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Curso de
Direito do
Trabalho
Aplicado
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Homero Batista Mateus da Silva

Curso de
Direito do
Trabalho
Aplicado
Volume 7 - Direito coletivo
do trabalho

THOMSON REUTERS

1 ed. em e-book baseada


.
REVISTA DOS
na 3. ed. impressa. TRIBUNAIS
Homero Batista Mateus da Silva
Curso de Direito do Trabalho Aplicado
Volume 7 - Direito coletivo do trabalho

1 ed. em e-book baseada


.

na 3. ed. impressa.

desto edio e-book (2015|


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ISBN 978-85-203-6155-9 <v. 7)
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(Cmara Brasileira do livro, SP, Brasil)

Silvo, Homero Batista Mateus cia


( urso de direito cto trabalho aplicado (livro elelrnicoi : direito coletivo
do trabalho / Homero Batista Mateo* d. Silva. I. ed. .. SJo Paulo : Kditora
Revista cios Tribunais, 201S. -. (Cole o curso de direito do trabalho aplicado
; v. 7)
Bibliografia
I. ed 01 e-lxwk base.da na 2. ed. impressa.
.

ISBN 978-8S-203-6162-7 (obra completai


ISBN 978.8S-20J-61 SS-9 (v. 7)
I Direito do trabalho 2. Direito cio trabalho - Brasil I. Titulo. II. Srie.
.

15-02 36 S CI)U-U:MII|

ndices para callogo sistemtico: 1. Brasil: Direito do tralvilbo 5-l:331i8l) 2.


Direito do trabalho: Brasil 34:3ilt8l/
O autor

Nota do autor

Captulo 1. INSTITUIO SINDICAL

Captulo 2. INVESTIDURA E ENQUADRAMENTO

Captulo 3. ADMINISTRAO SINDICAL E ELEIES

Captulo 4. ASSOCIAES DE GRAU SUPERIOR E CENTRAIS SINDICAIS

Captulo 5. DIREITOS DOS ASSOCIADOS

Captulo 6. PRERROGATIVAS DOS DIRIGENTES SINDICAIS

Captulo 7. FONTES DE CUSTEIO SINDICAL

Captulo 8. NEGOCIAO COLETIVA

Captulo 9. CONTEDO POSSVEL DA NORMA COLETIVA

Captulo 10. DISSDIO COLETIVO DE NATUREZA ECONMICA E JURDICA

Captulo 11. AO DE CUMPRIMENTO

Captulo 12. OUTRAS ATUAES JUDICIAIS DOS SINDICATOS

Captulo 13. RECURSO GREVE

Bibliografia
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O AUTOR
Homero Batista Mateus da Silva

Doutor e Mestre em Direito do Trabalho pela Universidade de So Paulo. Juiz Titular da 88.a
Vara do Trabalho de So Paulo. Professor doutor do Departamento de Direito do Trabalho e
Seguridade Social da Universidade de So Paulo (Largo de So Francisco).
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NOTA DO AUTOR
As pginas a seguir foram escritas, revistas e atualizadas pelo autor com o propsito de
expressar sua sensibilidade quanto s normas e julgados trabalhistas de direito individual,
direito coletivo e processo do trabalho, num sistema bastante vulnervel e complexo como o
ordenamento brasileiro.

A obra repercute amplamente o paradoxo da legislao trabalhista que, embora colossal e


minuciosa, tem se mostrado incapaz de fazer frente ao dinamismo das relaes de trabalho e
ao desenvolvimento social e tecnolgico.

Da a urgncia da busca pelo equilbrio e pela interpretao mais adequada finalidade das
normas, procurando-se a virtude da conciliao entre o desenvolvimento pessoal do
trabalhador, sua dignidade e a organizao produtiva e social do empregador, em meio s
tenses inexorveis do mundo do trabalho.

Poder aliar o conhecimento acumulado no longo exerccio da magistratura trabalhista de


primeiro grau com aquele decorrente do magistrio de graduao, especializao e
ps-graduao talvez seja o grande trunfo do autor no engajamento desta obra.

Os livros adotam a premissa de que o trabalho representa a principal forma de emancipao


do ser humano e a via mais rpida para o desenvolvimento de seus horizontes, seja no plano do
trabalho assalariado ou no assalariado, seja do empreendimento lucrativo ou assistencial.

O autor agradece, ainda, o empenho da editora no acabamento e na difuso da obra, cujo


projeto grfico muito a enobrece.

HOMERO BATISTA MATEUS DA SILVA,

Juiz do Trabalho e professor universitrio.


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Captulo 1. INSTITUIO SINDICAL


O sindicato uma pessoa jurdica de direito privado interno, assimilando-se quase
integralmente ao conceito de uma associao de pessoas congregadas em busca de um fim
comum.

Todavia, historicamente e na quase totalidade dos pases, aos sindicatos so conferidas


prerrogativas e exigido o cumprimento de obrigaes que excedem largamente aquelas de uma
singela agremiao de moradores de bairro, de pais de alunos, de vtimas de uma tragdia ou
de recreao.

O volume de peculiaridades, que passam a ser analisadas neste captulo, chega a causar
perplexidade entre os estudiosos do fenmeno sindical, a ponto de j haver sido sustentada a
natureza jurdica de pessoa de direito pblico, especialmente naqueles contextos da histria ou
da poltica em que a promiscuidade entre Estado e sindicato mais se mostraram acentuados.
H cenrios em que os sindicatos at mesmo substituam o Estado no fornecimento da
educao e da rede bsica de sade, justificando-se plenamente o choque dessa realidade
sobre sua natureza jurdica.

No entanto, o tempo se incumbiu de demonstrar que o sindicato se mantm efetivamente na


rbita privada e apenas desfrutar de algumas prerrogativas, para si e para seus representantes
em linha de frente, a fim de que o exerccio de relevantes funes sociais no seja empecido
pelo jogo das foras da sociedade, nem que seus avanos sejam inibidos pelo temor de
desagradar a quem quer que seja.

Do contrrio, nem ao menos se poderia falar na existncia de um direito do trabalho


dogmaticamente autnomo, pois sua evoluo est toda ligada ao grau de independncia e de
pujana das entidades sindicais.

A coletivizao se localiza no trip sobre o qual se assenta o direito do trabalho, ao lado da


autotutela laboral, normalmente representada pela greve, e pelo reconhecimento expresso de
que um de seus sujeitos necessita de alguma forma de compensao pela posio inferior, o
que naturalmente faz lembrar o princpio protetor devotado aos empregados, mas tambm
abarca a salvaguarda de interesses de gesto do empregador. E no haveria nem sombra de
coletivizao sem algum nvel eficaz de organizao, configurada sob a forma de sindicatos na
maioria dos ordenamentos jurdicos.

Terminologia. Na lngua portuguesa e em algumas lnguas latinas, predomina o uso da


palavra sindicato, com algumas variaes. Consta que guarda razes com o vocbulo sndico,
no mesmo sentido de um representante escolhido para a defesa dos direitos e interesses dos
envolvidos. A palavra guilda, que originou o termo ingls guild, evoca os tempos de corporaes
de ofcio. Por vezes, so usadas as palavras unio e agremiao, novamente no sentido de
comunho de esforos, mas no direito brasileiro deve-se evitar o uso de palavras diferentes de
sindicato para que se evite confuso terminolgica e tambm para que se possa aferir
precisamente o rol de prerrogativas a essa entidade estendida. Por fim, deve-se lembrar de que
sindicato apenas a entidade de primeiro grau na estrutura sindical brasileira, a base da
pirmide, ao passo que a expresso genrica entidade sindical larga o suficiente para incluir
as trs esferas da estrutura brasileira, quais sejam, o sindicato, a federao e a confederao.
(Sobre o papel da central sindical, deve-se aguardar o captulo oportuno, mas formalmente elas
no compem o sistema sindical brasileiro, destaque-se desde logo.) A diferena no
pequena.
Distino entre sindicato e associao sindical. Por exemplo, o art. 872 da CLT dispe
que a ao de cumprimento somente pode ser ajuizada, na qualidade de substituto processual,
pelo sindicato, o que motivou o TST a editar, em 1997, a Smula 359 para vetar a substituio
processual das federaes e das confederaes, sob o argumento de que ali no constava a
expresso entidade sindical. A Smula 359 veio a ser cancelada, em 2003, devido
interpretao ampla que o Supremo Tribunal Federal passou a adotar quanto ao art. 8. da
CF/1988, analisado pginas frente, mas o recado foi dado pelo TST quanto distino entre
sindicato em sentido estrito e entidade sindical em sentido amplo. Por fim, note-se que a
denominao sindicato privativa das associaes profissionais de primeiro grau, como
descreve o art. 561 da CLT, no sendo vlida a utilizao da palavra para identificar outras
agremiaes no trabalhistas, como sindicato de moradores de bairro, sindicato de pais e
mestres ou sindicato do crime.

Sindicato de empregados ou sindicato profissional. Diz-se sindicato profissional quando


se quer referir a sindicato de trabalhadores. O adjetivo profissional polissmico, podendo
representar uma profisso com estatuto prprio, como a de advogado ou engenheiro, mas
tambm uma atividade no regulamentada ou no definida com preciso, como a profisso do
auxiliar de limpeza ou do ajudante geral. Alm disso, a expresso no feliz, haja vista que
muitos sindicatos congregam interesses de diversas profisses simultaneamente, mas se tem a
impresso de que o Brasil adotaria a tese do sindicato por ocupao, o que no correto.
Assim, por exemplo, integram o sindicato dos metalrgicos quase todos os trabalhadores da
indstria metalrgica, ainda que ali no exeram atividades de metalurgia, mas de compras,
vendas, divulgao de produtos, limpeza, assessoria e assim por diante, ressalvadas as
categorias ditas diferenciadas, cujo cenrio abaixo se compe. Objees parte, a expresso
sindicato profissional atravessou dcadas a disciplinar a matria na legislao ordinria e
encontra assento na Constituio Federal de 1988, como nos arts. 8., II e IV, e 149, de tal sorte
que, por aproximao, passou-se a entender a profisso como sendo o agrupamento de
trabalhadores, ainda que de espectros diferentes. O conceito aparece no art. 511, 2., da CLT:
A similitude de condies de vida oriunda da profisso ou trabalho em comum, em situao de
emprego na mesma atividade econmica ou em atividades econmicas similares ou conexas,
compe a expresso social elementar compreendida como categoria profissional. Note-se que
o dispositivo sugere ao menos duas grandes possibilidades de conexo condies de vida em
comum ou situao de emprego numa mesma atividade econmica , havendo ntida
prevalncia da segunda hiptese sobre a primeira: em outras palavras, os trabalhadores so
normalmente coligados por se acharem inseridos numa mesma atividade econmica, com
muito maior frequncia do que se aliam por interesses ligados a suas condies de vida.

Sindicato de empregadores ou sindicato de categoria econmica. Enquanto isso, o


sindicato de empregadores associado com o conceito de categoria econmica, razo pela
qual se refere a essa entidade simplesmente como sindicato econmico. Pressupe-se, de
plano, que toda entidade representativa de interesses dos empregadores envolva alguma forma
de atividade econmica. H, no art. 966 do CC/2002, uma conhecida definio de atividade
econmica abrangendo a produo ou a circulao de bens ou servios. Portanto, dentro do
sistema brasileiro, ficam de fora os empregadores que no exercem atividade econmica, como
os membros da administrao pblica direta e as entidades familiares, que, assim, no podem
se associar com prerrogativas sindicais. Tem sabor de ironia a afirmao do art. 511, 1., da
CLT, de que o fundamento primordial na unio de empresrios a solidariedade de uns para
com os outros. Pode-se imaginar solidariedade entre trabalhadores que se sentem prejudicados
pelo tratamento dispensado a este ou quele colega, mas o sentimento altrusta certamente no
figura entre os principais elementos desencadeadores da coligao patronal. Nada obstante, o
dispositivo est assim estampado: A solidariedade de interesses econmicos dos que
empreendem atividades idnticas, similares ou conexas constitui o vnculo social bsico que se
denomina categoria econmica. A possibilidade de simplesmente inexistir qualquer lao de
solidariedade entre empresas concorrentes no mundo capitalista, em que predomina a
rivalidade, levou alguns observadores a negarem a prpria viabilidade dos sindicatos
econmicos. Formaram-se teses negativistas a respeito.
Sindicato de empregadores: controvrsia sobre sua pertinncia. Viceja na doutrina
antiga divergncia a respeito da possibilidade de os empregadores efetivamente se associarem
no mbito de uma entidade sindical, e, caso isso seja possvel verdadeiramente, se a militncia
guardar alguma similitude com o que ocorre no mago das lutas operrias. Esse tema foi
intensamente debatido quando da elaborao da Consolidao das Leis do Trabalho, cuja
proposta original previa tratamento diferenciado para os sindicatos patronais, que ficariam, por
exemplo, desprovidos de aglutinamento em federaes e confederaes. Oliveira Viana, ao
defender sua posio contrria ao texto tal como foi aprovado, chamou-as de federao-
nibus, dado o carter fragmentado com que elas se apresentam. De qualquer forma, a
legislao brasileira agasalha plenamente o conceito de sindicato de empregadores ou
sindicatos de categorias econmicas, tanto no plano ordinrio como na Constituio Federal de
1988.

Principais argumentos contrrios viabilidade dos sindicatos patronais. Para reflexo,


listam-se os principais argumentos doutrinrios que pem em dvida a lgica da entidade
sindical patronal: (a) inevitabilidade da desconfiana entre os integrantes do sindicato patronal,
que, no mercado capitalista, so tambm concorrentes entre si; (b) tendncia ao isolamento,
porque a negociao coletiva pode ser feita de maneira individual (acordo coletivo) e a
paralisao dos trabalhos para forar uma situao limtrofe, chamada de lock-out, no segue a
coeso de um movimento grevista; (c) passado histrico como sindicato de resposta, na
sntese de Gino Giugni, considerando o fato de que os trabalhadores se organizaram por
primeiro, o que empresta aos sindicatos patronais um carter de entidade secundria ou
derivada; (d) possibilidade de outras formas de coalizao para o exerccio da fora, como a
formao de grupos econmicos e cartis, alm do exerccio do poder de presso sobre os
processos legislativos, como o lobby, tudo a desprestigiar o papel do sindicato; (e) assimetria
habitual entre os componentes do sindicato, por serem envolvidos num mesmo agrupamento
empresas de porte pequeno, mdio e grande, catalogadas segundo a atividade desenvolvida,
dentro do sistema vigente, e no segundo sua envergadura; e (f) predomnio da lgica do
dilogo, nas entidades operrias, e da lgica do monlogo, nas entidades patronais, no resumo
de Martinelli (lgica dialgica versus lgica monolgica).

Sindicatos de trabalhadores no empregados. O sistema adotado pela Consolidao das


Leis do Trabalho admite, ainda, a conexo dos trabalhadores no sujeitos a relao de
emprego, em torno de uma entidade sindical. Justifica-se a posio pelo fato de que na
essncia do conceito sindical est a defesa dos interesses de profisses ou atividades, como
apregoa o art. 511 e no propriamente a defesa de questes empregatcias. A busca do pleno
emprego, que se encontra em meio aos pilares da ordem constitucional, e a promoo do
trabalho decente, bandeira levantada pela Organizao Internacional do Trabalho, seriam
apenas consequncias naturais do desenvolvimento de suas atividades. Ademais, o fato de
trabalhadores autnomos se reunirem numa entidade sindical no impede que os tomadores de
servios desses autnomos perfaam, tambm eles, um sindicato dos titulares das atividades
econmicas concernentes queles misteres. Definitivamente, no h uma ligao direta entre
relao de emprego e associativismo sindical. Melhor seria dizer uma ligao entre o trabalho,
assim entendido o empreendimento de energia humana de forma coordenada, sistemtica e
remunerada, e a aglutinao em torno de um grupo coeso na defesa da dignidade desse
trabalho.

A agonia do sistema rgido de associativismo sindical por categorias fechadas. Como


a legislao brasileira no permite que os prprios empregados definam qual recorte gostariam
de dar s entidades sindicais, a tendncia a formao de blocos monolticos. Conforme acima
exemplificado, numa grande indstria metalrgica, pessoas dos mais diversos nveis
hierrquicos e com ocupaes variadssimas ficam todas congregadas em torno da atividade
preponderante exercida pelo empregador, independentemente de peculiaridades que possam
existir. Por exemplo, a realidade dos cargos de chefia se aproxima mais do cotidiano de cargo
de chefia de outra empresa, ainda que em segmento diferente formas de remunerao
varivel, gratificao de balano, bnus por obteno de metas, direito de subscrio de aes
da companhia , do que da pauta de reivindicaes de seus subordinados aumento do
vale-refeio, clculo das horas extras etc. , mas ambos tm de se manter unidos na mesma
negociao coletiva e na mesma agenda, digamos assim. Para a Organizao Internacional do
Trabalho, o cenrio mais adequado seria realmente deixar a critrio dos interessados o
delineamento das entidades, que poderiam se enfeixar em torno de uma profisso homognea
ou em torno de uma atividade heterognea, mas com pontos em comum. Enquanto essa diretriz
no sopra no legislador brasileiro, opta-se pela rigidez dos conceitos de categoria profissional
trabalhadores em geral e empregados em particular e da categoria econmica
empregadores ou tomadores de servios, abrindo-se, todavia, uma delicada exceo: as
categorias profissionais diferenciadas.

Categoria profissional diferenciada. Claramente a Consolidao das Leis do Trabalho


observou que no seria vivel insistir na tese de que todos os trabalhadores se possam reunir
em torno de uma nica entidade sindical, qualquer que seja sua condio dentro de um grande
empregador. Se j delicada a obrigatoriedade de agregar subordinados e supervisores, parte
administrativa com linha de produo e atividades internas com servios externos, tanto pior
seria exigir que os empregados providos de estatuto profissional prprio renegassem suas
origens, ao se engajarem em um novo emprego. Foi assim que nasceu o raciocnio em torno da
categoria diferenciada, restrita unicamente ao caso de trabalhadores, nunca de empregadores,
que desfrutarem estatutos prprios. O conceito de estatuto prprio no unvoco, mas refere
grosso modo existncia de lei regulamentadora da profisso, como o caso do advogado, do
mdico ou do engenheiro, no pela atividade preponderante de seus empregadores ou dadores
de servio, mas pela profisso que abraaram. Normalmente so acompanhadas tambm da
existncia de curso superior ou curso profissionalizante obrigatrio para o exerccio da funo,
embora possa haver anistia ou tolerncia em alguns casos, especialmente quando a lei
implementada, como ocorreu com a norma dos secretrios e dos qumicos. Engenheiro que
trabalha para instituies financeiras continuam a ser engenheiros e so regidos pelos estatutos
dessa categoria diferenciada, no se tornando bancrios, afirma a Seo Especializada em
Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho Proc. 0001491-60.2010.5.04.0000,
maio de 2013; recurso extraordinrio contra esse julgado foi rejeitado pelo Supremo Tribunal
Federal, com trnsito em julgado em novembro de 2014.

Sutil distino entre profissional liberal e trabalhador de categoria diferenciada.


Genericamente, todo profissional liberal est apto a compor uma categoria profissional
diferenciada, porque preenche a exigncia da atividade provida de estatuto ou regulamento
prprio, como o caso do advogado, do mdico ou do engenheiro. No entanto, nem toda
categoria diferenciada obrigatoriamente composta por profissionais liberais, admitindo-se que
atividades no reguladas por lei e no dependentes de conhecimentos tcnicos sejam tambm
elas agrupadas em torno de laos especficos de solidariedade. A questo foi parar no mbito
dos rgos do Ministrio do Trabalho e Emprego dedicados ao registro sindical, em meio a
discusses sobre a unicidade sindical e aos riscos de uma sobreposio de sindicatos. A
Secretaria das Relaes de Trabalho, atravs de sua Coordenadoria-Geral, elaborou, ento, a
chamada Nota Tcnica 11/2006, em que apresenta o conceito de profissional liberal para a
confederao dessa categoria, o conceito manifestado em acrdo do Supremo Tribunal
Federal e uma proposta de conceito.

Alguns conceitos de profissional liberal. Profissional liberal aquele legalmente


habilitado a prestar servios de natureza tcnico-cientfica de cunho profissional com a
liberdade de execuo que lhe assegurada pelos princpios normativos de sua profisso,
independentemente do vnculo da prestao de servio, o conceito apresentado pelo estatuto
da prpria Confederao Nacional das Profisses Liberais, datado de 1997. Profissional liberal
, tambm, aquele que em razo do preparo cientfico, tcnico e profissional [est] em
condies de disputar o mercado de trabalho, sem assistncia do Estado, assevera o STF no
julgamento da ADIn 1.643-1. Por fim, a Nota Tcnica CGRT/SRT 11/2006, em seu pargrafo 20
recomenda a seguinte distino: a) so profissionais liberais os que exercem suas atividades
de forma autnoma, ou na qualidade de empregado, habilitados legalmente e com registro nos
Conselhos Profissionais, aps o atendimento dos requisitos tcnicos e cientficos previstos na
legislao para o desempenho da profisso; e b) so trabalhadores pertencentes s categorias
diferenciadas os empregados que exercem suas funes tendo como condies de trabalho
aquelas previstas em legislao prpria, especial, ou do desempenho de suas atividades resulta
igualdade de condies de vida.

Controvrsias sobre a ecloso de categorias diferenciadas. Atente-se para o fato de


que, tambm aqui, no compete aos trabalhadores decidirem quais so as profisses com
estatuto prprio. A tarefa novamente fica por conta do legislador. verdade que o art. 511, 3.,
da CLT assevera que categoria profissional diferenciada a que se forma dos empregados que
exeram profisses ou funes diferenciadas por fora de estatuto profissional especial ou em
consequncia de condies de vida singulares, dando a entender que poder haver tantas
categorias diferenciadas quantas sejam as condies de vida singulares. No entanto, o
entendimento predominante, para que se prestigie o rano da unidade sindical, vai ao sentido
de buscar a efetiva existncia do estatuto prprio da profisso, no se admitindo mera
coincidncia de interesses. Por exemplo, os pilotos de avio se aliaram em torno de uma
entidade sindical, aduzindo que, dentre todos os aeronautas, eles possuam um conjunto de
caractersticas, anseios e preocupaes capazes de justificar a diferenciao da categoria.
Embora no haja uma legislao especifica de pilotos mas, sim, de aeronautas seria
possvel vislumbrar as tais condies de vida singulares. Discordou o STF, todavia, sustentando
no se preencherem as exigncias do art. 511, 3., da CLT, no caso de uma funo piloto
pretender se emancipar em relao entidade sindical da profisso aeronauta (conforme
acrdo lavrado no MS 21.305-1/DF, de 17.10.1991).

O exemplo frisante dos motoristas de nibus e caminhes. Adotaremos o caso do


motorista como forma de destacar alguns parmetros utilizados pela jurisprudncia para a
sindicalizao, dentro do modelo rgido adotado pelo direito brasileiro, que se submete noo
de categoria. Durante muito tempo se entendeu que o cotidiano dos motoristas de nibus e
caminhes fosse parecido, o que conduzia formao de um grande sindicato de motoristas,
independentemente de conduzirem veculos de frota de nibus coletivos urbanos ou caminhes
de escoamento da safra na zona rural. Chegava-se a pensar na ocorrncia de uma categoria
profissional diferenciada: conquanto os motoristas no sejam dotados de estatuto profissional
prprio, h de se observar a ocorrncia de atividades similares e condies prximas de vida.
Em 2003, porm, notou-se virada na jurisprudncia, que passou a enaltecer as peculiaridades
do local e do ambiente em que os veculos so conduzidos, em detrimento da conduo em si.
Por exemplo, as grandes tormentas do motorista rural perodos de safra e entressafra,
grandes desastres naturais, distncias elevadas, terrenos irregulares no so as principais
aflies dos motoristas da zona urbana preocupados com trnsito intenso, multas, posturas
municipais, violncia urbana, adensamento populacional. Cuida-se fundamentalmente da
mesma profisso, a requerer a mesma percia tcnica na conduo dos veculos, mas sob
condies sociais diferentes. Da ser mais lgico que os primeiros se liguem mais aos colegas
rurais, conquanto sejam lavradores ou exeram outras funes anlogas, e os ltimos se
associem com seus colegas urbanos, como os cobradores ou os fiscais de linha. Em resumo,
para o direito do trabalho vale mais a semelhana prtica do que terica, ou seja, prevalece o
enquadramento pelo ambiente de trabalho sobre o enquadramento pelas habilidades. Conferir a
OJ 315: considerado trabalhador rural o motorista que trabalha no mbito de empresa cuja
atividade preponderantemente rural, considerando que, de modo geral, no enfrenta o trnsito
das estradas e cidades.

Ainda o exemplo dos motoristas, agora nos portos. Mantendo a harmonia com a deciso
que aproximou o motorista rural dos trabalhadores rurais, a jurisprudncia da Seo de
Dissdios Coletivos do TST mostra-se favorvel a manter como porturio o motorista que auxilia
na movimentao de cargas e mercadoria dentro da rea do porto organizado. No se
assemelham aos motoristas de transportes rodovirios nem se permite identificar
adequadamente uma categoria diferenciada, se, afinal, eles se assemelham tanto aos colegas
porturios em seu cotidiano e em sua forma de atuao. O transporte interno, deslocando-se
os objetos dentro da rea do cais, livres das preocupaes com fiscalizao das autoridades de
trnsito, Cdigo Nacional de Trnsito e demais vicissitudes do dia a dia das estradas (acrdo
de junho de 2009, lavrado em Recurso Ordinrio em Dissdio Coletivo tombado sob n.
20067.2004.000.02.00-1; o trnsito em julgado deu-se em 24.08.2012, aps esgotados os
recursos no STF).

Outra distino relevante: categoria diferenciada e categoria conexa. Categoria


diferenciada conceito ligado apenas aos trabalhadores e pressupe que haja um estatuto
profissional prprio, razo pela qual se chega a confundir com o conceito de profissional liberal.
H, todavia, muito bem escondido no art. 570, pargrafo nico, o conceito de categoria conexa,
a qual, para os fins da Consolidao das Leis do Trabalho, diz respeito ao agrupamento, ainda
que momentneo, de duas ou mais categorias em torno de uma nica entidade sindical. O ideal
certamente que cada categoria tenha sua prpria instituio sindical, respeitada a unicidade
sindical na legislao brasileira, mas, ao revs, o prprio legislador contemplou a hiptese de as
categorias, porque muito reduzidas ou muito parecidas com outras, no viabilizarem sozinhas
uma entidade sindical. Assim surgiu o conceito de unio de categorias conexas, aquelas
compreendidas nos limites de cada grupo do quadro de categorias. A borda de um grupo com a
borda de outro grupo podem se encontrar na militncia sindical, mas nem por isso so
consideradas categorias diferenciadas. Reza o art. 570, pargrafo nico, da CLT: Quando os
exercentes de quaisquer atividades ou profisses se constiturem, seja pelo nmero reduzido,
seja pela natureza mesma dessas atividades ou profisses, seja pelas afinidades existentes
entre elas, em condies tais que no se possam sindicalizar eficientemente pelo critrio de
especificidade de categoria, -lhes permitido sindicalizar-se pelo critrio de categorias similares
ou conexas, entendendo-se como tais as que se acham compreendidas nos limites de cada
grupo constante do Quadro de Atividades e Profisses. O tema voltar no prximo captulo.

Impactos da terceirizao sobre a sindicalizao. Ainda esto por serem estudados os


impactos da terceirizao agressiva, vivenciada pelo Brasil, sobre a sindicalizao, a comear
pelo fato de que a categoria fica necessariamente dispersa por vrios postos de servio e mal
consegue organizar reunies, assembleias ou manter quadros de avisos. Ademais, conquanto o
prestador de servios se dedique a uma tarefa especfica, como a limpeza ou a vigilncia,
natural que sua vida se mostre mais ligada ao cotidiano da empresa tomadora do que
propriamente com as questes do escritrio central da empresa de servios. Ocorre, porm, que
a terceirizao no levada em conta na hora do enquadramento sindical. O empregado segue
a categoria predominante do empregador e no do cliente ou do tomador do empregador, claro
est. Confira-se a sntese feita pela Nota Tcnica 8/2004 da Coordenadoria Geral das Relaes
de Trabalho do Ministrio do Trabalho e Emprego: Na terceirizao lcita, a que opera segundo
as regras do ordenamento jurdico, a atividade econmica prevalecente da empresa prestadora
de servios que vai definir a categoria profissional de seus trabalhadores e, se organizada a
categoria em sua base, vai tambm indicar o ente sindical que detm o respectivo monoplio de
representao. A questo da responsabilidade subsidiria se coloca de forma conexa, como
decorrncia do fato terceirizante; no figura hbil para solucionar conflitos de representao
sindical, que possuem regras prprias de imputao e resoluo. Somente quando verificada a
terceirizao ilcita, com a consequente transmutao do status jurdico do tomador final dos
servios, que se reconhece a migrao do trabalhador intermediado para a categoria dos
demais empregados da organizao contratante.

Peculiaridades da sindicalizao rural. Ainda hoje predomina o entendimento de que a


sindicalizao rural feita de modo vertical, ou seja, capaz de abranger todos os empregados
daquele setor econmico, qualquer que seja seu nvel profissional. diferente da sindicalizao
horizontal que predomina na zona urbana, em que se congregam trabalhadores da mesma
profisso, lotados em diferentes empregadores. No ensinamento de Lobo Xavier, os sindicatos
horizontais agrupam os que tm o mesmo trabalho, ainda que no trabalhem juntos, e os
sindicatos verticais associam os que trabalham juntos, ainda que no tenham o mesmo
trabalho. A ideia de sindicalizao vertical, mesclando veterinrio, lavrador, pecuarista,
motorista e demais ofcios exercidos no campo, partiu basicamente do Dec.-lei 1.166/1971. Por
fim, importante lembrar que os proprietrios de imveis superiores a dois mdulos rurais so
desde logo considerados empregadores, de modo que o enquadramento sindical, entre
entidades operrias ou entidades patronais, neste caso, depende do tamanho da propriedade
rural em questo. Certa vez, quando o Sindicato dos Trabalhadores e Trabalhadoras Rurais de
Viosa, RN, pretendeu alcanar todos os ruralistas da regio, o TST proferiu acrdo (Proc.
0079440.33.2008.5.10.0011, agosto de 2011), que determinou a alterao de seus estatutos, a
fim de que se restringisse a abrangncia apenas aos pequenos proprietrios, evitando-se a
discrepncia de haver, dentro do sindicato dos empregados, proprietrios que a legislao rural
considera empregadores (reas acima de dois mdulos rurais).

Efeitos do Dec.-lei 1.166/1971 sobre a sindicalizao rural. Em sua redao original, a


norma dispunha que, para efeito do enquadramento sindical, bastava separar, de um lado, os
trabalhadores que prestam servios a empregador rural, e, de outro lado, empresrios ou
empregadores rurais como empreendedores da atividade econmica rural ou, tambm,
proprietrios de imveis maiores do que dois mdulos rurais, mesmo que improdutivos. A lgica
do Dec.-lei 1.166/1971 levou formao de apenas um sindicato de trabalhadores e um
sindicato de empreendedores rurais, dentro de uma regio. No se aplicam, no campo, os
conceitos de categoria profissional e de categoria diferenciada. H, ainda, a inusitada
possibilidade de empregados e pequenos empreendedores conviverem lado a lado na mesma
entidade sindical, porque o art. 1. oferece conceito muito largo de trabalhador, abrangendo
tambm o parceiro, o meeiro e o empreendedor apoiado pela famlia ou por trabalhadores
volantes eventuais. Todo esse cenrio no foi alterado, mas uma sutil reforma, levada a efeito
pela Lei 9.701/1998, modificou a locuo do caput do art. 1. para que, no lugar de efeito do
enquadramento sindical, passasse a constar apenas para efeito da contribuio sindical.
Dessa forma, abre-se a possibilidade de o enquadramento sindical ser feito de outra forma, que
no necessariamente pela via vertical, embora a contribuio sindical continue vinculada a
regras prprias daquele Decreto-lei de 1971, inclusive a centralizao da arrecadao atravs
do Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria.

Sindicatos formados livremente. Embora no contexto da Organizao Internacional do


Trabalho a sindicalizao deve ser livre, como frisa a Conveno 87, no este o rumo que
tomou o direito coletivo brasileiro. Em primeiro lugar, a sindicalizao pressupe a coligao por
profisses ou atividades luz do empreendimento econmico exercido pelo empregador ou
tomador de servios, o que j inibe prticas interessantes como sindicalizao por nveis
hierrquicos ou por interesses de chefia. Esses recortes diagonais ou horizontais no se
mostram viveis na legislao brasileira. Em segundo lugar, para que se possa fazer um recorte
pontual, congregando pequenos grupos de trabalhadores em diversas empresas, o direito local
exige o enquadramento no conceito de categoria diferenciada, assim entendida aquela dotada
de um estatuto profissional prprio, como acima se mencionou. A concluso bvia: o Brasil
est muitas geraes atrasado em relao sindicalizao livre. O assunto passou para o plano
cultural e no meramente jurdico, porque ainda hoje h quem se surpreenda com a
possibilidade de grupos heterogneos se aglutinarem em torno de causa nica. Fala-se muito
em perda da combatividade das associaes sindicais livres, mas no disso que cuida a
liberdade sindical. Os sindicatos, aps algum tempo de vendaval em caso de adoo da
liberdade plena, tendem a somar foras e, numa espcie de darwinismo trabalhista, os mais
fracos cedem lugar aos mais fortes. Afora isso, o trabalhador percebe, em rpida leitura, quais
so os grmios mais comprometidos com sua causa e aqueles mais voltados para a poltica e a
bajulao. Da a ambio da Organizao Internacional do Trabalho a que todos os pases
vivenciassem a liberdade sindical plena.

Limites para a sindicalizao livre. H, porm, alguns limites. O prprio conceito de


liberdade sindical requer a existncia de laos capazes de unir o grupo de interessados em
torno de uma mesma pauta reivindicatria. Da no ser possvel, por exemplo, nem mesmo no
plano terico, a sindicalizao simultaneamente de trabalhadores e proprietrios dos meios de
produo em torno de uma nica entidade, mesmo que sejam pequenos empresrios ou
tomadores de servio. A prpria essncia de liberdade sindical sairia chamuscada, caso
houvesse necessidade de agregar os interesses antagnicos dentro de uma mesma
assembleia, para, ao depois, levar a pauta de exigncias para no se sabe quem. Os sindicatos
no precisam ser belicosos, mas necessariamente precisam ser coesos e combativos em torno
de um feixe de interesses, algo impensvel quando mesclarem capital e trabalho, empregados e
empregadores na mesma seara. A sindicalizao tambm requer a concentrao prioritria na
matria trabalhista, no sendo razovel supor que a associao com esse nome possa ser
constituda para a defesa da comunidade, do bairro ou da ptria. Leitura atenta da Conveno
87 da Organizao Internacional do Trabalho revela, ainda, que: (a) as entidades sindicais
devem necessariamente respeitar o disposto em seus estatutos, de tal forma que a liberdade
sindical pressupe democracia interna, antes de pressupor a externa; (b) os sindicatos
evidentemente se curvam diante do princpio da legalidade, como qualquer outra associao,
ficando desde j desaprovados os sindicatos do crime e da contraveno; (c) e, por fim, vale
lembrar que o art. 9. do tratado trabalhista admite que o pas, em assim desejando, excepcione
as foras armadas e alguns setores da polcia do direito de agremiao, por razes de
segurana e soberania (o que o Brasil efetivamente fez atravs do art. 142, 3., IV, da
CF/1988). Roga-se que, neste caso, os pases proporcionem outros canais de comunicao
entre os trabalhadores engajados nessas atividades e as lideranas polticas e militares, o que
no tem sido feito com o esforo devido, mas, enfim, a sindicalizao pode realmente ser
afastada.

A realidade se vinga do direito: paradoxo da unicidade sindical convivendo com mais


de 13.000 sindicatos. Dados atualizados at 22.12.2010 no cadastro do Ministrio do Trabalho
e Emprego que at 2015 eram os dados mais recentes disponveis indicam a existncia de
9.406 sindicatos de trabalhadores e 4.274 sindicatos de empregadores, num total de 13.680
entidades consideradas ativas. Os nmeros evidentemente no incluem os sindicatos em fase
embrionria de registro nem aqueles tomados por inativos, pela ausncia de prestao de
contas, realizao de assembleias ou arrecadao dos tributos. Tanto na classe patronal,
quanto na classe operria, segue-se um padro de um quarto de sindicatos rurais e trs quartos
de sindicatos de atividades urbanas, acompanhando o perfil demogrfico brasileiro aps o
xodo rural. O Brasil deve ser realmente o laboratrio mais curioso para estudo da unicidade
sindical. A legislao obriga que cada categoria seja defendida por apenas uma entidade
sindical, negando a liberdade propugnada nos fruns internacionais. No entanto, a unicidade foi
escancaradamente driblada mediante alguns artifcios. A primeira tcnica explorar ao mximo
a base territorial mnima correspondente ao municpio: um sindicato conduzia muito bem suas
atividades numa mesma regio geopoltica como a Baixada Santista ou a Baixada
Fluminense, a Grande Porto Alegre ou o Vale do Itaja, e assim por diante at que, sem
qualquer motivo de ordem prtica ou tcnica, de repente comearam a pulular diversos
desmembramentos sindicais nesses e em outros pontos do pas, at se atingir o tamanho
mnimo da clula, no dizer da Constituio Federal de 1988. Muitos no tm viabilidade
econmica e dependem de subveno de entidades de grau superior, que fomentam as clulas
numa espcie de jogo de poder. Outros no tm viabilidade prtica porque nem ao menos havia
um contingente razovel de empresas na cidade capazes de justificar a existncia de uma
entidade de combate. Mas h outras tcnicas de fracionamento infinito de sindicatos.

A pulverizao dos interesses sindicais. Da mesma forma como um sindicato de mdio


porte, dentro de uma regio geopoltica, pode se transformarem em vrios pequenos sindicatos
municipais, tambm a noo de categoria tem se tornado vaporosa. Em vez de dizer que
existem dois sindicatos em mesma base territorial defendendo os mesmos interesses,
simplesmente fraciona-se a entidade e cada parcela passa a defender os interesses de um
grupo de associados. Neste campo, o cu o limite. Hipoteticamente, no lugar de um sindicato
de professores, podemos imaginar um sindicato de professores de educao infantil, outro de
ensino fundamental, outro de ensino mdio e outro de ensino superior, replicando tudo isso
entre empregados de escolas pblicas e empregados de escolas privadas, para no falar dos
cursos livres. No exatamente esse o ideal do direito do trabalho, nem quando se defendem
as vantagens da unicidade sindical, nem mesmo quando se apregoa a liberdade sindical
tendente pluralidade. Dados do Ministrio do Trabalho e Emprego revelam a existncia de
9.000 sindicatos at a Constituio Federal de 1988, mesclando-se os patronais e operrios,
mas esse nmero quase dobrou numa contagem de 2001 ante crescimento modesto no
nmero de sindicalizados, ou seja, operando-se entidades de porte reduzido e quase triplicou
com a insero de novos registros e requerimentos de registros. O nmero mais recente de
23.726 entidades sindicais. Surge um sindicato por dia, em mdia. As federaes j passaram
de 600 e as confederaes, que eram seis ou sete no modelo original, hoje so 30.
Desnecessrio grande esforo para notar que o compromisso real com os interesses
trabalhistas fica mitigado em meio a essa banalizao. Isso produzir impacto, inclusive, nos
deveres essenciais de um sindicato, desde os mais prosaicos, como a oferta de assistncia
jurdica gratuita, at os mais complexos, como a conduo das negociaes coletivas, facetas
que estaro naturalmente fora do alcance das entidades minsculas desprovidas at mesmo de
instalaes fsicas. O TST teve a oportunidade de se manifestar no sentido de que o princpio
da agregao deve ser prestigiado, por concorrer para o fortalecimento sindical, ao contrrio do
princpio da especialidade, permissivo do fracionamento e da pulverizao julgado nos autos
do Proc. 0126600-88.2010.5.16.0020.

Unicidade, pluralidade e unidade sindical. Ao fim e ao cabo, melhor seria que o direito
brasileiro liberasse de uma vez por todas a definio do associativismo para os prprios
interessados. As dificuldades pontuais de reagrupamento das foras deveriam ser contornadas
num perodo de transio e, aps algumas ponderaes, fato que as principais lideranas
conseguiriam alinhavar um novo cenrio sindical. Evita-se, pelo menos, o constrangimento de
se exigir a unicidade sindical e se conviver com a fragmentao absurda das foras. Um dado
interessante, que deve ser levado em conta, que, na maioria dos pases que vivenciam a
pluralidade sindical, os trabalhadores e os empregadores no procuram o desdobramento nem
fomentam a criao de sindicatos concorrentes. A tendncia que eles encontrem a unidade
dentro da pluralidade, ou seja, invistam tempo e energia na adequao de pautas at que duas
ou mais entidades se unam em torno de uma nica denominao. D-se a esse fenmeno o
nome de unidade sindical, o que diferente da unicidade. Enquanto a palavra unicidade
ligada obrigatoriedade imposta pelo legislador a que somente uma entidade tenha lugar no
municpio, a palavra unidade visa a identificar as hipteses em que, podendo adotar o
pluralismo, os interessados optaram por se manter coesos, mas com a enorme diferena de
poderem, a qualquer tempo, cindir ou fundir as associaes. O carter democratizante da
pluralidade sindical dispensa maior comentrio.

Curiosa situao do Brasil como membro da Organizao Internacional do Trabalho e


descumpridor dos preceitos fundamentais da Conveno 87. A situao brasileira,
enquanto no for reformado o art. 8. da CF/1988, extremamente desconfortvel e anacrnica.
Desde 1948 se aguarda a ratificao da Conveno 87, cujo ncleo reside no art. 2.: Os
trabalhadores e as entidades patronais, sem distino de qualquer espcie, tm o direito, sem
autorizao prvia, de constiturem organizaes da sua escolha, assim como o de se filiarem
nessas organizaes, com a nica condio de se conformarem com os estatutos destas
ltimas. A expresso constiturem organizaes da sua escolha colide frontalmente com as
diretrizes da Constituio Federal de 1988 e da Consolidao das Leis do Trabalho: consoante
esses dois diplomas, as organizaes decorrem unicamente do conceito de categoria embora
fluido, no deixa de ser uma amarra , sem contar na questo da base municipal. No se
admitem sindicatos distritais, sindicatos por empresas ou sindicatos aglutinadores de categorias
diversas em torno de um nico feixe. O Brasil era apenas um pas refratrio ratificao da
Conveno 87 e se apresentava como uma nao cumpridora da maioria dos direitos
trabalhistas preconizados pela comunidade internacional, buscando meios mais eficazes para
desenvolver a (longussima) transio do modelo da unicidade sindical da Constituio Federal
de 1937. Mas o cenrio mudou em 1998.

Impactos da Declarao da OIT sobre Princpios e Direitos Fundamentais no Trabalho.


Ocorre, porm, que em 19.06.1998 aprovou-se a Declarao da OIT sobre Princpios e Direitos
Fundamentais no Trabalho, com destaque para o art. 2.: Declara que todos os Membros, ainda
que no tenham ratificado as convenes aludidas, tm um compromisso derivado do fato de
pertencer Organizao de respeitar, promover e tornar realidade, de boa-f e de conformidade
com a Constituio, os princpios relativos aos direitos fundamentais que so objeto dessas
convenes, isto : a) a liberdade sindical e o reconhecimento efetivo do direito de negociao
coletiva; b) a eliminao de todas as formas de trabalho forado ou obrigatrio; c) a abolio
efetiva do trabalho infantil; e d) a eliminao da discriminao em matria de emprego e
ocupao. Grifamos a expresso ainda que no tenham ratificado as convenes bem como
o item em que se inclui a liberdade sindical como um dos direitos fundamentais trabalhistas.
Pode-se dizer tranquilamente que, desde 19.06.1998, o Brasil descumpre as determinaes da
Organizao Internacional do Trabalho e no consegue mais se escusar com o singelo
argumento de que a Conveno 87 um tratado aberto a ratificaes como outro qualquer. A
menos que o Brasil abandone a Organizao Internacional do Trabalho, algo impensvel nesta
quadra do sculo XXI para um membro fundador e dotado de escritrio representativo em sua
capital, ter de adequar seu ordenamento jurdico, com a urgncia que o tema requer.
Adequao no se faz, porm, com anteprojetos.

Alcance da expresso categoria. Enquanto essa adequao no se aperfeioa, convive-se


com o regime das categorias. Discute-se a natureza jurdica da categoria, mas o debate parece
um tanto anacrnico. A categoria em si no sujeito de direitos nem de obrigaes, no tem
personalidade jurdica nem embrionria e tampouco pode ser quantificada. Serve apenas como
substrato para a entidade sindical justificar sua viabilidade. Como toda associao tem de
defender os interesses de seus associados, assim tambm o sindicato deve justificar sua
existncia apontando qual o grupo de associados que lhe diga respeito. Mas, ao mesmo tempo,
categoria no pode ser associada com um conjunto de pessoas nem se confunde com o rol dos
trabalhadores encontrados num dado momento ou num certo lugar. necessariamente um
conceito mais fluido e abstrato, porque um determinado trabalhador pode transitar de uma
categoria para outra ainda mais em perodo de desemprego e de subemprego estruturais e
durante a vigncia de uma norma coletiva, por exemplo, empregados deixaro a categoria e
outros nela entraro. A categoria , por assim dizer, um fato e no entidade a ser catalogada
juridicamente. Jocosamente j se disse que, caso a categoria fosse o esprito, o sindicato seria
o corpo que permite sua vida encarnada. Alis, talvez justamente por pertencer mais ao plano
espiritual do que ao plano real, a ideia de categoria sofre tantas crticas na doutrina e na
Organizao Internacional do Trabalho, por estabelecer uma forma artificial de congregao de
interesses de trabalhadores e empregadores, quando se poderia tranquilamente pensar em
outras estratgias de defesa trabalhista. Finalmente, vale conferir qual a expresso exata
utilizada pelo art. 511 da CLT para conceituar categoria. No 1., a categoria econmica foi
definida como vnculo social bsico, ao passo que o 2., ao referir a categoria profissional,
adota o termo expresso social elementar: nota-se um esforo de definio genrica, que
refora o entendimento da categoria como pano de fundo para a constituio sindical.

Possibilidade de militncia sindical sem apego ao conceito de categoria. Deixando de


lado o anacronismo da legislao brasileira, o fato que nem toda militncia sindical precisa
necessariamente estar atrelada ao conceito de categoria. Se a associao conseguir reunir
100% dos integrantes daquela atividade ou daquela profisso, tanto melhor; se no conseguir,
porm, o direito do trabalho admite outras formas de congregao de interesses. Relembre-se
que o art. 2. da Conveno 87 mencionou expressamente que a liberdade sindical inclui o
direito dos empregados e dos empregadores de escolherem soberanamente qual conformao
gostariam de dar s entidades associativas, desde modelos gigantescos capazes de englobar
vrios segmentos capitalistas, at modelos peculiares, como aquelas entidades formadas
diretamente em torno de uma empresa de grande porte. No existe o modelo perfeito nem
disso que cuida a Organizao Internacional do Trabalho. Apenas deve ser frisado que a
deciso sobre esses contornos, a correo dos erros e o aprimoramento dos acertos, tudo deve
ficar a cargo dos principais interessados ou seja, os sujeitos do direito do trabalho e no a
cargo de autoridades do Poder Executivo, nem do Legislativo e muito menos do Judicirio. Um
sindicato dos trabalhadores da fbrica de 5.000 empregados, por exemplo, pode ser mais
vocacionado para aquela realidade operria do que a soma dos 10 ou 12 sindicatos que ali
coabitaro na defesa dos interesses das categorias infiltradas na estrutura da planta industrial.
Isso no significa que este seja o melhor modelo, pois tambm aqui residem crticas quanto
propenso subservincia e promiscuidade de um sindicato ser totalmente dependente dos
destinos de uma nica empresa, digamos assim.

Pequenas brechas na lei brasileira para a constituio de sindicatos de trabalhadores


livres do conceito de categoria profissional. Embora o ordenamento brasileiro no permita a
sindicalizao por empresa ou por cruzamento de categorias, j foram abertas algumas brechas
para o desenvolvimento de sindicatos de trabalhadores sem levar em considerao o conceito
formal de categoria. Os sindicatos dos empregados domsticos e os sindicatos dos servidores
pblicos, em qualquer dos entes federativos, desafiam a lgica do art. 511 da CLT, cujo 2.
exige a coincidncia da situao de emprego na mesma atividade econmica, ao passo que
os lares e as Prefeituras no exercem atividade econmica e no podem se associar em
sindicatos econmicos ou patronais. Ao depois, a Lei 11.295/2006, alterando o disposto no art.
526 da CLT, passou a admitir a criao de sindicatos de empregados em sindicatos, tema
extremamente curioso no plano conceitual e tambm na prtica: em tese, esses empregados
so bastante eclticos e, ainda, convivem com realidades um tanto distintas em termos de
mobilizao sindical, reivindicaes, greves e campanhas salariais, sem contar que os
empregadores, que so as prprias entidades sindicais, no exercem nenhuma atividade
econmica. Ainda assim, lcita a associao sindical sem se atentar para o conceito de
categoria profissional. O ideal desses trs sindicatos (domsticos, servidores e empregados de
sindicatos) no encontra agasalho no art. 511 da CLT, mas tambm j no sofre contestao.
possvel que a redao um pouco mais limpa do art. 8. da CF/1988 e, no caso do servidor
pblico, tambm o art. 37, VI tenha influenciado favoravelmente a liberao das energias.

Exclusividade do uso da palavra sindicato pelas associaes registradas. O caso das


colnias de pescadores. Segundo o art. 512 da CLT, somente as associaes constitu das
sob a forma do art. 511 que podem ostentar o ttulo de sindicato, ou seja, somente os grupos
que se associarem pelo critrio da categoria. Porm, como se viu acima, alguns grupos
conseguiram se emancipar sem seguir os critrios do art. 511 da CLT, e, ainda assim,
conquistaram a viabilidade sindical. Outro dado curioso pode ser encontrado no pouco
conhecido pargrafo nico do art. 8. da CF/1988: As disposies deste artigo aplicam-se
organizao de sindicatos rurais e de colnias de pescadores, atendidas as condies que a lei
estabelecer. Em outras palavras, tambm as colnias de pescadores tero prerrogativas
sindicais, conquanto no sejam formalmente denominadas de sindicatos, donde a concluso
inversa de que nem toda entidade sindical estampar o nome de sindicato, embora todo
sindicato capaz de usar esse nome h de ser, realmente, um sindicato.

Prerrogativas dos sindicatos perante autoridades administrativas e judiciais.


Chegamos ao art. 513 da CLT. Nele so relacionadas cinco grandes prerrogativas das entidades
sindicais, que podem ser assim resumidas: (a) representao; (b) negociao coletiva; (c)
eleio interna; (d) consultoria externa; (e) imposio de contribuies; e (f) organizao de
agncias de colocao de mo de obra. A propsito do primeiro tema, a norma refere
prerrogativa sindical de representar, perante as autoridades administrativas e judicirias, os
interesses gerais da respectiva categoria ou profisso liberal ou os interesses individuais dos
associados relativos atividade ou profisso exercida. Na verdade, caso a alnea a no
existisse, ainda assim era de se esperar plenamente que a entidade sindical promovesse os
interesses gerais da categoria e os interesses individuais dos associados, como uma de suas
funes institucionais. De qualquer forma, lei temos. Com o passar do tempo, essa
representao foi se sofisticando. Com base na Constituio Federal de 1988, possvel a
elaborao da seguinte sntese, sem prejuzo do histrico narrado neste livro em seu Captulo
12, chamado Outras atuaes judiciais dos sindicatos:

Defesa de direitos autorais: o direito de fiscalizao do aproveitamento econmico das


obras que criarem ou de que participarem aos criadores, aos intrpretes e s respectivas
representaes sindicais e associativas (art. 5., XVIII, b, da CF/1988).

Mandado de segurana coletivo: o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado


por () organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em
funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou
associados (art. 5., LXX, b, da CF/1988)

Substituio processual: Ao sindicato cabe a defesa dos direitos e interesses coletivos ou


individuais da categoria (art. 8., III, da CF/1988).

Participao em rgos colegiados: assegurada a participao dos trabalhadores e


empregadores nos colegiados dos rgos pblicos em que seus interesses profissionais ou
previdencirios sejam objeto de discusso e deliberao (art. 10 da CF/1988).

Denncia em Tribunal de Contas: Qualquer cidado, partido poltico, associao ou


sindicato parte legtima para, na forma da lei, denunciar irregularidades ou ilegalidades
perante o Tribunal de Contas da Unio (art. 74, 2., da CF/1988).

Ajuizamento de ao direta de inconstitucionalidade e declaratria de constitucionalidade,


no caso de confederao sindical, sujeito ao crivo da pertinncia temtica, por no se tratar de
legitimao universal (art. 103, IX, da CF/1988).

Prerrogativas dos sindicatos em negociao coletiva. O sindicato a voz autorizada dos


trabalhadores nas tratativas e no acertamento da negociao coletiva. Ningum o supera nem
supre sua manifestao de vontade. Assim a estrutura prioritria do direito do trabalho, com
seus vcios e suas virtudes. Aponta-se como vcio desse modelo o fato de que o sindicato detm
superpoderes muitas vezes mal administrados ou conduzidos sem o senso de responsabilidade
esperado. Por exemplo, o sindicato pode bloquear uma negociao vantajosa para seus
associados, pelo simples capricho de retaliar a empresa que no atendeu a algum interesse
paroquial ou como forma de atingir terceiros, especialmente as autoridades governamentais.
No se leva em conta sempre o interesse do trabalho com a absoluta prioridade desejada.
Como virtudes, o modelo apresenta maior previsibilidade e oferece maior dignidade para as
lideranas sindicais, que no devem ser desmoralizadas por acordos coletivos paralelos: ainda
que essas negociaes paralelas possam parecer atraentes primeira vista, podem tambm
esconder o propsito de minar a autoridade do sindicato e, aps alguns anos, passar a
representar formas aviltantes de tratamento da questo operria. Da por que a Organizao
Internacional do Trabalho prope sistemas alternativos de comunicao, notadamente aquele
chamado de representao no sindical ou conselho de fbrica, mas com a cautela de no
desprestigiar a vocao sindical. Os pases so exortados a promoverem mais canais de
comunicao, mas sempre com a presena de um membro sindicalista, ou de um observador,
ou, ainda, mediante separao das matrias a serem tratadas por exemplo, reajuste salarial
por conta do sindicato; adequao de horrios e benefcios assistenciais, por conta dos
representantes no sindicais. No Brasil, o sistema de representao no sindical tem se
revelado um fracasso. O art. 11 da CF/1988 jamais foi implementado e j se fala em sua
alterao ou abolio. A Comisso Interna de Preveno de Acidentes corresponde nica
experincia verdadeiramente desvinculada das entidades sindicais e que pode ter alguma
serventia no contato empregado-empregador mas, novamente, essa exceo apenas justifica
a regra da prerrogativa da entidade sindical nas negociaes, porquanto a Cipa tem campo de
atuao bastante limitado realidade da empresa, de modo inofensivo autoridade do
sindicato. As dvidas maiores surgem quanto s brechas existentes na legislao brasileira
para a conduo dos processos de negociao coletiva sem a presena do sindicato.

Controvrsia sobre prosseguimento de negociao coletiva ante sindicato omisso. O


sistema vigente autoriza que a omisso do sindicato base da pirmide seja suprida pelas
entidades sindicais de classe superior, primeiro a federao e, ao final, a confederao,
conforme art. 617, 1., da CLT. No se admite a negociao sindical diretamente pelas
Centrais Sindicais, ainda que elas detenham papel poltico dominante e joguem seu peso contra
ou a favor de algumas negociaes. A vedao do acesso das Centrais Sindicais s
negociaes coletivas se deve em grande parte pelo fato de que elas, na cpula poltica do
sistema, praticam abertamente a pluralidade sindical, havendo seis ou sete centrais, com duas
ou trs mais poderosas, enquanto, para as bases, nega-se o direito pluralidade. Como a
Constituio Federal de 1988 adepta unicidade forada, as Centrais Sindicais fazem o jogo
de no se enquadrarem formalmente estrutura sindical, para escaparem unicidade, mas
arrecadam parte da contribuio sindical. Tema ainda mais controvertido se acha na parte final
do mencionado 1. do art. 617 da CLT: caso nenhuma das trs entidades comparea para
conduzir a negociao, mesmo aps intimadas, os trabalhadores podem faz-lo sozinhos.
muito fcil sustentar a no recepo desse 1., diante da redao severa do art. 8., VI, da
CF/1988: obrigatria a participao dos sindicatos nas negociaes coletivas de trabalho.
No entanto, quando se percebe que a Lei de Greve e a Lei da Participao nos Lucros (abaixo
comentadas) so posteriores a 1988 e contemplam hipteses de negociao sem sindicatos, o
argumento perde um pouco de fora. Afora isso, a prpria Constituio Federal de 1988 faz
referncia figura do acordo coletivo, o qual, como se sabe, firmado entre o sindicato dos
empregados, de um lado, e o empregador, sozinho, de outro lado, de tal forma que a presena
de ambos os sindicatos simultaneamente no obrigatria. Logo, o comando do art. 8., VI, da
CF/1988 no to rigoroso assim, pois teramos de implodir parte do sistema trabalhista para
dar lugar a essa indispensabilidade das entidades sindicais. Dessa forma, possvel
sustentar-se a recepo do art. 617, 1., parte final, da CLT, aps 1988, contanto que no se
afaste do regime das notificaes sucessivas e haja comprovao efetiva da negligncia dos
trs nveis de sindicalismo algo improvvel em tempos de 24.000 entidades sindicais,
verdade, mas relevante no plano terico para que se diferencie a prerrogativa da exclusividade
sindical.

Negociao coletiva sem presena de sindicato, em caso de greve. mais fcil


sustentar a constitucionalidade do velho art. 617, 1., da CLT, do que do art. 4. da Lei
7.783/1989 (Lei de Greve). Isso se deve ao fato de que a Consolidao das Leis do Trabalho
teve o cuidado de exigir um ritual de comunicao a todos os nveis de entidade sindical, com
prazos preclusivos para sua manifestao, admitindo-se o prosseguimento nas mos dos
trabalhadores apenas em caso de persistncia da omisso. J a Lei de Greve se mostra
econmica nas palavras. O 2. do art. 4. diz apenas que, na falta de entidade sindical, a
assembleia geral dos trabalhadores interessados deliberar acerca das reivindicaes da
categoria e da paralisao iminente. Ficar formada uma comisso de negociao, a qual,
segundo vrios dispositivos dessa lei, detm as mesmas prerrogativas da entidade sindical
celebrao do acordo coletivo, provocao da Justia do Trabalho, dao do aviso-prvio sobre
o movimento, manuteno dos servios mnimos e assim por diante. Curiosamente, entretanto,
deixou de ser prevista garantia aos empregados inseridos na comisso de greve, que podem
nem ao menos ser sindicalizados e, assim, podem ser retaliados pelo empregador, to logo
encerradas as tratativas. Para esses empregados, sobrar a tentativa de tratamento anlogo
aos sindicalistas ou o uso da vetusta regra do Cdigo Civil acerca de ato praticado pela parte
contrria com carter obstativo ou com ao lesiva. Pesa muito a favor do art. 4. da Lei
7.783/1989 o fato de que as greves so normalmente incontrolveis e tanto eclodem como
atrofiam em questo de horas ou de minutos, no sendo compatvel a formalidade com o
movimento grevista. A velocidade dos acontecimentos faz com que o legislador tenha se
sensibilizado com a possibilidade de uma greve ser conduzida pelos prprios operrios, antes
que houvesse tempo da chegada da entidade sindical. diferena do art. 617 da CLT, aqui no
se exige que a federao e a confederao sejam acionadas e muito menos que elas contem
prazos de oito dias para virem ao debate nem se fala em presena da comisso em caso de
recusa do sindicato. Menciona-se apenas a falta do sindicato. A expresso na falta de
entidade sindical deve ser interpretada com cautela e equilbrio: no pode ser falta de entidade
sindical que desconhece a existncia do movimento, nem pode ser falta no sentido de
inexistncia de sede na cidade ou regio. Coadunando a Lei de Greve com o carter de
prioridade das negociaes para as entidades sindicais, de que fala o art. 8., VI, da CF/1988,
mostra-se mais correta a interpretao de falta de interesse (e no falta de existncia) da
entidade sindical que, conclamada, deixou de comparecer no momento certo, dentro da
urgncia que a situao requeria. Do contrrio, no se deveriam iludir os empregadores que
firmaram acordos coletivos diretos com comisso de operrios, pois haver fortes chances de
sua invalidao em processo individual ou coletivo de trabalho. Simples convenincia ou atitude
maliciosa da classe patronal no sero consideradas argumentos relevantes para se ultrapassar
a autoridade sindical.

Negociao coletiva sem presena de sindicato, em caso de participao nos lucros e


resultados. Situao um pouco mais tranquila, mas que est a requerer aprofundamento,
aquela constante no art. 2. da Lei 10.101/2000, que disciplina a participao nos lucros e
resultados prevista no art. 7., XI, da CF/1988. A norma faculta a fixao de valores e
procedimentos em torno da participao nos lucros e resultados sob uma de duas modalidades:
ou atravs do sistema clssico de negociao coletiva nos padres de acordo coletivo ou
conveno coletiva , ou atravs do sistema indito de negociao direta com comit de fbrica
(comisso escolhida). A respeito do procedimento de escolha da comisso, remetemos o leitor
para o captulo sobre a participao nos lucros e resultados encontrado nesta Coleo no
Volume 5 Livro da Remunerao. Essa novidade surge na Lei de Participao nos Lucros pelo
fato de que essa alavanca para a produtividade das empresas no se confunde com a pauta
tradicional de reivindicaes coletivas aumento salarial, melhoria do padro das horas extras
e do adicional noturno, benefcios assistenciais e garantias de emprego provisrias. Ademais, o
debate em torno desse assunto, conquanto tenha sido banalizado e se converteu em mero
pagamento fixo com ares salariais, deveria envolver clusulas mveis e aleatrias, se fosse
realmente atrelado o pagamento ao sucesso da empresa. A questo no evoluiu justamente
porque o empresariado no est propenso a abrir sua escrita contbil para estranhos e os
sindicatos no querem correr o risco de uma norma coletiva desprovida de eficcia se na data
avenada no houver sobras para serem dividias. Criou-se a estranha figura de massa falida
pagando participao nos lucros e resultados, assim como autarquias sem atividade econmica.
Como o conceito mais amplo e a banalizao no era esperada, agiu bem o legislador ao
permitir que, alm da norma coletiva padronizada, a participao nos lucros e resultados
pudesse ser pactuada igualmente atravs de veculo prprio, livre das amarras quanto a prazos
de validade, clusulas essenciais e presena sindical. Mas, neste caso, a chance de
impugnao da tratativa e de inconstitucionalidade da Lei ficou bastante mitigada porque o art.
2., I, prev a presena obrigatria de um sindicalista na comisso de negociao direta quanto
participao nos lucros e resultados. Cuida-se de forma criativa de resolver o impasse entre a
presena compulsria de entidade sindical em todo e qualquer instante e o desprestgio
perigoso da autoridade dos sindicatos.

Ausncia do sindicato patronal nas negociaes coletivas. Todas as ponderaes


supra, quanto ao art. 8., VI, da CF/1988, relativamente comisso de trabalhadores para
negociao coletiva (art. 617 da CLT), para a greve (Lei 7.783/1989) e para a participao nos
lucros e resultados (Lei 10.101/2005) normalmente so efetuadas em torno da entidade sindical
operria. Muitos se esquecem de inserir no debate o papel da entidade sindical patronal.
Conforme enfatizado no incio deste captulo, os sindicatos patronais enfrentaram resistncias
iniciais sobre sua prpria pertinncia, no faltando argumentos em prol de uma natureza
peculiar, no trabalhista, deste tipo de agremiao. Os argumentos no foram aceitos nem pela
Organizao Internacional do Trabalho, que sempre enaltece a convenincia de entidades
sindicais serem formadas no mbito das atividades econmicas, e tampouco pela legislao
brasileira, que prdiga em dispositivos sobre o papel dos sindicatos econmicos, a comear
pelo art. 511 da CLT j refletido acima. Ocorre, porm, que os crticos originais tinham alguma
razo quando observaram que a elevada dependncia (jurdica, social, tcnica e, por vezes,
econmica) dos trabalhadores para com suas entidades sindicais no se compara ao baixo
ndice de dependncia dos empresrios para com seus representantes. A partir dessa
premissa, surgem algumas diferenas pontuais no tratamento recebido pelas entidades no
ordenamento brasileiro. Por exemplo, so vetadas as centrais sindicais patronais,
provavelmente por se entender que as federaes e as confederaes j aglutinam o poder
jurdico e o poder poltico no mesmo ente. Outro exemplo marcante a figura do acordo
coletivo.

Reflexes sobre o acordo coletivo de trabalho. Embora hoje desfrute de assento


constitucional, o acordo coletivo nem sempre foi admitido como vlido no Brasil, aonde somente
chegou atravs de uma reforma de mdio porte imprimida na Consolidao das Leis do
Trabalho pelo Dec.-lei 229/1967. Antes dessa data, as negociaes coletivas somente poderiam
vingar se entabuladas entre sindicato da categoria econmica e sindicato da categoria
profissional; depois disso, passou-se a admitir a negociao entre o empresrio isoladamente
considerado e o sindicato da categoria profissional. Admite-se, ainda, que um grupo de
empresrios, normalmente de mesmo ramo, una-se em torno de uma negociao coletiva com
o sindicato profissional, mas ainda assim desprovidos da assistncia do sindicato patronal.
Observe-se a redao do art. 611, 1., da CLT: facultado aos Sindicatos representativos de
categorias profissionais celebrar acordos coletivos com uma ou mais empresas da
correspondente categoria econmica, que estipulem condies de trabalho, aplicveis no
mbito da empresa ou das empresas acordantes s respectivas relaes de trabalho.
Presume-se que o empregador consiga contrapor, ainda que isoladamente, o peso poltico do
sindicato, valendo-se de apoio de profissionais do direito, da economia e da administrao para
levar adiante o complexo procedimento de negociao. Alis, existe at mesmo o mercado dos
profissionais da prpria negociao, o que leva a pensar que em muitas situaes o
empregador estar melhor sozinho com seus auxiliares pagos do que estaria sob a
liderana de uma entidade sindical patronal nem sempre na vanguarda dos acontecimentos.
por isso que, embora seja permitida uma negociao envolvendo um empregador sozinho num
dos polos, resiste-se a admitir a existncia de negociao coletiva envolvendo empregados
noutro polo, ressalvadas as poucas excees aqui expendidas.

Prerrogativa de colaborar com o Estado. Prerrogativa de colaborar com o Estado, embora


seja o comando do art. 513, d, da CLT, nem ao menos deveria ser encarada como um direito da
entidade sindical. , sobretudo, um dever para uma associao que arrecada livremente os
tributos sobre os membros da categoria, filiados ou no, e que deveria devolver sociedade,
em termos de aprimoramento das relaes trabalhistas, qualificao dos trabalhadores e,
sobretudo, a nem sempre lembrada assistncia jurdica. Portanto, tome-se a prerrogativa como
um eufemismo para se falar na indispensabilidade de colaborao dos sindicatos para com as
autoridades pblicas ligadas rea trabalhista. Isso inclui desde a formatao de polticas de
gerao de emprego e renda at a definio sobre reformas legislativas. Felizmente, essa
noo mais ampla do conceito de prerrogativa passou a permear a legislao mais recente,
capitaneada pelo art. 10 da CF/1988: assegurada a participao dos trabalhadores e
empregadores nos colegiados dos rgos pblicos em que seus interesses profissionais ou
previdencirios sejam objeto de discusso e deliberao. A participao h de ser ativa,
inclusive com poder de votao nas deliberaes de vocao democrtica, e no apenas
consultiva. So suficientes dois exemplos atuais: assento sindical no Conselho Curador do
Fundo de Garantia (art. 3., 3., da Lei 8.036/1990) e no Conselho Nacional da Previdncia
Social (art. 3., 7., da Lei 8.213/1991).

Prerrogativa de impor contribuies: limites. A prerrogativa seguramente mais


controvertida do elenco do art. 513 da CLT diz respeito imposio de contribuies. A redao
do art. 513, e, bastante ampla (impor contribuies a todos aqueles que participam das
categorias econmicas ou profissionais ou das profisses liberais representadas), referindo-se
a contribuies no plural, em carter ilimitado, e alcanando toda pessoa inserida na categoria,
ou seja, no exerccio de profisso ou de empreendimento, ainda que momentneo, por
exemplo. H incontveis desdobramentos nessa assertiva. Houve influncia at mesmo em
algumas correntes de pensamento sobre a natureza jurdica da entidade sindical, porque a
capacidade tributria costuma ser associada com natureza pblica, embora tenha prevalecido o
entendimento de que a situao mais de arrecadao propriamente dita do que de instituio
de tributos, o que seria realmente teratolgico. O tema das fontes de custeio das entidades
sindicais justifica a elaborao de um longo captulo em separado, pginas adiante, mas por ora
necessrio lembrar que, conquanto o art. 513, e, seja bastante genrico, o fato que o art.
578 da CLT considera que somente existe a contribuio sindical ou seja, o primeiro seria uma
simples referncia ou uma antecipao ao segundo e, ainda, o art. 8., IV, da CF/1988 d a
entender que sero duas as fontes de custeio a contribuio confederativa e a contribuio
sindical. O tema carece de aprofundamento, evidentemente, mas o fato que a entidade
sindical detm essa prerrogativa de imposio pecuniria tanto aos empregados sindicalizados
como aos empregados que apenas cruzaram fugazmente por aquele caminho.

Imunidade tributria: breve comentrio ao art. 150, VI, da CF/1988. importante


observar que, na outra ponta do direito tributrio, o sindicato desfruta prerrogativa de no ser
tributado sobre patrimnio, renda ou servios (art. 150, VI, da CF/1988). A norma se refere
unicamente a entidades sindicais dos trabalhadores, redao caprichosa que inclui a
federao e a confederao, pois ambas se inserem no conceito de entidade, mas que exclui as
agremiaes patronais de qualquer escalo. Trata-se de imunidade tributria, assim entendida a
limitao ao poder de tributar. H divergncias, porm, quanto ao alcance da imunidade, pois o
dispositivo constitucional se refere apenas vedao a impostos, no fazendo referncia s
outras modalidades consensuais de tributos, que so as taxas e as contribuies de melhoria.
No Recurso Extraordinrio tombado sob n. 378.144/PR, de 30.11.2004, o STF asseverou que a
imunidade se atm aos impostos, embora a matria versada fosse a tributao de Municpio
pela Unio (imunidade do art. 150, VI, a). Tambm se limitou a imunidade apenas a impostos na
deciso proferida em RE 211.388/PR, de 08.05.1998, quando chamado o Tribunal a se
manifestar sobre a tributao incidente sobre livros, que figura no art. 150, VI, d, da CF/1988.

Prerrogativa de manter agncias de colocao de mo de obra. O pargrafo nico do


art. 513 da CLT passa despercebido dos estudos e pesquisas sobre as entidades sindicais,
dada a derrama de agncias de colocao de mo de obra espalhas pelo pas. Nem sempre foi
assim, todavia. As agncias carregam o estigma do comrcio do trabalho humano, prtica
agudamente combatida pelo direito do trabalho e que se julgava extinta. No entanto,
reaparecem em tempos recentes, em meio a uma onda terceirizante que fugiu ao controle do
direito. No Brasil, por exemplo, a Lei 6.019/1974 autoriza claramente que um empreendimento
se organize para auferir lucros na aproximao entre empregados e empregadores. Esses
lucros deixaro de ser canalizados para melhorar o rendimento dos trabalhadores, por exemplo,
pois algum ter de pagar a fatura. As agncias argumentam em seu favor que assumem
gastos com seleo e recrutamento, alm de serem facilitadoras da empregabilidade de muitos
empregados que, de outra forma, perderiam tempo e energia procura do empregador perfeito.
Pela sistemtica da Lei 6.019/1974, outrossim, essas agncias foram autorizadas a manter um
corpo de empregados de prontido para o atendimento de acrscimo extraordinrio de mo de
obra e para a substituio temporria de empregado efetivo afastado momentaneamente. Aos
poucos, as agncias encontraram seu espao e deixaram de sofrer o questionamento sobre a
lgica de seu objeto social. Antes de 1974, porm, essa prerrogativa recaa unicamente sobre
as entidades sindicais, que deixaram escapar a preciosa oportunidade de fomentar o emprego
entre seus pares e, alis, expandir as receitas na arrecadao das contribuies sindicais que
seriam geradas do aumento dos nveis de emprego. Aps 1974, as entidades parecem ter
assimilado o golpe da concorrncia capitalista e, aos poucos, as agncias sindicais que
sobravam desapareceram. Restam algumas, especialmente aquelas patrocinadas por entidades
sindicais, mas com verniz muito mais de visibilidade poltica do que exatamente de eficcia no
preenchimento de vagas.

Deveres dos sindicatos. Considerando-se a peculiaridade de arrecadao de contribuies


compulsrias e a relevncia social de seu papel na busca de um perfeito equilbrio entre o
capital e o trabalho, o sindicato detm no somente prerrogativas, mas tambm deveres para
com os associados, para com a sociedade em geral e para com os poderes pblicos. O art. 514
da CLT lista seis deveres principais dos sindicatos, sendo o primeiro deles colaborar com os
poderes pblicos no desenvolvimento da solidariedade social. Parece um tanto esquecido esse
dever. Conclama-se a entidade sindical a sair dos estreitos limites da luta cotidiana naquela
esfera de atuao e passar a exercer papel de liderana comunitria, de expresso regional ou
nacional. Entende o legislador que o solidarismo excede o espao de uma categoria ou de um
grupo de associados e abarca, tambm, a congregao de grupos heterogneos de
trabalhadores e de terceiros que orbitam em torno daquela atividade, como o caso dos
clientes, dos fornecedores e dos vizinhos de uma fbrica, por exemplo. Laos fortes de
solidariedade social poderiam atenuar dificuldades maiores da luta pela sobrevivncia, cabendo
ao sindicato concorrer para esse sucesso. Os demais exemplos de deveres das entidades
sindicais, contemplados nas outras alneas do art. 514 da CLT so mais conhecidos justamente
porque mais especficos e detalhados do que o carter supostamente genrico do solidarismo.

Dever de prestar assistncia judiciria para os associados. A assistncia judiciria


equivale espinha dorsal de um sindicato. J faz tempo que se percebeu a impropriedade de
chamar o processo de direito adjetivo ou de apndice das leis ditas materiais, por se saber que,
sem o acesso ordem jurdica justa, tudo pode ser jogado por terra. Assuntos como a ao de
cumprimento, a ao civil pblica e o clssico dissdio coletivo j seriam exemplos suficientes
para demonstrar a alta relevncia da entidade sindical na promoo e defesa dos interesses de
seus associados e membros da categoria. Alis, o futuro do processo do trabalho passa
necessariamente pela coletivizao, ainda que haja resistncia respeitvel acerca das
dificuldades de liquidao e execuo. Porm, no se encontrou frmula mais adequada de
resoluo e de preveno de conflitos, que no aquela coletivamente calibrada, capaz de
atender aos anseios de tratamento uniforme e clere das questes mais urgentes no cotidiano
laboral. Advirta-se, no entanto, que a assistncia judiciria no se limita apenas s grandes
questes coletivas o que j seria notvel, repita-se devendo, ainda, envolver o tema que
podemos chamar de assistncia jurdica: independentemente de haver ou no acesso ao
Judicirio, o sindicato deve dispor de sistemas de aconselhamento jurdico, elaborao de
clculos, esclarecimento de dvidas, advocacia consultiva e advocacia contenciosa. No se
trata de um capricho ou de uma liberalidade do sindicato. Cuida-se de um dever. uma lstima
que a imensa maioria das entidades sindicais no tenha despertado para essa premncia,
assim como as bases sindicais, talvez desencantadas ou impelidas pela urgncia, caminham
para a advocacia particular e deixam de exigir que esse dever seja cumprido. Por se tratar de
um dever estabelecido pelo legislador perante uma associao privada, mas que recebe
subvenes pblicas, parece bastante razovel a tese segundo a qual o Ministrio Pblico do
Trabalho est legitimado a cobrar em Juzo a formao e o aprimoramento da assistncia
judiciria incluindo-se a assistncia jurdica das entidades sindicais omissas, negligentes ou
recalcitrantes.

Delicado equilbrio entre o dever de assistncia judiciria e a solidariedade no


pagamento das custas. A Consolidao das Leis do Trabalho esconde um dispositivo
inusitado acerca do papel da entidade sindical perante o processo do trabalho: caso o
trabalhador seja sucumbente em todas as pretenses e no obtenha xito no pedido de iseno
de recolhimento das custas, o sindicato que patrocinou a causa assume a responsabilidade
solidria. Em vrios outros casos anlogos, o legislador mostrou condescendncia, no se
conhecendo paralelo a este dispositivo legal. Mal comparando, como se o advogado
necessariamente fosse solidrio nas despesas processuais, quando o cliente perde a
pretenso. provvel que o art. 790, 1., da CLT, tenha se inspirado vagamente nos preceitos
que regem a figura do assistente, como o art. 52 do CPC/1973 art. 94 do CPC/2015 , que
refere sujeio aos mesmos encargos que o assistido, mas o caso bastante diverso. A uma,
porque o sindicato no mantm relao de nenhuma espcie com a parte contrria, achando-se
apenas na qualidade de patrocinador da causa, no exerccio da capacidade postulatria,
digamos assim. A duas, porque o sindicato est obrigado a defender seu associado, ainda que
a causa no apresente chances abundantes de xito. Ironicamente, o art. 790, 1., da CLT,
vale-se da expresso sindicato que houver intervindo, reforando ainda mais a impresso do
que legislador trabalhista pretendeu considerar o sindicato como um terceiro interveniente e no
como um simples causdico.

Concluses acerca da responsabilidade solidria do sindicato pelas custas. Reza o art.


790, 1., da CLT: Tratando-se de empregado que no tenha obtido o benefcio da justia
gratuita, ou iseno de custas, o sindicato que houver intervindo no processo responder
solidariamente pelo pagamento das custas devidas. Logo, tratando-se de empregado que
tenha obtido o benefcio da justia gratuita, no razovel que se determine ao sindicato o
recolhimento em questo. Alis, para surpresa de muitos, esse tema j foi parar no STF,
poca em que ali se analisava o direito ordinrio, tendo sido elaborada a Smula 223, de
13.12.1963: Concedida iseno de custas ao empregado, por elas no responde o sindicato
que o representa em juzo. Em suma, possvel sustentar que: (a) a solidariedade
incompatvel com a capacidade postulatria; (b) somente se deveria falar em solidariedade
entre advogados e partes em caso de lide temerria, na forma do art. 32 da Lei 8.906/1994
(Estatuto da Ordem); (c) neste caso, a responsabilidade solidria pressupe demonstrao de
m-f efetiva por parte da entidade sindical, que impulsionou a causa de maneira maliciosa, em
conduta desleal e deturpadora dos objetivos do processo; (d) supondo-se que no haja lide
temerria, a responsabilidade solidria pode existir na remota hiptese de o sindicato, tendo
ouvido falar que um trabalhador ajuizou uma ao independente, compareceu em Juzo para
prestar auxlio em prol de uma prestao jurisdicional favorvel; (e) o propsito dessa
assistncia pode ser encontrado no desejo de criar precedentes para uso futuro, e, nesta
hiptese, a assistncia simples atrai alguns encargos, dentre os quais a corresponsabilidade
pelas custas, na forma do art. 790, 1., da CLT. O tema, como se v, est longe de ser
simplrio.

Dever de conciliao. A alnea c do art. 514 da CLT faz meno ao dever de promover a
conciliao por parte da entidade sindical. Melhor seria dizer o dever de tentar a conciliao,
porque jamais se poder imaginar, realmente, que algum tenha o dever de se conciliar, ainda
que a outra parte no mostre esforos nem se tenha chegado a um consenso sobre as
condies a serem ajustadas. indispensvel que se entenda que a negociao um dos
pilares do direito do trabalho, por incontveis motivos: a negociao atinge maior nvel de
detalhamento, que escaparia capacidade do legislador; dinmica, podendo ser alterada em
diversos momentos; especfica, no sentido de se adequar realidade de empresas e de
setores econmicos; democratizante do ambiente de trabalho; oferece sentimento de prestgio
e de valorizao da participao dos trabalhadores; e assim sucessivamente. Por esses e
outros ngulos, nem se cogita que uma entidade sindical passe a adotar outros mecanismos de
soluo dos conflitos, que no a conciliao como prioridade absoluta. Levar 100% das
questes ao Poder Judicirio soluo cmoda e artificial, alm de gerar decises
potencialmente conflitantes e desvinculadas das mincias que o ambiente de trabalho requer.
Recusar-se negociao, ento, assume ares de crime de leso-direito do trabalho. Em
determinados pases, a recusa negociao alada ao patamar de maior leso que uma
entidade sindical, operria ou patronal pode causar ao ambiente de trabalho, servindo de
fundamento para a perda da representatividade dos associados a depender das circunstncias
desse desleixo.

Conciliao individual e coletiva. Note-se, finalmente, que o art. 514, c, da CLT tomou o
cuidado de mencionar o dever de promoo da conciliao em todos os dissdios do trabalho, o
que abrange tanto os individuais como os coletivos. Embora a palavra dissdio seja
historicamente associada com o atual conceito de ao, pode-se tambm assimil-la no sentido
de conflito no judicial, ou seja, o sindicato tem o dever de tentar a via conciliatria em 100%
das tenses trabalhistas, antes, durante ou depois de eventuais manifestaes do Poder
Judicirio. Da a importncia das mesas redondas, dos servios de homologao de verbas
rescisrias, das reunies em separado com lideranas patronais e tantos outros meios de
comunicao capazes de levar com xito a uma conciliao.

Dever de integrao do profissional classe. Enquanto a alnea a faz referncia ao dever


de solidariedade social de maneira global, a alnea d especfica sobre o dever de inserir o
empregado na profisso que abraou. O dispositivo tem caractersticas pitorescas: no
constava da redao original da Consolidao das Leis do Trabalho, foi inserido pela Lei
6.200/1975 (esse era o nico dispositivo da lei!) e se destina especificamente a exigir a
admisso de um assistente social no mbito da entidade sindical, para auxiliar talvez no
desenvolvimento da vocao do empregado recm ingresso naquela atividade profissional. Mas
foram feitas tantas ressalvas a esse dever, que ele praticamente desapareceu. Fala-se em
dever sempre que possvel e de acordo com suas possibilidades, o que desde logo elimina a
eficcia. Depois, refere-se presena do assistente social por conta prpria ou mediante
convnio com entidades assistenciais. Finalmente, o propsito relativamente modesto,
almejando apenas a cooperao operacional com a empresa e a integrao profissional na
classe ou seja, conceitos demasiadamente vagos, que levam a uma incompreenso sobre
seu alcance e perda de seu foco.

Profissional da assistncia social. O profissional da assistncia social, segundo a Lei


8.662/1993, est capacitado para elaborar, implementar, executar e avaliar polticas sociais
junto a rgos da administrao pblica, direta ou indireta, empresas, entidades e organizaes
populares (art. 4., I), mas nada faz supor que exista uma obrigatoriedade de sua admisso por
parte das entidades sindicais. Ainda mais difcil de implementar o dever da alnea d a
constatao de que os tempos recentes so marcados pela multifuncionalidade e pela alta
rotatividade de empregados e de postos de trabalho. Um planejamento de longo prazo,
patrocinado por assistentes sociais em busca de um melhor entrosamento do trabalho ao
emprego, sumariamente esvaziado pela hostilidade do mercado de trabalho. Em alguns
segmentos, chega a ser constrangedor discursar sobre a importncia da vocao para a
realizao pessoal do ser humano e sobre a urgncia da dignidade. Enfim, novamente temos a
lei e no sua eficcia.

Dever de fomentar cooperativas de consumo e de crdito, para os sindicatos de


empregados. Os quatro primeiros deveres so comuns aos sindicatos de empregados e aos
sindicatos de empregadores solidarismo social, assistncia judiciria gratuita, conciliao de
dissdios e cooperao via assistente social. O pargrafo nico do art. 514 da CLT acrescenta
mais dois deveres exclusivos dos sindicatos dos empregados, a respeito de facilitao de
acesso a crdito e aos estudos. Poderia o legislador ter expandido esses deveres para as
entidades patronais, mas novamente aqui residem as vicissitudes que esto a separar as linhas
de atuao dos sindicatos profissionais, mais combativos e com pautas mais imediatas, e as
linhas dos sindicatos econmicos, mais defensivos e com possibilidades de atuao mais
diversificadas. provvel que o legislador tenha considerado que o empregador, por menor que
seja, dispe de outros mecanismos de acesso ao crdito na rede bancria, pblica ou privada,
assim como o acesso escolarizao, sua e de seus agregados. Ento, o legislador optou por
jogar o peso desse dever apenas sobre os sindicatos dos empregados. muito curioso saber
que a formao de cooperativas de consumo e de crdito, para suavizar a vida dos
empregados, foi inserida no rol dos deveres dos sindicatos e no no rol das prerrogativas ou
das alternativas. Em o sindicato cumprindo seu dever, as diretrizes sero aquelas da Lei
5.764/1971, inclusive quanto formao, carter democrtico das deliberaes e
funcionamento. Assim como se disse no tocante ao dever de prestar assistncia judiciria aos
associados, tambm aqui a violao sistemtica do dever pode sujeitar a entidade sindical a um
acionamento judicial, preferencialmente encabeado pelo Ministrio Pblico do Trabalho, dados
os prejuzos irreparveis causados aos associados.

Dever de alfabetizar. Pode-se dizer que a insero do dever de alfabetizar, constante do


art. 514, pargrafo nico, da CLT, reflita uma poca em que o grau de escolaridade do brasileiro
era baixssimo, ao lado das alarmantes taxas de analfabetismo com que convivemos
longamente. Imputava-se ao sindicato uma responsabilidade que, constitucionalmente,
atribuda ao Estado, pois a educao tem papel pivotante em qualquer sociedade organizada.
Mas o dever permanece. Para uma entidade que arrecada fundos de todos quantos tomem
parte daquela atividade profissional, a devoluo sob a forma de melhoria dos estudos no
deixa de ser um mecanismo criativo e alvissareiro proposto pelo legislador. Alis, consciente de
suas limitaes e do descalabro da educao pblica, o Estado passou a incentivar tambm o
prprio empregador a que fomente os estudos dentre seus empregados, retirando o carter
salarial de qualquer parcela paga para essa finalidade, como passou a constar do art. 458, 2.,
da CLT, desde a alterao empreendida, pela Lei 10.243/2001.

Dever de orientao vocacional para empregados. Por fim, observe-se que a


alfabetizao no a nica exigncia feita ao sindicato dos empregados em termos de
educao: exorta-se a entidade sindical a despertar a vocao dos jovens ingressantes naquele
segmento. Para alm do papel do assistente social na busca de uma harmonia entre
empregados e empregadores, tambm a presena de um corpo multidisciplinar, capaz de
orientar os trabalhadores na busca de uma ambientao melhor ao ofcio abraado, insere-se
na lista dos deveres do sindicato. Em suma, enquanto o assistente social se encarrega de
facilitar a adaptao do empregado empresa, o apoio vocacional diz respeito ambientao
do empregado profisso. Como se nota, h muita evoluo ainda esperada no mbito das
entidades sindicais, a comear pelo cumprimento dos deveres propugnados pelo velho art. 514
da CLT.

Descumprimento dos deveres do art. 514 da CLT. Ao dispor sobre a criao de uma nova
entidade sindical, o art. 520, pargrafo nico, da CLT assevera que o reconhecimento investe a
associao nas prerrogativas do art. 513 e a obriga aos deveres do art. 514, cujo
inadimplemento a sujeitar s sanes desta lei. Indagamse quais seriam as sanes a que o
sindicato estar sujeito se violar sistematicamente as regras trabalhistas e descumprir seu papel
institucional. As sanes desta lei devem ser consideradas como sendo as sanes deste
ttulo, pois o art. 520 da CLT est inserido, tal como o art. 514, no Ttulo V, da Organizao
Sindical, da CLT. Ambos se encontram, ainda, no Captulo I, da Instituio Sindical. Ora, a
ltima seo deste captulo, denominada Seo VIII, das Penalidades, traz uma srie de multas
e punies administrativas para as entidades sindicais recalcitrantes e para seus dirigentes, na
forma dos arts. 533 a 538 da CLT. No entanto, a punio de fechamento da entidade sindical
por prazo no superior a seis meses, deliberada pelos rgos do Ministrio do Trabalho e
Emprego, contraria frontalmente a liberdade sindical desejada ps 1988. Esse mais um
elevado preo que se paga pela ambiguidade de uma legislao que simultaneamente sinaliza
a liberdade sindical e mantm estrutura de uma poca em que os sindicatos atuavam como
extenso do Poder Executivo, em tudo e por tudo.

O problema do sindicato de fachada. De um lado, no se pode dizer que os sindicatos


sejam livres para atuarem como melhor lhes aprouver, se ainda so destinatrios de tributos
arrecadados sobre todos os componentes da categoria alis, o prprio conceito de categoria
j anacrnico no estudo da liberdade sindical, repita-se. De outro lado, no se pode esperar
que os sindicatos sigam todas as ordens emanadas dos rgos do Ministrio do Trabalho e
Emprego, sob pena de fechamento da instituio. O combate ao sindicato de fachada, que
arrecada a contribuio sindical e no presta os servios bsicos de assistncia jurdica ou de
conciliao coletiva nem assume seu papel educacional, passa pela fiscalizao do Ministrio
Pblico do Trabalho e suas demandas perante a Justia do Trabalho. Dessa forma,
conseguese, no sem algum esforo, equilibrar a cobrana das funes institucionais dos
sindicatos, a que toda sociedade deve aspirar, com a liberdade que eles podem e devem
exercer, sem se poder falar em ingerncia do Executivo sobre as agremiaes.
w

Captulo 2. INVESTIDURA E ENQUADRAMENTO


Prende-se este captulo a examinar, com mais detalhes, o fenmeno da constituio de uma
entidade sindical, ao passo que o captulo anterior situava-se num plano, digamos, mais
abstrato, acerca de sua natureza jurdica e de seu significado na sociedade. A formao da
entidade, todavia, est longe de ser questo singela.

Durante dcadas, alis, a simples formatao de um sindicato consistia em atividade


complexa e tormentosa. Muito alm da extensa lista de exigncias burocrticas, a serem
delineadas nas pginas seguintes, notava-se intensa atividade poltica, haja vista o conceito
anacrnico de outorga de personalidade sindical de acordo com os interesses do Poder
Executivo, atravs do Ministrio do Trabalho. Muito embora a Constituio Federal de 1988
tenha cuidado de afastar a associao entre personalidade sindical e beneplcito dos poderes
pblicos, sobram ainda diversas pendncias sobre a constituio dos entes sindicais e a
observncia da confusa regra de unicidade que persiste no ordenamento brasileiro.

Mantendo-se a concepo original desta coleo, os temas sero analisados


preferencialmente na ordem proposta pela Consolidao, principiando pelo assunto do
reconhecimento e da investidura sindical, na forma dos arts. 515 a 521, ao qual se junta o
delicado estudo do enquadramento sindical, consoante arts. 570 a 577. Embora muitos tenham
apregoado o desaparecimento do conceito de enquadramento sindical fora de quadros
emanados pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, o fato que o Supremo Tribunal Federal
declarou intacto esse procedimento, enquanto no surgirem reformulaes mais profundas
legislao ordinria ps-1988. (Sobre a recepo do enquadramento sindical, ver o j citado
acrdo proferido em Mandado de Segurana tombado sob n. 21.305-1/DF, de 17.10.1991).

Alm dos dispositivos da norma trabalhista, o presente captulo propor leitura prpria dos
arts. 8., I e II, e 114, III, ambos da CF/1988, como forma de tornar mais ampla a interpretao
sobre a origem formal das instituies sindicais.

Requisitos mnimos. O art. 515 da CLT d a largada para a srie de requisitos e


procedimentos em torno do reconhecimento e da investidura sindical. O assunto deve
receber o contexto devido. Tratava-se de uma poca, luz da Constituio Federal de 1937, em
que a entidade sindical dependia do beneplcito dos poderes pblicos para ser chancelada,
conforme vrios dispositivos vo demonstrar na sequncia. Um dos maiores desafios do direito
do trabalho, aps 1988, estabelecer os parmetros exatos do que pode ser considerado um
entulho a ser removido e o que pode ser considerado um procedimento razovel em busca de
maior transparncia por parte das entidades sindicais. Alguns temas que pareciam mais rduos
de serem recepcionados como a limitao a sete dirigentes sindicais, na forma do art. 522 da
CLT, e a preservao do quadro de categorias, na forma dos arts. 570 e 577, todos da CLT
foram confirmados por decises reiteradas do STF, estabelecendo novos raciocnios sobre o
assunto. com base nesse delicado equilbrio que se passa a fazer a leitura crtica dos arts.
515 a 521 da CLT acerca da criao das entidades sindicais.

O caso da associao embrionria. O sistema prevalecente na Consolidao das Leis do


Trabalho propugna que todo sindicato deve ter passado por uma fase de amadurecimento
prvio para que possa apresentar sua candidatura ao reconhecimento como tal. No se
considerava razovel que um grupo de empresrios ou de empregados simplesmente se
reunisse em torno de laos de solidariedade trabalhista e se proclamasse uma nova entidade
sindical, sem que, previamente, houvesse convivido por algum tempo sob a forma de uma
associao ainda despida das prerrogativas e das incumbncias de sindicatos. Da por que se
convencionou chamar esse estgio anterior de associao embrionria entidade sindical,
referida pela Consolidao das Leis do Trabalho como associao profissional, simplesmente.
relativamente simples entender por que essas associaes embrionrias j se encontram
obsoletas, por extrapolar claramente os limites da interferncia dos poderes pblicos sobre a
formao e o desenvolvimento dos sindicatos, mesmo que essa interferncia provenha do
legislador. No faz sentido que se iniba a formao de entidade sindical, impondo-se um
pedgio de alguns anos de maturidade de associao paralela. Pode-se argumentar que a
associao embrionria tinha condies efetivas de militncia e de reivindicao trabalhista,
mas a partir do instante em que elas ficaram desprovidas das prerrogativas do art. 513 da CLT,
inclusive a liderana na negociao coletiva e a capacidade de arrecadar contribuies, todo o
efeito se desfaz. Sua vocao estava voltada mais para a defesa de interesses pontuais e
coleta de benefcios assistenciais do que propriamente para um combate sindical.

