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Algumas consideraes sobre os crimes de perigo e o

direito penal econmico

ALGUMAS CONSIDERAES SOBRE OS CRIMES DE PERIGO E O DIREITO


PENAL ECONMICO
Revista dos Tribunais | vol. 903/2011 | p. 411 - 424 | Jan / 2011
Doutrinas Essenciais de Direito Penal Econmico e da Empresa | vol. 1 | p. 439 - 454 |
Jul / 2011
DTR\2011\1091

Claudia Cristina Barrilari


Mestre em Direito Penal pela PUC-SP. Ps-graduada em Direito Penal Econmico pelo
Instituto de Direito Penal Econmico e Europeu da Universidade de Coimbra (Portugal).
Membro do IBCCrim. Advogada.

rea do Direito: Penal


Resumo: A moderna criminalidade acarreta a alterao na estrutura lgica da dogmtica
penal tradicional. Dentre as alteraes, destaca-se, no campo do direito penal
econmico, a opo pela tcnica dos crimes de perigo, acarretando a antecipao da
tutela penal. Questiona-se se esta tcnica a mais adequada ou se a mesma vulnera os
princpios garantistas do direito penal.

Palavras-chave: Direito penal econmico - Crimes de perigo - Princpio da interveno


mnima
Abstract: The modern criminality results in a change in the logical structure of traditional
criminal dogmatic. Among the changes, stands out in the field of economic criminal law,
the choice of technique of the crimes of danger, leading to anticipation of the penal
protection. It is questionable if this technique is the most appropriate or whether it
undermines the principles guaranteed in criminal law.

Keywords: Economic criminal law - Crimes of danger - The principle of minimum


intervention
Sumrio:

1.Consideraes iniciais - 2.Dogmtica, valores e o bem jurdico tutelado nos crimes


econmicos - 3.Do conceito de perigo e os crimes de perigo - 4.Concluso -
5.Referncias bibliogrficas

1. Consideraes iniciais

Fenmenos dos tempos modernos, a globalizao e a integrao econmica ampliaram


sobremaneira o campo dos crimes econmicos. Atualmente, destacam-se a criminalidade
organizada e a lavagem de dinheiro como condutas associadas ao crime econmico e
tambm ao tributrio, j que a integrao de economias passa necessariamente pelo
campo fiscal dos Estados soberanos, principalmente no que se refere queda das
barreiras alfandegrias.

O consumo desenfreado, a sociedade de massa, o desemprego, a concorrncia, a queda


das barreiras culturais com a consequente homogeneizao social so fatores que
contribuem para o desenvolvimento da criminalidade organizada, tendo como elo,
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principalmente quando se trata da criminalidade econmica, a lavagem de dinheiro.

Jess-Mara Silva Snchez afirma que a globalizao econmica uma das


caractersticas do modelo social ps-industrial, fenmeno relacionado com a eliminao
de restries s transaes comerciais e ampliao de mercados, alm da globalizao
das comunicaes e da busca de um mercado comum, com livre trnsito de pessoas,
capitais, servios e mercadorias e a conseguinte eliminao das barreiras alfandegrias e
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outros obstculos ao livre comrcio.

Os efeitos dessa nova ordem econmica, fruto do fenmeno da globalizao, no que


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tange ao direito penal, do conta de novas modalidades de delito bem como da releitura
de alguns pontos tradicionais inerentes a esta cincia.

No estudo do direito penal econmico h vrios aspectos merecedores de especial


considerao. No entanto, um destes aspectos adquire especial relevncia: saber se
possvel creditar certa autonomia ao direito penal econmico, que justifique novos e
diferentes princpios, diversos daqueles que so prprios da cincia penal tradicional.
Alm disso, interessante indagar se o direito penal econmico admite a flexibilizao
de princpios outrora consolidados, justificados por sua especial relao com a
instabilidade prpria da estrutura econmica. Por outro lado, convm indagar tambm
se, apesar de suas peculiaridades, deve manter-se, como ramo do direito penal,
conectado aos princpios prprios do ordenamento penal que lhe do lustro.

Nos dias atuais, a resposta a essas indagaes adquire especial importncia porque,
paulatinamente, violam-se princpios garantidores do direito penal, sob a justificativa de
que a peculiaridade das relaes que envolvem o direito penal econmico autoriza a
quebra de tais princpios.

Alguns pontos do direito penal econmico afastam-se da dogmtica tradicional,


Aponta-se, como exemplo, a adoo, por parte do legislador, do crime de perigo como
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instrumento mais apropriado para a construo tpica dos crimes econmicos.

Tal ponto adquire especial relevncia pelo fato de ser estreito o liame entre a necessria
e justa antecipao penal para a proteo de determinados bens jurdicos e a ofensa que
a referida antecipao pode causar quando extrapolar o limite do necessrio para a
proteo de direitos.

