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Relao Jurdica
direito subjetivo consiste no interesse de seu titular, juridicamente tutelado; c) teoria ecltica,
pela qual o direito subjetivo consiste na vontade e no interesse de seu titular, juridicamente
tutelados; d) teoria negativa, pela qual se nega a existncia de direitos subjetivos; e) teoria
kelseniana, pela qual o direito subjetivo a consequncia jurdica do direito objetivo,
constituindo-se, tambm, como reflexo de um dever jurdico. A teoria que prevalece esta
ltima.
Esclarecidos o conceito e a natureza do direito subjetivo, convm apontar algumas de suas
espcies: a) absoluto (exercvel perante sujeitos abstratos, perante a coletividade, de sujeio
indeterminada) e relativo (exercvel perante sujeitos concretos, podendo ser exigido contra
pessoas determinadas); b) patrimonial (quando possui valor econmico) e extrapatrimonial
(quando no possui valor econmico); c) acessrio (dependente) e principal (autnomo); d)
transmissvel (quando h a possibilidade de a titularidade ser transferida ou trocada) e
intransmissvel (quando no possvel transmitir a titularidade); e) renuncivel (quando o se
pode abdicar de sua titularidade, ainda que esta no seja transferida a outrem) e irrenuncivel
(quando no se pode abrir mo da titularidade); f) pblico (direitos de liberdade, de ao, de
petio e polticos) e privado (patrimoniais e no patrimoniais ou extrapatrimoniais); g)
alienveis (que podem ser objeto de negcios jurdicos) e inalienveis (que no podem ser
objeto de negcios jurdicos); h) originrios (quando nascem que o prprio sujeito ou quando
a ele pertencem originariamente) e derivados (quando o sujeito os adquire por: sub-rogao
pessoal, isto , quando algum substitui o titular do direito, passando a ocupar o seu lugar;
sub-rogao real, quando um bem toma o lugar de outro como objeto do direito; sucesso,
quando h transmisso, ou seja, o novo titular adquire o direito que possua o titular anterior).
Por fim, h que se dizer que os direitos no so absolutos, devendo ser observada sua funo
social, dentro da qual devem ser exercidos[1]. Assim, se os direitos subjetivos no forem
exercidos de acordo com as normas jurdicas presentes no ordenamento jurdico, haver abuso
de direito, o qual ser sancionado, havendo a responsabilizao do agente.
BATALHA, Wilson de Souza Campos. Teoria geral do direito. Rio de Janeiro: Forense, 1982, p. 232
Interpretao e Integrao
O nexo entre unidade, coerncia e plenitude do ordenamento jurdico transparece com maior
nfase quando se trata sobre a interpretao do ordenamento jurdico e sobre a sua integrao.
Acomodando-se as tcnicas existentes aos tipos de normas, j que no h uma relao de
excluso entre elas, mas de complementaridade, uma vez que o ordenamento jurdico
complexo, pode-se afirmar que a construo de uma norma jurdica a partir de enunciados
prescritivos contidos em veculos introdutores determina sua aplicao a um caso concreto
por meio de um procedimento complexo que envolve tanto a ponderao quanto a subsuno,
resultando na concretizao e na individualizao de uma norma jurdica. Esse procedimento
decorre, sempre, da atividade interpretativa.
dizer, no momento da aplicao que aparece o homem, atuando por meio dos rgos
singulares ou coletivos, na sua integralidade psicofsica, com seus valores ticos, com seus
ideais polticos, sociais, religiosos, fazendo a seleo entre as interpretaes possveis,
estimando-as axiologicamente, para eleger uma entre outras, expedindo ento a nova regra
jurdica. por isso que se diz, com acerto, que a escolha que o aplicador faz, entre as vrias
possibilidades interpretativas, um ato de deciso poltica. Diante disso, h que se destacar
que toda norma jurdica, por mais clara que ela possa ser, est sujeita interpretao.
