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O MINISTRIO PBLICO NA NOVA LEI DE FALNCIAS

MARIO MORAES MARQUES JUNIOR


Membro do Ministrio Pblico do Estado do Rio de Janeiro
Titular da 7 Promotoria de Massas Falidas da Capital

SUMRIO: 1. Introduo. 2. O veto ao artigo 4 da Lei 11.101 (Nova Lei de Falncias). 3. A


aplicao das normas do Cdigo de Processo Civil em matria de interveno do Ministrio
Pblico na rea falimentar. 4. A atuao do Ministrio Pblico como custos legis nos processos de
recuperao judicial e falncia. 5. As normas constitucionais e a atuao do Ministrio Pblico no
mbito falimentar. 6. Concluses.

I. INTRODUO

Com a entrada em vigor da Nova Lei de Falncias (Lei 11.101 de 09 de


fevereiro de 2005), que regula os processos de recuperao judicial, extrajudicial e de
falncia, instituindo uma nova ordem jurdica em matria falimentar, uma questo
primordial que dever ser enfrentada desde os primeiros dias de sua aplicao ser a da
interveno do Ministrio Pblico nestes feitos.

A Lei de Falncias revogada (Decreto-Lei 7.661/45), em seu artigo 210,


dispunha expressamente:

O representante do Ministrio Pblico, alm das atribuies expressas na


presente lei, ser ouvido em toda ao proposta pela massa ou contra
esta. Caber-lhe- o dever, em qualquer fase do processo, de requerer o que
for necessrio aos interesses da justia, tendo o direito, em qualquer tempo,
de examinar todos os livros, papis e atos relativos falncia e
concordata.

Por fora do mencionado dispositivo legal, o Ministrio Pblico exercia


uma atividade ampla e diversificada, por seus rgos de execuo, as Promotorias de
Massas Falidas, que com o tempo foram se especializando profundamente na matria
falimentar, aparelhando-se, inclusive, com apoio de peritos e contadores, como se verifica
no Rio de Janeiro.

As Promotorias de Massas Falidas, no mbito do Ministrio Pblico, foram


se constituindo em rgos de atuao tradicional, exercendo atividade de natureza hbrida e
dplice, pois atuante tanto como custos legis (como rgo interveniente), quanto como
parte (rgo agente), ao investigar a conduta dos administradores das sociedades
empresrias em processo falimentar, empreendendo a persecuo criminal, atravs do
inqurito judicial e propositura de denncias pela prtica de crimes falimentares.
O Ministrio Pblico, assim, como fiscal da lei, intervinha em todas as fases
dos processos de falncia e de concordatas preventivas e suspensivas, sendo sua oitiva
obrigatria antes da deciso de qualquer questo incidente importante, inclusive nos
processos correlatos, como, por exemplo, nas habilitaes de crdito, pedidos de
restituio e aes revocatrias, oferecendo promoes e pareceres, que em muito
contriburam para o deslinde das questes jurdicas complexas, que se apresentaram ao
longo de mais de cinqenta anos de vigncia do Decreto-Lei 7.661/45.

Alm desta atuao, por fora da norma inserta no art. 210 da lei revogada,
a interveno do Ministrio Pblico se fazia obrigatria em todas as causas em que a massa
falida ou sociedade concordatria fosse autora ou r, sob pena de nulidade do processo,
estivesse o feito em trmite no juzo falimentar ou em outro juzo qualquer, devendo ser
intimado pessoalmente para intervir como custos legis.
O Projeto de lei aprovado pelo Congresso Nacional e encaminhado ao
Presidente da Repblica para sano previa em seu art. 4, verbis:
Art. 4. O representante do Ministrio Pblico intervir nos processos de
recuperao judicial e de falncia.

Pargrafo nico. Alm das disposies previstas nesta Lei, o representante


do Ministrio Pblico intervir em toda ao proposta pela massa falida ou
contra esta.
Tal dispositivo reproduzia o teor do art. 210 da Lei de Quebras revogada,
sendo enftico ao determinar, como obrigatria, a interveno do Ministrio Pblico em
qualquer processo de recuperao judicial ou de falncia, e ainda nas aes em que a
massa falida fosse parte, seja como autora, seja como r.
A prevalecer o entendimento firmado sob a gide da lei revogada, a
obrigatoriedade de interveno do Ministrio Pblico se estenderia aos processos em que
sociedade em regime de recuperao judicial fosse parte, como se vinha entendendo em
relao s causas em que concordatria fosse autora ou r.
Assim, a inteno do legislador foi a de manter inalterada a interveno do
Ministrio Pblico, atravs das Promotorias de Massas Falidas, exercendo a importante
funo de custos legis, fiscalizando o cumprimento da lei falimentar em todos os
momentos processuais importantes, seja no processo de recuperao judicial, seja no
processo de falncia.
Como veremos, no entanto, o art. 4 do Projeto de Lei aprovado pelo
Congresso Nacional foi vetado inteiramente pelo Presidente da Repblica, o que impe
uma anlise mais aprofundada da disciplina da interveno ministerial em matria
falimentar, aps a entrada em vigor da nova lei.
Este estudo tem por escopo uma primeira abordagem desta matria, que
certamente suscitar uma viva controvrsia no meio jurdico, sendo oportuna, portanto,
uma atenta e sistemtica viso do tema, a que nos propomos, por ora, com nfase na
atuao do Ministrio Pblico como custos legis, nos processos regulados pela nova lei.
2. O VETO AO ARTIGO 4 DA LEI 11.101 (NOVA LEI DE FALNCIAS)
Aps muitos anos de tramitao no Congresso Nacional, o projeto que
institui a nova Lei de Falncias e regula tambm os processos de recuperao judicial e
extrajudicial foi encaminhado para sano ao Presidente da Repblica, que vetou poucos
artigos, dentre eles o art. 4, que justamente determinava a interveno obrigatria do
Ministrio Pblico nos processos de recuperao judicial, de falncia e naqueles feitos em
que a massa falida fosse parte.
As razes do veto so assim expostas:
"O dispositivo reproduz a atual Lei de Falncias Decreto-Lei no 7.661, de
21 de junho de 1945, que obriga a interveno do parquet no apenas no
processo falimentar, mas tambm em todas as aes que envolvam a massa
falida, ainda que irrelevantes, e.g. execues fiscais, aes de cobrana,
mesmo as de pequeno valor, reclamatrias trabalhistas etc.,
sobrecarregando a instituio e reduzindo sua importncia institucional.
Importante ressaltar que no autgrafo da nova Lei de Falncias enviado ao
Presidente da Repblica so previstas hipteses, absolutamente razoveis,
de interveno obrigatria do Ministrio Pblico, alm daquelas de natureza
penal.
Aps serem elencados diversos dispositivos da nova lei que prevem a
interveno do Parquet, as razes do veto prosseguem, verbis:

Pode-se destacar que o Ministrio Pblico intimado da decretao de


falncia e do deferimento do processamento da recuperao judicial, ficando
claro que sua atuao ocorrer pari passu ao andamento do feito. Ademais,
o projeto de lei no afasta as disposies dos arts. 82 e 83 do Cdigo de
Processo Civil, os quais prevem a possibilidade de o Ministrio Pblico
intervir em qualquer processo, no qual entenda haver interesse pblico, e,
neste processo especfico, requerer o que entender de direito."

A fundamentao do veto, como se percebe, afigura-se bastante precria,


pois a atuao fiscalizadora do Ministrio Pblico, ainda que exercida em processos de
pequeno significado econmico, sempre assume importncia e expresso, tendo em vista a
relevncia dos interesses tutelados e a necessidade de uma vigilncia permanente da
instituio.

O Ministrio Pblico, aps a promulgao da Carta da Repblica de 1988,


em que teve o seu campo de atribuio significativamente ampliado, vem se aparelhando
para o fiel desempenho de sua misso constitucional, j estando altura das importantes
funes a ele cometidas como guardio do ordenamento jurdico, dos direitos indisponveis
e da prpria ordem democrtica.

As razes do veto, portanto, no tm base na realidade ftica, e sim razes


polticas, e correspondem a anseios de certos segmentos, incomodados com a firme e
decisiva atuao do Ministrio Pblico nos processos falimentares, sempre exigindo o
cumprimento da lei e coibindo toda a sorte de manobras fraudulentas e lesivas ao interesse
pblico, no se podendo falar em causas irrelevantes, sendo certo que as Promotorias de
Massas Falidas tm se desincumbindo bem dos seus misteres, estando preparadas para
enfrentar a demanda de feitos.

Ao revs, vetos desta natureza, mal disfaram a inteno de reduzir a


atuao ministerial, em desprestgio instituio e a sua atividade processual fiscalizadora,
valendo lembrar que o Ministrio Pblico dos Estados jamais interveio em reclamaes
trabalhistas, por ausncia de atribuio legal, sendo duvidosa a atribuio para intervir em
execues fiscais, em que o interesse meramente patrimonial da entidade pblica no se
confunde com o interesse pblico justificador da atuao do Parquet, em que pese
entendimento jurisprudencial do Superior Tribunal de Justia em contrrio1, sustentando a
obrigatoriedade da interveno ministerial nas execues fiscais, quando a Massa Falida
for executada, e a inaplicabilidade, nesta hiptese, do disposto no enunciado n 189 da
Smula do prprio tribunal, que afirma desnecessria a interveno do Ministrio Pblico
nas execues fiscais.

As razes do veto revelam pouco conhecimento do trabalho profcuo do


Ministrio Pblico na rea falimentar, especialmente aps o advento da Constituio da
Repblica de 1988, quando a instituio se fortaleceu e se preparou para enfrentar os
desafios e rduas tarefas que lhe foram confiadas, somente encontrando respaldo em
antigos doutrinadores, que rejeitavam uma ampla atuao do Parquet nos processos de
falncia2, por enxergar ser demasiada a sua interveno, o que dificultaria e tornaria
moroso o processo.

A prtica forense tem demonstrado, ao contrrio, que o Ministrio Pblico


tem sido um importante catalisador dos processos falimentares, sempre atento ao fiel
cumprimento da lei especial, pugnando por diligncias teis e indispensveis ao bom
andamento dos feitos, que acabam por atingir bom termo graas atividade fiscalizadora
ministerial, por si s saneadora e impulsionadora do correto trmite processual, coibindo
manobras fraudulentas e procrastinatrias, bem como prevenindo a ocorrncia de nulidades
processuais.

A importncia da atuao do Ministrio Pblico no campo falimentar vem


sendo reconhecida amplamente por nossos Tribunais Superiores, sendo unnime o
entendimento da sua obrigatoriedade, sob pena de nulidade, admitindo-se at mesmo
legitimidade ativa para opor embargos em execuo fiscal promovida contra massa falida3,
na defesa dos interesses scio-econmicos envolvidos.