Entre a flexibilizao de garantias e a manuteno dos institutos tradicionais ocorre o


conflito na medida em que ofende o carter limitado, prprio do direito penal liberal, que
apenas excepcionalmente admite atuar em carter antecipado.

Nesse cenrio, o recurso cada vez mais frequente aos crimes de perigo tema
tormentoso, porque relacionado tentativa de coibir a ameaa ainda em fase
embrionria. O direito penal antecipado, com nfase desproporcional ao seu carter
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preventivo.

Esse aspecto da tutela penal relaciona-se com a seguinte questo: at que ponto o
combate aos crimes econmicos ser mais eficaz caso a incriminao recaia na fase
embrionria do delito, ou seja, incidindo quando ainda no houver efetiva colocao em
perigo do bem jurdico tutelado.
1.1 A adequao da tcnica legislativa dos crimes de perigo para os crimes econmicos

Em relao aos crimes econmicos, agrava-se a questo de se prescindir da efetiva


exposio ao perigo do bem jurdico, porque se convencionou que em funo das
especificidades do bem jurdico envolvido, o crime de perigo seria a tcnica legislativa
mais apropriada para a proteo do bem.

J em 1982, quando o colquio preparatrio da Associao Internacional de Direito Penal


- AIDP tratou o tema dos crimes econmicos sob uma concepo dogmtico-jurdica, foi
considerado o crime de perigo (abstrato) como um instrumento eficaz e adequado na
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luta contra a criminalidade econmica.

A expanso dos crimes de perigo abstrato est diretamente relacionada com a questo
dos bens jurdicos coletivos, como forma de antecipar a proteo penal dos bens
jurdicos individuais, tendo em vista o incremento do risco a que se sujeita a sociedade
atual.

Afirma-se que as peculiaridades prprias da moderna sociedade de massa, justificam o


desenvolvimento de um novo princpio a contrapor-se ao da preveno, o princpio da
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precauo. As incertezas dos riscos a que estamos expostos, conjugado com o fato de
no serem ainda previsveis, mas apenas suspeitos, em decorrncia da falta de critrios
precisos de determinao em razo do limite prprio do saber cientfico, autorizam a
antecipao da tutela penal.

Conforme a lio de Cerezo Mir, a proposta de ampliao dos crimes de perigo abstrato
teve como substrato o princpio da precauo, de forma a justificar a incriminao
antecipada. Entre a certeza e a simples suspeita da possibilidade de produo de um
dano grave e irreversvel, em nome do princpio da precauo, optou-se, de forma
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equivocada, pela incriminao da mera suspeita.

Discorda o autor da possibilidade de prescindir da previsibilidade para a caracterizao


dos crimes de perigo abstrato, alm do que a suspeita, para o autor, permite a
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ampliao da responsabilidade civil ou administrativa, mas no da penal.

preciso que se enfatize a concepo de que o direito penal efetivamente um direito


penal do bem jurdico. Este conceito est ameaado atualmente pelos novos fatores
relacionados com a globalizao, novas criminalidades e sociedade de risco que
justificam a antecipao da tutela penal. Se, em nome dos riscos, decidir-se antecipar a
tutela penal at o ponto onde o bem jurdico restaria insuficiente para a preveno,
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passa o direito penal a ser manejado como instrumento de manipulao da sociedade.

No se defende, contudo, que o direito penal mantenha-se dissociado do progresso do


grupo social. H que se reconhecer que a evoluo social trouxe inegvel alterao das
relaes sociais e polticas; atualmente os direitos coletivos so merecedores da tutela
penal, mormente aqueles cuja proteo imprescindvel sociedade.

O fato de atingir, a um s tempo, uma pluralidade de indivduos, em nada impede que


os direitos supraindividuais sejam admitidos como bens jurdicos penais. Embora se
rejeite a ideia de que o direito penal sirva como instrumento de controle social, tendo
como ponto de partida a ideia de que o ordenamento dispe de outros modos de tutela,
mais eficazes e menos agressivos, admite-se, por outro lado, que determinados
interesses, ainda que supraindividuais, so vitais sociedade, reconhecidos
constitucionalmente, sendo que h um interesse especial do grupo social na sua
preservao, para alm do interesse pblico, meramente estatal (como exemplos: a
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ordem econmica, o sistema financeiro, a ordem tributria etc.).

A questo complexa, principalmente por envolver diferentes aspectos que devem ser
valorados, conhecidos em conjunto, para, em harmonia, responder as sucessivas
indagaes com as quais a doutrina se depara quando busca encontrar um ponto de
equilbrio para a legitimao do crime. A globalizao, a sociedade de risco, a
criminalidade organizada, as novas tecnologias, os direitos supraindividuais, os princpios
clssicos do direito penal, a dignidade da pessoa humana como meta valor do
ordenamento jurdico, a correta ordenao destes fatores permitir encontrar a nova
estrada para o direito penal do futuro.
2. Dogmtica, valores e o bem jurdico tutelado nos crimes econmicos

Qual o limite que se impe ao legislador ao colocar determinado bem jurdico sob o
manto do direito penal? necessrio buscar um equilbrio entre a funo de preveno
do direito penal e os princpios democrticos asseguradores do direito?