Diz-se, ento, que interpretar pesquisar o significado, descobrir o sentido, propor o
alcance da norma jurdica extrada a partir do ordenamento jurdico. E como o significado das
palavras e das expresses muda porque a sociedade dinmica, tambm a interpretao ou,
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no plural, as interpretaes tendem a ser distintas. Da Lus Roberto Barroso afirmar que
toda interpretao produto de uma poca, de uma conjuntura que abrange os fatos, as
circunstncias do intrprete e, evidentemente, o imaginrio de cada um. E isso porque as
interpretaes tm como finalidade a aplicao da norma jurdica s relaes sociais
intersubjetivas, estendendo-as, se for o caso, a novas relaes que o legislador, por uma
limitao que lhe natural, no foi capaz de prever, alm de promover uma conciliao entre
o alcance do preceito normativo e as necessidades reais e atuais da sociedade. Portanto,
interpretar as normas jurdicas significa tratar o Direito de uma perspectiva dinmica,
entendendo o ordenamento jurdico, o qual se direciona ao atendimento de fins sociais e de
valores caros sociedade, como, alis, dispe o art. 5 da LINDB.
No entanto, o legislador no tem como prever todos os casos concretos possveis; e, assim, o
ordenamento jurdico acaba por apresentar lacunas, isto , comportamentos em relao aos
quais no h uma regulamentao jurdica, em princpio. Assim, a existncia de lacunas no
quer dizer que as normas sejam omissas, e sim que em determinado ponto o sistema omisso.
Para o preenchimento (colmatao) de lacunas, lana-se mo da integrao. Na verdade, o que
h uma integrao de normas, de maneira que as lacunas permanecem, salvo se a integrao
tiver efeitos gerais. por isso que se pode afirmar, junto com Maria Helena Diniz, que a
interpretao uma necessidade resultante do fato de a norma geral a aplicar deixar vrias
possibilidades em aberto, no contendo nenhuma deciso sobre a questo de se saber qual dos
interesses em jogo o mais importante, deixando esta deciso a um ato de produo
normativa, ou seja, sentena judicial. por exemplo.
Para orientar a tarefa do intrprete e tambm a do aplicador do Direito, existem vrias
tcnicas e procedimentos interpretativos estabelecidos pela hermenutica jurdica. De acordo
com Lus Roberto Barroso, a hermenutica jurdica um domnio terico, especulativo, cujo
objeto a formulao, o estudo e a sistematizao dos princpios e regras de interpretao do
direito. A interpretao atividade prtica de revelar o contedo, o significado e o alcance de
uma norma, tendo por finalidade faz-la incidir em um caso concreto. A aplicao de uma
norma jurdica o momento final do processo interpretativo, sua concretizao, pela efetiva
incidncia do preceito sobre a realidade de fato. Portanto, a hermenutica jurdica a cincia
da interpretao jurdica, a qual, por sua vez, consiste na atividade que permitir a aplicao
do Direito, concretizando os seus preceitos, isto , as suas regras e os seus princpios. E essa
atividade pode ocorrer de variadas formas, ou seja, h vrias espcies de interpretao, ou
melhor, de tcnicas de interpretao.
Nesse passo, pode-se dizer que o procedimento interpretativo inicia-se com a simples leitura
dos enunciados prescritivos, identificando as palavras e as classes de palavras que se
encontram contidas nesses grafemas; trata-se da interpretao gramatical ou literal, que
depende do conhecimento do vernculo, bem como dos termos e institutos jurdicos. Pode-se
dizer que a interpretao gramatical est sempre presente e que a primeira tcnica da qual se
faz uso no procedimento interpretativo. Outra tcnica interpretativa que sempre estar
presente a interpretao sistemtica, e isso porque, como o ordenamento jurdico supe
unidade, coerncia e plenitude, preciso que seja enxergado como um sistema, determinando
uma necessria conexo entre as normas jurdicas que a partir de seus diversos enunciados
prescritivos podem ser extradas. Alm dessas duas tcnicas, possvel afirmar que tambm
sempre estar presente a interpretao teleolgica, a qual determina que as normas jurdicas e,
por conseguinte, o ordenamento jurdico deva ser interpretado no sentido de que sejam
atendidos os fins sociais a que se dirige e tambm s exigncias do bem comum (art. 5,
LINDB). Com essas tcnicas e outras que possam ser apontadas, o intrprete logra cumprir
sua misso de ordenar a pluralidade de elementos que se acham sua disposio.