No recepo do art. 512 da CLT e alterao na leitura do art. 515 da CLT. Quem
primeiro se referiu ao estgio embrionrio das entidades sindicais fora o art. 512 da CLT, que
preconizava: Somente as associaes profissionais constitudas para os fins e na forma do
artigo anterior e registradas de acordo com o art. 558 podero ser reconhecidas como
Sindicatos e investidas nas prerrogativas definidas nesta Lei. O artigo anterior era
precisamente o art. 511 da CLT, que separava o conceito de categoria profissional, categoria
econmica e categoria profissional diferenciada, a que se refere o primeiro captulo desta obra.
Com base nesses dispositivos que deve ser compreendida a afirmao seca do art. 515 da
CLT: As associaes profissionais devero satisfazer os seguintes requisitos para serem
reconhecidas como Sindicatos (). Em outras palavras, nem se cogita que o aspirante ao
reconhecimento sindical pudesse ser outra agremiao, entidade ou coligao que no as
associaes embrionrias. consensual a no recepo do art. 512 da CLT pela Constituio
Federal de 1988, de tal forma que a leitura do art. 515 da CLT passa a exigir que se entenda
qualquer associao ou entidade e no apenas a associao profissional.

Requisito quantitativo. Tema delicado diz respeito quantidade mnima de associados


para que se possa falar em entidade sindical vivel. O assunto se perdeu nas brumas do
crescimento alarmante das entidades oportunistas. A ideia do art. 515, a, da CLT, era reservar o
selo de entidade sindical apenas s associaes mais representativas, adotando-se o critrio
quantitativo com prioridade sobre o critrio da qualidade ou da visibilidade poltica. Porm, a
prpria contagem do nmero de empregados envolvidos ou do nmero de empreendedores se
mostra bastante difcil, com o desdobramento das categorias em diversos segmentos e
subdivises. Embora o STF dir que o quadro de categorias dos arts. 570 e 577 da CLT, abaixo
analisado, ter sido mantido pela Constituio Federal de 1988, o fato que esse quadro passa
tambm ele por reformulaes constantes, a pedido dos prprios interessados ou por
deliberao das autoridades trabalhistas. Fenmenos como o surgimento de novas profisses e
a obsolescncia de outras tantas no poderiam passar despercebidos pelo complexo quadro.
Assim, foi recrudescendo o conceito quantitativo de um tero de empresas ou um tero de
operrios, ao mesmo tempo em que se firmou o conceito de assembleia geral para fundao,
eleio e posse da diretoria, como consta da Res. 186, de 10.04.2008, do Ministrio do
Trabalho e Emprego, art. 2., 1., II, independentemente de quantos interessados se
congregaram naquele esforo. Esse tema pode voltar no instante da impugnao formao
daquela entidade sindical, pela via administrativa ou judicial. Entrar em debate o conceito de
representao e representatividade sindical. (A palavra representao normalmente
associada com o conceito legal de investidura, ao passo que a expresso representatividade se
liga ao contedo ou legitimidade, numa sntese grosseira.) Porm, o ponto a ser destacado
neste passo diz respeito desnecessidade de comprovao prvia de que a entidade abarca a
quantidade de um tero dos possveis interessados, como figurava no art. 515 da CLT.

Durao do mandato da diretoria. O art. 515 da CLT refere tambm obrigatoriedade de


mandatos de trs anos para a diretoria sindical. curioso como a Consolidao das Leis do
Trabalho elevou uma questo aparentemente simples e de cunho interno da dinmica sindical
ao patamar de requisito indispensvel para a formao do prprio sindicato. Duvida-se que uma
diretoria com mandato fixo de dois anos ou de quatro anos pudesse afrontar as autoridades
constitudas de ento ou pudesse violar princpios civilizados de conduta sindical. Alis, a
clusula de prefixao do mandato referia prazo mximo de dois anos, o que foi transformado
em prazo rgido de trs anos somente atravs do Dec.-lei 771/1969. Nota-se que o legislador
teve uma preocupao excessiva com a padronizao das prticas e dos procedimentos
sindicais e, por via reflexa, tambm uniformizou a durao dos perodos de garantia de emprego
dos dirigentes sindicais. Mesmo que o sistema de liberdade sindical adotado pela Constituio
Federal de 1988 seja chamado de limitado ou restrito, segundo jurisprudncia harmnica do
Supremo Tribunal Federal, dada a vasta camada de imposies previstas em lei unicidade
sindical, contribuies compulsrias, camisa de fora do conceito de categoria etc. , o fato
que a imposio da durao do mandato sindical no se mostra razovel nem encontra
fundamento lgico ou jurdico. certo que os usos e costumes vo predominar neste campo,
mas j sem as amarras do texto de lei. A no recepo do art. 515, b, da CLT sustentada com
relativa facilidade, portanto, e passou ao largo dos procedimentos burocrticos que o Ministrio
do Trabalho e Emprego vem exigindo ps-1988 para registrar os assentamentos de novas
entidades sindicais por exemplo, via Portaria MTE 186/2008.

Nacionalidade dos dirigentes sindicais. Exigncia ainda mais bizarra dizia respeito
nacionalidade brasileira para os dirigentes sindicais (presidente, membros da administrao e
das representaes), como apregoava o art. 515, c, da CLT. Interessante saber que o ambiente
dos anos 1940 era to propcio xenofobia que a redao original da Consolidao das Leis do
Trabalho menciona obrigatoriedade de o presidente do sindicato ser brasileiro nato, refutando
at mesmo os naturalizados, muito embora houvesse expressiva fora de trabalho ainda
decorrente dos imigrantes que maciamente aportaram ao pas entre o final do sculo XIX e o
comeo do sculo XX. Refora ainda mais o estranhamento da regra o fato de ela aparecer no
rol dos requisitos bsicos para a concesso da outorga sindical, ou seja, no se tratava nem
mesmo de uma regra de procedimento eleitoral, o que pareceria mais elegante (arts. 529 a 532
da CLT), mas uma condio de validade para a formao da entidade. como se a presena de
um estrangeiro no comando da agremiao representasse a dissoluo do grupo e no apenas
a inelegibilidade do aliengena. O requisito est duplamente prejudicado: de um lado, no h
base lgica para esse tipo de ingerncia na entidade sindical, nem mesmo pela via legislativa,
desafiando o art. 515, c, da CLT o disposto no art. 8., I, da CF/1988; de outro lado, o art. 5. da
CF/1988 lembra que os brasileiros e os estrangeiros residentes no pas desfrutam idnticas
garantias individuais, ressalvadas as peculiaridades advindas da prpria norma maior. Requisito
obsoleto, evidentemente.

Unicidade sindical declarada expressamente pelo art. 516 da CLT. Eis aqui a pea de
resistncia da unicidade sindical brasileira: No ser reconhecido mais de um Sindicato
representativo da mesma categoria econmica ou profissional, ou profisso liberal, em uma
dada base territorial. O art. 516 da CLT tem a proeza de haver atravessado quatro
Constituies (1937, 1946, 1967/1969 e 1988) e manter seu prestgio intacto. Hipoteticamente,
caso a Consolidao das Leis do Trabalho fosse mais antiga, o dispositivo poderia ter entrado
em coliso com a regra mais flexvel da Constituio de 1934, que propugnava pluralidade
sindical, mas sua existncia foi to breve, to tumultuada e to cheia de exigncias que talvez
tambm passasse despercebida a existncia de um dispositivo do legislador ordinrio a impor a
chamada unicidade sindical. Usa-se essa expresso justamente para representar a vedao de
mais de um sindicato, de mesma representatividade, na mesma base territorial. Diz-se que a
Constituio Federal de 1988 no teria encampado a tese da unicidade sindical, no fosse o
poder da estrutura sindical que o art. 516 da CLT proporcionou ao longo das dcadas. A ideia
atende a tantos interesses sindicais que o art. 8., II, da CF/1988 foi ainda mais penetrante no
conceito de unicidade: alargou a redao do art. 516 da CLT para fazer incluir tambm
unicidade no topo da pirmide sindical. Em vez de dizer que no se admite mais de um
sindicato na mesma base, passa a dizer que no se admite mais de uma organizao sindical,
senha para que se incluam as federaes e as confederaes nessa limitao: vedada a
criao de mais de uma organizao sindical, em qualquer grau, representativa de categoria
profissional ou econmica, na mesma base territorial, que ser definida pelos trabalhadores ou
empregadores interessados, no podendo ser inferior rea de um municpio.
Simbiose entre a unicidade sindical e o artifcio da categoria. A unicidade dificilmente
poderia sobreviver sem o conceito rgido de categoria os laos de afinidade artificialmente
forjados, de que fala o art. 511 da CLT j refletido acima porque uma leva outra: se o
legislador impusesse a unicidade, mas deixasse a critrio dos interessados definir os contornos
da entidade sindical, haveria zonas de sobreposio e de confluncia; se, por outro lado, o
legislador liberasse a pluralidade sindical, mas exigisse respeito noo de categoria fixada por
quadros rgidos, ento os interessados teriam dificuldade de formar dois sindicatos siameses
partilhando as mesmas migalhas. por isso que, normalmente, quando se estudam os
impactos que a ratificao da Conveno 87 da Organizao Internacional do Trabalho
provocaria sobre o sistema brasileiro, costuma-se lembrar de que a unicidade no seria a nica
vtima, mas imediatamente cairiam por terra o regime das categorias e as contribuies
sindicais compulsrias. O sistema preconizado pela Conveno 87 remete aos interessados a
definio dos laos de unio dos sindicatos ou seja, quem define a categoria o prprio corpo
de trabalhadores ou de empregadores e indiretamente abre ensejo para a pluralidade sindical.
Se a partir do exerccio da liberdade sindical os trabalhadores ou os empregadores optem pela
preservao da unio em torno de uma s entidade, tanto melhor, explica a Organizao
Internacional do Trabalho, mas desde que essa unio seja espontnea e no coacta. A
preservao do grupo coeso, mesmo diante da autorizao para ser fracionado em pluralidade
sindical, habitualmente chamada de unidade sindical, que, portanto, no h de ser confundida
com a unicidade sindical forada. Uma suave distino lingustica que esconde um abismo
ideolgico.

Vasto conceito de base territorial no art. 517 da CLT. Vista a questo da unicidade
sindical pelo ngulo da base territorial, curioso notar que a Constituio Federal de 1988,
paladina dos direitos e das garantias fundamentais, cometeu um grave retrocesso ao ampliar o
limite mnimo. Antes, era possvel a formao de dois sindicatos numa mesma cidade, contanto
que se adotasse o conceito de distrito administrativo, bastante comum em cidades de grande
extenso territorial ou de adensamento populacional. Alguns distritos no emancipados em
municipalidades so bastante conhecidos da populao brasileira. A Universidade de Campinas
(Unicamp) se espraia pelo distrito de Baro Geraldo, da cidade de Campinas, enquanto a
fbrica da Volkswagen de Taubat fica, na verdade, no distrito de Quiririm. O municpio da Mata
de So Joo, ao norte de Salvador, abarca diversas localidades que se tornaram mais famosas
do que ele prprio, como a Praia do Forte e a Costa do Saupe, que muitos turistas j devem ter
pensado serem cidades. Outrora, poderia haver sindicato dos qumicos de Baro Geraldo,
sindicato dos metalrgicos de Quiririm e sindicato dos garons da Praia do Forte. Com o art. 8.,
II, da CF/1988, a base mnima passou a ser o municpio. O esforo do Constituinte, porm,
malogrou rapidamente, dada a banalizao com que os municpios passaram a ser criados nos
anos seguintes, o que justifica, inclusive, o salto para 23.000 sindicatos j noticiados no captulo
anterior. Estava correta a frase irreverente utilizada acima, quando se disse que a realidade se
vinga da unicidade: enquanto a legislao fixa o critrio artificial das categorias e da unicidade,
na outra ponta a sociedade faz proliferar o nmero de municpios e cria agrupamentos
esdrxulos, como o sindicato dos trovadores urbanos e o sindicato dos veterinrios
especializados em cavalos de trote. Um por municpio, claro est.

O caso dos sindicatos distritais, por bairros ou por empresas. A doutrina refere a
existncia de sindicatos organizados em bases inferiores municipal. No item acima, fez-se
meno aos antigos sindicatos distritais, permitidos pelo art. 516 da CLT, mas banidos pelo art.
8., II, da CF/1988. No so, porm, muito comuns os sindicatos por distritos ou por bairros,
mesmo nos pases que praticam a liberdade sindical plena, haja vista a complexidade da
delimitao dessas reas e a indispensabilidade de que a cidade seja realmente espalhada ou
com altssimo ndice populacional, capaz de viabilizar a partilha de vrios sindicatos num
mesmo espao fsico. O caso mais estudado, nesta seara, diz respeito aos sindicatos
organizados por empresa. A prtica fica evidentemente vedada no ordenamento brasileiro:
ainda que uma nica empresa empregue os trabalhadores daquele sindicato, trata-se da
representao de base municipal e no de base empresarial. Se, hipoteticamente, uma
empresa concorrente se instalar na mesma cidade, ento a entidade sindical ali existente j
representa, de plano, os trabalhadores a serem admitidos.
Base territorial a cargo do Ministrio do Trabalho (art. 517, 1., da CLT) e o influxo da
diretriz constitucional. O art. 517, 1., da CLT facultava ao Ministrio do Trabalho outorgar e
delimitar a base territorial, ou seja, nada obstante o caput ter feito referncia que os sindicatos
podiam ser constitudos em base distrital, municipal, intermunicipal, estadual ou interestadual, o
1. salienta que a definio pertence, em ltima anlise, aos poderes pblicos e no aos
prprios interessados. Jogava-se por terra mais um elemento de liberdade sindical, a qual no
era realmente o ponto forte da Consolidao das Leis do Trabalho. Afora isso, interessante
notar que o art. 517 da CLT concebia a possibilidade de um sindicato de mbito nacional, mas
somente em caso de autorizao expressa da autoridade administrativa, em carter excepcional
atendendo s peculiaridades de determinadas categorias ou profisses. Os mergulhadores
subaquticos, por exemplo, estavam dispersos em pontos isolados do pas e no poderiam ser
agregados em bases territoriais pequenas, tendo sido reunidos numa base to grande quanto o
pas. Ocorre que essa outorga de base territorial por parte da autoridade trabalhista est
claramente prejudicada pela observao, retirada do art. 8., II, da CF/1988, no sentido de que a
base ser definida pelos trabalhadores ou empregadores interessados, contanto que no seja
inferior rea de um municpio. Cuida-se de um avano em prol da liberdade sindical, ante o
retrocesso de no se admitir sindicalizao inferior municipalidade.

Base mnima e base mxima. Outro ponto curioso para reflexo: como a Constituio
Federal de 1988 se preocupou apenas com a base mnima o municpio , deixou de haver
impedimento legal expresso para a base mxima. Pelo art. 517 da CLT, a base territorial
mxima era o sindicato estadual ou interestadual, admitindo-se a sindicalizao nacional em
casos excepcionais. Agora, nada havendo a limitar a expanso sindical, pode-se conceber a
figura do sindicato de base comunitria, assim entendido aquele que se espalha pelo Mercosul,
por exemplo. H experincias europeias positivas a respeito, porque a sindicalizao
comunitria ou continental a rigor, at mesmo mundial nada mais representa do que uma
resposta singela das organizaes sociais perante a concentrao de capitais e musculatura
das empresas transnacionais. Os impedimentos a esse tipo de concertao sindical se acham
mais no plano poltico e estratgico do que exatamente no plano jurdico.

Subsedes, sees ou delegacias sindicais (art. 517, 2., da CLT). Enquanto no


eclodem os sindicatos planetrios, de volta ao mundo a que pertencemos. Deve ser conhecida
a importante regra do art. 517, 2., da CLT, acerca do estabelecimento de delegacias ou
sees sindicais em pontos estratgicos para melhor atendimento aos interessados.
Recorde-se de que a atuao sindical no se atm aos grandes momentos da negociao
coletiva ou ao combate no processo contencioso, pois isso poderia ser feito tranquilamente a
partir de diretrizes emanadas pela presidncia da entidade no conforto da sede central. O papel
do sindicato abrange a assistncia judiciria, a alfabetizao dos associados e a orientao
vocacional, dentre outros deveres estudados no art. 514 da CLT. Logo, uma base
excessivamente ampla poderia pr a perder todo o esforo da entidade na promoo dos
interesses sociais, haja vista a dificuldade de locomoo da maioria dos membros da categoria,
profissional ou econmica, pouco importa.

Relevncia das subsedes. O papel das subsedes de alta relevncia, seja na metrpole
de trnsito catico, em que uma unidade descentralizada suaviza a dificuldade do
deslocamento, seja na cidade com forte tradio rural, em que uma pequena seo localizada
ao lado do terminal de nibus ou outro ponto convergente acarreta grande alvio para os que
dela se servem. Advirta-se, no entanto, que o delegado escolhido para chefiar essa subsede
no ser considerado legalmente um dirigente sindical, o que lhe retira parte da capacidade de
resistncia perante atos retaliatrios do empregador. Melhor seria que cada subsede fosse
chefiada por um dos dirigentes eleitos, mas novamente aqui se colocaria o problema da
limitao a sete dirigentes (art. 522 da CLT) e a imensido de algumas entidades. Por ora,
permanece intacto o entendimento da OJ 369, de 05.12.2008, da SDI-I do TST: O delegado
sindical no beneficirio da estabilidade provisria prevista no art. 8., VIII, da CF/1988, a qual
dirigida, exclusivamente, queles que exeram ou ocupem cargos de direo nos sindicatos,
submetidos a processo eletivo.
O papel da elaborao do estatuto da entidade sindical (art. 518 da CLT). O pedido de
reconhecimento ser dirigido ao Ministro do Trabalho instrudo com exemplar ou cpia
autenticada dos estatutos da associao, dispe o art. 518 da CLT. Houve diversas
manifestaes contrrias recepo desse artigo, diante da regra do art. 8., I, da CF/1988,
banindo interferncia e interveno na organizao sindical. Ocorre que a prpria Constituio
ofereceu o veneno e o antdoto: considerando-se que ela manteve o esquema da unicidade
sindical e das cobranas sindicais compulsrias, colocou-se a questo sobre como poderia ser
fiscalizada a reserva da unicidade se cada sindicato pudesse ser constitudo como quisesse,
onde quisesse e na hora que lhe aprouvesse. O debate se estendeu longamente, at que o STF
editou a Smula 677, de 09.10.2003: At que lei venha a dispor a respeito, incumbe ao
Ministrio do Trabalho proceder ao registro das entidades sindicais e zelar pela observncia do
princpio da unicidade. Logo, o Ministrio do Trabalho e Emprego necessita receber o
requerimento da entidade sindical e ler o estatuto, a fim de confrontar com eventuais entidades
sobrepostas, tangentes ou parecidas. Da por que, indiretamente, a Smula 677 do Supremo
deu sobrevida ao combalido art. 518 da CLT e ensejou a elaborao de algumas diretrizes por
parte do Ministrio do Trabalho e Emprego, no sem a habitual polmica.

Instrues baixadas pelo Ministrio do Trabalho (art. 518, 2., da CLT): cenrio da
Portaria MTE 186/2008. A fim de zelar pela observncia do princpio da unicidade, o
Ministrio do Trabalho e Emprego editou a Portaria 186/2008, contra a qual pendem pelo menos
quatro Aes Diretas de Inconstitucionalidade (autuadas sob ns. 4.120/DF, 4.126/DF, 4.128/DF
e 4.139/DF, dentre outras), todas ajuizadas por confederaes sindicais. O principal foco de
tenso, na realidade, consiste no tratamento dado s confederaes, que se sentem muito
vulnerveis a algumas previses da Portaria 186/2008, como a obrigatoriedade de frequentar
mesas de autocomposio e possibilidade de ter seu registro suspenso. No entanto, os
argumentos declinados nas peties iniciais encaminhadas ao Supremo Tribunal Federal so
bastante variados e dignos de uma maior reflexo. Dado o frescor da controvrsia, parece mais
conveniente fazer apenas uma compilao dos fundamentos do inconformismo do que
propriamente lanar prognsticos sobre a inclinao do STF sobre a matria. Antes, porm,
preciso conhecer o contexto.

Contexto da Portaria MTE 186/2008. A catica situao brasileira sobre enquadramento


sindical tenta harmonizar a unicidade sindical em todos os nveis de organizao sindical,
exigida pelo art. 8., II, da CF/1988 com a liberdade de deixar s partes a definio sobre o perfil
do sindicato que se deseja constituir, sem ingerncia ou interveno estatais, como menciona o
art. 8., I, da CF/1988. Pensou-se inicialmente em exigir que os interessados seguissem
rigorosamente o disposto nos arts. 570 e 577 da CLT, curvando-se ao chamado quadro de
categorias, baixado pelas autoridades trabalhistas, e atualizado de tempos em tempos. H, de
fato, decises nesse sentido oriundas do STF. No entanto, profisses desaparecem e surgem
com frequncia maior do que conseguimos compreender, alm do fato de que algumas
entidades de porte grande ou mdio comportam comodamente uma diviso em duas estruturas,
sem prejuzo do funcionamento e da combatividade sindical, fazendo com que as prprias
partes interessadas consigam burlar a unicidade atravs da fragmentao. Eis a o n grdio
do direito sindical brasileiro, como tem procurado enfatizar este trabalho: a convivncia
insuspeita da unicidade e da fragmentao, ambas levadas a grau extremo. No bastasse isso,
o silncio do legislador sobre a forma de aferio da unicidade sindical fez com que se
imaginasse possvel que cada entidade registrasse seus atos em tabelionato comum, como
fazem as associaes civis em geral, respeitando apenas as disposies do Cdigo Civil.
Todavia, o registro em cartrio extrajudicial, conquanto pblico, no daria vazo publicidade
eficaz, no sentido de chegar a toda sociedade em geral e aos membros da profisso ou da
atividade em particular, donde a concluso razovel da Smula 677 do STF, atribuindo
autoridade trabalhista o papel de guardio da publicidade. Mas ser que a publicidade pode
incluir lista de exigncias do Ministrio do Trabalho e Emprego ao sindicato e, tanto pior, ser
que o descumprimento de alguma das exigncias o bastante para negar personalidade
sindical entidade? Surge a tenso entre zelar pela unicidade e definir a unicidade.

O papel do Ministrio do Trabalho como ato administrativo vinculado e no


discricionrio. A melhor forma de resumirmos essa perplexidade evocar do direito
administrativo o conceito de ato administrativo vinculado, em que a autoridade pblica se atm
verificao da forma, sem espao para divagaes, e de ato administrativo discricionrio, em
que o contedo tambm levado em considerao e eventualmente podem ser levantadas
discordncias capazes de gerar o indeferimento do pedido. evidente que o art. 8, I, da
Constituio Federal de 1988 e a Smula 677 do STF no esto a autorizar discricionariedade
do Ministrio do Trabalho, sob pena de chancelarem a ingerncia sobre as entidades sindicais,
mas no deixa de ser espinhosa a tarefa de administrar o depsito de 24.000 entidades
sindicais, cotejando bases territoriais e bases profissionais ou econmicas. natural que surjam
sobreposies ou choques frontais. Para esses casos, a via judicial ser quase inevitvel
desde a EC 45/2004, dentro da competncia trabalhista segundo a interpretao mais aceita do
disposto no art. 114, III, da CF/1988. Praticamente tudo o que o Ministrio do Trabalho tentar
fazer para evitar o contencioso judicial ser entendido como ingerncia administrativa sobre a
entidade sindical, mais ainda pela parte que se sentiu preterida pelo ato administrativo.
Destacam-se as seguintes alegaes contra a Portaria MTE 186/2008:

Excessiva tolerncia pluralidade (a que alguns chamam de pluricidade), ao admitir o


desdobramento de categorias sem maior critrio.

Exigncia de editais de convocao com antecedncia de 10 dias para a assembleia


geral de fundao, sendo que os arts. 515 a 521 da CLT, curiosamente, so omissos a respeito
desses procedimentos. Pelo carter democratizante das assembleias, pouca oposio existe a
essa exigncia do Ministrio do Trabalho, todavia.

Desprezo ao sistema piramidal confederado, ao conceber a fragmentao das


confederaes. Sobre esse tema, remete-se o leitor ao captulo sobre associaes de grau
superior, mas desde logo deve ser lembrado que o STF, em deciso tomada no RE 241.935/DF,
de 26.09.2000, passou a contemplar fragmentao tambm de confederaes, no que foi
chamado de sepultamento da unicidade sindical de cpula.

Substituio do conceito de vinculao confederao pelo conceito de obrigatoriedade


de filiao das entidades de grau inferior, o que no consta da Consolidao das Leis do
Trabalho.

Omisso quanto s bases inorganizadas e a vinculao automtica.

Restrio legitimidade de impugnao do pedido de registro de nova entidade sindical.

Restrio do conflito apenas ao conceito territorial sem observar critrios de


enquadramento.

Possibilidade de suspenso do registro da confederao.

Obrigatoriedade da participao em procedimento de autocomposio, sob pena de


arquivamento da impugnao, em desprezo ao princpio da legalidade.

Instituio do duplo registro da associao sindical, porque o requerimento ao Ministrio


do Trabalho e Emprego deve ser instrudo com registro em tabelionato, ao passo que a Smula
677 do Supremo no refere a esse registro.

Princpio da especialidade das associaes sindicais: desnecessidade de adequao


s normas do Cdigo Civil de 2002. Esse ltimo tpico nos leva a outra controvrsia,
revigorada pela promulgao do Cdigo Civil de 2002: estariam os sindicatos sujeitos aos
mesmos dispositivos legais que regulam as associaes civis? Caso a resposta seja afirmativa,
as entidades sindicais, antes de adquirirem a chamada personalidade sindical e antes de
depositarem seus estatutos no rgo do Ministrio do Trabalho responsvel por zelar pela
unicidade sindical, teriam de seguir os preceitos dos arts. 53 a 60 do CC/2002. A dvida
persiste, mas tem ganhado corpo o entendimento de que os sindicatos no so simples
associaes civis, conceito a que so assimilados unicamente para fins de definio de sua
natureza de pessoa jurdica de direito privado. So associaes especficas e, como tais,
seguem regulamentao legal prpria, preponderando o disposto no art. 518 da CLT sobre as
exigncias dos arts. 53 a 60 do CC/2002. Alis, quando comparados os dispositivos legais,
percebe-se que a diferena no to grande assim e que, de fato, o art. 518 da CLT consegue
abranger a quase totalidade das matrias civilistas, no tocante aos requisitos mnimos do
estatuto. O que fica de fora, como a fonte de custeio e o papel das assembleias gerais
ordinrias e extraordinrias, claramente suprido por outros dispositivos da prpria
Consolidao das Leis do Trabalho, no havendo desfalque algum em matria de disciplina
legislativa para as entidades sindicais. precisamente o caso de se aplicar o princpio da
especialidade e dizer que o sindicato, ao preencher os requisitos da Consolidao das Leis do
Trabalho, j satisfaz as condies bsicas de operao tambm do Cdigo Civil de 2002, no
havendo fundamento lgico nem jurdico para a duplicidade de exigncias.

Indefinio jurdica quanto duplicidade de exigncias para a formao da entidade


sindical. A questo mais simples do que parece, mas foi embaada pelo art. 2.031 do
CC/2002, que exige das associaes constitudas na forma de leis anteriores adaptao s
disposies do novo Cdigo. O prazo para adaptao foi prorrogado at 11.01.2007, com a
nova redao dada ao art. 2.031 do CC/2002 pela Lei 11.127/2005, mas ainda assim muitos
sindicatos poderiam ser considerados em situao irregular, a prevalecer o entendimento
contrrio especialidade. O Ministrio do Trabalho e Emprego publicou a Portaria 1.277, de
31.12.2003, posicionando-se contra a necessidade de associaes sindicais seguirem o
disposto no Cdigo Civil de 2002, sendo suficiente que se obedea CLT: Art 1. A
personalidade jurdica sindical decorre de registro no Ministrio do Trabalho e Emprego. Art 2.
As entidades sindicais registradas no Ministrio do Trabalho e Emprego no esto obrigadas a
promover em seus estatutos as adaptaes a que se refere art. 2.031 da Lei n. 10.406, de 2002
(Novo Cdigo Civil). No entanto, a Portaria 1.277 foi cancelada em 07.07.2004 por um pequeno
detalhe de ordem prtica: a autoridade trabalhista insere-se na estrutura federal da organizao
brasileira, ao passo que os tabelionatos so vinculados administrao das unidades da
Federao, de tal sorte que de nada valem as ponderaes do rgo federal, caso a orientao
estadual seja realmente pressionar os sindicatos a que se ajustem ao Cdigo Civil. Da por que
o Ministrio do Trabalho tem se posicionado, atravs de pareceres jurdicos ou das chamadas
notas tcnicas, no sentido de que, conquanto seu entendimento v contra a obrigatoriedade das
exigncias civilistas, o respeito s posturas estaduais dever ser feito na forma da lei local e, se
for o caso, na forma da determinao judicial concernente.

Contedo mnimo dos estatutos, segundo o art. 518 da CLT. O contedo mnimo dos
estatutos sindicais abarca:

Denominao e sede da associao. Exige a alnea a do 1. do art. 518 da CLT,


preciso do nome e da sede do sindicato. A norma refere a palavra associao, ainda pensando
na antiga associao embrionria, aspirante a uma vaga no mundo sindical. Hoje j se pode
dizer que o postulante um sindicato, que almeja o registro para fins de aquisio da
personalidade sindical. A denominao assume importncia transcendental, dada a tenso que
a unicidade sindical provoca. A sede tem importncia secundria e no se confunde com o
conceito de base territorial.

Categoria econmica ou profissional ou de profisso liberal cuja representao


requerida. Mantendo a estreita ligao entre unicidade e categoria, indispensvel que o
sindicato revele claramente a categoria que pretende alcanar. A denominao j dava pista
segura sobre o tema, mas, por motivos de clareza ou espao, razovel que a categoria seja
mais abrangente do que a nomenclatura. A alnea b faz meno a profisso liberal certamente
com o intuito de dizer que a categoria pode ser a diferenciada. No captulo anterior,
sustentamos que profisso liberal no sinnimo de categoria diferenciada.

Compromisso de solidariedade social e respeito aos interesses da nao. A alnea c do


1. do art. 518 da CLT poderia ser suprimida, e, ainda assim, seu contedo prevaleceria. Isso se
deve ao fato de que a solidariedade social faz parte dos deveres do sindicato, conforme j
estudado no art. 514, a, da CLT, do qual ele no foge nem mesmo se o estatuto for omisso.
Alm disso, a exigncia a que o interesse da nao fique acima do interesse paroquial tem
sabor de lugar comum, somente justificando sua existncia como item obrigatrio no estatuto
quando se lembra que o art. 518 da CLT tem redao original em plena Segunda Guerra de
1939-1944.

Papel dos administradores, processo eleitoral e processo expulsrio. A alnea d, bastante


ampla, guarda consonncia com o disposto nos arts. 57 a 59 do CC/2002. Embora a
Consolidao das Leis do Trabalho exija do sindicato uma postura clara quanto ao processo
eleitoral e expulsrio, ela prpria comandar as diretrizes nos prximos captulos (arts. 522 a
528 para a administrao sindical e arts. 529 a 532 para as eleies). No h referncia
explcita no art. 518, 1., d, da CLT acerca do direito de defesa do administrador submetido a
procedimento de perda de mandato, mas a jurisprudncia reiterada do Supremo Tribunal
Federal convergiu no sentido de que o direito ao contraditrio pea central do regime
democrtico e no se aplica apenas nas relaes envolvendo os poderes pblicos (ver, por
todos, o Acrdo de 11.10.2005 no RE 201.819/RJ). O sindicato deve conceder o direito de
defesa eficiente para o integrante em processo de destituio, naquilo que parte da doutrina
chama de eficcia horizontal dos direitos fundamentais e outros preferem denominar de direitos
fundamentais nas relaes entre particulares ou, ainda, irradiao de direitos fundamentais.

Patrimnio: administrao e destino em caso de dissoluo. H correspondncia entre o


disposto no art. 518, 1., e, da CLT, e o art. 61 do CC/2002, que pode at mesmo servir
subsidiariamente em caso de omisso do estatuto sindical ou em caso de desaparecimento
simultneo da entidade para a qual o patrimnio era de ser destinado. Pela norma civil, o
destino ltimo, em caso de sucessivos contratempos, vem a ser a entidade de fins semelhantes.

Dissoluo da entidade. O art. 518, 1., f, ao falar em condies para a dissoluo da


entidade, mostra-se em harmonia com o art. 54, VI, do CC/2002. muito provvel que o
estatuto atrele a dissoluo a um rito prprio em assembleia geral extraordinria, mas o
legislador no obriga a forma do procedimento.

Elementos sobre representatividade sindical: critrios propostos pelo art. 519 da CLT.
Considerando-se que a associao sindical embrionria, como mera aspirante ao regime
sindical, era livre e no carecia de maior formalidade, natural que vrias delas tenham se
formado simultaneamente e disputando a mesma parcela de trabalhadores ou de
empreendedores. No entanto, apenas uma das associaes poderia ser reconhecida como
sindicato no sentido jurdico da expresso e, claro, desfrutar das prerrogativas de arrecadao
de contribuies e de liderana de negociao coletiva. Esse panorama no parece alterado
pela Constituio Federal de 1988, mas o art. 519 da CLT atribua ao Ministrio do Trabalho e
Emprego um poder hoje extinto: escolher a associao que lhe parecesse mais representativa,
seguindo-se trs critrios relativamente simplrios nmero de associados, rede de servios
prestados e valor do patrimnio. O nmero de associados um dado objetivo e seguro em
qualquer circunstncia, mas exigir que a associao apresente patrimnio expressivo revela
evidente contradio com o esprito de clula nascedoura. O ato era nitidamente discricionrio,
o que no pode mais ser admitido, impondo-se considerar o art. 519 da CLT como no
recepcionado. Os critrios doravante empregados pelo Ministrio do Trabalho so etreos,
incluindo a questo cronolgica se j h um sindicato organizado, o que chega depois deve
ser afastado e a questo da viabilidade jurdica do desmembramento da categoria ecltica,
como se costuma dizer. Da a controvrsia sobre possveis exageros cometidos pela Portaria
MTE 186/2008.

A figura da carta de reconhecimento (art. 520 da CLT). Aps todo esse priplo
requisitos mnimos do art. 515 da CLT, unicidade sindical no art. 516 da CLT, base territorial do
art. 517 da CLT, redao dos estatutos na forma do art. 518 da CLT e disputa entre associaes
correlatas no art. 519 da CLT chegava o grande momento a que a Consolidao chamou de
investidura. A certido de nascimento do jovem sindicato era, ento, denominada de carta de
reconhecimento. Num pas de tradio burocrtica indelvel e opressora, ter ou no ter a
carta era equivalente vida e morte sindical, para no se falar nas tintas polticas que
cercavam a concesso do beneplcito. Embora a carta tenha formalmente desaparecido, o art.
15 da Portaria MTE 186/2008 faz referncia publicao, no Dirio Oficial da Unio, da
concesso de registro sindical, seguida de expedio de certido. Na hiptese, a norma se
ampara na urgncia de se conferir a mxima publicidade ao registro sindical.

Questes poltico-partidrias (art. 521, a e d, da CLT). O art. 515 da CLT refere requisitos
para a constituio da entidade sindical (quantidade mnima de componentes, durao mxima
do mandato eletivo e nacionalidade dos dirigentes). O art. 516 da CLT impe a condio da
unicidade sindical. O art. 517 da CLT presta esclarecimentos sobre a base territorial, ao passo
que o art. 518 da CLT discorre sobre os estatutos. Poderiam ser sistematizados de forma mais
harmnica, pois se tem a impresso de que os requisitos ficaram espalhados por vrios
dispositivos, cada qual apresentando duas ou trs exigncias. nesse sentido que o art. 521 da
CLT parece uma continuao do art. 515 da CLT. Trata-se de requisitos negativos, ou seja,
condutas que o sindicato no poderia assumir, sob pena de cassao da carta, ou, em outras
palavras, no reconhecimento de sua personalidade sindical. O principal requisito negativo diz
respeito adeso a questes poltico-partidrias que desde cedo o legislador considerou
incompatvel com o movimento sindical (art. 521, d, da CLT). A preocupao to grande que a
Consolidao das Leis do Trabalho procurou banir a vinculao partidria (alnea d) e tambm o
emprstimo das dependncias fsicas para reunies partidrias (alnea e). Sabe-se, na
experincia brasileira, que o Partido dos Trabalhadores nasceu da militncia sindical de seus
dirigentes, mas nem por isso se pode confundir a independncia de atuao do partido com as
entidades sindicais que lhe do ou lhe deram suporte ao longo de sua existncia. Ademais,
eventualmente a entidade sindical pode se opor a alguma postura divergente do partido, sendo
indispensvel que ambos mantenham sua independncia. H fundado receio na promiscuidade
entre partidos e sindicatos, pois estes so destinados proteo do trabalhador e no deveriam
em hiptese alguma ceder a algum interesse momentneo que acaso pudesse ser colidente
com as necessidades dos trabalhadores e dos empregadores. A alnea a, no entanto,
marcada pelas tintas fortes do regime de exceo que vigorava poca da Segunda Guerra,
referindo-se vedao de doutrinas incompatveis com as instituies e os interesses da
nao. Nao, como se sabe, no conceito geogrfico (e muito menos jurisdicional) e
normalmente utilizado para fins de apelo emocional. Conclui a alnea a a vedao a que
estranhos aos quadros da entidade se apresentem como candidatos aos cargos de chefia.

Proibio de sindicatos confessionais. A principal diferena entre a propaganda de


doutrinas, vedada pelo art. 521, a, da CLT e a propaganda poltica, banida pelo art. 521, d, da
CLT reside no fato de que a primeira alnea bem mais ampla e tambm abrange vedao a
crenas filosficas e religiosas. No foram apenas os partidos polticos que deixaram de ser
tolerados no mbito sindical , apesar de se conhecer a estreita ligao de partidos e sindicatos
, mas tambm as seitas e as denominaes religiosas. O forte catolicismo do Brasil dos anos
1940 se insurgiu contra essa vedao e levantou a bandeira de que sindicatos confessionais
deveriam ser admitidos na legislao brasileira. Involuntariamente, acabaram levantando
tambm o debate em prol da pluralidade sindical, no sentido de que desejavam autorizao
para a convivncia de dois sindicatos de idntica base operria, mas um deles confessional e o
outro laico. Listaram diversos argumentos em prol de sua causa dentre outros: direito ao
associativismo, unicidade como forma de excluir quadros de maior ponderao e maior
estabilidade emocional, que seriam os lderes religiosos; unicidade como forma de restrio
atuao do sindicato para fins trabalhistas, sem carter educativo e sem contribuir para a
elevao moral e religiosa do pas; unicidade como esteio para pequenas minorias audaciosas
imporem sua ditadura , mas foram derrotados na elaborao da Consolidao das Leis do
Trabalho, em que prevaleceu o entendimento da indispensabilidade da sindicalizao leiga,
cabendo aos lderes religiosos, de qualquer denominao, lutar dentro das prprias entidades
para se fixarem e serem ouvidos. Novamente a unicidade falou mais alto.

Proibio de acmulo de direo sindical com vnculo de emprego na entidade


sindical. H uma excessiva preocupao do legislador quanto figura do dirigente sindical,
pairando sobre ele uma aura mtica que j no se encontra na militncia. Vimos que o art. 515,
c, da CLT chegou a exigir que ele fosse brasileiro nato, exigncia que foi transformada para
brasileiro de qualquer origem e, por fim, a exigncia ficou prejudicada dada a no recepo pelo
art. 5 da Constituio Federal de 1988. No art. 521, a, parte final, da CLT h proibio da
candidatura de pessoa estranha aos quadros do sindicato. Na alnea b, por sua vez, a proibio
abrange o empregado da entidade sindical. Na realidade, ser muito difcil imaginar que um
escriturrio ou uma secretria do sindicato sejam eles prprios os candidatos ao posto de
dirigente da entidade, haja vista que, normalmente, a militncia sindical compreende estar no
ambiente de trabalho e conhecer a profisso abraada. De qualquer forma, a Consolidao das
Leis do Trabalho se incumbe de proibir a coincidncia da direo sindical com manuteno de
vnculo de emprego com o prprio sindicato, federao ou confederao.

Gratuidade do exerccio do mandato e estipulao de uma gratificao. Os cargos


eletivos devem ser naturalmente exercidos a ttulo gratuito. Salrios so pagos aos empregados
da entidade sindical e algumas compensaes financeiras podem ser estipuladas para pessoas
ocupadas com atividades sindicais sem vnculo de emprego, como os delegados sindicais
lotados em subsedes ou delegacias. Ocorre, porm, que o dirigente sindical dificilmente
conseguir conciliar suas obrigaes com aquelas de empregado em qualquer empresa que for:
bastante comum a suspenso do contrato de trabalho durante o mandato, ficando o
sindicalista sem salrio e sem trabalho. Somando-se a isso a gratuidade obrigatria do exerccio
do mandato (art. 521, c, da CLT), instala-se uma situao aflitiva e anacrnica, em que o
sindicalista est proibido de ter fonte de renda, digamos assim. Chegou a haver tendncia em
normas coletivas de se exigir que a empresa mantivesse o pagamento dos salrios e demais
vantagens para o dirigente sindical, enquanto perdurasse o mandato, transformando a
suspenso em interrupo contratual com salrio, mas sem trabalho. No entanto, a prtica
considerada uma conduta antissindical, porque o empregador, ainda que indiretamente, est
financiando a entidade e a lisura do movimento pode ser comprometida. A soluo mais
adequada reside no pargrafo nico do art. 521 da CLT: Quando, para o exerccio de mandato,
tiver o associado de sindicato de empregados, de trabalhadores autnomos ou de profissionais
liberais de se afastar do seu trabalho, poder ser-lhe arbitrada pela Assembleia Geral uma
gratificao nunca excedente da importncia de sua remunerao na profisso respectiva.

Quadro de atividades e profisses como plano bsico do enquadramento sindical


(arts. 570 e 577 da CLT). Os Sindicatos constituir-se-o, normalmente, por categorias
econmicas ou profissionais especficas, na conformidade da discriminao do Quadro de
Atividades e Profisses a que se refere o art. 577 da CLT, ou segundo as subdivises que, sob
proposta da Comisso do Enquadramento Sindical, de que trata o art. 576 da CLT, forem
criadas pelo Ministro do Trabalho, explica o art. 570 da CLT. Em outras palavras, o conhecido
quadro de atividades a que se referem os arts. 570 e 577 da CLT atuava como centralizador
da unicidade sindical porque elencava, uma a uma, as categorias disponveis. Com a
promulgao da Constituio Federal de 1988, houve um quase consenso quanto a no
recepo desses dois dispositivos. Todavia, novamente se colocava a questo sobre como zelar
pela unicidade sindical, que sobreviveu agarrada ao art. 8., II, e ao mesmo tempo aceitar que
os interessados desfrutam ampla liberdade de formao e desenvolvimento da entidade
sindical, na forma do art. 8., I. Foi diante desse impasse que, para surpresa de muitos e
aplausos de outros, o STF entendeu recepcionado o quadro de categorias, contanto que as
atualizaes tenham prosseguimento, como j estava previsto desde 1943 e naturalmente se
mostra incrementada em tempos de revoluo informtica. Ver, dentre outros, o acrdo
proferido em RMS 24.069/DF, de 22.03.2005, cuja ementa assevera: Unicidade sindical
mitigada Categoria Segmentos agrupados Desmembramento Viabilidade Arts. 5.,
XVII, 8., II, da CF/1988, 570, pargrafo nico e 571, da CLT Recepo. A liberdade de
associao, observada, relativamente s entidades sindicais, a base territorial mnima a rea
de um municpio , predicado do Estado Democrtico de Direito. Recepo da Consolidao
das Leis do Trabalho pela Carta da Repblica de 1988, no que viabilizados o agrupamento de
atividades profissionais e a dissociao, visando a formar sindicato especfico.

Alteraes do quadro a critrio da autoridade trabalhista. O art. 570 da CLT previa


desde logo a possibilidade de subdivises de categorias, embora as submetesse ao crivo da
Comisso do Enquadramento Sindical, rgo vinculado ao Ministrio do Trabalho, tudo sem
prejuzo da atualizao peridica do quadro bienalmente, como exortava o art. 575 da CLT.
Ocorre, porm, que o conceito de subdiviso h muito deixou de ser simplesmente o
desdobramento de uma categoria ecltica, normalmente formada por diversos segmentos de
uma mesma cadeia de produo, para se tornar um tema banalizado. Um dado chama a
ateno nos anais do Ministrio do Trabalho e Emprego: trata-se justamente de analisar o
nmero de pedidos de subdiviso de categorias, em vez de se fazer a leitura do nmero de
sindicatos criados no perodo. verdade que o nmero de entidades sindicais saltou de
aproximadamente nove mil, antes da Constituio Federal de 1988, para os atuais 24.000,
segundo informaes mais recentes. Mas esse nmero tem diversas causas e fundamentos,
inclusive a questo da base territorial e a organizao de categorias que estavam inertes.
Porm, os pedidos de desdobramentos de categorias chegaram a cerca de dois mil no caso dos
trabalhadores e um mil no caso dos empregadores. Mal comparando, como se o quadro de
categorias, que se considerou recepcionado, contivesse cerca de trs mil adaptaes
necessrias a serem efetuadas. Nem mesmo levando em conta a mudana dos procedimentos
com a microinformtica e o desaparecimento de algumas profisses mais antigas ou de alguns
produtos como a mquina de escrever, ainda assim no se conseguem imaginar trs mil laos
de solidarismo sendo formados no curto espao de uma gerao ps-1988. (Lembre-se que
para cada nova categoria formada haver potencialmente 6.000 entidades sindicais, uma para
cada municpio brasileiro.) Evidentemente essa fria fragmentadora de categorias no honra
compromisso com a realidade das atividades econmicas e profissionais, atendendo
preferencialmente a interesses paroquiais. Mais um paradoxo no direito coletivo do trabalho:
manuteno da unicidade sindical, manuteno do quadro de categorias, mas simultaneamente
a abertura para a fragmentao do quadro, tendo como nico limite a criatividade humana.

Aprofundamento do conceito de categoria: categoria especfica e categoria similar ou


conexa (art. 570, pargrafo nico, da CLT). No bastasse a complexidade de se analisar um
quadro artificial de categorias e, ainda, de se permitir que os interessados o fragmentem, o art.
570, pargrafo nico, simultaneamente institui um conceito peculiar de categoria conexa. O
propsito era permitir, mesmo que transitoriamente, que duas ou mais categorias se
agrupassem em torno de uma nica entidade sindical, enquanto desenvolvia musculatura para,
um dia, cada qual alarem voos prprios. Um dos principais fundamentos para a coligao era o
nmero reduzido de interessados na formao do sindicato, mas indispensvel que entre eles
exista pelo menos alguma forma de solidarismo, donde a ideia da Consolidao das Leis do
Trabalho de criar o sindicato formado nos limites de cada grupo. Dispe a norma: Quando os
exercentes de quaisquer atividades ou profisses se constiturem, seja pelo nmero reduzido,
seja pela natureza mesma dessas atividades ou profisses, seja pelas afinidades existentes
entre elas, em condies tais que no se possam sindicalizar eficientemente pelo critrio de
especificidade de categoria, -lhes permitido sindicalizar-se pelo critrio de categorias similares
ou conexas, entendendo-se como tais as que se acham compreendidas nos limites de cada
grupo constante do Quadro de Atividades e Profisses.

Critrios para a dissociao da entidade sindical principal e formao de nova


categoria (art. 571 da CLT). Segundo o art. 571 da CLT, qualquer das atividades ou profisses
concentradas na forma do pargrafo nico do artigo anterior poder dissociar-se do Sindicato
principal, formando um Sindicato especfico, desde que o novo Sindicato, a juzo da Comisso
do Enquadramento Sindical, oferea possibilidade de vida associativa regular e de ao sindical
eficiente. A possibilidade de dissociao termo prefervel ao popular desmembramento j
existia, por conseguinte, desde 1943, mas foi intensificada de forma vulcnica com a aparente
liberao pela Constituio Federal de 1988, que sinaliza o direito de organizao sindical sem
ingerncia externa mas com os grilhes da categoria e da unicidade. Logo, os interessados
devem, preliminarmente, acionar os rgos de relaes de trabalho inseridos na estrutura do
Ministrio do Trabalho e Emprego, requerendo a alterao do enquadramento sindical, para, ao
depois, apresentarem o requerimento de formao de nova entidade sindical. A antiga
Comisso de Enquadramento Sindical, cuja composio e cujo funcionamento vinham
disciplinados no art. 576 da CLT, foi extinta, at porque detinha um poder hoje incompatvel com
a ordem constitucional, sendo parte de suas funes assumidas pelo Cadastro Nacional das
Entidades Sindicais (CNES), no tocante publicidade dos atos e ao zelo pela unicidade
sindical, como referido pela Smula 677 do STF. O CNES responsvel, alis, pela
implementao das diretrizes polmicas da Portaria MTE 186/2008.

A importncia da denominao para a afirmao sindical (art. 572 da CLT). Sindicato


no clube recreativo nem entidade comercial carente de marketing. Deve revelar, desde sua
denominao, o mbito de atuao completo e todos os agrupamentos de trabalhadores ou de
empresrios que se acham abrangidos pela agremiao. No pode haver espao para dvida, o
que justifica as longas denominaes que normalmente so encontradas, mais ainda nas
categorias eclticas. Some-se a isso, tambm, a necessidade de referncia base territorial,
que muitas vezes envolve diversos municpios e todos devem ser citados separadamente. Ao
menos era esse o ideal do art. 572 da CLT: Os Sindicatos que se constiturem por categorias
similares ou conexas, nos termos do pargrafo nico do art. 570, adotaro denominao em
que fiquem, tanto quanto possvel, explicitamente mencionadas as atividades ou profisses
concentradas, de conformidade com o Quadro de Atividades e Profisses, ou se se tratar de
subdivises, de acordo com o que determinar a Comisso do Enquadramento Sindical. Claro
est que a Comisso j desapareceu e que o sindicato no pode sofrer ingerncia externa.
Todavia, a se aplicar o entendimento extrado dos julgados do STF, cuja linha central dizer que
a unicidade determinada pelo art. 8., II, da CF/1988, continua a exigir a imposio de regras
para sua observncia, razovel supor que tambm a denominao dever continuar a ser
minuciosa e abrangente. No se trata de uma conduta antissindical perpetrada pelo legislador,
mas de uma premncia, para que a clareza de um nome permita identificar coliso com o
alcance de outro sindicato.

Peculiaridade das indstrias do tipo artesanal e o tratamento diferenciado dado pelo


art. 574 da CLT. H uma curiosidade escondida no art. 574 da CLT, pouco comentada. Trata-se
de uma fenda aberta ao rigor da unicidade sindical. Entendeu o legislador, exclusivamente neste
caso, que o porte da empresa pode e deve levar formao de sindicato em separado para a
melhor defesa dos interesses dos empreendimentos de porte reduzido. No fosse pelo art. 574
da CLT, por exemplo, toda indstria de fabricao de joias deveria se agrupar na mesma
entidade, tanto a empresa transnacional como o pequeno ourives que atua sozinho ou na
companhia de um artfice. Porte da empresa jamais foi critrio determinante para o
enquadramento sindical, mas o art. 574 da CLT no deixa de estar correto quando nota que a
empresa industrial do tipo artesanal pode constituir uma entidade prpria, distinta das
associaes sindicais das empresas congneres, como forma mais eficaz de democratizao
sindical. Mal comparando, como se houvesse sido transposto para o campo patronal o
conceito de categoria econmica diferenciada expresso que no existe no ordenamento
brasileiro, aqui empregada apenas para lembrar a ocorrncia de peculiaridades que
distinguiram um grupo dentro de outro grupo. Isso no significa, entretanto, que uma entidade
sindical pode ser formada com a simples aglutinao de pequenas e microempresas de
qualquer natureza, conforme o TST j teve oportunidade de salientar (Proc.
0020140.28.2007.5.02.0067, com acrdo de abril de 2011, e OJ 23 da SDC do TST).
w

Captulo 3. ADMINISTRAO SINDICAL E ELEIES


H um componente pouco conhecido no mbito do direito coletivo do trabalho, representado
pelo mundo da administrao interna das entidades sindicais.

Justamente porque desconhecido, o tema acaba servindo aos interesses escusos e aos
anseios de manipulao da vontade dos principais interessados nas relaes trabalhistas os
trabalhadores e, certamente, ao atendimento de caprichos particulares deste ou daquele
dirigente.

A democratizao do direito coletivo do trabalho e das relaes sindicais passa pela difuso
de conhecimento de toda populao sobre as engrenagens que movem a estrutura sindical
brasileira, ainda que se discorde da existncia das fontes de custeio obrigatrias, a serem
analisadas em outro captulo, e ainda que se oponha ao modelo da unicidade sindical.

A apatia da populao brasileira ante o movimento sindical e a queda vertiginosa das taxas
de sindicalizao fenmeno mundial e no meramente nacional somente retroalimentam os
desvios de conduta, pois normalmente sobram poucos trabalhadores e poucos empregadores
para a certificao das contas das entidades sindicais e para a fiscalizao dos atos.

Some-se a isso o uso de linguagem excessivamente hermtica, o que em geral se faz para
afugentar a maioria silenciosa de trabalhadores, e s mincias capciosas da legislao
trabalhista, tudo a tornar muito claro que ainda resta um longo caminho a percorrer em busca de
um sindicalismo melhor.

Diretoria colegiada. A administrao do sindicato ser exercida por uma diretoria colegiada.
H evidente propsito democratizante nesta exigncia do art. 522 da CLT, muito embora as
prticas eleitorais para a escolha desse grupo podem no ser os melhores smbolos de
participao democrtica. Dada a afinidade com que os grupos devero atuar, natural que
sejam compostas chapas fechadas com dirigentes sindicais, a fim de evitar a necessidade de
uma coabitao entre um integrante de certa tendncia com componente de outra faco
interna. A eleio ocorre perante assembleia geral, correspondendo a um dos papis mais
relevantes por ela desempenhados. Ao lado da diretoria, o art. 522 da CLT concebeu a figura do
Conselho Fiscal, mais enxuto e com funes bem mais especficas. Nas prximas pginas so
analisados o funcionamento desses rgos e suas questes controvertidas.

Mnimo de trs e mximo de sete dirigentes. Um dos temas de maior controvrsia em


torno do art. 522 da CLT foi precisamente a quantidade de dirigentes sindicais. De um lado,
posicionaram-se aqueles que, diante do art. 8., I, da CF/1988, preconizavam que a entidade
sindical deveria ser livre para dimensionar ela prpria o tamanho da diretoria. De outro lado,
agruparam-se os que apontam a limitao do art. 522 da CLT, indicando o mnimo de trs e o
mximo de sete dirigentes, uma simples operacionalizao dos direitos sindicais, via legislador
e no via interferncia do Poder Executivo. Essa segunda tese, aps diversas ponderaes,
triunfou no STF, que declarou recepcionado o art. 522 da CLT quando do julgamento do RE
193.345/SC, de 13.04.1999. No entanto, o argumento utilizado pelo Supremo d a entender
que, se no fosse pela garantia de emprego outorgada aos dirigentes sindicais, teria sido
possvel outro tipo de soluo. Explica-se. A motivao do acrdo, que considerou vlida a
limitao a sete dirigentes sindicais, vai ao sentido de que os empregadores no podem ser
compelidos a oferecer garantia de emprego a dezenas ou a centenas de dirigentes sindicais. As
garantias so criadas em lei, salvo aquelas espontaneamente inseridas em norma coletiva ou
contrato individual de trabalho, e no podem ficar a critrio dos prprios interessados. Assim
sendo, quando o art. 543, 3., da CLT e o art. 8., VIII, da CF/1988 fazem referncia garantia
do dirigente sindical, referem-se unicamente garantia daqueles (poucos) referidos no art. 522
da Lei Trabalhista. A prevalecer o entendimento de que o art. 522 da CLT no houvesse sido
recepcionado, teramos a irnica situao de uma garantia para todos quantos forem
designados nos estatutos sindicais ou seja, uma norma em branco a ser preenchida
justamente pela parte beneficiada pela garantia.

STF no probe ampliao de dirigentes sindicais, mas apenas limita a garantia de


emprego. Sendo assim, o entendimento, na verdade, no foi o de vetar qualquer oscilao no
quadro de dirigentes sindicais, mas apenas colocar um freio s reivindicaes de garantia de
emprego para todos quantos detenham alguma parcela de poder na entidade. H sindicatos
com dois mil e outros com duzentos mil filiados. H entidades que conseguem fazer mobilizao
pelos meios eletrnicos e outras que ainda necessitam dos comcios em porta de fbrica.
Entidades existem com base territorial enxuta, ao passo que outras se espraiam por vastas
unidades da Federao. Por esses e outros ngulos, era bastante razovel que seus prprios
estatutos fossem capazes de dimensionar o grupo de dirigentes sindicais. Isso poderia
eventualmente redundar numa quantidade inferior ao piso de trs componentes o que muito
difcil de imaginar que ocorra ou representar uma ampliao ao teto de sete dirigentes. No
entanto, a recepo do art. 522 da CLT, declarada pela jurisprudncia, imps a restrio quanto
ao conceito de dirigente em sentido estrito, assim entendido aquele que toma parte da diretoria
colegiada e simultaneamente recebe proteo contra a dispensa arbitrria ou sem justa causa,
desde a inscrio da candidatura, passando por todo o mandato e por mais um ano aps o
encerramento. As entidades sindicais que queiram amoldar a diretoria a seu critrio vo faz-lo
por sua conta e risco, ou seja, podero acrescentar conselhos deliberativos ou cargos
honorficos, mas desprovidos de garantias de emprego. A tendncia um refluxo desse
movimento, at porque nenhum trabalhador vai se candidatar para um cargo de alta visibilidade
e baixa proteo.

Que fazer com estatutos contendo mais de sete dirigentes sindicais. A jurisprudncia,
agora, vem sendo confrontada por situaes em que os sindicatos, mesmo cientes de que o art.
522 da CLT foi recepcionado sob o argumento de que apenas operacionaliza o funcionamento
da garantia de emprego, insistem na indicao de 10 ou 20 dirigentes. Que todos eles sejam
contemplados por garantia de emprego, vai a um grande equvoco. A dvida ser saber quais
so os sete beneficiados e quais ficam de fora. Alguns estatutos chegam a diz-lo
expressamente, o que facilita a anlise do empregador e do magistrado, em caso de
controvrsia. O problema est no estatuto omisso, que se atm a dizer que naquela entidade a
diretoria tem quinze membros, por exemplo, e nada menciona sobre a limitao do art. 522 da
CLT. H duas teses mais lembradas para resolver esse impasse. A primeira, a que podemos
chamar de mais radical, nega garantia de emprego a todos os 15 dirigentes, sob o argumento
de que o estatuto foi malicioso, ignorou norma expressa e procurou desvirtuar a relao de
trabalho. No seria vivel deixar a critrio do empregador ou do magistrado a escolha dos
dirigentes beneficiados e dos dirigentes prejudicados. Se no possvel proteger todos, ento
no se protege nenhum. A segunda tese busca o equilbrio a partir do escrutnio, procurando
saber quais teriam sido os dirigentes mais votados. Os sete primeiros colocados estariam,
assim, mais prximos do art. 522 da CLT do que os que entraram em vagas extras. A tese
depende, porm, de sistema eleitoral personalizado e no poder ser aplicada em votao por
chapas ou listas fechadas. Da a ligeira prevalncia da primeira tese, cassando a garantia de
emprego a todos quantos tenham tomado parte de uma chapa multitudinria.

Conselho Fiscal. Ao lado da diretoria colegiada contando trs a sete membros, viceja o
Conselho Fiscal, com trs integrantes. Esse nmero no foi objeto de discusses to calorosas
possivelmente porque o trabalho de verificao de contas e movimentao fiscal tem
semelhante complexidade na maioria das entidades sindicais, que podem ser pequenas,
mdias ou grandes. Certamente uma entidade muito numerosa demandar investimento de
pessoal e energia em torno da escrita contbil e do arquivamento de documentao,
subsidiando os trabalhos do Conselho. Mas, ainda assim, no o caso de se elevar a
quantidade de conselheiros e, sim, de aumentar o nmero de empregados da prpria entidade,
por assim dizer. Em 20.05.2008, os conselheiros sofreram um duro golpe com a OJ 365 da
SDI-I do TST, que nega o direito garantia de emprego a seus componentes. O fundamento da
OJ 365 plausvel, porm ousado: cotejando o art. 522 da CLT, que menciona a administrao
do sindicato ser composta por dirigentes e conselheiros, e o art. 543 da CLT, que protege o
contrato de trabalho apenas do exercente de cargo de direo, concluiu-se que conselheiros
ajudam a administrar mas no a dirigir a entidade e, logo, esto fora da estabilidade. Diz-se
ousado o entendimento porque sabidamente os conselheiros ficam mais expostos aos atos de
retaliao do empregador, para quem no to relevante saber se o sindicalista promove
comcios nas campanhas salariais ou apenas lida com os pagamentos efetuados pela
associao. No deixa de ser um representante da categoria, em qualquer hiptese. Note-se
que o conselheiro tambm eleito pelos associados, assim como os demais dirigentes, de tal
forma que, caso o critrio da garantia de emprego fossem o registro da candidatura e a
submisso a procedimento eleitoral, o entendimento teria de ser inverso.

Eleio indireta para presidente. O cargo de presidente do sindicato curiosamente ficou


para eleio indireta. Talvez por fora do momento poltico do Estado Novo e demais regimes
de exceo vivenciados pelo sistema brasileiro, no parece incomodar a classe sindical a
ausncia de procedimento democrtico justamente para a escolha do posto mais elevado na
estrutura interna. A eleio indireta representada pela escolha a cargo da diretoria colegiada
de um de seus membros para a presidncia. Claro est que, ao eleger uma chapa para a
diretoria, o integrante da entidade sindical j sabe que corre o risco de ver presidente qualquer
das trs a sete pessoas, no podendo alegar surpresa posterior. A depender da situao, que
vote na outra chapa, caso no queira correr o risco de um desafeto alar presidncia. No h
espao para ingenuidade tampouco no que diz respeito a essa eleio entre os sete dirigentes,
porque raramente surge disputa interna. Em geral, quando a chapa formada j existe um lder
carismtico em seu bojo, que se apresenta como o virtual presidente da entidade. A diretoria,
ento, apenas referenda seu projeto poltico. No se perca de vista, no entanto, o art. 522, 1.,
da CLT: A diretoria eleger, dentre os seus membros, o Presidente do Sindicato.

Delegados sindicais (art. 523 da CLT). Tambm indireta a escolha dos delegados
sindicais. Com a excessiva fragmentao das entidades sindicais e a exploso do nmero de
sindicatos, vrias vezes objeto de comentrios por este curso, a tendncia naturalmente o
desaparecimento das delegacias em cidades diferentes da sede da entidade. A simples
existncia de uma delegacia atuante em um municpio com vigor econmico j servir de
semente para a formao de outra entidade sindical, a se emancipar da sede. De toda sorte,
enquanto a emancipao no vem, o art. 523 da CLT contempla a figura do delegado sindical,
cuja escolha recai dentre os associados radicados no territrio da correspondente delegacia.
O uso da expresso radicados foi propositalmente amplo para abarcar residncia, domiclio ou
simplesmente vnculo de emprego daquele delegado, ao passo que a palavra territrio pode
corresponder ao bairro, distrito, municpio ou grupo de municpios, haja vista que os limites de
uma delegacia ficam integralmente a cargo dos estatutos sindicais e no se sensibilizam com o
limite mnimo do art. 8., II, da CF/1988.

Atribuies da assembleia geral (art. 524 da CLT). O intrprete deve estar atento ao fato
de que assembleias gerais so conclamadas por diversas vezes no cotidiano sindical. O art.
524 da CLT, que se passa a analisar, contm os procedimentos eleitorais e fiscalizatrios, o que
o insere no rol das principais assembleias na vida de uma entidade sindical, mas no se deve
esquecer a existncia de assembleias especficas para fins de negociao coletiva (art. 612 da
CLT) e para submisso da demanda ao Poder Judicirio (art. 859 da CLT), alm de outros
casos esparsos. O art. 524 da CLT compreende cinco grandes hipteses de deliberao pela
assembleia geral:

a) eleio de associado para representao da respectiva categoria prevista em lei;

b) tomada e aprovao de contas da diretoria;

c) aplicao do patrimnio;
d) julgamento dos atos da Diretoria, relativos a penalidades impostas a associados;

e) pronunciamento sobre relaes ou dissdio de trabalho.

As quatro primeiras hipteses so especficas e retiram parcela de poder dos dirigentes


sindicais, a fim de que seus atos sejam submetidos aprovao da maioria. A dificuldade maior
est na quinta hiptese, dada a ambiguidade da expresso pronunciamento, que pode
significar uma simples emisso de opinio ou um veto conduta da diretoria, bem como o
carter lacunoso do termo relaes ou dissdio de trabalho. No se deve entender dissdio de
trabalho como sendo dissdio coletivo de trabalho, porque essa ao coletiva dispe de
regulamento prprio na Consolidao das Leis do Trabalho, inclusive com convocao de
assembleia no art. 859 da CLT j citado. Chega-se concluso de que o pronunciamento se
refere a todos os atos sindicais que no visem negociao coletiva ou campanha salarial,
inseridos no art. 612 da CLT, nem digam respeito ao ajuizamento da ao coletiva, de que fala o
art. 859 da CLT. O intuito de ajuizamento de ao civil pblica ou mandado de segurana
coletivo, por exemplo, pode ser discutido atravs da assembleia do art. 524 da CLT.
Curiosamente, a norma omissa sobre qurum para as quatro primeiras hipteses, mas
estipula que a quinta hiptese seja deliberada por metade mais um dos associados ou, em caso
de fracasso desse patamar, por dois teros dos presentes.

Procedimento eleitoral (arts. 524, 1. a 3., da CLT). Ao cuidarem dos procedimentos


eleitorais, os 1. a 3. do art. 524 da CLT destoam um pouco do conceito de assembleia
geral. Esta constitui uma reunio formal dos associados para deliberao sobre contas,
patrimnio ou assuntos das relaes de trabalho, enquanto o processo eleitoral objetiva
exclusivamente a escolha dos dirigentes e conselheiros fiscais. Da a expresso assembleia
eleitoral, empregada pelo art. 524, 2., da CLT, que no se confunde com a assembleia geral.
A assembleia eleitoral permanente formada basicamente pela mesa apuradora dos votos e
requer a manuteno das urnas abertas por pelo menos seis horas contnuas, na sede e nas
delegacias sindicais, bem assim em grandes postos de trabalho. Embora os dispositivos legais
faam meno presena de representantes do Ministrio do Trabalho e do Ministrio Pblico
do Trabalho, h consenso quanto obsolescncia dessas normas, pois no seria apenas uma
regra de operacionalizao sindical, mas de efetiva ingerncia sobre o processo eleitoral. Da
no ser necessria a autorizao da Delegacia Regional do Trabalho para a instalao das
urnas nem a presena de membro do Ministrio Pblico do Trabalho na mesa apuradora.

Qurum eleitoral (arts. 524, 4. e 5., da CLT). A questo do qurum sempre


desafiante para o legislador e para o intrprete. Para fins de pronunciamento sobre relaes
de trabalho, o legislador exigiu qurum de 50% dos associados em primeira convocao algo
dificlimo de ser alcanado , mas depois se contentou com a aprovao de dois teros dos
presentes, qualquer que seja esse nmero algo que pode levar banalizao da assembleia
ou manipulao dos interesses. Para fins de eleio dos dirigentes, contudo, o art. 524, 4.,
da CLT, menciona a necessidade de votos de dois teros dos associados capazes, sob pena de
ser adiada a eleio por 15 dias. Na segunda votao, contenta-se o legislador com metade dos
votantes. No atingido o patamar, passa-se para uma terceira votao sem prazo mnimo em
relao segunda votao que admite presena de 40% dos eleitores. Mantendo o raciocnio
recorrente do Supremo Tribunal Federal, no sentido de que as imposies legais no
configuram ingerncia sindical, mas meros parmetros do legislador, razovel sustentar que
esses trs quruns foram recepcionados pela Constituio Federal de 1988. No entanto, isso j
no pode ser dito sobre o art. 524, 5., da CLT, que previa interveno do Ministrio do
Trabalho no fracasso da terceira eleio. A autoridade administrativa nomeava um
administrador provisrio por longos seis meses, enquanto se organizava o prximo escrutnio.
Compete, agora, prpria entidade sindical resolver o impasse e, preferencialmente, mobilizar
as bases, despertando nelas o interesse democrtico.

Elegibilidade. Assim como a Constituio Federal de 1988 procede com relao aos cargos
eletivos para administrao e legislao nos diversos nveis do federalismo brasileiro, tambm a
Consolidao das Leis do Trabalho elenca regras basilares de elegibilidade de sindicalistas para
o posto de administrao e conselho fiscal. Embora o cargo de presidente sindical seja oriundo
de eleio indireta, ele deve ser um dos administradores eleitos pelos associados, de tal forma
que a noo de elegibilidade vale para ele tambm. H, na realidade, apenas trs condies
delineadas pelo art. 529 da CLT, todas controvertidas:

Seis meses de inscrio e dois anos de atividade profissional ou econmica. Esses e


outros temas poderiam constar dos estatutos da entidade sindical e no representam
necessariamente sinal de maior comprometimento com a categoria ou aquisio de
respeitabilidade. Em tempos de desemprego estrutural e rotatividade elevada, nem ao menos
ser fcil comprovar o quesito dos dois anos na profisso, alm do que algumas categorias
sofrem mutao no curso desse perodo, cindindo-se ou aglutinando-se.

Dezoito anos de idade mnima. Faz sentido que o acesso ao cargo de direo
pressuponha idade mnima de 18 anos, dada a assuno de responsabilidades civis e penais.
Todavia, o art. 529 da CLT trata tanto do direito de votar como do direito a ser votado, de tal
forma que o patamar de dezoito anos poderia ser revisto, considerando-se a autorizao
constitucional para o exerccio do direito de voto a partir de 16 anos, ainda que em carter
facultativo, em todos os pleitos municipais, estaduais e nacionais. Alis, o art. 529, pargrafo
nico, da CLT refere obrigatoriedade do voto para os associados entidade sindical, mas
tambm essa regra poderia ser atualizada. De plano, deveria ser facultado o voto para os
maiores de setenta anos e para os analfabetos, tal como consta da Constituio Federal de
1988. Em seguida, deveria ser analisada a real necessidade dessa obrigao, em se tratando
de escrutnio para o comando de sua associao de defesa dos interesses dos prprios
eleitores.

Estar no gozo dos direitos sindicais. Esse terceiro requisito remonta poca em que os
direitos polticos eram cassados ou suspensos por uma ampla lista de motivos e com uma
habitualidade ainda hoje constrangedora. A ausncia do gozo dos direitos sindicais hoje
representa situao bastante restrita. Para entender o art. 529, c, da CLT razovel tomar,
como parmetro de interpretao, as hipteses definidas pelo art. 530 da CLT, como a leso ao
patrimnio da prpria entidade sindical e a reprovao das contas de ex-dirigente sindical. O art.
530, na verdade, ao contrrio de seu antecessor, concentra situaes de inelegibilidade do
dirigente sindical, e no requisitos de sua elegibilidade.

Maioria absoluta (arts. 531 e 532 da CLT). A vitria na eleio depende de ser atingida a
maioria absoluta dos associados eleitores, explica o art. 531 da CLT. O patamar pode ser
facilmente alcanado dentro da cultura da chapa nica ou da existncia de duas chapas,
normalmente vinculadas situao e oposio da diretoria corrente. No entanto, basta
imaginar a existncia de sindicatos com 50.000 ou 100.000 filiados para se ter noo da
dificuldade de atendimento a essa regra. Em linguagem confusa, o art. 531 da CLT propugna
uma espcie de segundo turno, mantidas as mesmas chapas, mas rebaixado o quociente para
a maioria relativa ou seja, a vitria se consuma com a maioria dos votos dos presentes
eleio e no mais a maioria absoluta envolvendo todos os associados sindicalizados. A
reduo , evidentemente, drstica, mas em algum momento teria de ser resolvido o impasse
da falta da maioria absoluta. Entre o primeiro e o segundo turno deve mediar o espao de um
dia, exceto na ocorrncia de chapa nica e com expressa previso no edital quanto a esse
aspecto, caso em que o intervalo pode ser de apenas duas horas. As eleies tm lugar entre
30 e 60 dias antes do encerramento do mandato em curso (art. 532, caput, da CLT).
Referncias do art. 531 a que o Ministrio do Trabalho intervenha nas regras eleitorais e nomeie
presidente da comisso eleitoral no se mostram harmnicas com os incs. I e II do art. 8. da
CF/1988 e devem ser consideradas no recepcionadas. Demais mincias sobre o processo
eleitoral voto por procurao e pela via postal, inscrio de chapas etc. devem ter sido
tratadas em estatuto, como manda o art. 518, 1., d, da CLT.

Reeleies sucessivas. A Consolidao das Leis do Trabalho admite uma reeleio de


dirigente da Comisso Interna de Preveno de Acidentes (art. 164, 3., da CLT) e uma
reconduo de dirigente da combalida Comisso de Conciliao Prvia (art. 625-B, III, da CLT),
mas no prev limites para a reeleio do dirigente sindical e do conselheiro fiscal. Se no
descreve, ento razovel supor que no proscreve, razo pela qual em muitas entidades
comum observarem-se dirigentes perptuos, contando 10, 20 ou 30 anos de reeleies
sucessivas. Nos debates que antecederam elaborao da Consolidao das Leis do Trabalho
havia o intuito de se vetar a reeleio, sob o argumento, defendido, entre outros, por Oliveira
Vianna em seu clssico Problemas de Direito Sindical, de que a rotatividade permitiria o
aprimoramento dos quadros sindicais e a formao forosa de lideranas. Acabou prevalecendo
o argumento contrrio, no sentido de que a reeleio se faz necessria porque no fcil
encontrar quem queira ou possa comandar as entidades, tese que Vianna considerava aviltante
inteligncia e que apenas realaria a necessidade de se insistir na rotatividade. A entidade
sindical deve ter cuidado com o mau uso da re-reeleio, capaz de depor contra seu prprio
esprito democrtico. Goste-se ou no, o dirigente sempre ter a mquina a seu favor, a
distribuio de agrados entre as bases e o acesso irrestrito escrita contbil, que para a
oposio apresentada aos pedaos. Certamente nem toda oposio contempla os melhores
quadros da entidade sindical, mas a alternncia regrada do poder parece apresentar mais
virtudes do que desvios. Sabendo-se que o legislador mostrou essa preocupao em outros
cargos eletivos, era de supor que tambm no ambiente sindical apresentasse semelhantes
reservas. No o fez, todavia.

Vnculo de emprego com entidade sindical (art. 526 da CLT). Ao trmino do art. 524 da
CLT, sobre o papel da assembleia geral e da assembleia eleitoral, segue-se um anacrnico art.
525 da CLT, que se limitava a dizer que pessoas estranhas ao sindicato no podem ter
interferncia na sua administrao. Ato contnuo, o legislador lembrou-se de tratar da figura do
empregado da entidade sindical, que ser pea chave na administrao e no funcionamento do
grupo. No deveria haver maior polmica sobre a existncia de relao de emprego entre a
entidade, pessoa jurdica de direito privado, e os trabalhadores, sujeitos aos mesmos requisitos
da legislao trabalhista. H, porm, algumas dvidas sobre a relao de emprego no mbito
sindical. A primeira delas diz respeito vedao de acesso a empregados inseridos nas
vedaes do art. 530 da CLT, que trata de inegibilidade, ou seja, exige-se dos aspirantes a
empregados semelhantes critrios dos aspirantes a cargo eletivo:

I os que no tiverem definitivamente aprovadas as suas contas de exerccio em cargos de


administrao: essa vedao s vale para candidato a empregado que j tenha sido dirigente
sindical ou membro do conselho fiscal, evidentemente;

II os que houverem lesado o patrimnio de qualquer entidade sindical: no faria muito


sentido que a entidade admitisse como empregado um ex-dirigente corrupto ou algum que
tenha desfalcado os cofres da agremiao, mas, antes que algum pergunte sobre os efeitos da
graa e do perdo, o legislador se apressou em vetar o acesso aos quadros profissionais da
entidade;

III a regra de inegibilidade para sindicalistas novatos, com menos de dois anos de
profisso, inaplicvel aos candidatos a uma vaga de emprego;

IV os que tiverem sido condenados por crime doloso enquanto persistirem os efeitos da
pena: pressupe o legislador que a pena seja restritiva de liberdade, o que evidentemente inibe
a execuo de um contrato de trabalho (e fundamenta inclusive a dispensa com justa causa); a
liberdade de profisso exige que esse dispositivo tenha interpretao restritiva; penas restritivas
de direito, penas pecunirias ou penas suspensas pelos diversos mecanismos do direito
criminal no podem servir de escusa para proibir a admisso do trabalhador; claro que
influenciam numa entrevista de emprego, dentre vrios candidatos disponveis, mas o sentido
do art. 526 da CLT era impedir a prpria submisso do currculo ao empregador, o que
corresponde a um exagero;

V os que no estiverem no gozo de seus direitos polticos: novamente o dispositivo est a


requerer interpretao restritiva; a toda evidncia, refletia a animosidade que imperava poca
de sua insero na Consolidao das Leis do Trabalho, via Dec.-lei 229/1967; ainda hoje
persistem situaes de cassao ou de sobrestamento de direitos polticos, mas deve ser
sopesado o impacto disso na entidade sindical;

VI acha-se revogado, pela Lei 8.865/1994, o inciso que vetava acesso ao sindicato de
pessoas que defendessem princpios ideolgicos de partido poltico cujo registro tenha sido
cassado, at porque j no existe mais a cassao desses registros;

VII m conduta, devidamente comprovada: fica-se com a impresso de uma justa causa s
avessas, ou seja, uma justa causa para no se admitir o empregador, ao contrrio do que
normalmente ocorre para se dispensar o empregado; obviamente a m conduta h de ser
aquela que tenha afetado os interesses ou a administrao sindical, confundindo-se com o
disposto no inciso II;

VIII a vedao para os que tenham sido destitudos de cargo administrativo ou de


representao sindical foi igualmente revogada pela Lei 8.865/1994.

Empregado de sindicato: controvrsias sobre sua sindicalizao. Se a vedao de


acesso aos quadros de empregados de sindicato tem sido considerada de menor importncia e
reclama interpretao restritiva, diferente o tema do enquadramento sindical. Neste campo,
reina a discrdia. Durante dcadas se considerou que, dada a ausncia de atividade econmica
ou produtiva por parte das entidades sindicais, seus empregados no teriam proveito algum em
se unirem eles prprios em torno de um sindicato. Haveria dificuldade de negociao salarial
porque a realidade de cada instituio muito diferente quanto ao porte, aos objetivos, aos
perodos de campanha salarial e arrecadao das contribuies. A soluo criativa que a
Consolidao das Leis do Trabalho encontrou foi determinar que cada vantagem conquistada
pelos sindicatos para sua categoria fosse simultaneamente estendida para os empregados da
entidade. Evidentemente a secretria do sindicato dos metalrgicos no ela prpria uma
metalrgica, assim como o escriturrio do sindicato dos costureiros pode nunca ter visto uma
mquina de costura. No entanto, a soluo era considerada razovel, porque os empregados
participavam ativamente das campanhas salariais, concorriam mesmo que de forma indireta
para o sucesso dos pleitos e, ainda, sofriam efeitos diretos da sazonalidade de cada profisso,
ofcio ou atividade econmica. Cuidava-se de uma categoria diferenciada dentro das categorias
diferenciadas e, segundo autorizada doutrina da poca, era um raro exemplo de categoria
profissional sem acesso sindicalizao, por falta de categoria econmica.

Alteraes impostas pela Lei 11.295/2006. Ocorre, porm, que a Lei 11.295/2006, de
forma bastante econmica, alterou a expresso excetuado o direito de associao em
sindicato, que constava do art. 526, 2., da CLT, pela expresso inclusive o direito de
associao em sindicato. Entre excetuado e inclusive vai um largo oceano. provvel que
muitos empregados de entidade sindical tenham festejado a emancipao, como forma de
poderem organizar sua prpria entidade e defenderem melhor seus interesses. Mas as dvidas
persistem, inclusive quanto eficcia de se agruparem pessoas to eclticas e se
vislumbrarem, no campo patronal, sindicatos to diversificados. Enfim, surgiu o sindicato dos
empregados em sindicato. Pende, de qualquer forma, uma Ao Direta de
Inconstitucionalidade, tombada sob n. 3.890/DF, desde 26.04.2007, cujos fundamentos evocam
especialmente:

o disposto na antiga Lei 1.652/1952, que equiparava, para seus fins, os ferrovirios e
empregados dos sindicatos dos ferrovirios;

o disposto no art. 10 da Lei 4.725/1965, que estendia reajustes salariais das categorias
para os empregados de suas entidades sindicais: Os ajustamentos de salrio fixados em
decises da Justia do Trabalho, aprovados em julgamento de dissdios coletivos ou acordos
homologados, sero aplicados, automaticamente, nas mesmas condies estabelecidas para
integrantes das categorias profissionais litigantes ou interessadas, aos empregados das
prprias entidades suscitantes e suscitadas, observadas as peculiaridades que lhes sejam
inerentes, ficando, desde logo, autorizado o reajustamento das respectivas verbas
oramentrias;
o entendimento da OJ 37 da SDC, do TST, editada em 07.12.1998 e cancelada, aps a
alterao legislativa, em 18.10.2006: O art. 10 da Lei 4.725/1965 assegura, para os
empregados de entidades sindicais, as mesmas condies coletivas de trabalho fixadas para os
integrantes das categorias que seus empregadores representam. Assim, a previso legal
expressa constitui bice ao ajuizamento de dissdio coletivo com vistas a estabelecer, para
aqueles profissionais, regramento prprio;

o entendimento do prprio STF, manifestando, dentre outros, no RMS 21.305/DF,


17.10.1991, que entende indispensvel a necessidade de categoria econmica correspondente
para que se possa falar em formao de categoria profissional.

No se deve fazer prognstico de deciso judicial, muito menos em sede de Ao de


Inconstitucionalidade. No entanto, dois pontos merecem ser frisados. Primeiro, as leis
mencionadas pertencem todas ao direito pr-constitucional, havendo de ser ajustadas nova
ordem. Segundo, o argumento de que a categoria econmica antecede o conceito da categoria
profissional perde fora com o reconhecimento da sindicalizao dos empregados domsticos e
dos servidores pblicos, que jamais conhecero o sindicato patronal, por absoluta falta de
atividade econmica ou produtiva, mas que nem por isso foram privados do direito
sindicalizao.

Patrimnio sindical (art. 548 da CLT). No h dvida de que o maior patrimnio financeiro
da entidade sindical a contribuio peridica dos principais interessados, que so os
trabalhadores e os empregadores. No caso do direito brasileiro, a situao ainda mais
nevrlgica, porque a contribuio compulsria, ao contrrio do que prope a Organizao
Internacional do Trabalho. O art. 548 da CLT, alis, no deixa dvidas de que a contribuio
sindical, antigamente chamada de imposto sindical (arts. 578 e ss. da CLT), compe o primeiro
item na lista patrimonial da entidade. Outras contribuies podem ser acopladas lista dos
ingressos patrimoniais, mas nem sempre com semelhante xito, porque a contribuio
confederativa inexistente na Consolidao das Leis do Trabalho acabou restrita aos
associados e no a todos os integrantes da categoria, ao passo que a contribuio assistencial
permite o exerccio do direito de oposio. Ou seja, a contribuio sindical reina absoluta de
forma ampla, geral e irrestrita. Os demais componentes do patrimnio sindical so mais ou
menos decorrentes da contribuio compulsria: bens e valores adquiridos com o dinheiro
arrecadado; rendimentos produzidos pelos bens, valores e dinheiros; doaes ou legados que
acaso sejam ofertados entidade; e rendas eventuais que podem incluir aplicao de multas
aos associados transgressores de suas regras internas, desde que previstas nos estatutos.

Alienao de bens (art. 549 da CLT). O art. 549 da CLT mostra rigor no tocante alienao
de bens imveis da entidade sindical. Ao longo de sete pargrafos, exige (a) avaliao prvia
por entidade idnea, (b) autorizao de Assembleia Geral, (c) com qurum qualificado e (d)
publicao em dirio oficial. De todas as exigncias, aquela que preconiza recurso voluntrio
para o Ministrio do Trabalho, com efeito suspensivo, mostra-se claramente em descompasso
com a Constituio Federal de 1988 e atribui ao Poder Executivo um papel incompatvel com o
feixe de liberdade sindical que vigora no pas. Logo, o 5. do art. 549 da CLT h de ser tido por
no recepcionado. Curioso mencionar o silncio absoluto da lei sobre a alienao de bens
mveis e semoventes, se que alguma entidade sindical os coleciona o que leva
concluso de maior flexibilidade na regra. de alta relevncia que o tema conste dos estatutos
do sindicato (art. 518, 1., e, da CLT), sob pena de se deixar fatia larga de poder a ser
exercido unicamente por uma pessoa ou por um grupo de pessoas no comando da entidade. De
qualquer forma, o sindicato est liberado de convocar Assembleia Geral para a alienao de
bens mveis, como mquinas de escritrio, insumos, moblia, arquivos, computadores, mesas,
cadeiras, microfones e o mais.

Oramento (art. 550 da CLT), escriturao contbil (art. 551 da CLT) e crime de
peculato (art. 552 da CLT). Ao encerramento da seo destinada gesto financeira do
sindicato e sua fiscalizao, a Consolidao desce a mincias raras vezes vistas ao longo de
sua extensa regulamentao trabalhista. So treze pargrafos em que se misturam diversas
regras sobre a aprovao dos oramentos anuais e das contas pretritas, dentre as quais: (a)
exigncia de Assembleia Geral para aprovao do oramento do ano seguinte, at trinta dias
antes de expirado o exerccio anterior; (b) equiparao do ano civil para fins de exerccio fiscal
sindical; (c) manuteno dos documentos contbeis pelo prazo padro de cinco anos,
coadunando-se com o prazo decadencial tributrio, alis; (d) necessidade de Assembleia Geral
tambm para a aprovao das contas dos administradores sindicais, em escrutnio secreto; e
(e) tipificao penal na qualidade de peculato para os atos que importem malversao ou
dilapidao do patrimnio sindical. Interessante saber que a Consolidao das Leis do Trabalho
apresenta ao menos uma tipificao penal e que, ato falho, equiparou o dirigente sindical ao
servidor pblico e o patrimnio sindical ao patrimnio pblico, associando a conduta ao peculato
de que cuida o art. 312 do CP:

Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou
particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio:
Pena recluso, de dois a doze anos, e multa. 1. Aplica-se a mesma pena, se o funcionrio
pblico, embora no tendo a posse do dinheiro, valor ou bem, o subtrai, ou concorre para que
seja subtrado, em proveito prprio ou alheio, valendo-se de facilidade que lhe proporciona a
qualidade de funcionrio. 2. Se o funcionrio concorre culposamente para o crime de outrem:
Pena deteno, de trs meses a um ano. 3. No caso do pargrafo anterior, a reparao do
dano, se precede sentena irrecorrvel, extingue a punibilidade; se lhe posterior, reduz de
metade a pena imposta.
w

Captulo 4. ASSOCIAES DE GRAU SUPERIOR E CENTRAIS


SINDICAIS
As associaes de grau superior se justificam na estrutura sindical para fins de melhor
coordenao dos trabalhos, orquestrao da defesa e promoo dos interesses dos
trabalhadores, empregadores e profissionais liberais.

As associaes sindicais de grau superior so chamadas de federao, no sentido de


agrupamento de sindicatos, e de confederao, um amlgama de federaes, como explicam
os arts. 533 e ss. da CLT. O uso dos nomes federao e confederao, quando seguidos da
qualificao da atividade profissional ou econmica, privativo das entidades sindicais (art. 562
da CLT), a fim de evitar dvidas sobre seu contedo e sobre suas prerrogativas.

A atuao isolada dos diversos sindicatos, nada obstante sua combatividade, mostra-se
insuficiente quando o assunto envolvido a participao nas grandes etapas do
desenvolvimento nacional, influncia em polticas pblicas e no prprio processo legislativo. O
grau superior da estrutura sindical corresponde, enfim, ao momento de transio entre o mero
ativismo sindical do ponto de vista estritamente trabalhista e o papel poltico-social, que
transcende os limites do direito do trabalho.

H consenso na necessidade e na eficcia das entidades de grau superior. O que causa


perplexidade, todavia, a prvia estipulao pelo legislador de quantas e quais podem ser as
entidades de grau superior. Se, alis, elas devem assumir um papel poltico superior ao prprio
direito do trabalho, insensato que esse papel venha conformado pelo prprio sistema poltico,
como se a formao das associaes superiores fosse um favor ou uma concesso precria do
legislador.

Da a nfase com que a Conveno 87 da Organizao Internacional do Trabalho, jamais


ratificada pelo Brasil, refere-se matria, realando a liberdade de escolha dos critrios para
configurao das associaes superiores, integralmente a cargo dos prprios interessados e
no de terceiros. Dispe o art. 5. da Conveno 87 que as organizaes de trabalhadores e de
entidades patronais tm o direito de constiturem federaes e confederaes, assim como o de
nelas se filiarem; e as organizaes, federaes ou confederaes tm o direito de se filiarem
em organizaes internacionais de trabalhadores e de entidades patronais.

Ocorre que a regra da unicidade sindical, que constava do art. 516 da CLT para os
sindicatos na base da pirmide trabalhista, foi radicalizada pelo art. 8., II, da CF, que passou a
asseverar a unicidade em qualquer grau senha para que se entenda a expanso da unidade
tambm para as federaes e para as confederaes. Logo, no direito brasileiro, ao contrrio do
que prope a OIT, no cabe aos trabalhadores o direito de decidir sobre a formao e a
conformao das associaes superiores. Elas decorrem do simples engajamento na profisso
ou atividade econmica.

Alis, surge a o segundo ponto de estrangulamento do sistema de associaes sindicais de


grau superior no direito brasileiro: a filiao obrigatria.

O primeiro ponto dizia respeito unicidade sindical expandida para os rgos de cpula,
porque assim consta do art. 8., II, da CF/1988, tolhendo a formao de mais de uma federao
ou confederao por segmento profissional ou econmico. O segundo ponto, por sua vez,
sinaliza que a entidade sindical estar automaticamente vinculada federao daquela
categoria profissional ou econmica e, juntas, confederao respectiva, ainda que no queira
ou no saiba.

Ocorre com os sindicatos idntica situao vivenciada pelo trabalhador e pelo empresrio na
base sindical: vinculao automtica entidade sindical, conquanto desconhecida ou
inoperante. O sindicato pode optar por no se associar formalmente federao assim como
o trabalhador pode no ser um associado mas ainda assim estar representado por ela no
tocante defesa dos interesses da categoria e em certas questes judiciais, alm do repasse
obrigatrio de parcela da contribuio sindical.

Prova concreta de que a situao anacrnica aparece na formao das chamadas centrais
sindicais. No fosse pelas questes polticas e no fosse pela presuno de inocncia que deve
pautar toda interpretao jurdica, dir-se-ia que as centrais sindicais somente surgiram como
forma de burlar a unicidade sindical que elas prprias propugnam, alis. Observe-se bem: ao
encontrar um meio de manter associao nitidamente trabalhista margem do sistema sindical,
as centrais conseguiram furar o bloqueio da unicidade e, sobrevoando a rea sem pousar,
podem se dar ao luxo de obter o melhor de cada pluralidade sindical e arrecadao de fontes
compulsrias de custeio, sem submisso ao Tribunal de Contas da Unio. Em resumo: o regime
da unicidade muito bom, mas para os outros.

Vejamos esses e outros anacronismos das associaes sindicais de grau superior no


ordenamento brasileiro.

Federao. O art. 534 fixa o mnimo de cinco sindicatos para o lanamento de uma
federao, mas desde que esses cinco congreguem a maioria absoluta dos membros daquela
atividade profissional ou econmica. Logo, esse patamar de cinco sindicatos deve ser visto com
reservas. Dada a pulverizao de entidades sindicais aps 1988, dificilmente se encontrar
segmento coeso a ponto de apenas cinco associaes serem suficientes para abarcar mais do
que 50% dos operrios e dos empresrios. H, tambm, a regra do art. 534, 1., segundo a
qual a ciso de federao que acaso ainda seja ecltica, para a criao de duas novas
associaes especficas, no pode ser feita de modo a deixar uma delas com menos do que
cinco sindicatos. Em outras palavras, o patamar mnimo de cinco sindicatos vale tanto para a
formao original da federao como para sua dissoluo, caso no se consiga manter a
estrutura bsica requerida pelo legislador. H chances de o art. 534 ser considerado no
recepcionado pela Constituio Federal de 1988, porque deveria caber aos interessados a
formatao das federaes e dos processos de ciso e fuso de entidades, mas no assim
que caminhou a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal. Nos diversos acrdos veiculados
por este livro, nota-se clara distino daquele tribunal entre aquilo que seria uma ingerncia
abusiva do Poder Executivo, de um lado, do conjunto de regras oriundas do Poder Legislativo,
que so tidas por vlidas como forma de operacionalizar o complexo sistema de
liberdade/unicidade imposto pela Constituio. Posta a questo nestes termos, o mais razovel
tomar o art. 534 por vigente.

Oliveira Vianna e a crtica federao-nibus. Questo muito interessante que parece


esquecida dos debates trabalhistas diz respeito aplicao da unicidade sindical tambm para
as federaes. Vimos que o art. 516 da CLT foi cuidadosamente redigido para limitar a
unicidade apenas aos sindicatos em sentido estrito, ou seja, apenas para as entidades sindicais
de primeiro grau. O grande artfice da unicidade sindical brasileira, Oliveira Vianna, vociferou
contra a redao desse dispositivo, sustentando enfaticamente em sua conhecida obra
Problemas de Direito Sindical ser mais sensato que a unicidade se aplicasse igualmente para
as federaes. Justificava-se dizendo ser necessrio que elas se concentrassem na defesa dos
interesses daquele grupo de trabalhadores e de empregadores, ou seja, a fim de que elas
tivessem preocupao normativa e regulatria, mas no preocupaes polticas e partidrias.
Conclui seu texto dizendo ter perdido a batalha para os industriais de So Paulo, que
conseguiram sensibilizar o legislador quanto possibilidade de uma federao ecltica, como
de fato ecltica a Federao das Indstrias do Estado de So Paulo. Basta refletir um instante
para notar que nada h de unicidade numa federao que congrega indstrias txteis,
metalrgicas, alimentcias ou de construo pesada, cujo ponto em comum apenas serem
indstrias. Vianna se opunha ao agrupamento por atividades dizendo que esse modelo somente
levaria defesa da classe, em detrimento da regulamentao, das funes ditas normativas e
da elaborao de normas coletivas, por exemplo. Irnico, cunhou a expresso federao-
nibus para se referir ao modelo brasileiro de federaes eclticas ou heterogneas. (Na
verdade, essa foi a expresso mais polida que o autor usou para combater a pluralidade que ele
vislumbrava nas federaes. Quem folhear a pgina 262 de seu clssico, citado na bibliografia
deste volume, ver que ele comparava a federao das indstrias s Lojas Americanas, nos
idos de 1943.)