No se tem a pretenso de responder a essas indagaes, em verdade, o que se busca


forar o desenvolvimento de um esprito crtico que permita ao leitor encarar o tema
central do trabalho sob um enfoque no apenas dogmtico. Adianta-se nesse momento,
que o tema do bem jurdico pode ser encarado sob o prisma estritamente positivista,
como elemento formal da norma, para o qual se admite que qualquer interesse possa
ser tipificado, sem qualquer valorao crtica, sem dignificao axiolgica.

Parte-se da premissa segundo a qual, para corresponder aos seus ideais, o direito exige
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cada vez mais, ser considerado sob um prisma no apenas estritamente formalista, na
dinmica social, mas sim absorvendo valores, atrelado sua finalidade que a
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realizao da justia.

A opo por aproximar a dogmtica das condies de vida na sociedade que esto em
constante evoluo, obrigando os operadores do Direito a encar-lo concretamente, no
quer significar a adoo de um mtodo sociolgico, ou o repdio lei positivada do
Estado.

Entende Miguel Reale que a mudana reside nos pressupostos que se deve adotar e no
propriamente na natureza do mtodo, pois, nos dois casos, o mtodo ser sempre
jurdico. Miguel Reale parte da suposio de que as teorias do Direito, em geral,
equivocam-se na separao que fazem entre norma, fato e valor, pois estudam o Direito
apenas sob o ngulo de um s desTes vetores, sem que haja interao entre eles,
tratando do Direito ora como fato social, ora sob o prisma do justo ou ora analisando a
norma. Ele enxerga o Direito como uma realidade tridimensional, o Direito sempre
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fato, valor e norma.

A cincia do Direito deve se ocupar da interao desses vetores que parte do fato e
chega at a norma atravs do caminho do valor. Assim, o Direito est sujeito aos
influxos do processo histrico e tambm aos valores da sociedade. Contudo, para a
"movimentao" entre fato, valor e norma no ficar sujeita s variveis de modo a
aproximar-se de um relativismo no desejado, o Direito deve ter como fim a pessoa
humana, devendo conectar-se ao homem e ao contexto social no qual ele se insere.

A ideia de justia, para legitimar as normas jurdicas, deve ter a pessoa humana como
fonte de todos os valores.

O desafio que enfrenta o Direito na atual conjuntura ter como fim a realizao da
justia no como retrica, ser efetivo, realista.

possvel fundamentar esses valores na ordem constitucional, ou nos princpios


inerentes ao Estado Democrtico, ou ainda enfoc-lo sob o aspecto do seu fim imanente
de realizao do bem comum. Como queira o que importa abrir a dogmtica a valores
sem, contudo, violar o que pode ser considerado seu aspecto mais positivo, o de
proteo e garantia ao indivduo frente ao arbtrio do poder.

A prpria ideia de fim pode ser utilizada para retirar o direito penal do campo da
exclusiva dogmtica. Jimenez de Asa corrobora o entendimento de que o fim
imprescindvel ao Direito, ao sustentar que a dogmtica jurdica no pode prescindir da
finalidade, notadamente no que se refere ao direito penal que vocacionado para a
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conduta humana, sendo a finalidade inerente ao mesmo.

Dissociar o direito penal da dogmtica fechada, relacionada apenas com o sistema de


normas, misso a que o estudioso do Direito no pode se furtar frente ao
reconhecimento, mais e mais frequente, dos influxos axiolgicos a que est sujeito o
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ordenamento jurdico do Estado.

A anlise de questes dogmticas no pode ficar distante das consideraes polticas e


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sociolgicas, especialmente quando envolve temas como o direito penal econmico.

Independentemente de a doutrina no chegar a um consenso sobre a autonomia ou no


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do direito penal econmico, o intrnseco relacionamento com o direito econmico e a
dinamicidade prpria das relaes econmicas acarretam certas peculiaridades ao bem
jurdico penal econmico.