Assim, o veto em comento, alm de apresentar insubsistentes fundamentos,


pode levar errnea interpretao de que a interveno do Ministrio Pblico poderia ser,
a partir da vigncia da nova lei falimentar, dispensada nas hipteses em que a prpria Lei
11.101 no disponha expressamente.

Certamente tais entendimentos sero sustentados, gerando incerteza jurdica


e controvrsias desnecessrias, que teriam sido evitadas caso mantido o artigo, como
aprovado pelo Congresso Nacional.

Cumpre-nos, como intrpretes da nova legislao falimentar, buscar uma


aplicao sistemtica das normas referentes atuao do Ministrio Pblico no processo
civil, para, adequando-as ao universo falimentar e aos procedimentos especiais regulados
na Nova Lei de Falncias, encontrar a correta disciplina da interveno do Parquet,
compatvel com o seu perfil constitucional e com a sua relevncia institucional,

1
RESP n 614262 / RJ, Rel. Min. Castro Meira, DJ de 14.02.2005, p. 172
2
J.C. Sampaio de Lacerda, Manual de Direito Falimentar, 13 ed., Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1996, p.
124. No mesmo sentido, veja-se Trajano de Miranda Valverde, Comentrios Lei de Falncias, 4 ed., Rio
de Janeiro: Edio Revista Forense, p. 435.
3
RESP n 28529, Rel. Min. Laurita Vaz, RSTJ vol. 160, p.183
permitindo-lhe uma atividade fiscalizadora em todos os momentos processuais importantes
no campo falimentar, no resguardo do interesse pblico que informa a sua atividade como
custos legis.

3. A APLICAO DAS NORMAS DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL EM


MATRIA DE INVERVENO DO MINISTRIO PBLICO NA REA
FALIMENTAR.

Analisada a inconsistncia das razes do veto ao artigo 4 da Lei Falimentar


que determinava a interveno do Ministrio Pblico nos processos de recuperao judicial
e de falncias, incumbe-nos examinar a questo da interveno luz das normas gerais do
Cdigo de Processo Civil, que regulam a atividade ministerial no processo civil.

O fundamento da interveno do Ministrio Pblico no processo de


insolvncia civil ou comercial o interesse pblico, que, nestas hipteses, reside na
necessidade de tutela do crdito, da f pblica, do comrcio, da economia pblica e na
preservao do tratamento igualitrio dos credores, pilar da execuo concursal falimentar.

Alis, oportuno lembrar que os crimes falimentares, como bem ressalta


Maximilianus Fhrer4, so pluriofensivos, porque atingem ou podem atingir diversos bens
jurdicos tutelados pela norma penal, sendo imperioso, portanto, que o Ministrio Pblico,
como titular exclusivo da ao penal pblica falimentar, acompanhe o processo de
insolvncia, desde a fase pr-falencial.

Com efeito, parece-nos evidente que o interesse pblico que determina a


interveno do Ministrio Pblico manifesta-se, ainda mais cristalino, no momento em que
deduzido o pedido de falncia em juzo, por qualquer dos legitimados processuais
elencados no art. 97, incisos I a IV da Nova Lei de Falncias.

justamente neste momento processual que sobreleva o interesse pblico


justificador da interveno ministerial, visto que a decretao da falncia tem efeitos
graves na economia, produzindo, por vezes, a quebra de outras sociedades, desemprego e
um abalo geral no crdito, sendo necessria e imprescindvel que o Ministrio Pblico,
como fiscal do fiel cumprimento da lei, seja chamado a opinar antes da sentena,
analisando detidamente a presena dos pressupostos falimentares.

Alis, o interesse pblico que determina a interveno do Ministrio Pblico


nos processos de falncia, e tambm nos de recuperao judicial, o chamado interesse
pblico primrio, que conforme Renato Alessi5, o interesse social, o interesse da
sociedade ou da coletividade como um todo, no se confundindo com o interesse pblico
secundrio que o modo como os rgos da administrao vem o interesse pblico, como
esclarece Hugo Nigro Mazzilli6.

Sendo inegvel, portanto, a presena de interesse pblico nas aes


falimentares e de recuperao judicial, no h como estar ausente o Ministrio Pblico, em
todos os momentos processuais relevantes, como guardio do fiel cumprimento da lei e
zelador dos interesses indisponveis envolvidos.

4
Maximilianus Cludio Amrico Fhrer, Crimes Falimentares, So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
1972, p.23.
5
Sistema instituzionale Del diritto amministrativo italiano, Milo, 1960, p.197-8.
6
A defesa dos Interesses Difusos em Juzo, 15 ed., So Paulo: Editora Saraiva, 2002, p.42.
A interveno obrigatria e ditada, em termos expressos, pelo art. 82,
inciso III do Cdigo de Processo Civil, que determina deva o Ministrio Pblico intervir
em todas as causas em que h interesse pblico evidenciado pela natureza da lide.

Com efeito, pela natureza da ao falimentar e da ao de recuperao


judicial, no resta dvidas que h interesse pblico relevante a justificar e tornar
obrigatria a interveno do Ministrio Pblico, sob pena de nulidade, a fulminar o
processo a partir do ato em que deveria ter sido intimado a intervir.

Nas aes de falncia e de recuperao judicial, a interveno ministerial,


alm de obrigatria, deve ser determinada pelo rgo jurisdicional desde o ajuizamento do
pedido, possibilitando que se manifeste o Promotor de Massas Falidas quanto presena
dos requisitos e dos pressupostos legais, antes de proferir sentena de quebra, determinar o
processamento da recuperao judicial ou decretar de plano a falncia.