Descompasso entre a federao ecltica e a unicidade exigida pelo art. 8., II. O
pensador carioca no estava vivo para ver sua tese triunfar, de modo inesperado, no art. 8., II,
da CF/1988, que preconiza unicidade em qualquer grau da estrutura sindical ou seja,
radicalizando a unicidade do art. 516 da CLT. Ocorre, porm, que o Brasil lida normalmente com
fatos consumados, mesmo em matria jurdica, de tal forma que, conquanto a Constituio
esteja a exigir a unicidade no plano federativo, convencionou-se dizer que a federao das
indstrias respeita a unicidade dentro do ecletismo: algo como ser uma coesa agremiao de
entidades dspares. No bem esse o conceito de unicidade, como advertia Vianna. provvel
que a completa banalizao da unicidade, somada ao forte rano autoritrio que ela carrega,
tenha levado o direito do trabalho a esmorecer diante desse quadro, preferindo-se deixar a
Fiesp em paz a levantar a questo da federao-nibus.

mbito estadual das federaes. As federaes normalmente so estaduais. Atividades


ainda rudimentares, de pouca expresso econmica ou de baixo contingente de trabalhadores,
podem ensejar federaes interestaduais ou, no limite, federao nacional. No chega a ser
uma contradio falar em grupo regional que alcana o mbito nacional. Provavelmente ser,
tambm, mantido esse padro apenas de forma provisria. Essa oscilao territorial, porm,
deve ficar a cargo das partes, e no do Ministrio do Trabalho e Emprego, como sugeria o art.
534, 2. este, sim, fadado no recepo ps-1988.

Possibilidade de ciso da federao dentro do regime da unicidade sindical. A


propsito do fenmeno da ciso de uma federao preexistente, cabe uma palavra final.
verdade que o estatuto de uma associao age como lei entre as partes, exigindo-se respeito
absoluto a seus procedimentos, meios de impugnao e regras para a boa vida associativa,
evidentemente. Porm, no caso de um estatuto federativo proibir a ciso ou lhe dificultar a
extremo, estaremos diante de uma regra corporativa ilegal, haja vista que as federaes podem
nascer pelo simples fato de congregar a quantidade de sindicatos e de interessados requerida
pelo art. 534 e no pela quantidade ou pela forma exigida em estatutos. Dessa maneira, caso
uma federao dita ecltica congregao de vrios sindicatos de vrias estirpes venha a ser
fracionada em dois grupos que continuam a cumprir as exigncias do art. 534, pouco importar
se o estatuto da federao primitiva era contra essa fragmentao. Inadmissibilidade da
exigncia de obedincia s prescries estatutrias da federao mais antiga, tendo em vista a
garantia de liberdade de instituio da nova entidade (CF, art. 8., II), o que se l na ementa
do acrdo proferido em 21 de maro de 2000 no Recurso Extraordinrio 217.328, pelo
Supremo Tribunal Federal.

Necessidade de assembleia e de estatutos. O pedido de reconhecimento de federao


depende da elaborao de estatutos, como para qualquer associao, bem como da aprovao
das entidades sindicais fundadoras. A via democrtica exige que a voz autorizada dos
sindicatos para a anuncia federao seja a Assembleia Geral, ainda que do tipo
extraordinria, e no meramente o endosso de seus dirigentes. Da por que a exigncia do art.
537 da CLT no ter sido questionada mesmo aps 1988, porque esses dois requisitos
estatutos e autorizao assemblear das entidades componentes inserem-se mais no plano da
razoabilidade do que da ingerncia aos assuntos internos do sindicalismo. O art. 537, 1.,
preconiza a durao dos mandatos de dirigentes da federao igualmente no prazo de trs
anos fixado para a direo sindical pelo art. 515, b, o que se tornou praxe consagrada. A
exigncia a que os dirigentes federativos sejam brasileiros carece de razo lgica e no merece
ser apoiada. A extrao de uma carta de reconhecimento pelo Ministro do Trabalho (art. 537,
2.) e a publicao da federao mediante decreto da Presidncia da Repblica (art. 537, 3.)
so normas evidentemente obsoletas.

Administrao das associaes superiores: diretoria e conselho fiscal. No que diz


respeito diretoria e ao conselho fiscal, no h grande diferena entre a administrao dos
sindicatos e das associaes de grau superior. Em todos os casos prevalece o mandato de trs
anos, a quantidade de trs membros do conselho fiscal e o mnimo de trs dirigentes sindicais,
federativos ou confederativos. Mantm-se a eleio indireta para a presidncia da entidade,
porque o dirigente mximo apontado pelos membros eleitos da diretoria, e no pelas bases
em escrutnio direto. Nota-se, porm, que o art. 538, 1., no fixou a quantidade mxima de
dirigentes, ao contrrio do art. 522, que fixou em sete o teto de dirigentes sindicais.
Considerando-se que o art. 539 manda aplicar s federaes, subsidiariamente, o mesmo
regime de administrao dos sindicatos, o que abarca o art. 522, vlido sustentar que o limite
de sete dirigentes se aplica tambm a elas. Mas no houve referncia ao teto de dirigentes na
confederao. provvel que o art. 538 tenha se curvado realidade de que nem todas as
confederaes sero homogneas, havendo necessidade de espao de manobra, dentro dos
estatutos, para adequao da quantidade de dirigentes dimenso da entidade. A polmica por
aqui foi mitigada pelo fato de que as confederaes so sensivelmente menos abundantes do
que as dezenas de milhares de sindicatos espalhados pelo pas. Alm disso, as confederaes
dependem muito da atuao de um terceiro rgo gestor, desconhecido das entidades sindicais
de base, chamado de Conselho de Representantes, cujos componentes no desfrutam de
garantia de emprego. necessrio conhecer melhor o Conselho.

Conselho de Representantes. estrutura bsica de administrao sindical diretoria


colegiada e conselho fiscal, conforme art. 522 da CLT acrescenta-se a figura do Conselho de
Representantes no que diz respeito s federaes e s confederaes. H uma lgica sensvel
nesse acrscimo, porque as bases que formam a associao de grau superior precisam ser
ouvidas tanto quanto os prprios dirigentes. Alis, as bases deveriam ter ainda mais peso na
tomada de decises porque a associao superior simplesmente no existir sem aquelas. O
mandato do Conselho tambm de trs anos (art. 538, 1.). Explica o art. 537, 4., da CLT,
que o Conselho composto por delegaes oriundas dos sindicatos no caso da federao
ou das federaes no caso das confederaes. Cada delegao tem direito a um voto,
conquanto formada por dois representantes de suas clulas de origem. O mandato permanece
em trs anos. No h previso expressa sobre a forma de escolha dos dois representantes de
cada delegao, fixando a cargo dos estatutos a definio desse procedimento.

Requisitos para existncia de confederao. Postas estas premissas em torno da


constituio e do funcionamento das federaes (arts. 534, 537 e 538), cabe uma explicao
sobre as confederaes, estruturadas em torno de um nico dispositivo da CLT, o art. 535, que
assevera que essa agremiao depende do agrupamento de trs federaes pelo menos, o que
significa uma tendncia ao ecletismo. A se aplicar a pureza ideolgica da Conveno 87 da OIT,
novamente se voltaria ao debate sobre o direito de os prprios trabalhadores e empregadores
estipularem a viabilidade das federaes e das confederaes, no havendo base cientfica
para o legislador se arvorar no direito de definio dessas associaes. No entanto,
considerando o panorama da unicidade sindical brasileira e o carter vago das definies do
texto constitucional, convencionou-se interpretar os dispositivos da CLT como meras normas de
sistematizao bsica do mundo sindical. No so comuns os questionamentos sobre a
quantidade mnima de trs federaes nem sobre a obrigatoriedade de sede da associao na
capital federal, que era o Rio de Janeiro poca da promulgao da CLT e passou a ser
Braslia desde 1960.

Pretenso do art. 535 de estabelecer quais so as confederaes. Questo muito mais


polmica envolve os quatro pargrafos do art. 535 da CLT, os quais, no lugar de disporem sobre
o funcionamento ou os requisitos de formao das confederaes, simplesmente elencaram
quantas e quais so elas. De maneira geral, o legislador concebeu sete agremiaes patronais,
sete operrias, mais uma de profissionais liberais e outras que viessem a ser formadas no
mbito rural. Indstria, comrcio, transportes terrestres, transportes no terrestres,
comunicaes, sistema financeiro e sistema educacional eram as sete reas do conhecimento
humano que a CLT contemplou como sustentculo para as confederaes, modelo que
perdurou intacto at a Constituio Federal de 1988. Aps essa ocasio, muito embora a
unicidade sindical tenha sido sufragada e elevada ao plano de qualquer grau de sindicalismo,
passou-se a admitir com maior liberalidade o desmembramento de uma confederao ecltica.

Desmembramento de confederaes. Admite-se o desdobramento da confederao,


deixando de lado o esprito do art. 535, contanto que haja viabilidade do novo segmento e que
possa ser vislumbrada a diferena entre o bloco original e o bloco segregado. Serve como
exemplo frisante separar estabelecimentos de sade do ramo do comrcio: Confederao
Nacional de Sade Hospitais, Estabelecimentos e Servios CNS. Desmembramento da
Confederao Nacional do Comrcio. Alegada ofensa ao princpio da unicidade. Improcedncia
da alegao, posto que a novel entidade representa categoria especfica, at ento congregada
por entidade de natureza ecltica, hiptese em que estava fadada ao desmembramento,
concretizado como manifestao da liberdade sindical consagrada no art. 8., II, da Constituio
Federal, como consta do Recurso Extraordinrio 241.935, julgado pelo Supremo Tribunal
Federal, em 26 de setembro de 2000.

Papel sindical das confederaes. A questo sobre o papel exercido pelas confederaes
deve ser vista com cautela. H uma tendncia natural a se realar o papel poltico e se mitigar o
carter trabalhista. O Ministrio do Trabalho e Emprego, por exemplo, sofre diversas crticas,
inclusive atravs de Aes Declaratrias de Inconstitucionalidade, quando definiu que as
confederaes apenas coordenam o somatrios das entidades (art. 21, pargrafo nico, da
Portaria 186/2008), deixando de lado a representao de todas as categorias inerentes a seu
espectro, especialmente aquelas inorganizadas em entidade sindical ou federativa. Ainda que a
Portaria 186 se tenha excedido na afirmao de que as confederaes apenas coordenam as
partes, o fato que a Consolidao das Leis do Trabalho inibe a assinatura de norma coletiva
por essas entidades de grau superior, prestigiando nesta seara a autoridade das entidades de
grau inferior, justamente pela especificidade dos sindicatos na atuao da base. As
confederaes somente subscrevem normas coletivas em casos extremos (art. 617, 1., da
CLT, por exemplo). Alm disso, as confederaes correspondem nica organizao de
trabalhadores que foi aceita no seleto rol dos legitimados para as aes constitucionais.

Confederao e a Ao Direta de Inconstitucionalidade. O art. 103, IX, da CF/1988


atribui legitimidade para ajuizamento da ao direta de inconstitucionalidade e ao declaratria
de constitucionalidade duas das formas mais importantes de controle concentrado de
constitucionalidade para as confederaes sindicais. Pelo que se extrai da legislao
trabalhista, no haveria necessidade de se dizer confederao sindical, pois aquele substantivo
j carrega esse adjetivo, mas o legislador andou bem ao pecar pelo excesso porque sempre
haveria algum a apresentar uma entidade no sindical sob a denominao de confederao. A
presena da confederao no art. 103 da Constituio Federal de 1988 tambm lhe proporciona
a legitimidade para o aforamento da Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental
(art. 102, 1., da CF/1988, e art. 2., I, da Lei 9.882/1999).

Pertinncia temtica. A legitimidade, contudo, no universal porque no abarca todos os


campos do conhecimento humano e todas as controvrsias jurdicas possveis, mas apenas
aquelas que disserem respeito aos trabalhadores, empregadores ou profissionais liberais
abrangidos pela entidade sindical de grau superior. A legitimidade ativa da confederao
vincula-se ao objeto da ao, impondo-se a pertinncia da norma impugnada com os objetivos
da entidade confederada (matria debatida nas Aes Declaratrias de Inconstitucionalidade
1.464, 1.507, e vrias outras). No h necessidade de referncia expressa na Constituio
quanto a essa pertinncia temtica entre o remdio jurdico e a atuao da confederao,
porque isso se extrai do prprio sentido do interesse jurdico; no teria a confederao
necessidade de atuar em searas alheias, desprezando sua vocao sindical, ao contrrio do
que sucede, por exemplo, com o Procurador-Geral da Repblica. No se admitiu, por exemplo,
que a Confederao Nacional dos Servidores Pblicos prosseguisse seu questionamento sobre
as isenes fiscais do Estatuto da Microempresa (Lei Complementar 123/2006), por ser matria
estranha a seus afazeres (ADIn 3.906, julgada em 5 de outubro de 2008).

Pertinncia temtica indireta. Desnecessrio que a pertinncia seja absoluta, sendo


suficiente que haja prejuzos aos membros da confederao. Por exemplo, foi aceita a
legitimidade ativa da Confederao Nacional dos Estabelecimentos de Ensino para atacar lei do
Estado de Gois que fixava gratuidade obrigatria em estacionamentos dentro das escolas e
faculdades, alm de outros locais. Conquanto estacionamento no seja a atividade principal das
escolas, a matria assumiu relevo para seu funcionamento. Conquanto houvesse gratuidade
para outros estacionamentos, no vivel cindir-se a deciso de inconstitucionalidade da
norma (no mrito, entendeu-se que a competncia privativa da Unio e que, portanto, a lei era
formalmente inconstitucional ADIn 3.710, deliberada em 24 de abril de 2007.).

Substituio processual por associaes sindicais de grau superior. A substituio


processual trabalhista marcada pela presena do sindicato como legitimado ativo na quase
totalidade da legislao: a) pedido de adicional de insalubridade e adicional de periculosidade
para os trabalhadores, na forma do art. 195, 2.; b) ao de cumprimento, consoante art. 872,
pargrafo nico; c) diferenas de depsitos de fundo de garantia, como reza o art. 25 da Lei
8.036/1990; e d) diversas leis de poltica salarial dos anos 1970 a 1990. No havia previso
expressa para que federaes e confederaes atuassem na qualidade de substituto
processual. Evidenciava-se a natureza de coordenao da estrutura sindical para as
associaes de grau superior, mais do que a natureza de regulamentao ou de normalizao.
Alis, a falta de substituio processual s entidades de cpula correspondia justamente
ausncia de papel preponderante nas negociaes coletivas tendentes ao acordo e
conveno aquele que no negocia tambm no exige em Juzo. O Tribunal Superior do
Trabalho dispunha da conhecida Smula 359, vigente de 1997 a 2003, que negava federao
o direito substituio processual. Ocorre, porm, que a interpretao do art. 8., III, da
CF/1988 fez oscilar esse entendimento. Se, realmente, como consagrou a jurisprudncia do
Supremo Tribunal Federal, o art. 8. trouxe ampla substituio processual com sua redao
sofrvel de defesa de direitos e interesses da categoria, que o seja para todas as entidades
sindicais, pois assim consta do caput do mencionado dispositivo constitucional. livre a
associao sindical e, com ela, autorizada a substituio processual, conclui-se da leitura
sistemtica da norma constitucional. Claro est que os sindicatos continuam a ser o substituto
processual mais esperado, pois vivenciam de perto a realidade trabalhista e conhecem os
anseios das bases. Porm, sindicatos inorganizados, omissos ou em paralisia poltica podem,
doravante, ser atropelados pela substituio processual liderada pelas entidades de cpula. O
tema da substituio processual ampla e o acrdo do Supremo Tribunal Federal sero
retomados nos Captulos 11 e 12 deste livro.

Negociao coletiva com associaes de grau superior. Situao mais delicada diz
respeito possibilidade de uma federao ou confederao firmar diretamente o instrumento do
acordo coletivo com um empregador ou a conveno coletiva com outras entidades sindicais.
De plano, o cenrio se mostra inusitado, porque uma entidade de porte gigantesco como uma
confederao no teria motivos nem mesmo razes lgicas para paralisar suas atividades e se
envolver em negociao pontual com cada uma das empresas de cada um dos sindicatos
abrangidos em sua esfera. Da mesma forma, uma confederao patronal no poderia nem
deveria se debruar sobre a pauta de reivindicaes de um modesto sindicato operrio
circunscrito a um determinado municpio. No so funes institucionais dessas entidades de
sobreposio. No entanto, a hiptese no pode ser descartada, especialmente quando o
sindicato da categoria inexistir algo raro de imaginar nesta quadra da histria sindical, mas
noo com a qual devemos conviver. A soluo encontrada pelo legislador foi uma espcie de
legitimao subsidiria das entidades de grau superior em relao s entidades de base, como
se observa da longa redao do art. 617 da CLT.

Uma anlise do art. 617 da CLT. Na verdade, o art. 617 diz respeito ao acordo coletivo,
assim entendida a norma coletiva firmada entre a entidade sindical e a prpria empresa, com
alcance, portanto, mais restrito. Essa figura no antiga na legislao brasileira, tendo sido
inserida na Consolidao das Leis do Trabalho apenas em 1967. Porm, ali se observa a
curiosa situao de um grupo de trabalhadores que pretendem levar a termo a negociao
coletiva diretamente com o empregador, mas parecem estar sozinhos. Ento, devem dar cincia
por escrito para a entidade sindical assumir os trabalhos em oito dias. Chega a ser
surpreendente que eles tenham de fazer isso, pois a negociao coletiva a espinha dorsal do
sistema sindical e o mnimo que se espera que a entidade estivesse vigilante e soubesse de
cor a data da prxima rodada de negociao. Mas assim em algumas entidades. O mais
curioso, ainda, que o sindicato pode permanecer em silncio na hiptese mais honrosa, o
sindicato pode no existir naquela localidade. Ento, os trabalhadores devem dar cincia para a
federao e, na falta desta, para a confederao a qual sempre haver, ainda que por ilao,
dentro do sistema brasileiro. Eis que o art. 617, 1., criou, ainda que involuntariamente, a rara
hiptese de acordo coletivo firmado entre a empresa, de um lado, e a federao ou
confederao de outro lado. No se tratou nem de uma situao ordinria nem de uma
autorizao direta do legislador, mas de um subterfgio em caso de paralisia do sistema
sindical, por inrcia, desdia ou desorganizao, pouco importa (o silncio da confederao, o
que ser o pice do escndalo, autoriza o grupo de trabalhadores a prosseguir sozinho na
negociao coletiva, assunto ainda mais polmico e que ser refletido em captulo prprio.).

Sistema sindical brasileiro: unicidade na base e pluralidade na cpula. O sistema


sindical brasileiro se tornou uma contradio ambulante. Ao mesmo tempo consagra a liberdade
(art. 8., I, da CF/1988), mas no permite que os interessados escolham a forma de associao,
impondo-lhes a unicidade (art. 8., II, sempre da Constituio), o custeio compulsrio da
contribuio sindical e o conceito confuso de categoria. Simultaneamente, expandiu-se a
unicidade sindical para as entidades de grau superior, mas nunca se exigiu que essa norma
fosse cumprida. Convive a unicidade sindical com as federaes eclticas e com as
confederaes genricas. O Supremo Tribunal Federal sofreu crticas (dos unitaristas) e
aplausos (dos pluralistas) ao liberar a formao de confederaes em detrimento do disposto no
art. 535, conforme deciso tomada no Recurso Extraordinrio 241.935, de 26 de setembro de
2000 (sepultamento da unicidade sindical de cpula, no dizer de Marcelo Pimentel). O advento
das centrais sindicais contribuiu para embaar ainda mais a compreenso sobre o modelo
sindical.

Central sindical. As centrais conseguiram habilidosamente permanecer fora da estrutura


sindical, a fim de escaparem da unicidade e de outras amarras quanto formao e ao
desenvolvimento da entidade, mas ao mesmo tempo mantiveram o poder poltico de comando
dos prprios sindicatos. Nenhuma negociao coletiva de peso pode ser conduzida pelo
sindicato sem passar pelo crivo das centrais, como pode ser visto no quase veto das centrais a
algumas polticas pblicas de combate ao desemprego que foram atreladas norma coletiva
suspenso temporria para requalificao profissional, do art. 476-A, ou converso do tempo
integral em tempo parcial, do art. 58-A, ambos da CLT. Para esse hibridismo de entidade
parassindical, digamos assim, houve a necessidade de renncia a algumas questes pontuais,
como a garantia de emprego do dirigente sindical, do art. 543 da CLT, e da legitimidade ao
ajuizamento das aes constitucionais do art. 103. Mas esse foi um preo pequeno a pagar,
perto da maior agilidade de se permanecer fora do sistema sindical. O preo mais alto parecia
ser ficar de fora da diviso da contribuio sindical do art. 578 da CLT, mas a barreira foi
vencida pela Lei 11.648/2008, que criou a fantstica figura de participao de uma entidade no
sindical na partilha da contribuio sindical.

Impactos da Lei 11.648/2008. Basicamente, a Lei 11.648/2008 tem dois pontos centrais a
serem refletidos: a) a oficializao das centrais sindicais como agentes relevantes para a
coordenao e para o estudo de solues de direito do trabalho, deixando o limbo de simples
associaes civis; b) a canalizao de vultosos recursos oriundos da contribuio sindical, que
antes eram destinados aos cofres pblicos. Desnecessrio dizer que pende Ao Direta de
Inconstitucionalidade (ADIn 4.067, de 9 de maio de 2008) questionando a viabilidade de uma lei
ordinria atribuir contribuio sindical para entidade particular alheia estrutura sindical.
Ataca-se tambm a prerrogativa que a Lei 11.648/2008 atribuiu s centrais de participao em
fruns governamentais, sendo que o art. 10 da CF/1988 assegura a presena dos trabalhadores
e dos empregadores nos colegiados dos rgos pblicos, mas sem impor que essas pessoas
sejam escolhidas por centrais sindicais. Os principais pontos da Lei 11.648/2008 podem ser
assim sintetizados:

Restrio das centrais sindicais apenas como entidades de representao de


trabalhadores. No se reconhece formalmente a possibilidade de uma central sindical patronal.
Entende-se que as confederaes e algumas federaes patronais j conseguem conciliar os
interesses trabalhistas com aqueles polticos mas isso agora feito com prejuzos financeiros,
pois as centrais sindicais auferem contribuio sindical alm dos valores repassados para as
federaes e para as confederaes.

mbito nacional obrigatrio, no se admitindo central sindical regional.

No insero da central no modelo sindical brasileiro, a fim de no violar a unicidade


imposta pela Constituio Federal de 1988.

Natureza jurdica de associao de direito privado composta por organizaes sindicais


de trabalhadores.

Prerrogativa de participao em dilogo social, assim entendidos os fruns, os colegiados


de rgos pblicos e demais espaos em que haja organizao tripartite empregados,
empregadores e governo. Esse o item da lei que parece mais seguramente fadado ao
fracasso do ponto de vista constitucional, levando-se em conta que, em maro de 2011, no bojo
da ADI 4.067, ajuizada em 09 de maio de 2008, cinco Ministros do Supremo Tribunal Federal j
haviam proferido voto declarando inconstitucional o art. 1., II, da Lei 11.648/2008, ante apenas
um voto a favor de sua constitucionalidade. A lei considerou razovel que terceiros, estranhos
pirmide sindical, sejam reconhecidos como a voz autorizada dos trabalhadores, em detrimento
das confederaes, consideradas pela Constituio Federal de 1988 e pela Consolidao das
Leis do Trabalho o pice da estrutura sindical, no que sofreu a censura dos cinco Ministros.
Para maior clareza, transcreve-se o dispositivo atacado: A central sindical, entidade de
representao geral dos trabalhadores, constituda em mbito nacional, ter as seguintes
atribuies e prerrogativas: () II participar de negociaes em fruns, colegiados de rgos
pblicos e demais espaos de dilogo social que possuam composio tripartite, nos quais
estejam em discusso assuntos de interesse geral dos trabalhadores.

Requisitos quantitativos: a) filiao de, no mnimo, 100 sindicatos distribudos nas 5


regies do Pas; b) filiao em pelo menos 3 regies do Pas de, no mnimo, 20 sindicatos em
cada uma; c) filiao de sindicatos em, no mnimo, 5 setores de atividade econmica; e d)
filiao de sindicatos que representem, no mnimo, 7% do total de empregados sindicalizados
em mbito nacional (5% no perodo de 2008 a 2010).

Aferio dos requisitos de representatividade pelo Ministrio do Trabalho e Emprego. Por


expressa autorizao dos arts. 3. e 4. da Lei 11.648/2008, a Portaria 194, de 17 de abril de
2008, elaborou um ndice de representatividade (IR) correspondente diviso do nmero de
trabalhadores filiados aos sindicatos integrantes da estrutura de central sindical (TFS) pelo
nmero de trabalhadores sindicalizados em mbito nacional (TSN), ou seja: IR = TFS/TSN
100.

Taxa da proporcionalidade. Como a central sindical lida com o conceito de pluralidade e


no com a unicidade, razovel que tenhamos de enfrentar a distribuio do valor arrecadado
na contribuio sindical e, tambm, a partilha de cadeiras nos rgos colegiados. Da o
surgimento da taxa de proporcionalidade. Mantm-se na base de clculo o nmero de
trabalhadores filiados a sindicatos integrantes da central sindical (TFS), mas o quociente fica
restrito ao nmero de trabalhadores sindicalizados e associados em centrais sindicais (TSC), ou
seja, uma comparao mais restrita, descartando-se o universo de trabalhadores sindicalizados
que no estejam representados em nenhuma central sindical. Essa segunda frmula apenas
compara o porte de uma central com a outra, para fins de proporcionalidade, ao passo que a
primeira frmula compara a central com os trabalhadores do pas, para checar se ela dispe de
viabilidade e, enfim, de representatividade.
Ambiguidades da contribuio sindical para as centrais. O art. 589 da CLT, analisado
em conjunto com a contribuio sindical, apresenta uma conhecida repartio do produto
arrecadado apontando 60% para o sindicato, 15% para a federao e 5% para a confederao.
Os 20% restantes eram canalizados para os cofres pblicos, atravs da chamada conta
especial emprego e salrio, para o fomento de polticas pblicas de gerao de renda e
trabalho. A inusitada criao da Lei 11.648/2008 objetivou rachar esses 20% metade para a
conta especial e metade para as centrais sindicais. Logo, houve expressa renncia dos poderes
pblicos metade do patrimnio arrecadado pela contribuio sindical, atribuindo-se o
montante a associaes privadas de trabalhadores. No tocante contribuio sindical patronal,
a partilha continuou idntica (60%, 15%, 5% e 20%), haja vista a inexistncia de centrais
sindicais de categorias econmicas. A matria, como se v, polmica pela renncia ao
patrimnio pblico e pela entrega do numerrio sindical para entidade no sindical, ainda que
ela seja considerada coordenadora de interesses sindicais. Some-se a isso o fato de que,
enquanto para todos os entes pblicos e privados que recebem subveno pblica h
necessidade de prestao de contas, as centrais sindicais foram liberadas desse encargo,
mediante veto presidencial ao dispositivo da lei que as submetia autoridade do Tribunal de
Contas da Unio.

O veto fiscalizao. O art. 6. da Lei 11.648/2008 estava assim redigido: Os sindicatos,


as federaes e as confederaes das categorias econmicas ou profissionais ou das
profisses liberais e as centrais sindicais devero prestar contas ao Tribunal de Contas da
Unio sobre a aplicao dos recursos provenientes das contribuies de interesse das
categorias profissionais ou econmicas, de que trata o art. 149 da Constituio Federal, e de
outros recursos pblicos que porventura venham a receber. Houve veto integral do dispositivo
pela Presidncia da Repblica, mas o argumento, que pode ser conferido na Mensagem de
Veto, singelo e incoerente, porque se atm a informar que a fiscalizao da aplicao dos
recursos viola a liberdade sindical preconizada pelo art. 8., I, da CF/1988. Sabe-se que a
contribuio sindical compulsria o que primeiro viola a liberdade sindical e no a prestao
de contas para preveno de desvios e deturpaes. Mantendo-se a tradio brasileira, o veto
nunca foi apreciado pelo Congresso Nacional. Se serve de consolo, o art. 8., pargrafo nico,
da Portaria 194/2008 do Ministrio do Trabalho e Emprego requer publicao do balano das
centrais sindicais no Dirio Oficial da Unio.
w

Captulo 5. DIREITOS DOS ASSOCIADOS


H muito ainda para avanar nas relaes sindicais brasileiras, mas isso no um tema
especfico do sindicalismo, porque todo o direito do trabalho ptrio reclama maior prosperidade
em busca de seus objetivos e ideais. No entanto, algumas reas parecem ainda mais
devastadas do que outras no panorama trabalhista local. A rea dos direitos dos associados
uma delas.

De plano, a imensa maioria dos trabalhadores e dos empregadores dentre estes,


especialmente os de pequeno porte ignora a srie de direitos disponveis pelo simples fato de
pertencerem categoria e mais outros tantos pelo fato de serem sindicalizados efetivamente.
No se trata de caridade, obviamente, mas de retribuies mnimas que se esperam das
entidades sindicais beneficirias do custeio obrigatrio que a legislao impe.

Direito sindicalizao. O direito sindicalizao deve ser livre, configurandose num dos
primeiros postulados da liberdade sindical. No sistema brasileiro, pode parecer um paradoxo o
trabalhador ou o empregador se sindicalizarem, se j recebem, de qualquer forma, os
benefcios da norma coletiva, que se expande para todos os integrantes do conceito de
categoria, sem o encargo de pertencer formalmente associao. Em vrios outros
ordenamentos, todavia, as normas coletivas valem apenas para os integrantes efetivos da
associao e no para os integrantes em potencial, como poderiam ser chamados os que,
preenchendo as condies de associativismo, optam por no aderirem entidade. Porm,
mesmo no regime brasileiro os agentes deveriam se envolver mais e melhor na vida
associativa, como forma de influenciar nos destinos do sindicalismo, ter sua voz ouvida nas
discusses sobre a atuao da entidade, tomar parte das assembleias ordinrias e
extraordinrias e colaborar na elaborao das normas coletivas sem esperar que elas j
venham prontas. O sistema brasileiro ao mesmo tempo em que oferece a abrangncia da
norma coletiva a todos os integrantes da categoria tambm cobra de todos eles a contribuio
sindical, sem distino entre associados e no associados. No que diz respeito contribuio
confederativa, de que cuida o art. 8., IV, da CF/1988, todavia, o custeio ficou apenas por conta
dos associados (Smula 666 do STF), o que gerou crticas quanto ao desestmulo
sindicalizao corretas as crticas, mas supondo-se que a contribuio confederativa
estivesse imune a crticas ela tambm, e no est. A essncia do modelo de liberdade sindical
com unicidade e custeio compulsrio que carece de reviso.

Direito dessindicalizao. Onde houver direito sindicalizao ali existe igualmente o


direito dessindicalizao. Ningum poderia ser obrigado a permanecer numa associao, em
no querendo, mais ainda quando se sabe que haver custeio obrigatrio de seus membros e
outros encargos prprios dos associados. Causa estranheza, portanto, que o legislador insista,
vez por outra, em atribuir apenas aos sindicalizados alguns direitos trabalhistas, como ocorreu
recentemente com a concesso do seguro desemprego apenas aos pescadores que fossem
sindicalizados. Lembre-se que no mbito dos pescadores, por razes histricas, diz-se colnia
no lugar de sindicato, como reconhece o art. 8., pargrafo nico, da CF/1988. O STF em boa
hora considerou inconstitucional esse dispositivo de lei, como pode ser conferido na seguinte
ementa: Art. 2., IV, a, b e c, da Lei 10.779/2003. Filiao colnia de pescadores para
habilitao ao seguro-desemprego. Viola os princpios constitucionais da liberdade de
associao (art. 5., XX) e da liberdade sindical (art. 8., V), ambos em sua dimenso negativa,
a norma legal que condiciona, ainda que indiretamente, o recebimento do benefcio do seguro-
desemprego filiao do interessado a colnia de pescadores de sua regio (ADIn 3.464/DF,
julgada em 06.03.2009).
Sindicalizado desempregado, aposentado e convocado para o servio militar. O art.
540, 1., da CLT acusa a perda do direito de associado ao sindicalizado que deixar o
exerccio de atividade ou de profisso relativos quela categoria. No se pode confundir o
desempregado com o empregador que deixou a profisso. O desemprego visto como fato
momentneo ainda que aflitivamente duradouro e sempre alimenta a expectativa da
recolocao em funo anloga, ao passo que a retirada da profisso corresponde basicamente
troca de atividade. Se o empregado bancrio, aps algum tempo de desemprego, encontrar
recolocao apenas em indstria metalrgica, no sistema brasileiro ele naturalmente reaparece
no mercado de trabalho como membro da categoria dos metalrgicos, sem que isso precise ser
dito. Prova ainda maior de que desemprego e retirada da profisso so assuntos diversos est
no 2. do art. 540 da CLT, segundo o qual o aposentado, o desempregado ou o convocado
para servio militar no perdem os direitos sindicais, mas no podem exercer cargo de
administrao sindical (diretoria e conselho fiscal, no dizer do art. 522 da CLT). H de ser feito
um reparo quanto ao aposentado: como o art. 8., VI, da CF/1988 afirma que lhe assiste o
direito de votar (como j era) e de ser votado (como no era permitido), tem-se que o 2. foi
apenas parcialmente recepcionado, quanto vedao ao cargo de administrao para
desempregados e para o jovem constrito, mas no houve recepo quanto ao aposentado.
Desde 05.10.1988, ele pode exercer cargo de administrao.

Discriminao de sindicalizados em relao aos no sindicalizados. A Consolidao


das Leis do Trabalho incentivava alguns tipos de discriminao entre sindicalizados e no
sindicalizados que no se sustentam mais de forma alguma, como pode ser visto no acrdo
acima mencionado quanto aos pescadores. O art. 544 da CLT, por exemplo, previa preferncia
por sindicalizados em empresas prestadoras de servios pblicos, em aquisio de casa prpria
por financiamentos pblicos e na aquisio de bens e direitos, de maneira geral, quando
administrados por autarquias e entidades pblicas. Tratava-se de expressivo reconhecimento
das funes pblicas dos sindicatos, embora a norma afirmasse categoricamente que as
entidades fossem privadas. J o art. 546, de outro lado do espectro trabalhista, contemplava a
empresa sindicalizada com a prioridade nos certames de licitao. Nenhum dos dois h de ser
considerado como acolhido pela Constituio Federal de 1988, que prestigia a liberdade de
associao e de sindicalizao.

Discriminaes contemporneas. O esprito discriminatrio dos arts. 544 e 546 da CLT


pode ter desaparecido por fora da Constituio Federal de 1988, especialmente no que diz
respeito ao art. 8., V, que desobriga qualquer pessoa de filiar-se ou de permanecer filiado
entidade sindical, mas as tentativas de discriminao ainda persistem. No raro se observa
norma coletiva que prope valor maior de contribuio assistencial para os no sindicalizados e
valor menor para os sindicalizados, ou, ainda, em que so estipulados benefcios assistenciais
para esses e no para aqueles. Nenhuma das duas partes envolvidas na negociao ter maior
interesse em impugnar a clusula normativa, at porque foram elas prprias quem o
negociaram, competindo, ento, ao Ministrio Pblico do Trabalho a relevante tarefa de
fiscalizao de eventuais excessos cometidos pelos rgos convenentes. Usa-se a figura da
ao anulatria de clusula da norma coletiva.

Assistncia na homologao das verbas rescisrias. direito de todo trabalhador a


assistncia sindical para a homologao das verbas rescisrias. A assistncia da entidade
sindical se insere em suas funes institucionais e livre de encargos financeiros para as
partes, haja vista a existncia de fontes de custeio compulsrias, como a contribuio sindical.
Os interessados podem optar pela assistncia pblica, prestada pela Delegacia Regional do
Trabalho, mas, caso prefiram a entidade sindical, esta no se poder opor. Os termos
homologao, chancela ou assistncia sindical servem para descrever o ato sindical que, na
verdade, deveria envolver conferncia e certificao das contas. Desnecessrio grande esforo
para perceber que o legislador pretendeu dar maior responsabilidade ao sindicato, quando
consagrou a eficcia liberatria relativamente s parcelas discriminadas no termo de resciso. A
experincia, contudo, fracassou. Poucos sindicatos prestam assistncia completa, no sentido de
conferncia dos clculos. De qualquer forma, a jurisprudncia cuidou de aplacar o contedo do
art. 477, 2., da CLTT, restringindo a quitao quantia paga o bvio e no parcela paga
o que seria de esperar. Arremata-se lembrando de que o art. 477 da CLT no faz distino
entre sindicalizados e no sindicalizados, como no poderia deixar de ser, e, ainda, a Lei
7.855/1989 precisou inserir o 7. para reforar que o ato da assistncia necessariamente
gratuito.

Assistncia para pedir demisso em caso de estabilidade. Poucos sabem que tambm
para o pedido de demisso deve haver assistncia sindical, em caso de empregado detentor de
estabilidade decenal e, segundo sustentado no volume 6 desta coleo, tambm para o
dirigente sindical. Note-se que a assistncia para o pedido de demisso no se confunde com a
assistncia para chancela das verbas rescisrias: o pedido de demisso vem antes,
cronologicamente. O art. 500 da CLT parece imaginar que, com a orientao do sindicato, o
estvel talvez reconsidere a surpreendente notcia do desligamento voluntrio e, mesmo que
no recupere, ter tomado a deciso conscientemente e no poder alegar que assinou sem ler
um documento qualquer. Caso mantenha sua deciso, provavelmente voltar ao mesmo
sindicato 10 dias depois, mas agora para o acerto das verbas. A orientao para o pedido de
demisso igualmente uma tarefa do sindicato aos associados e aos no associados, sem
tarifao.

Assistncia judiciria apenas para os associados. Seria melhor usar a expresso


assistncia jurdica, a fim de que fossem abrangidos tanto a orientao jurdica como o
acompanhamento do processo trabalhista. A expresso assistncia jurdica foi, inclusive,
empregada pelo art. 592 da CLT, incs. I, II e III, quando abordado o assunto da destinao do
valor da contribuio sindical. No entanto, parou por ali a ideia de tornar o sindicato um centro
de apoio jurdico aos trabalhadores e empregadores. No mais, tudo o que se v a nfase na
assistncia judiciria, tendo-se j em mente o acionamento do empregador no processo
trabalhista. Postas essas premissas, importante ressaltar que, neste caso, a lei autoriza, de
maneira geral, restringir-se o atendimento jurdico apenas aos membros associados ao
sindicato. A assistncia judiciria surge como um dever da entidade sindical, na forma do art.
514, b, da CLT, mas se concentra apenas aos associados por envolver, de fato, gastos
adicionais com a contratao e manuteno de advogados e servios de apoio. No se trata de
uma discriminao contra os dessindicalizados, mas de um servio associativo prestado para os
engajados na entidade.

Assistncia judiciria gratuita para os no associados em situao de pobreza. Ocorre,


porm, que alguns anos aps a promulgao da CLT surgiu a Lei 1.060/1950, que objetiva
equacionar o dilema de quase todas as sociedades a respeito do acesso ao Judicirio sem
maiores entraves por questes financeiras. Trata-se da norma que disciplina os benefcios da
justia gratuita, como ficou conhecida. Dada a ausncia de estrutura de defensorias pblicas
organizadas e eficazes alis, at hoje e de outros mecanismos para dar vazo s demandas
laborais, o legislador chamou os sindicatos responsabilidade, duas dcadas mais tarde, e
asseverou que, na Justia do Trabalho, os mecanismos da justia gratuita passam pelas
entidades sindicais. Atravs do art. 14 da Lei 5.584/1970, determinou-se a prestao da
assistncia judiciria a todos os integrantes da categoria, sem distino entre sindicalizados e
no sindicalizados, mas desde que a pessoa se encontre em estado de necessidade. No
fcil definir o conceito de miserabilidade jurdica, porque coexistem o conceito objetivo auferir
menos do que dois salrios mnimos mensais com o conceito subjetivo auferir rendimento
maior, mas que poderia ser comprometido, em detrimento do bem-estar da pessoa e de sua
famlia, caso fosse sorvido pelos custos do processo judicial. Foi assim que surgiu uma fenda
pouco explorada no mundo sindical: a assistncia pode ser prestada apenas aos associados,
conforme art. 514, b, da CLT, mas deve ser alargada a todos os trabalhadores em situao de
miserabilidade jurdica, conforme art. 14 da Lei 5.584/1970. Os sindicatos patronais ficaram
alheios ao debate, por no existir o conceito de pobreza jurdica para os empregadores.

Direito representao no sindical. Um tema bastante interessante e que tem escapado


percepo dos estudos trabalhistas diz respeito ao direito que os trabalhadores deveriam ter
de eleger e de fomentar a representao no sindical. Da forma como as questes so postas,
tudo parece girar em funo dos humores dos sindicatos, atribuindo-lhes poderes excessivos
que nem sempre so convenientemente exercidos. Da a preocupao de alguns setores e
tambm da OIT para que exista uma espcie de vlvula de escape para os casos de
negligncia ou de inrcia da entidade sindical. Os trabalhadores no podem ficar merc de
interesses polticos ou de lutas intestinas do sindicato, que por vezes paralisam sua atividade
trabalhista. Convencionou-se chamar de duplo canal de comunicao a modalidade de
representao no sindical ou double chanel, para se usar o vernculo ingls bem aceito no
mbito da OIT. O direito representao no sindical viceja necessariamente em campos no
destinados aos sindicatos, porque, do contrrio, a rota de coliso seria inevitvel. O legislador
nacional no pode simultaneamente delegar funes para os sindicatos e para as associaes
no sindicais, sob pena de inviabilizar a atuao daqueles. O exemplo da Comisso Interna de
Preveno de Acidentes, na legislao brasileira, mostra-se adequado porque no envolve
diretamente a presena de sindicalistas, orbita em campo de segurana do trabalho no afeto
ao foco principal dos sindicatos e permite harmonia entre uns e outros.

Atrofia do art. 11 da CF/1988. Todas as experincias brasileiras neste sentido parecem


fadadas ao fracasso. Depositavam-se grandes esperanas no art. 11 da CF/1988, mas a falta
de qualquer garantia de emprego ou de desempenho ao trabalhador que se oferecesse para a
tarefa bem como a falta de conhecimento e de interesse de empregadores e sindicatos com
vistas operacionalizao do dispositivo sepultaram seu contedo antes mesmo de ele ser
conhecido. Dispe a norma que, nas empresas de mais de duzentos empregados,
assegurada a eleio de um representante destes com a finalidade exclusiva de promover-lhes
o entendimento direto com os empregadores. A promoo do entendimento no significa
coliso com a autoridade sindical e poderia se concentrar em assuntos mais especficos da
fbrica, sem se confundir com a assinatura de um acordo coletivo. Os exemplos vo desde as
pausas para as necessidades fisiolgicas at a disposio da gua potvel e dos pertences
pessoais, mas tambm podem incluir incentivos produtividade, mtodos de avaliao dos
empregados e tcnicas para se evitarem os atrasos e o absentesmo. Louvores sejam dados a
algumas iniciativas para fomentar a aplicao do art. 11 da CF/1988 nas grandes empresas,
servindo de exemplo o Programa Nacional de Promoo da Representao dos Trabalhadores,
que o Ministrio Pblico do Trabalho (MPT), por meio da Coordenao Nacional de Promoo
da Liberdade Sindical Conalis, implementou em 2011.

Experincias brasileiras frustrantes. Alm do estudo do art. 11 da CF/1988, colhem-se


alguns outros exemplos brasileiros de representao no sindical, todos igualmente decrpitos.
A estrutura imaginada para a Comisso de Conciliao Prvia, na modalidade empresarial e
no na modalidade sindical (art. 625-B e 625-C da CLT, inseridos pela Lei 9.958/2000), tambm
era uma forma de comunicao com empregados no sindicalizados, mas a histria reservou as
lembranas mais amargas para esse sistema, eivado de fraudes desde seus primrdios. As
Comisses dedicaram 100% de sua energia para a homologao das verbas rescisrias da
dispensa sem justa causa da o desvirtuamento e no chegaram a servir de mesa de
entendimento para questes coletivas, embora nenhuma objeo legal houvesse nesse sentido.
Resta o consolo dos bons servios prestados pela Comisso Interna de Preveno de
Acidentes (art. 163 da CLT, com redao dada pela Lei 6.514/1977), clssico exemplo de uma
manifestao no sindical para os trabalhadores e, ainda, com a peculiaridade de ser um cargo
eletivo. Contanto que no se manifestem demais e no interfiram nas negociaes coletivas,
para que no sofram retaliao de seus prprios colegas, os membros da Cipa eleitos pelos
empregados constituem o nico exemplo relevante de representao no sindical no direito
brasileiro. Citem-se, ainda, mais dois exemplos de representao no sindical, mas ambos
marcados pela eventualidade e pela fugacidade: a comisso de negociao de movimento
grevista (art. 4., 2., da Lei 7.783/1989) e a comisso de negociao de acordo coletivo (art.
617, 1., da CLT), ambas formadas em caso de omisso ou negligncia das entidades
sindicais e extintas to logo atingidos seus objetivos imediatos.

Compartilhamento das atividades com os representantes sindicais. A Conveno 135


da Organizao Internacional do Trabalho, aprovada em 1973 e incorporada ao ordenamento
brasileiro em 1990, cuida amplamente das vantagens do sistema de representao no sindical.
O art. 3 da Conveno 135 deixa bem clara a distino entre os representantes sindicais e os
no sindicais: (a) trade union representatives, namely, representatives designated or elected by
trade unions or by members of such unions; or (b) elected representatives, namely,
representatives who are freely elected by the workers of the undertaking in accordance with
provisions of national laws or regulations or of collective agreements and whose functions do not
include activities which are recognized as the exclusive prerogative of trade unions in the
country concerned, ou, como podemos verter para o idioma portugus, a) representantes
sindicais, isto , representantes livremente eleitos pelos sindicatos ou pelos membros dos
sindicatos; b) representantes eleitos, isto , representantes livremente eleitos pelos
trabalhadores da empresa, em conformidade com as disposies da legislao nacional ou de
convenes coletivas, e cujas funes no se estendem s atividades que so reconhecidas,
nos pases interessados, como dependentes das prerrogativas exclusivas dos sindicatos. E o
art. 5. estatui: Where there exist in the same undertaking both trade union representatives and
elected representatives, appropriate measures shall be taken, wherever necessary, to ensure
that the existence of elected representatives is not used to undermine the position of the trade
unions concerned or their representatives and to encourage co-operation on all relevant matters
between the elected representatives and the trade unions concerned and their representatives.
Em traduo do autor: Quando uma empresa tem, ao mesmo tempo, representantes sindicais e
representantes eleitos, devero ser tomadas medidas apropriadas, sempre que tal se verifique,
a fim de se evitar que a presena dos representantes eleitos possa servir para enfraquecer a
situao dos respectivos sindicatos ou dos seus representantes, e tambm para encorajar a
cooperao entre os representantes eleitos e os sindicatos e seus representantes, em todos os
assuntos pertinentes.

Cuidados para no minar a autoridade sindical. Embora um segundo canal de


comunicao possa ser de grande valia e a convivncia entre as duas representaes deva se
desenvolver harmoniosamente, no raro se notam abusos. Entidades sindicais so acusadas de
sabotagem enquanto que empregadores podem usar a representao no sindical para
prejudicar a imagem do sindicato. Mas so riscos que valem a pena ser corridos, pois, do
contrrio, nem ao menos a Comisso Interna de Preveno de Acidentes poderia existir. A
Conveno 154 da Organizao Internacional do Trabalho, sobre negociao coletiva, aprovada
em 1981 e incorporada ao Brasil em 1992, teve exatamente essa preocupao em seus art. 3.,
2. e 5., acima transcritos, quando exige que medidas efetivas sejam tomadas pelos pases
para assegurar que a existncia da representao no sindical no seja usada para subestimar
a posio das entidades representativas dos trabalhadores.
w

Captulo 6. PRERROGATIVAS DOS DIRIGENTES SINDICAIS


Respondem as prerrogativas dos dirigentes sindicais pelos temas mais controvertidos em
matria de direito coletivo do trabalho.

Atos de retaliao. evidente que a presena do dirigente sindical tende a provocar


desconforto para o empregador. Ningum se sente em boa sombra ao ser fiscalizado em
carter permanente, e, ainda, por seu prprio subordinado. Da aos atos de retaliao pelo
engajamento do empregado na vida associativa vai apenas um passo. Na verdade, todos os
empregados esto sujeitos potencialmente a alguma forma de retaliao pelo contato com a
entidade sindical. Alguns at mesmo deixam de ser contratados por serem sindicalizados ou por
serem ex-dirigentes, por exemplo. Mas no h dvidas de que o potencial mximo pertence aos
titulares de cargo de direo da entidade, sendo certo que as hipteses de retaliao so
incontveis, no se resumindo apenas to estudada dispensa arbitrria. Esta somente a
face mais visvel de uma tenso latente que pode incluir transferncia de local de trabalho,
alterao de funo, preterio em eventual promoo algo bastante difcil de ser detectado
quando a motivao foi exclusivamente ideolgica e outros artifcios.

Posio da Organizao Internacional do Trabalho. Para a Organizao Internacional do


Trabalho, insere-se a proteo classe sindical dentre os pilares de sustentao de todo o
direito do trabalho, sem a qual de nada valeriam os esforos em torno do desenvolvimento e da
prosperidade das condies de vida e de empreendimento. O art. 1. da Conveno 98
apontada desde 1998 como um direito fundamental do trabalhador e de observncia obrigatria,
ainda que no tenha sido ratificada, a todos os pases membros da OIT sucinto e eficaz: Os
trabalhadores gozaro de adequada proteo contra atos de discriminao com relao a seu
emprego. Essa proteo aplicar-se- especialmente a atos que visem: a) sujeitar o emprego de
um trabalhador condio de que no se filie a um sindicato ou deixe de ser membro de um
sindicato; b) causar a demisso de um trabalhador ou prejudic-lo de outra maneira por sua
filiao a um sindicato ou por sua participao em atividades sindicais fora das horas de
trabalho ou, com o consentimento do empregador, durante o horrio de trabalho.

Evoluo da proteo contra a dispensa. Ocorre, porm, que a proteo contra a


dispensa arbitrria ou sem justa causa nem sempre foi tida como necessidade prioritria para o
trabalhador. A Consolidao das Leis do Trabalho era omissa a respeito, o que de certa forma
compreensvel haja vista a previso de estabilidade para todos os empregados, em qualquer
circunstncia, e no apenas para o dirigente sindical, contanto que atingissem 10 anos de
servio prestado mesma empresa art. 492 da CLT. Da o silncio do art. 543 da CLT, o qual,
em sua redao primitiva, punia o empregador preponderantemente com multas e no com a
manuteno do empregado. Houve uma conhecida reforma Consolidao das Leis dos
Trabalho atravs do Dec.-lei 229/1967, que pela primeira vez previu a garantia de emprego ao
dirigente sindical a partir do registro da candidatura e at noventa dias aps o trmino do
mandato. Tratava-se da primeira reforma implementada aps o advento do regime do fundo de
garantia, o qual, apesar de ser originalmente facultativo, mostrava desde cedo sua vocao
para a eternidade, como de fato veio a se consumar com a Constituio Federal de 1988. A
garantia de noventa dias se mostrou insuficiente e foi alargada para um ano, como permanece
at hoje, atravs da Lei 5.911/1973. Esta norma foi reescrita pela Lei 7.543/1986 to somente
para acrescentar os dirigentes das associaes embrionrias de entidade sindical no rol das
protees, com pouco efeito prtico, haja vista que a Constituio Federal de 1988 faria
desaparecer o conceito de associao pr-sindical.

Garantia constitucional. E foi exatamente assim, com a redao de 1973 e a breve


atualizao de 1986, que a garantia de emprego do dirigente sindical foi parar na Constituio
Federal de 1988, em que encontra assento no art. 8., VIII. Discute-se se havia realmente a
necessidade de constitucionalizar um tema tpico das relaes cotidianas do trabalho, mas
dessa controvrsia j no se colhem frutos. A Carta Poltica de 1988 foi efetivamente um pacto
de vrias linhas de pensamento, num contexto bastante peculiar de nossa histria recente, de
tal forma que a ningum mais surpreende que temas tpicos da legislao ordinria, e, por
vezes, de simples regulamentos tenham sido alados ao patamar maior. Por outro lado,
indagou-se frequentemente se a transcrio do art. 543 da CLT pelo art. 8., VIII, da CF/1988
teve o efeito de alterar algum de seus dispositivos. A norma constitucional dispe que vedada
a dispensa do empregado sindicalizado a partir do registro da candidatura a cargo de direo ou
representao sindical e, se eleito, ainda que suplente, at um ano aps o final do mandato,
salvo se cometer falta grave nos termos da lei. Houve quem, adotando a mxima civilista
segundo a qual uma norma revoga a anterior ao tratar integralmente do mesmo assunto,
propusesse a desnecessidade de aviso empresa sobre o registro da candidatura, e,
simultaneamente, a desnecessidade de ajuizamento de inqurito para apurao da falta grave
do empregado, porque os dois temas so omitidos pelo art. 8.. arriscado demais esse
caminho. Primeiro, porque teimamos em interpretar a Constituio Federal de 1988 luz da lei
ordinria, quando exatamente o contrrio que se deve fazer. Segundo, porque o art. 8., VIII,
da CF/1988 apenas uma exortao ao legislador ordinrio e no um preceito pronto e
acabado sobre tudo o que poder acontecer com o dirigente sindical. No h, digamos assim,
proibio a que o legislador fixe um prazo para a entidade sindical comunicar o fato ao
empregador. H apenas a percepo de que o Constituinte no precisava entrar nesse tipo de
detalhe, que fica melhor no art. 543 da CLT. Terceiro, porque a boa-f exige, sim, a publicidade
de um ato interno da associao sindical, que v produzir efeitos junto a terceiros. Alis, se a
entidade quisesse tornar secreto o nome da liderana sindical, ento liderana no seria. Foi
assim que prevaleceu o entendimento segundo o qual a proteo ao emprego do dirigente foi
parar no art. 8., VIII, da CF/1988, apenas como um reforo legislativo atraindo a fora de
qurum qualificado para a alterao constitucional e possvel guarnio no bojo dos direitos e
garantias fundamentais sem que, com isso, possa ser desprezada a sistematizao prevista
no longo art. 543 da CLT, que passa a ser esmiuada.

A importncia do registro da candidatura. Ao contrrio do que se pensa, a garantia de


emprego no se destina apenas ao dirigente sindical eleito, mas a todos os postulantes. O
correto seria dizer garantia de emprego aos dirigentes e aspirantes a dirigentes. H, portanto,
um perodo durante o qual um nmero ilimitado de pessoas desfrutar essa garantia, e no
meramente os sete dirigentes sindicais que figuram no rol do art. 522 da CLT, que ser abaixo
delineado. Hipoteticamente, pode uma mesma empresa ter de respeitar a manuteno do
contrato de trabalho de 10 ou 20 empregados de uma s vez, pega de surpresa pelo fato de
que todos registraram sua candidatura. Compreende-se o zelo do legislador, porque de nada
adiantaria a garantia de emprego do titular de cargo de chefia na entidade sindical se a empresa
pudesse cortar todos os postulantes ao cargo ou seja, ningum chegaria a ser eleito e
somente haveria a estabilidade caso o empregado j fosse admitido na empresa enquanto
dirigente sindical, algo rarssimo de acontecer. Portanto, a garantia comea antes da direo
sindical, j data do registro da candidatura. A norma afirma que a garantia vai do momento do
registro da candidatura at um ano aps o trmino do mandato, caso seja eleito, o que significa
que nem mesmo se pode dizer at um ano aps o trmino do mandato do colega eleito. Um
dado irnico: o candidato derrotado no dispe de garantia alguma, de tal forma que, passada a
campanha poltica e a tenso do embate sindical, ainda pode ser colhido pela notcia da
resciso. (E ainda ficar com a fama de sindicalista, sem ter alcanado o posto desejado, e
pesar sobre ele a suspeita de que na prxima eleio poder apresentar-se novamente, se o
contrato de trabalho sobreviver at l.) evidentemente a situao mais aflitiva no contexto da
proteo sindical. Se bem analisarmos, como se o art. 543 da CLT houvesse previsto uma
garantia de vinte ou trinta dias, que costuma ser o perodo de intervalo entre a apresentao
das chapas e a realizao do escrutnio. Justifica-se conhecer um pouco mais dos
procedimentos eleitorais sindicais, algo que foi empreendido no terceiro captulo desta obra.

Candidatura no curso de contrato de trabalho por prazo determinado. O registro da


candidatura livre para quase todos os empregados sindicalizados, como se discutir abaixo,
mas nem sempre vincula o empregador. Para que se possa falar em garantia de emprego, o
pressuposto a existncia de um contrato de trabalho por prazo indeterminado, ou seja,
durante o perodo entre a eleio, a posse, o mandato e mais um ano, retira-se do empregador
o exerccio do poder de resciso unilateral do contrato de trabalho. O contrato de trato
sucessivo, marcado pelo princpio da continuidade, mas momentaneamente fica desprovido da
chance de romper aquela relao em particular. Haver presuno absoluta de discriminao.
Porm, no se pode imaginar a garantia de emprego no meio de um contrato de trabalho por
prazo determinado, haja vista que a data da resciso contratual j havia sido ventilada pelo
empregador antes de se saber se o trabalhador seria ou no candidato sindical. No se pode
imaginar perseguio ao sindicalista, se a vaga fora aberta unicamente para aqueles dias
transitrios, a depender da modalidade de contrato provisrio engendrado (art. 443 da CLT ou,
tambm, Lei 6.019/1974). H boa-f do empregado duplamente: boa-f no sentido de ter
avisado antes qual seria a data da resciso e boa-f no sentido de que a vaga em si era
provisria, quer o empregado dispusesse de planos mais ambiciosos ou no.

Candidatura no curso de aviso-prvio. Semelhante raciocnio pode ser feito quanto ao


registro de candidatura consumado durante o perodo de aviso-prvio, em qualquer modalidade.
No se trata propriamente de uma forma de contrato de trabalho por prazo determinado, claro
est, mas comum se dizer que os efeitos da comunicao do aviso-prvio pelo empregador
ao empregado so prximos aos efeitos de um contrato por prazo determinado, haja vista a
existncia de um termo prefixado para o encerramento das atividades. O empregado no est
proibido de manter sua militncia sindical e compor chapa para a eleio da diretoria, mas,
agora, j no se pode exigir que o empregador mantenha aquele contrato de trabalho, o que
refora a tese de que a garantia de emprego, no particular, tem como foco principal o combate
s condutas antissindicais: como o empregador demonstra boa-f ao ter primeiro participado a
resciso contratual, fica liberado das amarras posteriores. Essa tambm a concluso da
Smula 369, V, do TST: O registro da candidatura do empregado a cargo de dirigente sindical
durante o perodo de aviso-prvio, ainda que indenizado, no lhe assegura a estabilidade, visto
que inaplicvel a regra do 3. do art. 543 da Consolidao das Leis do Trabalho. Pode
acontecer de o empregador deter informaes privilegiadas no sentido de que o empregado ir
registrar a candidatura no dia seguinte ou na semana seguinte, com base em reunies e
debates internos na entidade sindical, a que ele teve acesso atravs de informantes. Isso no
deve surpreender. Para essa hiptese, o empregado deve demonstrar que o empregador agiu
de m-f ao acelerar uma resciso com o nico propsito de impedir a aquisio da garantia de
emprego. como se, na verdade, a dispensa fosse comunicada aps o registro da candidatura,
embora formalmente no foi. H farta jurisprudncia favorvel ao trabalhador quanto ao assunto
da dispensa obstativa, o que j vem desde os primrdios do processo do trabalho por
exemplo, nulidade de dispensa obstativa s vsperas da estabilidade decenal, pela antiga
Smula 26 do TST. O difcil reunir meios de prova, como sempre.

Pedido de demisso do dirigente sindical. No h formalidades para o pedido de


demisso do dirigente sindical, mas o fato inusitado e certamente causar perplexidade. O
empregador deve ficar atento a todos os detalhes dessa forma de resciso contratual por
iniciativa do empregado. A uma, porque o nus de provar o pedido de demisso naturalmente
do empregador, diante do princpio da continuidade da relao de emprego. A duas, porque a
sombra da presso psicolgica e da coao estar sempre presente. A melhor ideia seria
aplicar o art. 500 da CLT para todos os casos de pedido de demisso de empregados
detentores de garantia de emprego, conquanto ele tenha sido concebido para o pedido de
demisso de estveis decenais. Sua estratgia simples: exigir a assistncia sindical ou do
Ministrio do Trabalho e Emprego para a prpria declarao do pedido de demisso e no
apenas, 10 dias depois, para a homologao das verbas rescisrias. Ironicamente, a
assistncia ser praticada pelo mesmo sindicato que o empregado preside, mas isso no
representa entrave jurdico e at refora a espontaneidade do ato. Assim, o ato se reveste de
maior segurana jurdica e transparncia, desde suas premissas bsicas, e no apenas na
parte, digamos, monetria. Pedido de demisso verbal nem mesmo deveria ser cogitado para a
hiptese, aparentando enorme ingenuidade o empregador que assim aceitar. Pedido de
demisso escrito representa um avano, mas talvez no baste. Quanto homologao das
verbas rescisrias, seguem-se obviamente os procedimentos do art. 477 da CLT, quanto aos
prazos e exigncia de chancela sindical ou administrativa.

Reeleio. O art. 164, 3., da CLT expresso quanto possibilidade de uma nica
reeleio para os dirigentes de Comisso Interna de Preveno de Acidentes. O art. 530 da CLT
era provido de um pargrafo nico que inicialmente vetava a reeleio do dirigente sindical e,
depois, passou a restringir algumas formas de reconduo, mas sem o veto total. A Lei
2.693/1955, no entanto, revogou expressamente esse pargrafo e deixou a reeleio como um
direito em potencial. Na prtica, o assunto passou a ser tratado em normas internas das
entidades sindicais, o que se mostra at mais harmnico com a realidade do local e da
profisso ou atividade exercida. Da ter surgido a classe identificada como dirigente sindical
profissional, o que no corresponde exatamente a um ideal a ser perseguido pelo direito do
trabalho e nem sempre coincida com os cnones da democracia, mas que est a requerer uma
anlise mais aprofundada. Por ora, importa observar que, para os fins do contrato de trabalho, a
reeleio sucessiva poder, sim, gerar uma garantia de emprego sucessiva. Considerando que
a nova eleio deve ser realizada de trinta a sessenta dias antes do trmino do mandato,
seguro que o dirigente sindical ainda estar no gozo da garantia de emprego do mandato que
se encerra, pois essa proteo cobriria mais um ano, alis. Ao efetuar o registro e sair vitorioso
em novo pleito, engrena novo perodo de garantia, e assim sucessivamente. No h
impedimento legal nem jurdico a esse tipo de continuidade. Observe-se, porm, que muitas
entidades sindicais optam por inserir clusula em norma coletiva com previso de suspenso do
contrato de trabalho do dirigente, por ser de fato muito complexo conciliar expediente operrio
com incumbncias polticas. Permitir que o empregador pague salrios para o empregado se
dedicar militncia recebe a censura da Organizao Internacional do Trabalho, por parecer
que o empregador est financiando a entidade sindical, prtica considerada antissindical. O
mais adequado realmente a suspenso sem salrio, sem trabalho , podendo o sindicato
fixar um estipndio mensal a seus dirigentes, como qualquer associao privada.

Comunicao ao empregador da candidatura do empregado. Mantendo o padro de


lealdade recproca e de boa-f na conduta, a entidade sindical deve necessariamente participar
ao empregador que, em seus quadros, figura um empregado concorrente ao posto de dirigente
sindical. Pede-se a especial ateno de que aquele empregado acaba de ser protegido pela lei
e j no pode ser dispensado sem justa causa nos prximos dias, at a apurao da eleio
sindical. A lei fala em prazo de 24 horas, mas o sindicato pode e deve abreviar o mximo
possvel esse lapso. Por exemplo, candidaturas registradas pela manh deveriam ser
participadas ao empregador pela tarde. Por outro lado, se o sindicato exceder o prazo, no
poder o empregador alegar que a garantia de emprego pereceu. Apenas o sindicato correu o
risco de, ao chegar a comunicao tardia, o sindicalista j se achar dispensado, sendo muito
difcil reverter o quadro. O prazo , por assim dizer, uma sugesto de urgncia entidade
sindical e no uma marca preclusiva. A forma como a comunicao ser efetuada irrelevante.
Os tribunais aceitam os mecanismos clssicos de carta escrita, entregue em mos ou pela via
postal (evidentemente com aviso de recebimento!), havendo tambm decises favorveis aos
antigos aparelhos de fac-smile. No h problema nenhum no uso dos meios eletrnicos,
devendo o sindicato apenas se certificar de que a transmisso atingiu seu objetivo.

Comunicao ao empregador sobre os resultados da eleio. Na verdade, so duas


comunicaes, como pode ser conferido no art. 543, 5., da CLT: a comunicao do registro
da candidatura e a comunicao da vitria do empregado, com registro e posse, para que o
empregado conhea tambm a extenso da garantia, ou seja, o prazo do mandato. Embora a
lei seja omissa, de bom conselho que o sindicato comunique tambm a derrota do candidato,
para no se ficar com a dvida interna na empresa sobre os rumos da eleio. Lembre-se que o
empregador no ter acesso nem mesmo para saber se a eleio foi adiada ou se o empregado
foi vitorioso, mas o sindicato se esqueceu de avisar. Por fim, destaque-se que, com a
promulgao da Constituio Federal de 1988, houve teses no sentido de que a comunicao
do sindicato empresa teria perdido seu objeto, dada a omisso do art. 8.. A tese mostra
exagero, como j lembrado no incio deste captulo, porque o propsito da norma constitucional
no era regulamentar todo o processo eleitoral, mas apenas traar as linhas mestras do direito
coletivo. Afora isso, nada existe no art. 8. que denote uma no recepo das prticas
saudveis da transparncia e da democracia, nem se pode falar em ingerncia liberdade
sindical, ao se pedir que ela seja clara e rpida na defesa dos interesses de categoria. De toda
sorte, foi preciso a edio da Smula 369, I, do TST para dizer que indispensvel a
comunicao, pela entidade sindical, ao empregador, na forma do 5. do art. 543 da CLT.

Comunicao ao empregador de nomeao de dirigente imposta pelo Ministrio do


Trabalho, prtica hoje inexistente. Outro detalhe interessante: a parte final do art. 543, 5.,
da CLT est obsoleta. Ela faz referncia parte final do 4., que dizia ser incumbncia do
Ministrio do Trabalho a comunicao ao empregador sobre a nomeao no democrtica de
dirigente sindical em caso de falta de qurum ou de tumulto no processo eleitoral. Era o nico
caso de garantia de emprego a dirigente sindical no eleito, mas imposto pelo Poder Executivo.
A redao do 4. j foi alterada, pela Lei 7.223/1984, mas se esqueceu de melhorar a dico
do 5., ora em estudo. E, claro, essas indicaes foradas de dirigentes sindicais j se
encontram extintas, de tal sorte que j no existe a possibilidade de comunicao em 24 horas
do Ministrio do Trabalho para o empregador.

Conceito de dirigente sindical e limitao quantitativa. Assunto que ganhou repercusso


inesperada diz respeito ao conceito de dirigente sindical. O art. 543 da CLT pode ser
considerado minucioso a respeito, especificando quais so as pessoas providas de garantia de
emprego, mas o foco de todos os dispositivos convergia para a eleio sindical. Ora, em
processo de eleio podem ser inseridos diversos postos de comando de alto e de mdio
escales, confundindo o conceito de proteo com o enfoque da eleio. Ademais, as entidades
sindicais foram acusadas de inflarem as chapas com cargos secundrios ou meramente
protocolares, criando diversas diretorias e delegacias, apenas para alargar o campo da garantia
de emprego. Foi assim que, aps intensos debates, coube ao STF a palavra final acerca da
recepo, pela Constituio Federal de 1988, do disposto no art. 522 da CLT, que refere trs a
sete cargos de direo, mais o conselho fiscal. Houve dvidas sobre a manuteno do art. 522
da CLT no sentido de ele ser uma ingerncia aos assuntos internos da entidade sindical, mas o
Supremo diferenciou, de um lado, a ingerncia do Poder Executivo, que no deve mais ser
tolerada, e, de outro lado, simples regulamentao legislativa, que no se entende por
interferncia mas por disciplina necessria para operacionalizao de condutas
constitucionalizadas. Foi assim que o nmero mximo de sete dirigentes prevaleceu, pouco
importando se o sindicato de mdio ou de grande porte ou, ainda, se dispe de diretoria
colegiada ou centralizada. A propsito, conhea-se a Smula 369, II, do TST: O art. 522 da CLT
foi recepcionado pela Constituio Federal de 1988. Fica limitada, assim, a estabilidade a que
alude o art. 543, 3., da CLT a sete dirigentes sindicais e igual nmero de suplentes. Embora
a redao original da Smula 369, II, date de 27.09.2002, quando ainda era identificada como
OJ 266, a parte final, que frisa sua extenso tambm aos suplentes, apenas foi inserida em
27.05.2011, afastando dvidas que persistiam sobre o alcance da estabilidade.

Figuras anlogas ao conceito de dirigente, mas que ficaram de fora da proteo.


Portanto, se o art. 543 da CLT deve ser estudado tomando por base o conceito e a quantidade
de dirigentes estampados no art. 522 da CLT, ficam de fora da proteo ao emprego os alguns
membros da diretoria do sindicato, eleitos e no eleitor, por no preencherem os requisitos para
o conceito de dirigente sindical. So eles:

Membros do conselho fiscal. Segundo a OJ 365 da SDI: Membro de conselho fiscal de


sindicato no tem direito estabilidade prevista nos arts. 543, 3., da CLT e 8., VIII, da
CF/1988, porquanto no representa ou atua na defesa de direitos da categoria respectiva, tendo
sua competncia limitada fiscalizao da gesto financeira do sindicato (art. 522, 2., da
CLT).

Delegado sindical. A OJ 369 afasta o delegado sindical pelo fato de ele no se submeter a
eleio obrigatria: O delegado sindical no beneficirio da estabilidade provisria prevista no
art. 8., VIII, da CF/1988, a qual dirigida, exclusivamente, queles que exeram ou ocupem
cargos de direo nos sindicatos, submetidos a processo eletivo.

Conselho de tica. Tampouco sensibilizou a jurisprudncia o caso do membro de conselho


de tica de entidade sindical, igualmente desprovido de estabilidade, ainda que escolhido em
escrutnio secreto, consoante Proc. 0133200.71.2005.5.02.0059, TST, de agosto de 2011.

Secretrio para estudos sociais. Tambm no desfruta de estabilidade, conforme deciso


no Proc. 0002000-25.2001.5.17.0006.

Limitao qualitativa do nmero de dirigentes sindicais protegidos. A garantia de


emprego de dirigente sindical no est limitada apenas pela quantidade de pessoas que podem
ser beneficiadas, na forma do art. 522 da CLT e da Smula 369, II, do TST, mas tambm pela
qualidade da militncia exercida. Explica-se. Considerando que o profissional qualificado nem
sempre encontra emprego onde quer ou na rea que acalenta, surgem situaes inesperadas
de bacharis em direito como caixas bancrios, engenheiros qumicos na diretoria comercial da
empresa de informtica e veterinrios como servidores pblicos do Judicirio. O caso ainda
mais curioso porque, caso sejam eleitos diretores sindicais de suas entidades diferenciadas,
no tero a quem pregar sua posio sindical dentro do ambiente de trabalho. A militncia ser
integralmente exercida fora do local de trabalho, seja na prpria entidade sindical, seja na porta
de empresas que congregam a maior parte de seus colegas de profisso que
momentaneamente no so seus colegas de trabalho. A situao tambm foi objeto de acirrada
controvrsia, tendo prevalecido a tese de que o empregador no est obrigado a manter aquele
contrato de trabalho, porque a resciso, neste caso, no pode ser considerada um ato de
retaliao ou um obstculo ao exerccio do proselitismo, que no iria, de qualquer forma, ser
feito na empresa. Veja-se a sntese da Smula 369, III, do TST: O empregado de categoria
diferenciada eleito dirigente sindical s goza de estabilidade se exercer na empresa atividade
pertinente categoria profissional do sindicato para o qual foi eleito dirigente.

Diferena entre a garantia personalssima e a garantia objetiva. Prosseguindo na mesma


linha investigativa, chegamos a um importante ponto em que se diferenciam as garantias
personalssimas, cujo foco principal a vulnerabilidade mais acentuada do organismo do
trabalhador, e as garantias objetivas, que protegem muito mais a coletividade do que
propriamente o empregado. Exemplos de garantias pessoais ou personalssimas so aquelas
destinadas gestante e ao acidentado, pessoas que, caso fossem desligadas no auge de sua
debilidade fsica, encontrariam dificuldade ainda mais acentuada para recolocao no mercado
de trabalho. Exemplos seguros das garantias objetivas, por sua vez, residem nos cargos
eletivos para a direo sindical, a direo da Comisso Interna de Preveno de Acidentes e,
ainda, a direo da cooperativa de consumo fomentada no mbito de uma empresa. O objetivo
da garantia objetiva fundamentalmente evitar o ato de retaliao por parte do empregador ou
mesmo a anomalia de uma resciso, ainda que, de boa-f, jogar por terra o papel da entidade
sindical, acidentria ou cooperativa. A diferena entre a garantia pessoal e a garantia objetiva
no apenas acadmica, mas tem profundas implicaes prticas. Por exemplo, no h grande
problema na converso em pecnia da obrigao de fazer descumprida pelo empregador no
caso de uma gestante ou de um acidentado terem sido dispensados no meio dos perodos de
garantia. J no caso dos sindicalistas e congneres, indispensvel sua presena no crculo de
trabalho, para desempenharem suas funes de fiscalizao e preveno, donde ser mais
razovel a aplicao de multas dirias por descumprimento da obrigao de reintegrar os
empregados em garantia objetiva do que os empregados em garantia subjetiva. Outra
implicao direta ocorre no caso da extino da empresa ou do estabelecimento.

Extino da empresa ou do estabelecimento. Caso haja o fechamento parcial ou total da


empresa, o acidentado e a gestante continuam a serem merecedores de alguma forma de
proteo, haja vista que seus organismos seguiro vulnerveis e os fatos que ensejaram a
garantia de emprego ou seja, a enfermidade e a gravidez no sofrem alterao alguma com
a alterao na estrutura empresarial. A empresa dever elaborar um cronograma de
fechamento, deixando-os por ltimo ou, ento, indenizar em pecnia o perodo que restava para
completar a proteo os cinco meses aps o parto ou os 12 meses aps a alta previdenciria.
H diferena, porm, quando o assunto a garantia objetiva. Se a empresa ser fechada, de
nada adiantar a manuteno de uma Comisso Interna de Preveno de Acidentes ou de uma
militncia sindical interna. Claramente, essas atividades perderam seu objeto. verdade que
alguma empresa pode fechar o estabelecimento inteiro, dispensando dezenas ou centenas de
empregados, apenas como vingana contra a entidade sindical: prejudicam-se vrios para
atingir um nico. No entanto, isso no pode ser presumido e os custos operacionais de uma
medida traumtica como essa superam amplamente os inconvenientes da convivncia forada
com o dirigente sindical. Logo, essa perspectiva chega a ser teratolgica e no merece maior
desenvolvimento no plano terico; havendo, porm, prova segura de que uma filial foi extinta
apenas para extirpar um dirigente sindical, o caso pode igualmente ser resolvido luz da
dispensa obstativa e da malcia na elaborao do ato jurdico. De concreto, existe jurisprudncia
firme no sentido de que a garantia objetiva perece com o desaparecimento da empresa, como
se v na Smula 369, IV, do TST: Havendo extino da atividade empresarial no mbito da
base territorial do sindicato, no h razo para subsistir a estabilidade.

Posio do STF sobre a extino da empresa ou estabelecimento e possvel


manuteno da garantia do dirigente sindical. Embora a Smula 369, IV, do TST, mencione
apenas a extino da atividade empresarial no mbito da base territorial do sindicato, a
jurisprudncia do STF parece ir um pouco alm ao grau de exigncia para eliminar a garantia de
emprego do dirigente sindical: busca-se conhecer a motivao do trmino da atividade
empresarial, a fim de evitar que tambm o encerramento da atividade seja uma conduta
antissindical. Pode parecer exagerado que algum encerre sua atividade apenas para no ter
mais de conviver com o dirigente sindical, mas essa hiptese no est descartada, e, de
qualquer forma, pode-se imaginar o fechamento de um setor ou de uma filial, que no causa
maior transtorno para a empresa, mas que consegue se livrar de uma base territorial incmoda,
digamos assim. Na deciso publicada em 10.02.2006, em AgIn tombado sob n. 454.064/PA,
entendeu-se que a empresa precisa demonstrar fatores de ordem tcnica, econmica ou
financeira, sem prejuzo de eventual motivo de fora maior, para que se possa considerar
extinta a garantia de emprego do dirigente, sob pena de se considerar abusivo o fechamento.
Que a empresa possa fechar suas unidades sem prestar contas ao Judicirio no resta muita
dvida: o problema que se pe no caso o destino do dirigente sindical, de tal forma que, a se
adotar o posicionamento do Supremo Tribunal Federal, o dirigente passa a ter direito ou
manuteno do emprego em outra unidade ou indenizao equivalente ao perodo restante de
sua garantia. O nus da prova dos motivos do fechamento da unidade empresarial recai sobre o
empregador, aduz o STF. como se a Smula 369, IV, do TST necessitasse de um refinamento
de redao.

No h formalidade para a declarao da justa causa no direito do trabalho brasileiro.


O direito do trabalho brasileiro excessivamente liberal quanto aos procedimentos de extino
do contrato de trabalho. Claro que esse ramo jurdico pautado pela simplicidade das formas e
prestigia muito mais o contedo do que a embalagem, o que no deixa de ser reafirmado pelo
princpio da primazia da realidade. No entanto, poder dispensar um empregado sem palavras e
somente lhe explicar que houvera, por exemplo, uma justa causa, quando acionada a empresa
em processo do trabalho, motivo de profunda incerteza e perplexidade. Alis, retira do
empregado a capacidade de defesa, tambm. Da mesma forma, o empregado pode
desaparecer sem deixar vestgios, e, ao depois, acionar a empresa sob a alegao de resciso
indireta, bastando que respeite o prazo prescricional de dois anos. Apesar do estranhamento da
situao, h chances reais de xito do empregado, ao dizer que se retirou por ms condies
de trabalho e que essa retirada est livre de qualquer formalidade. Assim a Consolidao das
Leis do Trabalho. O sistema que se instalou permite que o empregador declare a justa causa de
uma gestante, por exemplo, com o nico compromisso de sustentar essa alegao se e quando
for acionado judicialmente. No havendo ao trabalhista a litigiosidade contida de que falam
os socilogos , o empregador est livre de demonstrar a justa causa; havendo a demanda,
pode usar todos os meios da contestao judicial, inclusive os recursos, para fomentar sua tese.
Portanto, a lgica a iniciativa do empregador, seguida de uma posio de retaguarda. No o
que se conhece em outros ordenamentos jurdicos, em que ao menos o empregador obrigado
a lanar as razes da justa causa por escrito alguns pases chamam esse documento de nota
de culpa para que as alegaes no possam ser alteradas ao sabor dos acontecimentos.

Formalidade para a justa causa na hiptese do estvel decenal. No caso da estabilidade


decenal, porm, dada sua elevao ao patamar mais graduado de tutela pela manuteno do
direito do trabalho, o legislador elaborou um sistema diverso. Retirou do empregador a iniciativa
na declarao da justa causa e exigiu a submisso prvia do caso magistratura trabalhista. A
submisso prvia, em relao submisso retroativa, faz toda diferena. A uma, porque pode
evitar que o mal maior seja praticado e, depois, torne-se irremedivel. A duas, porque permite o
amplo exerccio do direito de defesa do empregado e no o direito de defesa do acusador, como
se assenta no processo do trabalho convencional. A trs, porque se supe que a justa causa,
sendo declarada em sentena judicial, mostra-se mais grave do que impresses vagas do
empregador e evidencia que, de fato, o estvel no deveria permanecer naquele contrato de
trabalho. Considerando-se as origens da Justia do Trabalho no seio do Poder Executivo,
optou-se por chamar essa ao judicial de inqurito para apurao de falta grave. Mesmo aps
a emancipao deste ramo do Poder Judicirio, a nomenclatura foi mantida. Suas referncias
aparecem nos arts. 492 a 494 da CLT, que cuidam da estabilidade, e nos arts. 853 a 856 da
CLT, que cuidam do processamento do inqurito.

Formalidades para a justa causa do dirigente sindical. No h uma ligao direta entre o
inqurito e a garantia de emprego do dirigente sindical, at porque o inqurito foi associado
como uma exclusividade dos estveis decenais, e todas as demais pessoas ficam sujeitas
dispensa sem formalidade alguma. Porm, desde 1967 passou a constar do art. 543, 3., da
CLT que a justa causa do sindicalista h de ser aquela devidamente apurada nos termos desta
Consolidao. A referncia a que a apurao da justa causa seja feita nos termos da
Consolidao foi logo interpretada como sendo necessrio o inqurito. verdade que o art. 8.,
VIII, da CF/1988, deixou a desejar na clareza de redao, ao dispor que o dirigente sindical no
deve ser dispensado, salvo se cometer falta grave nos termos da lei, levando alguns a
entenderem que a falta grave que deveria estar prevista em lei e no a apurao do nome.
Em casos anlogos, como aquele da garantia de emprego de membro da Comisso de
Conciliao Prvia, foi dispensado o inqurito para apurao de falta grave, justamente porque
o legislador referiu a expresso falta grave nos termos da lei e no falta grave a ser apurada
nos termos da lei (conferir art. 625-B, 1., da CLT).

Confirmao de que o inqurito necessrio para declarao da justa causa do


dirigente sindical. Porm, volta-se ao mesmo ponto j frisado anteriormente, no sentido de que
o art. 8. da CF/1988 serve de referncia ao direito coletivo e no esgotou nem aprofundou
todos os temas concernentes. Tampouco proibiu que o legislador ordinrio ampliasse as
ferramentas de proteo ao dirigente. Da ser vlido que o legislador fixe novos contornos a
essa justa causa e imponha, inclusive, o procedimento sofisticado de um inqurito. Houve plena
recepo do art. 543, 3., da CLT pela ordem constitucional de 1988, como arremata a Smula
379 do TST: O dirigente sindical somente poder ser dispensado por falta grave mediante a
apurao em inqurito judicial. Inteligncia dos arts. 494 e 543, 3., da CLT.

No extenso do inqurito para outras garantias de emprego. No fosse pela referncia


do art. 543 da CLT a que a apurao da justa causa seja feita nos termos da Consolidao, teria
o dirigente sindical a difcil tarefa de se valer do Judicirio depois de consumado o fato, ao
passo que o sistema do inqurito permite que a lide se trave antes do desligamento. Ocorre que
essa vantagem no pode ser expandida, nem mesmo por analogia, para outras espcies de
garantia de emprego, como a proteo gestante e ao componente eleito da Comisso Interna
de Preveno de Acidentes, porque ao judicial no se estende por semelhana. Os ritos
processuais exigem interpretao restritiva. O inqurito foi concebido unicamente para o estvel
decenal e, em 1967, foi incorporado ao regime das protees sindicais por fora de alterao
expressa sobre o art. 543 da CLT. Portanto, o dirigente sindical o nico detentor de garantia de
emprego beneficiado pela norma. Ficam de fora as gestantes, os acidentados, membros de
Comisso Interna de Preveno de Acidentes e de Comisso de Conciliao Prvia
intersindical, membros de Conselho Curador do Fundo de Garantia e do Conselho Nacional da
Previdncia Social e, ainda, os detentores de garantia de emprego, previstas em norma coletiva
ou contrato individual de trabalho.

Assimilao do dirigente de cooperativa de consumo ao dirigente sindical. H um caso


curioso concernente aos empregados que so eleitos para comporem a diretoria das
cooperativas de consumo existentes dentro das empresas a no serem confundidas com as
cooperativas de comrcio de mo de obra, que nada tm que ver com o sistema cooperativo da
Lei 5.764/1971. O art. 55 desta lei no se ateve a dizer que os diretores eleitos desfrutam
garantia de emprego. Afirma que eles desfrutam as mesmas garantias dos dirigentes sindicais:
Os empregados de empresas que sejam eleitos diretores de sociedades cooperativas pelos
mesmos criadas, gozaro das garantias asseguradas aos dirigentes sindicais pelo art. 543 da
Consolidao das Leis do Trabalho. Se forem realmente todas as garantias do art. 543 da CLT,
elas abarcam o direito de defesa em inqurito. O assunto ainda no foi amadurecido na
jurisprudncia, possivelmente pela escassez de casos semelhantes, em escala muito menor do
que a controvrsia no mbito sindical, mas perfeitamente razovel sustentar que o inqurito
para o dirigente de cooperativa no seria uma analogia ou uma interpretao extensiva, mas
uma interpretao literal e direta do art. 55 da Lei 5.764/1971. Todavia, ao contrrio do que
sucede com o dirigente sindical e com o dirigente de Comisso Interna de Preveno de
Acidentes, os diretores de cooperativa de consumo somente so estveis quando forem
titulares dos cargos e no enquanto suplentes (OJ 253 da SDI-I do TST).

Possvel diferena entre justa causa e falta grave. Em matria de justa causa, do
empregador j se exige naturalmente que tenha provas seguras de que o empregado desonrou
seu posto de trabalho e no merece nem ao menos ser mandado embora com indenizaes.
Merece o duplo castigo de ser dispensado e no receber os pagamentos rescisrios. Sai
apenas com o saldo do salrio do ms. Se, todavia, o empregado for detentor de estabilidade
decenal (hoje extinta, ressalvados os direitos adquiridos), h de ser exigida uma comprovao
ainda mais completa da conduta desabonadora do empregado, bem como h de se considerar
que a justa causa tornou efetivamente insuportvel o prosseguimento do contrato. No se deve
dizer que o dirigente sindical se tornou imune justa causa, mas seria muito fcil para o
empregador quebrar a garantia de emprego e desprestigiar a categoria representada, se
pudesse, ao cabo de algumas ausncias injustificadas do empregado, suscitar a justa causa.
Em outras circunstncias, como no caso dos empregados com pouco tempo de casa ou
empregados com passado funcional conturbado, o limite de tolerncia tende a ser menor,
admite-se, mas no no caso de empregado provido de garantia de emprego. Tanto isso
verdade que o art. 493 da CLT define a expresso falta grave como sendo a reiterao de justas
causas, ao passo que o art. 492 da CLT estipulava que a quebra da estabilidade dependia de
falta grave e no de justa causa. verdade que o legislador nem sempre se mostra coerente no
uso do vernculo, havendo outras passagens da Consolidao das Leis do Trabalho em que
foram empregadas expresses como ato faltoso ou justo motivo, mas naquele instante em que
foi explicado o alcance da estabilidade decenal mostrou-se firme o propsito do legislador em
reforar a garantia mediante um engessamento ainda maior do conceito de justa causa.
Aparentemente a transposio desse estudo para o dirigente sindical correta, haja vista que o
art. 543 da CLT tambm faz referncia falta grave.

Permisso ao empregador para suspender o dirigente, sem salrios. O inqurito para


apurao de falta grave considerado um bem valioso conquistado pelos antigos estveis e,
depois, pelos dirigentes sindicais, especialmente pelo amplo direito de defesa e por seu carter
preventivo. No entanto, ele conta com algumas peculiaridades difceis de serem assimiladas
pelos sindicalistas. Dentro da lgica do inqurito, o empregador pode afastar o empregado para
promover uma averiguao interna livre de presses e de maiores constrangimentos. O
afastamento assume a natureza de suspenso do contrato de trabalho, sendo feito sem salrio
ao empregado. Diante da gravidade dessa situao, o legislador imps ao empregador um dos
prazos mais exguos no processo do trabalho para ajuizamento de aes, que vem a ser trinta
dias, e a doutrina cuidou de explicar que o prazo tem natureza decadencial, pois no se trata de
prazo sobre pretenso a um crdito como se costuma explicar o fenmeno da prescrio ,
mas de prazo sobre direito potestativo de resciso contratual. Logo, o prazo contado de forma
rgida, insuscetvel de interrupo ou suspenso. Caso o empregador se convena da inocncia
do empregado, encerra a suspenso e o empregado volta atividade normal, sendo-lhe pagos
os salrios do perodo que, portanto, passa a ser uma simples interrupo, tambm chamada
de licena remunerada, neste particular. Se, porm, insistir na culpa do empregador, deve
provocar o Judicirio, aforando o inqurito.

Suspenso duradoura ao longo de todo o processo. O ponto nevrlgico da situao do


sindicalista reside no fato de que nenhum salrio devido durante toda a tramitao do
inqurito, nem as demais vantagens trabalhistas. O legislador foi severo no prazo de 30 dias,
mas descuidou de oferecer uma tramitao mais clere ou algum rito abreviado para o
inqurito, que, assim, pode durar meses, anos e dcada, com todos os recursos trabalhistas
superpostos. fato que a jurisprudncia se mostra rigorosa no tratamento da falta grave e que o
empregado ter direito a todos os salrios atrasados, em caso de sua absolvio
improcedncia da pretenso do inqurito , mas o mal j estar consumado e a prpria
militncia sindical j ter sido mitigada. Da ser o inqurito uma ao de duplo carter: saudada
como um elemento democrtico para a defesa do sindicalista, revela sua face sombria de deixar
a pessoa por anos a fio sem baixa na Carteira de Trabalho, sem poder encontrar outro
emprego, sem saber seu futuro, e, claro, sem salrios. J se tentou derrubar a suspenso,
dizendo que o inqurito deveria prosseguir com a presena do trabalhador dentro da empresa,
mas, alm do desconforto natural desse cenrio, h expressa previso legal em prol da
suspenso. Da a inteligncia da OJ 137, da SDI-II do TST: Constitui direito lquido e certo do
empregador a suspenso do empregado, ainda que detentor de estabilidade sindical, at a
deciso final do inqurito em que se apure a falta grave a ele imputada, na forma do art. 494,
caput e pargrafo nico, da CLT.

Vedao a qualquer forma de afastamento sumrio do dirigente sindical. O que no se


pode admitir, contudo, a suspenso do dirigente sindical por mais de 30 dias, sem que
nenhum inqurito tenha sido ajuizado, ou outro tipo de afastamento capaz de priv-lo do
exerccio de suas funes, e, via de consequncia, do exerccio de seu papel sindical.
Passados os 30 dias, a empresa perde todo e qualquer argumento, pois j no poder dizer que
est a refletir sobre o ajuizamento da ao, j caduco o prazo, nem poder dizer que a
suspenso disciplinar, pois o art. 474 da CLT expressamente veda a punio superior a trinta
dias. Tampouco se admite a licena remunerada neste caso, porque os salrios no so nem o
mais importante nem o nico escopo da proteo sindical. Tambm no se pode falar em
dispensa sem justa causa, porque o dirigente est acobertado pela garantia.

Antecipao de efeitos da tutela processual de proteo ao dirigente sindical. Da o


acerto do art. 659, X, da CLT (inserido atravs da Lei 9.270/1996), que passou a conferir ao Juiz
do Trabalho a faculdade de, em cognio sumria, determinar o restabelecimento da atividade
normal do sindicalista, o que pode ser feito atravs da reintegrao, caso o empregado tenha
sido dispensado, ou de simples cancelamento de suspenso ou interrupo, caso o empregado
tenha sido indevidamente afastado de seus misteres. Discute-se, sem maior proveito, se a
medida seria uma cautelar, uma tutela antecipada da lide ou um terceiro gnero. possvel que
a controvrsia encontre razes no fato de que a Consolidao das Leis do Trabalho costumava
se valer da vetusta expresso liminar, com o sentido apenas de dizer que a deciso foi
proferida in limine, ou seja, no comeo do processo, mediante anlise superficial dos fatos.
Tambm no regime do mandado de segurana (Lei 1.533/1951, revogada pela Lei 12.026/2009)
se fala em deciso liminar, bem assim dentro dos provimentos cautelares. O que parece mais
importante saber se a medida ter natureza satisfativa ou meramente assecuratria do
provimento final, sendo mais lgico que se enxergue a natureza satisfativa no caso do dirigente
sindical isto , se ele foi realmente reintegrado ou reincorporado atividade cotidiana e puder
aguardar em servio o desfecho do caso, se teve satisfeitos seus interesses liminarmente. No
h necessidade de pescar nas guas de um terceiro gnero nem de se perder nas nuvens de
uma natureza jurdica de pouco proveito prtico. Lembre-se que o art. 273 do CPC/1973 aos
poucos aproximou o quanto pode as duas formas de tutela de urgncia e, ademais, os remdios
jurdicos cabveis no mudam de acordo com a natureza do provimento sendo certo que essa
aproximao foi aprimorada pelos arts. 300 e ss. do CPC/2015, no conceito de tutelas de
urgncia. Se a deciso foi tomada dentro de uma sentena, s cabe o recurso ordinrio; se foi
tomada anteriormente, via deciso interlocutria, o processo do trabalho no admite recursos
em sentido estrito, restando apenas o uso de medidas extremas e remdios gerais, como o
mandado de segurana, em havendo, de fato, o direito lquido e certo do empregador de afastar
aquele empregado, o que no ser o caso das hipteses supramencionadas.

Aparente coliso entre a suspenso do dirigente e o direito reintegrao liminar.