Nesse sentido possvel afirmar que, se o direito econmico em essncia um direito


coletivo, supraindividual, os crimes econmicos, ento, em sua maioria, referem-se aos
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bens jurdicos supraindividuais, sendo necessrio, para a verificao do ilcito, a leso
ou perigo de leso coletividade.
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Como consequncia, quando a lei presumir que determinada conduta capaz de expor a
perigo o bem jurdico, no se pode afastar do bem jurdico sua caracterstica de ser
coletivo, o potencial de afetar um nmero indeterminado de pessoas. Um dos possveis
efeitos de se reconhecer ser o bem jurdico coletivo reside no campo probatrio. Ainda
que o perigo seja presumido, o acusado pode demonstrar que a conduta praticada no
foi apta a expor a perigo a coletividade. Quando faltar ao delito supostamente praticado
aptido para atingir um nmero indeterminado de pessoas no se configura o crime.
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Deciso do STJ acolheu como regra a leso a um nmero indeterminado de pessoas
para a configurao do crime contra a economia popular, nos termos seguintes: "O bem
jurdico - economia popular - relaciona-se com nmero indeterminado de pessoas, visa a
interesse do povo, notadamente do ponto de vista econmico. O crime pode
consumar-se com uma s operao, no entanto, imprescindvel voltar-se para pessoas
indeterminadas. O objeto jurdico possui caracterstica difusa, supraindividual,
socialmente danosa, afetando pluralidade de direitos".
3. Do conceito de perigo e os crimes de perigo

O perigo pode ser conceituado subjetiva ou objetivamente. No primeiro caso,


contentam-se seus defensores em considerar o perigo apenas como imaginao,
hiptese, suposio, impresso.

Objetivamente, o perigo um trecho da realidade, um estado de fato. J uma terceira


corrente entende que o subjetivo e o objetivo so elementos indissociveis do perigo. De
tal modo que o perigo, como possibilidade do dano, uma situao objetiva, mas a
possibilidade no se revela por si mesma, tem que ser valorada, e este o componente
subjetivo.

A definio do perigo apresentada facilmente compreendida quando colocada frente


sociedade dos tempos clssicos. A sociedade moderna apresenta a seu turno
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caractersticas peculiares fruto do desenvolvimento tecnolgico. Dentre os fatores
sociais j apontados, a sociedade de riscos como denominada a sociedade
ps-industrial, a complexidade das relaes sociais e tambm a crescente ameaa a que
so expostos os indivduos, muitas ainda sequer identificveis, abala a estrutura da
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conceituao do perigo e, por conseguinte, da represso ao crime de perigo.

Crime de perigo aquele que para sua consumao, depende da exposio a perigo de
um bem juridicamente tutelado.

A consumao do crime de perigo prescinde da leso, satisfazendo-se com a produo


do perigo. Admite-se ainda, apenas a ofensa a um bem jurdico ou a um interesse
penalmente protegido. J os crimes de dano, necessitam, para consumar-se, da efetiva
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leso do bem jurdico.

Extrai-se das lies de Faria da Costa a distino entre perigo concreto e perigo abstrato.
O autor conceitua os crimes de perigo concreto como representao da figura de um
ilcito-tpico em que o perigo , exatamente, elemento deste mesmo ilcito-tpico,
enquanto nos crimes de perigo abstrato o perigo nada mais do que apenas motivao
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do legislador e no elemento do tipo.
3.1 A tutela penal subsidiria necessria

Uma conduta que ameaa um bem jurdico uma condio necessria, mas no
suficiente para sua criminalizao.

A Constituio erige a liberdade do indivduo como valor predominante a reger as


relaes sociais. O ordenamento predisposto para a defesa da liberdade e, em nome
desta defesa, concebe, por mais paradoxal que se considere, a restrio da liberdade
individual quando esta liberdade ameaar a liberdade do todo, do grupo social. Neste
sentido, no h como se dissociar do direito penal a misso de proteo da liberdade do
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grupo social.

Nesse passo, poder-se-ia classificar o direito penal como estatuto de preservao da


liberdade da sociedade, de modo que, na via inversa, a restrio s admitida quando
absolutamente necessria, quando vise a coibir atos cuja carga de lesividade coloque em
risco a ordem social. Ao lado de tais fatores, extrai-se da Constituio, no sem razo,
uma srie de princpios voltados preservao da liberdade, na medida em que visam a
direcionar a atuao estatal ao correto proceder na observncia das garantias
individuais.

Ao lado da leso de bens jurdicos, h princpios orientadores de limitao de


punibilidade, assim, a subsidiariedade, segundo a qual deve uma conduta ser tipificada
quando o ordenamento jurdico no dispuser de outra proteo; a lesividade, exigindo
que a conduta cause um dano social; princpio da humanidade, da dignidade da pessoa
humana.

O Estado Democrtico s se compatibiliza com o direito penal que coloca a liberdade do


indivduo como valor de referncia, deste modo, a tutela penal s se legitima quando a
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restrio liberdade do indivduo for necessria. Este atributo existir quando o
ordenamento no dispuser de outro meio para proteger o bem, assim, a liberdade do
indivduo ser atingida em ltima hiptese, aps falharem ou mostrarem-se insuficientes
os demais meios de tutela postos disposio do Estado pelo ordenamento jurdico.