Essa interpretao pode ser feita pelos mais diversos operadores do Direito (juzes, juristas,
advogados, legisladores etc.), recebendo, assim, conforme o intrprete, uma denominao,
podendo-se falar, ento, por exemplo, em interpretao doutrinria (que feita por juristas,
pesquisadores ou cientistas, do Direito, e que fornece os subsdios cientficos para os rgos
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fazem parte; do que a subsuno aplica-se aos conflitos entre regras. E essa distino entre as
tcnicas aplicveis tem uma razo de ser. Princpios e regras so normas que se diferenciam
quanto ao uso que lhes dado conforme o caso concreto. Utilizando-se uma distino bastante
utilizada pela jurisprudncia brasileira e, tambm, de certa forma, pela doutrina, pode-se dizer
que princpios so os comandos nucleares do ordenamento jurdico (Celso Antnio Bandeira
de Mello), determinando que algo seja concretizado da melhor maneira possvel, isto , so
comandos de otimizao (Robert Alexy) que revelam padres de comportamento (Ronald
Dworkin) requeridos pelo sistema considerado; ao passo que regras so normas que devem ser
seguidas ou no, comportando-se maneira do tudo-ou-nada (Robert Alexy e Ronald
Dworkin), ou seja, ou so vigentes porque vlidas ou no so vigentes porque invlidas.
Dessa maneira, quando princpios entram em coliso, um deles prevalece para o caso
concreto, mas sem determinar a retirada do outro do ordenamento jurdico ou seja, feita
uma ponderao ou um balanceamento para o caso concreto; enquanto que quando regras
entram em conflito, uma delas dever ser retirada do ordenamento jurdico ou no mais
aplicada quele caso concreto isto , determina-se que o fato analisado s possa se subsumir
quela regra que foi considerada prevalecente.
Dentro da questo sobre as antinomias insere-se o disposto no art. 6 da LINDB. O referido
dispositivo tambm cuida da eficcia das normas no tempo. Trata-se do Direito intertemporal,
o qual soluciona o conflito das leis no tempo, apontando critrios para aquelas questes,
disciplinando fatos em transio temporal, passando da gide de uma lei a outra, ou que se
desenvolvem entre normas temporalmente diversas. Assim, com a entrada de uma lei (em
sentido amplo) em vigor, suas disposies tero efeito imediato e geral, desde que respeitados
o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada (art. 6, caput, LINDB).
O que se pode extrair que o Direito intertemporal regulamenta as relaes jurdicas que j
haviam sido definidas pelas leis anteriores, ora revogadas. Trs so os casos em que as
disposies da nova lei no tero efeito imediato e geral, quando houver: (a) ato jurdico
perfeito, consistente naquele ato jurdico j consumado segundo a lei vigente poca em que
se consumou, ou seja, aquele direito que j tem aptido para produzir seus efeitos (art. 6, 1,
LINDB); (b) direito adquirido, consistente naquele direito que j se incorporou,
definitivamente, ao patrimnio ou personalidade de seu respectivo titular, no podendo lei
ou fato posterior alterar essa situao juridicamente relevante (art. 6, 2, LINDB); (c) coisa
julgada, consistente no efeito decorrente da deciso judicial contra a qual no caibam
recursos.