Uma tenso ocorrer dentro dos 30 dias. Como dito, aps esse prazo as presunes sero
mais favorveis ao dirigente sindical do que ao empregador, porque nada justifica mant-lo
afastado, suspenso ou simplesmente desligado por mais de 30 dias, sendo o empregador
chamado responsabilidade. Abaixo desse prazo, o empregador tem o direito de promover
averiguaes internas para saber se o empregado praticou ou no a falta grave propalada,
como bem esclarece o art. 494 da CLT. Logo, no faria sentido que a tutela antecipada para
reincorporao do sindicalista fosse deferida j na primeira ou na segunda semana do
afastamento, inibindo a prpria investigao interna. O art. 659, X, da CLT no foi muito feliz em
sua redao, dando a entender que o sindicalista intocvel e a qualquer movimento do
empregador poder pedir em Juzo o restabelecimento da situao anterior. Vista a questo
com mais vagar, percebe-se que a deciso liminar a que se refere o art. 659, X, da CLT
somente poder ser tomada pelo Juiz do Trabalho aps a contagem dos 30 dias, nem que para
isso ele deva sobrestar o feito ou abrir vistas parte contrria. Apenas se poder proferir a
deciso liminar nesses trinta dias se o caso era realmente de dispensa, com ou sem justa
causa, porque a dispensa carecia de autorizao judicial via inqurito, que deixou de ser
elaborado. Em se tratando de suspenso, h de se presumir que o empregador esteja
realmente refletindo sobre a convenincia ou no de prosseguir no tema de falta grave. Eis o
entendimento da OJ 65, da SDI-II do TST: Ressalvada a hiptese do art. 494 da CLT, no fere
direito lquido e certo a determinao liminar de reintegrao no emprego de dirigente sindical,
em face da previso do inciso X do art. 659 da CLT.

Converso de obrigao de fazer em obrigao de pagar. As obrigaes de fazer


normalmente podem ser convertidas em obrigaes de pagar, caso sua execuo se tenha
tornado impossvel, dificultosa ou simplesmente desvantajosa para o prejudicado, no sendo
diferente a situao no direito do trabalho. Assim acontece com a obrigao de fornecer
documentos hbeis para o saque do fundo de garantia e do seguro desemprego, cuja omisso
pode acarretar para a reclamada o nus de pagar o valor equivalente ao que o empregado
deixou de auferir. Assim tambm acontece no campo das estabilidades e garantias de emprego.
O grande impulso da converso da obrigao de fazer em obrigao de pagar foi o art. 496 da
CLT. Dentro de sua simplicidade, em que alertava ao Juiz do Trabalho quanto aos riscos de uma
reintegrao em ambiente hostil, acabou fomentado a banalizao da converso em pecnia de
todas as reintegraes. Interessante notar que, poca, o empregado poderia ser fortemente
prejudicado, pois a converso era tarifada, razo de duas remuneraes por ano de servio, e
no levava em conta o tempo futuro que o empregado tinha assegurado na empresa. O
empregado com 18 anos de casa, se no fosse reintegrado, receberia indenizao equivalente
a 36 remuneraes, ou seja, trs anos, ao passo que, se fosse mantido, poderia permanecer no
emprego at sua aposentadoria com 35 anos de servios, por exemplo, o que representaria,
neste exemplo singelo, mais 17 anos de emprego. O empregado com 12 anos de servio
recebia indenizao de dois anos (24 remuneraes) e no o equivalente aos 23 anos a que
almejava. Ainda mais interessante era o fato de que a deciso competia unicamente ao Juiz,
independentemente de como o pedido houvesse sido formulado. No h vcios de extrapetio
na deciso judicial que altera a tica desse tipo de pretenso, j sedimentou, h muito tempo, a
jurisprudncia (Smula 396 do TST, por exemplo).

Reintegrao prefervel converso em pecnia. Tambm as pequenas garantias de


emprego podem ser substitudas por pagamento pecunirio sem prejudicar o valor do bem
protegido, como acontece com a gestante ou com o acidentado. claro que nenhum
empregador gostaria de pagar os salrios e os encargos a seus empregados para que eles
fiquem em casa, mas eventualmente, se isso se fizer conveniente, ou se um julgado houver de
reconhecer a garantia de emprego em carter retroativo, quando j escoado o perodo, ento a
converso se mostra muito mais adequada do que a insistncia numa reintegrao j preclusa.
Foi assim que o TST se posicionou em caso de deciso judicial proferida j fora do perodo de
garantia de emprego. O caso do dirigente sindical, todavia, bem diverso. Hostil o ambiente j
era desde antes da suspenso contratual, de modo que pouco se justifica a incidncia do art.
496 da CLT. Converso dos meses faltantes para o trmino do mandato e mais um ano
economicamente correto, mas muito distante da realidade e uma enorme frustrao ao
propsito de uma garantia objetiva. Ainda que o dirigente, em atitude egosta, se impressione
com o montante dos clculos, a categoria no pode ficar acfala. de bom alvitre que o julgado
insista na reintegrao, aplicando, se necessrio for, a multa diria para o cumprimento
especfico da obrigao, tal como dispe o art. 461 do CPC/1973, sucedido em seu teor pelo
art. 500 do CPC/2015.
w

Captulo 7. FONTES DE CUSTEIO SINDICAL


A imagem de um cipoal no meio da mata cerrada a que mais se aproxima do modelo
brasileiro de custeio s entidades sindicais. Alguns feixes comeam e no se sabe onde
terminam. Outros se fundem ou so cindidos. E o que mais pitoresco: no se sabe ao certo
quantas so as ramificaes. Logo, tambm no se sabe como sair dessa armadilha.

Basicamente existe apenas uma fonte compulsria para todos os trabalhadores e para todos
os empregadores, que a contribuio sindical prevista de maneira minuciosa nos arts. 578 a
610 da CLT. Ainda hoje h quem se refira contribuio como imposto sindical, porque assim a
lei a chamou durante muitos anos a denominao foi alterada para contribuio sindical
apenas pelo Dec.-lei 27/1966, que inseriu modificao no art. 217 do CTN.

A peculiaridade da contribuio sindical est precisamente no fato de atingir 100% dos


integrantes de uma categoria, sem direito de oposio ou resistncia, sem negociao do valor
e sem se perguntar se a pessoa associada ou no da entidade sindical. Da a perplexidade da
Organizao Internacional do Trabalho, que historicamente propugna que as fontes de custeio
sindical devem ser facultativas e proporcionais ao desempenho, representatividade, atuao
e militncia.

A pretexto de se tratar de uma fonte slida para edificar as instituies sindicais,


normalmente a contribuio compulsria est associada a desvios de conduta, acomodao e
falta de combatividade, sendo, inclusive, apontada como a causa direta da existncia de mais
de 26.000 sindicatos no territrio brasileiro. Sua revogao inevitvel, no podendo o Brasil
ostentar padres de liberdade sindical plena enquanto perdurar essa herana.

Alis, ocorre com a contribuio sindical um fenmeno rarssimo de ter sido feita uma lei
apenas para dizer que, em breve, vir sua revogao. Trata-se do art. 7. da Lei 11.648/2008.

A situao ainda mais constrangedora desde 1998, quando a Conveno 87 da


Organizao Internacional do Trabalho, que propugna a ampla liberdade sindical, passou a ser
considerada uma das mais importantes de todo o acervo da instituio, alada ao patamar de
direito fundamental do trabalhador. Com esse novo conceito, tomado na plenria de 18 de junho
de 1998, passou-se a entender que todos os pases membros da Organizao se
comprometem a respeitar a liberdade sindical plena, ainda que no tenha formalmente ratificado
a Conveno 87. A simples adeso Organizao Internacional do Trabalho j acarreta esse
dever. Sendo o Brasil pas fundador da OIT, o desencanto evidente.

Por algum motivo no jurdico, o pas avana na criao de outras fontes de custeio sindical,
sem parar para refletir a questo da liberdade e da compulsoriedade dessa primeira fonte.

Foi assim que o art. 8., IV, da CF/1988 deixou escapar a grande chance de regularizar toda
a situao de uma s vez. No lugar de abolir a contribuio sindical e fixar parmetros para uma
etapa de transio que no ser indolor, mas ter de ser necessariamente vivenciada o art.
8. optou pela soluo hbrida de manter a velha contribuio e facultar aos interessados a
criao de outra fonte.

Esqueceram-se de oferecer um nome para essa nova fonte, que passou a ser popularmente
conhecida pela expresso contribuio confederativa, embora no se exija que o dinheiro v
necessariamente para as confederaes. O estabelecimento dos valores e dos critrios de
cobrana ficou integralmente a cargo das assembleias gerais sindicais o que no deve ser
confundido com as normas coletivas, podendo ou no haver sobreposio de assembleias.

Mas a grande diferena da contribuio confederativa em relao contribuio sindical,


para alm da fonte normativa, o fato de que a primeira obriga apenas os empregados
associados, segundo a interpretao autorizada do STF. possvel que ela tenha sofrido um
abalo irrecupervel com a edio da Smula 666 do STF, que vetou a cobrana aos no
associados, mas isso esconde apenas uma parte da controvrsia reinante.

Essas duas contribuies uma geral para toda a categoria e outra especfica para os
associados militantes, digamos assim , ainda convivem com a mal compreendida autorizao
estampada no art. 513, e, da CLT.

Esse dispositivo, j ventilado em captulo anterior, faz uma breve referncia prerrogativa da
entidade sindical para impor contribuies a todos os integrantes da categoria. Ora, se
interpretarmos impor contribuies como sendo impor qualquer contribuio, estar aberta a
caixa de Pandora, porque dali pode sair todo tipo de encargo e taxao. Certamente no foi
esse o intuito do legislador. O dispositivo parece muito mais associado a uma lista de
prerrogativas sindicais celebrar conveno coletiva, colaborar com o Estado etc. do que
propriamente a um cheque em branco para fomentar novas fontes.

De qualquer forma, caso se entenda que o art. 513, e, da CLT admite fixao de outras
contribuies, costuma-se usar a expresso contribuio assistencial para design-las, no
sentido vago de uma contribuio para fomentar a negociao coletiva e ou a assistncia
judiciria que o sindicato prov. (Vai a novamente um paradoxo, porque a contribuio sindical,
aquela que vale para todos e cronologicamente a mais antiga, deve necessariamente ser
canalizada para custear assistncia jurdica, conforme art. 592 da CLT, dentre outros.)

Contribuio sindical (art. 578 da CLT), contribuio confederativa (art. 8., IV, da CF/1988) e
contribuio assistencial (art. 513, e, da CLT) formam o trip do custeio sindical brasileiro
contemporneo. A esse trio costuma ser somada a mensalidade associativa, mas ela deveria
ser deixada de lado por no se tratar propriamente de uma contribuio para a entidade
sindical. Antes, assemelha-se mensalidade que se paga a um clube ou a um grmio
recreativo.

Claro que o sindicato pode ter outras fontes de renda, como suas prprias aplicaes
financeiras, retiradas em locao de imveis, recebimento de doaes e legados. No entanto,
quando se fala em estudo de fontes de custeio sindical normalmente est a se referir ao custeio
compulsrio, capaz de afetar pessoas que nem ao menos sabem da existncia do sindicato,
no concordam com suas opinies ou lhe fazem oposio aberta.

sobre esse tema que se passa a discorrer.

Contribuio sindical

Natureza tributria. A contribuio sindical tem natureza essencialmente tributria. De um


lado, preenche as exigncias de tributo constante do art. 3. do CTN: Tributo toda prestao
pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir, que no constitua
sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente
vinculada. De outro lado, no se trata de uma contribuio estipulada internamente pela
entidade sindical nem fixada atravs de norma coletiva, como ocorrer, com pequenas
variaes, com a contribuio confederativa e com a contribuio assistencial. A contribuio
sindical foi instituda pelo legislador, no corresponde a uma sano e tem ritual prprio de
averbao e de cobrana. Alis, tem assento no prprio Cdigo Tributrio Nacional, conforme
art. 217, I: As disposies desta Lei, notadamente as dos arts. 17, 74, 2., e 77, pargrafo
nico, bem como a do art. 54 da Lei n. 5.025, de 10 de junho de 1966, no excluem a incidncia
e a exigibilidade: I da contribuio sindical, denominao que passa a ter o imposto sindical
de que tratam os arts. 578 e seguintes, da Consolidao das Leis do Trabalho, sem prejuzo do
disposto no art. 16 da Lei n. 4.589, de 11 de dezembro de 1964 ().
Tributo recepcionado pela Constituio Federal de 1988. Poder-se-ia argumentar que
tributos somente so criados por lei complementar (art. 146, III, da CF/1988), mas neste
particular a contribuio sindical conseguiu a proeza de ter assento na prpria Lei Maior, cujo
art. 149 da CF/1988 lhe serve de sustentculo. Conquanto o art. 149 da CF/1988 no use a
expresso contribuio sindical, no h grande esforo para entender que ali se cuida dessa
matria, diante da seguinte locuo: Compete exclusivamente Unio instituir contribuies
sociais, de interveno no domnio econmico e de interesse das categorias profissionais ou
econmicas, como instrumento de sua atuao nas respectivas reas (). No primeiro captulo
deste livro, o art. 149 da CF/1988 foi mencionado como um dos momentos em que a
Constituio Federal de 1988 usou a palavra categoria, presente na Consolidao das Leis do
Trabalho com bastante nfase, mas j em desuso na maioria dos pases e combatida pela
Organizao Internacional do Trabalho como sendo um engessamento da liberdade sindical. De
toda sorte, a presena da contribuio de interesses das categorias, na linguagem do art. 149
da CF/1988, faz com que os arts. 578 a 610 da CLT passem a ser tratados no como instituio
de um tributo, mas como disciplina ou regulamento, apenas para aferio dos clculos e da
forma de arrecadao dos valores.

Posio do Supremo Tribunal Federal. Sindicato: contribuio sindical da categoria:


recepo. A recepo pela ordem constitucional vigente da contribuio sindical compulsria,
prevista no art. 578 da CLT e exigvel de todos os integrantes da categoria, independentemente
de sua filiao ao sindicato resulta do art. 8., IV, in fine, da CF/1988; no obsta recepo a
proclamao, no caput do art. 8., do princpio da liberdade sindical, que h de ser
compreendido a partir dos termos em que a Lei Fundamental a positivou, nos quais a unicidade
(art. 8., II) e a prpria contribuio sindical de natureza tributria (art. 8., IV) marcas
caractersticas do modelo corporativista resistente , do a medida da sua relatividade; nem
impede a recepo questionada a falta da lei complementar prevista no art. 146, III, CF/1988,
qual alude o art. 149, vista do disposto no art. 34, 3. e 4., das Disposies Transitrias,
conforme se extrai da ementa ao RE 180.745/SP, de 24.03.1998.

Fato gerador. Segundo o art. 578 da CLT, a contribuio devida pelo simples fato de se
participar da categoria econmica ou profissional ou de profissionais liberais, como tambm
se admite no sistema brasileiro sem necessidade de nenhum outro elemento adicional, como
a filiao entidade sindical, a prestao de contas do sindicato ou sua combatividade por ter
conseguido uma boa negociao coletiva. O fato gerador, por assim dizer, o pertencimento
categoria, de tal forma que ningum conseguir escapar do enquadramento. Pode-se imaginar
que alguma categoria esteja inorganizada em entidade sindical em determinada regio
geogrfica do pas exemplo difcil de ser encontrado atualmente. Entretanto, a contribuio
ainda assim devida, sendo canalizada diretamente para os rgos de cpula (art. 590 da
CLT).

Clculo e arrecadao. Assim como ocorre com o imposto sobre a propriedade de veculos
ou sobre a propriedade de imveis, a contribuio sindical, por pertencimento categoria, ser
recolhida de uma s vez, anualmente, pelo equivalente a um dia de remunerao para os
trabalhadores ou pelo equivalente a uma alquota sobre o capital social, para os empregadores.
Um dia de remunerao equivale, genericamente, a 1/365 do rendimento anual do trabalhador.

Um dia de remunerao equivale a uma alquota de 0,0027% do rendimento anual do


trabalhador. Vez por outra surgem projetos de lei para alterar a contribuio sindical para 1%
(um por cento) dos salrios do trabalhador, sob o argumento de diminuio da carga tributria.
Se os projetos esto de boa-f, revelam desconhecer que 1/100 alquota superior aos atuais
1/365 (ou 0,0027397%) e no o contrrio. Antes que se pense que 0,0027% alquota
desprezvel, recorde-se de que se trata do rendimento anual do operrio. Outro dado
preocupante e que tem passado despercebido se encontra na base de clculo dessa alquota,
pois o legislador emprega a expresso remunerao. Como fartamente delineado no volume 5
desta Coleo, remunerao corresponde a um conjunto maior do que salrios e maior ainda
do que salrio em sentido estrito. Assim, todas as parcelas mveis, como adicional de
insalubridade e horas extras, bem como as parcelas pagas por terceiros, como as gorjetas,
esto inseridas na base de clculo da contribuio sindical. No deixa dvidas a redao ainda
mais incisiva do art. 582, 2., da CLT, que manda incluir as utilidades e as gorjetas na base de
clculo.

Alquota sobre capital social do empregador. A alquota oscila de 0,02% (para os capitais
mais elevados) a 0,8% (para as menores empresas). Assim como no imposto sobre a renda, os
percentuais so aplicados cumulativamente, sobre cada faixa do capital social, no havendo a
incidncia de um nico ndice. Mas, diferena do imposto sobre a renda, no h iseno para
capitais sociais modestos. A tabela do art. 580 da Consolidao das Leis do Trabalho traz
valores expressos em maior valor referncia, indexador j extinto. Apenas para se ter uma
noo dos valores em moeda corrente, observe-se a explicao dada pela Nota Tcnica
50/2005 da Coordenadoria Geral das Relaes de Trabalho do Ministrio do Trabalho e
Emprego:

Classes de Capital Alquota

At 150 vezes o Maior Valor de Referncia (MVR) 0,8%

Acima de 150 at 1.500 vezes o MVR 0,2%

Acima de 1.500 at 150.000 vezes o MVR 0,1%

Acima de 150.000 at 800.000 vezes o MVR 0,02%

Esta tabela, convertida em reais e combinada com o 3. do art. 580 da CLT, pode ser
assim demonstrada:

Parcela a Adicionar
Capital Social Alquota (%) Contribuio Sindical
Calculada

Contribuio
De R$ 0,01 a R$ 1.425,62 R$ 11,40
Mnima de

De R$ 1.425,63 a R$ 2.851,25 0,8 -

De R$ 2.851,26 at R$ 28.512,45 0,2 R$ 17,11

De R$ 28.512,46 at R$ 2.851.245,00 0,1 R$ 45,62

De R$ 2.851.245,01 at R$ 15.206,64 0,02 R$ 2.326,62

Contribuio
De R$ 15.206.640,01 em diante R$ 5.367,95
Mxima de

Em tempo: segundo o art. 4., 1., do Dec.-lei 1.166/1971, para efeito de cobrana da
contribuio sindical dos empregadores rurais organizados em empresas ou firmas, a
contribuio sindical ser lanada e cobrada proporcionalmente ao capital social, e, para os no
organizados dessa forma, entender-se- como capital o valor adotado para o lanamento do
imposto territorial do imvel explorado, fixado pelo Incra, aplicando-se em ambos os casos as
percentagens previstas no art. 580, letra c, da Consolidao das Leis do Trabalho.

Empresas desprovidas de empregados. H uma sutil diferena entre empregador e


empreendedor ou empresrio, que atinge em cheio o tema da contribuio sindical. O art. 580,
III, da CLT atribui ao empregador o nus de recolher a contribuio sindical, mas no faz
referncia aos empreendedores e empresrios que atuem sem empregados. Nada impede que
uma microempresa ou uma empresa familiar prospere sem a existncia de empregados. Neste
caso, no haver contribuio sindical para o sindicato dos trabalhadores, pela razo bvia de
no existirem os trabalhadores, mas tampouco haver contribuio sindical para o sindicato dos
empregadores, tambm chamado de sindicato patronal ou sindicato da categoria econmica,
pelo fato de no haver empregador, mas apenas empresrio. Cuidando-se de tributo, como a
contribuio sindical, a interpretao restritiva se imps. Embora a expresso categoria
econmica seja mais ampla e abarque todo e qualquer exercente de atividade econmica
(produo e circulao de bens e servios, no conceito do Cdigo Civil de 2002), a contribuio
sindical, talvez por ato falho do legislador, ficou adstrita ao empresrio que tenha contratado
trabalhadores como empregados, o que, j foi reforado pela Seo Especializada em Dissdios
Individuais do TST em seus julgados por exemplo, Proc. 0000664-33.2011.5.12.0019.

Entidades ou instituies desprovidas de fins lucrativos. Tambm esto isentas do


recolhimento da contribuio sindical patronal as entidades desprovidas de fins lucrativos, como
consta expressamente do art. 580, 6., da CLT. Podem ser entidades ou instituies de
assistncia social, reguladas pela Lei 8.742, de 07.12.1993; condomnios de imveis
residenciais ou comerciais que no distribuam lucros a qualquer ttulo e que apliquem seus
recursos integralmente em sua manuteno e funcionamento (posio referendada pelo TST no
Proc. 0182300-73.2006.5.07.0009); ou, ainda, entidades de benemerncia em geral. As
entidades sindicais que congregam instituies sem fins lucrativos, como entidades culturais ou
de benemerncia, tm de aumentar a criatividade e a prestao de servios para angariarem as
fontes de custeio, porque ficam desfalcadas da via mais segura que a contribuio sindical.
Considerando que o art. 580, 6., da CLT, diz que a iseno deve ser requerida perante o
Ministrio do Trabalho e Emprego, razovel que esse rgo imponha algumas restries, a
fim de no se banalizar o conceito de entidade de benemerncia. A regulamentao aparece na
Portaria MTE 1.012, de 04.08.2003, podendo ser destacados os seguintes pontos para seu
enquadramento:

Prvia declarao da entidade de que no exerce atividade econmica com fins lucrativos
na Relao Anual de Informaes Sociais Rais.

Ausncia de supervit ou canalizao do valor integral dos resultados para aumento do


patrimnio.

No remunerao, de qualquer forma, a seus dirigentes pelos servios prestados.

Aplicao integral dos recursos no desenvolvimento dos seus objetivos sociais.

Manuteno da escrita contbil e da comprovao documental pertinente.

Entidades ou instituies desprovidas de atividade econmica. O art. 580, 6., da CLT


preocupa-se unicamente com entidades sem fins lucrativos, porque elas podem se congregar
em entidade sindical, mas no recolhero a contribuio sindical. Caso mais curioso a analisar,
porm, aquele das entidades que no podem se aliar em entidade sindical por lhes faltar o
prprio conceito de atividade. So os casos das entidades familiares e dos membros da
administrao pblica, aos quais se nega o direito sindicalizao por se entender que no
configuram categoria econmica e tampouco se aperfeioa o conceito de categoria ou de lao
de unio entre os componentes. Ora, se nem ao menos podem formar categoria ou
sindicalizao, por muito mais motivo no se h de falar em contribuio sindical patronal.
Haveria, porm, contribuio sindical dos empregados das entidades no agremiadas?

Contribuio sindical de empregados de entidades sem atividade econmica. O fato de


no existir categoria econmica e o fato de no existir recolhimento de contribuio sindical
patronal como no caso das entidades de benemerncia no afeta o recolhimento da
contribuio sindical dos trabalhadores. So assuntos diferentes. A nica exceo parece ser
aquela do sindicato dos empregados domsticos, mas muito mais por desconhecimento e
dificuldades de ordem prtica do que propriamente por vedao legal ou imperativo lgico. No
mais, os empregados de entidades religiosas e assistenciais, os porteiros dos condomnios e os
empregados da administrao pblica, todos concorrem com a contribuio sindical operria. O
recolhimento da contribuio sindical dos empregados pblicos foi regulamentado pela IN MTE
1, de 2008, do Ministrio do Trabalho e Emprego, que cita como referncias os acrdos
proferidos pelo STJ nos REsp 612.842/RS e 442.509/RS, favorveis contribuio dos
trabalhadores mesmo quando inexiste a contribuio dos empregadores.

Iseno para empresas de pequeno porte e microempresas. A iseno da contribuio


sindical de entidades de benemerncia surge na prpria CLT (art. 580, 6.), enquanto a
iseno das entidades desprovidas de sindicalizao (famlia, administrao direta) surge de
imperativo lgico. Porm, fora da Consolidao das Leis do Trabalho se encontra uma
importante iseno trazida pelo chamado Estatuto da Microempresa. A iseno j constava da
antiga Lei 9.316/1996, cujo art. 3. elencava todos os tributos devidos pela microempresa, em
rol taxativo, e seu 4. afirmava que a inscrio no Simples [Sistema Integrado de Pagamento
de Impostos e Contribuies] dispensa a pessoa jurdica do pagamento das demais
contribuies institudas pela Unio. Como a contribuio sindical tem efetiva natureza
tributria e instituda pela Unio, naturalmente se concluiu, para desespero das entidades
sindicais que lidam, sobretudo com empresas de pequeno porte, que a iseno as abrangia.

Iseno mantida pela LC 123/2006. Dez anos depois da Lei 9.317/1996, o Estatuto da
Microempresa foi reformulado em alguns aspectos e passou a fazer parte da LC 123/2006. Por
presso das entidades sindicais, a verso da lei complementar aprovada pelo Congresso
Nacional trazia, no art. 13, 4., expressa referncia obrigatoriedade de recolhimento da
contribuio sindical, dizendo que esta ficava excetuada da dispensa de contribuies tratada
naquele artigo. Porm, o 4. foi vetado pela Presidncia da Repblica. Embora as mensagens
de veto no tenham maior consequncia jurdica, no deixa de ser curioso saber que a
motivao daquele ato foi justamente manter a iseno que havia sido conquistada pelo
Estatuto da Microempresa de 1996: A permisso de se cobrar a contribuio sindical patronal
das micro e pequenas empresas, enquanto se probe a cobrana, por exemplo, do salrio-
educao, vai de encontro ao esprito da proposio, que a de dar um tratamento diferenciado
e favorecido a esse segmento. Ademais, no atual quadro legal existente no se exige a
cobrana dessa contribuio. Com efeito, a Lei n. 9.317, de 1996, isenta as micro e pequenas
empresas inscritas no Simples do pagamento da contribuio sindical patronal. Portanto, a
manuteno desse dispositivo seria um claro retrocesso em relao norma jurdica hoje em
vigor.

Posio do STF pela iseno das microempresas. O quadro institucional no


confortvel, porque a iseno decorre da interpretao de dispositivo do Estatuto da
Microempresa que lista os tributos devidos e, por excluso, deixa isentos os tributos no
previstos. A clareza que iria brotar do art. 13, 4., da LC 123/2006 veio a ser vetada pelo
Poder Executivo, de tal forma que a contribuio sindical deixou de figurar em qualquer lista de
tributos devidos. A matria foi levada ao STF sob o argumento de excesso de favorecimento s
empresas de pequeno porte, sem sucesso: Iseno da contribuio sindical patronal para as
empresas inscritas no Simples. () A tutela concedida s empresas de pequeno porte (art.
170, IX) sobreleva autonomia e liberdade sindical de empregados e empregadores
protegidas pela Constituio (art. 8., I). No fere o princpio da isonomia a norma constitucional
que concede tratamento favorecido s empresas de pequeno porte, ementa extrada da ADIn
2.006/DF, julgada em 01.07.1999.

Perodo da arrecadao. O art. 582 da CLT fixou a contribuio sindical dos trabalhadores
sobre a remunerao do ms de maro de cada ano, base de um dia de rendimentos fixos ou
1/30 de rendimentos variveis, como o caso das comisses. O art. 583 da CLT faz pequena
variao para os demais trabalhadores, sem vnculos de emprego: a contribuio sindical dos
autnomos recai em fevereiro e a contribuio sindical dos avulsos, em abril. Segundo o art.
587, finalmente, a contribuio sindical patronal deve ser efetuada em janeiro ou no primeiro
ms em que a empresa foi inaugurada. indispensvel a notificao pessoal prvia ao
empresrio, antes de sua cobrana judicial, no sendo suficiente publicao jornalstica ou
emisso de editais, como fazem alguns sindicatos deciso da SDI do TST exarada no Proc.
0000913-57.2010.5.05.0651, em outubro de 2013.

Desconto em folha de pagamento. H dois dispositivos muito parecidos na Consolidao


das Leis do Trabalho a respeito da obrigao do empregador de efetuar a reteno da
contribuio sindical diretamente dos rendimentos do trabalhador. Em primeiro lugar, surge o
art. 545 da CLT, que abrange todas as contribuies: Os empregadores ficam obrigados a
descontar na folha de pagamento dos seus empregados, desde que por eles devidamente
autorizados, as contribuies devidas ao Sindicato, quando por este notificados, salvo quanto
contribuio sindical, cujo desconto independe dessas formalidades. Por sua vez, o art. 582 da
CLT refora a necessidade do desconto salarial, estipulando que os empregadores so
obrigados a descontar, da folha de pagamento de seus empregados relativa ao ms de maro
de cada ano, a contribuio sindical por estes devida aos respectivos Sindicatos. Logo, ao
menos sob o prisma da coerncia interna, o desconto satisfaz as exigncias do art. 462, sempre
da CLT, que veda deduo salarial que no aquela expressamente prevista em lei.

poca prpria para o recolhimento da contribuio sindical. Embora no conste do


captulo da contribuio sindical, o art. 545, pargrafo nico, da CLT regula o prazo para a
efetivao do recolhimento entidade sindical, haja vista tratar de todos os casos de reteno
de parcelas sobre os rendimentos do trabalhador: O recolhimento entidade sindical
beneficiria do importe descontado dever ser feito at o dcimo dia subsequente ao do
desconto, sob pena de juros de mora no valor de 10% (dez por cento) sobre o montante retido,
sem prejuzo da multa prevista no art. 553 e das cominaes penais relativas apropriao
indbita. Combinando o art. 545, pargrafo nico (prazo de 10 dias), com o art. 582
(rendimentos do ms de maro), muito provvel que o sindicato aufira a contribuio sindical
entre os dias 15 e 20 de abril de cada ano, pois o salrio de maro normalmente pago at o
quinto dia til do ms subsequente (regra do art. 459 da CLT). Caso o salrio seja pago em data
anterior, por costume da empresa ou por exigncia da norma coletiva, ento tambm a
contribuio sindical antecipada. Se o dcimo dia aps o pagamento do salrio recair em
sbados, domingos e feriados, autoriza-se a prorrogao para o primeiro dia til subsequente
sem maior alarde, pois essa regra consta expressamente do Cdigo Tributrio Nacional (art.
210, pargrafo nico), para todo e qualquer tributo que h de ser recolhido na rede bancria,
como o caso da contribuio sindical.

Controvrsias sobre o desconto em folha salarial. No Brasil quase no se controverte


mais sobre a prtica da Consolidao das Leis do Trabalho de determinar a reteno da
contribuio sindical em folha de pagamento (art. 582) e, ainda, facultar o desconto de outras
contribuies caso o trabalhador as autorize (art. 545). Refora ainda mais a autorizao para
desconto salarial a expressa previso do art. 8., IV, da CF/1988 ( em se tratando de
categoria profissional, ser descontada em folha). No entanto, a situao deve ser vista com
cautela e dever ser reapreciada pelo Brasil, caso pretenda respeitar a Conveno 87 da
Organizao Internacional do Trabalho.

Arrecadao deveria ser direta para o sindicato. A liberdade sindical reclama que a
contribuio seja recolhida diretamente para a entidade sindical. Mostrase imperfeito o sistema
brasileiro, decorrente dos arts. 583 a 589 da CLT, de centralizar a arrecadao na Caixa
Econmica Federal e, depois, fazer a repartio entre os beneficirios. Assim se manifestou o
Comit de Liberdade Sindical da Organizao Internacional do Trabalho atravs do verbete 470:
A system in which workers are bound to pay contributions to a public organization which, in
turn, finances trade union organizations, constitutes a serious threat to the independence of
these organizations. (Em traduo livre, um sistema em que os trabalhadores devem pagar
contribuies para uma organizao pblica, a qual, ento, financia organizaes sindicais,
constitui uma sria ameaa independncia dessas organizaes).

Desconto compulsrio versus desconto facultativo. A deciso de autorizar o desconto


sobre a folha de pagamento deveria partir dos trabalhadores e das entidades sindicais, e no da
lei, como ocorre nos arts. 545 e 582 da CLT. A respeito, colhe-se o verbete 477 do Comit de
Liberdade Sindical: The Committee has requested a Government to take the necessary steps to
amended the legislation so that workers can opt for deductions from their wages under the
check-off system to be paid to trade union organizations of their choice, even if they are not the
most representative. (Livre traduo: O Comit requisitou a um governo que tome as medidas
necessrias para reformar a legislao de modo que os trabalhadores podem optar por
descontos de seus salrios sob a forma de reteno em folha para ser pago organizao
sindical de sua escolha, ainda que no a mais representativa).

Flexibilidade do sistema de desconto salarial. O pas no pode simplesmente proibir o


sistema de desconto salarial, devendo manter a faculdade dos trabalhadores de optarem pela
via mais adequada. Confira-se o verbete 475: The withdrawal of the check-off facility, which
could lead to financial difficulties for trade union organizations, is not conducive to the
development of harmonious industrial relations and should therefore be avoided (ou seja, a
retirada do sistema de desconto salarial, que possa levar a dificuldades financeiras das
organizaes sindicais, no conducente ao desenvolvimento de relaes trabalhistas
harmoniosas e deve portanto ser evitada).

Repartio do valor arrecadado. Considerando que a legislao brasileira concentra a


arrecadao da contribuio sindical atravs da Caixa Econmica Federal, para, depois, fazer a
distribuio, surge como segundo dilema a fixao do percentual de diviso do valor entre as
entidades de primeiro, segundo e terceiro graus, mais a parcela destinada aos cofres pblicos
de duvidosa constitucionalidade. Essa parcela ainda carrega a controvrsia adicional de ter sido
dividida com as centrais sindicais, conforme explorado em captulo anterior. The repartition of
trade union dues among various trade union structures is a matter to be determined solely by the
trade unions concerned, adverte o verbete 474 do Comit de Liberdade Sindical da
Organizao Internacional do Trabalho, o que pode ser livremente traduzido da seguinte forma:
A repartio das contribuies sindicais entre vrias estruturas de sindicalismo uma questo
a ser determinada somente pelas prprias entidades envolvidas.

Repartio no sistema do art. 589 da CLT. Na redao original, o art. 589 da CLT
contemplava apenas quatro destinatrios da contribuio sindical: sindicatos, com 60% do bolo
arrecadado, federao, com 15%, confederao, com 5%, e os cofres pblicos, atravs da
chamada Conta Especial Emprego e Salrio, com os restantes 20%. A partir da Lei 11.648/2008
(contra a qual pende a ADIn 4.067/DF, de 2008), a diviso foi chacoalhada, a fim de contemplar
as centrais sindicais. De plano, note-se que no houve alterao no sistema sindical patronal,
haja vista que a ele no se aplica o conceito de central sindical, e, por conseguinte, a diviso
segue idntica. Porm, no plano sindical dos trabalhadores, a diviso passou a ser feita entre
cinco sujeitos. Permanecem intactos os ndices dos sindicatos (60%), federaes (15%) e
confederaes (5%), at porque, caso a lei houvesse reduzido essas alquotas, haveria reaes
imediatas na militncia sindical. Coube aos cofres pblicos renunciar metade do valor,
passando a receber apenas 10% e deixando os outros 10% para partilha entre as centrais
sindicais. Contra a reduo do percentual destinado aos cofres pblicos no houve quem
empunhasse bandeiras. Considerando o bizarro sistema de unicidade sindical exigida para a
base, mas com pluralidade na cpula, os 10% arrecadados para as centrais sindicais so entre
elas, por sua vez, divididos segundo o critrio da proporcionalidade de representao, j
abordado em captulo prprio. A frmula pode ser conferida na Portaria 194/2008 do Ministrio
do Trabalho e Emprego.

Compulsoriedade e universalidade. A contribuio sindical compulsria, assumindo a


natureza jurdica de tributo, e ao mesmo tempo universal, pois apreende a todos os
trabalhadores pelo simples fato de haverem se engajado naquela categoria. Prescinde da
aquiescncia formal ou da adeso do empregado entidade sindical, sob a forma de
associao ou de filiao. Prescinde, inclusive, de manifestao sobre sua concordncia quanto
ao desconto em folha de pagamento, determinado pelo legislador para agilizar a arrecadao.
Tambm quanto ao profissional liberal, aos trabalhadores avulsos como os porturios e, ainda,
quanto aos empregadores, no h como escapar incidncia da contribuio sindical, com
vocao para a universalidade. Dentre todas as fontes de custeio sindical no sistema brasileiro,
a nica simultaneamente compulsria e universal o que, portanto, a torna a menos
adequada perante o conceito da liberdade sindical, por conseguinte.

Competncia para apreciar e julgar controvrsias em torno da contribuio sindical.


Dada sua natureza tributria, a contribuio sindical historicamente no integrou a competncia
da Justia do Trabalho. Por qualquer ngulo que se apreciasse, a matria escapava ao
conhecimento trabalhista. No se tratava de relao entre empregado e empregador e
tampouco decorria de controvrsia sobre aplicabilidade de norma coletiva, sendo que essa
hiptese passou a ser prevista como matria trabalhista pela Lei 8.984/1995. O tributo vinha
previsto em lei, como outro qualquer, e normalmente envolvia a entidade arrecadadora,
representada pela Caixa Econmica Federal, e o responsvel tributrio, que o empregador,
podendo tambm abranger a entidade sindical como interessada por ser a destinatria. Assim
chegou o STJ a editar a Smula 222, de 1999. Com a EC 45, de 08.12.2004, a jurisprudncia
parece se inclinar favoravelmente ao alargamento da competncia trabalhista a ponto de incluir
a pretenso contribuio sindical. Mas h mais dvidas do que certezas neste passo.

Competncia trabalhista fundada em interpretao extensiva. O fundamento mais


utilizado a redao (canhestra) do art. 114, III, da Constituio emendada: aes sobre
representao sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores, e entre sindicatos e
empregadores. Mas a contribuio sindical no versa sobre representao sindical, o que pe
em xeque a interpretao. A soluo encontrada foi enxergar no inc. III quatro hipteses
distintas entre si, como se, no lugar das vrgulas, houvesse pontos e vrgulas. Prope-se a
leitura da seguinte forma: aes sobre representao sindical; [aes] entre sindicatos; [aes]
entre sindicatos e trabalhadores; [aes] entre sindicatos e empregadores. Assim, ficaria a
Justia do Trabalho com qualquer pretenso entre sindicatos, qualquer pretenso entre
sindicatos e trabalhadores e qualquer pretenso entre sindicatos e empregadores. J se nota,
porm, uma desacelerao dessa tese mais enftica, pois logo se percebeu que a Justia do
Trabalho no poderia ser to desfocada a ponto de apreciar e julgar as aes que envolvam
cobrana de aluguel de um prdio que um sindicato alugou para o outro e tampouco poder se
debruar sobre o procedimento de expulso de associado acusado de leso ao patrimnio. O
processo eleitoral interno da entidade sindical tambm matria estranha ao direito do trabalho
(Smula 4 do STJ). Curiosamente, a Smula 222 do STJ no foi cancelada.

Contribuio sindical recolhida para o sindicato errado. A existncia de milhares de


sindicatos ativos, descritos nas estatsticas do Ministrio do Trabalho e Emprego, torna
inevitvel que muitos entrem em rota de coliso. Apesar de o Brasil ter aproximadamente de
6.000 municpios e a base territorial mnima ser exatamente o mbito municipal, fcil notar
que o pas no tem milhares de profisses ou atividades econmicas diferentes e a imensa
maioria das cidades no tem desenvolvimento econmico arrojado para sustentar uma estrutura
sindical exclusiva. Essa pletora de sindicatos leva habitualmente sobreposio das esferas
representadas. Uma criana no ensino fundamental seria capaz de perceber a confuso que se
instala quando, num mesmo municpio, aparece o sindicato dos empregados em hotis, o
sindicato dos empregados em hospedarias e o sindicato das camareiras, por exemplo. Na
classe patronal, imagine-se a mixrdia da convivncia do sindicato dos fabricantes de
geladeiras, dos fabricantes de produtos de refrigerao e dos fabricantes de freezers. Que falta
bom senso na criao de novas entidades, no resta a menor dvida. Esse o preo que se
paga pela liberdade sindical incompleta, tantas vezes referida ao longo do presente estudo,
notadamente na manuteno dos recolhimentos compulsrios, que so a chave para a
compreenso de tantas disputas intersindicais. Todavia, os trabalhadores e os empreendedores
no podem ficar em insegurana jurdica. A formao e dissoluo de entidades sindicais nunca
poderiam ser atreladas ao jogo de palavras, como se fosse um concurso para ver quem
encontra soluo mais criativa para abranger a maior quantidade de sindicalizados. A
fiscalizao do trabalho est orientada, todavia, a no interferir neste cipoal, pois, de fato, isso
geraria outro problema complexo: o enquadramento sindical de acordo com a percepo e a
sensibilidade do auditor fiscal. Contanto que o empregador comprove o recolhimento da
contribuio sindical para uma entidade (qualquer), o auditor se submete aos documentos.
Recolhida a contribuio sindical, descabe ao Auditor-Fiscal exigir recolhimento para outro
sindicato, sob o fundamento de enquadramento sindical incorreto. direito constitucionalmente
assegurado a livre associao, afirma o Precedente Administrativo 57, de 21.02.2002, citando
o art. 8., da CF/1988, e o art. 545 da CLT. Uma soluo razovel para empregadores vem a ser
o ajuizamento da ao de consignao em pagamento, por se tratar precisamente do caso
previsto no art. 895 do CPC/1973: Se ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente receber o
pagamento, o autor requerer o depsito e a citao dos que o disputam para provarem o seu
direito disposio reiterada pelo art. 547 do CPC/2015. No aforada a consignatria e no
havendo acordo amigvel entre as entidades sindicais, conforme tem fomentado o Ministrio do
Trabalho e Emprego, o empregador corre o risco, sim, de ter de pagar duplamente pela
contribuio sindical, se houver questionamento da entidade que se sentiu prejudicada e a
deciso judicial, utilizando critrios da anterioridade e da unicidade sindical, concluir pela
inviabilidade de sindicatos sobrepostos e de sindicatos supervenientes.

Encargos moratrios por recolhimento da contribuio sindical fora do prazo. Os


encargos moratrios so regidos basicamente pelo art. 600 da CLT: O recolhimento da
contribuio sindical efetuado fora do prazo referido neste Captulo, quando espontneo, ser
acrescido da multa de 10% (dez por cento), nos 30 (trinta) primeiros dias, com o adicional de
2% (dois por cento) por ms subsequente de atraso, alm de juros de mora de 1% (um por
cento) ao ms e correo monetria, ficando, nesse caso, o infrator isento de outra penalidade.
O art. 600 da CLT segue em vigor, mas curioso observar que a Lei das Centrais Sindicais
antev sua revogao, to logo seja disciplinada a contribuio negocial (se que uma lei
precisaria avisar que outra lei vir a ser revogada futuramente; conferir art. 7. da Lei
11.648/2008). A regra do art. 600, todavia, no vale para a contribuio sindical rural, ante o
disposto na Lei 8.022, de 12.04.1990, cujo art. 2. comanda o seguinte: I juros de mora, na
via administrativa ou judicial, contados do ms seguinte ao do vencimento, razo de 1% (um
por cento) ao ms e calculados sobre o valor atualizado, monetariamente, na forma da
legislao em vigor; II multa de mora de 20% (vinte por cento) sobre o valor atualizado,
monetariamente, sendo reduzida a 10% (dez por cento) se o pagamento for efetuado at o
ltimo dia til do ms subsequente quele em que deveria ter sido pago, sem prejuzo dos
encargos da cobrana judicial da dvida ativa. Comparando o art. 600 da CLT (encargos
moratrios para contribuio sindical urbana) e o art. 2. da Lei 8.022/1990 (para a contribuio
sindical rural), observa-se a incidncia de 1% (um por cento) de juros de mora em ambos os
casos, mas o art. 600 da CLT pode ser considerado mais rigoroso ao estipular multa de 10%
mais 2% ao ms, ao passo que a lei rural refere apenas multa de 20% (reduzida metade em
alguns casos) e nada mais. Logo, natural que as entidades rurais almejem aplicar o art. 600
da CLT para os dbitos antigos, no que foram desautorizadas pelo TST (por exemplo, acrdo
encontrado no Proc. 0002400.52.2006.5.24.0076, julho de 2011). Ver, a respeito, Smula 432 do
TST: O recolhimento a destempo da contribuio sindical rural no acarreta a aplicao da
multa progressiva prevista no art. 600 da CLT, em decorrncia da sua revogao tcita pela Lei
n 8.022, de 12 de abril de 1990.

Contribuio confederativa

Fragmentos do art. 8., IV, da CF/1988. Mal se compreende qual foi o real intento do
Congresso Constituinte ao estabelecer uma forma indita de contribuio para as entidades
sindicais, num texto da importncia da Constituio Federal de 1988, sem que se tenha alterado
em nada o sistema anterior. Poder-se-ia argumentar que a insero de novas formas de
contribuio fosse capaz de representar um novo tempo para a estrutura sindical brasileira,
exigindo maiores responsabilidades das associaes sindicais e atrelando o custeio aos
resultados das negociaes coletivas como, de fato, parece sinalizar o art. 7. da Lei
11.648/2008, ao visar que vir brevemente o conceito de contribuio negocial, ainda em
gestao. No entanto, o art. 8., IV, da CF/1988, aps sua confusa explanao sobre a
novssima contribuio, conclui seu comando dizendo independentemente da contribuio
prevista em lei, ou seja, ressalvando a manuteno de outra contribuio que est prevista em
lei. falta de maior clareza, logo se entendeu que a outra contribuio prevista em lei nada
mais nada menos do que a contribuio sindical dos arts. 578 e ss. da CLT. Foi assim que esta
foi recepcionada (deciso do STF no RE 180.745/SP, de 24.03.1998) e a nova contribuio foi
simplesmente adicionada sem que as tarefas dos sindicatos tenham sido ampliadas, diga-se.

Responsvel pela fixao da contribuio confederativa. Seguindo os passos do art. 8.,


IV, da CF/1988, descobre-se que a fixao da contribuio confederativa no pertence ao
legislador, como foi o caso da contribuio sindical, o que, portanto, afastar a natureza
tributria. Atribuiu-se a responsabilidade assembleia geral, expresso vaporosa que tem
causado bastante controvrsia. Claro que a assembleiageral empresta um carter
democratizante s deliberaes, supondo-se que ela no seja manipulada nem realizada no dia
1. de janeiro s 08h00, como j se viu em algumas entidades sindicais. Porm, o art. 8. age
como se todas as assembleias fossem idnticas, olvidando-se que somente na Consolidao
das Leis do Trabalho existem mais de 10 referncias a assembleias gerais, ordinrias e
extraordinrias, sendo as mais conhecidas aquelas sobre prestao de contas (art. 524 da
CLT), negociao coletiva (art. 612 da CLT) e instaurao de dissdio coletivo (art. 859 da CLT).
Cada dispositivo apresenta um qurum diferente e, ainda, a primeira delas exige escrutnio
secreto. Dessas trs assembleias previstas com mais destaque pela Consolidao das Leis do
Trabalho, a ltima deve ser descartada, pois a fixao da contribuio confederativa nada tem
que ver com autorizao para ajuizamento de dissdio coletivo (art. 859 da CLT). Fica-se entre
as duas primeiras opes (arts. 524 e 612 da CLT).

Incompatibilidade entre a contribuio confederativa e a assembleia sem qurum do


art. 524 da CLT. O art. 524 da CLT tem a vantagem de se mostrar um mecanismo assemblear
residual, pois todas as hipteses no previstas em outras sees da Consolidao das Leis do
Trabalho podem ser inseridas na previso geral de pronunciamento sobre relaes ou dissdio
de trabalho, como descrito na alnea e. Ocorre, porm, que no existe fundamento lgico
nenhum para se exigir escrutnio secreto em simples estabelecimento de contribuio
confederativa e, ainda, a assembleia do art. 524 da CLT prescinde de qualquer qurum na
segunda convocao (maioria absoluta na primeira convocao, o que jamais obtido) e pode
ser obtida a deliberao de forma caricata. evidente que as pessoas devem zelar por seus
direitos e no se deixar guiar por minorias tirnicas, mas ao mesmo tempo o direito do trabalho
deve promover segurana nas relaes jurdicas a ponto de no permitir que um simulacro de
assembleia onere pesadamente os associados, por prazos indeterminados, e sem nenhuma
contrapartida. Da por que o art. 524 da CLT deve ser interpretado em seu devido contexto, ou
seja, pode-se dar ao luxo de prescindir de qurum, porque normalmente est associado com
prestao de contas, aplicao do patrimnio e julgamento de atos da diretoria, como ele
prprio explica. Deve-se reservar o debate sobre a criao de outra fonte de custeio sindical
melhor, de custeio confederativo para o ambiente mais propcio da negociao coletiva,
conquanto no necessariamente atrelando-se uma outra.

Compatibilidade entre a contribuio confederativa e a assembleia negocial do art. 612


da CLT. Postas essas premissas, afirma-se ser mais razovel voltar as atenes para a
assembleia do art. 612 da CLT, pois ali se estuda o debate em torno das tratativas de uma
negociao coletiva. Advirta-se que os dois assuntos no se confundem, porque a conveno e
o acordo coletivo podem tranquilamente existir sem a existncia de contribuies adicionais,
assim como a contribuio confederativa pode ser instituda atravs de documento escrito que
no guarda as formalidades de uma norma coletiva, nem quanto ao prazo, nem quanto ao
contedo. O ponto em comum dos dois temas a necessidade da autorizao da assembleia,
mas tambm o envolvimento dos associados em debate de cunho democratizante, e, enfim, a
urgncia da concesso recproca. Ao estabelecer como parmetro para a fixao da
contribuio confederativa a assembleia prpria das negociaes coletivas, adiciona-se tambm
a vantagem de haver qurum razovel de dois teros dos associados na primeira chamada e
um tero na segunda chamada nmero esse reduzido para um oitavo quando se tratar de
associao com mais de cinco mil componentes.
Destino da contribuio confederativa. Conforme lembrado no incio deste captulo, a
cobrana instituda pelo art. 8., IV, da CF/1988, no tem nome exato, falando-se apenas em
contribuio. Como, porm, a norma termina dizendo que seu destino o custeio do sistema
confederativo, passou-se a denomin-la, falta de melhor expresso, de contribuio
confederativa. Na realidade, a expresso sistema confederativo polissmica. Pode designar
tanto o sistema sindical brasileiro de maneira plena, pois ele composto por entidades de grau
inferior e entidades de grau superior como as confederaes, como pode, numa acepo mais
restritiva, identificar apenas os rgos de cpula, que so as confederaes. Isso no quer dizer
que a contribuio deva ser cana lizada necessariamente para as confederaes, como chegou
a ser sustentado poca da promulgao da Constituio. Muito embora estas disponham de
gastos evidentes com sua manuteno e lutas polticas, seria mesmo um exagero imaginar que
todos os milhares de sindicatos se empenhassem na cobrana de contribuies extraordinrias
para fomentar o custeio de apenas uma ou duas dezenas de confederaes. O destino
delineado pela assembleia geral, mas normalmente o sindicato retm parcela expressiva.

Contribuio confederativa em categoria profissional, categoria econmica e


profissionais liberais. A contribuio confederativa vale tanto para os empregados como para
os empregadores. A Constituio Federal de 1988 menciona apenas uma peculiaridade no caso
das categorias profissionais o desconto em folha de salrio , mas deixa claro que sua
incidncia poder expandir-se tambm entre o empresariado e profissionais liberais. A questo
mais complexa, porm, era saber se a assembleia poderia estender a contribuio para os no
filiados ou no associados entidade sindical. Para tanto, era necessrio que houvesse
natureza tributria tambm neste item e no h , porque apenas os tributos guardam a nota
da compulsoriedade. Foi por essa excluso quanto natureza jurdica que o Supremo Tribunal
Federal chegou concluso de que o art. 8., IV, no instituiu novo tributo, mas uma simples
autorizao para a assembleia de uma associao estipular uma contribuio interna.

O entendimento da Smula 666 do Supremo. Colhe-se a respeito a Smula 666, de 2003:


A contribuio confederativa de que trata o art. 8., IV, da Constituio s exigvel dos filiados
ao sindicato respectivo. Claro est que, sendo uma contribuio devida pelos associados,
apreende a todos eles, inclusive os que se opuseram a sua criao e aqueles que votaram
contra sua fixao em assembleia. O direito de associar-se livre, mas, uma vez engajado em
entidade associativa, o indivduo deve respeitar suas premissas e seus estatutos. A Smula
666, alis, elenca uma srie de julgados que lhe deram origem, sendo que estes
invariavelmente evocavam o princpio da legalidade (art. 5., II, da CF/1988), a liberdade de
associao (art. 5., XVII, da CF/1988) e de no associao (art. 5., XX, da CF/1988).
Sucessivos questionamentos a respeito do alcance da Smula 666 e tentativas de sua alterao
fizeram com que o Supremo Tribunal Federal a elevasse ao patamar de Smula Vinculante 40,
editada em maro de 2015, sem alterao no texto.

Inexistncia de direito de oposio para os associados. O art. 8., IV, da CF/1988


atm-se a atribuir assembleia geral fixar a contribuio confederativa, autorizando, ainda, o
desconto salarial em folha de pagamento. Partindo, ainda, da premissa consagrada pela
Smula 666 do STF quanto restrio do alcance apenas aos filiados entidade sindical,
surgiu a dvida acerca da possibilidade de exerccio de direito de oposio para este caso de
contribuio confederativa. O direito de oposio convive tranquilamente com a liberdade
sindical e empregado em diversos ordenamentos e em diversas fontes de custeio como,
alis, ser enfatizado no prximo tema, relativo contribuio assistencial. O verbete 476 do
Comit de Liberdade Sindical da Organizao Internacional do Trabalho no enxerga no direito
de oposio ao recolhimento de alguns encargos uma violao liberdade sindical: The
requirement that workers confirm their trade union membership in writing in order to have their
union dues deducted from their wages does not violate the principles of freedom of association
(Aproximadamente: A exigncia que trabalhadores confirmem sua adeso entidade sindical
por escrito, de forma a ter os encargos sindicais deduzidos de seus rendimentos, no viola os
princpios da liberdade de associao.) No entanto, no essa inteligncia do art. 8., IV, da
CF/1988 que determina o desconto desde logo.
Posio do STF. A contribuio confederativa viceja no patamar hbrido de restrio quanto
ao alcance, mas compulsria quanto aos alcanados alis, conforme j se dizia acima no
tocante obrigao de associado respeitar o estatuto de sua associao. O Ministrio do
Trabalho e Emprego chegou a propor tese diferente, permitindo que o trabalhador manifestasse
por escrito sua autorizao para o desconto e, no o fazendo, o silncio seria tomado como
oposio a sua efetivao. Isso constou expressamente da Portaria 160, de 13.04.2004. Ocorre,
porm, que o mecanismo utilizado para esse sistema (portaria de rgo do Poder Executivo)
peca pela inconstitucionalidade formal e, ademais, o direito de oposio no uma premissa
que se extrai da redao do art. 8., IV, da CF/1988. Foi por esses motivos que o STF julgou
procedente a ADIn 3.206/DF, em 14.04.2005, cassando a Portaria 160. Na oportunidade, o
Supremo rechaou o argumento de que o art. 545 da CLT, que refere a necessidade de
autorizao expressa dos empregados para o desconto salarial, pudesse endossar a Portaria
160/2004. Consta do acrdo o entendimento segundo o qual a autorizao expressa do
empregado, de que fala o art. 545 da CLT, diz respeito apenas mensalidade sindical e no s
contribuies institudas por lei, norma coletiva ou assembleia geral.

Contribuio assistencial e figuras anlogas

Contribuio assistencial. A contribuio desprezada pelo legislador brasileiro tambm a


mais praticada mundialmente e a que mais se aproxima do ideal da liberdade sindical:
contempla a entidade sindical com arrecadao proporcional sua atuao, ao xito da
negociao coletiva e ao mbito de sua base de sustentao. Por vezes referida como sendo
a contribuio da solidariedade ou o desconto assistencial. A vantagem em prol da liberdade
sindical que no haveria compulsoriedade, e as partes envolvidas se sentiriam estimuladas a
concorrer com as despesas porque notam bom desempenho da entidade. Mas toda a estrutura
precisaria passar por ampla reformulao no direito ptrio, porque tambm a pluralidade sindical
estaria na base desse sistema novssimo, de tal forma que um trabalhador poderia optar por
colaborar com instituio de menor representatividade, confiando mais em seus prstimos, e
no necessariamente na entidade majoritria. Considerando-se a omisso do legislador
brasileiro, os sindicatos se apoiam basicamente na letra do art. 513, e, da CLT, para fixarem,
normalmente em norma coletiva, a contribuio assistencial sem prejuzo da contribuio
sindical do art. 578 da CLT e a contribuio confederativa do art. 8., IV, da CF/1988.

Modelo de contribuio negocial, no adotado pela lei brasileira. A Lei 11.648/2008, que
regulamentou a situao nebulosa das centrais sindicais, deixando-a fora da pirmide sindical,
para que no houvesse choque com a unicidade sindical, mas credora da contribuio sindical,
ao mesmo tempo esclarece que o futuro ser marcado pela contribuio negocial. J se
apresentam o nome e uma parte de seu contedo, como pode ser conferido na leitura do art.
7.: Os arts. 578 a 610 da Consolidao das Leis do Trabalho CLT, aprovada pelo Decreto-lei
n. 5.452, de 1. de maio de 1943, vigoraro at que a lei venha a disciplinar a contribuio
negocial, vinculada ao exerccio efetivo da negociao coletiva e aprovao em assembleia
geral da categoria. No h precedentes de uma lei ser promulgada apenas para avisar que
outra lei, em breve, vir para dispor sobre o mesmo assunto. Tanto mais surpreendente notar
que a lei apresenta postura crtica quanto a um instituto vigente no caso, a contribuio
sindical , mas tolera que ele permanea enquanto no houver a propalada outra lei. Na
verdade, o impasse poltico motivou essa soluo pueril: no havendo consenso sobre a criao
imediata da contribuio negocial, optou-se apenas por se fazer uma exortao como se fosse
um compromisso moral para que a pauta continuasse a conter esse compromisso. Nada mais.

Possvel no recepo do art. 513, e, da CLT pela Constituio Federal de 1988. Pairam
dvidas sobre a recepo do art. 513, e, da CLT, aps a Constituio Federal de 1988, ou, em
outras palavras, h controvrsia sobre a possibilidade de o sindicato impor outras contribuies
alm daquela tributria (contribuio sindical do art. 578 da CLT) e daquela autorizada pela
norma constitucional (contribuio confederativa). O principal ponto da discrdia est na prpria
redao do art. 8., IV, da CF/1988 que, ao cuidar do tema da fonte de custeio da organizao
sindical, autorizou a imposio, pela assembleia geral, de uma contribuio para o custeio do
sistema confederativo, e, ao final do dispositivo, limitou-se a dizer independentemente da
contribuio prevista em lei. A locuo tal como posta leva a entendimento de que a
Constituio Federal de 1988 desejou fixar uma contribuio, mas no a considera a nica
existente, pois faculta ao legislador fixar uma segunda. Alis, a prpria Constituio voltaria ao
tema no art. 149, quando mencionou a existncia de contribuio de interesse das categorias
profissionais ou econmicas, dentro do quadro das competncias exclusivas da Unio.

Interpretao da locuo independentemente da contribuio prevista em lei.


Seguindo essa premissa, o legislador somente teria direito de autorizar mais uma nica
contribuio e seguramente essa via corresponde contribuio sindical, porque prevista de
modo expresso, compulsrio e universal, sem prejuzo do j mencionado art. 149 da CF/1988. A
possibilidade de vrias contribuies sobrepostas, caso fosse verdadeira antes de 1988,
deixava de existir com a nova ordem constitucional. H, de fato, razoabilidade nesse
entendimento, levando em conta que a Constituio Federal de 1988 efetivamente autorizou
mais uma fonte expressiva de custeio, que vem a ser a contribuio confederativa, exigindo
apenas que passe pelo crivo de uma assembleia geral no entender deste curso, aquela
assembleia prpria das negociaes coletivas, na forma do art. 612 da CLT. Finalmente, deve
ser lembrado que o art. 513, e, da CLT, em momento algum menciona a contribuio
assistencial nome oriundo de criao doutrinria , mas apenas refere a prerrogativa dos
sindicatos de impor contribuies a todos aqueles que participam das categorias econmicas
ou profissionais ou das profisses liberais representadas. A imposio pode ser da contribuio
sindical e da contribuio confederativa, portanto, e no necessariamente de outras tantas
quantas o sindicato queira criar.

Entendimento contrrio, aparentemente predominante. Embora haja fundamentos


slidos a partir do art. 8., IV, da CF/1988, para se considerar no recepcionada a prtica da
criao ilimitada de novas contribuies pela entidade sindical, fundada apenas no art. 513, e,
da CLT, o fato que as contribuies ditas assistenciais acham-se disseminadas por todas as
regies geogrficas e por diversas categorias profissionais e econmicas, representando
importante fonte de renda para as entidades. Isso leva a supor que o entendimento da no
recepo tem passado despercebido ou no tem sido questionado pelas partes oneradas
normalmente, os trabalhadores. Justificam a recepo do art. 513, e, da CLT sob o argumento
de que o art. 8., IV, da CF/1988, teria tratado apenas das contribuies compulsrias,
desprovidas de direito de oposio, que so as j estudadas contribuio sindical (compulsria
para todos os integrantes da categoria) e contribuio confederativa (compulsria apenas para
os associados da entidade), ao passo que a autorizao da norma trabalhista permite a fixao
de contribuies facultativas ou seja, admitem o exerccio do direito de oposio.

Operacionalizao da contribuio assistencial. Outro ponto aparentemente a favor da


contribuio assistencial, para aqueles que a entendem recepcionada, diz respeito no
cumulao de bases de clculo ou de fundamentos quando comparados com as duas outras
fontes de custeio. Enquanto a contribuio sindical corresponde a um dia de remunerao por
ano de servio para o empregado (ou um percentual sobre a capital social para o empregador)
e a contribuio confederativa costuma ser estabelecida em valor fixo, a contribuio
assistencial est diretamente associada com o xito da negociao coletiva recm-firmada.
Assim, suponhamos que o sindicato tenha conseguido um reajuste de 10% para toda a
categoria, elevando, por exemplo, o piso normativo de R$ 800,00 para R$ 880,00. O esprito da
contribuio assistencial canalizar parte desse incremento para o custeio sindical: por
exemplo, 20% da majorao do primeiro ms, o que seriam R$ 16,00 recolhidos numa nica
oportunidade, em meio aos festejos da categoria pela expanso salarial. Eis o intuito mais
celebrado da contribuio assistencial.

Deturpaes da contribuio e a necessidade de ao anulatria. Deturpaes so,


todavia, muito constantes no mundo da contribuio assistencial. H casos em que a
contribuio no se limita a impor um percentual sobre o primeiro ms do reajuste salarial, mas
o protrai por trs, seis ou mais meses. Notcias chegam de contribuio assistencial que
simplesmente anula o reajuste do primeiro ms, cobrando dos trabalhadores 100% do
incremento salarial, como se eles no pudessem aspirar a ter o reajuste desde logo. Diante
desses e de outros cenrios, formou-se consenso em torno da legitimidade ativa do Ministrio
Pblico do Trabalho para o ajuizamento de ao anulatria de clusula de conveno ou de
acordo coletivo porque esse tipo de deturpao comumente ocorre em norma coletiva
autnoma; se, porm, por algum motivo se tratar de clusula de acrdo normativo, ento o
Ministrio Pblico do Trabalho pode interpor recurso ordinrio para o TST, por exemplo. A ao
anulatria de clusula de norma coletiva, conquanto tenha repercusso coletiva, est
normalmente associada com a competncia residual das Varas Trabalhistas, por no haver
previso legal de competncia originria dos tribunais sobre essa matria. Mas esse ponto est
longe de ser pacfico, havendo quem sustente que a simples perspectiva de uma sentena de
primeira instncia atingir toda a categoria de trabalhadores ou de empregadores j seria
fundamento suficiente, conquanto implcito, para o deslocamento da competncia originria aos
tribunais.

Uso de Precedente Normativo para cuidar do tema da contribuio assistencial. Em


meio a tantos instrumentos na dinmica trabalhista leis de vrias estirpes, decretos, portarias,
regulamentos internos, normas coletivas, smulas e demais verbetes , no deixa de ser
surpreendente que a principal controvrsia tenha residido na combalida figura do Precedente
Normativo (PN). Inicialmente bom que se esclarea o significado de um Precedente
Normativo, na linguagem da jurisprudncia trabalhista. No se presta o PN a embasar
sentenas ou acrdos, nem serve de reforo de argumentao. No se compara a texto de lei
e tampouco tem caractersticas de Smulas ou Orientaes Jurisprudenciais. O PN evoca um
perodo em que o poder normativo da Justia do Trabalho era intensamente utilizado por
entidades sindicais que no conseguiam avanar nas negociaes coletivas. Acusa-se o PN,
alis, exatamente de minar os esforos das negociaes, porque representava uma sinalizao
daquilo que viria a ser definido pelo TST, caso o conflito coletivo fosse levado s barras dos
tribunais. Havia at mesmo PNs que j antecipavam o adicional de horas extras superior quele
estabelecido em lei, por exemplo. Para que investir tempo e energia em longas negociaes, se
o dissdio coletivo traria benefcios melhores? Para a classe patronal, igualmente, a
previsibilidade representava um elemento de segurana e clculo de riscos, ainda que no se
concordasse com eventuais excessos dos precedentes. Foi assim que, aos poucos, muitos
foram cancelados, a fim de fomentar as negociaes, e, desde a EC 45, de 08.12.2004, o
prprio acesso ao poder normativo foi bastante restringido tema do volume 8 deste Curso.

Elevada controvrsia sobre o Precedente Normativo 119. Assim sendo, o PN serve


apenas para sinalizar aquilo que os tribunais tendem a aplicar em caso de controvrsia de
dissdio coletivo ou seja, em caso de necessidade de criao de normas e condies de
trabalho e no, o que mais comum, aplicao do direito. A redao original do PN 119 tinha a
seguinte forma: Fere o direito plena liberdade de associao e de sindicalizao clusula
constante de acordo, conveno coletiva ou sentena normativa fixando contribuio a ser
descontada dos salrios dos trabalhadores no filiados a sindicato profissional, sob a
denominao de taxa assistencial ou para custeio do sistema confederativo. A Constituio da
Repblica, nos arts. 5., inc. XX, e 8., inc. V, assegura ao trabalhador o direito de livre
associao e sindicalizao. indispensvel saber que, simultaneamente, existia o Precedente
74, com a seguinte redao: Subordina-se o desconto assistencial sindical no oposio do
trabalhador, manifestada perante a empresa at 10 dias antes do primeiro pagamento
reajustado. Ocorre, porm, que o STF sistematicamente se absteve de julgar matria
relacionada com a contribuio assistencial, chamando-a de questo meramente legal e no
constitucional. Ora, se a matria apenas de ordem legal e o STF ali no vislumbrou violao a
nenhum dispositivo ou princpio constitucional, estaria o PN 119 equivocado em sua aplicao
dos arts. 5., XX, e 8., V, no tocante liberdade de associao. Some-se a isso o fato de que o
PN 74 foi acusado de haver criado o prazo de 10 dias para exerccio da oposio do
empregado e, ainda, facilitado a oposio por permitir que isso seja feito diretamente na
empresa a qual, obviamente, s ter interesse em facilitar essa oposio, minando as foras
da entidade sindical normalmente vista como adversria. Choveram crticas.

Soluo encontrada para salvar o PN 119. Foi assim que o TST, em 20.08.1998, cancelou
o PN 74 e alterou a redao do PN 119, tornando-a, digamos, mais genrica, embora tenha
mantido o mesmo raciocnio de conteno dos abusos da contribuio assistencial. A nova
redao passou a ser: A Constituio da Repblica, em seus arts. 5., XX, e 8., V, assegura o
direito de livre associao e sindicalizao. ofensiva a essa modalidade de liberdade clusula
constante de acordo, conveno coletiva ou sentena normativa estabelecendo contribuio em
favor de entidade sindical a ttulo de taxa para custeio do sistema confederativo, assistencial,
revigoramento ou fortalecimento sindical e outras da mesma espcie, obrigando trabalhadores
no sindicalizados. Sendo nulas as estipulaes que inobservem tal restrio, tornam-se
passveis de devoluo os valores irregularmente descontados. Da nova redao, extrai-se
que: (a) o PN j no afirma que a contribuio assistencial fere os dispositivos constitucionais
frontalmente, de tal sorte que no se indispe com o entendimento do STF quanto a ser este
tema meramente de legislao ordinria; (b) refere-se apenas incompatibilidade de
contribuio assistencial, imposta a todos os integrantes da categoria, com a liberdade sindical;
(c) no especifica de que forma essa incompatibilidade h de ser contornada, deixando
sabedoria das normas coletivas a melhor forma de conciliar o mpeto arrecadatrio com a
liberdade sindical de certa forma, manteve a ideia do exerccio de direito de oposio, mas
sem fixar prazo e mecanismo como fazia outrora o PN 74.

Manuteno da OJ 17 da SDC do TST. As clusulas coletivas que estabeleam


contribuio em favor de entidade sindical, a qualquer ttulo, obrigando trabalhadores no
sindicalizados, so ofensivas ao direito de livre associao e sindicalizao, constitucionalmente
assegurado, e, portanto, nulas, sendo passveis de devoluo, por via prpria, os respectivos
valores eventualmente descontados, reza a OJ 17, da SDC do TST, de maio de 1998, mantida
aps deliberao em agosto de 2014. Desta forma, apesar do PN 74 prazo de 10 dias para o
exerccio do direito de oposio na prpria empresa e no no sindicato , segue firme o
entendimento de que a contribuio assistencial obriga apenas sindicalizados e no todos os
componentes da categoria. O entendimento obteve considervel reforo do STF: embora
cuidando do tema da contribuio confederativa, a Smula 666 do STF explicitou que a
compulsoriedade para 100% dos integrantes da categoria somente pode decorrer de natureza
tributria da contribuio, a qual, por conseguinte, ter de ser fixada por lei; logo, somente a
contribuio sindical detm essa caracterstica, ficando todas as demais restritas aos
associados ou filiados. Isso vale para a confederativa e para a assistencial, claro est.

Para exercer o direito de oposio. Feitas todas essas consideraes, o que se tem de
concreto atualmente que a contribuio assistencial, caso tenha sido recepcionada pelo art.
8., IV, da CF/1988, obriga apenas os filiados, que no podem exercer direito de oposio. Ao
se associarem formalmente entidade sindical, sujeitam-se a esse encargo, ainda que tenham
sido voto vencido na assembleia de deliberao sobre a matria. Porm, as normas coletivas
tm usado de criatividade para envolver tambm os empregados no associados, e, ao mesmo
tempo, respeitarem a OJ 17 da SDC do TST quanto no compulsoriedade. As clusulas
normalmente invertem a presuno, afirmando que os empregados no associados devem
manifestar a oposio no prazo de dez dias, sob pena de considerar que aceitaram o desconto
livremente. s vezes o prazo reduzido para cinco dias. H notcias de prazos de 48 horas. Em
geral, a oposio tem de ser feita na sede da entidade sindical, o que obriga os empregados a
longas viagens, e no se admite o uso de procurao. Finalmente, a clusula no recebe
publicidade adequada e, ainda, no estipula o prazo com clareza, falando de dez dias antes da
data-base ou cinco dias aps o depsito do instrumento no Ministrio do Trabalho e Emprego,
tudo bastante hermtico para ser assimilado. Foi assim que a contribuio assistencial
encontrou seu nicho.

Mensalidade sindical. O rol de fontes de custeio das entidades sindicais certamente no se


esgota por aqui. H diversos mecanismos para arrecadao de fundos. Quando se trata de uma
arrecadao para servios de lazer, recreao, reas de convivncia, assistncia mdica e
odontolgica e alguns outros benefcios prprios de um grmio associativo, costuma-se usar a
palavra mensalidade, falta de melhor expresso, priorizando a periodicidade do pagamento
sobre seu contedo. O sindicato no precisa ter clube recreativo para as famlias dos
associados, mas se tiver absolutamente razovel que cobre pelo uso desse servio. A
mensalidade no gera maior controvrsia por ser espontnea, cancelvel a qualquer momento
e objeto de imediata contrapartida, ao contrrio das fontes compulsrias.
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Captulo 8. NEGOCIAO COLETIVA


Reside a negociao coletiva na essncia do direito do trabalho. Por mais que se repita essa
frase, a sociedade parece que ainda no se deu conta de sua profundidade e inexorabilidade.

No fosse pelo poder da negociao coletiva, talvez o direito do trabalho ainda estivesse
inserido em algum apndice do direito civil, pois no passaria de um acervo sobre a relao
jurdica que une trabalhador, empreendimento de sua energia e empregador. Porm, esse
empenho da energia humana feito mediante algumas peculiaridades muito caras ao direito do
trabalho.

Dentre essas particularidades, vale serem lembradas a subordinao, a greve e a


negociao coletiva, uma espcie de trip que permitiu ao direito do trabalho sua emancipao
e afirmao dogmtica. Na subordinao jurdica, uma parte o empregado se submete em
grau elevado, e no apenas moderado como no contrato de locao, de representao
comercial ou de mandato, s ordens sistemticas da outra parte o empregador , algo quase
impensvel para o direito civil. No exerccio do direito de greve, provocar prejuzo econmico e
causar constrangimento ao empregador passam a ser atos deliberados, expressos e, ainda
assim, autorizados pela legislao. E, na negociao coletiva, surge o inusitado efeito de serem
alcanadas pessoas estranhas s tratativas, inexistentes poca da elaborao da norma
coletiva e, tanto mais assombroso, com a possibilidade de alterao de preceitos legais.

A negociao coletiva tem diversos nveis, desde aqueles restritos ao mbito das empresas
at aqueles de mbito nacional, comunitrio ou global, passando pela forma mais corriqueira do
acerto entre duas entidades sindicais de campos opostos.

Ho de ser vencidos tambm os temas relacionados a suas formalidades legais.

Finalmente, o que parece ser o maior desafio contemporneo em torno da negociao


coletiva, urge que sejam fixados com maior preciso os contornos de suas limitaes: afinal,
quais matrias podem e quais no podem ser objeto de negociao coletiva? Por que a
jurisprudncia admite que se negocie a prtica de horas extras em ambiente insalubre, apesar
do veto do art. 60 da CLT, mas no tolera que se negocie a reduo do intervalo para refeio e
descanso? Por que se permite a reduo do pagamento do adicional de periculosidade por
tempo de exposio de risco, mas se negou aos sindicatos o direito de estipular um prazo
razovel para a empregada dispensada avisar que estava grvida?

So temas que passam a ser refletidos neste Captulo.

Conveno coletiva de trabalho (art. 611 da CLT). A conveno a norma coletiva


clssica no ordenamento brasileiro, envolvendo o sindicato dos trabalhadores, de um lado, e o
sindicato dos empregadores, de outro lado. Segundo o art. 611 da CLT, Conveno Coletiva de
Trabalho o acordo de carter normativo, pelo qual dois ou mais Sindicatos representativos de
categorias econmicas e profissionais estipulam condies de trabalho aplicveis, no mbito
das respectivas representaes, s relaes individuais do trabalho. Encaixa-se perfeio no
ideal trabalhista de soluo rpida de conflitos e de fixao de patamares melhores para
atender s peculiaridades de cada profisso, segmento e regio geogrfica. A negociao
coletiva se insere no mago das preocupaes da Organizao Internacional do Trabalho,
servindo como destaque o disposto no art. 4. da Conveno 98 (adotada em 1948 e
incorporada pelo Brasil em 1952): Medidas apropriadas s condies nacionais sero tomadas,
se necessrio, para estimular e promover o pleno desenvolvimento e utilizao de mecanismos
de negociao voluntria entre empregadores ou organizaes de empregadores e
organizaes de trabalhadores, com o objetivo de regular, mediante acordos coletivos, termos e
condies de emprego.

Alcance da conveno coletiva. Outro ponto relevante, extrado igualmente do art. 611, diz
respeito ao alcance da conveno, que no se limita aos associados ou filiados da entidade
sindical, mas a todo o mbito das respectivas representaes. Essa a parte intrigante das
convenes coletivas: ao mesmo tempo em que so firmadas por duas entidades sindicais,
vinculam tambm aqueles que no tomaram parte das tratativas e aqueles que a elas se
opuseram. Tudo parece remeter novamente ao tema da categoria, abordado no incio deste
Livro, porque as convenes vinculam todos os componentes da categoria, includos aqueles
que poca da assinatura da conveno ainda no faziam parte dela. Deve-se evitar a
expresso contrato coletivo, embora ainda empregada em alguns dispositivos da CLT, porque o
atual sistema brasileiro divide as normas em convenes, que so intersindicais, e acordos, que
so intraempresariais. Outrora, contrato coletivo j teve o sentido da conveno atual, mas isso
j no se sustenta.

Natureza jurdica hbrida. Postas essas premissas, no h como negar a natureza hbrida
da conveno coletiva. Necessariamente temos de principiar a anlise da conveno por seu
aspecto contratual, pois se trata a olhos vistos, de uma forma de contrato celebrado entre duas
associaes. Do estudo dos contratos, a conveno carrega a necessidade de que as partes
sejam capazes, o objeto seja lcito e a forma seja admitida ou no proscrita em lei. O art. 613 da
CLT, abaixo esmiuado, elenca oito requisitos contratuais mnimos para a celebrao da
conveno, quais sejam, partes, prazos, alcance, clusulas trabalhistas, clusulas de soluo
de conflito, procedimentos de reviso, clusulas obrigacionais e clusulas penais, tornando-a
muito prxima de um contrato civil. Ocorre, porm, que esse aspecto contratual da conveno
no esconde uma natureza muito mais ampla e ecltica, capaz de assimilar a conveno com
uma lei geral de aplicao a todos os integrantes da categoria dos empregados e dos
empregadores. Da a afirmao de sua natureza normativa, no sentido de comando ou de
vinculao de todos quantos queiram participar daquela atividade. Que um simples contrato,
firmado entre duas associaes, possa ter essa dimenso plural, irradiando seus efeitos por
toda a base territorial das entidades, no deixa de ser motivo de espanto, especialmente para
os profissionais no versados nas peculiaridades trabalhistas.

A natureza hbrida da conveno coletiva como um dos pilares da afirmao


dogmtica do direito do trabalho. Se a natureza normativa da conveno coletiva assombra
os estudiosos do direito civil e do direito do trabalho, serve ao mesmo tempo como um dos
elementos centrais da emancipao deste em relao quele. Se a conveno nada carregasse
de novo e fosse apenas mais um dos vrios contratos nominados no Cdigo Civil, quase no
haveria sentido em se segmentar a disciplina laboral como um ramo autnomo do direito.
Ocorre que a conveno, conquanto mantenha sua estrutura de contrato como forma de se
ultimarem as tratativas e de se operacionalizarem as clusulas, espraia-se de modo uniforme
por todos os sujeitos que, em algum momento, cruzarem os limites daquela categoria. Dizer que
a conveno coletiva tem corpo de contrato e alma de lei soa como lugar comum atualmente,
mas j foi motivo de acalorados debates doutrinrios. A conveno obriga a todos, mesmo
aqueles que ignoravam a existncia da negociao e aqueles que somente foram admitidos ao
emprego ou constituram suas empresas meses depois da celebrao do contrato.
Precisamente a irradiao dos efeitos da norma para todos os componentes da categoria
configura um dos pilares do direito do trabalho, tendo por fundamento a necessidade premente
de melhoria das condies de trabalho.

No h inverso de hierarquia das normas, mas apenas o conceito dinmico de norma


mais favorvel no direito do trabalho. J se afirmou que o direito do trabalho desrespeita a
hierarquia das normas e no segue rigorosamente os cnones do direito positivo, mas essa
afirmao parte de premissas erradas. Evidentemente a Constituio Federal tem ascendncia
sobre a Consolidao das Leis do Trabalho, e ambas, sobre as normas coletivas, tanto do ponto
de vista formal como material. No entanto, o direito do trabalho lida com a aplicao da energia
humana, seja em atividades produtivas, seja em atividades improdutivas assim entendidas as
atividades que no geram bens de consumo ou valores, expresso empregada nos estudos
marxistas para evocar, por exemplo, o trabalho do servidor pblico. Essa peculiaridade, somada
efervescncia da dignidade do ser humano por trs de cada trabalho e de cada
empreendimento econmico, torna o direito do trabalho nico e invivel de ser comparado com
os outros segmentos jurdicos. A partir desse conceito, as normas trabalhistas passaram a
incorporar o ideal de progressos constantes e de aprimoramento permanente das relaes de
trabalho.

O exemplo do art. 7. da CF/1988. No fortuito que o caput do art. 7. da CF/1988 afirme


que ali se apresentar um rol de direitos trabalhistas, alm de outros que visem melhoria da
condio social dos trabalhadores. Est correta a afirmao doutrinria de que, em lugar de
descumprir a hierarquia das normas, o direito do trabalho apenas convive com normas de
hierarquia superior, ansiosas por um aprimoramento, capaz de levar a sua no aplicao, ou
seja, autorizadoras de sua prpria derrogao por norma de hierarquia inferior, se isso for
necessrio para o bem-estar social. Em diversos momentos, a lei faz referncia aos adicionais
de horas extras, servios noturnos e outras vantagens trabalhistas, valendo-se das expresses
no mnimo, pelo menos, no inferior a, como se fossem senhas para que as negociaes
coletivas atuassem positivamente para a melhoria daqueles patamares. Isso no se v
comumente no direito civil, cujos prazos, datas e cifras so rgidos. No parece muito correto
dizer que a legislao trabalhista lida com lacunas, pois essa expresso evoca falta de
tratamento legal, mas razovel dizer que as normas trabalhistas oferecem conceitos mais
abertos ou mais elsticos.

Conveno coletiva de consumo (art. 107 do CDC). Poucos sabem, mas um dos ltimos
dispositivos do Cdigo de Defesa do Consumidor tentou inserir no ordenamento brasileiro a
conveno coletiva de consumo, tal como se pratica em pases como a Frana. As entidades
civis de consumidores e as associaes de fornecedores ou sindicatos de categoria econmica
podem regular, por conveno escrita, relaes de consumo que tenham por objeto estabelecer
condies relativas ao preo, qualidade, quantidade, garantia e caractersticas de
produtos e servios, bem como reclamao e composio do conflito de consumo, dispe o
art. 107 do CDC.

Significado prtico da conveno de consumo. Por este instrumento, grandes


fornecedores de produtos ou servios, como redes de supermercado de mbito nacional ou
companhias areas, poderiam manter um canal estreito de comunicao com clientes e
associaes representativas, sobretudo para a preveno e a resoluo de conflitos. Foi por
conveno coletiva de consumo que se resolveram problemas de excesso de reservas no
transporte areo overbooking, no jargo da profisso. Tambm por essa ferramenta, os
supermercados franceses passaram a divulgar os preos de maneira uniforme pela mesma
unidade de peso e medida valor da grama ou do litro, alm do valor do pacote, que muitas
vezes no permite comparao porque cada fabricante apresenta embalagens de tamanhos
diferentes propositalmente, para confundir o consumo. Mas nem tudo so flores neste tipo de
instrumento jurdico.

Diferenas nucleares entre as duas convenes coletivas e a atrofia do art. 107 do


CDC. Na realidade, o art. 107 do CDC no veicula uma forma de conveno coletiva, tal como
aquela praticada pelo direito do trabalho. Cuida-se precipuamente de um contrato aberto
adeso, como expressamente consta do 2. do dispositivo legal: A conveno somente
obrigar os filiados s entidades signatrias. Se somente obriga os filiados, aproxima-se mais
de um contrato particular do que de um contrato normativo, como o caso da conveno
coletiva de trabalho, que obriga associados e no associados. Independentemente desta
diferena nuclear, o fato que o ideal do art. 107 parece ter fracassado. De uma parte, o
esprito associativo no Brasil est longe de ter a repercusso e o entusiasmo observados em
outros pases, como ocorre nos Estados Unidos, onde o poder das associaes suplanta o de
muitos entes pblicos. De outra parte, como a conveno obriga apenas os associados,
comum a pessoa aderir a uma entidade apenas para tirar proveito de determinada clusula e,
depois, desvincular-se quando o assunto no mais interessa ou quando a clusula no foi
renovada, o que atrofia o desenvolvimento das convenes de consumo. Do ponto de vista do
fornecedor, alis, a situao ainda mais cmoda, bastando que ele no faa parte da entidade
para no ser molestado com a exigncia de respeito clusula. Tanto isso verdade que a
doutrina consumerista prope que no seja eficaz o desligamento de entidade associativa no
curso da vigncia de uma conveno coletiva, para que se evite a frustrao do direito e a
alegao da prpria torpeza.

Acordo coletivo de trabalho (art. 611, 1.). Em conhecida reforma empreendida em


1967, a Consolidao das Leis do Trabalho incorporou um novo instrumento de negociao
coletiva, chamado de acordo coletivo, que guarda as mesmas caractersticas, formalidades e
contedo da conveno coletiva, mas firmado diretamente com o empregador e no com o
sindicato respectivo. facultado aos Sindicatos representativos de categorias profissionais
celebrar Acordos Coletivos com uma ou mais empresas da correspondente categoria
econmica, que estipulem condies de trabalho, aplicveis no mbito da empresa ou das
empresas acordantes s respectivas relaes de trabalho, afirma o dispositivo legal. As
resistncias a esse tipo de norma coletiva orbitavam em torno da falta que o sindicato patronal
podia fazer e da preocupao com algum empregador vulnervel, que tivesse de ceder a
clusulas abusivas impostas por entidade sindical combativa, por exemplo. Mas esses temores
parecem dissipados com a experincia histrica.

Especificidade do acordo coletivo. Normalmente as empresas de mdio e de grande porte


tm igual ou maior poder de barganha que as entidades sindicais mdias, assim como
parecidas so as assessorias jurdicas. Alm disso, casos de maior complexidade acabam
envolvendo mais sujeitos e desguam habitualmente em convenes coletivas. Os acordos
atuam como complemento em numerosos casos ou atendem a especificidades muito
particulares de determinadas empresas. Alis, a palavra especificidade parece ser a que melhor
define o contedo do acordo coletivo. Quando o art. 8., VI, da CF/1988 estatuiu ser obrigatria
a participao de entidades sindicais nas negociaes coletivas, chegou a se ter a impresso
de que os acordos coletivos teriam sofrido um retrocesso, mas logo adquiriu consenso o
entendimento de que (a) o objetivo maior da norma foi evitar negociao direta com partes mais
fracas, como grupo vulnervel de trabalhadores, e (b) no se exige a participao de ambos os
sindicatos, mas pelo menos de um sindicato. Assim, o alicerce do acordo coletivo foi
preservado.

Lastimvel confuso entre acordo individual e acordo coletivo. Considerando que a


Consolidao das Leis do Trabalho ignorava o conceito de acordo coletivo, todas as vezes em
que ela faz meno ao binmio acordo ou contrato coletivo est a se referir ao acordo
individual entre empregado e empregador. Isso acontece na fixao do adicional de horas
extras (art. 59, 1.), nos servios suplementares decorrentes de fora maior (art. 61, 1.), na
ampliao do intervalo para refeio e descanso (art. 71) e em algumas profisses
regulamentadas (arts. 235, 239 e 295). Que essa dicotomia fosse feita em 1943,
compreensvel, porque poca inexistia o conceito de acordo coletivo, de tal sorte que todo e
qualquer acordo era necessariamente individual, ao passo que nem todo contrato era coletivo.
Da o legislador se limitar a dizer acordo, querendo dizer individual, e sempre acoplar o adjetivo
coletivo quando falava em contrato. O lapso, porm, imperdovel para o legislador ps-1967,
particularmente a Constituio Federal de 1988, que insiste em fazer alguns malabarismos
mesclando o acordo individual com o acordo coletivo. H uma larga diferena entre as duas
figuras porque o trabalhador normalmente se submete ao primeiro, que costuma ser assinado
em conjunto com a contratao, enquanto o segundo depende da anuncia sindical e,
espera-se, seja negociado com as cautelas de praxe.

Confuses provocadas pela m redao do art. 7. da CF/1988. O art. 7. da CF/1988


poderia ter sido uniforme quando se reportou s diversas maneiras de negociao coletiva,
poupando rios de controvrsias e numerosos julgados que tiveram de se debruar sobre a
interpretao da norma maior. Elogios sejam feitos ao inc. VI, que menciona a irredutibilidade
salarial, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo. Como no existe conveno
individual, evidente que ambos os instrumentos permitidos so de mbito coletivo. Neste
mesmo diapaso surge o inc. XXVI, que preconiza o reconhecimento de convenes e acordos
coletivos. Compreensvel (embora no perfeito) tambm o inc. XIV, quando refere a
possibilidade de negociao coletiva para alterar a jornada de seis horas prevista para o turno
de revezamento. O que dizer, porm, do inc. XIII, que tolera compensao e reduo de jornada
por acordo ou conveno coletiva?

Interpretando a expresso acordo ou conveno coletiva. O estudo da lngua


portuguesa no ajuda muito a desvendar o sentido da expresso acordo ou conveno
coletiva porque em nossa lngua materna o adjetivo inserido aps dois substantivos tanto pode
ter qualificado o elemento imediatamente anterior como pode qualificar simultaneamente os dois
elementos. O idioma aceita, para maior clareza, que a qualificao seja feita flexionando o
adjetivo, mas quem sofre so os ouvidos: acordo ou conveno coletivos. Como o legislador
no est inscrito em nenhum concurso literrio, deveria sacrificar os ouvidos e favorecer a
preciso cientfica, em nome da eficcia. No teria causado comoo o uso do adjetivo
coletivos. H, tambm, a forma elegante de alterar os substantivos, como j foi feito no inc. VI,
deixando a expresso conveno ou acordo coletivo inequvoca, simples e eficaz. Mas, enfim,
a forma assentada pelo inc. XIII (acordo ou conveno coletiva) levou a duas interpretaes
diametralmente opostas: a) acordo coletivo ou conveno coletiva; e b) acordo, de qualquer
espcie, tanto individual como coletivo, ou conveno coletiva. Ambas encontram respaldo na
lngua portuguesa. As atenes se voltam, ento, para a interpretao teleolgica aquela que
perquire a finalidade da norma e no o concurso literrio.

Em busca da finalidade da norma. Inclinou-se a jurisprudncia, ento, a aceitar o acordo


individual para a compensao de jornada. Prevaleceu a interpretao b, acima narrada, no
sentido de que o adjetivo coletiva apenas qualificou o substantivo de gnero feminino
embora, repita-se, o idioma contemple as duas explicaes naturalmente. Esse entendimento
consta, alis, da Smula 85 do Tribunal Superior do Trabalho, cujo inc. I valida o acordo
individual, mas o inc. II lembra que a norma coletiva pode vet-lo para preservar sua autoridade.
Pesou a favor dessa tese o fato de que a compensao de jornada no se insere entre os
momentos mais crticos de um contrato de trabalho. Se a polmica residisse, digamos, na
reduo salarial do inc. VI ou na expanso da jornada do turno de revezamento sem
contrapartida pelo empregador, como refere o inc. XIV, provvel que a jurisprudncia
houvesse endurecido na interpretao flexvel.

Cuidados com o banco de horas em face de acordo individual. Ocorre, porm, que em
direito do trabalho nada o que parece e, subitamente, o assunto suave da compensao
semanal de jornada ganhou dimenses sombrias com a insero do banco de horas no
ordenamento jurdico via reforma do art. 59 da CLT. Foi-se o tempo em que compensar
jornada era descansar sbado de manh e acrescer uma hora a mais de segunda a quinta, ou
48 minutos a mais de segunda a sexta. Desde a dcada de 1990, a compensao chega s
raias do absurdo, com jornadas de dez horas, seis dias por semana, ao longo de vrios meses
isso quando o empregador cumpre a legislao e no suprime, por exemplo, as folgas
dominicais. Diante da voracidade dos bancos de horas, tornaram-se comuns os julgados que
admitem compensao individual para o mdulo semanal, mas exigem compensao tratada
em norma coletiva para o mdulo anual que o banco de horas. Entretanto, a raiz do
problema rigorosamente uma s, tanto no que diz respeito ao art. 7., XIII, da CF/1988, como
no que toca ao art. 59, 2., da CLT.

Convenes coletivas celebradas por federaes e confederaes (art. 611, 2.). O


art. 611, 2., da CLT esclarece: As Federaes e, na falta destas, as Confederaes
representativas de categorias econmicas ou profissionais podero celebrar convenes
coletivas de trabalho para reger as relaes das categorias a elas vinculadas, inorganizadas em
Sindicatos, no mbito de suas representaes. No se trata de situao comum,
evidentemente, mas o dispositivo tem a virtude de explicar no se poder negar aos
trabalhadores o direito negociao coletiva pela simples ausncia de sindicato constitudo
naquela base territorial. Atualmente, com os sindicatos acima da casa dos vinte mil, fica difcil
imaginar regio brasileira no coberta por alguma entidade, nem que seja ecltica. De qualquer
forma, o art. 611, 2., mesmo que de pouca aplicao prtica, tambm ajuda a entender que o
sindicato detm a prioridade mas no a exclusividade da negociao coletiva. Situao mais
interessante, e que exigir mais empenho interpretativo, aparece no art. 617, abaixo apreciado,
em que o sindicato existente mostra inrcia ou desinteresse pela negociao.

Contrato coletivo de trabalho. Como j dito, a expresso contrato coletivo pertence a um


contexto histrico superado, em que era utilizada no sentido que aproximadamente se empresta
para a conveno coletiva instrumento firmado entre dois sindicatos. A reforma de 1967
repaginou a norma coletiva, dividindo-a em convenes e acordos. Assim, quando a CLT insiste
em usar a expresso antiga, deve-se entender que, por um lapso, o legislador deixou de fazer a
atualizao devida e modernamente se entender que a expresso contrato coletivo quer dizer
conveno ou acordo coletivo. Essa falta de atualizao pode ser conferida em vrios
dispositivos sobre horas extras (arts. 59, 61 e 71), em vrias profisses regulamentadas
(telefnicos, no art. 227; operadores cinematogrficos, no art. 235; ferrovirios, no art. 239; e
mineradores, no art. 295), bem como na autorizao para desconto salarial de que cuida o art.
462, todos da CLT. Alm, evidentemente, de uma imensido de leis extravagantes oriundas dos
anos 1940 a 1967.

O velho contrato coletivo estava restrito aos associados dos sindicatos. A diferena
entre contrato coletivo e conveno coletiva, no sistema original da CLT, no se atinha apenas
nomenclatura e ao fato de que o primeiro j abrangia tanto as avenas entre sindicatos como
aquelas intraempresariais. Havia, tambm, a limitao de seu alcance apenas aos empregados
associados da entidade sindical, como pode ser conferido na redao do art. 612 da CLT, tal
como vigorou de 1943 a 1967: O contrato coletivo, celebrado nos termos do presente captulo,
aplica-se aos associados dos sindicatos convenentes, podendo tornar-se extensivo a todos os
membros das respectivas categorias, mediante deciso do Ministro do Trabalho, Indstria e
Comrcio. O fato de ao Poder Executivo ser facultada a extenso do convnio para no
associados no era suficiente para tornar o contrato coletivo um instrumento de aplicao fora
dos limites da entidade sindical: era o ato administrativo que servia como fonte de direito e no
o contrato coletivo propriamente dito. Harmonicamente, o mesmo Dec.-lei 229/1967, que alterou
a redao do art. 611 da Consolidao, criando a figura do acordo coletivo e expandindo o
alcance das normas para os no associados, tambm alterou drasticamente o art. 612, abolindo
a restrio aos associados e inserindo a exigncia de uma assembleia geral de aprovao da
norma.