Se o direito penal deve funcionar como ultima ratio do sistema, no vemos como
compatibilizar o conceito de bem jurdico ordenado criminalizao. Pois garantia de
um Estado Democrtico de Direito que o direito penal s tutele determinado interesse
aps o reconhecimento de que outro tipo de tutela seja insatisfatria.

Nesse sentido a lio de Emilio Dolcini e Giorgio Marinucci, para quem no h obrigaes
constitucionais implcitas de incriminao, h apenas uma indicao dos bens de
relevncia que merecem uma tutela mais severa, sem significar, no entanto, que tais
bens necessitam receber a tutela penal. Afirmam os autores que apenas um direito penal
voltado para a retribuio pode se coadunar com a incriminao de bens que meream a
pena, sem que seja necessria qualquer considerao acerca da eficcia e da
necessidade da tutela penal. No direito penal da preveno, no basta que o bem tenha
relevncia constitucional, o legislador dispe de outras espcies de tutela, de modo que
"ser necessrio interrogar-se no s sobre o 'merecimento', mas tambm sobre a
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necessidade da tutela penal, conforme ideia da pena como ultima ratio."

Nossos Tribunais tm recorrido ao princpio da interveno mnima para afastar do


campo penal a conduta que no tiver lesividade suficiente para causar dano ao bem
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jurdico tutelado.
4. Concluso

A evoluo do Estado de Direito propiciou sua abertura a metas sociais, fazendo com que
o Estado seja um instrumento de atuao positiva no grupo social, intervindo na
prestao de atividades e orientando a atividade econmica, para que a economia se
realize com equilbrio entre a livre iniciativa e a observncia dos valores sociais.

O direito penal da interveno mnima precisa voltar-se para os valores que asseguram a
prevalncia da dignidade do homem, respeitando-se os princpios da liberdade e da
igualdade.

A globalizao e os efeitos que lhe so correlatos, em relao ao direito penal, acarretam


a nefasta consequncia de o atacarem exatamente em seu ponto nefrlgico: o seu
carter subsidirio e fragmentrio. De tal modo, surge um conflito entre o direito penal
da ultima ratio e aquele vocacionado para atuar preventivamente, manejado como
instrumento de controle social.

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Destaca-se em tal cenrio a escolha dogmtica do crime de perigo abstrato como


mecanismo apropriado para a tutela do bem jurdico coletivo, ou mais apropriadamente,
para o crime econmico.

Enfatiza-se a possibilidade de tutela do bem jurdico econmico por outros ramos do


Direito, o que possibilitaria que se reservasse o direito penal para as condutas que
contivessem como elemento uma gravidade substancial que legitimasse a tutela penal.

A valorao constitucional que se fundamenta na dignidade humana, sendo vocacionada


para a preservao da liberdade, servindo de fator limitante da criminalizao,
importante mecanismo que pode ser utilizado para justificar a falta de legitimidade da
punio de condutas cuja ofensa ao bem jurdico tutelado no tem sequer capacidade de
efetiva exposio a perigo.

Resgatar a efetividade da mnima interveno penal a meta que se busca quando se


condena a utilizao indiscriminada dos crimes de perigo abstrato nos novos campos do
direito penal, relacionados aos bens jurdicos supraindividuais, como o direito penal
econmico, sob pena de, assim no o fazendo, transformar-se o direito penal em
instrumento de controle social, passvel de alterao segundo convenincias dos
interesses polticos da sociedade.
5. Referncias bibliogrficas

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1. Para Antnio Srgio de Moraes Pitombo, as altas somas de capital obtidas pelas
organizaes criminosas circulam entre os pases ampliando a conexo entre ramos do
crime organizado, facilitando a ocultao do provento econmico ilcito e insero desse
dinheiro na economia legal, onde adquire papel relevante a lavagem de dinheiro, tanto
para esconder o lucro ilcito como para reintegr-lo como lcito, dentro do sistema
produtivo e empresarial. Lavagem de dinheiro: a tipicidade do crime antecedente. So
Paulo: Ed. RT, 2002. p. 30-31.

2. A expanso do direito penal: aspectos da poltica criminal nas sociedades


ps-industriais. So Paulo: Ed. RT, 2002. p. 80.

3. Sobre o tema ver a obra de Silveira, Renato de Mello Jorge. Direito penal econmico
como direito penal de perigo. So Paulo: Ed. RT, 2006.