O art. 6 da LINDB tem a ver, portanto, com a irretroatividade da lei nova sobre as situaes
j consolidadas na vigncia da lei anterior. Maria Helena Diniz lista, com base na doutrina e
na jurisprudncia, alguns critrios norteadores de sua aplicao[11]: a regra pela
irretroatividade das leis novas, desde que no ofendam ato jurdico perfeito, direito adquirido
ou coisa julgada, caso contrrio, haver inconstitucionalidade; o legislador e o rgo judicante
esto sujeitos irretroatividade; as leis interpretativas podem retroagir; os direitos adquiridos
no prevalecem sobre normas de ordem pblica, as quais, por isso, so retroativas, desde que
no haja um desequilbrio jurdico-social; contra a Constituio Federal no h direito
adquirido; as leis processuais se comportam de acordo com o princpio tempus regit actum,
aplicando-se a lei nova aos processos em curso; as leis penais retroagem, desde que benficas
ao acusado ou ao condenado.
DINIZ, Maria Helena. Obra citada, 2012a, p. 102.
BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento jurdico. Trad. Maria Celeste Cordeiro Leite dos Santos. 10. ed. Braslia: Editora UnB, 1999, p. 92.
DINIZ, Maria Helena. Obra citada, 2012a, p. 102.
BOBBIO, Norberto. Obra citada, 1999, p. 100.
BARCELLOS, Ana Paula de. Ponderao, racionalidade e atividade jurisdicional. Rio de Janeiro: Renovar, 2005, p. 18.
BARCELLOS, Ana Paula de. Obra citada, 2005, p. 31.
BARCELLOS, Ana Paula de. Obra citada, 2005, p. 35.
ALEXY, Robert. A theory of constitutional rights. Trans. Julian Rivers. 2. ed. Cambridge: Oxford University Press, 2002, p. 45; von WRIGHT, Georg Henrik.
Deontic logic. Mind (New Series), n. 60, 1951, p. 1.
OMMATI, Jos Emlio Medauar. Liberdade de expresso e discurso de dio na Constituio de 1988. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2012, p. 80.
DINIZ, Maria Helena. Obra citada, 2012a, p. 202.
DINIZ, Maria Helena. Obra citada, 2012a, p. 224-228
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suficiente apenas que tenha ocorrido sua publicao, preciso ainda que a lei esteja em vigor,
ou seja, que a lei possua vigncia.
Portanto, o que se tem que antes mesmo de ser publicada, uma lei j executvel e
existente. No entanto, ainda que exista e que se possa cobrar sua produo de efeitos, s isso
no basta. preciso, tambm, que se tenha dado conhecimento aos destinatrios da lei, o que
ocorre mediante sua publicao em veculo oficial, tornada pblica, isto , dada a devida
publicidade da lei, pode-se falar que ela obrigatria. Mas, mesmo assim, para que possa
produzir seus efeitos ela precisa estar vigente. Assim, necessrio que se diga o que significa
vigncia: trata-se da aptido de uma lei para produzir seus efeitos. Da que quando a lei est
apta a produzir efeitos, diz-se que ela est em vigor.
A norma que se pode extrair do caput do art. 1 da LINDB determina: se a lei tiver sido
oficialmente publicada para vigncia no territrio brasileiro e no houver previso em sentido
contrrio sobre sua vacncia, ento dever ter vigncia em todo o territrio brasileiro depois
de decorridos 45 dias. Assim, publicada a lei no Dirio Oficial e sendo uma lei brasileira para
viger em territrio brasileiro, deve-se aguardar 45 dias a partir da publicao para que essa lei
tenha aptido para produzir seus efeitos e possa ser invocada como obrigatria. A esse prazo
de 45 dias em que a lei fica em estado de espera denomina-se vacatio legis, que significa:
vacncia da lei o que equivale a dizer que a lei existe, mas est vaga, j que no
obrigatria, no podendo vincular a conduta de seus destinatrios. Da que a vacncia consista
na inaptido para produzir efeitos.