Concepo contempornea de contrato coletivo. Porm, para surpresa de muitos, eis


que a expresso contrato coletivo reaparece em outro contexto na Lei dos Portos Lei
12.815/2013, sucessora da Lei 8.630/1993. So diversas as referncias sobre o instrumento
denominado contrato coletivo. H uma razo lgica para que a Lei dos Portos tenha dado
nfase a esse terceiro gnero de instrumento normativo: o trabalho avulso marcado pela
ausncia de empregador, de tal sorte que pouco espao sobra para a formao de um acordo
coletivo. O mais comum seria realmente a conveno coletiva, entre sindicato de empregados e
sindicato de empregadores. Mas surge, ainda, a possibilidade de uma negociao coletiva ser
feita de modo ecltico e pouco comum, entre sindicatos e rgo gestor de mo de obra, ou,
ainda, de forma tripartite, contendo ambos os sindicatos e tambm o rgo gestor. Embora o
legislador silencie a respeito, natural supor que ele deixou em aberto a hiptese de uma
terceira via de negociao exatamente para que no fosse alegada a impossibilidade jurdica de
se mesclarem sujeitos no sindicais. Mas foi o bastante para que as dvidas fossem lanadas
na doutrina sobre a ressurreio do velho contrato coletivo da CLT afirmao obviamente
equivocada ou sobre a existncia de uma via alternativa de composio coletiva afirmao
mais harmnica com a Lei dos Portos, mas no menos complexa, dado o ineditismo da
situao.

Ainda uma terceira explicao para o significado de contrato coletivo. Parte expressiva
da doutrina encontrou ainda mais uma explicao intermediria para o fenmeno do contrato
coletivo, aparentemente em sintonia com a Lei dos Portos: seria o contrato coletivo uma espcie
de negociao sobre a negociao, ou seja, um acordo regulatrio, normalmente de mbito
nacional, em que se fixam diretrizes para as negociaes setoriais ou regionalizadas. A ideia
encontra inspirao nos acordos interconfederativos do direito italiano, em que so assentados
marcos para negociaes futuras, inclusive procedimentos, periodicidade, meios de soluo de
conflito e, s vezes, patamares mnimos de concesses recprocas. Em resumo, h pelo menos
trs acepes possveis, para a expresso contrato coletivo: a) sentido arcaico utilizado pelo
legislador de 1943; b) sentido de negociao trabalhista envolvendo entidade no sindical,
como o caso do rgo gestor de mo de obra porturia; e c) sentido de marco regulatrio para
negociaes futuras, via de regra de mbito nacional e confederativo.

Pacto social. No devem ser confundidos os instrumentos de negociao coletiva


trabalhista acordo coletivo, conveno coletiva e, com reservas expostas, contrato coletivo
com instrumentos de negociao voltados para o plano poltico, institucional e econmico,
dentre os quais o pacto social o exemplo mais citado. Claro est que algumas negociaes de
mbito nacional, envolvendo atores polticos e dirigentes sindicais, terminam por influenciar o
cotidiano laboral, como ocorre naqueles casos em que o empresariado se compromete a no
dispensar a fora de trabalho acima de determinado percentual em troca de um congelamento
de onda grevista ou da reduo de alquotas tributrias. Mas no h paralelo entre essa agenda
e a pauta mais discreta de um acordo coletivo, em que o adicional das horas extras, a cesta
bsica e a higiene pessoal do trabalhador contam mais do que os rumos do empreendimento
comercial nos prximos dez anos.

Carter tripartite do pacto social. Outrossim, a presena frequente conquanto no


obrigatria dos poderes pblicos, apenas como facilitadores, interlocutores ou coordenadores
do processo de entendimento, torna os pactos sociais marcados pelo carter tripartite. H
mesmo quem afirme ser essa a principal diferena entre os modelos de negociao trabalhista,
normalmente bipartites, e os modelos de negociao poltica, especialmente tripartites. Para
facilitar a compreenso, a natureza tripartite auxilia, mas deve-se ter em mente que o contedo
vale mais do que a forma de conduo das tratativas. Assim, por exemplo, no caso da Lei dos
Portos, podemos ter uma negociao com trs partes os dois sindicatos e o rgo gestor
sem que se trate, nem de longe, de um pacto social, da mesma forma que hoje j se admite a
existncia de pactos sociais, voltados para a preservao de empregos e atenuao das pautas
reivindicatrias, sem a presena do Estado. O tripartismo se mantm at mesmo quando o
Estado no envia representantes negociao, permanecendo como simples observador e
respeitando o ajuste celebrado entre as partes.

As novas agendas dos pactos sociais contemporneos. Some-se a isso o fato de que as
prprias agendas dos pactos sociais vm sofrendo alteraes. Se na dcada de 1970 ou 1980 o
controle da inflao era o tema nuclear das discusses, havendo interesse mtuo de dosagem
do aumento de preos e salrios da a avidez com que os governos centrais se lanavam
nessas negociaes , atualmente surgem temas como a responsabilidade social e ecolgica, a
multifuncionalidade dos trabalhadores e os impactos das novas tecnologias, tudo em mesa de
negociao de mbito poltico ou macroeconmico. Insere-se o pacto social neste estudo,
portanto, apenas para uma reflexo sobre o papel do dilogo social, componente nevrlgico
para o futuro do direito do trabalho segundo os mais recentes pronunciamentos da Organizao
Internacional do Trabalho, sem que, com isso, se pretenda associ-lo com as normas coletivas
essencialmente trabalhistas.

Significado da expresso tratativas. Conquanto o legislador no apresente muito apreo


pelo rigor terminolgico, devemos ter cuidado no uso de expresses relacionadas com o
ambiente coletivo. A expresso tratativas, por exemplo, a mais abrangente e adequada para
fazer referncia aos momentos pr-contratuais. Normalmente no vinculam os proponentes,
mas assumem papel relevante para fins de avano nas negociaes e controle das expectativas
inclusive de movimentos grevistas. Devem guardar a estrita observncia da boa-f objetiva,
como lembra o art. 422 da CC/2002 e como sempre se espera de instituies profissionais e
transparentes. Os atores devem enviar seus quadros mais qualificados para a rodada de
negociaes, de forma a no se perder tempo com etapas desnecessrias de reelaborao das
propostas para filtragem de escales superiores. O direito de acesso a informaes assume
extrema relevncia neste particular, chegando mesmo a ser considerado uma das chaves do
xito da negociao.

Diferena entre negociao coletiva e norma coletiva. Doutrina especializada costuma


chamar a ateno para o fato de que nem toda negociao coletiva precisa necessariamente
resultar em norma coletiva. Claro que a assinatura de uma conveno coletiva entre dois
sindicatos ou de um acordo coletivo entre sindicato e empresa oferece ampla segurana jurdica
e consolida os esforos de todos os atores envolvidos. Porm, a negociao envolve desde as
tratativas at a lavratura do instrumento e continua aps a entrada em vigor da norma. A
negociao o processo em movimento dinmico, enquanto a norma o produto esttico. O
art. 7. da CF/1988, certamente de forma involuntria, provoca essa reflexo, pois s vezes diz
que o dispositivo pode ser alterado por conveno ou acordo coletivo (reduo salarial referida
no inc. VI) e s vezes remete a matria para negociao coletiva (turnos de revezamento, inc.
XIV). Mal se imagina de que forma o turno de revezamento poderia ser tratado de outra forma
que no por conveno ou acordo coletivo, mas no deixa de ser relevante saber que a matria
possa ser resolvida por outros instrumentos, como insero de dispositivo em regulamento
interno de empresa ou, no limite, ser apalavrado entre as partes, caso os usos e costumes
tenham consagrado essa praxe.

Assembleias para aprovao das normas coletivas. As normas coletivas so firmadas


pela entidade sindical, correto, especialmente na pessoa de seu presidente, mas no so
decididas por ele individualmente. Seria de fato anacrnico que um documento coletivo fosse
elaborado exclusivamente pela liderana sindical, pois mais legtima que seja sua autoridade. O
art. 612 da CLT determina: Os Sindicatos s podero celebrar Convenes ou Acordos
Coletivos de Trabalho, por deliberao de Assembleia Geral especialmente convocada para
esse fim, consoante o disposto nos respectivos Estatutos, dependendo a validade da mesma do
comparecimento e votao, em primeira convocao, de 2/3 (dois teros) dos associados da
entidade, se se tratar de Conveno, e dos interessados, no caso de Acordo e, em segunda, de
1/3 (um tero) dos membros. Pargrafo nico. O qurum de comparecimento e votao ser de
1/8 (um oitavo) dos associados em segunda convocao, nas entidades sindicais que tenham
mais de 5.000 (cinco mil) associados.

Constitucionalidade do qurum do art. 612 para assembleia. Advirta-se que a recepo


do art. 612 pela CLT no de todo pacfica, porque, sob determinado ngulo, pode representar
uma forma de ingerncia estatal sobre a autonomia dos sindicatos. Como se trata de ingerncia
do legislador e no do Poder Executivo, duvidoso que o Supremo Tribunal Federal acataria
essa tese, haja vista que diversas outras ingerncias legislativas foram confirmadas pela
jurisprudncia daquele tribunal constitucional, tais como o quadro de atividades, a limitao
mxima a sete dirigentes sindicais e a necessidade de depsito dos estatutos em cartrio
extrajudicial. No mbito do Tribunal Regional do Trabalho da 2. Regio, com sede em So
Paulo, j h Orientao Jurisprudencial da Seo Especializada em Dissdios Coletivos
considerando derrogado o art. 612 e liberado o sindicato para fixar o qurum como melhor lhe
aprouver Orientao 9, aprovada em maio de 2014.

Consideraes sobre a assembleia geral extraordinria para celebrao de norma


coletiva. As tratativas certamente correro com representantes qualificados das entidades
sindicais, mas nem sempre todos os detalhes sero passados para a militncia. Todavia, o texto
final elaborado no pode simplesmente ser firmado pelos representantes sindicais, sem que
seja submetido aprovao da assembleia especialmente delineada pelo art. 612 da CLT a
no ser confundida com a assembleia de prestao de contas, de que trata o art. 524, nem com
a assembleia de deflagrao de dissdio coletivo, referida pelo art. 859, sempre da CLT. H uma
brecha no art. 612 para que os estatutos regulamentem o perfil desse escrutnio,
tendencialmente catico, mas o fato que o legislador exigiu um qurum relativamente elevado
e no o suaviza muito na segunda chamada. Em outros contextos, o qurum da segunda
convocao liberado, para se evitarem os entraves da luta poltica intestina.
Auxlio dos estatutos da entidade sindical para melhorar a qualidade da assembleia.
razovel que os estatutos prevejam algumas facilidades para agilizar essa assembleia, como o
voto por procurao ou depositado previamente em urnas espalhadas por sede e subsedes,
respeitados os parmetros mnimos do art. 612. Outro ponto interessante a ser observado a
fragmentao do debate, porque, de fato, muito ambiciosa a pretenso de aprovar um
instrumento normativo complexo, que atualmente costuma contar com cem clusulas, de uma
s vez. Pode-se propor que a votao saia do binmio sim ou no e alcance outros
entendimentos separao por temas, captulos, blocos de clusulas ou simplesmente deixar
de lado uma clusula mais controvertida. Obviamente a clusula do reajuste salarial a mais
chamativa, sempre. A assembleia, outrossim, voltar a ser necessria para o processo de
prorrogao, reviso, denncia ou revogao total ou parcial de conveno ou acordo, reza o
art. 615 da CLT.

Requisitos mnimos dos instrumentos normativos (art. 613). Se grande o carter


normativo dos convnios coletivos, tambm so expressivos os requisitos contratuais para sua
celebrao, fomentando ainda mais a natureza hbrida. O art. 613 da CLT traz oito requisitos
bsicos, que passam a ser detalhados separadamente. So eles: I designao dos Sindicatos
convenentes ou dos Sindicatos e empresas acordantes; II prazo de vigncia; III categorias
ou classes de trabalhadores abrangidas pelos respectivos dispositivos; IV condies
ajustadas para reger as relaes individuais de trabalho durante sua vigncia; V normas para
a conciliao das divergncias surgidas entre os convenentes por motivos da aplicao de seus
dispositivos; VI disposies sobre o processo de sua prorrogao e de reviso total ou parcial
de seus dispositivos; VII direitos e deveres dos empregados e empresas; VIII penalidades
para os Sindicatos convenentes, os empregados e as empresas em caso de violao de seus
dispositivos.

Sindicatos convenentes e acordantes. Constar o nome dos sindicatos o mnimo que se


espera de uma conveno coletiva sindicatos convenentes ou de um acordo coletivo
sindicatos acordantes. H, porm, algumas variaes em torno desse tema que devem ser
exploradas neste instante. A primeira j foi referida: apesar da dico do art. 613 e da nfase
dada pelo art. 8., VI, da CF/1988, pode haver norma coletiva sem sindicato patronal, como o
caso do acordo coletivo.

Ento, o correto seria dizer o nome das partes acordantes. Em segundo lugar, o art.
617 contempla previso excepcional de norma coletiva levada a cabo por grupo de
trabalhadores premidos pela inrcia de todas as entidades sindicais, de tal forma que nesta
hiptese nem ao menos o sindicato profissional estaria presente. Em terceiro lugar, admitem-se
normas coletivas firmadas por federaes e confederaes, como j se referiu no comentrio ao
art. 611, 2., e como voltar a ser mencionado no mesmo art. 617. Esses trs casos
ausncia de sindicato patronal, ausncia de sindicato profissional e presena de federao no
lugar do sindicato servem apenas para evocar que a interpretao gramatical pobre perto da
dinmica da negociao coletiva. Mas ainda h um gro de sal a ser colocado na mistura: o que
dizer da negociao coletiva que envolva trabalhadores ou empregadores privados de
sindicalizao?

Negociao coletiva somente dentro do ambiente sindical. A Organizao Internacional


do Trabalho considera a Conveno 87 (liberdade sindical) indissocivel da Conveno 98
(negociao coletiva), no que est corretssima: no h liberdade sindical se os atores no
puderem celebrar os convnios que melhor lhes aprouver, assim como os convnios no
poderiam ser celebrados se as entidades estivessem atreladas ao jugo do Poder Executivo.
por isso que o Brasil vive em permanente estado de contradio e causa perplexidade com seu
sistema de unicidade sindical, contribuio sindical compulsria, sistema de categorias e, ainda
assim, paladino da negociao coletiva. seguramente uma negociao coletiva de mdia
dimenso. O pas ainda no conheceu o esplendor que a negociao pode atingir, insistindo em
jejuar na fartura. Tome-se o caso do servidor pblico. Permitiu-se-lhe a sindicalizao, mas
ceifada de negociao coletiva, ou seja, a sindicalizao sofrvel. Serve para mobilizar os
servidores e pressionar o Poder Legislativo, claro, mas isso j podia ser feito pelas antigas
associaes, de servidores ativos e aposentados, ou, ainda, poderia ser feito mediante
coalizes informais que se formam e se desagregam ao sabor dos acontecimentos. Logo,
quando o art. 613 refere identificao dos sindicatos convenentes ou acordantes, nem cogita
que uma negociao possa ser feita em ambiente desprovido de sindicalizao, como o caso
da administrao pblica e dos domsticos.

O estranho caso do acordo coletivo sem sindicato dos empregados. Antes de avanar
alm do inc. I do art. 613 e ainda refletindo sobre a presena obrigatria de sindicatos
convenentes, apropriado questionar se o art. 617 da CLT foi ou no recepcionado pela
Constituio Federal de 1988, ao admitir acordo coletivo diretamente entre grupo de
empregados e empregador. Partindo da premissa de que o art. 8., VI, estatui a obrigatoriedade
da presena do sindicato nas negociaes coletivas de trabalho, no haveria mais espao para
a prtica da negociao direta, nem em casos extremos, e o art. 617 deveria ser descartado. No
entanto, o ordenamento oferece diversas pistas em prol da manuteno do dispositivo, ainda
que em carter excepcional. Trata-se de saber se a exigncia da presena do sindicato atinge
realmente 100% das negociaes coletivas e a revelao que no atinge: a) em acordos
coletivos desde logo est liberada a presena do sindicato patronal, sendo certo que o acordo
coletivo tem assento constitucional; b) na Lei de Greve, que de 1989, h expressa previso
para negociao direta com o grupo de empregados, em caso de impasse, evidenciando que
situaes emergenciais podem autorizar a ausncia da entidade sindical; c) na Lei de
Participao nos Lucros, que de 2001, h igualmente a formao de uma comisso
negociadora, com a presena de um representante sindical, verdade, mas sem se confundir
com a negociao sindical. Esses argumentos ajudam a desvendar a cortina da negociao no
sindical.

A inteligncia do art. 617 da CLT. O art. 617 da CLT chega a ser cansativo em suas
exigncias para que o acordo coletivo venha a ser celebrado sem a presena do sindicato.
Elabora-se um ritual de passagem assim descrito: Os empregados de uma ou mais empresas
que decidirem celebrar Acordo Coletivo de Trabalho com as respectivas empresas daro cincia
de sua resoluo, por escrito, ao Sindicato representativo da categoria profissional, que ter o
prazo de 8 (oito) dias para assumir a direo dos entendimentos entre os interessados, devendo
igual procedimento ser observado pelas empresas interessadas com relao ao Sindicato da
respectiva categoria econmica. 1. Expirado o prazo de 8 (oito) dias sem que o Sindicato
tenha se desincumbido do encargo recebido, podero os interessados dar conhecimento do fato
Federao a que estiver vinculado o Sindicato e, em falta dessa, correspondente
Confederao, para que, no mesmo prazo, assuma a direo dos entendimentos. Esgotado
esse prazo, podero os interessados prosseguir diretamente na negociao coletiva at final.
2. Para o fim de deliberar sobre o Acordo, a entidade sindical convocar Assembleia Geral dos
diretamente interessados, sindicalizados ou no, nos termos do art. 612. A propsito, como o
art. 617 encerrado com exigncia de submisso do acordo mesma Assembleia Geral do art.
612, de supor que o sindicato continuar a ter ingerncia sobre o destino da negociao, mas
no deixa de ser curioso (e desmoralizante, diga-se) que as tratativas tenham sido conduzidas
pelo grupo de operrios sem a assistncia sindical.

Conveno coletiva de categoria profissional diferenciada e suas repercusses. Outra


consequncia prtica relevante do disposto no art. 613, I, est ligada ao conceito de categoria
profissional diferenciada. Que o sindicato da categoria diferenciada possa firmar conveno
coletiva no resta a menor dvida. A controvrsia estar no polo oposto, porque, ao contrrio do
que sucede com a imensa maioria das entidades sindicais, no existe a figura homloga no
outro extremo empregados metalrgicos, empresas metalrgicas, bancrios e banqueiros,
comercirios e comerciantes. H, sim, uma infinidade de situaes e de locais em que os
ascensoristas, as secretrias, os mdicos e os advogados podem trabalhar, o que gera uma
complexidade inesperada sobre com quem negociar. Via de regra, essas entidades sindicais
acabam se voltando para os empregadores mais expressivos, algum que concentre uma
dezena ou uma centena desses profissionais diferenciados, o que abandona os demais
prpria sorte. Discute-se se, ento, o empregado da categoria diferenciada por exigir a
aplicao da norma coletiva sem que seu empregador tenha feito parte das tratativas ou esteja
representado pela entidade sindical patronal.

Impossibilidade de aplicao de norma coletiva a quem no tomou parte da


negociao. Posta a questo pelo ngulo dos trabalhadores, bvio que a resposta deveria
ser afirmativa, at porque surge discriminao entre trabalhos de igual valor, prestados em
situaes muito similares e que, nada obstante, recebero tratamentos desiguais. Imagine-se a
existncia de um piso normativo de trs salrios mnimos, ao passo que o outro empregado
desguarnecido pela norma coletiva esteja a auferir um salrio mnimo, por exemplo. No entanto,
a questo no se atm discriminao ou no discriminao, mas toca no mago do prprio
conceito de negociao coletiva. No se deve chegar ao exagero de dizer que o empregador
tem o direito de exercer o contraditrio e a ampla defesa tambm na mesa de negociao, mas
a ideia mais ou menos essa: somente pessoas que tiveram assento mesa podero ser
consideradas na vinculao da norma coletiva, pois houve oportunidade de ceder e de exigir, de
avanar e de retroceder. Os que no foram chamados negociao no sero vinculados a
seus resultados.

Aplicabilidade da norma coletiva a todos os membros da categoria, desde que a


entidade sindical tenha sido chamada. No se confunda essa afirmao com a aplicabilidade
da norma coletiva a todos os componentes da categoria e no meramente aos filiados da
entidade sindical: quando se fala em ter assento mesa, o bastante que a entidade sindical
representativa esteja presente. O que no se pode admitir quando nem mesmo a entidade
sindical foi chamada, para no dizer da completa ausncia dos prprios empregadores. Veja a
concluso da Smula 374 do Tribunal Superior do Trabalho: Empregado integrante de
categoria profissional diferenciada no tem o direito de haver de seu empregador vantagens
previstas em instrumento coletivo no qual a empresa no foi representada por rgo de classe
de sua categoria.

Prazo de vigncia. O segundo requisito essencial para a elaborao da norma coletiva a


fixao do prazo de vigncia, conforme art. 613, II. At a no haveria grande problema, pois
diversos contratos da vida civil so prefixados, como muitos contratos de locao, de edio e
de mandato. Porm, algumas consideraes so relevantes sobre a prefixao do prazo de
vigncia: a) embora no haja prazo mnimo, altamente esperado que a vigncia seja de um
ano, para que se respeitem as oscilaes sazonais na maioria das atividades econmicas e
uma espcie de clusula de paz subentendida, para que, aps a celebrao do ajuste, o
empresrio possa respirar antes do prximo movimento de presso; b) o art. 613 silencia sobre
prazo mximo, mas essa informao ser apresentada pelo art. 614, 3., limitando a dois anos
a validade da norma coletiva, possivelmente temendo que prazos longos demais pudessem
diminuir a importncia da negociao ou sujeitar as partes ao risco da onerosidade excessiva;
c) o art. 614, a propsito, criou tambm o prazo para entrada em vigor, em trs dias aps o
depsito do instrumento em rgo do Ministrio do Trabalho e Emprego, como se fosse, mal
comparando, a vacatio legis desse ajuste; o depsito passou a ser preferencialmente por meio
eletrnico (Sistema Mediador), embora o Tribunal Superior do Trabalho tenha mantido a
validade do depsito por meio fsico processo 3895000-45.2009.5.09.0003; d) apenas a ttulo
comparativo, o art. 868, pargrafo nico, da CLT, estabelece o prazo mximo de quatro anos
para a durao do julgado extrado em dissdio coletivo, deixando o direito do trabalho brasileiro
na pitoresca situao de prazo maior para a soluo heternoma, fruto de poder normativo, e
prazo menor para a soluo autnoma, fruto de negociao coletiva; se serve de consolo, o
prazo mais curto de dois anos serve tambm para fomentar mais conversao.

Impossibilidade de prorrogao automtica da norma coletiva. Por razes diversas,


encontram-se s vezes normas coletivas que trazem, ao final, clusula prevendo a prorrogao
automtica, por mais dois anos, caso as partes silenciem ou no apresentem ajuste diferente.
Vista distncia, a clusula parece benfica, porque evita a delicada situao de ausncia de
norma coletiva, que costuma deixar categorias inteiras em um limbo jurdico, e evita tambm a
necessidade de renegociar temas mais complexos. No entanto, a prorrogao automtica da
norma coletiva peca em dois aspectos. Primeiro, evidente burla regra do art. 614, 3.,
porque, se ali consta o prazo mximo de dois anos, no seria razovel que fosse interpretado
como sendo prazo de dois anos repetido indefinidamente. Segundo, porque a repetio da
mesma norma, sem o retorno das partes mesa de negociao, tende a atrofiar o dilogo, que
se pretende constante. Sempre d para melhorar uma negociao coletiva e se fazer o ajuste
necessrio para os prximos cenrios, tanto na pujana como na retrao econmica. Enfim, a
indeterminao do prazo contraria o ideal da negociao coletiva e deve ser evitado, como,
alis, foi a concluso da OJ 322 da Seo Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal
Superior do Trabalho: Nos termos do art. 614, 3., da CLT, de 2 anos o prazo mximo de
vigncia dos acordos e das convenes coletivas. Assim sendo, invlida, naquilo que
ultrapassa o prazo total de 2 anos, a clusula de termo aditivo que prorroga a vigncia do
instrumento coletivo originrio por prazo indeterminado.

Prazo de vigncia e prazo para usufruir da vantagem. H uma questo interessante


escondida no debate sobre a vigncia da norma coletiva e que no tem merecido o devido
destaque. Muito se fala a respeito da limitao das vantagens coletivas ao perodo de vigncia,
por se tratar de um dos requisitos bsicos para a formao contratual coletiva. Ao mesmo
tempo, existe elaborada posio doutrinria que sustenta a incorporao das clusulas coletivas
ao contrato de trabalho individual, embora no seja esse o entendimento dos tribunais
superiores. Porm, entre um extremo e outro, existe a hiptese de uma clusula normativa, feita
para durar um ano, previr um benefcio que no cabe dentro de um ano. O exemplo mais
acessvel a estipulao de uma garantia de emprego de, digamos, cinco anos, ou o direito a
um prmio a ser pago em 48 parcelas mensais sucessivas. Em qualquer desses casos, o
trabalhador conquista o direito dentro da vigncia anual ou bienal da norma, mas para desfrutar
em tempo prolongado. Claro que a clusula no precisa ser renovada sucessivamente para que
o trabalhador conquiste o direito. Seria um preciosismo achar que ao longo dos cinco anos se
faria necessria a repetio por cinco vezes da mesma clusula.

Preenchimento de todos os requisitos dentro da mesma vigncia. O que conta o


preenchimento de todas as exigncias dentro do perodo da norma coletiva. Colhe-se esse
entendimento na OJ 41 da Seo Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior
do Trabalho, de 25.11.1996: Preenchidos todos os pressupostos para a aquisio de
estabilidade decorrente de acidente ou doena profissional, ainda durante a vigncia do
instrumento normativo, goza o empregado de estabilidade mesmo aps o trmino da vigncia
deste.

Categorias ou classes de trabalhadores abrangidas pelos respectivos dispositivos. O


inc. III do art. 613 refere necessidade de elencar categorias ou classes de trabalhadores
abrangidas pela norma coletiva. O dispositivo parece redundante, haja vista que o inc. I j
alertava para a necessidade de serem listadas todas as entidades sindicais convenentes, o que,
por si s, j revela quais sero as categorias abrangidas. Mas possvel entabular negociao
coletiva setorizada: embora no seja permitido no Brasil o sindicato por empresas ou o sindicato
distrital, no h vedao negociao coletiva parcial, capaz de abranger apenas um grupo de
trabalhadores. Basta lembrar a existncia de sindicatos de mbito estadual ou regional, que
dialoga com empresa detentora de diversas filiais em cidades diferentes. No mandatrio que
se faa um nico acordo coletivo o que seria saudvel, mas nem sempre possvel , de tal
sorte que pode ocorrer tranquilamente a hiptese de, pelo inc. I, constar o nome do sindicato
estadual, e, pelo inc. III, constar a abrangncia apenas para uma parcela regional.

Condies ajustadas para reger as relaes individuais de trabalho durante sua


vigncia. No bastasse o inc. II fazer meno ao prazo de vigncia, o inc. IV do art. 613 volta
tecla ao afirmar que as condies ajustadas somente regero as relaes de trabalho durante a
vigncia da norma coletiva. Essa efetivamente a soluo mais esperada, at mesmo como
forma de exigir que as partes retornem mesa de negociao e aprimorem suas conquistas. A
questo aflitiva, porm, reside no fato de que, nada obstante a norma coletiva ser realmente um
contrato com prazo de validade, o que compreensvel, sua expirao produz impacto sensvel
no contrato de trabalho individual, mas o direito do trabalho no admite o retrocesso sob
nenhum fundamento. Como conciliar a retirada de uma norma coletiva do ordenamento jurdico,
sem nada ter ficado no lugar, com o princpio protetor trabalhista, que ensina ser fundamental
nesta rea o prestgio da norma mais favorvel e da condio mais benfica?

Em outras palavras. Em outras palavras, se um trabalhador aufere adicional de horas


extras a 100%, adicional noturno a 50%, adicional de frias de 50% e cesta bsica de R$
200,00 mensais, seu contrato de trabalho pode se dar ao luxo de haver sido fixado em salrio
mais modesto do que aquele pago costumeiramente em funo anloga pelas empresas
concorrentes, at que, de sbito, esses benefcios so retirados e ele no pode argumentar
alterao do pactuado nem perda de condies mais vantajosas basta que o empregador
ponha a culpa na negociao coletiva embaada. A entidade sindical tem a elevada
responsabilidade de no deixar uma norma coletiva ser dissipada em meio neblina, sem nada
exigir do empregador. H diversos instrumentos para pressionar o empregador a retornar
mesa de negociao, sendo de admirar que tantos vcuos surjam entre uma norma e outra.
Evidente que, na supresso das clusulas, ter havido alterao do pactuado e retrocesso no
patamar que o empregado havia atingido, mas, por outro lado, se todas as clusulas da norma
coletiva aderissem de modo permanente a todos os contratos, no haveria mais espao para
negociao aps duas ou trs vigncias, pois todos seriam detentores de tudo. Eis a um dos
ns grdios do direito do trabalho, que ter de escolher entre abrandar o princpio protetor,
dizendo que ele no contempla questes de mbito coletivo, ou engessar a negociao coletiva,
dizendo que ela no pode afetar questes de mbito individual.

Posio majoritria de no incorporao das clusulas. Considerando que nenhum


interesse individual h de prevalecer sobre os interesses pblicos (alis, art. 8. da CLT, parte
final do caput) e considerando a nfase dada ao carter contratual (mais do que ao carter
normativo) das avenas coletivas, foi razoavelmente esperada a vitria da tese da no
incorporao da clusula coletiva no contrato individual. A conhecida Smula 277 do Tribunal
Superior do Trabalho manteve-se firme na no incorporao das clusulas normativas desde
sua redao original, de 01.03.1998, at sua reviso, em 27.09.2012: As condies de trabalho
alcanadas por fora de sentena normativa vigoram no prazo assinado, no integrando, de
forma definitiva, os contratos. Diversas presses foram feitas para sua alterao, conforme
abaixo se esclarece. Antes, porm, deve ser lembrada a existncia de uma lei de curta durao
que exigia a manuteno das clusulas normativas mesmo depois de sua vigncia.

Situao peculiar da Lei 8.542/1992 e a incorporao de clusulas normativas. Na


dcada de 1980 e incio da dcada seguinte, era intensa a produo legislativa para disciplinar
a poltica nacional de salrios, preos e reajustes, para no falar dos chamados planos
econmicos, que procuravam envelopar a economia brasileira de modo geral. Em meio
profuso de normas, uma em particular se destacou por seu esforo em aumentar o poder das
normas coletivas, talvez pensando numa forma indireta de diminuir a necessidade de reajustes
salariais mais elevados. Trata-se da Lei 8.542/1992, cujo art. 1., 1., no deixava dvida
nenhuma sobre a incorporao da norma coletiva no contrato de trabalho do empregado, sem
que a vantagem pudesse ser suprimida posteriormente sem alguma forma de compensao. A
norma estava assim redigida: Art. 1.. A poltica nacional de salrios, respeitado o princpio da
irredutibilidade, tem por fundamento a livre negociao coletiva e reger-se- pelas normas
estabelecidas nesta lei. 1.. As clusulas dos acordos, convenes ou contratos coletivos de
trabalho integram os contratos individuais de trabalho e somente podero ser reduzidas ou
suprimidas por posterior acordo, conveno ou contrato coletivo de trabalho. Os defensores da
redao original da Smula 277, alis, fazem lembrar que, se foi preciso uma lei para dispor
expressamente sobre a incorporao das clusulas normativas aos contratos de trabalho, isso
se devia ao fato de que normalmente a incorporao no existia. Revogada a lei,
desapareceram seus efeitos e se retornou ao estgio anterior, qual seja, de ausncia de
incorporao.

Revogao parcial da Lei 8.542/1992: o sistema da incorporao das clusulas ficou


limitado ao perodo de 23.12.1992 a 30.06.1995. A Lei 8.542/1992 foi promulgada em
23.12.1992, sendo que este dispositivo em particular viria a ser revogado pela MedProv 1.053,
publicada em 01.07.1995, j no bojo da disciplina complementar do Plano Real, que de 1994.
A MedProv 1.053 foi republicada por aproximadamente cinco anos, inclusive com outras
numeraes, at que se converteu na Lei 10.192/2001. Da por que, mesmo sendo uma lei
ordinria de 2001, considera-se que a revogao se operou em 1995. Assim, entende-se que as
normas coletivas firmadas entre 23.09.1992 e 30.06.1995 foram, sim, contempladas com a
chamada incorporao no plano individual. Em outras palavras, as convenes e os acordos
coletivos expiravam no prazo mximo de dois anos estabelecido pela lei (art. 614, 3., da
CLT), mas suas benesses perduravam por tempo indeterminado, salvo se outra norma viesse a
dispor sobre a matria. Em acrdo proferido em embargos sob a numerao
674645.67.2000.5.05.0401, em novembro de 2010, empregador integrante da administrao
pblica indireta tentou retirar vantagens como o auxlio-creche, o adicional por tempo de servio
e o adicional de turno, sob a alegao de que o acordo coletivo de 1992/1993 havia expirado
sem que nada houvesse sido posto em seu lugar, mas a deciso definitiva da Seo
Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho foi no sentido de que a
dico do art. 1., 1., da Lei 8.542/1992, vigente poca da subscrio do acordo coletivo,
assegurava ao empregado sua permanncia no tempo, fora da vigncia da norma.

Implicaes sobre o prazo de vigncia e a alterao da Smula 277. Em setembro de


2012, o Tribunal Superior do Trabalho alterou um de seus dogmas mais antigos, a respeito da
no incorporao de clusula de norma coletiva ao contrato individual de trabalho. Segundo o
entendimento dominante nas dcadas anteriores, o prazo de vigncia da norma coletiva era um
de seus requisitos essenciais, conforme acima explanado, de tal sorte que, expirada a norma,
expiravam seus efeitos. Essa posio do TST, conquanto sumulada e antiga, sempre despertou
controvrsias, pois deixava o empregador numa posio relativamente cmoda de no negociar
ou de postergar a negociao, provocando um estado de anomia jurdica a saber, aps a
vigncia de um acordo coletivo contendo benefcios como cesta bsica ou adicional de horas
extras a 60%, seguia-se um perodo desprovido de qualquer norma coletiva, voltando o
trabalhador ao patamar mnimo exigido por lei. Assuntos como plano de sade, coparticipao
em mensalidades escolares, creches e garantia de emprego geravam ainda mais problemas,
porque essas clusulas normalmente se protraem no tempo, sendo insuficiente que sejam
apresentadas apenas num ou noutro ano. Ao estado de anomia somou-se tambm a reforma
empreendida pela EC 45/2014, que alterou a redao do art. 114, 2., da CF/1988, para exigir
que os tribunais trabalhistas, caso houvessem de proferir uma deciso em sede de dissdio
coletivo, respeitassem os patamares convencionados anteriormente. Desde ento, os tribunais
no esto mais livres para fixar normas e condies de trabalho por critrios variados: devem
observar o contexto da norma anterior. E no se deve esquecer que a jurisprudncia do Tribunal
Superior do Trabalho sempre aceitou o uso dos protestos para conservao de direitos e
preservao da data-base, como maneira racional de impedir que a conduta maliciosa da parte
contrria pudesse alterar o prazo de vigncia da norma coletiva superveniente. So esses trs
motivos bsicos que, tendo encontrado razovel alterao dos quadros do Tribunal Superior do
Trabalho, proporcionaram a mudana de compreenso do controvertido tema da ultratividade da
norma coletiva. A redao da Smula 277 a partir de setembro de 2012 a seguinte: As
clusulas normativas dos acordos coletivos ou convenes coletivas integram os contratos
individuais de trabalho e somente podero ser modificadas ou suprimidas mediante negociao
coletiva de trabalho. No se deve pensar que o Tribunal Superior do Trabalho eliminou prazo
de vigncia ou dispensou a clusula essencial do prazo de durao, prevista pelo art. 613 da
CLT. A nova redao da Smula 277 reala apenas que, no sendo feita nova negociao ou
sendo postergadas as tratativas, ser mantida a norma anterior at que se ajuste o contrrio.

Modulao dos efeitos da nova jurisprudncia sobre incorporao da clusula


normativa. O impacto da alterao do entendimento sobre incorporao das clusulas
normativas no pequeno. Sero necessrios muitos anos para se absorver a nova disciplina
exigida pela Smula 277 do Tribunal Superior do Trabalho, a contar de setembro de 2012. De
um lado, o patronato tende a ser mais cauteloso na mesa de negociao, ao saber que
determinadas clusulas no podero ser suprimidas com o simples escoamento do prazo.
Clusulas muito especficas ou mais onerosas talvez sejam fracionadas ou postergadas. De
outro lado, algumas entidades sindicais de trabalhadores podero tirar proveito da situao,
passando elas prprias a desejar o atraso nas negociaes, o que era impensvel antigamente,
mas no de todo surpreendente se compreendermos que, enquanto no ultimados os
procedimentos, prevalecem os termos da negociao anterior. Pode at mesmo haver maior
acionamento da Justia do Trabalho para resolver alguns impasses neste particular
lembrando que tambm a deciso judicial est adstrita aos termos anteriormente
convencionados, consoante o j citado art. 114, 2., da Constituio. Diante desse cenrio
complexo, andou bem o Tribunal Superior do Trabalho ao divulgar deciso em que considera
que as normas preexistentes, pactuadas antes de setembro de 2012, no esto sujeitas aos
efeitos da nova redao da Smula 277, ou seja, como se diz na linguagem das aes
constitucionais, a jurisprudncia foi modulada, para no retroagir a mudana de alto impacto. O
princpio da segurana das relaes jurdicas foi um dos argumentos utilizados na deciso
exarada em dezembro de 2012 no processo 37500-76.2005.5.15.0004.

Normas para a conciliao das divergncias surgidas entre os convenentes por


motivos da aplicao de seus dispositivos. curioso saber que o art. 613, V, por sua vez,
lanou normas para resoluo de conflitos como um dos requisitos bsicos das convenes e
dos acordos coletivos possivelmente o item mais descumprido dessa pauta, dada a raridade
de se ver o tema tratado pelos instrumentos normativos. Parte da omisso dos sindicatos se
deve ao fato de que, como lembrado pelo art. 625 da CLT, as controvrsias sobre a aplicao
das clusulas sero encaminhadas para a Justia do Trabalho, no apenas no que diz respeito
aos dissdios individuais, como tambm s grandes questes coletivas. A Justia do Trabalho
pode receber desde o pedido de um trabalhador isolado at uma ao de cumprimento com o
sindicato a atuar na qualidade de substituto processual, passando pelas aes anulatrias
empreendidas pelo Ministrio Pblico do Trabalho, pelos dissdios coletivos de natureza jurdica
para fins de interpretao de clusulas ambguas e, ainda, pelos dissdios coletivos de natureza
econmica para a repactuao forada de algumas clusulas para nova vigncia. Mas o art.
613, V, mesmo diante do esvaziamento de relevncia pela fora atrativa da Justia do Trabalho,
tem servios relevantes a prestar.

Uso de meios alternativos de soluo de conflito no direito do trabalho. A simples


pronncia das palavras mediao e arbitragem o bastante para provocar arrepios em parte
expressiva dos estudiosos e aplicadores do direito do trabalho, tamanho o volume de fraudes e
de deturpaes que se viram perpetradas ao longo das dcadas. A tragdia das Comisses de
Conciliao Prvia, que se propunham a desafogar o Judicirio com a resoluo de casos de
menor complexidade e logo virou fonte de riquezas, apenas o exemplo mais recente do mau
uso que se faz dos meios no judiciais de resoluo de controvrsias em uma rea
especialmente sensvel a qualquer desnivelamento entre as partes. Afinal, a subordinao
jurdica, o temor da perda do emprego, o temor da no recolocao aps o desemprego, tudo
faz com que uma das partes o trabalhador esteja particularmente vulnervel ao se sentar
em qualquer mesa de negociao. Isso vale para todos os empregados, inclusive os de maior
grau de escolaridade e de maiores rendimentos, porque toda forma de conhecimento humano
pode ficar obsoleta em 24 horas e porque todas as posies de sujeio afetam a liberdade na
tomada de deciso. Sabe-se que mesmo na Justia do Trabalho o desnivelamento persiste,
mas esse o nico cenrio em que se aceita, ainda que por fico, a possibilidade de um
reequilbrio, pelo acesso orientao da classe advocatcia e pelo dever imposto magistratura
de esclarecer as partes e zelar pelas normas cogentes, digamos assim. Todavia, as mesmas
crticas em torno da incompatibilidade entre subordinao e meios alternativos de soluo de
conflito talvez no sejam aplicveis aos temas intersindicais.

Conflitos intersindicais e formas alternativas de soluo no judicial. Quem encabea o


coro dos defensores dos meios alternativos de soluo de conflitos intersindicais a prpria
Constituio Federal de 1988, cujo art. 114, 1., que exorta as partes a indicarem rbitros
como via rpida para a pacificao. O 2. volta ao tema, dispondo que a possibilidade de
ajuizamento de dissdio coletivo passa pelo esgotamento da negociao coletiva e da tentativa
de instaurao da arbitragem. Conquanto redigido em poca bastante distinta, esse tambm o
esprito do art. 613, V, ao dispor que as prprias partes deveriam prever mecanismos de
resoluo de controvrsias sobre aplicabilidade das clusulas no teor do prprio instrumento
normativo. Em se tratando de arbitragem, por exemplo, nada impede que j constasse, desde a
lavratura do instrumento, uma clusula compromissria. Os signatrios de norma coletiva no
so apenas sujeitos capazes se fosse assim, o trabalhador tambm mas sobretudo
sujeitos em nivelamento adequado para o prosseguimento da arbitragem sem os temores de
revide ou de reverncia uma em relao outra. Por desconhecimento ou desconfiana,
rarssimo encontrar clusula compromissria de arbitragem no meio de um instrumento
normativo. Alega-se que os custos podem fugir ao controle das pequenas entidades sindicais
pois o processo do trabalho tendencialmente gratuito e alega-se faltarem bons profissionais
para conduo de arbitragem dos temas sindicais, o que parcialmente verdadeiro, mas que
nunca ser desenvolvido justamente pela atrofia deste campo de atuao.

No confundir arbitragem intersindical com arbitragem individual, mesmo que


estipulada pela norma coletiva. O art. 613, V, claramente recomenda o estabelecimento de
formas alternativas de soluo de conflito entre os convenentes ou acordantes, ou seja, entre as
entidades sindicais ou, quando muito, entre as entidades e os empregadores que subscrevem
um acordo coletivo. O ponto em comum de todas essas hipteses a plausibilidade de se
acharem em mesmo patamar para a negociao e para a renegociao. Jamais foi intuito do
legislador constranger o empregado, lanando-o sozinho na cova da arbitragem. Logo, labora
em erro o entendimento segundo o qual o art. 613, V, permite que o sindicato fixe clusula
obrigando o empregado a se submeter a formas de mediao e de arbitragem. Muito admira
que sindicatos profissionais aceitem subscrever esse tipo de clusula, porque sabidamente
abandona o empregado a sua prpria sorte e pode causar obstculos severos de acesso ao
Judicirio, caso o magistrado no se sensibilize com a ineficcia do dispositivo. Porm, se esse
sindicato existe, o fato que a clusula no tem sustentao alguma. No fez parte do
contedo bsico de uma norma coletiva, tal como vimos no art. 613, e assume caractersticas
de matria infensa negociao coletiva. A clusula inoperante.

Disposies sobre o processo de sua prorrogao e de reviso total ou parcial de


seus dispositivos. O art. 613, VI, a seu turno, refere convenincia de se fixarem clusulas
acerca da prorrogao ou da reviso da norma coletiva. No se trata, claro, de uma clusula de
renovao automtica, pois isso reprime a riqueza da negociao coletiva e viola os prazos
mximos estipulados, conforme j debatido. Antes, as disposies de reviso passam pela
ritualizao de procedimentos, fixao de datas para reincio das tratativas, manuteno de
canais permanentes de comunicao e, a depender da complexidade da norma, formao de
comisses fragmentadas sobre alguns pontos controvertidos, como o impacto financeiro de um
plano de sade universalizado, a expanso da participao nos lucros e resultados e o mais.

Direitos e deveres dos empregados e empresas (VII). O art. 613, VII, pode ser referido
como estipulao de clusulas obrigacionais, a fim de que no sejam confundidas com as
clusulas normativas propriamente ditas, ou seja, com a grande maioria das clusulas, que se
dedicam a fixar condies de trabalho. neste momento que a norma coletiva encontra sua
natureza contratual mais acentuada, porque as clusulas obrigacionais esto muito mais
associadas com o conceito de ajuste entre partes, nos moldes do Cdigo Civil, do que com o
conceito de condies fixadas para todos os integrantes da categoria, estranhos ao
procedimento de elaborao do convnio. H diversos tipos de clusulas obrigacionais, como o
dever de informao reciprocamente considerado, o direito de afixao de cartazes no local de
trabalho, participao em mesas redondas para aprimoramento da norma coletiva futura,
cesso de empregados em determinados horrios para atividades sindicais, realizao de
eleies sindicais dentro da empresa (permisso do art. 524, 1., da CLT) e outros. Ao
contrrio das clusulas essencialmente normativas, as clusulas obrigacionais valem
unicamente durante o perodo de vigncia do contrato, e aqui no pairam as dvidas sobre
incorporao do contedo, at porque a matria estranha ao contrato de trabalho
individualmente considerado.

Penalidades para os sindicatos convenentes, os empregados e as empresas em caso


de violao de seus dispositivos. O art. 613 conclui sua tarefa espinhosa, de elencar o
contedo mnimo de um ajuste coletivo, ao fazer referncia, no inc. VIII, chamada clusula
penal. A insero de penalidades mantm a norma coletiva na posio hbrida entre um simples
contrato, pois diversos ajustes do Cdigo Civil igualmente carregam punies para
descumprimento, e uma norma abstrata aplicvel generalidade das pessoas, pois a punio
pode alcanar membros da categoria que no estiveram presentes na negociao. Certamente
as clusulas penais mais recorrentes sero aquelas relacionadas com o descumprimento dos
demais dispositivos da norma e tendem a se voltar contra o empregador. Mas o art. 613, VIII,
expresso: a entidade sindical obreira e os prprios trabalhadores podem se sujeitar a
penalidades em caso de descumprimento do pactuado, como ocorre na deflagrao de greve,
piquete, sabotagem ou boicote logo aps o trmino das negociaes, durante a vigncia da
norma coletiva e em situaes anlogas salvo, claro, o movimento de presso para forar o
prprio cumprimento da norma ajustada. A respeito da dinmica das clusulas penais,
necessrio fazer ainda algumas consideraes.

Interpretao restritiva da clusula penal. As clusulas penais, na qualidade de normas


restritivas de direito e com seu parentesco com o direito criminal, sempre exigiram interpretao
restritiva em grau mximo. Esto banidas a analogia ou a interpretao extensiva em se
tratando de uma punio a ser aplicada pelo mau agente trabalhista. No entanto, alguns
exageros de interpretao restritiva foram detectados na jurisprudncia trabalhista, levando o
Tribunal Superior do Trabalho a editar a Smula 384 para delineamento da matria. Pelo inc. I
da Smula 384, declara-se que o descumprimento de qualquer clusula constante de
instrumentos normativos diversos no submete o empregado a ajuizar vrias aes, pleiteando
em cada uma o pagamento da multa referente ao descumprimento de obrigaes previstas nas
clusulas respectivas. Pelo inc. II, apreende-se que aplicvel multa prevista em instrumento
normativo (sentena normativa, conveno ou acordo coletivo) em caso de descumprimento de
obrigao prevista em lei, mesmo que a norma coletiva seja mera repetio de texto legal. Por
fim, vale lembrar que a regra de no permitir que uma multa ultrapasse o valor da dvida
principal como se fosse um sobredireito, aplicando-se igualmente para o plano coletivo, no
dizer da OJ 54 da Seo Especializada em Dissdios Individuais: O valor da multa estipulada
em clusula penal, ainda que diria, no poder ser superior obrigao principal corrigida, em
virtude da aplicao do artigo 412 do Cdigo Civil de 2002 (art. 920 do Cdigo Civil de 1916).

Recusa negociao coletiva. Recusar-se negociao coletiva pode parecer um


exerccio do direito de propriedade ou uma manifestao da liberdade associativa, mas est
longe de ter essa simplicidade. Tanto o empregador, que refuta conversar, como o sindicato,
que obstaculiza o entendimento, cometem uma das maiores deturpaes que pode haver no
direito do trabalho. Este Curso j teve a oportunidade de repetir em diversas ocasies o quanto
o direito do trabalho se calca no ideal de aprimoramento constante, na especificidade de seu
contedo, na complexidade de lidar com energia e dignidade do ser humano e o quanto o
legislador permanece a um ano-luz da realidade do cho da fbrica, incapaz que ser
eternamente de abarcar todos os anseios do capital e do trabalho. A prosperidade em matria
trabalhista reside na negociao coletiva em sua plenitude, com a abertura e a manuteno de
diversos meios de dilogo, a transparncia, o uso de interlocutores qualificados, a lealdade e o
respeito mtuos. Da a anomalia completa de um dos agentes se fechar conversao. No se
espera necessariamente que da conversa saiam solues perfeitas, se que alguma soluo
sair, mas a conduta da omisso representar desgaste muito maior do que a dificuldade de
redao de um instrumento normativo. Acredita-se que, diante da completa alterao jurdica
provocada pela mudana de redao da Smula 277 do Tribunal Superior do Trabalho, acima
analisada, com a incorporao das clusulas anteriores, a recusa negociao coletiva tende a
diminuir. No entanto, sempre haver situaes pontuais em que a estratgia, poltica ou jurdica,
seja a postergao.

Consequncias de recusa negociao. Dispe o art. 616 da CLT que os Sindicatos


representativos de categorias econmicas ou profissionais e as empresas, inclusive as que no
tenham representao sindical, quando provocados, no podem recusar-se negociao
coletiva. Esse ideal surge igualmente estampado, por exemplo, na Conveno 158 da
Organizao Internacional do Trabalho, art. 5., II, d, quando observa que a negociao coletiva
jamais deve ser atravancada pela ausncia de regras de procedimento ou pela inadequao
dessas regras. Outro ponto que merece destaque na reflexo ao art. 616 diz respeito noo
civilista de que nenhuma parte pode deter a conduo do procedimento que lhe seria, em tese,
desfavorvel, sob pena de a malcia triunfar sobre a boa-f. Recorde-se do disposto no art. 129
do CC/2002: Reputa-se verificada, quanto aos efeitos jurdicos, a condio cujo implemento for
maliciosamente obstado pela parte a quem desfavorecer (). A rigor, poderia haver, por
exemplo, a prorrogao de uma norma coletiva por outro perodo, caso haja omisso deliberada
do empregador quanto renegociao. Essas e outras vias podem ser buscadas para exigir
que as partes concorram negociao coletiva, dentro da essncia do direito do trabalho.
Todavia, as solues preconizadas pelos pargrafos do art. 616 denunciar a recusa ao
Ministrio do Trabalho e forar a convocao compulsria no encontram mais respaldo na
Constituio Federal de 1988.

Soluo de continuidade. H uma informao relevante escondida, porm, no art. 616,


3., e que no est diretamente relacionada indispensabilidade da negociao coletiva.
Trata-se de uma espcie de regra de transio entre o instrumento normativo antigo e o novo.
Roga-se que a entidade sindical, percebendo o malogro das negociaes, afore o dissdio
coletivo antes de encerrada a vigncia da norma mais recente, a fim de evitar a formao de um
interstcio entre um e outro. No se admite que, depois de escoado o prazo de vigncia, a
entidade sindical pea a deliberao do Poder Judicirio com data retroativa expirao da
vigncia anterior. Quando muito, poder ser aceita a deciso retroativa data da distribuio da
ao coletiva, mas nunca com data retroativa. A noo de que o sindicato deva ajuizar a ao
antes de vencido o prazo de vigncia parece razovel, mas surge a dvida sobre quanto tempo
antes seria recomendvel.

Prazo razovel e protesto cautelar para preservao de direitos. Por exemplo, trs ou
quatro meses de antecedncia tempo largo demais, nem ao menos se podendo ter segurana
a respeito do fracasso das negociaes. Foi assim que o art. 616, 3., fixou em sessenta dias
o prazo razovel para o ajuizamento da ao coletiva: Havendo conveno, acordo ou
sentena normativa em vigor, o dissdio coletivo dever ser instaurado dentro dos 60 (sessenta)
dias anteriores ao respectivo termo final, para que o novo instrumento possa ter vigncia no dia
imediato a esse termo. Se o sindicato aceitar prosseguir nas tratativas no curso desses
sessenta dias, mas pairarem dvidas fundadas sobre o xito da negociao, sobre a lealdade
da parte contrria ou, ainda, sobre a possibilidade de a outra parte estar apenas atrs de
procrastinar a data, a jurisprudncia passou a admitir o uso da ao cautelar de protesto para
preservao de direitos.

Dinmica do protesto cautelar. Aplica-se ao caso o art. 867 do CPC/1973: Todo aquele
que desejar prevenir responsabilidade, prover a conservao e ressalva de seus direitos ou
manifestar qualquer inteno de modo formal, poder fazer por escrito o seu protesto, em
petio dirigida ao juiz, e requerer que do mesmo se intime a quem de direito. O CPC/2015 no
repete integralmente a disposio, mas mantm suas linhas gerais nos arts. 726 a 729. Houve
acolhida integral desse dispositivo pelo Regimento Interno do Tribunal Superior do Trabalho, na
forma do art. 219, cuja transcrio se faz conveniente: Frustrada, total ou parcialmente, a
autocomposio dos interesses coletivos em negociao promovida diretamente pelos
interessados ou mediante intermediao administrativa do rgo competente do Ministrio do
Trabalho, poder ser ajuizada a ao de dissdio coletivo. 1. Na impossibilidade real de
encerramento da negociao coletiva em curso antes do termo final a que se refere o art. 616,
3., da CLT, a entidade interessada poder formular protesto judicial em petio escrita, dirigida
ao Presidente do Tribunal, a fim de preservar a data-base da categoria. 2. Deferida a medida
prevista no item anterior, a representao coletiva ser ajuizada no prazo mximo de trinta dias,
contados da intimao, sob pena de perda da eficcia do protesto.

Negociao coletiva sobre participao nos lucros e resultados. A propsito da


participao nos lucros e resultados, vale lembrar que a Lei 11.101/2000, regulamentando o
disposto no art. 7., XI, da CF/1988, exige que os valores e as condies de pagamento sejam
fixados unicamente por negociao coletiva. No se admite no Brasil o conceito autntico de
participao nos lucros e resultados por simples ajuste individual. Se isso ocorrer, haver
tendncia natureza salarial e poder ser confundido com um tipo de prmio ou de gratificao.
Antes de 2000 e antes de 1988, porm, j se previa a negociao coletiva como forma mais
adequada para a fixao da participao nos lucros e resultados, como pode ser visto no art.
621 da CLT: As Convenes e os Acordos podero incluir entre suas clusulas disposio
sobre a constituio e funcionamento de comisses mistas de consulta e colaborao, no plano
da empresa e sobre participao nos lucros. Estas disposies mencionaro a forma de
constituio, o modo de funcionamento e as atribuies das comisses, assim como o plano de
participao, quando for o caso.

Proibio, pelos arts. 622 e 623, de melhoria das condies de trabalho por norma
coletiva. Os arts. 622 e 623 da CLT representam o avesso do princpio da condio mais
benfica e da norma mais favorvel, ao exigirem respeito absoluto s clusulas da norma
coletiva, a tal ponto de no permitirem nem mesmo a alterao benfica costuma-se dizer in
melius atravs de contrato individual de trabalho ou contra o disposto em lei federal. Os
empregados e as empresas que celebrarem contratos individuais de trabalho, estabelecendo
condies contrrias ao que tiver sido ajustado em Conveno ou Acordo que lhes for aplicvel,
sero passveis da multa neles fixada, assevera o art. 622. Ser nula de pleno direito
disposio de Conveno ou Acordo que, direta ou indiretamente, contrarie proibio ou norma
disciplinadora da poltica econmico-financeira do Governo ou concernente poltica salarial
vigente, no produzindo quaisquer efeitos perante autoridades e reparties pblicas, inclusive
para fins de reviso de preos e tarifas de mercadorias e servios, arremata o art. 623. O que
mudou ao longo dos anos foi a interpretao dessas clusulas. No se deve dizer que o
contrato individual no possa suplantar a norma coletiva, mas que ele no pode afastar sua
incidncia ou rebaixar suas vantagens. Da mesma forma, no se deve pensar que a norma
coletiva esteja proibida de melhorar o disposto em lei federal, apenas devendo ter o cuidado de
respeitar disposies gerais sobre periodicidade e condies de reajuste salarial em tempo de
crise nacional aguda, como foi o caso das chamadas leis de poltica salarial de 1970 a 1990.
w

Captulo 9. CONTEDO POSSVEL DA NORMA COLETIVA


Postas todas essas premissas sobre conveno e acordo coletivo, no tocante ao conceito,
natureza jurdica, figuras anlogas, autorizao assemblear, requisitos extrnsecos mnimos e
prazo de vigncia, cumpre agora partir para terreno minado.

ambiciosa a proposta deste captulo: tentar entender (a) qual o contedo intrnseco
possvel de uma norma coletiva, (b) quais so as matrias infensas negociao coletiva e (c)
qual a melhor forma de interpretao, mais restritiva ou mais extensiva, das clusulas
normativas.

Clusulas no vazio legislativo e no suplemento de normas abertas. De maneira geral,


espera-se da norma coletiva que atue no vazio legislativo e que complemente normas de
textura aberta. Tem sabor de lugar comum a afirmao de que a norma coletiva pode aumentar
o adicional de horas extras, o adicional noturno e a gratificao de funo do bancrio, por
exemplo. Casos mais sofisticados incluem a estipulao de adicional por tempo de servio ou
indenizao adicional pela dispensa sem justa causa, sem que possa haver a mnima alegao
de desvio dos preceitos legais. Claro que no se espera da norma coletiva o rebaixamento dos
patamares legais mnimos, pois no foi para isso que o instituto foi concebido. Questes
interessantes surgem, entretanto, da estipulao de garantias de emprego e de estabilidades.
Obviamente o art. 7., I, reclama a elaborao de lei complementar para disciplinar a proteo
relao de emprego contra a dispensa arbitrria e contra a dispensa sem justa causa, mas
nunca se deve perder de vista o disposto no caput do mesmo art. 7., quanto perspectiva de
outros direitos capazes de melhorar a condio do trabalhador. Da o campo vasto em que
viceja a norma coletiva. Seguem alguns exemplos de clusulas complementares da legislao.

Cartes de ponto. O art. 74 da CLT contm parmetros de elaborao de cartes de


ponto. Algumas normas coletivas tm dinamizado a marcao de jornada, liberando parcelas de
trabalhadores ou liberando a marcao dos horrios contratuais, ou seja, facultando que
somente os horrios extraordinrios sejam registrados algo que se costuma chamar de
marcao por exceo. A jurisprudncia admite que a negociao coletiva abarque esse tema,
conquanto delicado e diretamente ligado fiscalizao do trabalho, mas nunca a ponto de
perpetrar alguma presuno absoluta, pois a residiria claro exagero. Este o lembrete da
Smula 338, II, do TST: A presuno de veracidade da jornada de trabalho, ainda que prevista
em instrumento normativo, pode ser elidida por prova em contrrio.

Estabilidades. Clusulas tambm existem com relativa frequncia a preverem


estabilidades para certas circunstncias e certos perodos, o que absolutamente esperado,
diante da mora de mais de vinte anos do Congresso Nacional para disciplinar o art. 7., I, da
CF/1988. Neste caso, as estabilidades normativas seguiro o mesmo tratamento daquelas
previstas em leis, inclusive para fins processuais, conforme nos lembra a OJ 64 da Subseo II
da SDI do TST: No fere direito lquido e certo a concesso de tutela antecipada para
reintegrao de empregado protegido por estabilidade provisria decorrente de lei ou norma
coletiva.

Obrigaes de fazer. Um terceiro e ltimo exemplo de tema inexplorado, mas passvel


de ser negociado, diz respeito converso de obrigao de pagar (salrio) em obrigao de
fazer (folgas), como se extrai da OJ Transitria 31: Acordo coletivo celebrado entre as partes
autorizando a quitao dos valores devidos a ttulo de Planos Bresser e Vero em folgas
remuneradas vlido. Incabvel a converso do valor correspondente s folgas remuneradas
em pecnia quando extinto o contrato de trabalho pelo advento de aposentadoria voluntria.
Clusula que veda terceirizao no mbito da categoria. A Seo Especializada em
Dissdios Coletivos validou clusula de conveno coletiva que veda a intermediao de mo de
obra em atividades-fim de condomnios, como as de zelador, vigia, porteiro e jardineiro.
Processo 116000-32.2009.5.15.0000.

Clusula com piso normativo inferior ao piso salarial estadual. A Seo


Especializada em Dissdios Coletivos do Tribunal Superior do Trabalho afirmou que a lei
estadual no se aplica quando h conveno que fixa o piso, ainda que inferior. Processo
2380-89.2010.5.12.0000.

Possibilidade de norma coletiva criar o direito e simultaneamente fixar a natureza


jurdica. Tema bastante curioso que tem escapado percepo do direito do trabalho diz com a
possibilidade de a norma coletiva, ao estipular uma vantagem aos trabalhadores,
automaticamente dispor sobre sua natureza jurdica. Claro que por trs dessa estratgia no se
esconde nenhum debate acadmico sobre a essncia da parcela, mas o interesse econmico
direto, de ambas as partes, de saber se haver encargos tributrios a serem recolhidos e quais
sero os impactos nas demais parcelas do contrato de trabalho. De maneira geral, pode-se
dizer que a fixao de natureza salarial ou indenizatria a uma dada parcela criada pela norma
coletiva incorreta e imprpria para o campo da negociao coletiva. Aprende-se na cincia
jurdica que, assim como na cincia exata e na biolgica, a natureza decorre da essncia do
instituto ou do pagamento a ser efetuado e no das impresses que as pessoas tm sobre a
coisa. Assim, salrio ser sempre salrio, mesmo que a norma coletiva queira dispor em sentido
contrrio, assim como indenizaes e multas nunca o sero. Indaga-se, porm, sobre a atuao
das entidades sindicais na zona cinzenta do direito do trabalho, aquela em que parcelas
nascem e morrem sem que se conhea sua essncia plenamente.

Alguns casos de zona cinzenta, em que se admite a fixao da natureza jurdica pela
norma coletiva. Contanto que no se admita o erro grosseiro nem se tente adulterar a natureza
jurdica segura de uma parcela, razovel supor estar ao alcance das entidades sindicais a
fixao da natureza de algumas parcelas hbridas. Os casos mais conhecidos so a fixao de
abonos, como se fossem prmios em carter eventual, e a estipulao de auxlios de
alimentao, inclusive a cesta bsica. Esses dois temas no recebem tratamento adequado
pelo legislador e transitam entre o salarial, no sentido de contraprestao pelos servios
prestados, e o indenizatrio, no sentido de ressarcimento de gastos com a alimentao e no
sentido de pagamento eventual.

A jurisprudncia majoritria do Tribunal Superior do Trabalho tem prestigiado a autoridade


da norma coletiva neste contexto, como pode ser conferido pela OJ 346: A deciso que
estende aos inativos a concesso de abono de natureza jurdica indenizatria, previsto em
norma coletiva apenas para os empregados em atividade, a ser pago de uma nica vez, e
confere natureza salarial parcela, afronta o art. 7., XXVI, da CF/1988. A referncia afronta
ao art. 7. tem o recado certeiro de admitir a interposio de recurso de revista com maior
facilidade, sem prejuzo do recurso extraordinrio latente.

A OJ Transitria 61 fala da cesta alimentao e da necessidade de se respeitar a avena


de sua natureza indenizatria: Havendo previso em clusula de norma coletiva de trabalho de
pagamento mensal de auxlio cesta alimentao somente a empregados em atividade,
dando-lhe carter indenizatrio, indevida a extenso desse benefcio aos aposentados e
pensionistas. Exegese do art. 7., XXVI, da CF/1988.

A OJ Transitria 64 evoca o pagamento ocasional de gratificao ou de participao em


resultados: As parcelas gratificao contingente e participao nos resultados, concedidas por
fora de acordo coletivo a empregados da Petrobras em atividade, pagas de uma nica vez,
no integram a complementao de aposentadoria. Neste caso da OJ Transitria 64,
cuidava-se realmente de uma participao nos lucros e resultados negociada coletivamente, na
forma da legislao em vigor (art. 7., XI, da CF/1988, e Lei 10.101/2000), o que significa a
excluso de sua natureza salarial, a no incorporao aos rendimentos habituais do
empregado, diferenas na tributao e, via de consequncia, afastamento de complementao
de aposentadoria prometida pelo empregador. Diferente o caso de participao nos lucros
oriunda de perodo anterior promulgao da Constituio Federal de 1988, em que vigorava
comumente sua natureza salarial (conferir Smula 251 do TST), e diferente tambm o caso da
participao nos lucros prevista em regulamento interno de empresa, em que possa ter havido
promessa de expanso do pagamento aos aposentados. Empregador tentou associar a
participao nos lucros e resultados oriunda de regulamento interno, anterior a 1988, com a
participao nos lucros e resultados do art. 7., XI, da CF/1988, mas no obteve xito e foi
condenada a difundir os valores ajustados com os empregados ativos tambm para os inativos,
com quem havia se comprometido a pagar a parcela (julgado do Tribunal Superior do Trabalho
sob 59200.38.2005.5.03.0006). Para semelhante caso, no se aplica a OJ Transitria 64.

Matrias infensas negociao coletiva. O contedo positivo acima delineado, quanto ao


vazio legislativo, quanto ao suplemento de normas e quanto natureza jurdica das parcelas
transforma-se em contedo negativo quando se estuda a questo sob o prisma do que no
pode ser negociado. muito fcil dizer que no se pode negociar matria concernente
segurana e medicina do trabalho, ou, mais fcil ainda, dizer que no se pode transigir em
norma de ordem pblica. Ocorre que o fervilhar das relaes trabalhistas torna difcil saber at
onde vai a segurana do trabalho e onde termina a norma de ordem pblica, se, alis, todo o
direito do trabalho parece ter sido forjado na adversidade, mas sem deixar-se embrutecer. A
proposta deste Curso estabelecer um conceito alargado de segurana do trabalho, para a
identificao das matrias infensas negociao coletiva, capaz de abranger tambm os limites
de jornada e o respeito s pausas, porque o cansao extremo do trabalhador causa notria de
falta de segurana, aumento de ndice de acidentes e diminuio de produtividade. A tese ser
ilustrada a partir de quatro decises sedimentadas pelo Tribunal Superior do Trabalho:

Intervalo para refeio inegocivel. invlida clusula de acordo ou conveno


coletiva de trabalho contemplando a supresso ou reduo do intervalo intrajornada porque este
constitui medida de higiene, sade e segurana do trabalho, garantido por norma de ordem
pblica (art. 71 da CLT e art. 7., XXII, da CF/1988), infenso negociao coletiva (OJ 342, I).

Arredondamento de jornada inegocivel. A partir da vigncia da Lei 10.243, de


27.06.2001, que acrescentou o 1. ao art. 58 da CLT, no mais prevalece clusula prevista em
conveno ou acordo coletivo que elastece o limite de 5 minutos que antecedem e sucedem a
jornada de trabalho para fins de apurao das horas extras (OJ 372, convertida na Smula
449).

Reajuste salarial cede diante de leis de poltica salarial. Os reajustes salariais


previstos em norma coletiva de trabalho no prevalecem frente legislao superveniente de
poltica salarial (Smula 375).

Inviabilidade de vetar o direito de greve. No h como se restringir o direito de greve


com assento constitucional, nem se declarar a justa causa generalizada em norma coletiva para
todos os que tomarem parte do movimento nem, ainda, fazer a previso das hipteses
plausveis para a greve. Alis, mal se compreende por que os sindicatos profissionais admitem
esse tipo de clusula em instrumento para regular a paz (RO em dissdio coletivo
833.2008.000.15.00.4).

Taxa de homologao proibida. No est ao alcance da negociao coletiva, nem


mesmo que o empregador concorde, a fixao de cobrana para atos essencialmente gratuitos,
inseridos no mbito das obrigaes sindicais, como o caso da homologao das verbas
rescisrias. Conhea a OJ 16 da SDC do TST: contrria ao esprito da lei (art. 477, 7., da
CLT) e da funo precpua do Sindicato a clusula coletiva que estabelece taxa para
homologao de resciso contratual, a ser paga pela empresa a favor do sindicato profissional.

Clusula que autoriza trabalho noturno, insalubre ou perigoso a menores de 18


anos. A Seo Especializada em Dissdios Coletivos do Tribunal Superior do Trabalho anulou
uma clusula de conveno coletiva que sugeria permisso para trabalho noturno, perigoso ou
insalubre a menores de 18 anos. Processo 386700-55.2009.5.04.0000.

Clusula que prev a dispensa da concesso do aviso-prvio no caso de o


trabalhador ser contratado pela nova prestadora de servios. Processo
100-78.2008.5.17.0000. No mesmo sentido, invlida a clusula que reduz de 40% para 20% a
multa sobre o FGTS para resciso de empregado com empresa prestadora de servios
terceirizados sucedida por outra empresa por processo licitatrio. Processo
34600-97.2006.5.10.0013.

Clusula com efeito retroativo. OJ 420 da SDI-1 do TST: invlido o instrumento


normativo que, regularizando situaes pretritas, estabelece jornada de oito horas para o
trabalho em turnos ininterruptos de revezamento. Acresa-se o contedo da Smula 19 do TRT
da 18. Regio, com sede em Goinia: As condies de trabalho estabelecidas em norma
coletiva s tm validade no respectivo perodo de vigncia, sem prejuzo da possibilidade de
negociao sobre valores controvertidos atinentes a perodos anteriores.

Impropriedade de fixar contribuies para no associados. Como qualquer outra


associao, o sindicato pode fixar contribuies e multas como melhor aprouver aos estatutos,
mas desde que adstritas aos associados. A extenso dessas contribuies aos no associados
assume caractersticas de tributo e, como tal, deve ter expressa autorizao legal, como ocorre
de forma expressa com a contribuio sindical (art. 578 da CLT) e de forma complexa com a
contribuio confederativa (art. 8., IV, da CF/1988). A matria foi amplamente debatida no
captulo sobre fontes de custeio. Por aqui, cumpre apenas ressaltar que a negociao coletiva
no est autorizada a dispor sobre fontes de custeio para no associados, como evoca a OJ 17
da SDC do TST: As clusulas coletivas que estabeleam contribuio em favor de entidade
sindical, a qualquer ttulo, obrigando trabalhadores no sindicalizados, so ofensivas ao direito
de livre associao e sindicalizao, constitucionalmente assegurado, e, portanto, nulas, sendo
passveis de devoluo, por via prpria, os respectivos valores eventualmente descontados.

Clusulas contendo descontos salariais superiores a 70% do valor mensal do


rendimento. A antiga regra do art. 82, pargrafo nico, da CLT, segundo a qual o valor pago em
dinheiro ao operrio que aufere um salrio mnimo por ms no deve ser inferior a 30% do
rendimento total, encontrou ampla aceitao doutrinria e jurisprudencial, sendo expandida para
todas as faixas salariais e para qualquer circunstncia de desconto descontos decorrentes de
encargos familiares, tributrios, emprstimos, danos provocados pelo empregado e, tambm,
descontos acaso autorizados por negociao coletiva. Logo, nem mesmo a norma coletiva pode
ampliar o montante de descontos, havendo de respeitar o padro dos 30%. A matria , de
novo, infensa negociao coletiva. L-se sobre isso na OJ 18 da SDC do TST: Os descontos
efetuados com base em clusula de acordo firmado entre as partes no podem ser superiores a
70% do salrio-base percebido pelo empregado, pois deve-se assegurar um mnimo de salrio
em espcie ao trabalhador.

Clusulas de favorecimentos para sindicalistas ou para sindicalizados. Outrossim,


cite-se como matria infensa negociao coletiva a exigncia a que o empregador admita
prioritariamente sindicalistas ou pessoas filiadas a entidades sindicais. Essa clusula
visivelmente fere a liberdade sindical de se filiar e de permanecer filiado de acordo com a
conscincia do trabalhador. Esse assunto nada tem de novo no estudo do direito coletivo do
trabalho, sendo objeto de intensos debates nos Estados Unidos e na Europa. Encontra-se na
doutrina o uso das expresses closed shop e union shop. Embora na Inglaterra as
expresses sejam aproximadas, nos Estados Unidos o termo closed shop, em oposio a
open shop, fixa a sindicalizao como pr-requisito para qualquer admisso, ao passo que
union shop representa a circunstncia de se exigir que o empregado no sindicalizado se filie
entidade sindical num determinado espao de tempo, ou, quando muito, arque com as
contribuies exigidas. Ora, qualquer dessas clusulas, se inseridas em norma coletiva,
exorbita o poder de negociao conferido s partes. Sobre o tema, conferir a OJ 20 da SDC do
TST: Viola o art. 8., V, da CF/1988 clusula de instrumento normativo que estabelece a
preferncia, na contratao de mo de obra, do trabalhador sindicalizado sobre os demais. A
OJ 20 data de 25 de maio de 1998, embora seu verbete tenha sido redigido em 16 de novembro
de 2010.

Discriminao salarial entre adolescentes e adultos. A simples faixa etria


argumento insuficiente e impertinente para justificar a discriminao salarial ou a discriminao
de qualquer clusula de natureza salarial, indenizatria ou obrigacional. Esse tema est fora de
cogitao e terminou de ser sepultado pela afirmao categrica do art. 227, 3., II, da
CF/1988, que exige da sociedade a garantia dos direitos trabalhistas e previdencirios aos
adolescentes. Existe a OJ 26 da SDC a respeito da matria: Os empregados menores no
podem ser discriminados em clusula que fixa salrio mnimo profissional para a categoria. A
vedao discriminao sem nenhum outro parmetro que no a faixa etria segue em pleno
vigor na jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho (por exemplo, acrdo da Seo
Especializada em Dissdios Coletivos em junho de 2011: 209300.54.2009.5.04.0000). Conferir
no tpico seguinte uma variao em torno desse tema: permisso para a norma coletiva
discriminar empregados novatos e veteranos e empregados efetivos versus aprendizes.

Imposio de restries para a garantia de emprego de gestante. Esse assunto


revela grande controvrsia. A jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho admitia que a
norma coletiva fixasse prazo mximo para a gestante avisar seu estado de gravidez, aps a
dispensa sem justa causa, como na homologao das verbas rescisrias da dispensa sem justa
ou at trs ou quatro meses depois. Argumentava-se que, mesmo que a gestante ignorasse sua
gravidez na ocasio da dispensa, tinha plenas condies de participar o empregador ou a
entidade sindical algumas semanas aps. Deixar para avisar o fato um ano ou um ano e meio
depois esconderia propsitos escusos. Havia at mesmo uma referncia na OJ 88 da
SDI-1(cancelada em virtude da redao dada Smula 244) quanto validade da negociao
coletiva sobre esse assunto. No entanto, o Supremo Tribunal Federal entendeu que a
Constituio Federal de 1988 em momento algum traa esse parmetro, devendo a gestante
respeitar meramente o binio prescricional. Alterou-se a redao da OJ 88, no particular, e se
prestigiou a OJ 30 da SDC: Nos termos do art. 10, II, b, do ADCT, a proteo maternidade foi
erigida hierarquia constitucional, pois retirou do mbito do direito potestativo do empregador a
possibilidade de despedir arbitrariamente a empregada em estado gravdico. Portanto, a teor do
art. 9. da CLT, torna-se nula de pleno direito a clusula que estabelece a possibilidade de
renncia ou transao, pela gestante, das garantias referentes manuteno do emprego e
salrio. So matrias infensas negociao coletiva, destarte, todos os embaraos garantia
de emprego da gestante. Esse entendimento se aplica tambm ao empregado acidentado (por
exemplo, OJ 31 da SDC).

Renncia coletiva. J se afirmou que os sindicatos, no Brasil, so acionados


preponderantemente para administrao de crises agudas. Por certo que no era esse o papel
esperado para uma entidade sindical de trabalhadores, mais afeta promoo e defesa dos
interesses de seus membros e supostamente alheia aos lucros e s perdas dos empregadores.
No entanto, a percepo de que os efeitos do fechamento da fbrica so ainda mais
avassaladores sobre os empregados em geral e sobre o sindicato em particular provoca a
adoo de solues inusitadas, nem sempre revestidas dos melhores contornos do direito do
trabalho. Alis, a Constituio Federal de 1988 parece ser a primeira a incentivar o chamado do
sindicato para abafar a crise, ao lhe outorgar a delicada ferramenta da reduo salarial (art. 7.,
VI), sem contar as numerosas brechas que o legislador ordinrio produz para desafogar as
dvidas da empresa desde que haja a anuncia sindical (suspenso temporria dos contratos de
trabalho, art. 476-A da CLT; banco de horas, art. 59 da CLT; converso de contratos de tempo
integral em contratos de tempo parcial, com reduo de salrios, art. 58-A, 2., da CLT;
admisso de empregados por prazo determinado e menores benefcios, Lei 9.601/1998). A
estratgia adotada pelo legislador brasileiro j nasce polmica em seu mago: os sindicatos
mais belicosos e com histrico de discrdia com o empregador tendem a no negociar essas
estratgias e no se sensibilizam com o fechamento da filial, do segmento ou de todo o
empreendimento; por outro lado, alguns sindicatos ficam refns da situao e acabam firmando
acordos desvantajosos aos empregados, debaixo da presso de que a outra via era o
desemprego em massa; sem contar as acusaes de que a entidade sindical esmorece e deixa
aplicar todas as brechas legislativas, sem exigir contrapartidas em termos de estabilidade ou
outros benefcios. De qualquer forma, a jurisprudncia majoritria da Seo Especializada em
Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho nega validade a clusulas normativas que
tenham aspecto de renncia coletiva ou de quitao ampla, como aconteceu em julgado a
respeito de clusula que zerava a dvida do empregador quanto a perodo sem registro em
Carteira de Trabalho por parte dos empregados (autuao: 21800.32.2005.5.03.0089; acrdo:
novembro de 2010).

Eliminao do adicional noturno. H algumas sutilezas em torno do assunto dos


direitos noturnos, que foram exploradas por esta coleo em captulo prprio sobre o assunto
no Volume 2, dedicado s jornadas de trabalho. Dentre outras peculiaridades, destacam-se a
ausncia de fixao do percentual de acrscimo pela hora noturna na Constituio Federal de
1988 e a indefinio de quais horrios devem ser considerados noturnos para fins da promoo
da sade do trabalhador. Como esses assuntos ficaram a cargo do legislador ordinrio (por
exemplo, art. 73 da CLT estabeleceu o adicional noturno em 20% e o conceito de noite das
22h00 s 05h00, mas h diversas excees espalhadas pelo ordenamento), surgem dvidas
sobre a plausibilidade de a negociao coletiva reduzir ou eliminar essas vantagens. O caso
bem diferente das horas extras, porque neste tema o art. 7. da CF/1988 desde logo j fixou o
adicional mnimo (50%), conforme inc. XVI, e o conceito de sobrejornada (excedente da 8. hora
diria e da 44. semanal), conforme inc. XIII, somente permitindo s leis e negociaes algum
tipo de melhoria, ou, quando muito, de compensao de servios suplementares.
Hipoteticamente, uma norma coletiva que fixasse o adicional noturno em 10% sobre a hora
diurna no estaria a violar a norma constitucional, que apenas apregoa a remunerao do
trabalho noturno superior ao trabalho diurno, sem delimitar patamares mnimos. Da mesma
forma, no haveria coliso constitucional se uma clusula normativa estipulasse que o conceito
de noite fica restrito, digamos, da meia-noite s 05h00. A soluo dessa discrepncia passa
pelo estudo mais amplo do direito do trabalho, a saber, pela reafirmao segura e intransigente
de que as negociaes coletivas visam a aprimorar as relaes de trabalho, no se
sensibilizando com a retirada de direitos. As excees, como a reduo salarial, nada mais
fazem do que confirmar a regra, at porque somente so aceitas por fora de expressa previso
constitucional. O assunto vasto e j foi explorado por este Curso em outras passagens,
especialmente no estudo do princpio protetor, no Volume 1, e ao longo do Volume 5,
denominado Livro da Remunerao. Por fim, observe-se que, mesmo que algum possa admitir
o rebaixamento do adicional noturno e o encurtamento da noite, o fato que uma supresso
completa dos direitos noturnos se revela muito mais grave e radical, jogando por terra todo o
art. 7., IX, da CF/1988. Nem mesmo o argumento de que o trabalhador estava em regime de
compensao, em banco de horas, em turno ininterrupto de revezamento ou em escalas
especiais, como a jornada 12x36, socorreria a norma coletiva, pois no h espao nenhum para
se negociar a supresso dos direitos noturnos. Conferir, por exemplo, a reafirmao desse
paradigma em acrdo publicado em 4 de setembro de 2009 sob nmero 119.2003.019.12.40.7
no mbito do Tribunal Superior do Trabalho.

Matrias admitidas negociao coletiva, com ressalvas. Afora a lista de matrias


infensas negociao coletiva, para a quais o Tribunal Superior do Trabalho no admite
nenhuma ressalva, h um grupo extenso de matrias admitidas mesa de negociao, mas
envoltas em acirrados debates. Seguem-se trs casos paradigmticos:

Turno ininterrupto de revezamento. Estabelecida jornada superior a 6 (seis) horas e


limitada a 8 (oito) horas por meio de regular negociao coletiva, os empregados submetidos a
turnos ininterruptos de revezamento no tm direito ao pagamento da 7. e 8. horas como
extras (Smula 423). No foi adotado o entendimento doutrinrio de que a majorao da
jornada de seis para oito horas, apesar de autorizada pelo art. 7., XIV, da CF/1988, dependeria
de contrapartidas estipuladas pela prpria norma coletiva.

Oscilao vlida de adicional de periculosidade. A fixao do adicional de


periculosidade, em percentual inferior ao legal e proporcional ao tempo de exposio ao risco,
deve ser respeitada, desde que pactuada em acordos ou convenes coletivos, dispunha a
Smula 364, II, que vigorou de 27 de setembro de 2002 (se considerarmos sua origem na OJ
258 da SDI-1) a 27 de maio de 2011, quando o Tribunal Superior do Trabalho, reconsiderando
posicionamento anterior, cancelou o verbete e passou a negar eficcia s clusulas normativas
que alteram percentual de remunerao do adicional de periculosidade (por exemplo, processo
114900.64.2003.5.02.0016, julho de 2011). O tema da oscilao do percentual do adicional de
periculosidade constava do Dec. 93.412/1986, concernente ao adicional de periculosidade dos
eletricitrios, mas foi pessimamente recebida pela jurisprudncia, porque o Regulamento, no
caso, usurpou os poderes conferidos pela Lei 7.369/1985 que posteriormente viria a ser
revogada pela Lei 12.740/2012. O debate sobre excessos cometidos pelo Decreto ofuscou o
contedo da questo, ou seja, se a variao do percentual aceitvel. O assunto nada tem de
pacificado, como pode ser visto pela hesitao do prprio TST.

Validade da jornada 12x36. Poucos temas contemporneos no direito do trabalho


causam tanta controvrsia quanto a jornada 12x36, a qual tem como ponto delicado o
elastecimento excessivo do mdulo dirio, superior ao mximo permitido pela CLT mesmo
contando as horas extras vlidas, e como ponto de destaque a distribuio diferenciada da
carga horria, no regime do dia sim, dia no. A Seo Especializada em Dissdios Individuais do
Tribunal Superior do Trabalho validou a prtica, atravs do voto de desempate favorvel de seu
presidente (embargos em recurso de revista 3154.2000.063.02.00.3 e 984.2002.008.17.00.7),
abrindo caminho para a edio da Smula 444 do TST. A matria no encontra consenso fcil,
como foi destacado neste Curso no Volume 2 Jornadas e pausas.

Compensao de jornada em ambiente insalubre e perigoso. Houve um tempo em


que a interpretao do art. 7., XXVI, da CF/988 (reconhecimento das convenes e acordos
coletivos de trabalho) atingiu patamares to expressivos, que se concebia quase todo tipo de
clusula normativa, sob o fundamento de que o Constituinte havia priorizado a soluo
consensual em detrimento das normas heternomas, como as leis, os decretos e as portarias.
Data dessa poca a interpretao majoritria de que o acordo coletivo para compensao de
jornada podia acontecer mesmo em ambientes insalubres e perigosos, a despeito da vedao
do art. 60 da CLT. De fato, essa interpretao se mostra temerria, haja vista que os ndices de
tolerncia, por exemplo, a rudos, temperaturas extremas e produtos qumicos, so fixados com
base em expedientes de oito horas, de modo que uma exposio de nove ou de dez horas
contnuas pode ter impacto irrecupervel sobre a sade do trabalhador. A folga compensatria
aos sbados seria intil se a surdez ocupacional desenvolvida ao longo da semana, digamos
assim. Interpretaes mais contemporneas tm jogado luzes sobre a blindagem em torno da
sade e da segurana do trabalho, mitigando o poder de atuao das negociaes coletivas.
Logo, a compensao de jornada nesse tipo de condio carece, sim, de inspeo prvia pelas
autoridades correlatas, sendo arriscado que entidades sindicais ajustem condies em sentido
contrrio. A ineficcia dessa norma coletiva poderia ser declarada de ofcio ou a requerimento
de qualquer trabalhador. A Smula 349 do TST, que concordava com a compensao de
jornada em ambiente insalubre e perigoso, existiu de 08 de julho de 1996 a 27 de maio de 2011,
quando veio a ser cancelada.

Discriminao de empregados novatos. Admite-se que uma norma coletiva fixe piso
normativo menor para os empregados recm-admitidos. Usa-se a palavra entrante, para
representar o trabalhador novato, assim entendido aquele com um ms ou alguns meses de
casa. Admite-se, igualmente, a fixao de adicional por tempo de servio, que naturalmente
favorece o veterano em relao ao principiante. No se fala em quebra de isonomia porque h
um fator pondervel de separao entre ambos. No se trata de equiparao salarial na forma
do art. 461, 1., da CLT que recomenda o padro de dois anos , mas de estipulao
coletiva sobre vantagens que somente sero conquistadas com maior tempo de casa. H a OJ
25 da SDC sobre o tema: No fere o princpio da isonomia salarial (art. 7., XXX, da CF/1988) a
previso de salrio normativo tendo em vista o fator tempo de servio.

Discriminao de aprendizes. Tema mais controvertido do que discriminar o novato ou


preservar o adolescente diz respeito ao tratamento diferenciado que possa ser dado ao
aprendiz. Vista a questo a distncia, o tratamento deveria ser idntico ao do adulto, uma vez
que os aprendizes normalmente so adolescentes. Porm, h algumas nuances a serem
consideradas. De um lado, lembrar que a idade para a aprendizagem foi ampliada
enormemente nas reformas de 2000 e de 2005, saltando de 18 para 24 anos, sem limite para o
aprendiz portador de deficincia. Logo, incorreta a associao ainda hoje feita entre o
aprendiz e o menor de 18 anos, de tal forma que a discriminao ser entre adultos. De outro
lado, deve-se observar que a aprendizagem em si j carregada de diversos benefcios
assistenciais e custos indiretos para o empregador que normalmente no so levados em
considerao, como o custeio dos estudos, a parte terica e as horas investidas no ensino do
ofcio mais do que na produo dos bens de consumo propriamente dita. Assim, o legislador
encontrou uma frmula intermediria que, afinal, permite discriminar o aprendiz, mas sem aviltar
sua condio de trabalhador. Passou-se a exigir que as clusulas sociais, como planos de
sade e cesta bsica, somente alcancem os aprendizes quando expressamente o disserem,
sendo-lhes vedadas quando a norma silenciar, embora seja altamente esperado que a norma
bem escrita diga com clareza que a clusula no ter aplicao para os aprendizes. Assim a
redao do art. 26 do Dec. 5.598/2005 (Regulamento da Lei do Aprendiz, que, na verdade, est
inserida na CLT): As convenes e acordos coletivos apenas estendem suas clusulas sociais
ao aprendiz quando expressamente previsto e desde que no excluam ou reduzam o alcance
dos dispositivos tutelares que lhes so aplicveis. O dispositivo foi aceito pela jurisprudncia
sem maior celeuma.

Supresso de vantagens pagas pelo empregador por liberalidade. Muita ateno


deve ser dada diferena entre uma vantagem prevista em norma coletiva (que pode ser
retirada da negociao posterior e no se incorpora ao contrato individual do trabalhador) e uma
vantagem paga por liberalidade pelo empregador, com previso em regulamento interno ou
simplesmente estipulada verbalmente (o que no poder ser alterado posteriormente, insere-se
no contrato individual de trabalho e desafiaria o princpio protetor quanto ao conceito da
irredutibilidade salarial de que cuida o art. 468 da CLT). A fonte do direito, portanto, importa para
se saber seu destino, no devendo causar perplexidade o fato de que a negociao coletiva,
neste particular, seja mais volvel do que a negociao individual, mais duradoura. Outro
detalhe importante: o fato de uma clusula normativa valer apenas durante a vigncia da norma,
por um ou dois anos, no autoriza as entidades sindicais a negociarem a supresso ou
alterao da vantagem individual, auferida pelo empregado por liberalidade do empregador.
Neste caso, a negociao coletiva estaria se apropriando de uma parcela paga por liberalidade,
para, ato contnuo, prejudic-la, misturando assuntos que deveriam orbitar em planos
separados (vantagens pagas por liberalidade, arraigadas pela fora dos usos e costumes, de
um lado, e vantagens pagas por fora de norma coletiva, passveis de alteraes
supervenientes, de outro lado). Eventualmente pode ser aceita uma negociao coletiva que
incorpore os benefcios individuais dos empregados e altere alguns aspectos de sua concesso,
mesclando com outras vantagens, mas a simples supresso no encontra respaldo jurdico e
muito menos quando ela ocorre de modo retroativo, retirando o direito daqueles que no
receberam o pagamento, embora tenham preenchido as exigncias para tanto. Vem a calhar a
transcrio da OJ Transitria 72, de 09 de junho de 2010: O pagamento em dobro, concedido
por liberalidade da empresa, dos domingos e feriados trabalhados de forma habitual pelo
empregado da Petrobras submetido ao regime de turnos ininterruptos de revezamento no pode
ser suprimido unilateralmente, pois vantagem incorporada ao contrato de trabalho, nos termos
do art. 468 da CLT. Assim, o acordo coletivo, posteriormente firmado, somente opera efeitos a
partir da data de sua entrada em vigor, sendo incabvel a utilizao da norma coletiva para
regular situao pretrita.

Interpretao de clusulas benficas. Pe-se em discusso qual o critrio mais apropriado


para a interpretao de clusulas da norma coletiva, haja vista sua natureza hbrida que
congrega parcela contratual e parcela normativa. Se pensarmos apenas em termos contratuais,
teremos de imputar a interpretao restritiva, porque clusulas benficas se interpretam
restritivamente, como ensinam os cnones do Direito Civil e como estampa o art. 114 do
CC/2002. No entanto, se o enfoque se voltar para a natureza normativa, ento teremos de
adotar a interpretao de uma lei como outra qualquer. Na interpretao de leis se adotam
mecanismos variados, como a busca da finalidade da norma teleolgica ou a cotejo com
outros dispositivos do mesmo texto sistemtica , para ficarmos apenas nesses dois
exemplos. No haveria espao, na interpretao normativa, para se perquirir o conceito de
benfico e de malfico nem para se falar em interpretao restritiva de uma lei. to reiterada a
afirmao de que as clusulas requerem interpretao restritiva nas normas coletivas que por
vezes se esquece que se est diante de um comando legal. As trs decises do Tribunal
Superior do Trabalho, abaixo listadas, do a dimenso precisa de interpretao nem favorvel
nem desfavorvel ao trabalhador, mas equilibrada como requer uma norma:

Aviso-prvio indenizado de sessenta dias. O prazo de aviso-prvio de 60 (sessenta)


dias, concedido por meio de norma coletiva que silencia sobre alcance de seus efeitos jurdicos,
computa-se integralmente como tempo de servio, nos termos do 1. do art. 487 da CLT,
repercutindo nas verbas rescisrias (OJ 367). No se adotou a interpretao mais benfica,
que seria associar o silncio da clusula com a no projeo do aviso-prvio indenizado.

Garantia de emprego sujeita ao crivo do INSS. A doena profissional deve ser


atestada por mdico do INSS, se tal exigncia consta de clusula de instrumento normativo, sob
pena de no reconhecimento do direito estabilidade (OJ 154 de 1999 a 2009, quando foi
cancelada). No se considerou a clusula abusiva nem se flexibilizou seu requisito.

Natureza indenizatria da ajuda alimentao. A ajuda alimentao prevista em norma


coletiva em decorrncia de prestao de horas extras tem natureza indenizatria e, por isso,
no integra o salrio do empregado bancrio (OJ 123, todas da SDI-1). Tambm no se adotou
a interpretao mais benfica e se admitiu que a entidade sindical tenha pactuado tambm a
natureza jurdica subjacente a um tema cinzento como a ajuda alimentao.

Difcil aplicao do princpio da norma mais favorvel na coliso de conveno e de


acordo coletivo. Outro ponto de estrangulamento no estudo da norma coletiva a adoo do
princpio protetor, em sua faceta de norma mais favorvel, quando o cotejo houver de ser feito
entre dois instrumentos normativos igualmente vlidos e aplicveis mesma base territorial.
Claro que isso no poder acontecer no Brasil da unicidade sindical no tocante a duas
convenes coletivas, mas pode ocorrer na coliso de uma conveno com um acordo. Muito j
se discutiu sobre o assunto, havendo pelo menos trs grandes teses que passam a ser
analisadas. Mas aps tantos anos de debates intensos e infrutferos e tantos esforos
empreendidos para fomentar negociaes melhores e mais abrangentes, parece bastante
razovel que se prestigiem os acordos coletivos como a forma mais eficaz de atingir os anseios
dos trabalhadores em seu mago.