Conforme Nelson Nery Junior7, a norma inserta no art. 82, inciso III do
CPC deixa aberta a possibilidade de o Ministrio Pblico intervir nas demais causas em
que h interesse pblico. Quando a lei expressamente determina a interveno, no se pode
discutir ou questionar a necessidade de ela ocorrer. A norma ora comentada somente incide
nas hipteses concretas onde a participao do MP no se encontra expressamente prevista
na lei. Caber ao MP e ao juiz a avaliao da existncia ou no do interesse pblico
legitimador da interveno do Parquet.

Como se observa, a interveno ministerial nas aes falimentares e nas


aes de recuperao judicial obrigatria e inafastvel, no sendo ditada por razes de
convenincia e oportunidade do rgo do Ministrio Pblico, pois inequvoco o interesse
pblico, devendo intervir o Promotor de Massas Falidas em todo momento processual
relevante, ainda que omisso o texto legal.

fundamental se observar que a aplicao das normas gerais de interveno


do Ministrio Pblico no processo civil, previstas nos artigos 81 a 85 do Cdigo de
Processo Civil, aos procedimentos regulados pela Nova Lei de Falncias (Lei 11.101/2005)
determinada pela prpria Lei Falimentar, em seu art. 189, quando determina a aplicao
subsidiria do Diploma Processual, pelo que, a atuao do Parquet dever ser regulada por
estes dispositivos do codex.

Assim, no exerccio da sua atividade como custos legis, o Promotor de


Massas Falidas, atuando nos processos de falncia ou de recuperao judicial, ter vista
dos autos depois das partes, sendo intimado de todos os atos do processo, nos termos do
art. 83, inciso I do CPC, podendo juntar documentos e certides, produzir prova em
audincia e requerer medidas ou diligncias necessrias ao descobrimento da verdade
(inciso II do art. 83 do CPC).

Ainda como rgo interveniente, nas falncias e processos de recuperao


judicial, o Ministrio Pblico dever ser intimado pessoalmente (art. 236, pargrafo 2 do
CPC), para todos os atos do processo, sob pena de nulidade (art. 84 do CPC).

Frise-se que o Ministrio Pblico deve ser intimado pessoalmente para


intervir, aps j terem se manifestado as partes e todos aqueles que deveriam ser ouvidos
naquela oportunidade processual, porm previamente deciso da questo processual

7
Cdigo de Processo Civil Comentado, 5 ed., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, p.503.
incidente, possibilitando-se que oferea promoo ou parecer fundamentado, a fim de
exercer amplamente o seu munus de fiscal da lei e guardio do interesse pblico.

Aps cada deciso judicial ou sentena, dever ser intimado o Ministrio


Pblico, de igual forma, para que possa recorrer das decises injustas ou ilegais,
completando a sua atividade fiscalizadora, sendo certo que sua legitimidade recursal
ampla e est expressamente prevista no art. 499, pargrafo 2 do CPC, j sendo objeto do
enunciado n 99 da smula do Superior Tribunal de Justia8.

No somente nos processos de falncia e recuperao judicial dever ser


intimado o Ministrio Pblico a intervir, mas tambm em todos os processos correlatos e a
eles vinculados, como, por exemplo, nas habilitaes de crdito retardatrias, nas
impugnaes de crdito, nos pedidos de restituio, bem como em qualquer ao proposta
pela massa falida ou contra ela, ainda que em trmite em juzo diverso do falimentar.

Isto se explica, porque no h como se conceber que a atividade


fiscalizadora do Ministrio Pblico seja limitada ou restrita aos autos principais da falncia
ou da recuperao judicial, eis que se vislumbra nestes processos correlatos, tambm
chamados de satlites, a mesma ratio determinante da interveno, que a tutela do
interesse pblico, que no se confunde com o interesse dos credores, mas deve ser
entendida como uma abrangente fiscalizao da aplicao da lei, no atendimento do
interesse da coletividade como um todo, na proteo ao crdito, aos mercados e
economia pblica, fortalecendo a crena nas instituies financeiras e econmicas e na
prpria administrao da Justia.

De nada adiantaria a atuao do Ministrio Pblico nos autos falimentares,


se em importantes processos correlatos se verificasse violao lei, conluios, fraudes de
todo o gnero, prejudicando a massa falida e esvaziando o seu ativo, por ausncia de
interveno fiscalizadora do Parquet.

Tambm nestes processos a atuao do Ministrio Pblico obedecer s


normas do Cdigo de Processo Civil (art. 82 a 85), devendo ser feita a sua intimao
pessoal, aps a manifestao das partes, para oferecer promoes e pareceres sobre
questes incidentes e sobre o mrito, bem como para intervir em todos os atos do processo,
estar presente s audincias e atos que demandem sua presena, devendo ser intimado de
toda deciso e sentena, para que possa interpor eventual recurso.

Impende frisar que a atuao do Ministrio Pblico no est restrita s


hipteses expressamente previstas em dispositivos esparsos da novel Lei 11.101/2005,
como, por exemplo, nos artigos 8, 19, 22, pargrafo 4, 30, pargrafo 2, 52, inciso V, 59,
pargrafo 2, 99, inciso XIII, VI, 132, 142, pargrafo 7, 143, 154, pargrafo 3, 184,
pargrafo nico, e art. 187, pargrafos 1 e 2.

A interveno do Ministrio Pblico nos processos de falncia e de


recuperao judicial, como veremos adiante, dever ocorrer em cada oportunidade
processual em que tenha que ser decidida questo incidente pelo juzo falimentar e, para
tanto, dever ser intimado previamente, para que possa oferecer promoo ou parecer,
sempre aps j terem se manifestado os demais interessados.