preciso observar, por fim, duas clusulas exceptivas contidas na norma jurdica que foi
acima enunciada. A primeira se refere clusula se no houver previso em sentido
contrrio, isto , no tendo o legislador, no texto da nova lei, explicitado em quanto tempo a
partir da publicao oficial essa lei entrar em vigor, o prazo ser de 45 dias, os quais sero
contados computando-se o dia do incio (dies a quo) e o dia do fim (dies ad quem), passando a
lei a ter vigncia no dia seguinte. Assim, a regra geral o silncio e, com o silncio, sero
computados 45 dias. Mas e se o termo, isto , o ltimo dia do prazo cair em feriado ou em
domingo, tem-se que no se considerar prorrogado o prazo at o dia til seguinte por no se
tratar de cumprimento de obrigao, mas de incio de vigncia da lei, que deve ser obedecida
mesmo nos domingos e feriados.
Havendo previso na lei nova de prazo ou no havendo (hiptese em que a lei entra em vigor
na data de sua publicao), valer o que vier expresso na lei. Portanto, a regra que haja
vacatio legis, mas o legislador autoriza que o prprio legislador estabelea de maneira
distinta.
A segunda clusula diz respeito a territrio brasileiro, ou seja, se a lei tiver sido produzida
para viger dentro do territrio brasileiro, valer o disposto no caput do art. 1 da LINDB.
Tendo sido produzida para viger em pas estrangeiro, o prazo de vacncia, que no admite
exceo, de trs meses depois da publicao oficial. A norma jurdica, neste caso, assim
trabalhada: se a lei tiver sido oficialmente publicada e se destinada vigncia em pas
estrangeiro, ento dever ter vigncia no estrangeiro, depois de decorridos trs meses.
preciso ter ateno, pois o legislador estabeleceu um prazo de trs meses, que diferente de
um prazo de 90 dias.
Por fim, o art. 1 da LINDB, em seus 3 e 4, dispe que se o texto da lei vier a ser
republicado em virtude de correo, se o prazo de vacncia no tiver terminado, ser
recontado, se tiver findado, as correes sero consideradas lei nova. Tem-se, portanto, a
confirmao de que durante a vacatio legis a lei no obrigatria, ou seja, no vincula o
comportamento de seus destinatrios, de maneira que a lei anterior ainda continua em vigor, e,
assim, vlida. Identificada alguma incorreo em seu texto, se ainda estiver em curso a
vacatio legis a correo ser feita no bojo da prpria lei, que, modificada, contar com um
novo prazo de vacncia, republicando-se a lei; do contrrio, se no houve vacatio legis ou se o
prazo desta j se extinguiu, o texto corrigido ser considerado como nova lei, publicando-se
nova lei.
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Vistas as normas jurdicas que se extraem dos enunciados prescritivos contidos no art. 1,
caput e 1, 3 e 4, da LINDB, passa-se ao exame do art. 3 do mesmo diploma. De acordo
com este dispositivo, tem-se que, depois de publicada oficialmente a lei, no se pode,
alegando desconhecimento, descumprir a lei. Nisso se tem nova norma jurdica, que pode ser
assim enunciada: se tiver sido publicada oficialmente, ento a lei dever ser cumprida, no se
podendo alegar, para o seu descumprimento, seu desconhecimento.
Com essa norma jurdica firma-se a necessidade da publicao para tornar uma lei obrigatria,
e isso tem uma razo de ser: como as leis limitam as atividades humanas, elas precisam ser
conhecidas por seus destinatrios, para que saibam o que permitido ou obrigado, aplicando-
as com segurana[3]. Assim, publicada oficialmente determinada lei, o seu destinatrio no
poder descumpri-la, alegando desconhec-la. Assim, estando uma lei em plena vigncia, no
poder seu destinatrio, desde que ela tenha sido devidamente publicada, alegar que no sabia
que ela estava vigendo, ou, ainda, alegar que no sabia que a lei anterior no estava mais
vigendo.
DINIZ, Maria Helena. Lei de introduo s normas do Direito brasileiro interpretada. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 2012a, p. 24.