A fora do acordo coletivo est em suas peculiaridades. Sabe-se que o legislador no


consegue alcanar tantas mincias do cotidiano trabalhista, mas o que pouco se comenta que
nem a conveno coletiva, que se encontra num patamar bem mais elevado de proximidade
com as partes envolvidas, ser o bastante, porque leva em conta o padro mdio daquela
profisso ou daquele ramo empresarial. Enquanto no se chega realmente ao cho da fbrica,
para usar a expresso trivial que simboliza o flagrante mais instantneo e spero da realidade,
no se consegue compreender a verdadeira dimenso do direito do trabalho. assombroso,
para quem no milita na rea trabalhista, saber que algumas pautas de reivindicao dos
operrios nada tm que ver com o direito posto ou com as faixas salariais, como seria de supor,
mas com detalhes como a posio das mquinas, o uso de uniformes, a exigncia de boa
aparncia para homens e mulheres, as instalaes sanitrias dignas, a edificao de creches
ou locais de amamentao, o fornecimento de benefcios assistenciais, a emenda de pontes de
feriados, disponibilidade de gua potvel, uso do correio eletrnico corporativo, questes de
tica empresarial e um sem-nmero de temas absolutamente especficos daquele contexto,
daquele perodo e daqueles seres humanos. Dessa forma, este Curso sustenta que a
especificidade o que torna o acordo coletivo mais vantajoso aos empregados e no o clculo
matemtico do impacto financeiro de clusulas isoladas, nem a construo de um terceiro
instrumento normativo, mesclando-se clusulas de um e outro instrumento, o que indecoroso
e no foi concebido por nenhum dos interlocutores nem pensado pela prpria entidade sindical.
Vantagens da especificidade do acordo coletivo. Apresentado o pensamento do curso
quanto valorizao do acordo coletivo por sua especificidade em relao conveno coletiva
mais genrica, cabem algumas explanaes complementares. Em primeiro lugar, no se est a
defender o apogeu de um acordo coletivo aviltante da condio humana. evidente que a
entidade sindical, que pactuou a conveno coletiva com o sindicato dos empregadores, est
ciente das conquistas alcanadas quando parte para negociar individualmente com algum dos
empregadores daquela categoria. Ningum poder imaginar que a segmentao do acordo
coletivo foi feita para golpear os trabalhadores ou para minar os esforos da conveno global.
Normalmente, o acordo ser feito sob a mesma grade de clusulas da conveno,
adequando-se apenas uma ou outra. Por exemplo, empresa com intensa ocupao noturna
poder ser chamada para majorar o adicional noturno, tema que no tinha maior importncia na
conveno coletiva, e, como ela no se vale de horas extras excessivas, recebe a contrapartida
de retornar o adicional ao patamar de 50%, deixando de lado aquele superior que tenha sido
avenado coletivamente. Neste exemplo, seria anacrnico que um empregado isoladamente se
opusesse ao acordo e dissesse que, para ele, as horas extras contam mais do que o adicional
noturno. nesse sentido que se prega o critrio da especificidade para enaltecer o acordo
coletivo como um todo e no recortar clusulas soltas.

Tentativas de comparao por clusula. Um raciocnio bastante comum fazer a


comparao da conveno e do acordo coletivo clusula por clusula, aplicando-se ao p da
letra o princpio protetor em seu aspecto de norma mais favorvel e tambm se aplicando, em
interpretao gramatical, o dizer do art. 620 da CLT. Afiguremos um exemplo. A categoria pode
ter conseguido 10% de reajuste salarial em meio a uma conveno coletiva magra, desprovida
de benefcios assistenciais, enquanto uma empresa com mais agilidade na negociao de
vantagens pode ter oferecido um reajuste pequeno, de 3%, mas acoplado oferta de plano de
sade expressivo, valerefeio, cesta bsica, bolsas de estudos e melhores condies de
higiene e segurana. Se o conceito de norma mais favorvel for o cotejo de clusula por
clusula, ento o reajuste de 3% no tem valor e deve ser jogado fora, para ser substitudo pelo
aumento geral de 10% da categoria. Ocorre que, neste caso, acaba-se de criar uma terceira
norma coletiva nunca imaginada por nenhuma das partes: todo o pacote de benefcios mais os
10% de negociao alheia. O critrio casustico revela-se pobre e tende a atrofiar as
negociaes, pois o acordante sabe que, por mais que se esforce em alargar o leque de
opes, estar sempre sujeito ao questionamento por no haver equiparado as condies da
outra norma. O empregador, enfim, sente-se frustrado por ter de proporcionar o descanso sob a
sombra de rvores alheias.

Tentativas de separao por temas ou por institutos. Uma tentativa bem intencionada,
mas no plenamente satisfatria, envolve o cotejo de clusulas agrupadas por temas. Essa
vertente resolve pelo menos o problema das horas extras: o acordo coletivo pode ter fixado o
adicional de 100%, ao passo que a conveno coletiva pode dispor de adicional de 50%, mas
com mdulo de 40 horas semanais. No se poderia admitir, ento, que o trabalhador fizesse jus
ao adicional de 100% com o mdulo de 40 horas, pois um conceito exclui o outro. A soluo de
comparar hora extra com hora extra inibe a tentativa de fracionar clusula por clusula. Usa-se
tambm a expresso comparao por blocos ou por isolamento de institutos. Mas no resolve
o caso do reajuste salarial versus benefcios assistenciais. Claro que o bom-senso deveria levar
o sindicato a no permitir clusulas muito discrepantes, nem que para isso deva prescindir de
alguns benefcios adicionais em troca de equalizao dos ndices de reajuste salarial, por
exemplo, mas se essa discrepncia existir tambm no se pode punir o empregador acordante.

Norma mais favorvel para o empregado ou para a categoria. Outro ponto interessante
de anlise da norma mais favorvel em termos de negociao coletiva diz respeito a saber se
cada empregado tem direito de exigir seu ponto de vista isolado. Por exemplo, empregado com
trs filhos e elevadas responsabilidades familiares pode tranquilamente achar que o instrumento
normativo que disponha sobre reembolso de creche, bolsa de estudos e abono de ausncias
para acompanhar dependentes ao mdico se mostra muito mais benfico que o outro
instrumento, que no dispunha dessas vantagens, mas que carregava um reajuste salarial
dobrado. Para aquele operrio, nem mesmo o reajuste dobrado to importante quanto a rede
de assistncia para as crianas. J seus colegas sem filhos esto muito mais interessados na
clusula salarial e no adicional de horas extras. Outro exemplo: os colegas do turno da
madrugada se preocupam com o adicional noturno e no fazem questo de saber o valor do
adicional de horas extras que jamais praticam. H grande repercusso prtica dessa questo,
pois o empregador no poderia ser chamado a construir uma norma coletiva per capita. O mais
favorvel deveria ser, ao menos, um conceito objetivo e genrico. Mas no .

A questo da reduo salarial, admitida pelo art. 7., VI, da CF/1988, como reforo de
argumento da tese da especificidade. Aprofundando ainda mais a questo, enfoquemos o
tema da reduo salarial. Ningum h de discordar que a reduo salarial corresponde a um
dos pontos mais delicados do direito do trabalho e seguramente formar uma clusula malfica
em qualquer norma coletiva. A situao ficou ainda mais flagrante quanto o art. 7., VI, da
CF/1988, outorgou exclusividade para a norma coletiva tratar da reduo, colocando em rota de
coliso um acordo coletivo com aumento salarial e uma conveno coletiva com reduo
salarial ou vice-versa. A Constituio no exige que a reduo seja pactuada
simultaneamente por conveno e acordo. Basta que um dos dois instrumentos preveja o
rebaixamento para ter valor jurdico. Ora, se dissermos que a norma mais benfica h de
prevalecer sempre, ento o art. 7., VI, seria uma letra morta, pois jamais poderia ser
implementado sem que simultaneamente houvesse a reduo salarial pelos dois instrumentos.
No essa a interpretao mais razovel da norma. Havemos de admitir, ento, que o conceito
da norma mais favorvel precisa ser analisado de modo harmnico, sendo certo que a
afirmao de prevalncia sempre do mais benfico, estampada no art. 620 da CLT, foi apenas
parcialmente recepcionada pela Constituio Federal de 1988.

Recepo parcial do art. 620 da CLT. Dispe o art. 620 da CLT que as condies
estabelecidas em Conveno quando mais favorveis, prevalecero sobre as estipuladas em
Acordo. Vista a distncia, a afirmao do art. 620 desmoralizadora do acordo coletivo, pois
afirma que, em qualquer hiptese, apesar dos esforos dos acordantes, ele ser desautorizado
pela conveno coletiva mais vantajosa. Isso nos remete a todos os problemas acima
mencionados, haja vista que o art. 620 no explica o que se deve considerar como condies
mais favorveis isoladamente, por bloco, por instituto, por operrio ou para a coletividade e
tampouco resolve a reduo salarial propugnada pela Constituio Federal de 1988. A
concluso a que se chega que o art. 620 foi parcialmente recepcionado, porque continua a
veicular uma mxima do direito do trabalho, dentro do princpio protetor, para as hipteses em
que duas normas concorrem em patamar de igualdade, optando-se pela mais favorvel ao
trabalhador; mas no se aplica esse raciocnio para situaes especficas e extremas, como o
caso do rebaixamento salarial coletivamente ajustado.
w

Captulo 10. DISSDIO COLETIVO DE NATUREZA ECONMICA


E JURDICA
A Consolidao das Leis do Trabalho detm o mrito de ser pioneira no tratamento dos
processos coletivos, dedicando expressivo captulo de seu vasto repertrio para os assim
chamados dissdios coletivos (arts. 856 a 875).

Por uma questo histrica, mantm-se a referncia palavra dissdio no sentido de


processo, muito embora poca se procurasse apenas enfatizar o conflito ou o embate em
detrimento da ao como um direito abstrato e incondicional. Foi assim que as demandas
coletivas no processo do trabalho ficaram conhecidas como dissdios coletivos, e no como
aes coletivas.

A posio enciclopdica ou topogrfica do dissdio coletivo tampouco confortvel, porque


seu cerne reside evidentemente na matria processual e com ela deveria ser estudada. Por
exemplo, num Curso como este, dividido em dez volumes, contendo cada qual um dcimo da
Consolidao das Leis do Trabalho, era de se esperar que o dissdio coletivo estivesse abrigado
por este Curso no Volume 9 Processo do trabalho.

No entanto, o processo coletivo do trabalho no se limita aplicao do direito, como se


fosse uma ao civil pblica ou uma ao civil coletiva, mas, antes, prpria criao do direito
coletivo, o que extraordinrio, intrigante e objeto de intensos estudos. Da a razoabilidade em
se trazer esse panorama para o mundo do direito coletivo de maneira geral, mesclando-o com o
direito material do trabalho.

Instaurao da instncia. Em respeito CLT, ainda hoje se fala em instaurao de


instncia, embora essa terminologia, prpria do Cdigo de Processo Civil de 1939, tenha sido
abolida pelo Cdigo de 1973. Diz-se, preferencialmente, ajuizamento da ao ou aforamento.
At mesmo a expresso propositura da ao posta em dvida, porque ningum prope um
direito. Antes, exerce-o. De toda sorte, o objetivo do art. 856 foi simplesmente descrever que o
ajuizamento h de ser feito por escrito pois seria mesmo anacrnico admitir a forma verbal
numa demanda de tamanha complexidade, mas na legislao trabalhista espera-se encontrar
de tudo. Porm, dentro de sua simplicidade, o art. 856, que inaugura o captulo do dissdio
coletivo, esconde exacerbada polmica acerca do rol de legitimados para a instaurao da
instncia quais so as partes e as autoridades pblicas autorizadas a provocar o Judicirio em
torno de uma demanda coletiva.

Legitimidade

Legitimidade ativa da magistratura. O prprio art. 856 descreve a legitimidade do


Presidente do Tribunal Regional do Trabalho, o que sempre causou perplexidade, haja vista que
a mesma autoridade que comandar o julgamento coletivo ter sido tambm a autora da
demanda. Ou seja, esse sistema jamais se coadunou com os cnones do processo civil ou do
processo do trabalho, somente se justificando, em parte, pelo clamor social de uma paralisao
dos servios ou pela urgncia na resoluo de alguns conflitos. A relevncia dessa forma de
ajuizamento da ao foi diminuindo proporo que o Ministrio Pblico do Trabalho foi se
organizando e se interiorizando, de tal forma que, especialmente aps a Constituio Federal
de 1988, no h mais fundamento jurdico ou poltico para se esperar que um magistrado afore
uma ao coletiva. Refora ainda mais o argumento o fato de que o art. 114, 3., da CF/1988
somente prev a provocao do Judicirio por parte do Ministrio Pblico do Trabalho em caso
de comoo social ou perturbao ordem, tal como j sugeria a Lei de Greve, em 1989.

Legitimao ativa do Ministrio Pblico do Trabalho. A legitimao ativa do Ministrio


Pblico do Trabalho aparece desde a redao original da Consolidao das Leis do Trabalho,
demonstrando o prestgio e a importncia da instituio na resoluo dos conflitos coletivos do
trabalho. Foi igualmente realado seu papel na Lei de Greve de 1989 e na EC 45, de 8 de
dezembro de 2004. A dvida que surge diz respeito ao alcance da legitimidade do Ministrio
Pblico do Trabalho, isto , se ele deve se engajar em todo e qualquer conflito coletivo,
imiscuindo-se em questes pontuais de indstria, comrcio e servios, ou se deve ater-se a
casos de maior complexidade, como aqueles em que a paralisao dos trabalhos possa pr em
risco a sociedade.

Restrio do Ministrio Pblico do Trabalho apenas para atividades essenciais. O art.


8. da Lei de Greve (Lei 7.783/1989) no parece fazer muita restrio atuao do Ministrio
Pblico do Trabalho, comentando genericamente a provocao da procuradoria para qualquer
caso de greve. No entanto, o art. 114, 3., da CF/1988, com a redao dada pela EC 45,
enftico no sentido de que a procuradoria somente deve atuar em caso de greve em atividade
essencial, com possibilidade de leso do interesse pblico, o que se harmoniza mais com o
papel de guardio dos interesses sociais que ele desempenha e no fiscalizador da inrcia de
entidades sindicais incapazes de promover a negociao coletiva em seus domnios. O Tribunal
Superior do Trabalho j teve a oportunidade de considerar ilegtimo o Ministrio Pblico do
Trabalho para ajuizamento de dissdio de greve da categoria dos vigilantes particulares e
congneres, por entender no se tratar de servio essencial processo 700-65.2009.5.17.0000,
dezembro de 2012. Surgem, porm, dois grandes obstculos a serem enfrentados, caso se
adote o entendimento de que a legitimidade ativa do Ministrio Pblico do Trabalho se ater
greve em atividades essncias: a) deve haver definio precisa de atividades essenciais; e b)
pode surgir uma discriminao entre os operrios, dividindo-os em duas classes, sendo a
primeira favorecida pela tutela do Ministrio Pblico do Trabalho e a segunda entregue prpria
sorte.

Definio de atividades essenciais para fins de atuao do Ministrio Pblico do


Trabalho. Embora o art. 114, 3., da CF/1988 no tenha feito questo de definir ou de trilhar o
conceito de atividades essenciais, h alguns passos seguros a serem percorridos nesse tema.
No mbito da Organizao Internacional do Trabalho, j existe uma espcie de jurisprudncia
expresso que se usa cordialmente srie de pareceres da comisso dos peritos, no se
pretendendo evidentemente comparar aquele organismo a um membro do Judicirio em que
se delineia a atividade essencial de forma mais restritiva possvel. O propsito evitar que
alguns pases, a pretexto de disciplinar o direito de greve, acabe por alargar em demasia as
atividades ditas essenciais e, assim, privar os trabalhadores dessa liberdade. Para a
jurisprudncia dos peritos, o conceito deveria ficar efetivamente restrito a questes de energia
eltrica, abastecimento de gua e controle de trfego areo, no muito alm desse trip. No
entanto, o Brasil dispe de legislao ordinria em que se define a atividade essencial, sendo
razovel que, falta de melhor contedo doutrinrio ou legislativo, seja empregado seu conceito
inclusive para balizar a atuao do Ministrio Pblico do Trabalho. Trata-se do art. 10 da Lei
7.783/1989, o qual, nem to restritivo quanto propugna a Organizao Internacional do
Trabalho, nem to exagerado como j foi o legislador brasileiro mais antigo, apresenta onze
incisos e mais de vinte profisses.

Rol de atividades essenciais no art. 10 da Lei 7.783/1989. Embora o assunto deva ser
retomado no captulo prprio sobre o direito de greve, convm antecipar o rol das atividades
essenciais, a fim de se reter melhor o entendimento de legitimidade ativa do Ministrio Pblico
do Trabalho na instaurao do dissdio coletivo. So considerados servios ou atividades
essenciais: I tratamento e abastecimento de gua; produo e distribuio de energia eltrica,
gs e combustveis; II assistncia mdica e hospitalar; III distribuio e comercializao de
medicamentos e alimentos; IV funerrios; V transporte coletivo; VI captao e tratamento
de esgoto e lixo; VII telecomunicaes; VIII guarda, uso e controle de substncias
radioativas, equipamentos e materiais nucleares; IX processamento de dados ligados a
servios essenciais; X controle de trfego areo; XI compensao bancria.

Ataques contra o foco do Ministrio Pblico do Trabalho nas atividades essenciais.


Encontram-se resistncias doutrinrias e jurisprudenciais contra a soluo adotada pelo
legislador constituinte, de restringir a atuao do Ministrio Pblico do Trabalho apenas s
atividades essenciais. Diz-se que o prprio direito do trabalho acaba por discriminar os
trabalhadores, fazendo com que exista um grupo de operrios que tero de batalhar pela
negociao coletiva sozinhos e, caso deflagrem um movimento grevista, assumem eles todos
os riscos e tm de levar a demanda ao Judicirio por intermdio da entidade sindical e, ainda,
com a expressa anuncia do empregador, de comum acordo; de outro lado, repousam
calmamente os trabalhadores das atividades essenciais, os quais, querendo, podem provocar
movimento grevista capaz de, simultaneamente, forar o ajuizamento de ao, liberar o
sindicato de tomar essa medida antiptica e, ainda, dispensar a necessidade de anuncia da
parte contrria. No existe necessidade de comum acordo entre o empregador e o Ministrio
Pblico do Trabalho. As crticas tm fundamento lgico quando vistas distncia, mas a
bifurcao entre atividades essenciais e atividades no essenciais inerente ao direito do
trabalho, como ventilado pela prpria Organizao Internacional do Trabalho, e decorre
sobretudo dos impactos que um movimento local pode produzir sobre vrios crculos no
trabalhistas no entorno, como clientes, fornecedores, cidados e contribuintes, sem contar
crianas, idosos e populaes vulnerveis. Logo, a presena do Ministrio Pblico do Trabalho
diz respeito muito mais s urgncias da coletividade do que propriamente ao nimo de ajudar
aquela categoria a resolver seus problemas. No se trata de discriminao, por conseguinte.

Legitimidade ativa do sindicato. Chega-se, assim, ao legitimado natural para as aes


coletivas, que precisamente a entidade sindical. Ningum melhor do que o sindicato para
saber o momento exato de deflagrar um movimento grevista, de ceder na negociao coletiva
para que ela prospere e, enfim, de provocar o Judicirio em caso de necessidade. A expresso
sindicato, neste contexto, representa efetivamente a entidade sindical de base, pois as
federaes e as confederaes, conforme se ver, no detm a legitimidade plena, mas apenas
subsidiria. Normalmente se trata do sindicato da categoria profissional, a se insurgir contra um
empregador ou uma entidade patronal, mas excepcionalmente poder ser o dissdio coletivo
suscitado pelo sindicato patronal diante de impasses criados pelo sindicato obreiro. Aqui, o
sindicato detm a prerrogativa de instaurao do dissdio coletivo (art. 857), excetuada apenas
a autoridade do Ministrio Pblico do Trabalho, ao passo que, na conveno e no acordo
coletivo, o sindicato detm a prioridade, mas no essa exclusividade (art. 617, 1., dentre
outros).

Questes prticas sobre a legitimidade ativa do sindicato. O sindicato no pode


simplesmente promover a redao da petio inicial e sua distribuio perante a Justia do
Trabalho. H de ser demonstrada sua qualidade de associao sindical, o que exige
apresentao de estatutos, mas tambm do registro no rgo competente do Ministrio do
Trabalho e Emprego, sob pena parecer um sindicato irregular ou casustico. certo que o
Estado no dever interferir na entidade sindical (art. 8., I, da Constituio Federal de 1988),
mas o zelo pela unicidade sindical e pela publicidade dos atos reclama a uniformizao do
procedimento, segundo concluiu a Smula n. 677 do Supremo Tribunal Federal aps
longussimos debates. Dispe a Orientao Jurisprudencial 15 da Seo Especializada em
Dissdios Coletivos (SDC) do Tribunal Superior do Trabalho que a comprovao da legitimidade
ad processum da entidade sindical se faz por seu registro no rgo competente do Ministrio do
Trabalho, mesmo aps a promulgao da Constituio Federal de 1988. Afora isso, a
legitimidade exige correspondncia entre as atividades exercidas pelos setores profissional e
econmico envolvidos no conflito (Orientao Jurisprudencial 22) e a representao sindical
abrange toda a categoria, no comportando separao fundada na maior ou menor dimenso
de cada ramo ou empresa ou seja, no se pode aforar dissdio coletivo parcial (Orientao
Jurisprudencial 23, sempre da SDC). Outrossim, a entidade sindical deve representar uma
categoria de trabalhadores com vnculo empregatcio, contendo uma pauta trabalhista a ser
negociada com os empregadores. No se admite, no particular, o dissdio coletivo de
trabalhadores autnomos em face dos tomadores de servio, como foi tentado por mdicos
autnomos em face de operadoras de planos de sade processo 5712-07.2009.5.01.0000,
extinto sem resoluo de mrito em dezembro de 2012, por inadequao da via eleita.

Ilegitimidade ativa dos sindicatos de servidores pblicos. H, todavia, uma entidade


sindical banida do ajuizamento do dissdio coletivo, que vem a ser a entidade associativa dos
servidores pblicos da administrao direta, de qualquer esfera ou Poder. A Constituio
Federal de 1988 oferece-lhes um sindicato manco. J est mais do que na hora de a questo
ser resolvida em carter definitivo no ordenamento brasileiro. As alegaes de que o direito do
trabalho impacta nas diretrizes oramentrias e poderiam provocar rombos inesperados na
organizao dos cofres pblicos soam como lugar-comum de pouca base cientfica. Quase
todos os pases industrializados j resolveram o tema, alguns com limitaes a reajustes e
benefcios, outros com a simbiose entre os negociadores e o Poder Legislativo, assim como a
Organizao Internacional do Trabalho tem posio enftica em prol da extenso de todas as
vantagens dos particulares aos servidores pblicos. Enquanto permanecer o sistema trpego de
sindicalizao no setor pblico, pouco espao de manobra haver para alm do simples
associativismo. Mesmo o direito de greve seguir claudicante, pois a presso no pode ser
exercida diretamente contra o empregador, tendo de envolver os Poderes Executivo e
Legislativo. Em meio a essas deficincias do sindicalismo no setor pblico, soma-se a
ilegitimidade ativa para o aforamento do dissdio coletivo, como lembra a Orientao
Jurisprudencial 5 da SDC: Aos servidores pblicos no foi assegurado o direito ao
reconhecimento de acordos e convenes coletivos de trabalho, pelo que, por conseguinte,
tambm no lhes facultada a via do dissdio coletivo, falta de previso legal.

Legitimidade ativa das federaes e confederaes. Considerando que o sindicato detm


a prerrogativa para o ajuizamento do dissdio coletivo, a legitimidade das federaes e das
confederaes somente existe em caso de inexistncia da entidade de primeiro grau. O art.
857, pargrafo nico, da CLT dispe expressamente que a legitimidade das federaes surge
apenas na ausncia dos sindicatos, o que no se confunde com a demora ou com estratgias
de negociao: Quando no houver sindicato representativo da categoria econmica ou
profissional, poder a representao ser instaurada pelas federaes correspondentes e, na
falta destas, pelas confederaes respectivas, no mbito de sua representao. Inaceitvel,
portanto, que a federao sabote os planos da entidade sindical, atropelando uma negociao
com o ajuizamento do dissdio ou dificultando as conversaes. A legitimao das entidades de
grau superior , portanto, supletiva ou subsidiria.

Legitimidade ativa do empregador. Muito j se discutiu sobre a legitimidade ativa das


prprias parte envolvidas no conflito, para o aforamento da ao coletiva. Normalmente a
resposta negativa, pois isso minaria a autoridade dos sindicatos e mitigaria inclusive o
conceito de prerrogativa acima manifestado. Embora seja possvel, sob circunstncias muito
especiais, que um grupo de trabalhadores firme acordo coletivo com o empregador (art. 617 da
CLT), no se admite que esse grupo suscite o dissdio coletivo em lugar da entidade sindical. No
entanto, considerando que a reforma legislativa de 1967 inseriu na Consolidao das Leis do
Trabalho a figura do acordo coletivo (art. 611, 1.), ficaria sem sentido dizer que o empregador
pode, sozinho, firmar um acordo coletivo e, se malograda a conversao, ser acionado como
ru numa ao coletiva, mas, ao mesmo tempo, ser privado de iniciar as tratativas. Ficaria o
empregador sempre na defensiva, o que no apropriado no agressivo mundo das
negociaes. Ento, nem que seja pela lgica de se entender que quem pode negociar pode
tambm provocar o Judicirio, o empregador parte legtima para suscitar um dissdio coletivo,
chamando o sindicato responsabilidade nos casos de obstruo gratuita da negociao, por
exemplo, e em outras circunstncias em que os interesses dos trabalhadores cedem espao
para os interesses paroquiais dos sindicatos.

Legitimidade passiva. A legitimidade passiva segue os mesmos preceitos da legitimidade


ativa, exceo do Ministrio Pblico do Trabalho, que parece vocacionado apenas para o
posto de suscitante e no de suscitado. Ocorre, porm, que a EC n. 45, de 08 de dezembro de
2004, provocou uma reviravolta no pacato tema da legitimidade passiva, inexplorado pela CLT,
ao exigir prvio consentimento do suscitado, quando do ajuizamento do dissdio coletivo. Raras
vezes se viram debates to apaixonados no processo coletivo do trabalho, colhendo a medida
aplausos e vaias em igual intensidade.

De comum acordo

A necessidade da concordncia da parte contrria. Claro est que um processo judicial


jamais poderia ter a concordncia da parte contrria como um pressuposto processual de
formao e de desenvolvimento, como se fosse possvel deixar ao ru a conduo do processo.
O que se esconde por trs da nova redao do art. 114, 2., da Constituio Federal de 1988
bem mais do que um pressuposto processual ou do que uma condio da ao outra
catalogao do processo civil bastante acionada para tentar enquadrar o misterioso consenso
entre os adversrios, provavelmente no sentido de falta de interesse de agir por aquele que
ainda no esgotou as vias alternativas. Conforme lembrado no incio deste captulo, o dissdio
coletivo produz uma deciso judicial, mas que tambm tem caractersticas legiferantes, ao
estabelecer as normas e condies de trabalho. (A lembrana da natureza hbrida da
conveno coletiva conveniente, pois remete quela dualidade de lei/contrato, que aqui
poderia ser substituda por lei/julgado.) Atingir pessoas representadas pelo suscitante e pelo
suscitado, mas tambm pessoas ainda estranhas aos seus quadros, pois acomete todos os
membros da categoria e aqueles que ainda iro juntar-se a ela no curso da vigncia da norma.
Logo, no se pode analisar a exigncia de concordncia do suscitado apenas sob o prisma do
processo e muito menos do processo civil mas tambm sob a tica de que as partes
poderiam e deveriam tentar outros mecanismos de estabelecimento de normas e condies de
trabalho que no apenas o Judicirio. Quando se fala em esgotamento das vias negociais,
tampouco se quer dizer esgotamento das vias administrativas o Brasil nem ao menos dispe
desse sistema ou queima de etapas. possvel sustentar que a EC n. 45 trouxe o incio tmido
de um novo modelo de negociaes permanentes, obrigatrias e eclticas. Mas esse modelo
depende de outros avanos que no apenas a atrofia do Poder normativo da Justia do
Trabalho.

Tese da inconstitucionalidade da Emenda n. 45. Evidentemente que a tese da


inconstitucionalidade da EC n. 45 ter seus seguidores, dado o impacto profundo que a
alterao promoveu sobre o dissdio coletivo. Praticamente est sepultado o poder normativo,
disseram alguns, haja vista que nenhum empregador ou sindicato patronal, em s conscincia,
ir anuir com o ajuizamento de uma ao potencialmente danosa a seus interesses. Viu-se,
posteriormente, que a situao no era bem essa. Em muitos cenrios, o dissdio coletivo
revela-se mais previsvel e administrvel para a classe patronal do que a conduo de
complexos processos de negociao com lideranas sindicais amadoras ou mal-intencionadas.
Some-se a isso o fato de que o dissdio coletivo no guarda identidade absoluta com as aes
voltadas para simples aplicao do direito, devendo conciliar a interpretao das condies da
ao e dos pressupostos processuais com o carter poltico e social da negociao coletiva a
qual assume a enorme relevncia de espinha dorsal do direito do trabalho e elemento nuclear
no estudo de sua afirmao dogmtica. Desse pecado, a Emenda n. 45 deve ser perdoada.

Tese da constitucionalidade por no ser um processo tpico. A chance de viabilizar a


Emenda n. 45, naquilo que ela alterou o art. 114, passa pela considerao de que o dissdio
coletivo no corresponde a um processo judicial como outro qualquer, justificando-se (a) a
exigncia de esgotamento das negociaes prvias, (b) a anuncia da parte contrria para a
submisso da controvrsia ao Poder Judicirio e (c) a necessidade de leitura das vantagens
anteriores como forma de balizamento da tomada de deciso futura. Essas peculiaridades
encontram justificativa no contexto dos dissdios coletivos e de sua importncia no avano das
condies de trabalho. Neste sentido tambm foi a concluso da Primeira Jornada de Direito do
Trabalho e Processo do Trabalho promovida pelo TST e pela Associao Nacional dos
Magistrados do Trabalho em novembro de 2007, da qual se extrai o verbete 35: Dadas as
caractersticas das quais se reveste a negociao coletiva, no fere o princpio do acesso
Justia o pr-requisito do comum acordo ( 2., do art. 114, da CF/1988) previsto como
necessrio para a instaurao da instncia em dissdio coletivo, tendo em vista que a exigncia
visa a fomentar o desenvolvimento da atividade sindical, possibilitando que os entes sindicais
ou a empresa decidam sobre a melhor forma de soluo dos conflitos.

Dissdio coletivo se equipara a uma arbitragem compulsria. Submeter um conflito


coletivo ao poder normativo da Justia do Trabalho corresponde a subscrever uma clusula
compromissria ou um compromisso arbitral, reconhecendo-se a autoridade da deciso de
rbitros, com a diferena de que, enquanto a quase totalidade das arbitragens so de acesso
facultativo, a depender de conveno entre as partes, o dissdio coletivo corresponde a uma
arbitragem compulsria. H estudos na Organizao Internacional do Trabalho sobre a matria.
A chamada jurisprudncia dos peritos em liberdade sindical considera que a arbitragem
compulsria deve ser evitada ao mximo pelos ordenamentos jurdicos, por no conspirar a
favor da negociao coletiva livre e prspera. Tende a atrofiar o esprito conciliatrio, por se
saber que, a qualquer tempo, entraro em cena os rbitros necessrios, e, ainda, tende a se
formar o crculo vicioso de somente serem postas em mesa de negociao das vantagens e as
concesses que, de outra forma, teriam de ser realizadas em sede de arbitragem compulsria.
Admite-se, no seio daquela organizao, que a arbitragem compulsria seja fixada pelo
legislador apenas em casos de gravidade extrema, como paralisao em atividades essenciais,
movimentao nas foras armadas e perodos de crise nacional aguda. Logo, embora exista a
necessidade em tese de se submeter um conflito coletivo soluo da arbitragem compulsria,
isso no deveria ser prtica constante no pas, mas apenas um recurso extremo. Se a questo
for analisada por este ngulo, chegar-se- concluso de que a EC n. 45, ao inserir a
necessidade de anuncia da parte contrria instaurao da demanda coletiva, atendeu em
parte aos anseios da Organizao Internacional do Trabalho, restringiu o acesso descontrolado
ao Poder normativo, revalorizou o processo de negociao coletiva e, ainda, desvendou a
natureza de arbitragem (compulsria) que se esconde por trs do impoluto dissdio coletivo.

Interpretao razovel da concordncia da parte contrria. Tudo est fadado ao carter


hbrido no direito coletivo do trabalho. Convenes e acordo coletivos so contratos anfbios,
com alma de lei. Dissdios coletivos so aes hbridas, com tendncia gerao de normas
positivadas. A arbitragem compulsria que gira em torno do Poder normativo executada por
magistrados de carreira pblica que no se confundem com particulares especialistas na
matria. E, enfim, a exigncia do comum acordo para a instaurao do dissdio coletivo at
poderia ser associada com um compromisso arbitral aceitao recproca da autoridade de
rbitros. Mas h um n a ser desatado. Na arbitragem facultativa, a recusa de uma parte no
deixa a outra totalmente acuada, pois sempre poder se valer do Poder Judicirio. Na
arbitragem compulsria, em havendo recusa da parte contrria para acessar o dissdio coletivo,
estaremos diante da morte do ltimo recurso disponvel para a soluo do impasse coletivo,
haja vista que mediao, arbitragem facultativa e negociao direta j tero fracassado.
Portanto, nada obstante toda a perplexidade que o comum acordo tem provocado no mundo
trabalhista, sua retirada pela parte contrria deve necessariamente ser justificada. Do contrrio,
teremos uma condio maliciosa, que fica integralmente a cargo de uma s pessoa, condutora
dos destinos do processo. A recusa gratuita, apenas para obstaculizar a negociao e
atormentar a categoria, no pode nem deve ser aceita. Afinal, arbitragem compulsria
realmente o fim da linha.

Discordncia fundamentada. O que se deve esperar de uma discordncia da parte


contrria, normalmente o empregador, submisso da demanda coletiva Justia do Trabalho?
Espera-se que a parte argumente ainda haver espao de negociao disponvel: a) o sindicato
profissional pode ter se precipitado; b) no houve rodadas suficientes de negociao; c) no
houve resposta nova oferta do empregador; d) o sindicato no enviou interlocutores
habilitados negociao, como os dirigentes sindicais; e) o dissdio ajuizado antes mesmo
dos sessenta dias finais da vigncia da norma coletiva anterior (interpretao extensiva ao art.
616, 3., da CLT); f) discrepncia entre a pauta de reivindicaes e a pauta de negociao; g)
problemas processuais como falta de assembleia, falta de divulgao ou m representao
processual, dentre outros fundamentos razoveis para manifestar a discordncia do aforamento
da ao coletiva.

Discordncia no fundamentada. O que no se pode admitir que a parte contrria,


tomando carona de uma frase aparentemente mal elaborada pelo art. 114, 2., da CF/1988,
limite-se a dizer que no concorda com o ajuizamento da ao e nada mais. No acena com
processo de negociao, no verbaliza sua motivao nem ataca algum procedimento que a
parte oposta tenha infringido. a chamada discordncia gratuita, feita apenas para tumultuar a
negociao coletiva. O Tribunal Superior do Trabalho j teve a oportunidade de desprezar a
discordncia gratuita de alguns empregadores e de alguns sindicatos patronais que se
mantiveram omissos durante a negociao coletiva e, quando acionados, ativeram-se a
manifestar ausncia de comum acordo. Um deles elaborou petio sucinta em que se opunha
explcita, definitiva e taxativamente ao dissdio isso no prescinde da fundamentao
aguardada e, assim, foi considerada uma forma de discordncia gratuita (dissdio coletivo
tombado sob n. 203059.2008.000.00.00.3). Dentre as razes de rejeio da discordncia, o
julgado se valeu do art. 187 do Cdigo Civil de 2002, segundo o qual tambm comete ato ilcito
o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu
fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes.

Concordncia tcita, parcial e irretratvel. Analisando o comum acordo como sendo uma
matria meio processual meio negocial, chega-se facilmente concluso de que, se a
discordncia deve ser fundamentada, ento o silncio agir como concordncia. Aplica-se a
noo de silncio eloquente de que cuida o art. 111 do Cdigo Civil de 2002: O silncio importa
anuncia, quando as circunstncias ou os usos o autorizarem, e no for necessria a
declarao de vontade expressa (no caso, a declarao de vontade expressa a declarao
expressa de discordncia fundamentada). O silncio pode ser a mera ausncia de
manifestao, como tambm pode ser a manifestao sobre outros assuntos, tais como novas
ofertas de negociao ou proposta de acordo para encerramento do prprio dissdio coletivo.
Outrossim, como ocorre em qualquer arbitragem, no faria sentido que a anuncia ao
prosseguimento da forma de soluo do conflito pudesse ser retratada, ou seja, no meio do
processo coletivo ou aps a prolao da deciso viesse a parte a desistir daquele feito. Logo, a
anuncia irretratvel. Em terceiro lugar, ela vale para todo o processo ou no vale para nada:
no se pode admitir que a parte escolha as clusulas que queira negociar e aquelas que queira
sepultar. Afinal, negociao envolve o sopesamento de clusulas e mltiplas estratgias de
avanos e recuos, sendo impensvel que um dissdio abranja apenas parte delas enquanto as
demais fiquem para uma negociao paralela ainda mais truncada.

Pauta de reivindicaes

Requisitos da petio inicial. Se a anuncia da parte contrria se assemelha, no dissdio


coletivo, ao compromisso arbitral, isso no dispensa o preenchimento de requisitos da petio
inicial conforme art. 858 da CLT: a) designao e qualificao dos reclamantes e dos
reclamados e a natureza do estabelecimento ou do servio; b) os motivos do dissdio e as
bases da conciliao. A primeira parte claramente oriunda da faceta processual do dissdio
coletivo, enquanto a segunda parte exorta a responsabilidade dos negociadores sindicais e
desde logo reclama a presena de patamares viveis de conciliao. Trata-se de uma situao
excepcional em que a parte, ao ajuizar a ao, deve desde logo indicar o que considera um
acordo razovel. Mas esse est longe de ser o maior problema do dissdio coletivo: saber qual o
contedo possvel se revela questo muito mais intrincada. A CLT omissa a respeito, mas h
forte contedo doutrinrio quanto possibilidade de dissdios coletivos de natureza econmica
e dissdios coletivos de natureza jurdica.

Contedos possveis do dissdio coletivo. interessante notar que a Consolidao das


Leis do Trabalho no descreve o contedo do dissdio coletivo, como que supondo ser
conhecida sua matria. O tema somente veio a ser desenvolvido pelas normas constitucionais,
que se referem fixao de normas e condies de trabalho. A prpria bifurcao entre
dissdio coletivo de natureza econmica e de natureza jurdica somente viria a aparecer de
forma expressa nos arts. 1. e 10 da Lei n. 7.701/1988, que especializou turmas dos tribunais do
trabalho. O contedo dessas expresses passou a ser marcadamente doutrinrio e no
legislativo, portanto, alm do repertrio jurisprudencial a respeito. Por fim, deve-se atentar para
o fato de que os dissdios tm escopo de criao do direito, seja no plano das normas e
condies de trabalho, seja no plano da interpretao e do delineamento das normas jurdicas.
No se admite que o dissdio seja utilizado para aplicar o direito, reintegrar trabalhadores ou
condenar o empregador no pagamento de salrios e demais vantagens, por exemplo. Medidas
executivas esto completamente fora do alcance dos dissdios coletivos, como lembra a
Orientao Jurisprudencial 3 da SDC do Tribunal Superior do Trabalho: So incompatveis com
a natureza e finalidade do dissdio coletivo as pretenses de provimento judicial de arresto,
apreenso ou depsito.

Dissdio coletivo de natureza econmica. Usa-se a expresso natureza econmica para


representar toda e qualquer vantagem que o dissdio coletivo possa imputar aos trabalhadores.
como se fosse um dissdio coletivo de repercusso econmica, por assim dizer. Pode
significar tanto parcelas de natureza salarial reajuste, adicional incrementado de horas extras,
aumento de gratificao de funo do bancrio, por exemplo como parcelas de natureza
indenizatria indenizao adicional pela resciso do contrato de trabalho, indenizao por
gastos com alimentao e o mais. Sendo assim, a quase totalidade dos dissdios coletivos
assume alguma natureza econmica, havendo quem entenda que no existe espao para
nenhuma outra espcie de discusso de mbito coletivo mas h, conforme se analisa no item
abaixo. Para agravar ainda mais a situao, a EC n. 45, ao reescrever o art. 114, 2., passou a
mencionar a expresso completa dissdio coletivo de natureza econmica e no mais a
expresso genrica dissdio coletivo, provocando dvidas se o dispositivo estaria a banir
outros dissdios, se estava a tratar apenas de um dos dissdios ou se estava, simplesmente, a
cometer um ato falho.

Dissdio coletivo de natureza jurdica. No se deve dizer que o dissdio coletivo de


natureza jurdica desapareceu no turbilho da EC n. 45. O fato de ela haver inserido redao
sofrvel ao art. 114, 2., da Constituio Federal de 1988, no representa seu intuito de vetar a
possibilidade de outras pretenses coletivas na Justia do Trabalho. Deve-se tomar a regra do
2. do art. 114 como sendo apenas uma lista de diretrizes para os dissdios de repercusso
econmica, que est realmente a exigir mais negociaes e mais empenho das partes,
deixando-se aos dissdios jurdicos requisitos menos rigorosos. Sempre se deve negociar, mas
evidente que a negociao sobre interpretao de clusulas e disso que o dissdio jurdico
trata bem mais truncada e se esgota com maior rapidez do que a vasta dimenso de perdas
e ganhos econmicos. Afora isso, a boa hermenutica ensina que o simples fato de uma norma
fazer meno a uma espcie jurdica o dissdio econmico no o bastante para evocar a
derrogao da outra espcie o dissdio jurdico. Haveria necessidade de outros indcios ou de
outras manifestaes de desprezo pelo legislador vedadas outras postulaes ou dissdio
unicamente econmico, por exemplo. Nada disso ocorre no sinttico 2.. O dissdio jurdico
permanece.

Dissdio jurdico destinado ao acertamento de uma clusula. A construo doutrinria


em torno do dissdio coletivo de natureza jurdica, que parece ter sido aceita pela jurisprudncia
e foi encontrar assento nos arts. 1. e 10 da Lei n. 7.701/1988, propugna que, por vezes, a
negociao coletiva bem-sucedida peca pela clareza. Ento, ao mesmo tempo em que o
sindicato obreiro celebrava o vencimento das resistncias dos empregadores quanto a
determinado assunto, o sindicato patronal comemorava a insero da clusula mais restritiva.
Ao raiar do quinto dia til do ms subsequente, os holerites revelam que o empregador adotou a
interpretao mais enxuta e fez encolher o valor do pagamento. Os temas so de uma
variabilidade impressionante, abrangendo bases de clculo, incidncia sucessiva de
percentuais, reflexos e integraes, pagamento de benefcios assistenciais durante frias,
licenas mdicas e demais afastamentos, exigncias de comprovao documental, contagem
de tempo de servio para bonificaes e assim sucessivamente. Da o dissdio coletivo de
natureza jurdica, conquanto discreto, pouco estudado e pouco utilizado, assumir o mesmo
patamar de relevncia do dissdio coletivo de natureza econmica: a depender do entendimento
adotado pelos tribunais trabalhistas, o impacto financeiro pode ser to explosivo quanto a
elaborao de uma norma coletiva a partir do ponto zero.

Alargamento do conceito do dissdio coletivo de natureza jurdica para outras fontes


normativas. Ora, se o dissdio coletivo de natureza jurdica pode prestar bons servios pra a
pacificao em torno de interpretao de clusula de norma coletiva, no tardou muito para que
passasse a ser utilizado igualmente para o acertamento em torno de clusulas de regulamento
interno de empresas. Como se sabe, os regulamentos, apesar de facultativos, por vezes suprem
a necessidade de negociao coletiva e atendem aos anseios da reivindicao operria. A
passagem mais delicada consistiu em se admitir o dissdio jurdico para a interpretao de
textos legais. O Poder Judicirio no lida com demandas em tese e tampouco pode servir como
emissor de pareceres jurdicos. Alm disso, seria mesmo um preciosismo que um sindicato
postulasse em Juzo a interpretao de uma lei que se pressupe genrica e abstrata. A
tendncia , efetivamente, negar esse direito ao sindicato, de forma liminar e peremptria.

Viabilidade de dissdio jurdico em torno de lei. No entanto, o direito do trabalho brasileiro


to cheio de surpresas que no convm atirar todas as pedras antes de conhecer situaes
bastante especficas. Por exemplo, existem mais de oitenta profisses regulamentadas no
ordenamento brasileiro, das quais pelos menos vinte e oito na contagem feita por este curso,
que lhes dedicou o quarto volume inteiro providas de impactos trabalhistas, como salrios
profissionais, adicionais de remunerao e outras variveis. Natural, portanto, que surjam
dvidas sobre a aplicao de leis de aplicao restrita. Contanto que no se afaste da
controvrsia especfica sobre dispositivos da lei de alcance limitado a determinada profisso ou
setor econmico, admite-se o uso do dissdio jurdico para tal mister. A disciplina trabalhista
subjacente Usina Binacional de Itaipu tambm serve de exemplo de como uma lei federal
pode carrear direito do trabalho para um grupo fechado de empregados. Essa viabilidade,
todavia, permanece sob constante tenso, haja vista o tnue fio que separa o conceito de lei de
uso restrito da lei de uso geral.

A Orientao Jurisprudencial 7 da SDC sobre a inviabilidade do dissdio jurdico para


normas de carter genrico. A Orientao Jurisprudencial 7, da Seo Especializada em
Dissdios Coletivos do Tribunal Superior do Trabalho, inserida em 27 de maro de 1998,
assevera que no se presta o dissdio coletivo de natureza jurdica interpretao de normas
de carter genrico, a teor do disposto no art. 313, II, do RITST. A referncia ao art. 313 do
Regimento Interno do Tribunal Superior do Trabalho deve ser substituda pelo art. 220 em vigor,
que estatui: Os dissdios coletivos podem ser: I de natureza econmica, para a instituio de
normas e condies de trabalho; II de natureza jurdica, para interpretao de clusulas de
sentenas normativas, de instrumentos de negociao coletiva, acordos e convenes
coletivas, de disposies legais particulares de categoria profissional ou econmica e de atos
normativos. Foi assim que o Tribunal Superior do Trabalho passou a refutar dissdios jurdicos
para interpretar se a aposentadoria era causa extintiva de contrato de trabalho pois se isso
afeta uma categoria, afeta, na verdade, todas as outras ou para declinar a natureza jurdica de
algumas parcelas controvertidas, como a cesta bsica ou a participao nos lucros e resultados
mal negociada. Tampouco se aceita o uso do dissdio jurdico para anlise da quantidade de
dirigentes sindicais (art. 522) ou para se declarar a representatividade sindical (art. 577, sempre
da CLT), como, alis, frisado pela Orientao Jurisprudencial 9, tambm da SDC: O dissdio
coletivo no meio prprio para o Sindicato vir a obter o reconhecimento de que a categoria
que representa diferenciada, pois esta matria enquadramento sindical envolve a
interpretao de norma genrica, notadamente do art. 577 da CLT.

Uso do dissdio coletivo de natureza jurdica para situaes limtrofes. O abalo do


sistema financeiro mundial, iniciado em meados de 2008 com a crise de liquidez dos bancos
americanos e espalhada por todos os continentes, tem levantado ainda mais questes
trabalhistas do que as crises conjunturais j o faziam. Na Frana, por exemplo, discute-se se um
empregador est autorizado a efetuar dispensas coletivas preventivas, sob o fundamento de
que, conquanto vivencie lucros expressivos, teme sofrer retraes em exerccios futuros. Em
diversos pases, as dispensas coletivas, na pior hiptese, so escalonadas ou disciplinadas de
forma a causar o menor impacto social possvel na comunidade que perder em termos de
circulao de riquezas e manuteno do poder de compra. Aqui e ali pululam as solues
alternativas do tipo das frias coletivas, suspenso temporria para requalificao profissional
ou converso de jornada integral em jornada parcial, tudo para postergar a dispensa em massa.
Como no Brasil inexiste a disciplina to necessria para esse drama social, so buscadas
diversas vias de negociao coletiva, mas nem sempre com resultados satisfatrios. Indaga-se,
ento, se haveria possibilidade de usar dissdio coletivo de natureza jurdica para a
interpretao de uma no lei, quer dizer, para a interpretao de um vazio legislativo. O tema
curiosssimo e merece anlise mais detida.

Caso Embraer. Uma das maiores fbricas de avies do mundo, que tambm est entre as
maiores empresas do pas e, ainda, entre as maiores exportadoras, alegou dificuldades
financeiras para a dispensa de aproximadamente 20% de sua fora de trabalho de 22.000
empregados, o que significa o corte de 4.273 postos de trabalho de uma s vez. A repercusso
desse volume nas cidades em que a companhia est instalada, na arrecadao dos tributos, na
recolocao dos operrios e em diversos outros segmentos est muito longe de ser
mensurvel. Soma-se a isso o fato de que a alavancagem do sucesso da empresa brasileira
transnacional dependeu grandemente dos fundos pblicos tanto para sua capitalizao como
para o financiamento dos bens de alto valor agregado por ela comercializados. Parte expressiva
desses fundos provinha ironicamente dos valores de fundo de garantia dos trabalhadores,
includos os dispensados. A negociao coletiva no avanou. O sindicato profissional aforou,
ento, o dissdio coletivo de natureza jurdica, reivindicado que o Poder Judicirio, representado
pelo Tribunal Regional do Trabalho da 15. Regio, esclarecesse a peculiar situao da
dispensa coletiva na hiptese. Em meio a intensos debates, o Judicirio considerou no
somente vlido o uso do dissdio para a interpretao do limbo jurdico, como tambm
apresentou diversas solues passveis de serem implementadas pelo legislador inerte. No
todo dia que se v um dissdio coletivo de natureza jurdica assumir importncia to expressiva
na soluo das controvrsias trabalhistas e muito menos ganhar as pginas da grande
imprensa.

O paradoxo dos paradigmas que no existem seno para serem quebrados. Ademais, a
Orientao Jurisprudencial 7 da SDC est correta em sua percepo de que temas genricos
no deveriam ser suscitados para apreciao abstrata da Justia do Trabalho. A interpretao
de clusula normativa ou de norma de uso restrito , sem dvida, o paradigma da essncia dos
dissdios coletivos de natureza jurdica. No entanto, que seria dos paradigmas se no fosse a
possibilidade de serem quebrados? Um paradoxo ainda a ser estudado reside no fato de que os
paradigmas parecem existir justamente para serem rompidos pela gerao futura ou pelo
raciocnio mais elaborado e curioso notar que isso vale tanto para os paradigmas jurdicos
quanto para os paradigmas no jurdicos. Se o julgado em torno do dissdio jurdico da dispensa
em massa no serviu para romper com o paradigma do objeto restritivo, ao menos teve o mrito
de levantar o debate no apenas sobre o impacto social do desemprego coletivo como tambm
sobre as ferramentas jurdicas disponveis. Por sua complexidade e repercusso, merece ser
transcrita a ementa colhida no acrdo proferido pela Seo Especializada em Dissdios
Coletivos daquele Regional, em 27 de maro de 2009, tombado sob nmero
00309.2009.000.15.00.4.

Ementa do acrdo. As demisses coletivas ou em massa relacionadas a uma causa


objetiva da empresa, de ordem tcnico-estrutural ou econmico-conjuntural, como a atual crise
econmica internacional, no podem prescindir de um tratamento jurdico de proteo aos
empregados, com maior amplitude do que se d para as demisses individuais e sem justa
causa, por ser esta insuficiente, ante a gravidade e o impacto socioeconmico do fato. Assim,
governos, empresas e sindicatos devem ser criativos na construo de normas que criem
mecanismos que, concreta e efetivamente, minimizem os efeitos da dispensa coletiva de
trabalhadores pelas empresas. mngua de legislao especfica que preveja procedimento
preventivo, o nico caminho a negociao coletiva prvia entre a empresa e os sindicatos
profissionais. Submetido o fato apreciao do Poder Judicirio, sopesando os interesses em
jogo: liberdade de iniciativa e dignidade da pessoa humana do cidado trabalhador, cabe-lhe
proferir deciso que preserve o equilbio de tais valores. Infelizmente no h no Brasil, a
exemplo da Unio Europeia (Directiva 98/59), Argentina (Ley n. 24.013/1991), Espanha (Ley del
Estatuto de los Trabajadores de 1995), Frana (Lei do Trabalho de 1995), Itlia (Lei n.
223/1991), Mxico (Ley Federal del Trabajo de 1970, cffitexto vigente ltima reforma foi
publicada no DOF de 17/01/2006) e Portugal (Cdigo do Trabalho) legislao que crie
procedimentos de escalonamento de demisses que levem em conta o tempo de servio na
empresa, a idade, os encargos familiares, ou aqueles em que a empresa necessite de
autorizao de autoridade, ou de um perodo de consultas aos sindicatos profissionais, podendo
culminar com previso de perodos de reciclagens, suspenso temporria dos contratos, aviso-
prvio prolongado, indenizaes, etc. No caso, a Embraer efetuou a demisso de 20% dos seus
empregados, mais de 4.200 trabalhadores, sob o argumento de que a crise econmica mundial
afetou diretamente suas atividades, porque totalmente dependentes do mercado internacional,
especialmente dos Estados Unidos da Amrica, matriz da atual crise. Na ausncia de
negociao prvia e diante do insucesso da conciliao, na fase judicial s resta a esta Eg.
Corte, finalmente, decidir com fundamento no art. 4. da Lei de Introduo ao Cdigo Civil e no
art. 8. da Consolidao das Leis do Trabalho. Assim, com base na orientao dos princpios
constitucionais expressos e implcitos, no direito comparado, a partir dos ensinamentos de
Robert Alexy e Ronald Dworkin, Paulo Bonavides e outros acerca da fora normativa dos
princpios jurdicos, razovel que se reconhea a abusividade da demisso coletiva, por
ausncia de negociao. Finalmente, no sobrevivendo mais no ordenamento jurdico a
estabilidade no emprego, exceto as garantias provisrias, inarredvel que se atribua, com
fundamento no art. 422 do CC boa-f objetiva o direito a uma compensao financeira para
cada demitido. Dissdio coletivo que se julga parcialmente procedente. (Ementa do acrdo
proferido nos autos do processo 30900-12.2009.5.15.0000, Tribunal Regional do Trabalho da
15. Regio.)

Posio do Tribunal Superior do Trabalho. Em 10 de agosto de 2009, a Seo


Especializada em Dissdios Coletivos do Tribunal Superior do Trabalho apreciou o recurso
ordinrio interposto contra o acrdo proferido pela Seo de Dissdios Coletivos do Tribunal
Regional do Trabalho da 15. Regio nos autos do processo 30900-12.2009.5.15.0000.
Considerando-se que as preliminares de inadequao do dissdio foram rejeitadas, o julgado
validou o uso do dissdio coletivo de natureza jurdica para casos limtrofes, o que refora a
explicao acima a respeito da elasticidade desse conceito. Adotou-se a soluo intermediria,
bastante incomum de se ver neste tipo de demanda, de considerar o dissdio coletivo de
natureza preponderantemente jurdica. Ademais, a negociao coletiva saiu bastante fortalecida
porque, conquanto no tenha obtido xito no caso concreto, foi elevada condio de
indispensabilidade na dispensa coletiva. Nestes dois tpicos, manteve-se intacta a deciso
regional, o que no deixa de ser um marco para as relaes trabalhistas. Demais assuntos de
ordem patrimonial, inclusive o clculo das verbas rescisrias e a fixao da data da resciso,
foram parcialmente reformados. (Dado o trancamento do recurso extraordinrio pelo TST, a
empresa interps agravo de instrumento para apreciao do Supremo Tribunal Federal, para
onde os autos foram remetidos em 29 de junho de 2011.) Em dezembro de 2012, o Tribunal
Superior do Trabalho teve a oportunidade de reiterar o posicionamento no caso da dispensa
coletiva processo 661.2011.5.05.0000. No Supremo Tribunal Federal, a matria foi
considerada de repercusso geral (Tema 638 recurso extraordinrio 647.651), achando-se os
processo sobretados no aguardo de posicionamento daquela instncia.

Aprovao em assembleia

Pressuposto processual de aprovao de assembleia. Vista a complexa questo do


contedo possvel de um dissdio coletivo para a criao do direito, imperioso observar que a
Consolidao das Leis do Trabalho exige a autorizao assemblear para seu ajuizamento. O
tema no indito e aparece tambm em algumas outras esferas de demandas
metaindividuais. Normalmente a autorizao assemblear enquadrada como pressuposto
processual de formao do processo, como se fora a manifestao de vontade da pessoa
jurdica (se analisarmos a questo do prisma da entidade sindical) ou do ente despersonalizado
(se pensarmos na vontade da categoria). Neste passo, a aprovao da assembleia, ao
funcionar como um pressuposto, evoca o carter processual e procedimental do dissdio
coletivo, ao passo que o assunto acima analisado (manifestao da anuncia da parte contrria)
estava mais associado ao carter normativo do dissdio, corroborando a natureza hbrida aqui
sustentada. Seguem-se algumas questes controvertidas sobre a obteno da aprovao pela
assembleia para o ajuizamento do dissdio coletivo.

Qurum para os dissdios em geral. Como j referido em captulos anteriores, a CLT


conhece trs grandes modalidades de assembleia, sendo uma mais voltada para assuntos
internos (art. 524), uma especfica para a conveno e o acordo coletivo (art. 612) e esta,
dedicada ao tpico do dissdio coletivo. A principal variao diz respeito ao qurum exigido,
como pode ser observado na redao do art. 859: A representao dos sindicatos para
instaurao da instncia fica subordinada aprovao de assembleia, da qual participem os
associados interessados na soluo do dissdio coletivo, em primeira convocao, por maioria
de 2/3 (dois teros) dos mesmos, ou, em segunda convocao, por 2/3 (dois teros) dos
presentes. Todas as vezes que a segunda convocao autoriza a incidncia do percentual
sobre os membros presentes, facilita-se bastante o andamento da assembleia, por no se ficar
merc de comparecimento macio dos interessados. Logo, correto dizer que aforar um
dissdio coletivo muito mais fcil do que aprovar uma conveno coletiva, porque o art. 859
reduz a base de clculo para os membros presentes, quando em segunda chamada, ao passo
que o art. 612 mantm a necessidade de aferir o qurum sobre os associados, mesmo no
segundo instante.

Qurum para dissdio de extenso. A figura da extenso do dissdio coletivo para outros
segmentos de trabalhadores no envolvidos na primeira deciso, ainda a ser apreciada abaixo,
reclama qurum ainda maior, como explica o art. 870: Para que a deciso possa ser estendida,
na forma do artigo anterior, torna-se preciso que 3/4 (trs quartos) dos empregadores e 3/4 (trs
quartos) dos empregados, ou os respectivos sindicatos, concordem com a extenso da
deciso. No havia necessidade de tanto rigor para a autorizao assemblear da extenso,
ainda mais quando se lembra que o dissdio de extenso mostrou-se de utilizao restrita e veio
a cair em desuso.

Dispensa de assembleia para dissdio coletivo de natureza jurdica. Questo intrincada


diz respeito ao dissdio coletivo de natureza jurdica. Considerando que a Consolidao das Leis
do Trabalho no faz a bipartio entre natureza econmica e a natureza jurdica, de se supor
que ambos tenham recebido idntico tratamento em seus pressupostos e formalidades.
Ademais, a negociao coletiva deve ser tentada sob todas as circunstncias, nem que seja
para saber qual o exato alcance da interpretao da parte contrria. Foi assim que a Seo
Especializada em Dissdios Coletivos do Tribunal Superior do Trabalho editou a Orientao
Jurisprudencial 6, que vigorou entre 1988 e 2001, exigindo a autorizao assemblear tambm
para os dissdios jurdicos: O dissdio coletivo de natureza jurdica no prescinde da
autorizao da categoria, reunida em assembleia, para legitimar o sindicato prprio, nem da
etapa negocial prvia para buscar soluo de consenso.

Razes do cancelamento da Orientao Jurisprudencial 6 e perigo de abuso nos


dissdios jurdicos. Ocorre que o julgamento do dissdio coletivo autuado sob nmero
604.502/1999, em 23 de maro de 2001, provocou virada da jurisprudncia do SDC a qual
reconheceu posteriormente, em embargos de declarao, que era hora de cancelar a
Orientao Jurisprudencial 6. Dispe a ementa do julgado: O pedido de instaurao de
instncia em sede de dissdio coletivo de natureza jurdica constitui-se em ato administrativo
inerente direo do sindicato na busca da interpretao de uma norma aplicvel categoria
que representa. Inexigveis, no caso, a negociao prvia para alcanar soluo de consenso e
a realizao de assembleia-geral destinada legitimao do sindicato para propor a ao
coletiva. O acrdo, por mais requintado que seja, no tem a mesma dimenso para fins de
balizamento das outras decises nem permite que os recursos sejam liminarmente trancados ou
destrancados. Fica a dvida, porm, se o ajuizamento do dissdio jurdico realmente um
singelo ato administrativo, capaz de prescindir de conversao com a parte contrria. Isso
pode esmorecer o esprito do dilogo constante entre os interlocutores trabalhistas e, a
depender das circunstncias, ser utilizado como barganha para interesses secundrios.
Some-se a isso o fato de que a anuncia da parte contrria para fins de ajuizamento da ao
coletiva foi exigida pelo art. 114, 2., da Constituio Federal de 1988, apenas para o dissdio
coletivo de natureza econmica, o que libera ainda mais as energias do dissdio jurdico.
Prescindir de negociao prvia e de autorizao assemblear torna o dissdio jurdico uma arma
em mos erradas.

Respeito aos estatutos quanto ao mecanismo da assembleia. Embora no haja maior


detalhamento na Consolidao das Leis do Trabalho acerca do modo de operar a assembleia
para instaurao do dissdio coletivo, consenso que o sindicato deve respeitar regras s quais
se tenha obrigado. Assim, se os estatutos elaborados pela entidade sindical (art. 518, 1.)
contiverem prazos mnimos entre a publicao dos editais e a realizao da assembleia, no h
como ser desprezada a regra. Assim dispe a Orientao Jurisprudencial 35 da SDC: Se os
estatutos da entidade sindical contam com norma especfica que estabelea prazo mnimo entre
a data de publicao do edital convocatrio e a realizao da assembleia correspondente, ento
a validade desta ltima depende da observncia desse interregno.

Participa da assembleia quem tem interesse no dissdio. O art. 859 acima transcrito
refere que a assembleia deve ter a participao apenas dos empregados envolvidos no assunto
e no necessariamente de toda a categoria (da qual participem os associados interessados na
soluo do dissdio coletivo). Logo, um dissdio voltado para determinada empresa, como
sucedneo de um acordo coletivo, evidentemente prescinde da participao de todos os
componentes da categoria, atendo-se aos empregados daquele empregador. A presena de
empregados de outras empresas provavelmente servir apenas para tumultuar o ambiente. A
restrio presena dos interessados assembleia est pacificada pela Orientao
Jurisprudencial 19 (publicada em 25 de maio de 1998 e contemplada com uma ementa a partir
de 16 de novembro de 2010): A legitimidade da entidade sindical para a instaurao da
instncia contra determinada empresa est condicionada prvia autorizao dos
trabalhadores da suscitada diretamente envolvidos no conflito.

Dificuldades dos sindicatos de base territorial ampla. Apesar de o art. 859 da CLT
mencionar genericamente a necessidade de assembleia, a jurisprudncia canalizou-se no
sentido de que os sindicatos que se espraiam por diversos municpios devero dar ampla
publicidade realizao da assembleia. O edital, por exemplo, no poder ser divulgado
apenas na sede da entidade ou na capital do Estado, lembra-nos a Orientao Jurisprudencial
28 da SDC: O edital de convocao para a AGT deve ser publicado em jornal que circule em
cada um dos municpios componentes da base territorial. Dvida maior, porm, diz respeito
necessidade de realizao de uma assembleia por cidade. Por um lado, isso daria carter mais
democrtico para o ajuizamento do dissdio coletivo. Por outro lado, essa exigncia, que nem ao
menos consta da lei, pode efetivamente inviabilizar o acesso ao Judicirio, dada a logstica
requerida para a realizao de tantas reunies, questes cronolgicas e mesmo de contagem
da base e do qurum. Entre 1998 e 2003, a SDC exigia a realizao de mltiplas assembleias,
mas esse entendimento veio a ser alterado com o cancelamento da Orientao Jurisprudencial
14 e a remessa da questo para cada caso em particular.

Assembleia transparente exige apresentao de toda pauta de reivindicao. Por fim,


importante observar que a assembleia no deveria se ater a indagar se o sindicato deve ou no
deve, pode ou no pode ajuizar a ao. Se fosse para isso, o sindicato ajuizaria a ao sem
maior solenidade e, depois, arcaria com as consequncias da extino do feito sem resoluo
de mrito e eventual deslealdade processual. O debate central da assembleia diz respeito ao
contedo das reivindicaes, o que no precisa estar expresso na CLT para que seja
valorizado. Da o rigor com que a Orientao Jurisprudencial 8 da SDC trata da matria, desde
1998, ao estatuir que a ata da assembleia de trabalhadores que legitima a atuao da entidade
sindical respectiva em favor de seus interesses deve registrar, obrigatoriamente, a pauta
reivindicatria, produto da vontade expressa da categoria.

Pressuposto processual de esgotamento da via negocial. Tem sabor de lugar-comum a


afirmao de que a instaurao do dissdio coletivo pressuponha o esgotamento da via
negocial, diante de tantos comentrios acima efetuados sobre a necessidade de anuncia da
parte contrria e sobre a necessidade de chancela por assembleia sindical para o ajuizamento
do dissdio. Embora os dispositivos da CLT no sejam expressos neste sentido, o art. 114,
1. e 2., da Constituio Federal de 1988 no deixam dvidas sobre a existncia desse
pressuposto de formao do processo coletivo. A questo mais instigante ser identificar com
preciso em que momento se devem considerar esgotadas as chances de negociao.
Certamente o sindicato profissional mais afoito j dar por encerradas as tratativas logo aps a
primeira ou a segunda reunio, ao passo que um sindicato patronal mal-intencionado procurar
postergar o quanto possvel as rodadas de negociao, na expectativa de que isso poder
mitigar o empenho da parte contrria estratgia arriscada, mas, nada obstante, corriqueira. H
dvidas at mesmo sobre os meios de prova de que o sindicato se deve valer para demonstrar
que atendeu ao requisito da negociao prvia. A jurisprudncia aceita um vasto acervo de
prova documental, como troca de mensagens eletrnicas, correspondncias, reunies e assim
por diante, mas por vezes nem isso acompanha a petio inicial do dissdio coletivo,
impondo-se a extino do feito, sem resoluo de mrito. A partir da EC n. 45, de 08 de
dezembro de 2004, a questo foi revigorada com a obrigatoriedade de anuncia da parte
contrria, com as atenuantes j expostas acima, haja vista que o suscitante, instado a se
manifestar tanto pela autoridade judicial como pela parte contrria indignada com sua
precipitao, dificilmente conseguir esconder o fato de que as negociaes no foram
esgotadas. Esgotamento das vias negociais pode ser demonstrado de maneira simples, como
atas de reunies, trocas de mensagens entre interlocutores qualificados e mesas redondas. Ou,
no dizer da Orientao Jurisprudencial 20 da Seo Especializada em Dissdios Coletivos do
Tribunal Regional do Trabalho da 2. Regio: So mecanismos de aferio da existncia da
negociao coletiva prvia: (a) tentativa de marcao de reunio para negociao de pauta de
reivindicaes; (b) atas ou registros de reunies realizadas pelas partes (nas dependncias dos
sindicatos; sede das empresas; no Ministrio do Trabalho e Emprego ou em qualquer outro
local).

Contestao em cinco dias, audincia em dez dias. O processo do trabalho se prope


clere e econmico, mas o processo coletivo do trabalho busca ainda mais urgncia e mais
praticidade. Mantm-se o padro de cinco dias como prazo mnimo para a contestao, tal
como ocorre com o processo individual, buscando-se inserir audincia no prazo mximo de dez
dias (art. 860 da CLT, com remisso expressa ao art. 841). Advirta-se que o art. 221 do
Regimento Interno do Tribunal Superior do Trabalho prev, para casos de urgncia em servios
essenciais paralisados por movimento grevista, a dispensa de marcao de pauta e a
designao de audincia com antecedncia de apenas doze horas literalmente, da noite para
o dia.

Capacidade postulatria admitida; preposto com qualidade de empregado. O art. 791


da Consolidao das Leis do Trabalho, conhecido por autorizar o exerccio da capacidade
postulatria para empregados e empregadores e prestigiado por jurisprudncia do Supremo
Tribunal Federal mesmo aps a Constituio Federal de 1988, tem disposio expressa
estendendo esse direito tambm para o processo coletivo. De acordo com o 2. do art. 791,
nos dissdios coletivos facultada aos interessados a assistncia por advogado ora, se a
presena do advogado facultada, ento no obrigatria. Afora isso, o empregador
igualmente est autorizado a se valer de preposto, nos mesmos moldes dos processos
individuais. Alis, a redao do art. 843, 1. (preposto em processo individual) muito
parecida com aquela do art. 861 (preposto em processo coletivo), assim lanada: facultado
ao empregador fazer-se representar na audincia pelo gerente, ou por qualquer outro preposto
que tenha conhecimento do dissdio, e por cujas declaraes ser sempre responsvel.
Considerando a posio firme do Tribunal Superior do Trabalho em torno da obrigatoriedade de
ser o preposto empregado do preponente (o empregador), na forma da Smula n. 377, de se
supor que a exigncia tambm ser estendida para o processo coletivo. Lembrar que a Smula
n. 377 excepciona o empregador domstico (matria irrelevante para o dissdio coletivo) e os
pequenos e microempresrios (matria relevante), admitindo que estes se faam substituir por
terceiros, no empregados, como contadores, prestadores de servios autnomos ou outros
conhecedores da matria.

Impropriedade de se aplicarem os efeitos da revelia. No razovel apoiar-se o tribunal


do trabalho nos efeitos da confisso e da revelia do suscitado, normalmente uma entidade
sindical patronal, mas que tambm pode ser o sindicato profissional. Esses elementos se ligam
diretamente ao processo para aplicao do direito, em que a ausncia de contestao
assimilada como anuncia aos fatos descritos pela parte contrria, assim como a ausncia de
depoimento pessoal ou o envio de preposto no qualificado tambm representa o
reconhecimento de fatos contrrios ao interesse da parte. Se lembrarmos de que o processo
coletivo do trabalho, tal como previsto pela Consolidao das Leis do Trabalho e pelo art. 114,
2., da Constituio Federal de 1988, objetiva a criao do direito criao de normas e
condies de trabalho , fica fcil entender por que razo a ausncia de defesa tem impacto
secundrio. Nenhum procedimento legiferante poder ser influenciado pelo silncio dos
envolvidos, nem mesmo o procedimento atpico e extraordinrio de criao de norma atribudo
ao Poder Judicirio e conhecido pela expresso poder normativo. Quando muito, o silncio do
suscitado diminuir a carga de preliminares e de objees que poderiam ser levantadas e no o
foram como as questes de competncia, de esgotamento da via negocial e de tentativas
supervenientes de acordo. Se forem necessrias diligncias econmicas, emisso de parecer
da assessoria econmica do tribunal trabalhista ou manifestao mais detalhada do Ministrio
Pblico do Trabalho, nada disso ser afetado pelo inusitado desaparecimento da parte
contrria. A inrcia na apresentao da defesa no dissdio coletivo torna a parte revel, porm,
sem seus efeitos, na medida em que o julgamento ser realizado com base no Direito e na
equidade (convenincia e oportunidade), o que dispe a Orientao Jurisprudencial 19 da
Seo Especializada em Dissdios Coletivos do Tribunal Regional do Trabalho da 2. Regio.

Esforo conciliatrio renovado. Vez por outra alguns estudos jurdicos confundem o
acordo coletivo forma autnoma de soluo do conflito, estudado em conjunto com a
conveno coletiva por ser uma simples espcie intraempresarial com acordo em dissdio
coletivo depois que o processo j foi ajuizado, a conciliao continua a ser uma das formas
possveis de resoluo da lide, mas agora sujeita ao crivo do Poder Judicirio e para sempre
marcada como uma forma heternoma, pois somente obtida mediante as gestes das
autoridades judicirias. As chances de haver acordo em dissdio coletivo so maiores do que se
poderia supor, haja vista que a Presidncia do Tribunal Regional do Trabalho ou do Tribunal
Superior do Trabalho est obrigada a chamar as partes sobre as bases da conciliao antes
mesmo de designar relator para o processo. Recusada a negociao, o magistrado ainda
apresentar suas impresses sobre a soluo que parea capaz de resolver o dissdio, como
manda o art. 862 da CLT. O acordo segue o trmite norma do processo do trabalho, com
necessidade de homologao (art. 863) para que adquira fora de deciso irrecorrvel (art. 831,
pargrafo nico). No havendo acordo, h manifestao obrigatria do Ministrio Pblico do
Trabalho e submisso do feito a julgamento (art. 864). Caso curioso diz respeito ao dissdio
coletivo de comarca do interior, que tem de ser submetido apreciao do tribunal em sede
distante.

Expedio de carta de ordem para tentativa de conciliao e diligncia fora da sede do


tribunal. Mudanas enormes ocorreram com a capilarizao da Justia do Trabalho ao longo
das dcadas, especialmente aps a Constituio Federal de 1988, sendo hoje muito rara a
localizao de Juiz de Direito investido em jurisdio trabalhista. Ademais, as sedes do tribunais
do trabalho, normalmente nas capitais das unidades federativas, aproximam bastante as partes
dos sistemas recursais e da prpria instaurao dos dissdios coletivos. No entanto, as
dimenses territoriais brasileiras nunca devem ser subestimadas, de tal forma que uma antiga
regra existente no art. 866 da CLT ainda encontra campo de explorao: cuida-se da requisio
a que a autoridade local empenhe seus bons ofcios para a conciliao das entidades sindicais
in loco ou, ainda, empreenda alguma diligncia que se fizer necessria. No se pode dizer que
essa figura seja uma carta precatria, at porque emanada de magistrado de segundo grau
para autoridade de primeiro grau, seja este um Juiz do Trabalho, seja um Juiz de Direito.
Embora a CLT no o diga, pode-se afirmar que o Tribunal Regional do Trabalho emitir uma
carta de ordem para delegar (verbo usado pela CLT) as atribuies (melhor seria dizer as
competncias). Destarte, assumir grande importncia a exposio circunstanciada dos fatos
que o magistrado local elaborar, assim como a indicao da soluo que lhe parecer
conveniente.
Parmetros de julgamento. Da leitura dos arts. 862, 863 e 864 da Consolidao das Leis
do Trabalho, conclui-se que o tribunal livre para decidir o dissdio coletivo como bem entender,
fixando as normas e condies de trabalho da forma que parecer mais conveniente. Todavia, o
tema dos mais espinhosos do direito coletivo do trabalho, porque envolve saber qual o
alcance do Poder normativo. Assim como se controverte amplamente sobre o contedo possvel
de uma conveno coletiva nome do captulo anterior neste livro e assunto de intensos
debates sobre matrias infensas negociao coletiva , tambm no plano do dissdio coletivo
h necessidade de estabelecimento de alguns parmetros. Do contrrio, haveria grande
incoerncia na atribuio ao Poder Judicirio de elevada carga legiferante. A baixa carga
disponvel j motivo bastante para se atacar o poder normativo por diversos ngulos, como
uma excrescncia de regimes de exceo ou como uma anomalia na separao dos poderes,
dentre outras flechadas a que ele se acostumou levar.

Poder normativo

Limites do poder normativo: a tese da colmatao de lacunas. A matria j foi parar


diversas vezes no Supremo Tribunal Federal, alm de provocar intensa discrdia no campo
doutrinrio. Do que se pode observar aps diversos argumentos restritivos e extensivos, a tese
que melhor se harmoniza com o que temos hoje em sede de poder normativo aquela que
enfoca as lacunas propositalmente deixadas pelo legislador trabalhista. Em primeiro lugar, h
necessidade de observar que no se trata de lacuna no sentido da hermenutica jurdica, como
se fosse uma rea descuidada pelo legislador, mas lacuna no sentido de norma em branco ou
norma em aberto. Alis, o uso da palavra lacuna deveria mesmo ser substitudo, neste caso, por
alguma expresso como norma elstica ou norma mnima, para evitar a conhecida confuso
com a ausncia de norma.

Colmatao de lacunas como uma alavanca para o sucesso do direito do trabalho. Em


segundo lugar, deve-se entender que a norma elstica, ao menos no que diz respeito ao direito
do trabalho, corresponde a uma ferramenta eficaz e recorrente na busca da melhoria das
condies de trabalho. No deve espantar a frequncia com que o legislador se vale desse
expediente, como se observam em quase todos os textos que cuidam de horas extras, adicional
noturno, gratificao de funo, adicional de transferncia, aumento salarial e demais
benefcios. Dificilmente se nota percentual fixo, sendo mais comum que se diga a partir de,
pelo menos, no mnimo, no inferior a e assim sucessivamente. neste momento que o
poder normativo pode entrar em ao: como as partes fracassaram na misso prioritria da
conciliao direta, o Poder Judicirio est autorizado a fixar normas e condies particulares
para aquela categoria ou para aquela empresa. Com base em dados econmicos e na
apreciao da realidade daquela atividade empresarial, admite-se que o Poder Judicirio
colmate a norma jurdica e amplie os benefcios trabalhistas ali praticados.

Dupla vantagem de se associar o poder normativo com a colmatao de lacunas. Essa


tese tem dupla vantagem: consegue explicar por que o Poder Judicirio no legisla na matria,
haja vista que apenas atua no espao permitido pelo Poder Legislativo, e, simultaneamente,
explica por que o Judicirio no est autorizado a criar outros ttulos, parcelas e vantagens. Por
exemplo, no existe uma norma que preveja vale-refeio mnimo no direito brasileiro. O
Programa de Alimentao do Trabalhador (Lei n. 6.321/1976) de adeso facultativa. Logo,
vale refeio muito bem-vindo em conveno coletiva, mas est banido do poder normativo.
Tambm a participao nos lucros e resultados, a estabilidade no emprego e o aviso-prvio
indenizado proporcional ao tempo de servio, conquanto previstos pelo art. 7. da Constituio
Federal de 1988, esto todos atrelados a leis regulamentadoras, j disponveis ou ainda em
gestao, sendo que em momento algum foi autorizado ao poder normativo suprir essa carncia
e disciplinar, ele mesmo, referidos temas. O caso do aviso-prvio indenizado proporcional ao
tempo de servio emblemtico: o art. 7., XXI, chega a dizer que o prazo , no mnimo, de
trinta dias, o que levou falsa crena de que se tratava de uma norma elstica a ser colmatada;
no entanto, leitura mais atenta do inciso XXI revela que a quantificao ser feita na forma da
lei, representando o mnimo de trinta dias um parmetro para o legislador e no para o
Judicirio. Se e quando vier a to aguardada lei vinte anos no bastaram para o Congresso
Nacional elaborar matria to simples , poder-se- analisar se sobrou espao de manobra
para o poder normativo ou se, ao revs, o legislador ter fechado todas as compotas.

Necessidade de manuteno das vantagens anteriormente convencionadas. Como se


os limites do poder normativo j no fossem confusos o bastante, a EC n. 45, de 08 de
dezembro de 2004, inseriu complicador adicional no estudo dos parmetros de julgamento do
dissdio coletivo: a necessidade de manuteno das clusulas anteriormente convencionadas.
Abre-se uma brecha, ento, para que o tribunal, muito embora se atenha colmatao de
lacunas, tambm defira vale refeio, estabilidades e participao nos lucros e resultados, o
que, de outra forma, no poderia fazer. Afinal, como acima se disse, essas parcelas no esto
previstas na legislao como se fossem vantagens em aberto, mas podem ser consideradas
vantagens anteriormente disponveis para a categoria. O grande inconveniente dessa
especificao que, atravs de dissdio coletivo, jamais se poder alterar o equilbrio das
clusulas por exemplo, concesso de aumento salarial maior em troca de um vale refeio
menor. O engessamento da norma coletiva sempre um mal maior do que a liberdade de
negociao ampliada. Arma-se intricado caminho pelo qual uma parte, desejando alterar
clusulas antigas em troca de outro pacote de negociao, dever tentar a via negocial ou,
quando muito, o acordo dentro do dissdio coletivo, sabedora de que, caso haja submisso da
matria arbitragem compulsria representada pelo poder normativo, o espao de manobra
ser bem menor. No Captulo 8, este livro sustentou a tese de que a nova redao do art. 114,
2., da Constituio Federal de 1988, influenciou diretamente na alterao da Smula n. 277
quanto incorporao de clusula de norma coletiva ao contrato individual de trabalho.

Significado da expresso convencionadas anteriormente. A referncia ao adjetivo


convencionadas traz mente a ideia de que, antes do dissdio coletivo, vigorava uma
conveno coletiva. Somente assim se poderia falar em respeito s disposies anteriormente
convencionadas no sentido de anteriormente sedimentadas em uma conveno coletiva. Ocorre
que esse apego excessivo gramtica deixaria alguns flancos incompreensveis no sistema de
parmetros de julgamento. Por exemplo, o tribunal estaria preso conveno coletiva, mas
estaria livre para desconsiderar o acordo coletivo, porque no houve referncia a disposies
acordadas anteriormente. Desta forma, no deve ser descartada a tese de que a EC n. 45 quis
dizer simplesmente disposies existentes anteriormente ou disposies que j compunham
normas coletivas anteriores, de qualquer natureza. Foi esse o entendimento prevalecente no
colquio promovido pelo TST e pela Anamatra em novembro de 2007 e do qual resultou o
enunciado 34: O 2. do art. 114 da CF/1988 impe aos Tribunais do Trabalho que, no
julgamento dos dissdios coletivos, respeitem as disposies convencionadas anteriormente.
Idntico entendimento deve ser aplicado s clusulas preexistentes previstas em sentenas
normativas. Os detratores dessa tese se valem do mesmo argumento para, em sentido
contrrio, propor que a m tcnica de redao da norma equivale a dizer que o tribunal deveria
apenas tomar a norma coletiva anterior como recomendao e no como obrigao de
julgamento.

Entrada em vigor. A deciso normativa, que a praxe consagrou chamar de sentena


normativa apesar de no ser proferida por magistrado de primeira instncia e apesar de ser um
acrdo colegiado, entra em vigor no mesmo dia de sua publicao. Ocorre, porm, que todos
os esforos devem ser empreendidos para que a sequncia de normas coletivas no sofra
soluo de continuidade, ou seja, no surjam insterstcios desprovidos de regulamentao
normativa entre o trmino de uma vigncia e o incio da outra. Se a entidade sindical zelou pela
observncia dos prazos e deu incio s tratativas em momento oportuno, antes de expirada a
vigncia anterior (art. 616 da CLT, especialmente 3.), no faria sentido que ela fosse punida
pela demora na prolao do acrdo ou por alguma manobra procrastinatria por parte do
empregador. Da por que a entrada em vigor da deciso normativa poder ocorrer,
excepcionalmente, em carter retroativo, para atingir a data de cessao da vigncia anterior e
no deixar nenhum dia, semana ou ms privado da norma. Assim consta expressamente do art.
867 da CLT.

Vigncia. Com relao vigncia, a deciso normativa deve fixar seu termo prefixado do
mesmo modo que a conveno e o acordo coletivo fizeram. Porm, enquanto as solues
autnomas no podem exceder de dois anos (art. 614, 3.), a deciso normativa pode chegar
a quatro anos (art. 868, pargrafo nico). Apesar de esse prazo ter sido previsto em dispositivo
legal inserido no contexto da extenso das decises normativas, aplicvel indistintamente a
todos os julgados normativos, originrios, extensivos ou revisionais. curioso, primeira vista,
que a soluo autnoma, to valorizada pelo direito do trabalho, tenha prazo de vigncia inferior
soluo heternoma, objeto de tantas contestaes na doutrina. Em tese, deveria haver a
inverso, deixando-se mais livres as solues autnomas e mais restritivas as solues
impostas pela arbitragem obrigatria. Porm, a finalidade do legislador parece ser exatamente o
contrrio, fomentando a negociao o quanto possvel, a ponto de exigir que as partes voltem
mesa periodicamente, ao mesmo tempo que desestimulando o acesso ao Judicirio. O prazo de
quatro anos aparece referendado pelo Precedente Normativo 120, de 27 de maio de 2011,
emitido pela Seo Especializada em Dissdios Coletivos, do TST, que oferece precisa
explicao sobre sua forma de contagem: A sentena normativa vigora, desde seu termo inicial
at que sentena normativa, conveno coletiva de trabalho ou acordo coletivo de trabalho
superveniente produza sua revogao, expressa ou tcita, respeitado, porm, o prazo mximo
legal de quatro anos de vigncia.

Extenso das decises. A propsito do fenmeno da extenso das decises, a


Consolidao das Leis do Trabalho lhe dedica captulo inteiro, com quatro dispositivos longos,
mas desde logo a matria se tornou obsoleta. Em meio existncia de 24.000 entidades
sindicais, cada vez mais subespecializadas em segmentos trabalhistas, fica muito difcil
imaginar que um sindicato suscite dissdio coletivo incapaz de abranger toda a categoria; se o
dissdio se voltar apenas para uma empresa, muito raro que o sindicato queira se concentrar
apenas em uma filial ou grupos de filiais. Normalmente, a categoria inteira abarcada, assim
como a empresa como um todo, at mesmo por questes de ordem poltica e para agilizar a
negociao. Porm, caso ainda se encontrem exemplos de dissdios que foram suscitados
apenas para um fragmento da categoria ou um extrato da empresa, ento possvel que, aps
a deciso proferida pelo Tribunal Regional do Trabalho, seja feita a extenso das decises. No
se tente enquadrar o fenmeno nos cnones do processo civil, sob pena de perplexidade e
anacronismo. como se uma deciso fosse replicada para partes estranhas, que no tiveram
acesso ao contraditrio, ampla defesa e tampouco sabiam da prpria existncia do processo.
Tambm no se trata de aplicao de coisa julgada com efeito erga omnes.

Fundamentos jurdicos para a extenso das decises normativas. Ao revs, o


fundamento jurdico para que uma deciso normativa seja ampliada a outros segmentos
laborais pertinentes matria encontra-se precisamente no fato de que, sendo hbrida, a
sentena normativa cria o direito. No muito adequado que ela crie direitos para uns
trabalhadores e prive outros, laborando lado a lado com aqueles, do acesso a essas vantagens.
Esse risco existe, mas deve ser evitado. Se no foi evitado pela entidade sindical na hora do
ajuizamento da ao, pode ser evitado pelos tribunais na hora da prolao da deciso. Assim
como as convenes coletivas so firmadas para atingir todos os componentes da categoria,
associados ou no associados, tambm o dissdio coletivo deve preferencialmente ser julgado
para afetar todas as relaes laborais existentes naquele contexto. Refora ainda mais o
argumento o fato de que o direito do trabalho luta permanentemente contra a discriminao
entre trabalhadores e em busca de maior dignidade aplicada s relaes de trabalho, esforos
jogados por terra caso houvesse gradao de normas entre trabalho de igual valor.

Duplo significado da extenso das decises normativas. H duas formas de extenso


das decises normativas na Consolidao das Leis do Trabalho. A forma mais simples aquela
do art. 868, que admite a expanso ex officio pelos magistrados, desde que a extenso se
concentre numa mesma empresa. o caso do dissdio suscitado apenas para algum setor,
departamento ou filial, desejando o tribunal do trabalho que os atingidos sejam todos os
empregados do mesmo empregador. J o art. 869 prev extenso mais sofisticada, para alm
do empregador suscitado, atingindo todos os trabalhadores da categoria profissional
encontrados na competncia territorial do tribunal prolator da deciso. Para esta segunda
hiptese, admite-se a provocao dos interessados (com o qurum qualificado do art. 870) ou
do Ministrio Pblico do Trabalho, mantida a extenso ex officio. Simplesmente exigir que
terceiros se submetam autoridade do dissdio coletivo ou do acordo nele homologado viola as
garantias constitucionais. Mister se faz que, em havendo interesse nessa extenso, sejam
tomados os procedimentos previstos pelos arts. 868 a 871 da CLT, como lembra a Orientao
Jurisprudencial 2 da SDC do TST: invivel aplicar condies constantes de acordo
homologado nos autos de dissdio coletivo, extensivamente, s partes que no o subscreveram,
exceto se observado o procedimento previsto no art. 868 e seguintes, da CLT.

Reviso das decises. Toda deciso normativa est sujeita a reviso por oscilaes
bruscas na economia e nas relaes de trabalho. A onerosidade excessiva pode ser evocada
pelo empregador sob certas circunstncias no meramente um aperto de crdito ou o
rompimento de contrato de fornecedor, mas alteraes profundas das premissas sobre as quais
a norma se assentava. O processo hiperinflacionrio, por sua vez, fundamento para a reviso
postulada pelos empregados, que podem ser pegos de surpresa com situaes inusitadas como
o piso normativo de bom padro ser tragado pela corroso inflacionria e, subitamente,
tornar-se inferior ao salrio mnimo legalmente fixado, ao cabo de um ou dois anos. Alis,
poca da inflao descontrolada que Brasil vivenciou durante aproximadamente duas dcadas
ningum ousava fixar prazo de vigncia superior a um ano, seja nas normas autnomas, seja
no dissdio coletivo e, ainda assim, munindo-se de clusulas mveis chamadas popularmente
de gatilhos, que disparavam de acordo com os picos inflacionrios. Eram comuns, ainda, os
reajustes escalonados em etapas bimestrais, quadrimestrais ou semestrais, tudo como forma de
blindagem de fenmenos imprevistos e imprevisveis. A Consolidao das Leis do Trabalho,
todavia, j contava com a clusula rebus sic stantibus subjacente s decises normativas,
desde a dcada de 1940.

Condies para a reviso das decises. Afirma o art. 873 da CLT: Decorrido mais de 1
(um) ano de sua vigncia, caber reviso das decises que fixarem condies de trabalho,
quando se tiverem modificado as circunstncias que as ditaram, de modo que tais condies se
hajam tornado injustas ou inaplicveis. Considerando a informao supra, no sentido de que as
normas coletivas foram padronizadas com a vigncia de um ano ante o prazo mximo de
quatro anos previsto pelo art. 868 , natural que os processos de reviso tenham sido
atrofiados. De toda sorte, propugnava o art. 874 que a reviso poder ser promovida por
iniciativa do Tribunal prolator, da Procuradoria da Justia do Trabalho, das associaes sindicais
ou de empregador ou empregadores interessados no cumprimento da deciso, seguindo-se
alguns trmites complementares pelo pargrafo nico do art. 874 e pelo art. 875.

Cabimento de recurso ordinrio. O captulo relativo ao dissdio coletivo encerrado,


assim, pelos processos de extenso e reviso da norma, sem prejuzo da ao de cumprimento
de que trata o art. 872 da CLT a ser comentado no prximo captulo deste livro, sem que,
contudo, tenha sido explicitada a existncia de algum remdio jurdico disponvel pela parte
insatisfeita com a deciso. A resposta aparece no captulo prprio do sistema recursal, mais
especificamente no art. 895, b, da CLT. O processo do trabalho colhe elogios dos estudiosos
da cincia processual, por haver previsto o recurso ordinrio para todas as decises proferidas
na competncia originria dos tribunais, o que normalmente sucede com a ao rescisria, o
dissdio coletivo ora em comento, o mandado de segurana contra ato do magistrado e o
habeas corpus. Dessa forma, as partes tm a seu alcance um recurso relativamente acessvel,
de custo previsvel e sujeito a menor dimenso de pressupostos intrnsecos e extrnsecos. Nos
demais ramos do processo, por exemplo, algumas decises de competncia originria dos
tribunais, conquanto estivessem a merecer reexame de fatos e provas, desafiam unicamente os
recursos de natureza extraordinria, como o recurso especial e o recurso extraordinrio para o
Supremo Tribunal Federal. Dada a clareza do art. 895, b, da CLT (que refere cabimento do
recurso ordinrio das decises definitivas dos Tribunais Regionais, em processos de sua
competncia originria, no prazo de 08 (oito) dias, quer nos dissdios individuais, quer nos
dissdios coletivos), nunca houve dvidas sobre sua incidncia sobre o acrdo coletivo. A
dvida reside no remdio jurdico cabvel contra deciso originria do prprio Tribunal Superior
do Trabalho. Para quem iria o recurso ordinrio quando aquela Corte atua como primeira
instncia?
Aplicao dos embargos infringentes. Na verdade, no haveria chance de recurso
ordinrio de deciso tomada em primeiro grau pelo Tribunal Superior do Trabalho, por ser ele
justamente a corte mais elevada em matria trabalhista. No h fundamento algum em se exigir
que o Supremo Tribunal Federal se manifeste sobre fatos e provas, pela singela alegao de
que ele corresponde a um tribunal superior ao trabalhista mas com funes de corte de
cassao e de guardio da Constituio Federal, claro est. A questo foi resolvida pela Lei n.
7.701/1988, cujo art. 2., II, c, previu o uso dos embargos infringentes para decises no
unnimes proferidas em nica instncia pela Seo Especializada em Dissdios Coletivos do
Tribunal Superior do Trabalho. Era a insero definitiva dos embargos infringentes bastante
conhecidos da Justia Comum, com fundamento no art. 530 do CPC/1973 embora abolidos
pelo CPC/2015. O tema passou a ser regulado tambm pelo art. 70 do Regimento Interno do
Tribunal Superior do Trabalho, cujo inciso II, c, prev embargos infringentes interpostos contra
deciso no unnime proferida em processo de dissdio coletivo de sua competncia originria,
salvo se a deciso embargada estiver em consonncia com precedente normativo do Tribunal
Superior do Trabalho, ou com Smula de sua jurisprudncia predominante. Caso a deciso no
seja unnime, porm, a parte insatisfeita ter de se resignar, pois no h recurso disponvel no
plano ordinrio apenas a via do recurso extraordinrio para o Supremo Tribunal Federal, de
difcil manejo a esta altura da deciso coletiva do TST.

Coisa julgada em dissdio coletivo. Dada a insero da clusula rebus sic stantibus sobre
a deciso do dissdio coletivo, surge a dvida sobre a formao da coisa julgada material ou de
simples coisa julgada formal. Refora a dvida o fato de que a prpria Consolidao das Leis do
Trabalho prev mecanismos de reviso da deciso, aps o primeiro ano de sua vigncia, o que
se mostra incompatvel com a imutabilidade da coisa julgada.