8
Enunciado n 99 da smula do STJ: O Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer no processo em
que oficiou como fiscal da lei, ainda que no haja recurso da parte.
4. A ATUAO DO MINISTRIO PBLICO COMO CUSTOS LEGIS NOS PROCESSOS DE
RECUPERAO JUDICIAL E FALNCIA

Uma das caractersticas mais marcantes da Lei 11.101/2005, a par de graves


defeitos tcnicos e alguns dispositivos ofensivos lgica jurdica, a sua omisso quanto soluo
de diversas situaes antes expressamente previstas na lei revogada.

Apenas para exemplificar, examinemos o disposto no 6, pargrafo 1 da nova lei,


que dispe, verbis:

1 Ter prosseguimento no juzo no qual estiver se processando a ao que


demandar quantia ilquida.

Tal dispositivo tem seu equivalente na lei revogada, que dispunha em seu art. 24,
pargrafo 2:

2 No se compreendem nas disposies deste artigo, e tero prosseguimento


com o sndico, as aes e execues que, antes da falncia, hajam iniciado:

I- os credores por ttulos no sujeitos a rateio;

II- os que demandarem quantia ilquida, coisa certa, prestao ou absteno de


fato.

Como se observa, a lei revogada previa outras hipteses em que haveria de


prosseguir a ao ou execuo, alm dos casos de demanda por pagamento de quantia ilquida, que
eram as causas para entrega de coisa certa, prestao ou absteno de fato.

Pela lei atual, que silencia a respeito, no h previso de tais hipteses,


simplesmente ignoradas, o que poder gerar controvrsias absolutamente desnecessrias, no fosse
a omisso legal.

Na mesma impropriedade incorre a nova lei, ao se omitir sistematicamente quanto


intimao do Ministrio Pblico, para se manifestar nos diversos momentos processuais, tanto da
recuperao judicial, quanto na falncia.

As omisses so inmeras e, como a interveno ministerial obrigatria, sob pena


de nulidade do ato em que deveria intervir o Promotor de Massas Falidas, nos limitaremos apenas a
elencar aquelas que, por sua relevncia, prejudicam sobremaneira o exerccio da atividade fiscal
do Parquet, na funo de custos legis.

Assim, ser obrigatoriamente intimado o rgo do Ministrio Pblico a intervir,


seja atravs de manifestaes (pareceres e promoes), seja atravs da presena ao ato, nos
seguintes momentos processuais, enumerados por ordem crescente de artigos da nova lei
falimentar:

1) nas impugnaes de crdito, devendo ser intimado para se manifestar aps o devedor, o Comit
e o administrador judicial (art.12, caput e pargrafo nico).

2) antes da homologao da relao dos credores constante do edital do art. 7, pargrafo 2 como
quadro geral de credores, possibilitando um controle prvio do passivo da massa falida ou da
sociedade em recuperao judicial (art. 14), justificando-se a interveno, ademais, porque pode o
Ministrio Pblico, at o encerramento da recuperao judicial ou da falncia, pedir a excluso,
reclassificao ou retificao de qualquer crdito (art. 19), o que demonstra a necessidade de sua
atividade fiscal ab initio.
3) para comparecer audincia especial designada pelo juzo falimentar, quando for intimado a
prestar declaraes qualquer credor, o devedor ou seus administradores (art. 22, pargrafo 2), sob
pena de nulidade do ato, sendo certo que o Ministrio Pblico tambm pode tomar a iniciativa de
pleitear a oitiva em juzo de qualquer das pessoas elencadas no art. 22, inciso I, alnea d, para
prestar informaes sobre fatos de interesse da falncia.

4) quando o administrador judicial, na falncia, pleitear autorizao judicial para transigir sobre
obrigaes e direitos da massa falida e conceder abatimento de dvidas, devendo o rgo do
Ministrio Pblico se manifestar sobre o pedido, aps ouvido o Comit e o devedor e previamente
deciso (art. 22, pargrafo 3).

5) quando convocada assemblia-geral de credores, para que o Promotor de Massas Falidas avalie
quanto necessidade de sua presena, sendo recomendvel o seu comparecimento, especialmente
em falncias de grande porte, para observar o cumprimento das disposies legais que regem o ato,
especialmente as relativas ao quorum de instalao e deliberao (art. 36 e seguintes), bem como
quanto dinmica das votaes.

6) antes da deciso que defere o processamento da recuperao judicial (art. 52, caput), abrindo-se
oportunidade de o Ministrio Pblico examinar o preenchimento de todos os requisitos legais para
o processamento do pedido, bem como toda a documentao que deve instru-lo. Embora deva ser
intimado tambm da deciso que deferir o processamento (art. 52, inciso V), a atividade ministerial
no pode ser exercida apenas a posteriori, tendo em vista os efeitos graves advindos do
processamento, especialmente a suspenso das aes e execues individuais contra o devedor
(inciso III do art. 52), estando evidenciado o interesse pblico na manifestao prvia do rgo
ministerial.

7) antes da decretao da falncia, se rejeitado o plano de recuperao judicial apresentado pelo


devedor, pela assemblia-geral de credores (art. 56, pargrafo 4), ocasio em que o Ministrio
Pblico dever, na tutela dos interesses indisponveis de que guardio, verificar se a rejeio do
plano obedeceu, em sua votao, s regras da lei falimentar, bem como se no abusiva ou
arbitrria.