4. "Leggitimata negativamente dall'importanza dei beni da tutelare, una anticipazione


della tutela va incontro a difficolt crescenti, quanto pi ci si allontana dalla concreta
lesione del bene protetto. La categoria del pericolo astratto, in particolare, definisce una
tecnica di tutela cos anticipata, che lo stesso rapporto fra la condotta vietata ed il bene
si fa problematico; la realistica rivalutazione di tale tecnica di tutela, nella dottrina pi
recente, si preoccupa di indicarne condizioni e limiti di legittimit, con riguardo sia agli
aspetti funzionali (correttezza della descrizione delle situazioni di pericolo, idoneit
preventiva della norma) sia all'incidenza su sfere generali di libert e su eventuali
specifici contro interessi". Pulitan, Domenico. Obblighi costituzionale di tutela penale?
Rivista Italiana di Diritto e Procedura Penale. Milano: Giuffr, 1983. p. 184.

5. Segundo afirmam Jos de Faria Costa e Manuel da Costa Andrade: "E


fundamentalmente devido ao facto de a criminalidade econmica ser refractria a uma
valorao objectiva do desvalor do resultado - este traduz-se muitas vezes unicamente
numa violao da confiana no sistema econmico, como bem salienta Delmas-Marty -
que o legislador sente a necessidade de considerar que o mero pr em perigo
determinados bens jurdicos um elemento do tipo (crimes de perigo concreto) ou
mesmo entender que a produo do perigo nem sequer elemento do tipo (crimes de
perigo abstrato). evidente que principalmente os crimes de perigo abstracto facilitam
enormemente a superao das dificuldades de prova que a criminalidade econmica
acarreta, o que levou o legislador de muitos pases (Alemanha Federal, ustria, Blgica,
Espanha, Frana, Grcia, Japo, Polnia, Sua) a utilizarem esta forma de tipo legal do
crime". Sobre a concepo e os princpios do direito penal econmico. In: Podval,
Roberto (org.). Temas de direito penal econmico. So Paulo: Ed. RT, 2000. p. 111.

6. Los delitos de peligro abstracto en el mbito del derecho penal. Revista de Derecho
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direito penal econmico

Penal y Criminiloga, n. 10, Madrid, jul. 2002. p. 61.

7. Idem, p. 62.

8. Nesse sentido a precisa lio de Jorge de Figueiredo Dias: "O grande perigo para a
subsistncia e evoluo da doutrina do bem jurdico como instrumento por excelncia de
determinao do conceito material de crime no provm hoje tanto, na verdade, de uma
argumentao como a que ficou expendida e criticada. Provm sim do argumento de
que, por mais que se antecipe a tutela de bens jurdicos - como sempre se fez atravs
da punio da tentativa e hoje cada vez mais se faz com a proliferao do direito penal
do perigo ou do risco e o cotejo, a cada momento aumentado, dos crimes de perigo
(concreto, abstrato-concreto ou puramente-abstrato) -, tal no bastante para
assegurar efetivamente o cumprimento eficaz da funo do direito penal na sociedade
dos nossos dias. Esta seria caracterizadamente uma 'sociedade do perigo' ou 'do risco' (a
famosa Risikogesellschaft de que fala o socilogo Beck), qual se revelaria
absolutamente inadequado um direito penal unicamente legitimado por uma funo de
tutela de bens jurdicos, ainda de cariz individualista e liberal indisfarvel". Questes
fundamentais do direito penal revisitadas. So Paulo: Ed. RT, 1999. p. 71.

9. Cf. Feldens, Luciano. A Constituio penal - a dupla face da proporcionalidade no


controle de normas penais. Porto Alegre, Livraria do Advogado, 2005. p. 55.

10. Anbal Bruno j em sua obra Direito penal, advogava que o direito penal no poderia
prender-se exclusivamente ao rigor tcnico, distanciando-se da realidade. Nesse sentido,
em mais de uma passagem defende o valor da crtica, que retira inspirao dos
princpios da dogmtica, do da poltica criminal e nas cincias causais-explicativas do
crime, para manter a atualizao do direito. Afirma que "a maioria dos dogmticos
refutariam essa posio da crtica dentro da cincia do Direito Penal. Mas ela que
concilia, como vimos, o rigor da tcnica com o sentido das foras empricas que movem
o fenmeno do crime, e sem deformar o Direito como ele realmente existe, estabelece
uma relao entre o presente e o futuro, til compreenso, que poderamos chamar
evolutiva, do Direito vigente e hoje mais do que nunca justificada, quando os Cdigos
penais, com as concesses que tm feito s exigncias fundamentais da corrente de
inspirao naturalista, revelaram que o Direito Penal est dentro de uma renovao
profunda nesse sentido. E assim ele evita o perigo maior do tecnicismo, que fazer
perder ao jurista o sentido do histrico, cerrando o Direito vigente como coisa acabada e
entorpecendo-lhe o movimento para a sua evoluo e transformaes oportunas, o que
nos levaria, por fim, por caminhos diversos, ideia de um Cdigo ideal, perpetuamente
vlido, contra a qual valeria renovar a batalha que Savigny conduziu atravs do
historicismo". Direito penal. Parte geral. Rio de Janeiro: Forense, 1978. t. I, p. 41-42.