Teses favorveis coisa julgada material em deciso normativa. A favor do trnsito em


julgado material da deciso exarada em dissdio coletivo, listam-se os seguintes argumentos: a)
a coisa julgada pode ser formada tambm em julgados de natureza dispositiva e temporria; b)
a imutabilidade dos efeitos no precisa ser eterna para que haja coisa julgada material,
bastando que seja verificada durante o prazo de sua vigncia ou at que haja reviso; c) a
reviso da deciso normativa no tem efeitos retroativos, como ocorre com os recursos, mas
cuida de mera disposio para o futuro, assimilando-se, portanto, a uma nova ao; d) em
casos anlogos, como na ao de alimentos, h tambm a possibilidade de reviso e de
alterao das condies fticas, sem que, com isso, deixe de ser cabvel a ao rescisria; e) a
nulidade da sentena normativa no pode ser alegada em ao de cumprimento, que veda a
rediscusso de questo de fato e de direito, impondo-se a admisso da ao rescisria, se
presente algum dos requisitos dos arts. 485 e 487 do CPC/1973 arts. 966 e ss.no CPC/2015.

Teses contrrias formao da coisa julgada material em dissdio coletivo, adotadas


pela jurisprudncia do TST. Inclinou-se a jurisprudncia trabalhista, todavia, a no admitir a
ao rescisria contra o acrdo proferido em dissdio coletivo, sustentando-se a ocorrncia
apenas da coisa julgada formal, quando do esgotamento das vias recursais ou pelo no uso dos
recursos cabveis. Os principais argumentos empregados nas decises do Tribunal Superior do
Trabalho para refutar a ao rescisria sobre deciso normativa so: a) o fato de que o julgado
coletivo no torna imutvel a soluo dada lide, pois tem natureza jurdica de fonte formal de
direito, sujeita, portanto, s regras do direito intertemporal (LICC, art. 2.); b) limitao de sua
vigncia no tempo, na forma dos arts. 868, pargrafo nico, e 873 da CLT; c) possibilidade de
reviso antes desse perodo; d) autorizao para a ao de cumprimento antes do trnsito em
julgado (Smula n. 246 do TST), sem a possibilidade de repetio do indbito em caso de sua
reforma (Lei n. 4.725/1965, art. 6., 3.).
w

Captulo 11. AO DE CUMPRIMENTO


Usa-se a expresso ao de cumprimento para representar a efetivao do julgado proferido
em dissdio coletivo, haja vista que este tem carga preponderantemente declaratria e
constitutiva. como se o ttulo executivo judicial precisasse ser executado em processo distinto,
embora no seja perfeita a comparao do acrdo coletivo com um ttulo executivo, dada a
especificidade de ali se criar o direito como se cria uma norma jurdica em sentido estrito.

Hoje em dia, quando se discute amplamente a questo da ao civil pblica e da ao civil


coletiva, bem como dos interesses difusos, surge o debate sobre a necessidade de serem os
trabalhadores substitudos arrolados ou no com a petio inicial da ao metaindividual.

H vrios pontos controvertidos sobre o assunto, mas no se pode esquecer que a CLT, na
simplicidade do direito processual dos anos 1940, j resolvia a questo satisfatoriamente ao
permitir que, primeiro, fosse veiculada a demanda coletiva de maneira abstrata (o dissdio
coletivo), sem se saber ao certos quantos e quais seriam os trabalhadores contemplados pelos
dispositivos, para, apenas num segundo momento, serem listados os favorecidos (no curso de
uma ao de cumprimento, a qual, alis, pode nem ser necessria, caso o julgado coletivo seja
convenientemente cumprido).

Some-se a isso o fato, revolucionrio poca, de se permitir que a entidade sindical


ajuizasse, por si s, a ao de cumprimento, no mais acabado exemplo trabalhista de
substituio processual ampla, previsto pela legislao ordinria, e capaz de atravessar trs
promulgaes de Constituio, mais de uma centena de emendas constitucionais, dois Cdigos
de Processo Civil e incontveis alteraes legislativas.

O sucesso da ao de cumprimento permitiu, inclusive, que ela fosse alargada tambm para
se exigir a eficcia das convenes e dos acordos coletivos, apesar de prevista originalmente
apenas para processos coletivos, resolvidos mediante acordos homologados em Juzo ou
mediante deciso judicial passada em julgado.

Embora a Smula n. 286 do Tribunal Superior do Trabalho tenha sido concebida em 1988 de
forma contrria legitimao extraordinria da entidade sindical para buscar cumprimento de
conveno coletiva, sua nova redao admite a substituio processual de forma expressa,
desde 18 de setembro de 2000: A legitimidade do sindicato para propor ao de cumprimento
estende-se tambm observncia de acordo ou de conveno coletivos.

Outro detalhe interessante e que tambm pode ser atribudo celeridade da ao de


cumprimento diz respeito desnecessidade de se esperar o trnsito em julgado da deciso
coletiva. A redao do art. 872 claramente exige que a ao de cumprimento somente seja
ajuizada aps a homologao do acordo em Juzo, para pr fim ao processo coletivo, ou aps o
trnsito em julgado da deciso. Mas o art. 7., 6., da Lei n. 7.701/1988 dispensa essa
formalidade e autoriza o aforamento da ao de cumprimento a partir do 20. dia do julgamento
do acrdo.

Claro est que alguns embaraos sero criados, como a possibilidade de reforma do julgado
coletivo enquanto a ao de cumprimento sara vitoriosa e a dificuldade no clculo da
prescrio, mas como se esses problemas houvessem se tornado menores, perto dos bons
servios prestados pela exigncia do cumprimento uniforme e impessoal dos ttulos coletivos.

O texto completo do art. 872 o seguinte: Celebrado o acordo, ou transitada em julgado a


deciso, seguir-se- o seu cumprimento, sob as penas estabelecidas neste Ttulo. Pargrafo
nico. Quando os empregadores deixarem de satisfazer o pagamento de salrios, na
conformidade da deciso proferida, podero os empregados ou seus sindicatos, independentes
de outorga de poderes de seus associados, juntando certido de tal deciso, apresentar
reclamao Junta ou Juzo competente, observado o processo previsto no Captulo II deste
Ttulo, sendo vedado, porm, questionar sobre a matria de fato e de direito j apreciada na
deciso.

Quando os empregadores deixarem de satisfazer o pagamento de salrios, na conformidade


da deciso proferida, podero os empregados ou seus sindicatos, independentemente de
outorga de poderes de seus associados, juntando certido de tal deciso, apresentar
reclamao Junta ou Juzo competente, observado o processo previsto no Captulo II deste
Ttulo, sendo vedado, porm, questionar sobre a matria de fato e de direito j apreciada na
deciso.

Desnecessidade de aguardar o trnsito em julgado. Como se observa da primeira


referncia inserida no art. 872, pargrafo nico, esperava-se o trnsito em julgado da deciso
normativa para que tivesse incio a ao de cumprimento. O cenrio comeou a mudar, porm,
com o disposto no art. 6. da Lei n. 4.725/1965, que restringe o recurso ordinrio contra a
deciso normativa ao efeito meramente devolutivo, ou seja, no suspende sua eficcia, e,
ainda, avisa que os pagamentos efetuados pelo empregador, desde logo exigveis, no sero
estornados em caso de alterao do julgado. H fundamento lgico neste item, porque o direito
do trabalho lida normalmente com crditos de natureza alimentar, de tal sorte que a fruio de
benefcios estipulados pela deciso normativa eficaz, sem que seus efeitos sejam suspensos
pela apelao, considerada integral e no apenas provisria. O benefcio pode ser um
reajuste salarial, um adicional de remunerao ou a indenizao do vale refeio, mas, em
qualquer hiptese, calcado em deciso autoexequvel, como lembra a Smula n. 246 do
Tribunal Superior do Trabalho: dispensvel o trnsito em julgado da sentena normativa para
a propositura da ao de cumprimento. Alterava-se, em 1965, o sistema da CLT de 1943, que
via na deciso normativa dos tribunais regionais apenas um prenncio da norma coletiva que
estava por vir. No era, de fato, o melhor sistema.

Fundamentos para a ao de cumprimento prescindir do trnsito em julgado da


deciso normativa. Deve-se lembrar, antes de lanar crticas ao regime da execuo
provisria/satisfativa das decises normativas, que o julgado no se insere apenas no conceito
de deciso judicial que pe fim a um litgio. Cuida-se, simultaneamente, de uma norma coletiva
que se instala para reger as condies de trabalho daquela categoria, como sucednea de uma
conveno ou de um acordo coletivo, os quais, conquanto desejados, fracassaram. Logo, ficaria
truncada a regncia de um contrato de trabalho, caso houvesse norma coletiva vigente num
ano, seguida de deciso normativa para vigorar naquele ano, mas que somente fosse julgada,
digamos, trs anos depois, seguida de outra conveno coletiva no meio do recurso pendente,
e assim por diante. A ausncia de soluo de continuidade, ou seja, a ausncia de vazio
legislativo de suma importncia para a regncia das relaes jurdicas continuativas em geral
e, com muito mais razo, para as relaes trabalhistas.

Dificuldade de previso da data de prolao dos julgados. Claro que o ideal seria a
prolao dos acrdos em tempo exguo, mas isso nem sempre possvel nem desejvel. H,
de fato, a imperiosidade de rodadas de estudo e de negociao, que sero repetidas quando os
autos chegarem ao Tribunal Superior do Trabalho. Ademais, no se deve descartar a
necessidade de submisso da demanda ao Supremo Tribunal Federal para casos especficos.
O art. 6., 2., da Lei n. 4.725/1965, foi direto ao ponto e fixou em sessenta dias o prazo
mximo para a soluo do conflito, mas o dispositivo legal demonstra ingenuidade por achar
que o prazo ser sempre cumprido, alm de no haver fixado nenhuma consequncia prtica
para o caso de descumprimento. Ainda que assim no fosse, sessenta dias podem ser
insuportavelmente longos a depender da existncia de movimento grevista, do estado de
esprito das pessoas e da vacncia que se instalar entre o trmino da vigncia do instrumento
anterior e a soluo aguardada. Por esse caminho no se colhem frutos, portanto.
Para no deixar o empregador tolhido, cria-se o efeito suspensivo para algumas
clusulas. No processo do trabalho, os recursos so dotados de efeito meramente devolutivo.
Espera-se, com isso, imprimir maior celeridade aos trmites processuais. Liberam-se
amplamente a formao de cartas de sentena de execuo provisria, a liquidao dos valores
e o cumprimento de algumas obrigaes de fazer, ao contrrio do processo comum, em que a
apelao provida de efeito suspensivo como regra, retirando a eficcia da sentena at
mesmo para pequenas providncias. Os advogados civilistas tm necessidade de conhecer em
profundidade o art. 520 do CPC/1973 e seu dispositivo anlogo no CPC/2015, art. 1.012, 1.
, porque ali so elencadas as excees, isto , as apelaes restritas ao efeito devolutivo e
tolhidas do efeito suspensivo. No processo do trabalho sucede o contrrio: como todos os
recursos so privados do efeito suspensivo, relevante conhecer as excees. Uma delas
surge no art. 6., 1., da Lei n. 4.725/1965 (efeito suspensivo, a critrio do Presidente to TST,
ao recurso ordinrio de dissdio coletivo), mantido pelo art. 7., 6., da Lei n. 7.701/1988, que
reformulou a disciplina dos dissdios coletivos. Por praxe jurisprudencial, admite-se que o efeito
suspensivo seja concentrado apenas em alguma clusula e no ao recurso como um todo, a fim
de que um item polmico no tenha a capacidade de paralisar todo o processado.

Efeitos colaterais. Quanto mais se mexe no sistema processual dos dissdios coletivos,
mais placas tectnicas se movem nos alicerces do direito do trabalho. O regime de aguardar o
trnsito em julgado pecava pelo excesso e provocava insegurana nas relaes jurdicas. O
outro regime, da deciso normativa autoaplicvel, apresenta a vantagem de se equiparar a uma
norma coletiva como outra qualquer e no promover cortes abruptos nos perodos de vigncia.
Porm, alguns efeitos colaterais do novo regime so especialmente inquietantes: a) que destino
dar ao de cumprimento em curso quando chega a notcia da reviravolta da deciso
normativa, que passou de procedente para improcedente; e b) como calcular o prazo
prescricional de uma pretenso que ainda no se sabe definitivamente incorporada ao
patrimnio do trabalhador.

Ao de cumprimento em curso quando da reverso da deciso normativa. Situao


aflitiva, mas nada rara, vem a ser aquela em que a ao de cumprimento ajuizada
corretamente, logo aps a prolao da deciso normativa nos autos do dissdio coletivo,
obtendo sentena favorvel na primeira instncia e proporcionando, enfim, a execuo dos
crditos a favor dos trabalhadores. Em alguns casos, o dissdio coletivo demora tanto a ter um
desfecho que pode acontecer at mesmo de o trnsito em julgado da sentena proferida em
sede de ao de cumprimento vir a se operar antes do trnsito em julgado da deciso coletiva,
embora a ao de cumprimento necessariamente tenha comeado a tramitar depois. Mas isso
no importa. Basta que a sentena da Vara Trabalhista tenha sido favorvel aos pedidos
formulados na ao de cumprimento para j se avizinhar a complexa situao de uma execuo
provisria em andamento, mas calcada em uma deciso normativa sub judice. O processo do
trabalho teve, ento, de tomar duas premissas inflexveis.

Sentena proferida em ao de cumprimento sempre provida de clusula resolutiva.


A primeira premissa consiste em evocar, com apoio no direito civil, a existncia de uma clusula
resolutiva nsita a toda sentena proferida nos autos de uma ao de cumprimento.
Considerando-se que a sentena no se fundamenta em lei abstrata ou em princpios gerais do
direito, mas em uma deciso normativa passvel de ser revista pelos tribunais superiores, diz-se
que aquela sentena trabalhista produzir coisa julgada atpica, dissolvendo-se to logo chegue
a notcia de que a norma fundante veio a perecer. No se trata de condio suspensiva, em que
o direito permaneceria no aguardo de uma posio, mas de condio resolutiva, em que o
julgado autoaplicvel, mas passvel de censura posterior. Assim tambm o entendimento da
Orientao Jurisprudencial 277 da Seo Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal
Superior do Trabalho: A coisa julgada produzida na ao de cumprimento atpica, pois
dependente de condio resolutiva, ou seja, da no modificao da deciso normativa por
eventual recurso. Assim, modificada a sentena normativa pelo TST, com a consequente
extino do processo, sem julgamento do mrito, deve-se extinguir a execuo em andamento,
uma vez que a norma sobre a qual se apoiava o ttulo exequendo deixou de existir no mundo
jurdico.
Remdio jurdico cabvel para brecar ao de cumprimento em caso de alterao do
julgado coletivo. Seria um preciosismo exigir que o empregador tivesse de ajuizar uma ao
rescisria para retirar a sentena da ao de cumprimento do mundo jurdico, at porque ela
fora proferida corretamente sua poca e a seu tempo, sem nenhum vcio de fundo ou de
forma. A mudana do julgado coletivo no significa que o juiz do trabalho tenha cometido
qualquer descuido na prolao da sentena na ao de cumprimento. O correto dizer que a
condio resolutiva se opera sozinha, sem precisar de formalidade qualquer e, como tal, pode
ser conhecida ex officio pelos magistrados ou, ainda, por simples petio da parte interessada.

Posio do Tribunal Superior do Trabalho pela Smula n. 397. O Tribunal Superior do


Trabalho passou a admitir, de forma pioneira no contexto das smulas, o expediente conhecido
pela expresso exceo de pr-executividade, a fim de que a parte tenha menores encargos
com despesas processuais, quando da necessidade de invocar a paralisao do feito. Caso o
magistrado insista na execuo de uma sentena apoiada em deciso normativa cassada,
ento ser o caso de mandado de segurana, por haver direito lquido e certo da empresa em
no ser executada por vantagens extintas. Esse o entendimento da Smula n. 397: No
procede ao rescisria calcada em ofensa coisa julgada perpetrada por deciso proferida em
ao de cumprimento, em face de a sentena normativa, na qual se louvava, ter sido modificada
em grau de recurso, porque em dissdio coletivo somente se consubstancia coisa julgada
formal. Assim, os meios processuais aptos a atacarem a execuo da clusula reformada so a
exceo de pr-executividade e o mandado de segurana, no caso de descumprimento do art.
572 do CPC.

Benefcios frudos no so passveis de estorno, dada a natureza alimentar dos


crditos. A segunda premissa que o processo do trabalho teve de adotar foi a no devoluo
dos valores pagos a ttulo de deciso normativa posteriormente reformada. Mal comparando,
como se uma norma coletiva, prevista para viger por doze meses, houvesse durado apenas
seis. No h irregularidade nesta afirmao e tampouco se pode falar em enriquecimento sem
causa ou enriquecimento ilcito por parte dos operrios. Na pior hiptese, o empregador pagou
salrios pelos trabalhos prestados; salrios um pouco maiores do que o desejado, mas, ainda
assim, salrios como contraprestao dos servios prestados. Lembre-se que o dissdio coletivo
era a reta final de uma longa negociao coletiva, que poderia ter sido bem-sucedida em outras
paragens, mas no foi. Deixar a negociao malograr, na nsia de que a arbitragem
compulsria disponvel no mbito do Poder Judicirio resolver todos os entraves, esconde
evidentemente a ingenuidade de acreditar que terceiros conseguiro resolver aquilo que as
partes, internamente, foram incapazes de faz-lo. Ambas as partes assumem os riscos dessa
inconvenincia: o empregador assume o risco de ter de arcar com vantagens que, depois, so
suprimidas; os empregados assumem o risco do confuso limbo jurdico que se instala entre a
vigncia de uma norma autnoma e a cassao recursal de uma norma heternoma. Por essas
e outras que a Organizao Internacional do Trabalho tem se mantido firme no combate s
vrias espcies de poder normativo e de arbitragem compulsria provida pelo Estado,
exortando as partes negociao satisfatria, duradoura e intensa.

Impactos no clculo da prescrio parcial. A prescrio leva a fama de matria complexa,


mas normalmente so as pretenses que provocam os dilemas no clculo dos prazos. Alguns
assuntos como a natureza jurdica do fundo de garantia e da indenizao por danos morais so
to controvertidos que natural haver dvidas sobre a prescrio aplicvel, dada a dificuldade
do prprio enquadramento jurdico, e no a dificuldade de compreender que a prescrio a
perda da pretenso. Fruto do gnio criativo da jurisprudncia romana, a prescrio no afeta
nem o direito nem a ao, que abstrata e incondicionada, mas atinge corrosivamente a
pretenso. Justifica-se o bloqueio da pretenso porque o Estado no pode permanecer
indefinidamente disposio da parte inerte, de tal forma que a exigibilidade do direito, sua
eficcia ou sua coero tem prazo de validade. Esse prazo a prescrio. Ora, como contar o
prazo da pretenso de um direito que ainda no est assegurado definitivamente? Eis o dilema
da prescrio em sede de ao de cumprimento ajuizada ainda antes do trnsito em julgado da
deciso normativa.
Soluo encontrada: no fluncia de prescrio antes do trnsito em julgado da
sentena normativa. Analisando o tema da prescrio em profundidade, a concluso mais
razovel a que se chega vai no sentido de que a parte, que ainda no teve o direito assegurado
definitivamente, no pode ser considerada inerte quanto ao ajuizamento de sua ao. Se h
mera faculdade de aforar a ao de cumprimento como se fosse uma espcie de execuo
provisria mas no provisria, como j dito acima, e sim execuo definitiva gravada pela
condio resolutiva , ento no de bom alvitre que se considere a pessoa em estado de
inrcia injustificada se acaso a parte resolva esperar o trnsito em julgado antes de movimentar
o Judicirio. No se trata de favorecimento legal, mas de simples aplicao da bifurcao entre
ao de cumprimento com o dissdio coletivo ainda pendente e ao de cumprimento com o
dissdio definitivamente julgado. Assim tambm o entendimento da Smula n. 350 do Tribunal
Superior do Trabalho: O prazo de prescrio com relao ao de cumprimento de deciso
normativa flui apenas da data de seu trnsito em julgado.

Dificuldades de aplicao da Smula n. 350 para o contrato individual de trabalho


extinto enquanto tramitava o dissdio coletivo. No se iluda o trabalhador, porm, que
poder ajuizar a ao de cumprimento eternamente. Por um lado, a parte deve atentar para o
fato de que o entendimento da Smula n. 350 ter o condo, apenas, de postergar um pouco o
dia do incio da prescrio parcial, de tal forma que, ao invs de comear a fluir da data da
prolao do acrdo, desloca-se para a data do trnsito em julgado, o que pode ocorrer oito
dias aps ou num prazo mdio de seis a doze meses, no muito mais do que isso na maioria
das hipteses. O tema assume importncia menor quando se lembra, ademais, que os dissdios
coletivos valem por apenas um ano, na grande maioria dos casos, e, mesmo que atingissem os
quatro anos mximos previstos pela CLT, ainda assim no haveria impacto da prescrio
quinquenal a menos que sejam vrios dissdios coletivos em cascata. Por outro lado, no
tranquila a afirmao de que o trabalhador possa deixar escoar o prazo de dois anos de
prescrio, aps a cessao da relao de emprego, para, somente aps, deliberar sobre o
ajuizamento da ao que veicule pedidos constantes do dissdio coletivo. Prevalece o
entendimento de que a no fluncia do prazo prescricional diz respeito ao quinqunio, dado o
fato de que, extinto o contrato de trabalho, a incidncia do prazo de dois anos cumulativa para
toda e qualquer pretenso.

Interrupo da prescrio. Por fim, no faria muito sentido que a Consolidao das Leis do
Trabalho autorizasse a substituio processual ampla por parte da entidade sindical em sede de
ao de cumprimento, mas ao mesmo tempo punisse o empregado com o peso da prescrio,
sob o fundamento de que ele quedou inerte. A situao j foi resolvida pelo Cdigo Civil de
2002, inspirado em ensinamentos oriundos do direito romano, no sentido de que a prescrio
pode ser interrompida por qualquer pessoa (art. 203), desde que a notcia sobre a pretenso
chegue validamente aos ouvidos do suposto devedor. A melhor soluo para o caso a
aplicao do art. 202, V, do Cdigo Civil (interrupo de prescrio por qualquer ato judicial que
coloque o devedor em mora, o que inclui ato judicial coletivo, digamos assim). Assim tambm a
Orientao Jurisprudencial 359 da Seo Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal
Superior do Trabalho: A ao movida por sindicato, na qualidade de substituto processual,
interrompe a prescrio, ainda que tenha sido considerado parte ilegtima ad causam.

O sentido exato da ao de cumprimento. A expresso ao de cumprimento no


aparece na Consolidao das Leis do Trabalho. Fala-se apenas em cumprimento. Mas desde
cedo o rtulo foi bem aceito, a fim de se demarcar que, entre as diversas aes trabalhistas de
rito ordinrio, a ao de cumprimento se destaca como sendo aquela especialmente
direcionada para exigir a efetivao de direitos reconhecidos por acrdo proferido em dissdio
coletivo. Na verdade, considerando-se que o art. 872 da CLT no estipulou nenhum rito
especial, no alterou prazos ou meios de prova, no imps requisitos adicionais petio inicial
nem restringiu acesso aos meios recursais, no houve propriamente a criao de um
procedimento especial de jurisdio contenciosa, tal como diversas vezes faz o Cdigo de
Processo Civil. De tudo o que se extrai do art. 872, a principal diferena que se observa
mesmo a substituio processual atribuda entidade sindical. Mesmo outras pequenas
diferenas, como a prova documental obrigatria e o deslocamento do dia inicial do prazo de
prescrio, so gradualmente absorvidas pelo processo do trabalho. Finalmente, vale destacar
que a ao de cumprimento, mesmo que no existisse, precisaria ser criada, haja vista que o
dissdio coletivo nunca deveria aplicar direitos, mas apenas criar direitos. Se ele cria e no se
concretiza, ento uma ferramenta processual precisa estar mo para exigir a eficcia da
deciso coletiva. O dissdio coletivo no deveria aplicar direitos, mas vez por outra tem sido
palco de concesso de vantagens diretas.

Caso excepcional do dissdio coletivo a deferir direitos. Apesar de todos os esforos da


doutrina e da jurisprudncia, quase impossvel manter a pureza ideolgica do dissdio coletivo
e inibir que ele seja contaminado pela carga condenatria. O correto seria sua carga
exclusivamente declaratria e secundariamente constitutiva de direitos. H diversas menes
nesse sentido feitas pela Seo Especializada em Dissdios Coletivos do Tribunal Superior do
Trabalho, alm do postulado, vrias vezes repetido neste livro, acerca da diferena entre
criao de direitos, marca registrada do dissdio coletivo trabalhista, e aplicao de direitos. Da
a essncia da ao de cumprimento, para operacionalizar a norma aberta declarada ou
constituda pela ao coletiva. Que fazer, todavia, quando o acrdo, a pretexto de julgar um
dissdio coletivo, apresenta cargas condenatrias subjacentes?

Inviabilidade da execuo direta do dissdio coletivo. Ainda que o dissdio coletivo


contenha alguma vantagem reconhecida de modo direto como por vezes acontece com
algumas reintegraes, determinao de baixa em Carteira de Trabalho e fixao de
indenizao pecuniria , sua operao ter de ser feita via ao de cumprimento. A propsito,
o teor da Orientao Jurisprudencial 188: Falta interesse de agir para a ao individual,
singular ou plrima, quando o direito j foi reconhecido atravs de deciso normativa, cabendo,
no caso, ao de cumprimento. Excepcionam-se apenas as condenaes em despesas
processuais, inclusive aquelas decorrentes da deslealdade processual e da litigncia de m-f,
que podem ser executadas diretamente pelo tribunal do trabalho. Neste caso, como se a
condenao decorresse de imposio do tribunal perante a parte, de tal forma que a execuo,
por conseguinte, corre em benefcio dos cofres pblicos e no em benefcio da parte contrria.
Isso acontece com as simples custas processuais, mas pode ganhar dimenses expressivas
naqueles casos em que o tribunal fixa multa diria para a suspenso da greve ou para a
manuteno de servios mnimos, e o sindicato insiste em descumprir a determinao legal.

Contedo da ao de cumprimento. A ao de cumprimento veicula pretenses


relacionadas com a sentena normativa. No entanto, a frase utilizada pelo art. 872, pargrafo
nico, bastante dramtica, ao pressupor que a ao de cumprimento somente teria vez se o
empregador deixasse de pagar os salrios. Seria um caso ainda mais grave do que se imagina,
porque o empregador, aps o julgamento do dissdio coletivo, suspende o pagamento de todos
os salrios. Evidentemente esta no a melhor interpretao. Por certo a norma se refere ao
comportamento do empregador de ignorar a deciso do tribunal do trabalho e permanecer nos
mesmos patamares do perodo anterior, ou seja, deixar de satisfazer os salrios reajustados,
seria melhor dizer. Ademais, no se trata apenas de salrios, mas tambm das parcelas de
natureza indenizatria, como o empregador que sonega o vale refeio ou a indenizao
adicional por tempo de servio quando da resciso do contrato de trabalho.

Cumulao da ao de cumprimento com a ao ordinria. Como a ao de


cumprimento no dispe de rito prprio, abre-se a possibilidade da cumulao objetiva de
pedidos. Se houvesse um procedimento especial de jurisdio compulsria, no seria vivel a
miscelnea de pretenses, como ocorre com a ao de consignao em pagamento, os
embargos de terceiro e diversos outros ritos prprios da lei processual civil. Logo, em se
tratando do trabalhador reclamante, nada impede que ele reivindique, na mesma ao, a cesta
bsica e o reajuste salarial, oriundos da norma coletiva, de um lado, e as horas extras e o
adicional noturno, oriundos da legislao social, de outro lado. Porm, em se tratando do
sindicato autor, na qualidade de substituto processual, a autorizao legal se atm aos pedidos
prprios do dissdio coletivo. H outras autorizaes para a substituio processual sindical,
mas no a ponto de admitir que a associao postule a hora extra de uma pessoa e o adicional
noturno de outra pessoa isoladamente considerada.
Ao de cumprimento de deciso judicial e de norma coletiva autnoma. A ao de
cumprimento vivamente foi criada pensando-se na deciso judicial proferida em dissdio
coletivo. O art. 872 est inserido no captulo do dissdio coletivo e, ainda, o pargrafo nico
menciona na conformidade da deciso proferida. Porm, a jurisprudncia evoluiu no sentido
de autorizar a ao de cumprimento leia-se: autorizar a substituio processual sindical
igualmente para a conveno e para o acordo coletivo, como sintetizado na referida Smula n.
286, mas isso apenas a partir de novembro de 2000, pois antes o entendimento era oposto.
Fundamento gramatical certamente inexiste, pois o art. 872 nada refere quanto ao cumprimento
da conveno coletiva, ao passo que os arts. 611 e seguintes so omissos sobre o assunto.
Mas o fundamento teleolgico se encaixa perfeio, pois o objetivo era realmente viabilizar,
com dinamismo e eficcia, a imposio dos instrumentos normativos em geral. A diferena entre
a conveno e o dissdio, neste particular, um mero detalhe quanto forma de elaborao do
documento.

Substituio processual sindical

Substituio processual sindical. Reside aqui o ncleo central da ao de cumprimento,


que admite a substituio processual do sindicato, em carter pioneiro e com resultados
satisfatrios. Embora a substituio processual para a ao de cumprimento no constasse da
redao original da CLT, foi inserida atravs de reforma ditada pela Lei n. 2.275/1954, muito
antes de se debaterem os efeitos da legitimao extraordinria no CPC/1973, no CPC/2015 ou
no art. 8., III, da Constituio Federal de 1988. No se usam as expresses substituio
processual ou legitimao extraordinria, mas a referncia ao sindicato independente da
outorga de poderes de seus associados o bastante para o direito processual enxergar esse
fenmeno da demanda em nome prprio a reivindicar direitos alheios.

Alargamento da substituio processual para outros entes e para outros substitudos.


impressionante o quanto se extrai do art. 872 com to pouco que foi redigido. O alcance da
substituio processual foi alargado pelo entendimento da Smula n. 286 para abranger
tambm a conveno e o acordo coletivo. Ademais, os sindicatos podem ser substitutos
processuais de todos os integrantes da categoria e no apenas de seus associados, como
consta da redao da norma, por se entender que no seria vivel a aplicao de uma norma
coletiva apenas para uns empregados em detrimento de outros, que laboram lado a lado. O
terceiro campo de alargamento da substituio processual em ao de cumprimento foi quanto
aos sujeitos: apesar de a norma mencionar o sindicato, admite-se atualmente que a federao e
a confederao sejam tambm substitutos processuais para essa finalidade. O entendimento
contrrio, que constava da j cancelada Smula n. 359 (de 1997 a 2003), teve de ser revisto
pela ampla substituio processual preconizada pelo Supremo Tribunal Federal via art. 8., III,
da Constituio Federal de 1988.

Desnecessidade de rol de substitudos. Muito se discute sobre a pertinncia de


apresentao de rol de trabalhadores substitudos pela entidade sindical, em conjunto com a
petio inicial da ao de cumprimento, mas a exigncia est fora de foco. J fez parte da
Smula n. 310 do Tribunal Superior do Trabalho, mas esta vigorou apenas de 1993 a 2003 e
estava em desarmonia com as decises do Supremo Tribunal Federal. Apresentava a seguinte
redao: Em qualquer ao proposta pelo sindicato como substituto processual, todos os
substitudos sero individualizados na petio inicial e, para o incio da execuo, devidamente
identificados pelo nmero da Carteira de Trabalho e Previdncia Social ou de qualquer
documento de identidade. Se os trabalhadores houvessem de ser nominados, ento
estaramos muito mais prximos de uma ao plrima expresso utilizada pelo processo do
trabalho para evocar o litisconsrcio ativo ou de uma representao processual em que o
representante apenas amalgama os interesses dos representados e junta procurao de todos
eles. Nada disso necessrio na substituio processual e no seria diferente no caso da ao
de cumprimento. No se mede a substituio pelo volume de pessoas ou de processos
individuais que foram represados, mas pela simples oportunidade que conferida entidade
sindical de aforar a demanda em nome prprio, postulando o direito a todos os empregados de
sua categoria. Se na liquidao for revelado que eram apenas cinco, dez ou quinze
empregados, a substituio ter tido o mesmo valor que se fossem mil ou dois mil
trabalhadores. Sindicatos de profissionais liberais e aqueles voltados para categorias
profissionais diferenciadas normalmente ajuzam ao de cumprimento para pequenos
contingentes de trabalhadores e, ainda assim, esto apoiados no art. 872 da CLT.

Prova documental insubstituvel. Neste captulo se tem sustentado que o grande


diferencial da ao de cumprimento, em relao a qualquer outra ao trabalhista, a
substituio processual sindical presente no art. 872. Pode-se vislumbrar, porm, uma sutil
peculiaridade no que diz respeito prova documental. O documento corresponde
preferencialmente ao acrdo, mas pode ser substitudo pela certido de julgamento, situao
que tende a deixar confusa a demanda, mas que se impe pela incria do tribunal do trabalho a
divulgar a deciso. Essa autorizao aparece de modo expresso no art. 7., 6., da Lei n.
7.701/1988, pressupondo-se que no prazo de vinte dias o acrdo no tenha sido publicado.
No se pode conceber uma ao de cumprimento desprovida de documentos, pois seu
propsito essencialmente fazer valer a norma escrita que acaba de ser lavrada. So fora de
cogitao as provas orais, para chegar a um veredicto ou a percia tcnica em torno de um
assunto que j consta de documento bastante. Mais do que isso: uma ao de cumprimento
que pretenda abranger cinco anos de contrato de trabalho exige a juntada dos instrumentos
normativos daqueles cinco anos, no se podendo presumir que uma clusula tenha sido
mantida de um ano para o outro e muito menos que uma clusula j estivesse presente no ano
anterior.

Clusulas avulsas. Na era da informtica, o acesso aos instrumentos normativos foi


democratizado, no sendo mais necessrias diligncias interminveis a reparties pblicas
para obteno de cpias das convenes coletivas, depositadas no rgo prprio do Ministrio
do Trabalho e Emprego, e de decises normativas, que repousam nas secretarias dos tribunais.
As entidades sindicais tendem a perderem essa expressiva fonte de renda. No entanto, alguns
abusos tm sido cometidos pelas partes quando do ajuizamento da ao de cumprimento,
fatiando as normas coletivas nas partes que lhe aprouverem. A prtica deve ser censurada.
indispensvel que o julgador tenha acesso vigncia e base territorial da norma coletiva, o
que em geral se esconde nas primeiras ou nas ltimas clusulas, alm de conhecer um
panorama completo do instrumento normativo. Em incontveis normas coletivas, as vantagens
conquistadas so seguidas de diversas excees e pormenores, que jamais podem ser aferidos
da leitura isolada de um item qualquer. Mostra-se completamente irregular a apresentao
apenas de uma ou de outra clusula pelo reclamante. Essa postura deve ser considerada como
falta de apresentao da prova documental indispensvel e, consequentemente, deve levar
rejeio do pedido.

Inviabilidade de concesso de prazo para suprir deficincia da prova documental.


Apesar de minoritrio, colhe-se na jurisprudncia pitoresco entendimento segundo o qual o
autor da ao de cumprimento deve ter novas chances para suprir a carncia de sua prova
documental. Deve-se ter cuidado com a concesso de prazo para a correo de erros do
reclamante, pois esse tipo de regalia no costuma ser oferecido reclamada e seguramente
viola o tratamento igualitrio s partes. A tese sobre a concesso de prazos para o autor juntar
mais documentos sem os quais ia perder a pretenso decorre de uma leitura apressada que se
faz sobre o art. 284 do CPC/1973 art. 321 no CPC/2015.

Inaplicabilidade do prazo para emendar documentos mal juntados. Como se sabe, o art.
284 do CPC/1973, mantido em seu teor pelo art. 321 do CPC/2015, enseja a emenda petio
inicial, que tem como particularidade ser de iniciativa do Juiz e decorrer de casos de erros de
formao do processo que lhe comprometem o julgamento. Podem ser erros na redao da
pea inicial, que descumpre as exigncias do art. 282 do mesmo diploma art. 319 no CPC de
2015 , ou erros quanto apresentao de documento indispensvel, de que cuida o art. 283
do CPC/1973 art. 320 no CPC/2015. Da por que o art. 284 menciona prazo de dez dias
quinze dias no art. 321 do CPC/2015 para emendar a petio inicial quando o juiz perceber
descumprimento das regras formais. Ocorre, porm, que a expresso documento
indispensvel deve ser lida com ateno e no pode ser confundida com todo e qualquer meio
de prova. Do contrrio, em 100% dos casos em que a prova documental fosse utilizada ela seria
chamada de documento indispensvel. No disso que trata essa figura.

Diferena entre nus da prova documental e dever de juntar documento


indispensvel. Genericamente se pode associar o documento indispensvel com o sentido de
dever e a prova documental em geral com o conceito de nus ou encargo: na quase totalidade
das hipteses a parte produz a prova que mais lhe parea conveniente, no sendo obrigada a
isso, mas apenas tentando se desvencilhar de seus encargos; na hiptese do documento
indispensvel, no se est em busca de uma prova documental no sentido de nus, mas de um
dever da parte to relevante quanto a formulao de pedidos e de causas de pedir. Como se
pode imaginar uma ao rescisria sem o documento indispensvel do trnsito em julgado da
deciso anterior? E a ao revisional de aluguel ou de alimentos, sem que se saiba do estado
anterior das coisas? Ademais, o Cdigo de Processo Civil afasta os efeitos da revelia, caso o
autor tenha omitido instrumento pblico que a lei considere indispensvel prova do ato (art.
320, III, no CPC/1973; art. 345, III, no CPC/2015), e no permite o andamento da execuo,
caso a parte no tenha aparelhado corretamente a petio inicial (art. 616 do CPC/1973; art.
801 do CPC/2015). Logo, inapropriado que o magistrado, sensibilizado com a deficincia do
reclamante em se desvencilhar do nus da prova, conceda prazo adicional para esse
desencargo, seja antes da citao do ru, seja depois.

Situaes em que a parte contrria pode suprir a carncia da prova documental.


Hiptese curiosa diz respeito contestao que, na nsia de rebater ponto a ponto a petio
inicial, junta documentos que haviam faltado ao autor, como a norma coletiva de determinado
ano ou a prova da vigncia que havia sido seccionada do instrumento anterior. Ocorre que
prova processual no tem dono e no pode ser apresentada pela parte sob a condio de que
somente seja utilizada em seu favor. A prova dos autos, como se costuma dizer, o que
significa que, caso a defesa supra a carncia da petio inicial, ter desincumbido o autor desse
fardo. Apenas por curiosidade, vale lembrar que a Orientao Jurisprudencial 283 da Seo
Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho admite a hiptese de o
agravado ter ajudado involuntariamente o agravante na apresentao dos documentos
necessrios soluo do conflito.

Competncia. A competncia da ao de cumprimento das Varas Trabalhistas. Embora o


dissdio coletivo seja proferido pelos tribunais do trabalho e as convenes coletivas sejam
firmadas entre sindicatos, aplica-se ao caso a noo de competncia residual, desaguando na
primeira instncia todas as competncias que no tenham sido expressamente reservadas para
outros graus de jurisdio. Quanto localidade, adota-se o critrio do art. 651 da CLT,
exigindo-se que a ao seja distribuda no local da prestao de servios dos trabalhadores e
no no local da celebrao da conveno coletiva ou da prolao do acrdo. Se a ao
ajuizada individualmente por um empregado, no haver maior controvrsia quanto
competncia, mas em caso de ao de cumprimento, tendo o sindicato como substituto
processual, certamente surgir a dvida a respeito da competncia territorial. No se trata de
ao civil pblica ou de discusso sobre lides coletivas do Cdigo de Defesa do Consumidor,
mas de simples substituio processual de um grupo de trabalhadores em torno de pedidos
concretamente determinados. Portanto, parece mais razovel que o sindicato afore tantas
aes de cumprimento quantas forem as comarcas de sua base territorial, evitando discusses
estreis sobre a competncia do magistrado local.

Rito processual da CLT. A referncia ao captulo II corresponde aos arts. 770 a 836 da
Consolidao das Leis do Trabalho, que contm a maior parte dos dispositivos processuais
individuais, inclusive os meios de prova, as nulidades e as excees. No entanto, o art. 872
certamente disse menos do que pretendia, porque tambm as normas do Captulo III, chamado
de dissdio individual, devero ser observadas na ao de cumprimento, contendo os
procedimentos de citao, apresentao de defesa e realizao da audincia trabalhista, para
conciliao, instruo e julgamento. Embora ainda pendam algumas divergncias, possvel
sustentar a aplicao do rito sumarssimo para a ao de cumprimento ajuizada pelo
trabalhador isolado, por no haver nenhuma incompatibilidade entre aquele e esta: o rito
sumarssimo efetivamente contm uma srie de exigncias que ter de ser respeitada pela
parte, na redao da petio inicial, na liquidao dos valores e nos meios recursais, mas a
ao de cumprimento, neste caso, no dispe de requisitos e, aqui, no se trata de substituio
processual.

Contedo possvel da defesa do empregador na ao de cumprimento. bastante


restrito o contedo da defesa do empregador quando confrontado com ao de cumprimento de
conveno coletiva ou de sentena normativa. Claro que sempre se poder discutir prazo
prescricional, ilegitimidade da entidade sindical e vigncia da norma coletiva, mas com a
apresentao do instrumento normativo e a alegao de que o empregador no tem adimplido a
clusula pactuada ou sentenciada, fica muito limitado o espao de atuao do empregador. O
argumento de que as cpias do instrumento normativo deixaram de ser autenticadas em
tabelionato j estava em desuso desde a Orientao Jurisprudencial 36, de 1996, que explica
ser um documento comum s partes, tendo sido definitivamente sepultado com a reforma do art.
830 da Consolidao das Leis do Trabalho pela Lei n. 11.925/2009. Alegar que o acrdo
normativo est sub judice o mesmo que cometer a gafe de ignorar o sistema vigente pelas leis
de 1965 e 1988 que prescindem do trnsito em julgado para o ajuizamento da ao de
cumprimento. Para piorar ainda mais a situao do ru, o art. 872 veda que o mrito do acrdo
normativo seja rediscutido.

Hiptese cerebrina de inconstitucionalidade de clusula de sentena normativa.


Justifica-se proibir que a defesa do empregador rediscuta matrias de fato e de direito porque j
houve a instncia prpria para esse mister, seguindo-se o direito ao recurso ordinrio ou
embargos infringentes, caso o dissdio tenha sido julgado em instncia originria pelo Tribunal
Superior do Trabalho e ao recurso extraordinrio para o Supremo Tribunal Federal, sem
contar no direito de requerer reviso do julgado em caso de onerosidade excessiva, sempre na
forma da CLT. Logo, no seria em uma simples ao de cumprimento que a matria de direito,
mesmo que seja de ndole constitucional, poderia ser ventilada pela primeira vez ou em
repetidas vezes. Alm disso, haveria o anacronismo de um Juiz do Trabalho em primeira
instncia e em carter monocrtico pudesse alterar a deciso proferida pelas instncias
superiores em carter colegiado. Argumenta-se que o controle de constitucionalidade difuso
pode invadir todo e qualquer texto normativo, no se podendo exigir que o magistrado julgue
com base em norma inconstitucional.

Controle difuso de constitucionalidade impactado pela natureza processual da norma


coletiva. Mas esse argumento escapa lgica da ao de cumprimento porque, no particular,
as partes estiveram presentes no processo de elaborao da norma. Ao contrrio das leis e dos
decretos presidenciais, cuja elaborao acompanhada com silncio reverencial pela
sociedade, nas normas coletivas h participao direta de todos os envolvidos, alm de acesso
a ampla recorribilidade. Novamente o ponto de inflexo o carter hbrido do dissdio coletivo,
que guarda parte do esprito de processo com amplo contraditrio e parte do esprito de
norma para regular as condies de trabalho. Quanto mais lembrarmos que a sentena
normativa oriunda de um processo autnomo, tanto menos chances haver para o ru
reavivar a matria. Quanto mais nfase se der ao carter legiferante do dissdio coletivo, tanto
mais asas ganhar a defesa da reclamada, porque passvel de invocar toda carga
argumentativa em torno da inconstitucionalidade de alguns dispositivos. A melhor soluo
prestigiar o disposto no art. 872 e, de fato, no permitir que a defesa rediscuta a pertinncia das
clusulas j julgadas por outras autoridades. Em se tratando de conveno coletiva, possvel
sustentar que o documento nunca fora submetido ao crivo do Judicirio. Ento, abre-se uma
brecha para a discusso de sua constitucionalidade, mas, simultaneamente, corre-se o risco de
arguir a prpria torpeza, porque aquele que anuiu com a clusula dificilmente poder dizer que
ela abusiva.
w

Captulo 12. OUTRAS ATUAES JUDICIAIS DOS SINDICATOS


A experincia bem-sucedida da substituio processual pelo sindicato, em ao de
cumprimento, inserida pela Lei 2.275/1954 na redao do art. 872 da CLT, produziu frutos em
outros campos do direito do trabalho, os quais constituem o foco deste breve captulo.

So assuntos variados e desconexos entre si, mas, para o legislador, justificam um esforo
concentrado por parte da entidade sindical, como forma de obter provimento judicial mais
clere, uniforme e econmico. Citam-se como principais exemplos as pretenses a adicional de
insalubridade e adicional de periculosidade, depsitos de fundo de garantia e diferenas
salariais decorrentes da legislao federal que vigorava a respeito poca de hiperinflao.

Afora esses exemplos retirados da legislao ordinria, o estudo da substituio processual


tem de passar necessariamente pela anlise cuidadosa do art. 8., III, da CF/1988, que j
conheceu agonia e xtase em igual medida e em curta diferena de tempo. Conhecer o atual
estgio de sua interpretao conhecer a essncia da substituio processual contempornea.

Aes de adicional de insalubridade e periculosidade

Arguio de insalubridade ou periculosidade. O art. 195 da CLT prdigo em questes


controvertidas. a partir dele que se discute o conceito de prova obrigatria, porque a percia
parece ser insubstituvel diante da pretenso ao adicional de insalubridade ou ao adicional de
periculosidade. Em torno dele tambm so feitos comentrios sobre a obrigao alternativa,
porque na legislao trabalhista ptria o empregado no tem o direito de receber
simultaneamente os dois adicionais de remunerao. Mas para este captulo o ponto crucial
est na autorizao conferida ao sindicato para a reivindicao dos adicionais. A redao, um
tanto simplria, foi dada pela Lei 6.514/1977 e no constava do texto original da Consolidao
das Leis do Trabalho: Arguida em juzo insalubridade ou periculosidade, seja por empregado,
seja por Sindicato em favor de grupo de associados, o juiz designar perito habilitado na forma
deste artigo, e, onde no houver, requisitar percia ao rgo competente do Ministrio do
Trabalho.

Alcance da substituio processual em matria de insalubridade e periculosidade. No


se observa da redao supra nem ao menos aquelas pistas normalmente encontradas em
matria de substituio processual, como independentes de procurao (que constava do art.
872 da CLT) ou sem outorga de poderes ou, com maior preciso, na qualidade de substituto
processual. Ainda assim, consensual que o propsito do legislador de 1977 foi conferir ao
sindicato o status de substituto processual, quando se fez a referncia ao sindicato em favor do
grupo de associados. Nascia mais uma expresso clef para se identificar uma substituio
processual nebulosa. Mas a discusso no se resume a esse tipo de brecha.

Uso do termo sindicato. O uso da palavra sindicato aparta as federaes e as


confederaes desse tipo de substituio processual, porque a interpretao h de ser restritiva
em matria de legitimao extraordinria, o que podia ser conferido no aperto dado pela
cancelada Smula 359 do TST quanto ao de cumprimento. No entanto, esse tipo de
preocupao ficou defasado com o impulso dado substituio processual pelo entendimento
do STF quanto ao art. 8., III, da CF/1988, abaixo considerado. Qualquer dos trs entes
encontrados na estrutura do sindicalismo brasileiro tem a legitimao extraordinria, mas no
de forma concorrente: a legitimao das federaes e das confederaes pressupe a categoria
inorganizada em entidades menores. Esto descartadas as centrais sindicais, porque, conforme
amplamente debatido em captulo acima, o legislador elaborou uma ginstica para ao mesmo
tempo conceder-lhes uma fatia da contribuio sindical e tambm deix-las fora da estrutura
sindical, a fim de que prosseguissem a desfrutar da liberdade e da pluralidade que so negadas
aos entes sindicais.

Uso da palavra associados. Assim como no caso da ao de cumprimento, a substituio


processual em termos de adicional de insalubridade e adicional de periculosidade abrange
todos os trabalhadores de categoria representada pela entidade sindical autora da ao. O
legislador pareceu, num primeiro momento, ser bastante restritivo quanto substituio
processual, porque em ambos os casos se valeu da palavra associados. No entanto, conclui-se
que ele quis dizer mais do que expressou, haja vista que a concesso da vantagem apenas
para o seleto grupo de trabalhadores sindicalizados provocaria uma tenso desnecessria e
incompatvel com o direito do trabalho. Sendo um dos propsitos da substituio processual
justamente a obteno de provimento uniforme e clere para todos os trabalhadores, no faria
sentido que, ao cabo do processo, uns sassem vitoriosos e outros, na dependncia de aes
individuais, obtivessem provimento diverso. A substituio processual ampliada, para os
empregados pertencentes categoria representada pelo sindicato autor, foi aos poucos
assimilada pela jurisprudncia sem maior controvrsia.

Discusso sobre o verbo arguir. No direito do trabalho parece que as defesas no deixam
pedra sobre pedra. Imagine-se que at mesmo o significado do verbo arguir objeto de
acalorados debates. Para os reducionistas, quando o art. 195, 2., da CLT asseverou que a
substituio processual sindical se destina a casos em que a insalubridade e a periculosidade
tenham sido arguidas em juzo, pressupe-se que a empresa jamais tenha pago a parcela,
que a empresa negue que seu ambiente de trabalho seja insalubre ou perigoso e que, portanto,
tudo comea do zero. Se, porm, a pretenso sindical for em prol de diferenas de pagamento
dos adicionais, ento no haveria substituio processual. Diferenas podem surgir por diversos
fundamentos: (a) expanso da base de clculo, como tanto se discutiu por ocasio da Smula
Vinculante 4 do STF em torno do uso do salrio mnimo; (b) majorao do percentual, no caso
do adicional de insalubridade, elevando-se o grau mnimo para mdio e para mximo; (c)
pagamento do tempo integral de trabalho e no meramente do tempo de exposio, como
chegou a ser ventilado pelo malfadado Dec. 93.412/1986 no tocante aos eletricitrios; (d)
controvrsia sobre a base de clculo do adicional de periculosidade em relao a prmios,
gratificaes e participao nos lucros e resultados, no dizer do art. 193 da CLT. Mas o verbo
arguir no precisa de interpretao to reducionista assim.

Alargando-se a substituio processual para todas as controvrsias em torno de


adicional de insalubridade e adicional de periculosidade. Em boa hora, a OJ 121 da SDI-I
do TST veio a dispor que o sindicato tem legitimidade para atuar na qualidade de substituto
processual para pleitear diferena de adicional de insalubridade. Ironicamente, a redao da
OJ 121, que de 1997, foi alterada em 2005, retirando-se a referncia ao art. 195, 2., da
CLT, que aqui se quer sustentar, mas o esprito ampliativo ficou idntico. A substituio
processual no se atm ao pedido zerado de adicional de insalubridade ou de adicional de
periculosidade, mas s demais controvrsias reinantes sobre a matria, haja vista que o pedido
maior pagamento integral contm os pedidos menores pagamentos de diferenas variadas
, e a finalidade processual da norma deve ser mantida.

Depsitos do fundo de garantia

Sistema hbrido do fundo de garantia. No vasto mundo anfbio do direito do trabalho, o


fundo de garantia tem lugar de destaque. Pode ser visto tanto como direito do trabalhador,
assegurado pelo art. 7., III, da CF/1988, como se aproxima da natureza tributria por seu
carter compulsrio, fora do alcance da negociao das partes, e, ainda, com reteno em
conta vinculada e destinao obrigatria para obras sociais. Sua pretenso deveria se
concentrar na prescrio de cinco anos, como qualquer direito trabalhista, mas a lei ordinria
que ampliou o prazo para trinta anos sob o argumento de sua ndole tributria plena. Referido
entendimento, sustentado pela Smula 362 do TST, foi alterado por deciso do STF recurso
extraordinrio 709.212 em que se entendeu ser inconstitucional o art. 23, 5., da Lei
8.036/1990. O julgado do STF determina que se compute o prazo meramente de cinco anos,
como parcela essencialmente trabalhista. Na modulao dos efeitos da deciso, no entanto, o
Supremo admitiu que nos cinco anos seguintes data da prolao de seu acrdo (novembro
de 2014), a parte poder reivindicar os ltimos trinta anos de diferenas de fundo de garantia,
at que, a partir de novembro de 2019, somente se podero exigir os ltimos cinco anos.

Acionamento judicial do empregador quanto ao fundo de garantia. A situao mais


comum, de longe, o ajuizamento da ao individual do trabalhador, cumulando os diversos
pedidos de horas extras, adicional noturno e verbas rescisrias da dispensa sem justa causa,
com os depsitos atrasados do fundo de garantia ou os depsitos decorrentes das parcelas de
natureza salarial que ali so reivindicadas. Neste caso, j nem mesmo se pode falar em
depsitos, pois o contrato de trabalho estar rompido e o empregador far o pagamento dos
reflexos em fundo de garantia diretamente ao empregado. Afora esse acionamento individual,
prevista a atuao da Caixa Econmica Federal, conforme art. 23, caput, da Lei 8.036/1990,
com destaque para o 5.: O processo de fiscalizao, de autuao e de imposio de multas
reger-se- pelo disposto no Ttulo VII da CLT, respeitado o privilgio do FGTS prescrio
trintenria lembrando-se, novamente, que em novembro de 2014 o Supremo Tribunal Federal
julgou inconstitucional a prescrio de trinta anos contida neste dispositivo e igualou o prazo
aos cinco anos das parcelas trabalhistas Recurso Extraordinrio 709.212 Mas h tambm a
possibilidade do acionamento coletivo, atravs da substituio processual sindical.

Substituio processual sindical. Para este caso, o art. 25 da Lei 8.036/1990 apresenta
redao um pouco mais elaborada, mas ainda assim insuficiente: Poder o prprio trabalhador,
seus dependentes e sucessores, ou ainda o Sindicato a que estiver vinculado, acionar
diretamente a empresa por intermdio da Justia do Trabalho, para compeli-la a efetuar o
depsito das importncias devidas nos termos desta lei. A vantagem em relao s duas
formas anteriormente tratadas de substituio processual sindical (ao de cumprimento e
insalubridade) est na referncia ao sindicato a que estiver vinculado o trabalhador. Com essa
manifestao simples, resolveu-se a questo do alcance da substituio processual apenas aos
filiados ou a todos os componentes da categoria: vinculao ao sindicato quer dizer exatamente
pertencer categoria e no pertencer aos quadros associativos da entidade. Os demais lapsos
permanecem: uso da palavra sindicato, em detrimento da expresso entidade sindical,
reduzindo a substituio apenas ao primeiro grau sindical, no fosse pelos novos ventos que
sopram do art. 8. da CF/1988; pouca clareza sobre a dispensa de outorga de poderes, o que,
nada obstante, prevaleceu; pouca preciso sobre o teor da petio inicial. Alis, essa questo
deve ser analisada com cautela pela entidade sindical.

Necessidade de arrolar os trabalhadores. Na substituio processual, prescinde-se do rol


de trabalhadores justamente por se tratar de pretenso de cunho mais abstrato e genrico, cuja
condenao ser particularizada num segundo momento. Na realidade, a empresa j sabe
quem so os empregados potencialmente contemplados com o provimento jurisdicional
favorvel, se houver, pois ela tem plena aptido para acessar esse documento, muito mais do
que terceiros ou o prprio magistrado, razes pelas quais nem ao menos se poderia falar em
cerceamento de defesa pela omisso do rol de substitudos. O objetivo dessa insistncia, que j
dura dcadas, torcer para que o sindicato se esquea de alguns trabalhadores ou levantar
questionamentos sobre acordos judiciais homologados ou sentenas j proferidas com relao
a um ou outro indivduo assuntos que, de toda sorte, teriam de ser discutidos no acertamento
dos clculos, haja vista que nenhum empregado poder receber duas vezes o mesmo bem da
vida. Nada obstante todas essas ponderaes, a substituio processual no caso da pretenso
a diferenas de depsitos do fundo de garantia parece constituir uma exceo regra do
desconhecimento da lista dos empregados: cuidando-se de prova essencialmente documental,
que o magistrado ter de analisar separadamente ou se valer dos prstimos de um perito, no
faria muito sentido que os nomes fossem omitidos. Entenda-se essa observao no como uma
exigncia descabida de apresentao de rol de substitudos, mas como a prpria
fundamentao da petio inicial coletiva. Claro que algumas circunstncias especiais podero
justificar a omisso da petio inicial mesmo no pedido de fundo de garantia, como aquela
hiptese em que a empresa jamais recolheu um s ms de um s trabalhador, desde sua
inaugurao. Porm, os casos mais frequentes so, de longe, aqueles em que a empresa
efetua recolhimentos parciais, errticos e por blocos de trabalhadores.

Leis de poltica salarial

Coletivizao necessria. Se a substituio processual j se mostra desejada e ben fica


para que sentenas uniformes sejam proferidas em matria de segurana do trabalho e
depsitos do fundo de garantia, por muito maior motivo se deve buscar a coletivizao dos
pleitos envolvendo reajuste salarial. Chega a ser impensvel que um reajuste, fixado por lei ou
por norma coletiva, venha a ser aplicado apenas aos trabalhadores que ajuizaram ao judicial
e no para os trabalhadores que confiaram na boa-f do empregador. Alis, isso realmente
ocorre em casos pontuais, como em alguns segmentos do servio pblico, tendo o Estado como
o principal descumpridor das normas que ele prprio elabora, mas certamente no deve servir
de parmetro e viola todos os princpios de tratamento igualitrio ao trabalho de igual valor.

Leis federais de reajuste salarial em desuso. Caso o reajuste salarial tenha sido
contemplado atravs de norma coletiva, a situao se resolve tranquilamente pelo uso da ao
de cumprimento do art. 872, pargrafo nico, da CLT, analisada no captulo anterior. Caso,
porm, o reajuste decorra de lei, o prprio legislador que incentiva o sindicato a atuar em
nome prprio na defesa do direito alheio. Ocorre, todavia, que esse modelo legislado de
reajuste salarial se encontra em franco desuso e pertence a um passado marcado pela
hiperinflao da economia brasileira. As novas geraes nem ao menos conheceram o
fenmeno e suas consequncias em torno de excessiva indexao de preos e salrios. Houve
uma longa lista de leis, decretos e portarias que tentavam disciplinar o caos dos aumentos
automticos de preos e salrios. Para fins deste estudo, basta citar duas normas, muito
parecidas em seu contedo, que so as Leis 6.708/1979 e 7.238/1984. Ambas contm o
mesmo dispositivo no art. 3., 2.: Ser facultado aos Sindicatos, independente da outorga de
poderes dos integrantes da respectiva categoria profissional, apresentar reclamao na
qualidade de substituto processual de seus associados, com o objetivo de assegurar a
percepo dos valores salariais corrigidos na forma do artigo anterior.

Substituio processual para a correo salarial. O dispositivo foi mantido intacto pela
Lei de 1984 aps a revogao da Lei de 1979 e demonstrava maior clareza no tocante ao
instituto da substituio processual (usou-se realmente essa expresso, o que muito raro no
jogo de palavras que compe o direito do trabalho) e a desnecessidade de outorga de poderes
pelos integrantes da categoria profissional. Muito embora o restante do dispositivo mencione
os associados, era possvel sustentar que os beneficiados seriam todos os trabalhadores
integrantes da categoria. A antiga Smula 310 do TST, cancelada em 2003, restringia a
substituio processual apenas aos associados, adotando a interpretao gramatical.

Ampliao da substituio processual

O tema estava pacificado nos tribunais. To logo surgia uma nova lei de poltica salarial, j
se sabia da existncia da substituio processual acoplada. At que um fato completamente
inesperado aconteceu em 1990.

O curioso caso da lei integralmente vetada, exceto a substituio processual. O


enigma etrusco aconteceu com a malfadada Lei 8.073/1990. Era para ser uma inovadora norma
sobre poltica salarial, menos preocupada com o ndice de reajuste e mais voltada para a
negociao coletiva, o que, alis, o ideal a ser perseguido pelo sindicalismo plural. O art. 1.,
vetado pela Presidncia da Repblica, discorria que a poltica nacional de salrio, respeitado o
princpio da irredutibilidade salarial, ter como fundamento a livre negociao coletiva e se
reger pelas normas estabelecidas nesta lei. Tocando em questes delicadas, ademais, o
pargrafo nico do art. 1., igualmente vetado, sugeria que as vantagens asseguradas aos
trabalhadores nas normas coletivas incorporam-se aos contratos individuais de trabalho,
constituindo-se em direito da categoria, e somente podero ser reduzidas ou suprimidas por
posterior Conveno ou Acordo Coletivo de Trabalho. No entanto, essa nfase dada
negociao coletiva parece ter assustado o Poder Executivo, que decidiu banir o art. 1. e nunca
foi contestado pelo Congresso Nacional. Na sequncia, vetou-se tambm o art. 2., que
autorizava o uso do ndice de Preos ao Consumidor (IPC), no todo ou em parte, para servir de
parmetro aos reajustes negociados. Restou apenas o art. 3. livre de veto: As entidades
sindicais podero atuar como substitutos proces suais dos integrantes da categoria.

Substituio processual sem contedo. Indaga-se, entretanto, para que serve um


dispositivo sobre substituio processual sem contedo a ele associado. Se pelo menos o art.
3. da Lei 8.073/1990 contivesse alguma referncia poltica salarial, ainda se poderia
aproveitar a substituio para aquela matria, ainda que no oriundo o reajuste daquela norma.
Releia-se o art. 3. da Lei 8.073/1990 e se perceber que ele ficou bastante vago, causando
perplexidade o fato de ter sido poupado em meio a um veto quase total da lei. Alis, o veto
poderia mesmo ter sido total, j que nada de concreto foi aproveitado. Parte da doutrina chegou
a se empolgar com a possibilidade de o art. 3. da Lei 8.073/1990, assim genrico e perdido no
espao, poder ser aproveitado para qualquer substituio processual, haja vista no estar
associado a nenhuma matria salarial.

Substituio processual atrelada ementa da lei. No entanto, a jurisprudncia tambm


achou que isso j seria ir longe de demais, e, num outro movimento surpreendente, inclinou-se
no sentido de que, conquanto vetados, os demais artigos eram sabidamente sobre poltica
salarial, de tal sorte que a substituio processual em questo deveria ser associada apenas a
esse tipo de demanda. Os detratores dessa tese concluram que a ementa da lei (Estabelece a
Poltica Nacional de Salrios e d outras providncias), que no tem valor jurdico algum,
passou a ter mais importncia do que seu contedo. De uma forma ou de outra, a Smula 310,
IV, do TST, que vigorou de 1993 a 2003, entendeu que a substituio era ampla, no sentido de
atingir toda a categoria, mas restrita em contedo, por valer apenas para reajustes salariais: A
substituio processual autorizada pela Lei n. 8.073, de 30.07.1990, ao sindicato alcana todos
os integrantes da categoria e restrita s demandas que visem satisfao de reajustes
salariais especficos resultantes de disposio prevista em lei de poltica salarial.

Conflito de interesses entre substituto e substitudo. Muito se discute acerca da


possibilidade de um substitudo processual comparecer ao processo para desautorizar o
substituto. Por mais que se estude o tema, que est longe de ser consensual, no h como se
proibir a manifestao de vontade do substitudo, que, afinal, o detentor do direito. Ainda que
fosse possvel vetar que ele fale nos autos da coletividade, ele poderia ajuizar sua prpria ao
individual e invocar os mecanismos do Cdigo de Defesa do Consumidor a respeito da
desistncia da lide coletiva em favor da manuteno da lide individual, por exemplo. No regime
da Smula 310 do TST, que foi cancelada diante do posicionamento diverso do STF, havia
ampla liberdade de interferncia do substitudo: lcito aos substitudos integrar a lide como
assistente litisconsorcial, acordar, transigir e renunciar, independentemente de autorizao ou
anuncia do substituto. Mas essa postura liberal da Smula 310 abria a possibilidade de o
empregador exercer seu poder de intimidao sobre os empregados substitudos e, enfim, ser
jogado por terra o esforo em prol da coletivizao do julgado.

Desistncia, renncia e transao do substitudo. H uma diferena muito grande entre o


comportamento do empregado que, contratando advogado particular, pede para ser desligado
do grupo que caminha em torno da substituio processual e segue seu caminho em ao
individual, em comparao ao empregado que peticiona nos autos, muitas vezes no exerccio
de sua prpria capacidade postulatria, apenas para pedir a desistncia, a renncia ou
manifestar a aceitao de valores aviltantes a ttulo de acordo. Portanto, os casos devem ser
tratados separadamente. O primeiro empregado demonstra discernimento e tem chances reais
de melhorar a qualidade de sua postulao. O segundo empregado claramente est sob fogo
cerrado na disputa sindicato versus empregador. A Lei 8.073/1990 tambm se ocupou do
assunto, mas o art. 3., pargrafo nico, que cuidava da matria, foi tambm ele vetado. Neste
caso, o veto tem alguma razo de ser quando conhecemos a redao sofrvel do dispositivo,
mas cujo mrito estava em chamar a ateno para esse grave problema que mina a autoridade
da substituio processual: Havendo coao ou ameaa de demisso, cabe, ao Juzo
competente, processar e julgar a ao, negar validade a renncia, desistncia ou transao
individuais.

Parcimnia na homologao dos pedidos. Tradicionalmente se aguarda a homologao


do magistrado para os assuntos ligados a desistncia, renncia e transao, a fim de que
possam ter eficcia jurdica. A homologao, tambm chamada de chancela, no envolve
cognio exauriente e no significa que o juiz tenha adentrado ao mrito das razes internas e
externas que levaram a parte a tal deliberao. No entanto, at mesmo por uma questo de
poltica legislativa, normalmente se toma a homologao por ato de mrito, nem que seja por
uma fico legal, a fim de que (a) no seja ajuizada nova ao com idntico objeto aps o
acordo ou a renncia e (b) o nico remdio jurdico cabvel seja a ao rescisria, com toda sua
complexidade, para no se banalizarem transao e renncia. A desistncia tem regramento
prprio no art. 267, VIII, do CPC/1973, correspondente ao art. 485 do CPC/2015, e corresponde
a simples extino do feito sem resoluo de mrito mas, aqui, assume feio igualmente
agressiva, pois derruba o esforo da entidade sindical e posterga de forma perigosamente
indefinida a aquisio da vantagem trabalhista por parte do trabalhador desistente.

Soluo mais equilibrada. Nem se consegue proibir a conciliao e a renncia, nem se


deve admitir que essas figuras deturpem a substituio processual. A soluo mais equilibrada
, ento, deixar aos bons ofcios do magistrado que somente homologue uma ou outra forma de
excluso do trabalhador substitudo em caso de justificativa razovel apresentada. Simples
petio do operrio, ainda que manuscrita, dizendo que se retira da lide coletiva sem motivo
aparente ou por insondveis razes de foro ntimo deve ser vista com reserva pelo magistrado,
que se pode opor homologao. A antiga tese de que as partes eram soberanas na transao
e na renncia, achando-se o juiz obrigado homologao como se fora um ato administrativo
vinculado, j se encontra superada. A homologao do acordo vista como um ato judicial
sujeito tambm motivao e passvel de recusa pela autoridade (como, alis, concluiu a
Smula 418 do TST).

H um direito processual constitucional trabalhista. O mundo est ficando sofisticado.


Sabia-se da existncia de um direito processual cada vez mais refinado, que j no cabe nos
estreitos limites do Cdigo de Processo Civil, mas ainda causa algum espanto a afirmao de
que exista tambm um direito processual constitucional. No h mais espao para dvidas,
tamanho o volume de informaes e de comandos que provieram da Constituio Federal de
1988 no campo processual e at mesmo procedimental motivao das decises, durao
razovel do processo, contraditrio e ampla defesa, respeito coisa julgada, organizao do
Poder Judicirio, competncias e diversos outros tpicos. O que ainda menos se comenta que
j se pode falar na existncia de um direito processual constitucional trabalhista, por terem sido
inseridos, na Carta de 1988, assuntos diversos que norteiam o processo laboral, sem que tenha
sido feito alarde. A substituio processual comparece como expressivo exemplo, ao lado da
prescrio das pretenses trabalhistas; repartio das competncias trabalhistas; processo
coletivo do trabalho; Cmaras Recursais Regionais; funcionamento monocrtico das Varas
Trabalhistas em detrimento do modelo anterior de deliberao colegiada.

Precariedade da interpretao gramatical e isolada de dispositivo constitucional. Um


dos erros cometidos na leitura da Constituio Federal de 1988 a anlise isolada de seus
dispositivos. Alis, essa deturpao ocorre igualmente no mbito da interpretao de lei
ordinria, quando se esquece da anlise de seu conjunto ou da anlise de outros comandos
anlogos, mas no caso do diploma constitucional as consequncias so ainda mais dramticas.
Foi assim que, durante aproximadamente uma dcada, prevaleceu a tese de que o art. 8., III,
da CF/1988 no assegurava a substituio processual ampla, dada a simplicidade de sua
redao: ao sindicato cabe a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da
categoria, inclusive em questes judiciais ou administrativas. Outros dois argumentos pesavam
contra a substituio processual: (a) o art. 6. do CPC/1973, alusivo ao art. 18 do CPC/2015
somente admite a legitimao extraordinria expressamente autorizada em lei e no
tacitamente presumida; e (b) desde 1943, o mesmo dispositivo j constava no art. 513, a, da
CLT, e no fora considerado como manifestao vlida da substituio processual.
Necessidade de leitura harmoniosa da Constituio Federal de 1988. Foi ento que
novos ventos comearam a soprar da jurisprudncia constitucional, especialmente aquela
emanada do STF (dentre outros, RE 193.503/SP, 193.579/SP, 208.983/SC e 210.029/RS). De
plano, descartou-se a influncia do art. 6. do CPC/1973, porque a lei que deve ser analisada
de acordo com a nova ordem constitucional e no o contrrio, como ainda teimamos em fazer.
Depois, afastou-se a tese de que a experincia reducionista do art. 513 da CLT pudesse ter
algum impacto sobre a interpretao do art. 8. da CF/1988, porque o contexto era diverso e
porque a norma constitucional ainda traz outras conexes que escapavam Consolidao das
Leis do Trabalho. A principal conexo foi estabelecida com o art. 5., XXI, da CF/1988.

A influncia do art. 5., XXI, na interpretao do art. 8., III, da CF/1988. Dispe o inc. XXI
que as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm legitimidade para
representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente. Revela-se o art. 5., XXI, da CF/1988
como um conjunto maior, dentro do qual se inclui o art. 8., III, da CF/1988 como um conjunto
menor: enquanto aquele se destina a todas as entidades associativas (associaes sindicais,
culturais, desportivas, recreativas, filosficas, religiosas, benemritas, de moradores de bairro,
de pais e mestres, de servidores pblicos civis e militares, de magistrados, de parentes das
vtimas de desastres areos e assim sucessivamente), este se atm a uma nica associao
(sindical). A propsito, a substituio processual por parte de cooperativa foi barrada pelo STJ,
ao argumento de que se trata de sociedade simples, em nada assimilvel, por exemplo, a um
ente sindical (REsp 901.782/RS, junho de 2011). Enquanto aquelas associaes carecem de
autorizao expressa de seus associados, normalmente mediante instrumento de procurao, o
que configura, no direito processual, uma simples forma de representao processual, esta
associao sindical est autorizada defesa dos interesses sem necessidade de outorga de
poderes.

Silncio eloquente quanto desnecessidade de outorga de poderes. Indaga-se de onde


vem a certeza da desnecessidade da outorga de poderes, se o dispositivo no claro e se a
dispensa constava dos debates constituintes, mas foi retirado quando da votao final. Ora, a
orao subordinada adverbial temporal quando expressamente autorizadas, consta da
redao do art. 5., XXI, da CF/1988 mas no consta do art. 8., III, da CF/1988 proporcionando
a interpretao sistemtica no seguinte sentido: quando quis, o legislador exigiu a outorga de
poderes; quando no o fez, porque prescindiu. O silncio, portanto, grita. Alis, se o art. 8.,
III, da CF/1988 fosse interpretado da mesma forma que o art. 5., XXI, da CF/1988 ento
teramos uma redundncia ou palavras inteis, haja vista que a simples representao
processual j estaria assegurada ao sindicato desde aquele primeiro comando, no precisando
de reprise. Encontra-se esse silncio eloquente tambm no art. 232 da CF/1988 quanto
defesa dos interesses das populaes indgenas: os ndios, suas comunidades e organizaes
so partes legtimas para ingressar em juzo em defesa de seus direitos e interesses, intervindo
o Ministrio Pblico em todos os atos do processo.

Distino tambm quanto s pessoas abrangidas. O art. 5., XXI, da CF/1988 preconiza
a representao processual das associaes em relao aos seus filiados, mas o art. 8., III, da
CF/1988 vai muito alm e lana mo do conceito de categoria. Sobre as polmicas em torno
desse instrumento do direito sindical clssico, reportamos o leitor ao primeiro captulo deste livro
e desde logo se adverte estar envolvido em acirrada polmica e associado unicidade sindical,
ao corporativismo e ausncia de liberdade sindical. Porm, considerando que a Constituio
Federal de 1988 encampou a tese e mantm o conceito de categoria, ento somos forados a
vislumbrar um amplo alcance de substituio processual, abarcando os filiados e os no
filiados. Basta que seja um trabalhador daquela categoria.

Breve resumo sobre o confronto dos arts. 5. e 8., da CF/1988.

O art. 5., XXI, da CF/1988 cuida de todo tipo de associao. O art. 8., III, da CF/1988
como regra especfica, atinge apenas uma associao, que a entidade sindical.

O art. 5., XXI, da CF/1988 viabiliza representao processual para todos os tipos de
associao. O art. 8., III, da CF/1988 no deve ser considerado redundante e cpia do
dispositivo anterior. A principal razo de ser do art. 8., III, da CF/1988 a outorga da
substituio processual ampla, sem necessidade de autorizao.

O art. 5., XXI, da CF/1988 alcana apenas os associados, em restrio qualitativa e


quantitativa. O art. 8. da CF/1988 alcana toda a categoria de trabalhadores e de
empregadores.

Benefcios trazidos para as federaes e para as confederaes. Um inesperado efeito


colateral surgiu a partir da constitucionalizao da substituio processual: seu alargamento
tambm para federaes e confederaes. Antes da Constituio Federal de 1988, dizia-se que
as entidades sindicais de segundo e de terceiro grau assumiam funes de coordenao e de
formao de polticas pblicas, mas no de defesa dos interesses cotidianos da categoria, no
plano administrativo e judicirio, dado o distanciamento existente entre a cpula e a base e
levando em conta que esse mister competia mais adequadamente aos sindicatos. A partir dessa
percepo, quase todas as leis ordinrias sobre a matria faziam referncia ao sindicato, no
singular, e no s entidades sindicais, no plural. A jurisprudncia no tolerava a federao como
substituta processual nem mesmo quando a categoria ainda estivesse desprovida de sindicato.
Todavia, se o art. 8., III, da CF/1988, efetivamente consagrou a substituio processual, temos
de admitir que ele o fez tambm para as demais entidades sindicais. Conquanto o inc. III use a
expresso ao sindicato cabe, deve-se notar que o caput do art. 8. da CF/1988 faz meno ao
associativismo sindical, assim como outros incisos ventilam a pirmide sindical brasileira. Como
os incisos devem ser interpretados de acordo com o caput do artigo, prevaleceu o entendimento
de que a substituio aplicvel a todos os entes.

Contedo ampliado vastamente. Agora que j existe um quase consenso em torno da


ampla substituio processual inserida no ordenamento brasileiro pelo art. 8., III, da CF/1988, o
debate foi deslocado para saber qual o contedo dessa postulao. Afinal, o sindicato pode
reivindicar tudo atravs do processo trabalhista em sede de substituio processual?
Certamente no, mas so necessrios alguns parmetros para que no se retorne ao estgio
anterior de excesso de restries capazes de inviabilizar a norma. Pode-se evocar, do sistema
estipulado pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, o conceito de direitos individuais
homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum (art. 81, pargrafo nico, III,
do CDC), mas deve ser lembrado que no estamos diante de controvrsia sobre ao civil
pblica ou ao civil coletiva. Para agravar ainda mais o cenrio, o art. 8., III, da CF/1988 faz
referncia tanto aos interesses coletivos como aos individuais, desde que sejam oriundos de
membros da categoria representada pelo sindicato. No mbito da Seo Especializada em
Dissdios Coletivos do TST, aceitou-se a substituio processual do sindicato dos ferrovirios
para postular equiparao salarial a 35 maquinistas, sob alegao de que o direito era
homogneo Proc. 0000256-45.2011.5.03.0002, fevereiro de 2013. No mbito do TRT-1. Reg.,
com sede no Rio de Janeiro, colhe-se a este respeito a Smula 38: O sindicato parte legtima
para atuar como substituto processual na defesa de direitos e interesses coletivos ou individuais
homogneos da categoria que representa.

Dificuldade de delimitar o alcance da substituio processual. Logo, diante da ausncia


de restrio de contedo e considerando-se a previso para a substituio processual tambm
quanto a interesses individuais, no vivel que o intrprete fixe as restries quando a norma
no o fez. Ao sindicato caber o uso com responsabilidade dessa poderosa ferramenta coletiva.
No haver razo para ele parar suas atividades institucionais e reivindicar as horas extras de
um operrio pelo simples fato de que este trabalhador no queira os incmodos de um processo
trabalhista. Preferencialmente, a atuao do sindicato, enquanto substituto processual, dever
voltar-se para as questes de direito, as questes de repercusso e os temas de base comum,
como, alis, eram os exemplos de substituio fixada por lei ordinria (adicional de
insalubridade, adicional de periculosidade, depsitos de fundo de garantia e diferenas
salariais). Pode at ser que envolvam diferenas de horas extras (exemplo clssico de matria
de fato no processo do trabalho), mas comumente isso ocorrer no caso de uso incorreto de
divisor ou de base de clculo, de reflexos ou de adicional, e no propriamente na prova
testemunhal, que se revelaria impossvel de ser colhida. Logo, eventual pedido de horas extras
pela entidade sindical para todos seus substitudos deve estar associado a uma matria de
fundo comum, especialmente se essa matria for jurdica ou de interpretao. Um exemplo
interessante pode ser encontrado no acrdo do Proc. 0001500-66.2005.5.19.0004, de junho de
2011: o TST aceitou, em deciso definitiva, exigncia do sindicato, em nome dos empregados,
que a empresa considerasse como tempo disposio do empregador os cursos de que
tomaram parte os empregados, perodo que, no caso, resultaram no pagamento de horas extras
individuais. Outra confuso que se faz de modo grosseiro achar que o sindicato age como
substituto processual se oferece assistncia jurdica. Alm de se tratar de um dever da entidade
sindical, a assistncia jurdica atua mais no plano do exerccio da capacidade postulatria e do
aconselhamento do que como categoria processual.

Matria constitucionalizada desafia recurso extraordinrio. extremamente relevante


observar que a substituio processual trabalhista hoje est toda constitucionalizada. Isso
significa, para ficarmos apenas nos temas mais urgentes, que toda discordncia manifestada
pelo Juiz do Trabalho com relao ao uso do art. 8., III, da CF/1988 de forma ampla pela
entidade sindical, desaguar potencialmente em recurso extraordinrio para o STF. Alis, foi
exatamente por essa via que as entidades sindicais conseguiram a proeza de desafiar o
entendimento sumulado do TST e obtiveram, em 2003, o cancelamento da Smula 310, tida por
excessivamente conservadora sobre esse assunto. H vrias outras repercusses jurdicas a
partir da constitucionalizao da substituio processual: leis ordinrias recentes, que negarem
aos sindicatos esse direito, estaro sujeitas ao controle de constitucionalidade difuso e tambm
concentrado, pelo prprio Supremo Tribunal Federal; leis ordinrias antigas, promulgadas sob a
gide de outras Constituies, podem ser levadas s barras do Supremo atravs da Arguio
de Descumprimento de Preceito Fundamental, ferramenta utilizada para casos de
inadmissibilidade da Ao Direta de Inconstitucionalidade.

Potencial de xito de ao rescisria contra o julgado que nega substituio


processual ampla. A elevao da substituio processual ao patamar constitucional fomentar,
ainda, o ajuizamento de ao rescisria por violao literal lei (art. 485, V, do CPC/1973,
alusivo ao art. 966, V, do CPC/2015). verdade que a ao rescisria no se presta a reanimar
controvrsia razovel na jurisprudncia sobre interpretao de lei ordinria (Smula 83 do TST
e Smula 343 do STF). No seria mesmo razovel que um julgado fosse acusado de
descumpridor da lei pelo s fato de outro julgado haver imprimido interpretao diferente.
Ocorre, porm, que a Constituio prev um guardio da interpretao dela prpria (o STF, a
quem cabe a ltima palavra sobre o sentido da norma constitucional), de tal modo que em seu
plano no se deve falar em divergncia jurisprudencial, mas em aplicao de entendimento
violador da inteligncia daquele dispositivo constitucional. A rescisria por violao lei
ordinria no se aplica controvrsia sobre normas infraconstitucionais (Smula 83, I, do TST),
mas se aplica, sim, por divergncia de aplicao de norma constitucional (por exemplo, OJ 34
da SDI-II do TST).

Ao civil pblica, mandado de segurana e outros

Ao trmino deste captulo, deve ser lembrado que nem s de substituio processual vive a
entidade sindical.

O ordenamento est pleno de instrumentos jurdicos disponibilizados para o exerccio da


defesa e da promoo dos direitos e interesses dos membros da categoria representada pelo
sindicato e tambm de seus associados em particular.

No deixa de ser sinal de prestgio que a Constituio Federal de 1988, ao tratar da


relevante matria do controle de constitucionalidade concentrado no STF, tenha se lembrado de
inserir uma entidade sindical de grau superior, que a confederao, no rol dos legitimados
para o ajuizamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade.

certo que sua legitimao no se deu de forma universal, para todo e qualquer dilema, o
que no poderia mesmo ser diferente porque seu espectro de atuao bem mais limitado do
que as atividades do Procurador-Geral da Unio ou do que do Senado Federal. No entanto,
mesmo a legitimao sujeita anlise da pertinncia temtica j motivo de elevada
considerao poltica e institucional para o sindicalismo.

A partir da conquista de legitimidade ativa para a Ao Direta de Inconstitucionalidade,


seguiram-se as legitimaes para as figuras anlogas da Ao Direta de Constitucionalidade e
para a Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental, porque seus regramentos
seguiram as linhas mestras da primeira.

Tambm deflui da Constituio Federal de 1988 a legitimao das entidades sindicais para o
ajuizamento de mandado de segurana coletivo.

O mandado de segurana tem uma longa histria de servios prestados para a sociedade
brasileira. Durante 58 anos, foi regulado pela Lei 1.533/1951, com lucidez suficiente para a
resoluo de boa parte das questes controvertidas. A Lei 12.016/2009, embora a tenha
revogado, aproveitou quase todo o acervo conceitual e procedimental da norma anterior. O
mandado de segurana, de qualquer forma, sofreu um significativo incremento atravs da
insero do inc. LXX ao art. 5. da CF/1988, que dispe: o mandado de segurana coletivo
pode ser impetrado por: a) partido poltico com representao no Congresso Nacional; b)
organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em
funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou
associados.

Aps alguma hesitao, a jurisprudncia se firmou no sentido de haver substituio


processual quando do ajuizamento do mandado de segurana coletivo, porque o autor atua em
nome prprio, mas na postulao de alheio direito lquido e certo. Prescinde-se da juntada de
autorizao dos associados, reforando-se o argumento novamente pelo confronto do art. 5.,
LXX, com o art. 5., XXI, o qual, como visto, requer expressa outorga de poderes.

Para pacificar o entendimento, o STF elaborou dois verbetes, ambos de 2003. A Smula 629
estatui que a impetrao de mandado de segurana coletivo por entidade de classe em favor
dos associados independe da autorizao destes. A Smula 630 do STF esclarece que a
entidade de classe tem legitimao para o mandado de segurana ainda quando a pretenso
veiculada interesse apenas a uma parte da respectiva categoria.

Essas duas questes foram pacificadas na jurisprudncia e, posteriormente, incorporadas


pelo legislador, compondo hoje a inteligncia do art. 21 da Lei 12.016/2009.

Concorrendo ainda mais para o acesso ao mandado de segurana coletivo, h decises que
o afastam da controvertida regra do art. 2.-A da Lei 9.494/1997, que disciplina a concesso de
tutela antecipada contra a Fazenda Pblica em meio a outras providncias. No aplicao, ao
mandado de segurana coletivo da exigncia inscrita no art. 2.-A da Lei 9.494/1997, de
instruo da petio inicial com a relao nominal dos associados da impetrante e da indicao
dos seus respectivos endereos, destaca a ementa do acrdo do STF, exarado em RMS
23.769/BA, de 03.04.2002.

Outro ponto a ser destacado a inaplicabilidade da exigncia de um ano de constituio da


entidade sindical para fins de impetrao de mandado de segurana. Esse requisito no consta
do art. 5., LXX, da CF/1988, sendo matria inerente Lei da Ao Civil Pblica, impassvel de
ser mesclada com a ao constitucional (ver, por todos, acrdo do STF em RE 198.919/DF, de
15.06.1999).

Finalmente, quanto ao objeto do mandado de segurana, alm de no ser necessrio que


atinja 100% dos associados, como j referido pela Smula 630 do STF, admite-se que diga
respeito precipuamente aos associados da entidade sindical e no necessariamente ao escopo
da entidade. Por exemplo, a entidade pode pedir a iseno de um tributo de duvidosa
constitucionalidade, como foi o caso da contribuio provisria sobre a movimentao
financeira, conquanto no seja o sindicato uma associao de defesa do consumidor ou do
contribuinte.

O objeto do mandado de segurana coletivo ser um direito dos associados,


independentemente de guardar vnculo com os fins prprios da entidade impetrante do writ,
exigindo-se, entretanto, que o direito esteja compreendido nas atividades exercidas pelos
associados, mas no se exigindo que o direito seja peculiar, prprio, da classe, ensina a
ementa do acrdo proferido, pelo Plenrio do STF, no MS 22.132/RJ, de 21.08.1996.

Alm dessas questes controvertidas sobre mandado de segurana coletivo, houve algumas
inovaes interessantes na disciplina da matria atravs da Lei 12.016/2009, publicada em 10
de agosto.

Deliberou o legislador estender para o mandado de segurana uma boa parte dos conceitos
j aplicveis a outras aes coletivas.

O art. 21, pargrafo nico, da Lei 12.016/2009, expresso no sentido de que a segurana
coletiva se aplica aos direitos coletivos propriamente ditos e aos direitos individuais
homogneos. Para maior clareza, conceitua essas duas categorias empregando os mesmos
delineamentos do Cdigo de Defesa do Consumidor, a saber, os interesses coletivos tendo por
comum uma relao jurdica bsica de natureza individual comum ao grupo e os interesses
individuais homogneos como sendo aqueles de origem comum.

A norma de 2009, porm, passou ao largo dos direitos difusos, por lhe parecer incompatvel
com a defesa atravs do mandado de segurana. Por uma questo de lgica interna da prpria
lei, se o mandado de segurana exige a liquidez do direito quanto a seus contornos e a certeza
quanto a sua existncia, tambm a titularidade e o momento oportuno para seu exerccio devem
ser incontestveis. Sendo o direito difuso marcado por uma relao transindividual capaz de
empecer a identificao dos titulares, no identificados nem identificveis, o remdio jurdico se
revela inapropriado.

Por seu turno, o art. 22 da Lei 12.016/2009, para ficarmos apenas naqueles ligados ao
mandado de segurana de alcance coletivo, reproduz a sistemtica do Cdigo de Defesa do
Consumidor quanto formao da coisa julgada e da litispendncia: admite-se que um sujeito
se valha de mandado de segurana individual tanto quanto seu grupo possa se valer do
mandado de segurana coletivo, mas deve haver regras claras para que o interessado no
receba duas vezes a mesma prestao jurisdicional ou seja, no receba, nem por hiptese,
duas vezes o mesmo bem da vida perseguido assim como no se deixe a pessoa privada de
acesso ao Judicirio pelo singelo argumento de que sua associao classista j o fez em seu
nome.

Foi assim que se manteve a soluo, aparentemente bem sucedida, de se permitir ao


interessado a via do mandado individual, contanto que desista da lide individual no prazo
mximo de trinta dias, a contar da cincia de que a lide coletiva fora ajuizada.

Tal como j se discutiu no direito consumerista, o silncio do autor individual importar


desistncia tcita de permanecer na lide coletiva, sendo essa a forma mais razovel de
conciliao dos dois dispositivos. A desistncia da lide individual h de ser expressa. A
desistncia de sua permanncia na ao coletiva admitida pela via tcita, pelo simples fato de
ele haver permanecido na demanda isolada.

Um dado curioso, extrado da Lei 12.016/2009 e mais obscuro nas outras normas, diz
respeito ao alcance da coisa julgada.

Considerando-se que o legislador incorporou o entendimento da Smula 630 do STF, no


sentido de que a entidade de classe tem legitimao para o mandado de segurana ainda
quando a pretenso veiculada interesse apenas a uma parte da respectiva categoria,
igualmente razovel que a coisa julgada seja formada, apenas, quanto aos envolvidos
diretamente e no quanto a todo o grupo de associados ou a associao propriamente dita.
Continua possvel a antecipao dos efeitos da tutela cognitiva em sede de mandado de
segurana, habitualmente denominada de deciso liminar por se tratar de deliberao tomada
no incio do feito. Mas houve uma sensvel alterao aplicvel apenas liminar na segurana
coletiva.

A Lei 1.533/1951 apontada como pioneira no sistema das antecipaes dos efeitos da
tutela no direito processual brasileiro, pois j poca admitia a deciso liminar, ainda que
provida de efeitos satisfativos, o que veio a ser posteriormente adotado por outras normas,
como a Lei da Ao Civil Pblica, a prpria Consolidao das Leis do Trabalho em alguns
poucos casos (art. 659, IX e X) e, especialmente, pelo art. 273 do CPC, na redao dada pela
reforma de 1994.

Porm, no se fazia distino entre liminares em mandado de segurana com efeito


individual e mandados de segurana de alcance coletivo, at porque a prpria bipartio das
aes somente foi tornada expressa pela Constituio Federal de 1988.

Doravante, a Lei 12.016/2009 trata os assuntos de forma distinta, pois o art. 22, 2., probe
a liminar sem a oitiva da parte contrria no mandado coletivo, ao passo que o art. 7., III, e seus
pargrafos, no fazem essa restrio. H outras limitaes s liminares no mandado individual,
mas no se exige a defesa prvia da autoridade coatora para que o magistrado delibere a
respeito.

Compreende-se a preocupao do legislador com o impacto que uma deciso liminar, dentro
de um remdio jurdico extremo como o mandado de segurana, e sem que se conheam as
razes da parte contrria. Por mais elaborada que seja a petio inicial e por mais convincentes
que sejam os documentos apresentados, cuida-se de deciso liminar sem que a autoridade
pblica tenha sequer cincia do ajuizamento do mandado e com impacto direto na coletividade.

Adotou-se, ento, uma soluo intermediria: no se concede medida liminar sem ouvir a
parte contrria, mas tambm no se espera pelo escoamento do prazo de dez dias para
apresentao das informaes. Abrem-se 72 horas para pronunciamento da autoridade coatora.
Presume-se que o pronunciamento seja especfico quanto ao pedido de liminar, deixando-se as
demais questes para o prazo de manifestao.

ltimo dado relevante a ser mencionado neste espao: no h, definitivamente, honorrios


de advogado em mandado de segurana, nem individual, nem coletivo. O art. 25 da Lei
12.016/2009 referenda o entendimento da Smula 512 do STF, de 1969.

Embora o mandado de segurana coletivo e a ao de inconstitucionalidade tenham


patamar de aes constitucionais, a ao civil pblica que proporciona entidade sindical a
carga cognitiva mais ampla em matrias coletivas.

No incio, a ao civil pblica mal era utilizada pelas entidades sindicais, at mesmo pela
dificuldade de assimilao da norma. Aos poucos, tanto a Lei 7.347/1985 foi sendo aprimorada,
quanto o acervo conceitual a respeito do meio ambiente do trabalho foi se incrementando.

Do ponto de vista da legitimao da entidade sindical, o fundamento reside no art. 5., V, b,


da Lei 7.347/1985 (Lei da Ao Civil Pblica), com redao dada pela Lei 13.004/2014: Tm
legitimidade para propor a ao principal e a ao cautelar: I o Ministrio Pblico; II a
Defensoria Pblica; III a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios; IV a
autarquia, empresa pblica, fundao ou sociedade de economia mista; V a associao que,
concomitantemente: a) esteja constituda h pelo menos 1 (um) ano nos termos da lei civil; b)
inclua, entre suas finalidades institucionais, a proteo ao patrimnio pblico e social, ao meio
ambiente, ao consumidor, ordem econmica, livre concorrncia, aos direitos de grupos
raciais, tnicos ou religiosos ou ao patrimnio artstico, esttico, histrico, turstico e
paisagstico.

Neste passo, o sindicato comparece como associao, dado que essa sua natureza
genuna, e deve apenas demonstrar seu primeiro ano de vida. A rigor, a incluso da proteo ao
meio ambiente do trabalho entre suas funes institucionais (art. 5, V, b, da Lei 7.347/1985)
pode tranquilamente ser presumida, mas, caso haja discusso sobre o alcance dos objetivos da
entidade sindical, a exibio de seus estatutos ser suficiente para essa clareza.

Vale lembrar, conforme j estudado nos primeiros captulos deste Curso, que a defesa do
meio ambiente do trabalho no configura apenas uma possibilidade para a entidade sindical,
mas um dever, o que torna o sindicato uma associao bastante peculiar, mantendo sua
natureza de direito privado, mas com vrias facetas pblicas. Refora o argumento o disposto
nos seguintes artigos da CLT: 513, que menciona a prerrogativa do sindicato de concorrer para
a soluo dos problemas que afligem seus membros; 514, quando refere o dever do sindicato
em prol da solidariedade social; e 592, II, l, quando salienta que a contribuio sindical
compulsria deve ser destinada preferencialmente para os programas de preveno de
acidentes de trabalho, um dos pontos decisivos da harmonia no meio ambiente do trabalho.