8) antes da concesso da recuperao judicial, ocasio em que ser verificado pelo Ministrio
Pblico o cumprimento dos requisitos legais, bem como o cumprimento do disposto no art. 57
(apresentao das certides negativas de dbitos tributrios pelo devedor), e a efetiva inexistncia
de objees de credores ao plano de recuperao (art. 55), sendo certo que se o Ministrio Pblico
legitimado a recorrer da deciso de concesso (como de resto, alis, de qualquer deciso neste
processo), nos termos do art. 59, pargrafo 2, curial que se manifeste previamente, podendo
exigir o cumprimento de qualquer requisito ou apresentao de documento faltante.

9) antes da sentena que julgar encerrado o processo de recuperao judicial, para que verifique se
foram cumpridas todas as obrigaes do devedor, previstas no plano (art. 63, caput).

10) antes de ser decidido quanto destituio do administrador prevista no art. 64, pargrafo nico,
vez que tal deciso, inclusive, pode se dar em razo da prtica de ilcito falimentar, o que exige o
pleno conhecimento pelo rgo do Parquet quanto conduta do administrador, para fins de
propositura da ao penal.

11) antes de ser autorizada a alienao de bens ou direitos integrantes do ativo do devedor, aps
manifestao do Comit (art. 66), vez que cabe ao Ministrio Pblico velar pela preservao do
ativo e pelo fiel cumprimento do plano de recuperao.

12) antes da deciso que concede a recuperao judicial a uma microempresa ou a empresa de
pequeno porte (art 72, caput), com base no plano especial de recuperao (art. 71), possibilitando
que o rgo do Ministrio Pblico verifique se a sociedade efetivamente se enquadra no conceito
legal de microempresa ou empresa de pequeno porte, nos termos da legislao e, portanto, sujeita
disciplina especial mais benfica da nova lei.

13) antes da deciso que convolar a recuperao judicial em falncia, nas hipteses do art. 73,
velando pela legitimidade e legalidade da decretao.

14) antes de ser decidido pedido de restituio, aps oitiva do falido, do Comit, dos credores e do
administrador judicial (art. 87, pargrafo 1), devendo o rgo ministerial se manifestar
fundamentadamente quanto ao pleito, recorrendo da deciso, se necessrio. Intervir, ademais, em
eventual embargos de terceiro (art. 93).

15) antes da sentena que decretar a falncia requerida pelo prprio devedor (autofalncia), por
credor ou qualquer outro legitimado, devendo ser intimado aps o prazo da contestao ou aps o
ajuizamento do pedido, em caso de autofalncia. Sobreleva, neste momento, o interesse pblico,
sendo a ocasio em que o interesse meramente privado do requerente da quebra ou mesmo do
prprio devedor (no caso de autofalncia) deve ser contraposto ao interesse social. nesta
oportunidade que avulta a necessidade de interveno do Promotor de Massas Falidas, que dever
aquilatar e sopesar os interesses envolvidos, para que cumpra o processo falimentar o seu objetivo
maior de saneamento do mercado, de preservao do crdito e das instituies, bem como da tutela
da economia como um todo, velando pela rpida soluo da controvrsia e evitando a
procrastinao do feito e a situao de indefinio jurdica do estado falimentar da sociedade. No
pode, por evidente, se limitar a atuao do Ministrio Pblico a um controle posterior, depois de j
decretada a quebra, como poderia se supor, a teor do art. 99, inciso XIII, que prev a
obrigatoriedade da intimao do Ministrio Pblico, a ser ordenada na prpria sentena de quebra.
ainda neste momento que se abre oportunidade ao Ministrio Pblico, levando em considerao a
funo social da empresa e os princpios que norteiam a sua preservao, de avaliar a necessidade
de excluso do mercado daquela unidade produtiva, geradora de empregos, renda e arrecadao de
tributos, bem como as conseqncias da sua insolvncia no mercado, inclusive em relao a outras
sociedades, j sendo possvel, por vezes, vislumbrar-se a ocorrncia, nesta fase, de diversas
condutas tipificadas como crimes falimentares, o que torna inquestionvel a necessidade da sua
interveno.

16) para acompanhar, se julgar necessrio, a arrecadao dos bens da sociedade falida, a cargo do
administrador judicial (art. 110, caput). Como na lei revogada, a participao direta no ato
facultativa, mas indispensvel a cincia do rgo ministerial, que pode julgar relevante
acompanhar a diligncia, especialmente em certas circunstncias, como, por exemplo, a existncia
de substncias txicas ou controladas, dentre as possivelmente encontradas (falncia de drogaria ou
indstria farmacutica) ou quando tenha receio ou suspeita da ocorrncia de desvio de bens.

17) antes da concesso de autorizao a credores para adquirir bens da massa falida arrecadados,
aps a oitiva do Comit (art. 111).

18) para se manifestar sobre a celebrao de contrato referente aos bens da massa falida (art. 114)
pelo administrador judicial, aps a autorizao do Comit, cumprindo verificar se efetivamente o
negcio vantajoso para a massa. Frise-se que, a despeito da omisso do texto legal, no basta a
autorizao do Comit, somente sendo possvel a celebrao de negcio envolvendo bens da
massa, aps deciso judicial. Do mesmo modo, por igual razo, dever se manifestar o Promotor de
Massas Falidas quanto ao cumprimento de contrato bilateral (art. 117) ou unilateral (art. 118) pelo
administrador judicial, aps manifestao do Comit.