11. Cf. Teoria tridimensional do direito. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 1994.

12. Principios de derecho penal: la ley y el delito. Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 1990, p.
20. Continua o autor com a seguinte afirmao: "Hoy no puede construirse la Dogmtica
penal sino em base Del Derecho vigente; pero el Derecho no es nicamente la Ley. Los
dogmticos legalistas que, en holocausto de la Libertad, creen que la Ley lo ha agotado
todo y que slo debe interpretarse gramaticalmente sta, se aproximan ms a los
prcticos de los siglos XVI y XVII que a los dogmticos modernos. La Dogmtica se
edifica sobre el Derecho que existe y que cambia al adaptarse progresivamente a las
conductas de hoy" (p. 24).

13. Segundo Jorge de Figueiredo Dias: "no h como se dissociar a infrao criminal dos
componentes externos, sociais como tambm dos internos, individuais, pois ambos
apresentam-se como componentes da realidade humana. De tal modo que j no sculo
XIX o crime se tenha tornado objeto de uma multiplicidade de cincias, no s as
auxiliares da cincia normativa do direito penal: a histria, filosofia, como tambm de
outras cincias sociais relacionadas ao crime: a sociologia criminal, a antropologia
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Algumas consideraes sobre os crimes de perigo e o
direito penal econmico

criminal, a psicologia criminal, a psiquiatria criminal e outras, formando um conjunto de


disciplinas cientficas que, tendo o crime como objeto, foi denominado por von Listz de
enciclopdia das cincias criminais. Advoga o autor que o conhecimento dessas cincias
deve ser levado em conta pela cincia estrita do direito penal, a dogmtica
jurdico-penal, no significando com isso tornar a dogmtica jurdico-penal uma cincia
interdisciplinar". Questes fundamentais... cit., p. 22.

14. Segundo Afirma Alessandro Baratta: "A indicao do momento tcnico-jurdico e da


sua dependncia da cincia social, no mbito de um novo modelo integrado de cincia
penal, pretende ser tudo menos uma capitis diminutio do jurista, tudo menos sua
reduo a tcnico da sociedade. Ao contrrio, ela quer suscitar a conscincia de uma
nova dignidade cientfica da atividade do jurista, indicando claramente a sede em que
esta dignidade deve poder se realizar. Ele ser cientista, e no mero tcnico, na medida
em que, finalmente, se tornar um cientista social e sustentar com a cincia a sua obra
de tcnico. O caminho longo, a meta distante, os pressupostos implicam, entre
outros, uma radical reviso dos mtodos de formao do jurista, da qual, para sermos
otimistas, se vislumbra s o princpio". Criminologia crtica e crtica do direito penal:
introduo sociologia do direito penal. Rio de Janeiro: Revan, 2002. p. 156.

15. Sobre o contedo criminolgico, ecltico ou jurdico de bem jurdico ver: Dias, Jorge
de Figueiredo; Andrade, Manuel da Costa. Problemtica geral das infraces contra a
economia nacional. In: Podval, Roberto (org.). Temas de direito penal econmico. So
Paulo: Ed. RT, 2000. p. 80-87.

16. Ver por todos: Pimentel, Manoel Pedro. Direito penal econmico. So Paulo: Ed. RT,
1973. p. 12-16.

17. Nesse sentido, Susana Aires de Sousa, referindo-se a lio de Klaus Tiedemann:
"Hoje a generalidade da doutrina no hesita em apontar como critrio definidor deste
direito a autonomia dos respectivos bens jurdicos. Entre os autores que contriburam
para este entendimento destaca-se Klaus Tiedemann para quem o direito penal
econmico veio pr em evidncia bens jurdicos supraindividuais, sociais ou colectivos.
Considera este autor que na complicada evoluo do processo econmico uma maior
importncia vai sendo adquirida por numerosos bens jurdicos intermdios entre os
interesses do Estado e os interesses individuais de um agente econmico em particular.
Como exemplos refere o interesse supraindividual no funcionamento do trfico creditcio
na actual ordem econmica e o interesse na informao adequada sobre as
circunstncias econmicas nas sociedades de capitais, como as sociedades annimas
(...)". Direito penal das sociedades comerciais. Revista Portuguesa de Cincia Criminal,
n. 1, ano 12, jan.-mar. 2002, p. 55.

18. STJ, RO em HC 1.663/SP, RT 685/370 .

19. "Com efeito, a sociedade atual aparece caracterizada, basicamente, por um mbito
econmico rapidamente e pelo aparecimento de avanos tecnolgicos sem paralelo em
toda a histria da humanidade. O extraordinrio desenvolvimento da tcnica teve, e
continua tendo, obviamente, repercusses diretas em um incremento do bem-estar
individual. Como tambm as tm a dinmica dos fenmenos econmicos. Sem embargo,
convm no ignorar suas consequncias negativas. Dentre elas, a que interessa aqui
ressaltar a configurao do risco de procedncia humana como fenmeno social
estrutural". Silva Snchez, Jess-Mara. Op. cit., p. 29.