DINIZ, Maria Helena. Obra citada, 2012a, p. 75.
DINIZ, Maria Helena. Obra citada, 2012a, p. 106-107.
escalonada, que os autores costumam chamar de pirmide normativa. Dela decorrem dois
axiomas: o primeiro o de que sempre haver uma norma determinante (superior) e uma
norma determinada (inferior), pertencendo, ambas, a um mesmo sistema jurdico; o segundo
de que todas as normas dum ordenamento jurdico so autorizadas (determinadas) direta ou
indiretamente por outra. Esses dois axiomas resumem bem o modo pelo qual se relacionam as
normas que compem um ordenamento jurdico.
Considerando-se a pirmide normativa, tem-se, em ordem decrescente a seguinte ordem de
normas: no primeiro escalo, as normas constitucionais; no segundo, as normas legais; no
terceiro escalo, as normas infralegais. Com base nisso, tem-se que as normas constitucionais
determinam ou autorizam as normas legais e estas as normas infralegais. Noutras palavras, as
normas infralegais buscam seu fundamento de validade nas normas legais, diretamente, e nas
normas constitucionais, indiretamente; as normas legais buscam seu fundamento de validade
nas normas constitucionais. E as normas constitucionais, em que normas elas buscam seu
fundamento de validade? A resposta : na norma hipottica fundamental. Ou seja, enquanto a
norma hipottica fundamental o fundamento lgico de validade de todo o ordenamento
jurdico, as normas constitucionais so o fundamento jurdico desse ordenamento. Entender
isso essencial para que se possa compreender uma srie de relacionamentos normativos
durante o Curso de Direito.
Diretamente ligada a essa questo est o segundo conceito bsico, o de coerncia do
ordenamento jurdico, que significa a compatibilidade entre as normas pertencentes a um
mesmo sistema. Isso significa que preciso que as normas jurdicas que fazem parte de um
sistema no conflitem entre si, no sejam incompatveis. Se houver incompatibilidade
normativa, o resultado ser a existncia de antinomias, as quais devero ser resolvidas, a partir
do uso de determinados critrios e procedimentos, a fim de se manter a integridade, a unidade
e a coerncia do ordenamento jurdico.
Por fim, o terceiro conceito bsico o de completude do ordenamento jurdico, o que significa
que o sistema completo, ou seja, a falta de normas jurdicas que regulamentem determinadas
condutas, isto , que a existncia de omisses ou de lacunas apenas algo aparente, j que o
prprio ordenamento estabelece regras para resolver os casos omissos ou lacunosos, mediante
procedimentos e tcnicas de integrao.
Esses trs conceitos (unidade, coerncia e completude), ao lado de outros que com eles tm
alguma relao, sero mais bem discutidos na sequncia, quando se passa a estudar os artigos
1 a 6, da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro (LINDB). Os tpicos a seguir
so organizados de acordo com os artigos da LINDB. Em primeiro lugar, discorre-se sobre
vigncia, validade, obrigatoriedade e executoriedade das normas jurdicas (artigos 1 e 3 da
LINDB). Em segundo lugar, discorre-se sobre revogao de normas jurdicas (artigo 2 da
LINDB). Em terceiro lugar, discorre-se sobre a soluo de antinomias entre normas jurdicas
(artigo 2 da LINDB). Em quarto lugar, discorre-se sobre o problema das lacunas e os
mecanismos de integrao (artigos 4 e 5 da LINDB). Em quinto lugar, discorre-se sobre a
questo da eficcia e da aplicabilidade das normas jurdicas (artigo 6 da LINDB).
KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. Trad. Joo Baptista Machado. 6. ed. So Paulo: Martins Fontes, 1998.
RAZ, Joseph. Kelsens theory of the basic norm. American Journal of Jurisprudence, vol. 19, 1974, pp. 94-95.
RAZ, Joseph. Obra citada, 1974, p. 95.
RAZ, Joseph. Obra citada, 1974, p. 95.