19) para intervir em todos os atos da ao revocatria, como custos legis (art. 134), quando no
tiver proposto a ao (tem legitimidade, nos termos do art. 132). Vale lembrar que o Ministrio
Pblico no detinha legitimidade para a propositura de ao revocatria, pela lei revogada, sendo
nova a atribuio prevista pelo art. 132 da Lei 11.101/2005.
20) para opinar sobre a modalidade de realizao do ativo da massa falida, aps a oitiva do
administrador judicial e do Comit (art. 142, caput, art. 144 e 145, pargrafo 3). Insta acentuar
que a lei prev, no pargrafo 7 do art. 142, que o Ministrio Pblico ser intimado pessoalmente,
sob pena de nulidade. Este dispositivo revela-se bastante lacnico, pois no indica o objetivo da
intimao, se para a presena ao ato de alienao ou simplesmente para se manifestar sobre a
modalidade mais apropriada. Ademais, encerra expresso suprflua, vez que toda intimao a
rgo do Ministrio Pblico obrigatoriamente pessoal, com vista dos autos, nos termos do art. 41,
inciso IV da Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico (Lei 8.625/93). A interpretao da
norma legal em comento mais consentnea com a atividade fiscalizadora do Promotor de Massas
Falidas a de que ele dever ser intimado para opinar sobre a modalidade de alienao e tambm
para o ato, devendo estar presente ao leilo ou prego (art. 142, incisos I e III) e ao ato de abertura
dos envelopes pelo Juiz, no caso de alienao por propostas (art. 142, pargrafo 4), velando pela
obedincia s regras estatudas pelo art. 142, pargrafo 6 e para que no sejam alienados os bens
da massa por preo vil.

21) aps a apresentao do relatrio final da falncia pelo administrador judicial (art. 156) e antes
do seu encerramento por sentena, bem como em caso de ser requerida a declarao de extino
das obrigaes pelo falido (art. 159), para se manifestar previamente deciso.

22) para opinar sobre o pedido de homologao do plano de recuperao extrajudicial, bem como
sobre eventual impugnao apresentada (art. 164, pargrafos 4 e 5). O fundamento da
interveno ministerial, nesta hiptese, o mesmo justificador da atuao nos processos de falncia
e recuperao judicial, considerando a necessria tutela de interesses indisponveis e o interesse
pblico primrio que sobressai de igual modo. Frise-se que, por uma interpretao sistemtica da
prpria lei, chega-se concluso de que a interveno do Ministrio Pblico obrigatria no
somente para atuar como custos legis, mas tambm para que possa constatar e reprimir a prtica de
crimes falimentares. Com efeito, nos tipos penais previstos pelos artigos 168, 171, 172, 175 e 178,
esto descritas condutas incriminadoras praticadas antes ou depois da homologao da recuperao
extrajudicial, sendo indispensvel, portanto, a interveno do Ministrio Pblico durante o
processamento do pedido homologatrio, propiciando-se ao titular da ao penal a colheita dos
elementos necessrios propositura de ao penal.

Alm das hipteses de interveno mencionadas, como j ressaltado, dever ser


intimado o Ministrio Pblico a se manifestar sobre qualquer questo incidente surgida no curso de
processo de falncia, recuperao judicial ou extrajudicial, sempre opinando aps os interessados e
previamente deciso judicial, possibilitando-se o pleno exerccio da sua atividade fiscalizadora,
no estando adstrita a atuao ministerial quelas situaes mencionadas na lei expressamente.

Vale lembrar, ainda, em reforo a esta ordem de idias, que a prpria lei, ao
conceder ao Ministrio Pblico legitimidade para a propositura de ao revocatria (art. 132), com
o objetivo de coibir a prtica de atos fraudulentos e prejudiciais aos credores da sociedade falida ou
em recuperao judicial, induz obrigatoriedade da interveno do Ministrio Pblico em todas as
fases processuais, a fim de que possa ter conhecimento de qualquer ato atentatrio lei e aos
interesses da massa falida, sujeitos declarao de ineficcia, elencados nos incisos do art. 129,
bem como da prtica de qualquer conduta com inteno de prejudicar credores, nos termos do art.
130 da nova lei.

De igual forma, somente ser possvel a colheita de elementos de prova e a efetiva


represso aos ilcitos falimentares, se o Ministrio Pblico acompanhar todos os atos do processo
falimentar, para verificar a ocorrncia destes ilcitos, procedendo sua investigao, podendo, se
for necessrio, requisitar a abertura de inqurito policial (art. 187, caput).

Somente com a presena do Ministrio Pblico em todas as fases dos processos de


falncia e de recuperao judicial (vez que h possibilidade de convolao em falncia), poder ser
efetivamente reprimida a prtica dos ilcitos falimentares, que tiveram suas penas
consideravelmente agravadas na nova lei, que, ademais, tipificou novas condutas criminosas,
exigindo ateno especial do Promotor de Massas Falidas e a sua presena a todos os atos
processuais na falncia e na recuperao judicial, podendo, inclusive, promover ao penal
imediatamente aps a decretao da quebra, se j presentes elementos probatrios suficientes da
ocorrncia de crime, nos termos do art. 187, caput.

5. AS NORMAS CONSTITUCIONAIS E A ATUAO DO MINISTRIO PBLICO NO


MBITO FALIMENTAR

Analisada a interveno do Ministrio Pblico em matria falimentar, luz das


normas gerais que regem a atuao do Parquet no processo civil, impende um rpido exame das
normas constitucionais que traaram o perfil da instituio, para melhor aclarar a questo da
natureza dos interesses que justificam e determinam a interveno ministerial na rea do Direito
Falimentar.