Afora a legitimidade das entidades sindicais, o processo do trabalho admite amplamente a


atuao do Ministrio Pblico do Trabalho como legitimado concorrente.

Para os fins da ao civil pblica que envolva interesses difusos e coletivos, como o
derramamento de produtos txicos em rios e afluentes ou demandas envolvendo discriminao
de gnero em empregadores de grande porte, h consenso de que a atuao do Ministrio
Pblico do Trabalho se insere em suas funes institucionais: abarca a defesa dos interesses
de toda a sociedade e no apenas da parcela dos trabalhadores que ser eventualmente
beneficiada pela deciso judicial. As dvidas maiores ficam por conta da atuao do Ministrio
Pblico do Trabalho em matria individual.

revelador, no entanto, observar que o TST admitiu a legitimidade do Ministrio Pblico do


Trabalho para postular pretenso bastante especfica, representada pelo pagamento dos
direitos de imagem de televiso aos atletas que ficaram no banco de reservas de um time de
futebol, depois que as decises de primeira e segunda instncia haviam entendido pela
ilegitimidade. Na oportunidade, o acrdo asseverou que o Ministrio Pblico do Trabalho
detm legitimidade para ajuizar ao civil pblica em defesa de interesses individuais
homogneos, nos exatos limites dos arts. 127 e 129, III e IX, da CF/1988, 6., VII, a e d e 84 da
LC 75/1993 (RR 0042100-92.2005.5.05.0013, 3. T., j. 13.02.2009).

Mais revelador ainda notar que a Seo Especializada em Dissdios Individuais do TST,
detentora da palavra final sobre o assunto no mbito infraconstitucional, posiciona-se
igualmente a favor da legitimidade ampla do Ministrio Pblico do Trabalho. Aceitou-se sua
legitimidade, por exemplo, para reivindicar adicional de periculosidade para os aerovirios
terceirizados de um nico aeroporto (Proc. 0700903-69.2000.5.08.5555, j. 27.05.010).

Do ponto de vista do contedo, a ao civil pblica trabalhista se fundamenta na


abrangncia mais ampla dada expresso meio ambiente, que passou a incluir tambm a
harmonia do local de trabalho das pessoas e no apenas a harmonia dos locais de convivncia
e de habitao. No fosse por diversos outros caminhos, poder-se-ia chegar a essa concluso
atravs do art. 200, VIII, da CF/1988, que elenca, dentre as atribuies do Sistema nico de
Sade, a necessidade de colaborar na proteo do meio ambiente, nele compreendido o do
trabalho.

Questo recorrente sobre a ao civil pblica trabalhista diz respeito ao alcance territorial da
deciso se apenas para o mbito da Comarca em que a sentena foi prolatada ou se para o
mbito de atuao da empresa, qui nacionalmente.

Interpretao gramatical do art. 16 da Lei 7.347/1985 (A sentena civil far coisa julgada
erga omnes, nos limites da competncia territorial do rgo prolator, exceto se o pedido for
julgado improcedente por insuficincia de provas, hiptese em que qualquer legitimado poder
intentar outra ao com idntico fundamento, valendo-se de nova prova) levaria concluso de
que a sentena somente pode alcanar os limites territoriais da rea de competncia do juzo
prolator da deciso. De plano, essa soluo geraria diversos embaraos. Numa ao, digamos,
para forar o empregador a cumprir a cota das pessoas com necessidades especiais art. 93
da Lei 8.213/1991 ou a cota dos aprendizes art. 432 da CLT mal se consegue imaginar
como esse clculo poderia ser feito por cidade, desprezando-se aquelas no cobertas pela Vara
Trabalhista. E, o que pior, exigiria do Ministrio Pblico do Trabalho ou da entidade sindical
que ajuizasse tantas aes quantas fossem as regies abrangidas pela empresa, na
expectativa de que os julgados sejam harmnicos inclusive.

Por essas razes, a Seo Especializada em Dissdios Individuais do TST se inclinou


favoravelmente ao alcance nacional das decises proferidas em ao civil pblica cujo objeto
seja a tutela de interesses difusos e a competncia seja de Varas da Capital do Estado OJ
130 da SDI-II do TST. Vale, a respeito, a parte final da ementa da deciso proferida em abril de
2013 no Proc. 0129600-12.2006.5.02.0090: [Considerando] a competncia concorrente para a
Ao Civil Pblica das varas do trabalho das sedes dos Tribunais Regionais do Trabalho em
caso de dano de abrangncia nacional, o que ocorreu no presente caso, as decises por elas
proferidas, em casos como o presente, tm abrangncia nacional. O caso versava justamente
sobre o respeito cota de pessoas com necessidades especiais em empresa de vigilncia de
atuao nacional.

Em novembro de 2007, na 1. Jornada de Direito do Trabalho e Processo do Trabalho, os


magistrados trabalhistas reunidos em sua associao nacional fizeram aprovar alguns
Enunciados para estudos e reflexo. Embora no se trate da opinio autorizada dos tribunais
superiores, parece conveniente conhecer em particular os trs verbetes que dizem respeito a
esse tema da legitimao sindical e institucional sobre a ao civil pblica:

75. Ao civil pblica. Interesses individuais homogneos. Legitimao do Ministrio


Pblico. I O Ministrio Pblico do Trabalho detm legitimidade para defender direitos ou
interesses individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum, nos
exatos termos do art. 81, inciso III, do CDC. II Incidem na hiptese os art. 127 e 129, inciso III,
da Constituio Federal, pois a defesa de direitos individuais homogneos quando
coletivamente demandada se enquadra no campo dos interesses sociais previstos no art. 127
da Magna Carta, constituindo os direitos individuais homogneos em espcie de direitos
coletivos lato sensu.

76. Ao civil pblica. Reparao de dano moral coletivo. Trabalho forado ou em


condies degradantes. Legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho. I Alegada a utilizao
de mo de obra obtida de forma ilegal e aviltante, sujeitando o trabalhador a condies
degradantes de trabalho, a trabalho forado ou a jornada exaustiva, cabe Ao Civil Pblica de
reparao por dano moral coletivo. II Legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho para o
ajuizamento da ao civil pblica na tutela de interesses coletivos e difusos, uma vez que a
referida prtica pe em risco, coletivamente, trabalhadores indefinidamente considerados.

77. Ao civil pblica. Interesses individuais homogneos. Legitimao dos sindicatos.


Desnecessidade de apresentao de rol dos substitudos. I Os sindicatos, nos termos do art.
8, III, da Constituio Federal, possuem legitimidade extraordinria para a defesa dos direitos e
interesses individuais e metaindividuais da categoria respectiva em sede de ao civil
pblica ou outra ao coletiva, sendo desnecessria a autorizao e indicao nominal dos
substitudos. II Cabe aos sindicatos a defesa dos interesses e direitos metaindividuais
(difusos, coletivos e individuais homogneos) da categoria, tanto judicialmente quanto
extrajudicialmente.
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Captulo 13. RECURSO GREVE


Para agilizar o estudo sobre o direito de greve e sobre os ensinamentos emanados da
Organizao Internacional do Trabalho a respeito da matria, opta-se pela elaborao de
comentrios minuciosos sobre a Lei de Greve vigente no Brasil, Lei n. 7.783/1989, enaltecendo
seus pontos positivos e chamando a ateno para suas vulnerabilidades.

Para maior clareza, os artigos sero analisados na ordem numrica, exceto o art. 13, que foi
inserido com o art. 3., porque ambos cuidam de aviso-prvio do movimento grevista ao
empregador.

Art. 1. assegurado o direito de greve, competindo aos trabalhadores decidir sobre a


oportunidade de exerc-lo e sobre os interesses que devam por meio dele defender.

Pargrafo nico. O direito de greve ser exercido na forma estabelecida nesta Lei.

O direito de greve possui longo histrico no Brasil e no mundo.

Num espao de tempo relativamente curto, a greve deixou o campo dos delitos, passou para
a esfera da tolerncia e chegou ao patamar de direito no caso do Brasil, direito
constitucionalmente garantido.

A greve desfruta at mesmo a prerrogativa de ser considerada um dos alicerces sobre os


quais se assenta a autonomia dogmtica do direito do trabalho. Explica-se. Para se desgarrar
do direito civil e exibir luz prpria, foi necessrio que o direito do trabalho demonstrasse sua
prpria capacidade de articulao, existncia de institutos e princpios prprios, metodologia,
campo de atuao relativamente vasto e coeso, dentre outros predicados que se exigem dos
novos ramos do direito.

Na busca dessas peculiaridades prprias, o direito do trabalho apresenta um delicado


equilbrio em torno da subordinao como causa eficiente da relao de emprego, os infindveis
contornos sobre a negociao coletiva e seus impactos na vida de pessoas que dela no
tomaram parte, mas que, nada obstante, vinculam-se aos resultados, e, enfim, ao
reconhecimento do direito de greve.

A greve tem a enorme particularidade de ser uma manifestao sabidamente voltada para
causar prejuzos econmicos ou jurdicos ao empregador e que, nada obstante, reconhecida
como um direito. Um direito a causar prejuzos a terceiros com apoio expresso da Constituio
no algo que se v todo dia.

A Organizao Internacional do Trabalho sempre teve de ser cautelosa no trato com a


matria, haja vista que nem todos os pases atingiram consenso sobre a natureza jurdica da
greve como um direito do trabalhador. At recentemente a natureza de delito permanecia em
grande parte dos pases da antiga Cortina de Ferro, que a tomavam como um comportamento
nocivo sociedade.

Considerando que os pases socialistas bloqueavam as votaes sobre o tema no seio


daquela organizao, jamais houve a elaborao de uma conveno ou de uma recomendao
especificamente sobre a matria e, ademais, a Organizao Internacional do Trabalho teve de
passar a usar a expresso recurso greve e no direito greve, a fim de conciliar a maioria
dos interesses.
A ttulo de curiosidade, diante do dilema da falta de consenso sobre a elaborao de um
tratado em torno do recurso greve, a Organizao Internacional do Trabalho foi aos poucos
inserindo o tema em outros textos:

Recomendao 92 (1951): discorre sobre arbitragem voluntria, proibindo que seu uso
sirva de obstculo greve.

Conveno 105 (1957): bane os trabalhos forados, inclusive aqueles decorrentes de


castigo por participao em greve.

Conveno 160 e Recomendao 175 (1985): estipulam formas de estatsticas


trabalhistas e exigem que todos os conflitos laborais sejam computados, inclusive as greves.

Recomendao 176 (1985): prev indenizao pelo desemprego involuntrio, mas


esclarece que este no deve ser confundido com adeso a movimento grevista.

Art. 2. Para os fins desta Lei, considera-se legtimo exerccio do direito de greve a
suspenso coletiva, temporria e pacfica, total ou parcial, de prestao pessoal de servios a
empregador.

A exata natureza do exerccio do direito de greve marcada pelo hibridismo. O direito


pertence ao trabalhador, que deve ter a liberdade de escolher se ir usar da paralisao como
forma de obrigar o empregador a negociar, arcando com os riscos do desconto salarial e de
outras represlias, ou se, ao revs, optar por aguardar o avano das negociaes. Todavia,
como a greve no pode ser executada por um homem s, h quem vislumbre nela um direito
essencialmente coletivo.

Ento, a melhor forma de se enxergar a greve defini-la como um direito individual, mas que
apenas se exerce coletivamente. Sem que o grupo de trabalhadores tenha deliberado deflagrar
o movimento grevista, a paralisao dos trabalhos por parte de um nico operrio ou por um
pequeno grupo de empregados no receber o tratamento de greve.

Logo, a suspenso deve ser coletiva.

Ser coletiva, porm, no significa paralisar 100% dos servios prestados a empregador. H
diversos empregadores com matriz e filiais, com dezenas de departamentos e sees, com
nimos mais exaltados em alguns setores desguarnecidos do que em outros setores mais
favorecidos e assim sucessivamente. Alm disso, pela prpria imposio legal existem greves
que devem manter a realizao de servios essenciais. Destarte, labora em erro quem acreditar
que a paralisao coletiva signifique a paralisao integral. A prpria disposio legal acima
transcrita refere paralisao total ou parcial.

A greve h de ser paralisao coletiva temporria.

Deve durar apenas o tempo essencial para o exerccio da presso em prol da negociao.
Muitas greves, alis, j trazem o termo prefixado de encerramento, como as paralisaes de 24
horas que muitas categorias empreendem para marcar presena e chamarem a ateno para
algumas reivindicaes.

Outras so consideradas por prazo indeterminado, mas, ainda assim, devem sempre ser
consideradas como temporrias porque somente encontram fundamento como exerccio de
presso e devem ser encerradas quando se consegue ao menos parte do intento.

Por fim, a greve deve ser pacfica. Atitudes como a invaso da fbrica e os atos de
sabotagem no se inserem no contexto da greve, no recebem os benefcios da legislao a
respeito nem desfrutam de imunidade de enquadramento penal.

Embora seja bastante abrangente, o conceito de greve estampado pelo art. 2. da Lei n.
7.783/1989 mostra-se vulnervel a crticas. Quando afirma que a greve deve ser a suspenso
coletiva, temporria e pacfica, total ou parcial, de prestao pessoal de servios a
empregador, deixa de lado vrias outras manifestaes de presso dos trabalhadores que no
suspendem os trabalhos como aqueles atos chamados de operao tartaruga, operao
padro etc. e tambm manifestaes contra tomadores de servio que no so empregadores
presso dos avulsos contra os tomadores de servio e contra o rgo gestor de mo de obra,
presso de trabalhadores autnomos etc.

Surge o impasse: alargar ou no alargar o conceito de greve?

Em primeiro lugar, cumpre lembrar que a greve, como um fato, dificilmente poder ser
delineada pelo legislador de forma restritiva. razovel que se cobam alguns atos de abuso e
de excesso, mas raramente uma definio deixar de ser reducionista.

Em segundo lugar, o art. 9. da Constituio Federal de 1988 d a exata dimenso da


dificuldade de se conceituar a greve, ao dizer que os prprios trabalhadores deveriam ficar
encarregados desse alcance: assegurado o direito de greve, competindo aos trabalhadores
decidir sobre a oportunidade de exerc-lo e sobre os interesses que devam por meio dele
defender.

Sob esse prisma, o recurso operao tartaruga ou a procedimentos vagarosos capazes de


afetar a linha de produo e pressionar o empregador a negociar tambm estaria inserido no
conceito de greve e mereceria o mesmo tratamento da Lei n. 7.783/1989, conquanto esta no o
diga expressamente. A paralisao de avulsos, eventuais, autnomos e demais trabalhadores
no vinculados a empregador, igualmente, greve, ainda que o legislador tenha associado a
greve ao emprego formal. Esse conceito, alis, ser retomado no comentrio ao art. 16, ao final
do captulo, quando se discute a greve do servidor pblico.

O auxlio do art. 9. da Constituio indispensvel, mas no pode servir de escudo para


deturpaes do movimento grevista. Continuam de fora da proteo os movimentos isolados, os
ataques ao patrimnio do empregador e os atos desconcatenados, porque a norma
constitucional mantm o elemento coletivo (competindo aos trabalhadores) e o elemento
finalstico (os interesses que devam por meio dele defender).

Ademais, no ser fcil para o trabalhador dizer que sua negligncia, verificada na lerdeza
com que passou a executar os servios, foi combinada com os demais colegas como uma forma
de greve branca. A atitude arriscada e temerria, porque no exato instante em que alguns
colegas recuarem e s vezes sem comunicar sua inteno aos outros empregados aquele
trabalho vagaroso passar imediatamente do campo da greve atpica para a justa causa por
mau comportamento, desdia ou outra figura do art. 482 da CLT.

Assim, se de um lado existe uma brecha no art. 9. da Constituio para se alargar o


conceito de greve para alm da paralisao completa dos servios, existe tambm uma
dificuldade prtica de se colocarem em marcha movimentos grevistas anmalos, mais propcios
de acontecerem em grandes corporaes, com empregados politizados e veteranos de
movimentos de presso. Quanto maior a anomalia da greve, tanto maiores os riscos assumidos
pelos empregados. Ou seja, s vezes melhor parar a fbrica inteira do que tentar negociar sob
efeito tartaruga.

H, ainda, outro ponto delicado no conceito de greve, quanto ao que este livro chama de
elemento finalstico. Afinal, pode-se fazer greve contra tudo e contra todos ou, ao contrrio, a
greve dever se ater a finalidades trabalhistas e que estejam simultaneamente ao alcance do
empregador?

Por bvio, espera-se que a greve corresponda a uma pauta de reivindicaes apresentadas
ao empregador e no aceitas. Dessa forma, o recurso presso tende a sensibilizar o
empregador a reabrir os canais de comunicao ou, se for o caso, ceder a este ou quele item
da demanda.
Vista a questo por este ngulo, o recurso paralisao dos servios sobre motivaes
polticas ou qualquer outro evento que no esteja ligado ao cotidiano de trabalho naquele
empregador seria um abuso no exerccio desse direito. So diversas as manifestaes no
trabalhistas do movimento grevista: a greve de solidariedade por trabalhadores de outra
empresa ou de outro segmento, a greve geral por aumento de salrio mnimo ou contra a
poltica econmica do Governo Federal e assim por diante. Embora a greve geral esteja em
desuso no Brasil, remontando dcada de 1980, vez por outra a populao se v atormentada
por paralisao de transportes coletivos, sendo que a pauta de reivindicao dos trabalhadores
inclui um leque to grande quanto exigir o veto presidencial a um artigo de lei tributria ou a
absolvio criminal de um simpatizante.

Embora no seja possvel vetar completamente a greve de solidariedade ou a greve poltica


dada a amplitude do art. 9. da Constituio e dado que em muitas vezes a presso exercida
sobre o empregador produz, sim, efeitos sobre o legislador e sobre o executivo , o fato que o
uso excessivo deste recurso tende a banalizar sua fora e seu papel.

Finalmente, necessrio conhecer o sentido da expresso greve abusiva.

A jurisprudncia diz abusiva toda greve que no preenche as exigncias mnimas


estipuladas pela legislao, especialmente no que diz respeito exausto prvia da negociao
coletiva, comunicao do fato ao empregador e ou sociedade e falta de uma pauta de
reivindicaes.

A expresso greve abusiva, na verdade, significa algo como no greve, porque, do ponto de
vista da jurisprudncia majoritria apoiada na Lei n. 7.783/1989, a abusividade do movimento
representa que no houve o procedimento apropriado de greve, mas, antes, um procedimento
escuso, como uma manifestao violenta, extempornea ou no trabalhista. Da por que a
declarao de greve abusiva assume uma repercusso to grande nos processos coletivos de
trabalho, especialmente os dissdios coletivos de natureza jurdica ou de natureza econmica,
fazendo com que os trabalhadores envolvidos fiquem privados de proteo e tampouco
consigam negociar o retorno ao trabalho em condies favorveis.

Necessrio conhecer a Orientao Jurisprudencial 10 da Seo Especializada em Dissdios


Coletivos do Tribunal Superior do Trabalho: incompatvel com a declarao de abusividade
de movimento grevista o estabelecimento de quaisquer vantagens ou garantias a seus
partcipes, que assumiram os riscos inerentes utilizao do instrumento de presso mximo.

Aviso-prvio da greve

Art. 3. Frustrada a negociao ou verificada a impossibilidade de recursos via arbitral,


facultada a cessao coletiva do trabalho.

Pargrafo nico. A entidade patronal correspondente ou os empregadores diretamente


interessados sero notificados, com antecedncia mnima de 48 (quarenta e oito) horas, da
paralisao.

()

Art. 13. Na greve, em servios ou atividades essenciais, ficam as entidades sindicais ou os


trabalhadores, conforme o caso, obrigados a comunicar a deciso aos empregadores e aos
usurios com antecedncia mnima de 72 (setenta e duas) horas da paralisao.

O art. 3. envolve trs assuntos desconexos, mas, enfim, agregados no mesmo dispositivo:
esgotamento da via negocial, uso da arbitragem facultativa e imperiosidade do aviso-prvio de
48 horas para a classe patronal. Enfoquemos os trs temas.

A respeito do esgotamento da negociao, conforme j discorrido no captulo sobre dissdios


coletivos, necessrio que o sindicato responsvel pelo movimento se muna de comprovaes
em torno das mesas redondas e troca de correspondncias com a entidade patronal ou com os
empregadores diretamente envolvidos. Mera exortao negociao ou escoamento de prazos
em silncio no so formas vlidas de esgotamento da via negocial.

No sistema brasileiro, que pode ser considerado rgido, h diversas formas de aferir se a via
negocial foi ou no esgotada. Por exemplo, convencionou-se fixar uma data anual, chamada de
data-base, para que a negociao seja ultimada, esperando-se que as partes comecem as
tratativas com antecedncia razovel sessenta dias, no parmetro do art. 616 da CLT.

A data-base no tem assento nem na Constituio Federal de 1988 nem na Consolidao


das Leis do Trabalho, mas surgiu em diversas leis de poltica salarial dos anos 1980 e 1990 e,
de toda sorte, ganhou corpo na praxe coletiva. Abandonando os prazos mximos de dois anos
de vigncia do acordo coletivo e de quatro anos para a sentena normativa, quase todos os
instrumentos normativos firmados em poca de inflao descontrolada estipularam o prazo de
um ano e convencionaram o retorno s negociaes no mesmo dia do ano seguinte. Aps a
relativa estabilizao da moeda, prazos de dois anos voltaram a ser frequentes, mas para
algumas clusulas de cunho social e no para a clusula do reajuste salarial.

O sistema brasileiro de negociao coletiva tambm considerado rgido porque dispe de


uma forma de arbitragem compulsria, que o poder normativo dos tribunais trabalhistas, em
franco desuso no mundo industrializado e objeto de severas crticas pela Organizao
Internacional do Trabalho.

Dessa forma, haver uma associao espria entre a ecloso da greve e o ajuizamento do
dissdio coletivo, embora um assunto nada tenha que ver com o outro.

Alis, os crticos desse sistema lembram que o art. 114, 3., da Constituio Federal de
1988, com a redao dada pela Emenda n. 45, de 08 de dezembro de 2004, provocou uma
perigosa brecha, ao estipular que o Ministrio Pblico do Trabalho tem legitimidade para ajuizar
o dissdio coletivo apenas em caso de greve deflagrada em servio essencial. Sendo assim, o
sindicato pode fomentar uma greve com o propsito de constranger os procuradores do trabalho
a encabearem a lide coletiva, o que anacrnico, mas possvel.

Para a Orientao Jurisprudencial 11 da SDC do Tribunal Superior do Trabalho, abusiva a


greve levada a efeito sem que as partes hajam tentado, direta e pacificamente, solucionar o
conflito que lhe constitui o objeto, o que resolve parte dos problemas acima suscitados, mas
no sua totalidade. Lembre-se que, na linguagem da SDC, a greve abusiva o mesmo que
ausncia de movimento grevista, perdendo os trabalhadores quase toda sua razo.

Por derradeiro, convm salientar que o uso da mediao como forma de soluo de
conflitos, apesar de pouco frequente no sistema brasileiro, bastante enfatizado nos estudos de
direito do trabalho como forma rpida e eficaz de aproximao das partes. O mediador age
como um facilitador das conversaes e, embora no tenha poder decisrio, costuma ter
autoridade moral e conhecimentos jurdicos suficientes para imposio de respeito.

Caso a mediao fracasse e o prprio facilitador perceba hostilidade capaz de barrar o


avano das negociaes, teremos tambm aqui um indcio razovel de esgotamento das vias
negociais e preenchimento do requisito para a ecloso da greve lcita.

O art. 3. da Lei n. 7.783/1989 separa a via negocial, de um lado, da arbitragem facultativa,


de outro lado. Poderia ter considerado um assunto s, mas preferiu fazer a bifurcao porque a
conciliao pode ocorrer pela via direta entre as partes, o que inclui a negociao coletiva e a
mediao sem poderes decisrios do mediador, ou pode ocorrer pela via da deliberao de
terceiros, supondo-se o acatamento da deciso pelas partes, evidentemente.

A arbitragem ainda tem muito o que avanar nas relaes jurdicas brasileiras e no direito do
trabalho em particular.
Este curso j teve a oportunidade de sustentar, em diversas passagens, que um dos grandes
gargalos da arbitragem no Brasil, longe de ser um problema de ordem legal (lei temos) ou de
ordem conceitual (no faltam estudos e elogios s virtudes da arbitragem) o histrico de
abusos e fraudes perpetrados nesta forma alternativa de soluo de conflitos.

J no bastassem a escassez de bons profissionais no ramo e as dificuldades de


compreenso da matria, vicejam incontveis estabelecimentos de idoneidade duvidosa, que
insistem em usar o braso da Repblica, indumentrias da magistratura e outros smbolos dos
Poderes Pblicos, a fim de confundir o pblico leigo. Alguns rbitros gostam de ser chamados
de juzes e confeccionam cartes de visita com essa expresso. Preferem que se diga tribunal
arbitral a que se usem outras expresses mais brandas como cmara arbitral ou simplesmente
servio de arbitragem.

Isso tudo seria caricato e grotesco, no fosse o fato de que fazem questo de inserir
clusulas de eficcia liberatria geral onde no existe essa repercusso e contestam o princpio
da inafastabilidade da apreciao jurisdicional. No caso do direito do trabalho, valendo-se da
confusa redao da Lei n. 9.958/2000, que introduziu a combalida Comisso de Conciliao
Prvia, aproveitam para alardear a renunciabilidade dos crditos trabalhistas, negando dcadas
de desenvolvimento cientfico sobre a matria.

Confundem homologao de verbas rescisrias da dispensa sem justa causa com quitao
de todo o contrato de trabalho. Ademais, a homologao da resciso deveria ficar restrita
entidade sindical e ao Ministrio do Trabalho e Emprego, conforme art. 477 da Consolidao
das Leis do Trabalho, e absolutamente nada tem que ver com o procedimento da arbitragem.

Por esses e outros desmandos, a arbitragem precisar de uma ou de duas geraes para
reconquistar a confiana dos brasileiros, especialmente os leigos e especialmente no que toca
s causas de menor complexidade. Enquanto isso no ocorrer, a arbitragem sria estar restrita
s causas de elevada complexidade, como aquelas que envolvem o direito internacional
privado, o contencioso societrio e os procedimentos de fuso e ciso de grandes
conglomerados, realidade muito estranha ao direito do trabalho.

H uma pequena chance de a arbitragem prosperar no direito do trabalho, se as entidades


sindicais passarem a se valer mais dessa via negocial, usando o disposto no art. 114, 1. e
2., da Constituio Federal de 1988, alm da legislao ordinria a respeito.

Trata-se de uma arbitragem entre partes niveladas no mesmo patamar jurdico, ao contrrio
do que sucede com a arbitragem entre empregado e empregador, em que, apesar de no
envolver direitos indisponveis, mas apenas irrenunciveis, h o elemento da subordinao
jurdica, que tolhe a manifestao de vontade real por parte do empregado. A subordinao no
precisa ser comparada ao aniquilamento da vontade do trabalhador e no se confunde com a
rendio, mas evidente que torna o empregado vulnervel em quase todas as circunstncias,
donde a resistncia correta da doutrina e da jurisprudncia na aceitao do uso da arbitragem
no direito individual do trabalho.

Os sindicatos argumentam parcialidade dos rbitros, falta de clareza das decises, ausncia
de profissionais qualificados e imprevisibilidade das decises, preferindo a via expressa do
poder normativo, que, alis, muito mais econmico do que o uso de servios particulares.
Embora os argumentos sejam parcialmente procedentes, instala-se o crculo vicioso: quanto
mais os sindicatos repugnam a arbitragem facultativa, tanto menos ela se desenvolve
cientificamente.

Da por que quase no se fala da arbitragem como forma de soluo de conflito trabalhista
nem mesmo no plano coletivo.

Verdadeiramente, a nica arbitragem praticada no direito do trabalho brasileiro aquela


compulsria, representada pelo poder normativo do tribunal do trabalho, muito embora poucos
saibam que se trata de uma forma de arbitragem e que os rbitros so os prprios magistrados.
Ao Comit de Liberdade Sindical da Organizao Internacional do Trabalho no resta dvida
de que a arbitragem compulsria corresponde a um mecanismo pobre para o direito coletivo do
trabalho. Caso o pas precise realmente adotar essa forma obrigatria de soluo de conflito,
deveria deix-la como recurso extremo, como nas hipteses de paralisao prolongada de
servios essenciais ou para perodos de crise nacional aguda. Ao revs, o Brasil a adota de
forma indiscriminada, para qualquer atividade econmica e em qualquer momento da
negociao coletiva frustrada.

Falemos agora do terceiro ponto de destaque do art. 3. da Lei de Greve: a figura do aviso-
prvio para a deflagrao do movimento.

De plano, esclarea-se que a exigncia de dao do aviso-prvio correta e salutar. Os


estudos da Organizao Internacional do Trabalho admitem que o pas exija a prvia
comunicao dos trabalhadores, o que pode representar um ultimato para que o empregador
ceda alguma parte da negociao; ou, ainda, para que empregador e coletividade se preparem
para a escassez do produto ou do servio que deixar de ser veiculado no curso da greve.

A greve surpresa, tambm chamada de greve selvagem, no merecem o tratamento como


um direito exercido responsavelmente pelos trabalhadores, pois frustra o esprito da negociao
e no atende aos anseios de melhoria das condies de trabalho.

A dvida que surge em torno do aviso-prvio de movimento grevista no , portanto, sua


pertinncia, mas a elasticidade de seu prazo.

Suponhamos que um pas resolva exigir prvia comunicao de trinta dias para a instalao
da greve exemplo real retirado dos anais do Comit de Liberdade Sindical. Essa antecedncia
to exagerada em se tratando de movimentos delicados como a greve, que pode ser
chamada de obstculo intransponvel ao exerccio do direito. Ademais, a antecedncia de trinta
dias faz com que muitos cenrios mudem ao longo do perodo e nem mesmo as lideranas
sindicais conseguiro segurar as bases durante aquele interstcio, supondo, por exemplo, que
os operrios estejam com os salrios atrasados.

Entende a Organizao Internacional do Trabalho como razovel a fixao de prazos de um


dia a cinco dias, razo pela qual a legislao brasileira est em sintonia com seus ditames.
Vigoram no pas o prazo de 48 horas de aviso-prvio para a generalidade das greves (art. 3.,
ora em comento) e de 72 horas no caso das atividades essenciais (art. 13, abaixo analisado).

No caso do aviso-prvio das atividades essenciais, o prazo vale tanto para o empregador
como para a coletividade, que sofrer diretamente as consequncias da paralisao dos
servios. No h distino de prazo entre os dois destinatrios.

Discute-se a forma de contagem dos prazos de aviso-prvio.

A lei utilizou o padro horrio, mas seria quase impossvel elaborar essa conta. A se insistir
no uso das horas, teramos de localizar o primeiro recado passado ao empregador, por
fac-smile, correio eletrnico ou registrado postal, e, ainda, a greve teria de comear no meio do
expediente, para que se pudesse fechar o ciclo de 48 ou de 72 horas. Basta imaginar a
complexidade dessa operao nas grandes empresas, que funcionam 24 horas por dia, assim
como nas pequenas empresas, que no funcionam pela manh, por exemplo.

Dessa forma, convenciou-se dizer que o prazo, apesar de expressado em horas, deve ser
contado em nmero de dias, iniciando-se a greve no primeiro turno do dia correspondente,
ainda que isso signifique as primeiras horas da madrugada.

Embora no seja consensual, h forte tendncia de se excluir o dia da comunicao e se


incluir o dia final, como a regra geral da contagem dos prazos tanto no direito material (art. 132
do Cdigo Civil de 2002) como no direito processual. De preferncia, os dias deveriam ser teis,
assim entendidos dias de funcionamento do empregador, porque a deflagrao de movimento
grevista em sbados, domingos e feriados (para as empresas que no funcionam nessas datas)
perde seu objeto de presso e de provocao.

Como tpico final do tema do aviso-prvio, seja permitido um gro de sal acerca do velho
brocardo romano em torno da exceo do contrato no cumprido.

Quando se fala em aviso-prvio, tanto para a resciso de um contrato de trabalho como para
o estopim de um movimento grevista, supe-se que as partes estejam ligadas por uma relao
bilateral, preferencialmente de durao indeterminada, de tal forma que, mesmo na guerra, um
deve respeito ao outro, porque em simbiose vivem.

Porm, como justificar a exigncia de aviso-prvio de greve para trabalhadores que esto
sem receber salrio h trs ou quatro meses?

Convm, ento, que sejam separadas as greves que objetivam melhores condies de
trabalho e maiores reajustes salariais daquelas greves ainda mais urgentes, que objetivam,
apenas, o cumprimento das condies legais ou das condies anteriormente pactuadas.

Se o empregador no paga salrios no quinto dia til do ms subsequente, no tem respeito


nem moral para exigir que os empregados avisem com antecedncia sua insatisfao.
Tampouco poder alegar ter sido pego de surpresa com a paralisao coletiva dos trabalhos.
Os trabalhadores podem facilmente evocar a exceo do contrato no cumprido, ou seja, a
parte contrria no pode exigir o cumprimento de uma determinao legal (dao do aviso-
prvio) antes que ela prpria tenha cumprido outra determinao legal, que, alis,
cronologicamente anterior (quitao do salrio).

A exceo do contrato no cumprido tambm pode ser evocada pelos empregados naquele
caso de greve ps-greve. No se trata de situao corriqueira nem fcil para a entidade
sindical comandar dois movimentos grevistas sucessivos e lcitos, mas existe, sim, a
possibilidade de a greve ser encerrada aps o trmino da negociao coletiva, lavrando-se
instrumento normativo, para, ato contnuo, ser desrespeitado pelo empregador, que no
implementa nenhuma das condies pactuadas.

H grande semelhana entre esse cenrio e aquele acima, em que o empregador deixa de
pagar salrios no quinto dia til, com a nica diferena de que, nesta segunda hiptese, o
empregador deixa de cumprir clusulas variadas, como as matrias sociais, a adoo de plano
de sade, participao nos lucros e resultados, efetivao de promoes, compensao das
horas paradas sem deduo salarial e assim por diante.

O sindicato deve ficar alerta porque, em eventual dissdio coletivo, o empregador fatalmente
alegar abuso no direito de greve pela ausncia do aviso-prvio, mas o tema da exceo do
contrato no cumprido, a ser cuidadosamente inserido nas alegaes judiciais, deve ser
justificado pelo contexto da mora salarial ou figura equivalente.

Art. 4. Caber entidade sindical correspondente convocar, na forma do seu estatuto,


assembleia geral que definir as reivindicaes da categoria e deliberar sobre a paralisao
coletiva da prestao de servios.

1. O estatuto da entidade sindical dever prever as formalidades de convocao e o


qurum para a deliberao, tanto da deflagrao quanto da cessao da greve.

2. Na falta de entidade sindical, a assembleia geral dos trabalhadores interessados


deliberar para os fins previstos no caput, constituindo comisso de negociao.

Art. 5. A entidade sindical ou comisso especialmente eleita representar os interesses dos


trabalhadores nas negociaes ou na Justia do Trabalho.

Do art. 4. da Lei de Greve podemos extrair trs pontos relevantes para reflexo: a) o papel
da liderana sindical e a legalidade da comisso de negociao direta entre trabalhadores e
empregadores; b) a importncia dos estatutos; e c) a dinmica da assembleia geral.

A greve indissocivel da negociao coletiva.

No se pode pensar em greve inconsequente, sem que possa desaguar na negociao


coletiva, nem se pode pensar que a entidade sindical tenha apenas as boas intenes da
negociao sem que possa exercer presso para o capital ceder aos apelos. O capital tem suas
ferramentas de presso, a comear pelo desemprego ou pelo desinvestimento, ao passo que o
trabalho normalmente s ter a presso do no trabalho em seu favor.

Da o anacronismo do sistema brasileiro de permitir ao servidor pblico a sindicalizao e a


greve, mas no permitir a negociao coletiva, deixando a entidade sindical como um pato
manco e a greve, vocacionada para chamar a ateno da sociedade, provocar indignao,
exortar o Poder Legislativo, tudo exceto fomentar a negociao com o empregador.

Sabendo-se que greve e negociao coletiva andam juntas, fica fcil entender por que razo
o sindicato detm a prioridade na conduo do movimento, desde o incio das tratativas at a
assinatura do tratado de paz, quer dizer, da norma coletiva, passando pelos momentos de
incerteza no auge da paralisao. Deve sempre se ter em mente o disposto no art. 8., V, da
Constituio Federal de 1988, que reputa obrigatria a participao do sindicato em toda
negociao coletiva.

O art. 4. da Lei de Greve menciona a obrigatoriedade da participao de entidade sindical,


expresso larga o suficiente para inserir tambm a federao, em caso de categoria
inorganizada em sindicato, e a confederao, em caso de categoria que no disponha de
nenhum dos outros graus de sindicalismo. Evidente que essa figura est cada vez mais rara,
dada a exploso do nmero de sindicatos, mas o comentrio pertinente para apagar a
mancha de ilegitimidade da federao que acaso se veja envolvida frente de movimento
grevista de categoria isolada e ainda nefita.

A falta de deliberao sindical ser, inclusive, matria certa na defesa da entidade patronal,
caso seja aviado um dissdio coletivo em meio ao movimento grevista.

Justifica-se, assim, a prerrogativa de entidade sindical em torno da greve, para que a


negociao coletiva subjacente ao movimento possa ser sincronicamente alinhavada. Porm, a
partir dessa afirmao, apoiada em dispositivo constitucional, surge o dilema sobre o que fazer
quando o sindicato boicota o movimento grevista.

Por absurda que parea essa afirmao, no deve ser descartada a hiptese de entidades
sindicais, por questes corporativas, paroquiais, estratgicas ou simplesmente por peleguismo,
virem opor-se greve como instrumento de presso contra o empregador. De maneira expressa
muito raro que o sindicato declare sua oposio, mas de maneira tcita a situao bastante
comum.

Basta que o sindicato postergue assembleias, no as convoque, mostre hesitao, inrcia


ou desinteresse, programe novas rodadas de negociao com o empregador, sabendo-as
infrutferas, e assim sucessivamente.

Poderia a prerrogativa da entidade sindical se voltar contra os prprios trabalhadores? Pode


o interesse sindical no coincidir com o interesse dos empregados diretamente envolvidos na
batalha?

Ao que parece, o art. 4., 2., da Lei n. 7.783/1989, andou bem ao abrir uma brecha para a
formao de comisso de trabalhadores lderes do movimento grevista, quando a entidade
sindical foi negligente. Crticas no vo faltar, porque certamente surge o perigo oposto, de ser
a prpria comisso a sabotadora do movimento, pois supostamente mais fcil aliciar um grupo
de empregados bajuladores do empregador do que aliciar toda a liderana sindical.
Porm, deve-se observar que a comisso de trabalhadores no est autorizada a se formar
a qualquer tempo nem est autorizada a minar a autoridade dos sindicatos.

O legislador condicionou a formao da comisso de operrios apenas em caso de ausncia


da entidade sindical quando acionada e falta de assembleia para a deliberao sobre a greve.
Comisses formadas de modo precipitado no tero respaldo legal e qualquer documento
firmado diretamente com elas no adquirem a natureza de acordo coletivo.

inevitvel aqui que sejam feitas comparaes com o acordo coletivo firmado em caso de
negligncia das trs entidades sindicais, devidamente notificadas e instadas a tomarem parte da
negociao (art. 617 da CLT), assim como conveniente lembrar da negociao em torno da
participao nos lucros e resultados, igualmente feita sem a presena da entidade sindical, mas
com um representante.

Por esse raciocnio, o art. 4., 2., da Lei de Greve tem sido mantido pela jurisprudncia
trabalhista como constitucional, desde que sua interpretao seja restritiva e no sirva de porta
para a fraude contra as relaes coletivas de trabalho.

Por coerncia, aqueles que admitirem a validade da comisso de fbrica, para fins de
negociao do movimento grevista, devem tambm admitir que esses mesmos trabalhadores
subscrevam o acordo coletivo que ponha fim greve e, ainda, possam ser parte em dissdio
coletivo perante a Justia do Trabalho. Di-lo expressamente o art. 5. da Lei de Greve. No faria
sentido algum que se formasse uma comisso de negociao de greve impedida de ultimar os
trabalhos, de provocar o Judicirio em caso de necessidade ou de se defender no Judicirio em
caso de provocao pela parte alheia.

Havendo a comisso, ela tem de ser plenipotenciria. O sindicato que seja mais diligente no
ano seguinte.

O segundo ponto relevante que o art. 4. evoca o papel dos estatutos da entidade sindical
quanto ao exerccio da greve.

As relaes coletivas de trabalho so to dinmicas e to avessas s regras que por vezes


se esquece a importncia das formalidades como o estatuto que rege a associao sindical.
Mas os estatutos dispem de grande importncia na militncia sindical, o que ainda est por ser
descoberto.

No captulo denominado Investidura e Enquadramento, este livro teve a oportunidade de


esmiuar a complexidade dos estatutos para o nascimento e a vida da entidade sindical,
particularmente no que diz respeito ao art. 518 da CLT. Embora ali se concentre no contedo
mnimo do estatuto, vimos que em diversos momentos o legislador deposita sua crena no
aprimoramento constante dos estatutos, como na definio de regras eleitorais e de algumas
assembleias especficas.

Ento, quando o art. 4. da Lei de Greve se remete aos estatutos, de esperar que as
entidades sindicais exeram a responsabilidade que lhes confiada e tornem seu regimento
interno uma pea segura sobre a resoluo dos impasses em torno da deflagrao e da
cessao do movimento grevista.

Os estatutos gozam de liberdade quase irrestrita para o procedimento grevista, mas, uma
vez estipuladas condies mais rgidas, o sindicato deve honrar aquilo com que se
comprometeu. Mal comparando, como se o empregador resolvesse abolir a sindicncia, a que
se havia comprometido anteriormente, para acelerar a dispensa de determinado empregado.
Sindicncia item estranho ao direito do trabalho brasileiro e nenhum empregador est
obrigado a preliminarmente averiguar a conduta do empregado antes de rescindir o contrato de
trabalho. Mas se a tanto se obrigou, por norma interna ou por norma coletiva, passa a haver a
necessidade de respeito palavra.
Cumpre lembrar o ensinamento da Orientao Jurisprudencial 35 da Seo Especializada
em Dissdios Coletivos do Tribunal Superior do Trabalho, j referida quando do estudo da
aprovao para ajuizamento de dissdio coletivo: Se os estatutos da entidade sindical contam
com norma especfica que estabelea prazo mnimo entre a data de publicao do edital
convocatrio e a realizao da assembleia correspondente, ento a validade desta ltima
depende da observncia desse interregno.

Terceiro e ltimo ponto de destaque no art. 4. da Lei de Greve justamente a assembleia


geral extraordinria para sua convocao e, depois, para sua cessao.

O legislador brasileiro foi relativamente generoso com as entidades sindicais, porque


estabeleceu uma nica exigncia para a deflagrao da greve: a aprovao por assembleia.
No foram fixados qurum mnimo, procedimentos de votao secreta, publicidade obrigatria e
outros elementos de democratizao do pleito que, alis, facilmente manipulvel por
lideranas sem noo da responsabilidade do cargo que ocupam.

A fixao de procedimentos pelo legislador no seria abusiva e conta com explcito apoio do
Comit de Liberdade Sindical da Organizao Internacional do Trabalho.

Entende-se que o movimento deflagrado por pequeno grupo insatisfeito com os rumos da
negociao ou pela cpula da entidade sindical no representaria a vontade manifesta da
categoria e, ainda, exporia a greve ao risco da desmoralizao. Some-se a isso o fato de que
toda greve envolve riscos e tem de ser assim quanto perda salarial dos dias parados,
possibilidade de ser declarada abusiva pelo empregador, chance de retaliao por parte do
empregador e assim por diante, de tal forma que seu engajamento envolve a responsabilidade
desde o incio da conclamao.

Diante desse raciocnio, a Organizao Internacional do Trabalho entende pertinente que o


legislador nacional fixe qurum mnimo para a deliberao na assembleia dos empregados,
impondo esse patamar aos estatutos da entidade. O Brasil no o faz atualmente, mas j o fez
sob a gide da antiga Lei n. 4.330/1964. Mas essa lei forou a mo ao exigir o qurum de um
tero da categoria para a validade da greve.

Imagine-se a dificuldade de se obterem 33.000 votos dentre 100.000 metalrgicos. O


qurum neste caso funcionava como obstculo intransponvel para a greve lcita, deixando
categorias inteiras privadas do direito de greve. Provavelmente o exagero da lei de 1964 levou o
legislador de 1989 a abolir o qurum prefixado e remeter a questo para os estatutos.

Com relao assembleia, a lei de 1989 se ateve a dizer que ela necessria, mas no
fixou nem qurum, nem procedimentos. Vozes expressivas concluem que o melhor
entendimento atrair os parmetros do art. 612 da Consolidao das Leis do Trabalho para
disciplinar a assembleia grevista, pois ali se cuida da reunio para aprovao de convenes e
acordos coletivos.

O dilema sobre qual o tipo de assembleia a ser adotado est longe de ser novo. Neste livro
j se teve a oportunidade de discorrer sobre a lacuna deixada pelo art. 8., IV, da Constituio
Federal de 1988, que autoriza a fixao da contribuio confederativa, desde que atravs de
assembleia, mas no esclarece a qual assembleia se refere. Na ocasio, o livro sustentou que a
maior familiaridade estava justamente com a assembleia da conciliao, conforme o art. 612, e
no com a assembleia de aprovao de contas (art. 524) nem com a assembleia de autorizao
de dissdio coletivo (art. 859), pois ambas tm escopo muito particular.

De qualquer forma, a contagem do qurum para a assembleia de deflagrao de greve no


precisa abranger 100% da categoria em todos os casos, a menos que a greve v realmente
envolver todos os trabalhadores. O postulado da Orientao Jurisprudencial 19 da SDC do TST
(participa da assembleia apenas quem est diretamente ligado ao problema) deve ser aplicado
tambm para a greve, embora concebido para o aforamento dos dissdios coletivos. Assim, a
greve numa empresa envolve os operrios daquela empresa, prescindindo da opinio dos
colegas e dos falsos colegas.

Caso realmente se opte pela assembleia convencional (art. 612), o principal ponto de
distino em relao aos outros colquios est no fato de se exigir qurum qualificado tanto em
primeira convocao como em segunda convocao ou seja, uma assembleia mais rigorosa
do que as demais, que autorizam maioria simples, dentre os presentes, quando em segunda
chamada.

No se deve chegar ao exagero de exigir uma assembleia por cidade, em caso de sindicato
de abrangncia territorial ampla. A Orientao Jurisprudencial 14 da SDC, que assim
sustentava, j se acha cancelada. Mas o edital de convocao da assembleia deve ser
publicado em todos os locais (Orientao Jurisprudencial 28).

A vantagem do art. 4. da Lei de Greve est na autorizao a que os estatutos da entidade


deliberem sobre os detalhes, diminuindo o vazio regulamentar da matria.

No se pode imaginar, porm, que os estatutos prescindam de assembleia, pois isso


contrariaria a determinao legal, e no admitiria aprovao por aclamao de um discurso dos
lderes. A Organizao Internacional do Trabalho considera relevante a fixao de escrutnio
com voto secreto, para a livre manifestao de pensamento do trabalhador, sem temor de revide
dos colegas.

Art. 6. So assegurados aos grevistas, dentre outros direitos:

I o emprego de meios pacficos tendentes a persuadir ou aliciar os trabalhadores a


aderirem greve;

II a arrecadao de fundos e a livre divulgao do movimento.

1. Em nenhuma hiptese, os meios adotados por empregados e empregadores podero


violar ou constranger os direitos e garantias fundamentais de outrem.

2. vedado s empresas adotar meios para constranger o empregado ao


comparecimento ao trabalho, bem como capazes de frustrar a divulgao do movimento.

3. As manifestaes e atos de persuaso utilizados pelos grevistas no podero impedir o


acesso ao trabalho nem causar ameaa ou dano propriedade ou pessoa.

Greve no perodo de frias nem deve ser utilizada para uma escapada ao parque de
diverses.

Greve um momento de elevada tenso, em que o contrato de trabalho fica suspenso, mas
a movimentao intensa, para forar a abertura ou a reabertura das negociaes coletivas,
mostrar a insatisfao com as condies de trabalho, tomar parte em votaes de deflagrao e
de suspenso do movimento e mais um sem-nmero de atividades de responsabilidade dos
lderes e das bases sindicais.

O direito ao proselitismo faz parte da liberdade sindical como um todo, no sentido de difuso
de ideais e de propostas da entidade sindical e das organizaes a que ela esteja filiada. No
curso de um movimento grevista, o proselitismo fica ainda mais acentuado, pois no se faz uma
paralisao sozinho nem se obstrui a linha de produo sem saber o motivo. Da a nfase com
que o legislador tratou do direito ao uso de meios pacficos de persuaso e de livre
divulgao do movimento embora a persuaso muitas vezes a hostilidade e a ameaa
fsica.

A respeito da arrecadao de fundos, com efeito ela tambm se torna necessria no


movimento grevista autntico. No Brasil existe arraigada crena de que a greve feita sem
prejuzo dos salrios.
No caso da greve dos servidores pblicos, muito comum a instalao de interminveis
debates judicirios sobre cortar ou no cortar o ponto dos grevistas, sendo considerado
crime de lesa-ptria o desconto salarial dos dias parados, quando, na verdade, exatamente o
contrrio do que deveria acontecer: a greve envolve responsabilidades e riscos, sendo feita por
conta dos empregados. Se e quando obtiverem xito, esperado que incluam a reposio das
horas perdidas ou o abono das faltas na pauta de negociao coletiva, mas jamais o direito
poderia proteger os grevistas considerando-os em plena atividade. No esto em atividade e o
contrato de trabalho est realmente suspenso podendo ser transformada a suspenso (sem
trabalho, sem salrio) em interrupo (sem trabalho, com salrio) atravs de norma coletiva.

Por todos esses aspectos, uma greve prolongada, que pode passar de um ano, como nos
ensinam os conflitos laborais ingleses dos anos 1980, clama por arrecadao de fundos no
apenas para a boa divulgao do movimento como tambm para compra de mantimentos e
outros gneros de primeira necessidade. A prtica nada tem de ilcita e pode ser adotada por
qualquer associao. Por muito mais motivos, pela associao sindical.

Quando o art. 6. da Lei de Greve veta o uso de meios para constranger os direitos e
garantias fundamentais de outrem, o alvo sobretudo o piquete e a invaso da fbrica.

Ao fechar as entradas e sadas do estabelecimento, os grevistas extrapolam o movimento de


presso coletiva e o direito persuaso, por tolher a liberdade individual e coletiva de clientes,
fornecedores, prestadores de servios terceirizados e, tambm, colegas que no possam ou
no queiram paralisar os trabalhos. Claro que no existe espao para ingenuidade e ningum
deve achar que um movimento grevista ir se sensibilizar com singela proibio legal. Ademais,
nem sempre fcil demonstrar que grevistas irresponsveis estejam cerceando a liberdade de
terceiros. Mas assumem mais esse risco e podem at transformar a greve lcita em movimento
ilcito, perdendo as garantias da suspenso contratual e de negociao em dissdio coletivo.

Debate intenso se instalou na jurisprudncia quanto definio da competncia para


apreciar e julgar pedidos de desocupao de fbricas invadidas ou de disperso de
manifestantes acampados em logradouros pblicos, como caladas e ruas, capazes de impedir
a locomoo dos passantes e dos colegas de trabalho.

A questo vista a distncia nada tem de trabalhista, pois envolve um grupo de trabalhadores
indignados versus a coletividade ou outro grupo de trabalhadores e, ainda que envolva o
empregador, no parece ser uma situao decorrente diretamente do contrato de trabalho. Da
por que muitos Juzes de Direito se sentiam e ainda se sentem vontade para deliberar sobre a
matria.

Considere-se, porm, que a greve somente existe por fora de uma relao de trabalho,
desde suas tratativas at a conciliao ou o julgamento, razo pela qual se pode aplicar a
competncia trabalhista j pela insero da matria no art. 114, I, da Constituio Federal de
1988. Refora ainda mais o argumento o fato de que o art. 114, II, com redao dada pela
Emenda n. 45/2004, acresce a competncia para as aes que envolvam exerccio do direito
de greve. Diante do fato de que exerccio do direito de greve inclui tanto a pauta de
reivindicao como inclui a estratgia utilizada para a paralisao, natural sustentar que o
piquete e a invaso passaram a fazer parte da competncia trabalhista. Tal foi a posio
assumida, aps muita divergncia, pelo Supremo Tribunal Federal.

Competncia jurisdicional. Justia do Trabalho versus Justia comum. Ao de Interdito


Proibitrio. Movimento grevista. Acesso de funcionrios e clientes agencia bancria: piquete.
Art. 114, inciso II, da Constituio da Repblica. Jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal.
Competncia da Justia do Trabalho. A determinao da competncia da Justia do Trabalho
no importa que dependa a soluo da lide de questes de direito civil (Conflito de Jurisdio n.
6.959), bastando que a questo submetida apreciao judicial decorra da relao de
emprego. Ao de interdito proibitrio cuja causa de pedir decorre de movimento grevista, ainda
que de forma preventiva. O exerccio do direito de greve respeita a relao de emprego, pelo
que a Emenda Constitucional n. 45/2003 [sic] incluiu, expressamente, na competncia da
Justia do Trabalho conhecer e julgar as aes dele decorrentes (art. 114, inciso II, da
Constituio da Repblica). (Recurso Extraordinrio 579.648, Dirio da Justia, 06 de maro de
2009; tema encaminhado para proposta de smula vinculante em maio de 2009.)

Suspenso do contrato de trabalho

Art. 7. Observadas as condies previstas nesta Lei, a participao em greve suspende o


contrato de trabalho, devendo as relaes obrigacionais, durante o perodo, ser regidas pelo
acordo, conveno, laudo arbitral ou deciso da Justia do Trabalho.

Pargrafo nico. vedada a resciso de contrato de trabalho durante a greve, bem como a
contratao de trabalhadores substitutos, exceto na ocorrncia das hipteses previstas nos arts.
9. e 14.

Durante a greve, o contrato de trabalho est suspenso.

Conforme amplamente estudado no volume 6 deste curso, a suspenso do contrato de


trabalho congela as principais obrigaes, mas no todas. O empregado deixa de trabalhar, de
usar uniforme, de cumprir ordens e horrios, mas tambm deixa de receber salrios e demais
vantagens. Algumas suspenses conhecidas so as licenas mdicas acima de quinze dias e a
requalificao profissional do art. 476-A da CLT.

Porm, os empregados no esto autorizados prtica dos atos tendentes dispensa com
justa causa arrolados no art. 482 da CLT, como a violao do sigilo industrial, a difamao do
empregador ou a ofensa fsica, assim como o empregador no est autorizado a proferir
agresses fsicas ou verbais aos empregados, sob pena de provocar a chamada resciso
indireta do art. 483.

Se o contrato de trabalho for daqueles por prazo determinado, a suspenso de alguns dias
no afeta a contagem do termo prefixado na maioria dos casos e o contrato de trabalho pode
efetivamente ser encerrado no curso da greve salvo na rarssima hiptese de as partes terem
combinado em sentido contrrio quando da celebrao do contrato de trabalho, como esclarece
por vias indiretas o art. 472, 2., da CLT.

Mas a grande esperana dos trabalhadores que as relaes desse perodo venham a ser
lapidadas em conjunto com a negociao coletiva iminente, ou pelo laudo arbitral facultativo,
caso as partes se valham desse sistema, ou, quando muito, pela Justia do Trabalho.

Uma soluo intermediria bastante utilizada a reposio das horas perdidas.

A produtividade nunca ser a mesma, pois a jornada de nove ou dez horas sempre mais
cansativa e desmotivadora, ainda mais depois de nimos exaltados. Ademais, custa a recuperar
o tempo perdido em algumas linhas de produo que foram desaquecidas, deslubrificadas ou
desconectadas.

A outra soluo simplesmente convencer o empregador a abonar as faltas dos grevistas,


como qualquer empregador pode fazer quanto s ausncias no justificadas pelo legislador,
mas isso somente ocorre quando h poucas faltas ou quando houve flexibilizao de outras
clusulas. Na ocorrncia de greves de longa durao, muito raro que o empregador abra mo
de fazer os descontos salariais. Deve-se lembrar, ainda, que a ausncia injustificada acarreta
prejuzos no cmputo das frias (art. 130 da CLT), nos descansos semanais remunerados, no
fundo de garantia e, ainda, pode reduzir os doze avos do dcimo terceiro salrio (caso haja
mais do que quinze dias de ausncia num ms).

Para a Organizao Internacional do Trabalho, mister que as partes se entendam sobre os


dias parados sem que jamais o legislador interfira no abono dessas ausncias e muito menos o
Poder Judicirio, como acima se criticou quanto greve dos servidores pblicos.

A Lei n. 4.330/1964 adotava critrio pitoresco para cuidar do assunto, dispondo que, caso o
empregador atendesse a alguma das reivindicaes do movimento grevista, deveria
automaticamente pagar os salrios dos dias parados, como uma espcie de culpa pela
paralisao. Os dias parados no eram objeto da negociao coletiva. A liberao dos dias
parados para livre acerto entre as partes, tal como proposto pelo art. 7. da Lei n. 7.783/1989,
atende aos anseios da liberdade sindical.

Art. 8. A Justia do Trabalho, por iniciativa de qualquer das partes ou do Ministrio Pblico
do Trabalho, decidir sobre a procedncia, total ou parcial, ou improcedncia das
reivindicaes, cumprindo ao Tribunal publicar, de imediato, o competente acrdo.

Que a competncia para apreciar e julgar a reivindicao grevista pertena Justia do


Trabalho no resta a menor dvida. J o dizia o art. 8. da Lei n. 7.783/1989, mas tambm o
afirma o novo art. 114, II, da Constituio Federal de 1988, bem assim a lgica de manter na
esfera trabalhista toda a matria concernente s relaes de trabalho.

A novidade fica por conta da ampliao da competncia, a fim de abranger tambm as


matrias relacionadas unicamente com os transtornos causados pelo movimento, conforme
acima delineado com apoio na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal. Ento, na realidade,
teremos a competncia trabalhista da primeira instncia, para dirimir questes sobre os
piquetes e a invaso da fbrica, e a competncia trabalhista da segunda instncia (ou
diretamente do Tribunal Superior do Trabalho, em caso de movimentos de mbito nacional), que
cuida originariamente dos dissdios coletivos.

O art. 8. da Lei n. 7.783/1989 menciona a legitimao do Ministrio Pblico do Trabalho


para provocar a Justia do Trabalho. O tema j foi objeto de estudo no comentrio ao art. 856
da Consolidao das Leis do Trabalho, que inicia o captulo sobre dissdios coletivos.
conveniente rememorar que, nos primrdios, a Procuradoria tinha respaldo do legislador para
interferir em todo e qualquer conflito coletivo, mas desde a Emenda n. 45/2004 essa atuao
parece ter-se restringido efetivamente aos casos de greve em servios essenciais.

Conquanto limitadora da atuao do Ministrio Pblico, o teor da Emenda n. 45 mostra-se


mais consentneo com o papel institucional e de zelo pelos interesses da sociedade do que a
permisso para atuar em qualquer coliso de interesses privados, em carter fragmentado e
pontual.

Logo aps a promulgao da Emenda Constitucional 45, de 08 de dezembro de 2004, houve


entendimento no sentido de que o Ministrio Pblico do Trabalho passava a ser o nico
legitimado para ajuza dissdio coletivo de greve. Adveio, no entanto, jurisprudncia firme da
Seo de Dissdios Coletivos do Tribunal Superior do Trabalho no sentido de que o art. 114,
pargrafo terceiro, da Constituio, atm-se greve dos servios essenciais, ao passo que para
os demais movimentos paredistas razovel que as entidades sindicais estejam frente tanto
de sua deflagrao quanto de possvel ajuizamento de dissdio coletivo no mbito da Justia do
Trabalho. O acrdo determinante (61300.97.2008.5.09.0909), que fechou questo a respeito
da legitimidade dos sindicatos, tambm props e obteve o cancelamento da Orientao
Jurisprudencial 12 da SDC, que vigorou de 27 de maro de 1998 a 26 de abril de 2010.

Encerra o art. 8. ora em comento com a exortao a que o tribunal do trabalho publique sua
deciso imediatamente. No se trata de um prazo definido em nmero de horas ou de dias, mas
apenas da observao evidente de que a tenso elevada em meio a um movimento grevista
no permite o aguardo de trmites burocrticos prolongados. E muito menos poderia tolerar a
prtica deplorvel de acrdos que esperam seis ou doze meses para a publicao, seja por
ausncia de assinaturas, seja por falta de espao na pauta dos jornais oficiais. O acrdo que
julga o movimento grevista deve ter prioridade absoluta.

Assim sendo, caminha por veredas mais seguras o disposto no art. 7., 6., da Lei n.
7.701/1988, que autoriza os trabalhadores a ajuizarem ao de cumprimento com base apenas
na certido ou no extrato do julgamento, caso o acrdo deixe de ser publicado no prazo
mximo de vinte dias.
Servios essenciais

Art. 9. Durante a greve, o sindicato ou a comisso de negociao, mediante acordo com a


entidade patronal ou diretamente com o empregador, manter em atividade equipes de
empregados com o propsito de assegurar os servios cuja paralisao resultem em prejuzo
irreparvel, pela deteriorao irreversvel de bens, mquinas e equipamentos, bem como a
manuteno daqueles essenciais retomada das atividades da empresa quando da cessao
do movimento.

Pargrafo nico. No havendo acordo, assegurado ao empregador, enquanto perdurar a


greve, o direito de contratar diretamente os servios necessrios a que se refere este artigo.

No se deve confundir a greve em servios essenciais, que ser objeto de tratamento pelo
art. 10 desta lei, com a manuteno de servios essenciais internos de uma empresa. Os
servios essenciais dizem respeito sociedade como um todo, como ocorre com a paralisao
dos transportes ou da coleta de lixo e esgoto, ao passo que a manuteno de atividades
mnimas dentro de uma empresa assume um leque extremamente variado, como o alto-forno
que nunca pode ser desligado, o ncleo da central de processamento de dados ou a
alimentao do rebanho. O art. 9. cuida exclusivamente da manuteno dos patamares
mnimos, em atividades essenciais ou no essenciais, nos servios pblicos ou privados, nas
greves duradouras ou fugazes.

Nada impede que haja sobreposio dos temas, ou seja, necessidade de manuteno de
servios mnimos dentro dos servios essenciais, alm de necessidade de manuteno de parte
dos servios essenciais em funcionamento. Manter o centro de processamento de dados em
atividade mnima dentro de uma companhia de trens em greve, que tambm ter de prover uma
parte dos trens populao, exemplo de como os arts. 9. e 10 podem conviver
simultaneamente.

Embora o art. 9. se atenha a casos de prejuzo irreparvel, deteriorao de bens e


manuteno de equipamentos para a retomada dos trabalhos, pode-se inserir na lista de
servios mnimos o respeito s normas de segurana e preveno de acidentes. Colocar em
risco a segurana prpria e dos colegas de trabalho matria infensa ao movimento grevista.

Alguns aspectos da segurana do trabalho so mantidos intactos nos perodos de


suspenso e interrupo do contrato de trabalho e isso no seria diferente na paralisao
grevista , porque no so apenas os equipamentos de proteo individual que compem a
matria, mas tambm a proteo coletiva, o combate ao incndio, a manuteno dos tanques
de combustvel, a operao de caldeiras, as instalaes eltricas idneas e um sem-nmero de
diretrizes a serem cumpridas pelos empregadores em colaborao estreita com os empregados.

A soluo adotada pelo legislador para o caso de descumprimento da norma pelos grevistas
foi diferente em cada uma das hipteses. Neste particular, em que a atividade privada, sem
natureza essencial, fica desprovida dos servios mnimos, autorizou-se o empregador a
contratar diretamente os trabalhadores necessrios para tal mister. No art. 10, em se tratando
de atividades essenciais para a sociedade sonegadas pelos grevistas, caber ao prprio Poder
Pblico prover o fornecimento do servio lesado, o que trar enormes consequncias prticas.

Por ora, suficiente lembrar que o empregador recebe a autorizao excepcional de,
literalmente, contratar trabalhadores para furarem a greve.

A contratao pode ser feita atravs de empresa prestadora de servios terceirizados, como
a manuteno de aparelhos ou atividades de informtica, ou pode mesmo ser feita atravs de
contrato de trabalho por prazo determinado, como autorizam os arts. 443 e seguintes da
Consolidao das Leis do Trabalho, com durao aproximada de sua permanncia.

Art. 10. So considerados servios ou atividades essenciais:


I tratamento e abastecimento de gua; produo e distribuio de energia eltrica, gs e
combustveis;

II assistncia mdica e hospitalar;

III distribuio e comercializao de medicamentos e alimentos;

IV funerrios;

V transporte coletivo;

VI captao e tratamento de esgoto e lixo;

VII telecomunicaes;

VIII guarda, uso e controle de substncias radioativas, equipamentos e materiais


nucleares;

IX processamento de dados ligados a servios essenciais;

X controle de trfego areo;

XI compensao bancria.

Eis aqui um dos pontos nevrlgicos da Lei n. 7.783/1989, de repercusses imensas na


sociedade.

A lei no descreve os servios essenciais por algum capricho ou inteno de prejudicar os


grevistas destes segmentos profissionais, mas por absoluta imperiosidade de haver tratamento
diferenciado entre a greve em servios particulares de baixa complexidade e a greve em
servios essenciais coletividade e de alta complexidade. Alis, quem determinou que a lei o
fizesse foi a prpria Constituio Federal de 1988, cujo art. 9., pargrafo nico, desde logo
props a distino ao estatuir que: a lei definir os servios ou atividades essenciais e dispor
sobre o atendimento das necessidades inadiveis da comunidade.

A partir do art. 9., pargrafo nico, houve, tambm, a diferenciao quanto ao acesso do
dissdio coletivo de natureza econmica. O art. 114, 2., da Constituio exige que os
empregadores estejam de acordo com a submisso do conflito coletivo ao julgamento dos
tribunais do trabalho, ao passo que o art. 114, 3., no faz referncia anuncia dos
empregadores no caso de servios essenciais, e, ainda, autoriza que o ajuizamento seja feito
pelo Ministrio Pblico do Trabalho.

Ao invs de ser vislumbrada uma discriminao irracional entre trabalhadores de atividades


no essenciais e trabalhadores de atividades essenciais, considera-se que o interesse da
sociedade clama por uma resposta mais gil e duradoura para estas quando em comparao
com aquelas.

Outro ponto curioso, antes mesmo de adentrarmos leitura do art. 10, diz respeito
irradiao de efeitos para outros segmentos jurdicos.

Por exemplo, o Cdigo de Defesa do Consumidor faz pelo menos duas referncias aos
servios essenciais, sem, no entanto, apresentar uma definio sobre seu contedo.

O art. 22 do CDC afirma que os servios essenciais devem necessariamente ser contnuos
alis, o que est em plena sintonia com a Lei de Greve, que no permite a paralisao completa
das atividades , enquanto o art. 76, V, reputa como agravante, para os crimes tipificados pelo
Cdigo, sua prtica dentro de servios essenciais.

falta de definio encontrada no mbito daquele prestigioso Cdigo, convencionou-se


evocar o art. 10 da Lei n. 7.783/1989 como o conceito mais acessvel e razovel existente no
ordenamento brasileiro sobre os servios essenciais.

Enfoquemos agora, detidamente, a lista do art. 10.

Em primeiro lugar, razovel impor interpretao restritiva s atividades encontradas na


lista, haja vista que pertencer a ela significa ser destinatrio de vrias restries ao exerccio do
direito de greve aviso-prvio expandido para 72 horas, obrigao de manter servios mnimos
coletividade e possibilidade de interveno estatal no funcionamento da atividade.

H muita controvrsia sobre a natureza taxativa ou exemplificativa do art. 10 da Lei n.


7.783/1989, mas, para os fins a que ela se prope, o elenco h de ser considerado exaustivo,
sob pena de profunda insegurana no trato da matria.

Ainda assim, bom notar que os onze incisos escondem, na verdade, mais de trinta
hipteses, pois vrios segmentos foram enfeixados em uma s frase, como medicamentos e
alimentos, no inciso III, e gua, energia eltrica, gs e combustveis, no inciso I. Alis, se
considerarmos todos os combustveis fsseis e no fsseis teremos uma lista interminvel.

Por falar em lista interminvel, havia enorme exagero no sistema anterior, encabeado pela
Lei n. 4.330/1964, cujo rol de atividades essenciais, que era alargado periodicamente por
Decreto Presencial, era to vasto a ponto de ter motivado comentrio irnico de Evaristo de
Morais Filho, no sentido de que, em breve, apenas manicures, cabeleireiros e boutiques
estariam de fora da lista. (Foi assim que a Lei n. 4.330/1964 ficou conhecida jocosamente como
a lei que regulava a greve das boutiques, respeitosamente falando, porque todas as demais
atividades pareciam proibidas desse recurso.)

Tambm h certa ironia na escolha do legislador quando fragmenta algumas profisses,


considerando essencial metade e no essencial a outra metade, grosso modo. o que se nota
na atividade bancria, que no essencial, exceto quanto compensao de cheques. (A
compensao no pode parar, mas os demais bancrios podem; logo, a compensao cessa as
atividades por falta de demanda aps um ou dois dias de paralisao das agncias bancrias,
evidentemente.)

O tema da definio da atividade essencial foi levado anlise do Comit de Liberdade


Sindical da Organizao Internacional do Trabalho, haja vista que alguns pases, a pretexto de
disciplinarem o recurso greve, elaboram listas interminveis de servios reputados
indispensveis sociedade, com o indisfarvel propsito de tolher o direito para a maioria dos
trabalhadores.

Em meio ao elevado grau de subjetividade que o assunto pode alcanar, o Comit emitiu
parecer no sentido de que a essencialidade deve se concentrar em casos absolutamente
restritos, cuja cessao afete diretamente a vida, segurana e sade da comunidade. Mero
desconforto para a populao no merece a insero do rol das atividades essenciais.

Instada ainda uma vez a dizer expressamente o que pode afetar de forma direta a vida, a
segurana e a sade, o Comit se concentrou em apenas cinco grandes segmentos: hospitais,
manejo de gua, gerao e distribuio de eletricidade, telefonia e controle de trfego areo.
Uma lista enxuta, certamente, mas preocupada com os abusos cometidos mundo afora pelos
legisladores.

A se adotar a posio do Comit de Liberdade Sindical, o art. 10 deveria manter apenas os


incisos I (gua e eletricidade), II (hospitais), VII (telefonia) e X (trfego areo), liberando as
demais categorias profissionais do conceito de servios essenciais.

Ocorre, porm, que as relaes sociais so bem mais complexas do que esses
enquadramentos redutores tendem a fazer crer, de tal forma que o Comit constantemente
pressionado a se posicionar sobre leis mais abrangentes e tambm sobre grevistas mais
exaltados.

Em meio a tantos questionamentos sobre a dicotomia servios essenciais e servios no


essenciais, eis que o Comit criou uma espcie de categoria intermediria, ainda pouco
explorada no Brasil, mas que poderia auxiliar no tratamento de questes mais urgentes do
direito de greve. Trata-se dos servios de importncia transcendental, a que a Comisso de
Peritos da OIT tambm chama de servios de utilidade pblica.

So atividades que suportam paralisao por algumas horas ou alguns dias, de tal forma
que no se justifica a proibio liminar de greves nem o tratamento mais rigoroso como se
fossem servios essenciais.

No entanto, paralisaes duradouras tm o condo de deixar o campo do mero incmodo e


atingir o risco vida, segurana e sade da populao o trinmio utilizado para conceituar a
atividade essencial.

Citam-se na lista de servios de importncia transcendental aproximadamente quatorze


atividades, a saber, aquelas relacionadas com petrleo, alimentos, portos, informtica, rdios,
televises, transportes, moeda, educao, metalurgia, frigorficos, hotis, supermercados e
remessas postais.

Se voltarmos para a lista do art. 10 da lei brasileira, encontraremos quatro dessas atividades
(o petrleo no item dos combustveis, os alimentos, a informtica e os transportes), mas
curiosamente as demais no sensibilizaram o legislador brasileiro, provavelmente pela baixa
importncia que se d no pas educao e comunicao de qualidade.

E ainda mais um gro de sal: todos os incisos do art. 10 podem, de alguma forma, ser
inseridos em alguma das duas listas do Comit de Liberdade Sindical, seja no conceito de risco
vida, sade e segurana, seja no conceito de servio transcendental, exceto a compensao
de cheques, a qual, nada obstante, conseguiu seu assento na lista brasileira.

Concluem os ensinamentos da Organizao Internacional do Trabalho algumas referncias


regionalizao do tema dos servios essenciais. Afinal, nem todos os pases esto
alicerados sobre os mesmos fundamentos econmicos, de tal forma que a urgncia de uns
pode no ser a urgncia de outros embora dificilmente escapem dos temas relevantes acima
ventilados.

Os exemplos das atividades regionalizadas correspondem a casos concretos submetidos


OIT e retirados de seus pareceres: a) paralisao de servio de balsas num pas insular; b)
greve no servio hoteleiro em pas concentrado no turismo; c) greve na extrao de sal num
pas em que esse item representa metade da pauta de exportao o que tambm vale para a
colheita do fumo e de outras monoculturas que ainda imperam.

Ao trmino deste item sobre o art. 10, reitere-se que o sistema brasileiro no adotou a tese
da proibio da greve nos servios essenciais isso acontece no Brasil somente quanto s
foras armadas, conforme se ver no comentrio ao art. 16. Optou-se pela via de maior
endurecimento com as regras da greve nesses servios, embora, para alguns, o endurecimento
tenha sido suave demais perto dos transtornos causados.

Vrias outras solues poderiam ter sido adotadas, sendo curioso conhecer aquela que foi
originalmente proposta para a Constituio Federal de 1988, atravs da chamada Comisso
Afonso Arinos de Estudos Constitucionais. Entre proibir a greve na atividade essencial e
liber-la com restries, usava-se uma espcie de sano premial: As categorias profissionais
dos servios essenciais, que deixarem de recorrer ao direito de greve, faro jus aos benefcios
j obtidos pelas categorias anlogas ou correlatas.

Art. 11. Nos servios ou atividades essenciais, os sindicatos, os empregadores e os


trabalhadores ficam obrigados, de comum acordo, a garantir, durante a greve, a prestao dos
servios indispensveis ao atendimento das necessidades inadiveis da comunidade.

Pargrafo nico. So necessidades inadiveis, da comunidade aquelas que, no atendidas,


coloquem em perigo iminente a sobrevivncia, a sade ou a segurana da populao.

Art. 12. No caso de inobservncia do disposto no artigo anterior, o Poder Pblico assegurar
a prestao dos servios indispensveis.

Servios mnimos devem sempre ser mantidos para facilitar a retomada da produo ao
trmino da greve e evitar o perecimento de bens e equipamentos, conforme disciplina do art. 9.
da lei. Aqui, porm, os servios mnimos vo alm de simples detalhes da linha de produo e
atingem o bem-estar da populao em geral, a qual, alis, tambm destinatria do aviso-
prvio de 72 horas, atravs dos meios de comunicao, exigido pelo art. 13 da norma e j
comentado em conjunto com o art. 3..

O Comit de Liberdade Sindical tambm j teve a oportunidade de sufragar as leis e atos


normativos que exigem dos grevistas a manuteno dos servios mnimos, essenciais ou no
essenciais, bem como a contratao de trabalhadores em carter de emergncia para fazer
frente a essa demanda. Igualmente merece apoio da OIT, para casos extremos, a requisio
civil.

No ordenamento brasileiro, a requisio civil ter dificlima aplicao prtica em movimentos


grevistas.

H previso no art. 22, III, da Constituio Federal de 1988 para situaes drsticas:
Compete privativamente Unio legislar sobre: III requisies civis e militares, em caso de
iminente perigo e em tempo de guerra. Se o movimento grevista se enquadrar numa das duas
hipteses possivelmente no iminente perigo , ento a requisio poder ser levada adiante
pelo Estado.

Os comentrios ao art. 13 da lei j foram feitos em conjunto com o art. 3., pois ambos se
referem necessidade de prvio aviso antes da deflagrao da greve. Avancemos ao art. 14.

Art. 14. Constitui abuso do direito de greve a inobservncia das normas contidas na presente
Lei, bem como a manuteno da paralisao aps a celebrao de acordo, conveno ou
deciso da Justia do Trabalho.

Pargrafo nico. Na vigncia de acordo, conveno ou sentena normativa no constitui


abuso do exerccio do direito de greve a paralisao que:

I tenha por objetivo exigir o cumprimento de clusula ou condio;

II seja motivada pela supervenincia de fatos novos ou acontecimento imprevisto que


modifique substancialmente a relao de trabalho.

Art. 15. A responsabilidade pelos atos praticados, ilcitos ou crimes cometidos, no curso da
greve, ser apurada, conforme o caso, segundo a legislao trabalhista, civil ou penal.

Pargrafo nico. Dever o Ministrio Pblico, de ofcio, requisitar a abertura do competente


inqurito e oferecer denncia quando houver indcio da prtica de delito.

O art. 14 cuida de restries quanto ao momento de deflagrao.

Em princpio, a greve pode ser deflagrada a qualquer tempo, competindo aos trabalhadores
a escolha da melhor oportunidade para o exerccio da presso. Sabe-se, porm, que a
campanha salarial de longe o momento mais propcio e de maior vulnerabilidade do
empregador, s vsperas da assinatura da conveno ou do acordo coletivo, se houver. Da a
relevncia do conceito de data-base, acima tangenciado, apesar de omitido pela CLT.
certo, tambm, que a palavra oportunidade de deflagrao da greve no significa
necessariamente momento no sentido cronolgico, porque em lngua portuguesa a palavra
oportunidade tambm carrega um sentido de convenincia ou adequao. Porm, para os fins
do art. 14, toma-se a oportunidade como sendo a poca mais apropriada.

Mas existem algumas restries temporais.

O art. 14 levanta a primeira restrio ao proibir a ecloso de greve logo aps a negociao
coletiva ou sua manuteno mesmo depois de obtidas as vantagens reivindicadas. como se a
greve contivesse uma regra no escrita no sentido de que, uma vez obtido o desejado, no todo
ou em parte, no vale usar o mesmo recurso duas vezes seguidas. Considerando a natureza
ambiciosa do ser humano, no raro se notam espritos indmitos a pensar que, se a conquista
da vantagem foi aparentemente to fcil, ento se deveria pedir mais, de novo. No assim
que o direito do trabalho evolui, entretanto.

O pargrafo nico do art. 14 admite, porm, que nova greve aflore aps a negociao
coletiva ou que o movimento se perpetue se justamente o acordado deixar de ser cumprido
pelo empregado. Novamente, como se a exceo do contrato no cumprido, que acima se
ventilou para tratar do tema do aviso-prvio, tivesse aplicao para a hiptese de blefe do
empregador.

A segunda exceo mais difcil de ser compreendida e de ser aplicada na prtica,


consistindo em greve superveniente por alterao substancial da relao de trabalho, fruto de
acontecimentos inesperados. Como no se pode imaginar que qualquer oscilao do ndice de
desemprego ou de inflao sejam acontecimentos inesperados e acachapantes, reserva-se
essa exceo para casos de comoo nacional ou, digamos, de uma dispensa em massa da
fora de trabalho logo aps a celebrao do tratado de paz, que a norma coletiva.

Embora o legislador brasileiro se atenha a um nico caso de restrio temporal ao


movimento grevista, a Organizao Internacional do Trabalho anui com a possibilidade de
outros perodos de vedao greve.

Trata-se da situao que se convencionou chamar de crise nacional aguda.

Como todos teriam seu conceito de crise aguda, incluindo-se escndalos de corrupo no
parlamento ou troca de gabinete de ministros, a OIT se apressou em salientar que crise
nacional aguda pressupe conflitos graves, insurreies internas e catstrofes naturais, como o
terremoto e o maremoto.

Com relao aos abusos que desguem em tipos penais, como a depredao do patrimnio
do empregador ou a agresso fsica aos colegas, chegou a haver movimento em prol de a
competncia criminal ser fixada tambm na Justia do Trabalho. H argumentos concernentes
unificao dos procedimentos e maior sensibilidade da magistratura trabalhista para lidar com
a matria.

Por ora, esse entendimento est represado por existir oposio franca no mbito do
Supremo Tribunal Federal, a quem cabe a ltima palavra sobre o alcance do art. 114 da
Constituio Federal de 1988 (ver, especialmente, Ao Direta de Inconstitucionalidade 3.684).

Greve do servidor pblico

Art. 16. Para os fins previstos no art. 37, inciso VII, da Constituio, lei complementar definir
os termos e os limites em que o direito de greve poder ser exercido.

O singelo art. 16 esconde, agora, um dos debates mais acalorados no mbito do Supremo
Tribunal Federal.

Que o servidor pblico tenha sido privado de negociao coletiva j fato consumado e de
difcil reverso pelas prximas duas geraes no ordenamento brasileiro. No havia
necessidade de tanto rigor, como este curso j se manifestou no captulo sobre conveno
coletiva, mas, enfim, foi a estratgia do legislador ptrio.

No entanto, a mesma Constituio Federal de 1988 que restringe a negociao coletiva do


servidor pblico lhe confere ampla sindicalizao e acesso ao recurso da greve.

Mas ainda havia outro percalo a ser suplantado, quanto propalada regulamentao desse
direito.

Houvesse o Supremo Tribunal Federal desde logo declarado que o recurso greve era de
plena aplicabilidade, at porque greves no so represadas em torres de marfim, possivelmente
o legislador j haveria deixado seu longo adormecimento para disciplinar essa realidade.

O que ocorreu ao longo de vinte anos no foi menos do que pattico: de um lado, reiterada
jurisprudncia afirmava a necessidade de lei regulamentadora da greve do servidor pblico; de
outro lado, os servidores pblicos protagonizavam os movimentos mais duradouros e mais
frequentes de greve no pas, suplantando em muito o nmero de trabalhadores envolvidos e de
dias parados, quando comparados com os empregados privados. Como sempre, a realidade se
vinga do direito que insiste em reneg-la.

Um sopro de esperana surgiu quando a redao do art. 37, VII, da Constituio Federal de
1988, foi alterada pela Emenda n. 19/1998, para retirar a exigncia de lei complementar e
passar a admitir lei especfica. A palavra especfica no quer dizer grande coisa, mas apenas
uma forma elegante de lembrar que no se deve misturar assunto numa temtica to complexa
quanto o movimento grevista do servidor pblico. Algo como tratar de participao nos lucros e
resultados e abertura do comrcio aos domingos, de que trata a Lei n. 10.101/2005.

No h problema em se separar o servidor pblico do empregado de empresa privada


quanto ao tratamento do recurso greve. Afinal, os mecanismos de soluo de conflito so
diversos. O problema est em insistirem ignorar um fato.

Admite a Organizao Internacional do Trabalho at mesmo que algumas categorias de


servidores pblicos sejam proibidas de participao em movimento grevista, mas desde que
isso seja feito de forma absolutamente restritiva e mediante compensaes jurdicas.
Normalmente as duas classes de servidores afastados do direito de greve so as foras
armadas e militares, de um lado, e os trabalhadores do setor pblico em sentido estrito (funo
de autoridade em nome do Estado, como os ministrios e a administrao da justia, conceito
ignorado pelo legislador brasileiro).

O Brasil no faz restrio alguma greve de servidores civis, exceto por essa anomalia da
inexistncia da lei reclamada pela Constituio Federal de 1988, mas faz expressa restrio
greve dos militares (no incio, a restrio vinha no art. 42, 5., e, desde a Emenda n. 18/1998,
foi transportada para o art. 142, 3., IV).

No entanto, faltou discernimento ao legislador para prover algumas formas de acesso


negociao ou arbitragem para os militares, conforme propugna a OIT para os trabalhadores
afastados desse recurso, o que provoca cenas ainda mais constrangedoras na sociedade
brasileira, como manifestaes pblicas de esposas e familiares de militares pedindo melhores
condies de trabalho para seus entes queridos ou, simplesmente, movimentos de
insubordinao nas casernas, quando o comando j no consegue segurar o sentimento de
indignao da tropa.

Outro ato falho do legislador brasileiro foi generalizar o conceito de servidor militar, no
poupando nem mesmo as atividades de apoio, os servios burocrticos ou as polcias civis, que
poderiam ter tido outro tratamento trabalhista, como exorta novamente a OIT. Todos ficaram
banidos do direito de greve e de qualquer outro canal de comunicao trabalhista.

Postas essas premissas, deixa-se propositalmente para o arremate do captulo a longa


ementa extrada do Mandado de Injuno 708 e, no mesmo sentido, o Mandado de Injuno
712, ambos julgados em 25 de outubro de 2007 e publicados em 31 de outubro de 2008.

Atravs desses julgados, o Supremo Tribunal Federal acusou virada de sua jurisprudncia e
passou a admitir a aplicao da Lei n. 7.783/1989, aqui comentada, tambm para o servidor
pblico, falta de elaborao da lei especfica exigida pelo art. 37 da Constituio Federal de
1988. Antes, o Supremo havia declarado a mora do Poder Legislativo e, ainda, conferido prazo
para regularizao da inrcia. Considerando-se que vinte anos no bastaram para a edio do
ato, que seja feita uma analogia dentro do possvel. Por sua complexidade, a ementa merece
transcrio integral.

Mandado de injuno. Garantia fundamental (CF, art. 5., inciso LXXI). Direito de greve dos
servidores pblicos civis (CF, art. 37, inciso VII). Evoluo do tema na jurisprudncia do
Supremo Tribunal Federal (STF). Definio dos parmetros de competncia constitucional para
apreciao no mbito da Justia Federal e da Justia estadual at a edio da legislao
especfica pertinente, nos termos do art. 37, VII, da CF. Em observncia aos ditames da
segurana jurdica e evoluo jurisprudencial na interpretao da omisso legislativa sobre o
direito de greve dos servidores pblicos civis, fixao do prazo de 60 (sessenta) dias para que o
Congresso Nacional legisle sobre a matria. Mandado de injuno deferido para determinar a
aplicao das Leis n. 7.701/1988 e 7.783/1989. Sinais de evoluo da garantia fundamental do
mandado de injuno na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal (STF). () O mandado de
injuno e o direito de greve dos servidores pblicos civis na jurisprudncia do STF. () Mora
judicial, por diversas vezes, declarada pelo Plenrio do STF. Riscos de consolidao de tpica
omisso judicial quanto matria. A experincia do direito comparado. Legitimidade de adoo
de alternativas normativas e institucionais de superao da situao de omisso. () Apesar
das modificaes implementadas pela Emenda Constitucional n 19/1998 quanto modificao
da reserva legal de lei complementar para a de lei ordinria especfica (CF, art. 37, VII),
observa-se que o direito de greve dos servidores pblicos civis continua sem receber tratamento
legislativo minimamente satisfatrio para garantir o exerccio dessa prerrogativa em
consonncia com imperativos constitucionais. Tendo em vista as imperiosas balizas jurdico-
polticas que demandam a concretizao do direito de greve todos os trabalhadores, o STF no
pode se abster de reconhecer que, assim como o controle judicial deve incidir sobre a atividade
do legislador, possvel que a Corte Constitucional atue tambm nos casos de inatividade ou
omisso do Legislativo. A mora legislativa em questo j foi, por diversas vezes, declarada na
ordem constitucional brasileira. Por esse motivo, a permanncia dessa situao de ausncia de
regulamentao do direito de greve dos servidores pblicos civis passa a invocar, para si, os
riscos de consolidao de uma tpica omisso judicial. Na experincia do direito comparado (em
especial, na Alemanha e na Itlia), admite-se que o Poder Judicirio adote medidas normativas
como alternativa legtima de superao de omisses inconstitucionais, sem que a proteo
judicial efetiva a direitos fundamentais se configure como ofensa ao modelo de separao de
poderes (CF, art. 2.). Regulamentao da lei de greve dos trabalhadores em geral (Lei n.
7.783/1989). () Considerada a omisso legislativa alegada na espcie, seria o caso de se
acolher a pretenso, to somente no sentido de que se aplique a Lei n. 7.783/1989 enquanto a
omisso no for devidamente regulamentada por lei especfica para os servidores pblicos civis
(CF, art. 37, VII). Em razo dos imperativos da continuidade dos servios pblicos, contudo, no
se pode afastar que, de acordo com as peculiaridades de cada caso concreto e mediante
solicitao de entidade ou rgo legtimo, seja facultado ao tribunal competente impor a
observncia a regime de greve mais severo em razo de tratar-se de servios ou atividades
essenciais, nos termos do regime fixado pelos arts. 9. a 11 da Lei n. 7.783/1989. Isso ocorre
porque no se pode deixar de cogitar dos riscos decorrentes das possibilidades de que a
regulao dos servios pblicos que tenham caractersticas afins a esses servios ou
atividades essenciais seja menos severa que a disciplina dispensada aos servios privados
ditos essenciais. O sistema de judicializao do direito de greve dos servidores pblicos civis
est aberto para que outras atividades sejam submetidas a idntico regime. Pela complexidade
e variedade dos servios pblicos e atividades estratgicas tpicas do Estado, h outros
servios pblicos, cuja essencialidade no est contemplada pelo rol dos arts. 9. a 11 da Lei n.
7.783/1989. Para os fins desta deciso, a enunciao do regime fixado pelos arts. 9. a 11 da
Lei n. 7.783/1989 apenas exemplificativa (numerus apertus). O processamento e o julgamento
de eventuais dissdios de greve que envolvam servidores pblicos civis devem obedecer ao
modelo de competncias e atribuies aplicvel aos trabalhadores em geral (celetistas), nos
termos da regulamentao da Lei n. 7.783/1989. A aplicao complementar da Lei n.
7.701/1988 visa judicializao dos conflitos que envolvam os servidores pblicos civis no
contexto do atendimento de atividades relacionadas a necessidades inadiveis da comunidade
que, se no atendidas, coloquem em perigo iminente a sobrevivncia, a sade ou a segurana
da populao (Lei n. 7.783/1989, pargrafo nico, art. 11). () Mandado de injuno conhecido
e, no mrito, deferido para, nos termos acima especificados, determinar a aplicao das Leis n.
7.701/1988 e 7.783/1989 aos conflitos e s aes judiciais que envolvam a interpretao do
direito de greve dos servidores pblicos civis (Mandado de Injuno 708, publicado em 31 de
outubro de 2008).

Referido entendimento, em prol da aplicao da lei de greve da iniciativa privada para os


servidores pblicos civis, no alcana os servidores pblicos militares, aos quais a Constituio
Federal de 1988 no franqueou o direito de greve. Neste sentido, deciso exarada na
Reclamao 17.915, de fevereiro de 2015, em que o Supremo Tribunal Federal deliberou que o
militar, portanto, no apresenta condio jurdica de servidor cujo direito esteja inviabilizado pela
ausncia de norma regulamentadora de direito constitucionalmente assegurado, no tendo sido
beneficiado pelas decises proferidas pelo Supremo Tribunal Federal nos Mandados de
Injuno 670 e 708.

Todavia, advirta-se que a competncia para apreciar e julgar os conflitos da greve do


servidor pblico, mesmo que sob a gide agora da Lei n. 7.783/1989, continua a ser da Justia
Comum e no da Justia do Trabalho como se poderia tentar extrair do art. 114, II, da
Constituio Federal de 1988 (conferir Reclamao 6.568, julgada em 20 de maio de 2009).

Deciso do Supremo Tribunal Federal, que mandou estender lei destinada ao trabalhador de
iniciativa privada para os servidores pblicos, no se localiza apenas no assunto da greve,
podendo ser encontrada, por exemplo, em assunto como a aposentadoria especial Smula
Vinculante 33: Aplicam-se ao servidor pblico, no que couber, as regras do regime geral da
previdncia social sobre aposentadoria especial de que trata o art. 40, 4., inciso III da
Constituio Federal, at a edio de lei complementar especfica. A mora contumaz do
legislador s faz crescer a necessidade de julgados de natureza mandamental.

Art. 17. Fica vedada a paralisao das atividades, por iniciativa do empregador, com o
objetivo de frustrar negociao ou dificultar o atendimento de reivindicaes dos respectivos
empregados (lockout).

Pargrafo nico. A prtica referida no caput assegura aos trabalhadores o direito


percepo dos salrios durante o perodo de paralisao.

Se existe a greve dos trabalhadores, no deveria existir a greve dos empregadores?

A resposta negativa.

A greve dos trabalhadores tem o propsito direto de forar a negociao coletiva e


corresponde a um instrumento de presso exercido por aqueles que no dispem de outra
forma de compensar a inferioridade jurdica. , em suma, a linguagem que consegue ser
entendida pelo hierarquicamente superior.

J a greve dos empregadores, que consistiria basicamente em fechar as portas da empresa,


no atende ao requisito da presso para negociar, desaguando em simples ato de retaliao
aos empregados que no quiseram ou no puderam ouvir a seus apelos.

Ademais, o fechamento da fbrica pode ser determinado pelo empregador a qualquer


tempo, como nas frias coletivas, na suspenso temporria dos trabalhos ou mesmo no
cancelamento da atividade, porque ele detm o capital e, com o direito de propriedade, detm
os rumos do empreendimento.

O que no pode o empregador pretender que o fechamento do estabelecimento sirva de


argumento para os empregados aceitarem condies inferiores de negociao ou, ainda, haver
perda salarial dos dias parados por fora da cessao das atividades.

Foi assim que, aos poucos, convergiram maciamente a doutrina trabalhista e a


jurisprudncia em franco desfavor de movimentos patronais que tentassem imitar os
trabalhadores de braos cruzados, adotando-se a expresso inglesa lock-out, j aportuguesada
em alguns manuais para locaute, mas usada pelo legislador como lock-out e no direito lusitano
para fechamento.

Os instrumentos de presso do empregador so de outra natureza, como a no concesso


de algumas clusulas, o corte de parte da fora de trabalho e a suspenso dos planos de
expanso, dentre outros aspectos em que o capital prepondera sobre o trabalho.

notrio o quanto o empregador pode dificultar e o quanto pode facilitar a vida de um


trabalhador ou de um grupo de trabalhadores, sem necessidade de fechar as portas da loja.

O lock-out aparece proibido pelo art. 17 da Lei de Greve, mas no adquiriu patamar
constitucional no ordenamento brasileiro de 1988. H referncias a sua proibio em algumas
Constituies, como a brasileira de 1937 e a da Repblica de Portugal em vigor.

Art. 18. Ficam revogados a Lei n. 4.330, de 1. de junho de 1964, o Decreto-lei n. 1.632, de 4
de agosto de 1978, e demais disposies em contrrio.

A Lei n. 4.330/1964 foi citada vrias vezes neste captulo, inclusive quando foi apelidada de
lei de greve nas boutiques.

Art. 19. Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.

Tratava-se de 29 de junho de 1989.


w
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