20. "Tudo isso evidencia que, inegavelmente, estamos destinados a viver em uma
sociedade de enorme complexidade, na qual a interao individual - pelas necessidades
de cooperao e de diviso funcional - alcanou nveis at agora desconhecidos. Sem
embargo, a profunda correlao das esferas de organizao individual incrementa a
possibilidade de que alguns desses contatos sociais redundem na produo de
consequncias lesivas. Dando que, no mais, tais resultados se produzem em muitos
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Algumas consideraes sobre os crimes de perigo e o
direito penal econmico

casos a longo prazo e, de todo modo, em um contexto geral de incerteza sobre a relao
causa-efeito, os delitos de resultado/leso se mostram crescentemente insatisfatrios
como tcnica de abordagem do problema. Da o recurso cada vez mais frequente aos
tipos de perigo, assim como a sua configurao cada vez mais abstrata ou formalista
(em termos de perigo presumido)". Silva Snchez, Jess-Mara. Op. cit., p. 31.

21. Afirma Anbal Bruno que a distino entre crime de dano e de perigo parece vir de
Binding, Cf. Direito penal. Parte geral. Rio de Janeiro: Forense, 1981, t. II, p. 222; v.
tambm Rocco, Arturo. L'oggetto del reato e della tutela giuridica penale: contributo alle
teorie generale del reato e della pena. Torino: Bocca, 1913. nota 112, p. 325.

22. Cf. O perigo em direito penal: contributo para a sua fundamentao e compreenso
dogmticas. Coimbra: Coimbra Ed., 2000. p. 620.

23. Conforme afirmam Dolcini e Marinucci: "A garantia dos direitos de liberdade do
cidado impede, de facto, o legislador, de antecipar o recurso sano penal ao
momento em que se manifestam, de qualquer modo, vontade ou personalidade hostis
lei, impondo-lhe que espere a verificao de leses tangveis ou ameaas integridade
desta ou daquela realidade ou relao existente no mundo exterior. Se, todavia, a obra
do legislador se traduzir em uma formulao com possveis e mltiplos significados
literais que abarquem, de tal sorte, tambm comportamentos no lesivos nem perigosos
para o bem jurdico a proteger, caber ao intrprete garantir os direitos de liberdade do
cidado, reconduzindo a represso penal aos limites estabelecidos pelo princpio da
ofensividade". Constituio e escolha dos bens jurdicos. Revista Portuguesa de Cincia
Criminal, fasc. 2, ano 4, 1994, p. 154.

24. Marinucci, Giorgio; Dolcini, Emilio. Op. cit., p. 994.

25. "O princpio da insignificncia - que deve ser analisado em conexo com os
postulados da fragmentariedade e da interveno mnima do Estado em matria penal -
tem o sentido de excluir ou de afastar a prpria tipicidade penal, examinada na
perspectiva de seu carter material. Doutrina. Tal postulado - que considera necessria,
na aferio do relevo material da tipicidade penal, a presena de certos vetores, tais
como (a) a mnima ofensividade da conduta do agente, (b) a nenhuma periculosidade
social da ao, (c) o reduzidssimo grau de reprovabilidade do comportamento e (d) a
inexpressividade da leso jurdica provocada - apoiou-se, em seu processo de
formulao terica, no reconhecimento de que o carter subsidirio do sistema penal
reclama e impe, em funo dos prprios objetivos por ele visados, a interveno
mnima do Poder Pblico. O postulado da insignificncia e a funo do direito penal: De
minimis, non curat praetor. - O sistema jurdico h de considerar a relevantssima
circunstncia de que a privao da liberdade e a restrio de direitos do indivduo
somente se justificam quando estritamente necessrias prpria proteo das pessoas,
da sociedade e de outros bens jurdicos que lhes sejam essenciais, notadamente
naqueles casos em que os valores penalmente tutelados se exponham a dano, efetivo ou
potencial, impregnado de significativa lesividade. Aplicabilidade do princpio da
insignificncia ao delito de descaminho. - O direito penal no se deve ocupar de
condutas que produzam resultado, cujo desvalor - por no importar em leso
significativa a bens jurdicos relevantes - no represente, por isso mesmo, prejuzo
importante, seja ao titular do bem jurdico tutelado, seja integridade da prpria ordem
social. Aplicabilidade do postulado da insignificncia ao delito de descaminho (art. 334,
CP (LGL\1940\2)), considerado, para tanto, o inexpressivo valor do tributo sobre
comrcio exterior supostamente no recolhido. Precedentes". STF, HC 101.074/SP.

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