Encontramos justificativa e base constitucional para atuao do Ministrio Pblico


nos processos de falncia e de recuperao judicial na prpria norma inserta no art. 127, caput da
Carta da Repblica de 1988, que exemplarmente o define como instituio permanente, essencial
funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime
democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis.

Com efeito, o interesse pblico primrio, ou seja, o interesse social (da sociedade
em geral ou da coletividade como um todo), que norteia e define como obrigatria a atuao do
Ministrio Pblico nos processos falimentares e de recuperao judicial, tendo em vista os extensos
e incomensurveis reflexos no mbito empresarial, econmico e do crdito, alcanando mesmo a
credibilidade das instituies e da prpria Justia.

A interveno ministerial, na seara da falncia e da recuperao judicial, portanto,


encontra razes constitucionais, sendo certo que o Promotor de Massas Falidas atuar na funo de
guardio do ordenamento jurdico falimentar e na tutela dos interesses sociais indisponveis
envolvidos nestes processos.

Impende salientar, ademais, que no importa a natureza jurdica que venha a ser
reconhecida doutrinariamente recuperao judicial ou extrajudicial (matria que refoge do objeto
deste estudo), vez que, ainda que se vislumbre nestes institutos mera administrao judicial de
interesses privados, e, portanto, de interesse exclusivo dos credores da sociedade empresria
participantes, a atuao do Ministrio Pblico se impe, vez que no age na tutela dos interesses
dos credores ou de quaisquer interesses privados, mas em razo da repercusso que tais processos
tm na esfera social, no mbito pblico e das relaes econmicas, pelo que, h interesse pblico
primrio no exerccio da atividade fiscalizadora ministerial.

Assim, no h como se vislumbrar na atuao do Ministrio Pblico, nos processos


de falncia e recuperao judicial, a tutela de interesses metaindividuais, tambm denominados
transindividuais, que so aqueles compartilhados por grupos, classes ou categorias de pessoas, pois
estes interesses, como elucida Hugo Nigro Mazzilli9, so interesses que excedem o mbito
estritamente individual, mas no chegam a constituir interesse pblico.

Conforme visto, no tutela o Ministrio Pblico o interesse dos credores da falida,


nem da sociedade em recuperao judicial, e, assim, no h como se confundir o interesse pblico
(sempre indisponvel) que norteia a atividade ministerial nos processos regulados pela Nova Lei de
Falncias, com os interesses coletivos, difusos e individuais homogneos, embora estes tambm
reclamem defesa por parte do Ministrio Pblico (art. 127, caput e art. 129, III da Constituio
Federal).

9
Ob. cit., p. 43
A interveno ministerial nestes processos ditada pelo interesse pblico
evidenciado pela prpria natureza da lide e suas repercusses no ordenamento jurdico e
econmico. As conseqncias, por vezes de propores nacionais, que podem advir da falncia ou
recuperao judicial de sociedade empresria de grande porte, no abalo ao crdito e na
credibilidade dos nossos mercados, podem influenciar, inclusive, os investimentos externos no
pas, pelo que, o Ministrio Pblico, em sua misso constitucional de guardio do ordenamento
jurdico e dos interesses sociais indisponveis no pode ser afastado de tais processos,
configurando-se inconstitucional qualquer iniciativa normativa com este propsito.

6. CONCLUSES

Do estudo da matria analisada, em sntese, podemos chegar s seguintes


concluses:

1) A interveno do Ministrio Pblico obrigatria nos procedimentos de falncia,


recuperao judicial e extrajudicial, reguladas pela Lei 11.101 de 09 de fevereiro de 2005, bem
como em qualquer outro processo correlato ou em que o devedor seja parte, aplicando-se o
disposto no seu art. 189, e regula-se pelas normas do Cdigo de Processo Civil (arts. 81 a 85),
tendo em vista o interesse pblico primrio evidenciado pela natureza da lide (art. 82, inciso
III do CPC), devendo ser intimado para todos os atos processuais, sob pena de nulidade, a
fulminar o processo a partir do ato em que deveria ter sido intimado a intervir.

2) Nas aes de falncia e de recuperao judicial, a interveno ministerial


deve ser determinada pelo rgo jurisdicional desde o ajuizamento do pedido,
possibilitando que se manifeste o Promotor de Massas Falidas quanto presena dos
requisitos e dos pressupostos legais, antes de proferir sentena de quebra ou determinar o
processamento da recuperao judicial, alm de permitir a colheita de elementos
probatrios para a propositura de eventual ao penal por crime falimentar, bem como para
que possam ser identificados atos fraudulentos passveis de declarao de ineficcia em
ao revocatria a ser proposta pelo Ministrio Pblico.

3) A interveno do Ministrio Pblico dever ocorrer em cada oportunidade


processual em que tenha que ser decidida questo incidente, pelo juzo falimentar, e, para
tanto, dever ser intimado previamente, para que possa oferecer promoo ou parecer,
sempre aps j terem se manifestado os demais interessados, ainda que, em cada hiptese,
a nova lei no preveja expressamente a oitiva do Parquet, posto que a atuao ministerial
regulada pelo art. 83, I do CPC, sendo obrigatria a abertura de vista dos autos aps as
partes.

4) A interveno ministerial, na seara da falncia e da recuperao judicial, encontra


razes constitucionais, sendo certo que o Promotor de Massas Falidas atuar na funo de guardio
do ordenamento jurdico falimentar e na tutela dos interesses sociais indisponveis envolvidos
nestes processos, no podendo ser afastada a atuao do Ministrio Pblico, em razo do interesse
pblico primrio, configurando-se inconstitucional qualquer iniciativa normativa com este
propsito.