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Revista Eletrnica de Direito Processual REDP. Volume 16.

Julho a dezembro de 2015


Peridico Semestral da Ps-Graduao Stricto Sensu em Direito Processual da UERJ
Patrono: Jos Carlos Barbosa Moreira. ISSN 1982-7636. pp. 305-334
http://www.e-publicacoes.uerj.br/index.php/redp/index
NEGCIO JURDICO PROCESSUAL E FLEXIBILIZAO DO
PROCEDIMENTO: AS INFLUNCIAS DA AUTONOMIA PRIVADA NO
PARADIGMA PUBLICISTA DO DIREITO PROCESSUAL CIVIL 1

PROCEDURAL CONVENTION AND FLEXIBILITY OF THE PROCEDURE: THE


INFLUENCE OF PRIVATE AUTONOMY ON THE PUBLICIST PARADIGM OF
CIVIL PROCEDURE

Marcelo Dias Ponte


Doutorando em Direito Constitucional pela Universidade de
Fortaleza/CE. Mestre em Direito Constitucional pela
Universidade de Fortaleza. Professor de Direito Processual
Civil da Universidade de Fortaleza/CE. Coordenador do
Curso de Especializao em Direito Processual Civil da
Universidade de Fortaleza/CE. Advogado.

Pablo Freire Romo


Ps-graduando em Direito Processual Civil pela
Universidade de Fortaleza/CE. Assessor de Desembargador
do Tribunal de Justia do Estado do Cear.
pabloromao@gmail.com

RESUMO: A pesquisa objetiva analisar as inovaes do Novo CPC no tocante aos negcios
jurdicos processuais, apreciando as suas possibilidades, os seus limites, requisitos e a funo
do rgo jurisdicional e das partes na flexibilizao do rito processual. Aborda-se, ainda, a
gesto compartilhada do procedimento e o calendrio processual como instituto
materializador do princpio da eficincia. Conclui-se que as convenes processuais tm o

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Artigo recebido em 31/03/2015 e aprovado em 27/11/2015.
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condo de melhor tutelar os direitos materiais envolvidos na lide, pois os litigantes podero
adequar o procedimento s necessidades do conflito, possibilitando uma viso democrtica
do processo, capaz de ampliar o dilogo e a interao entre as partes.

PALAVRAS-CHAVE: Convenes processuais. Flexibilizao procedimental. Autonomia


privada. Calendrio processual. Garantias constitucionais.

ABSTRACT: The research aims to analyze the New CPC innovations with regard to the
procedural legal business, to assess, carefully, its possibilities, its limits, requirements and
the function of the court and the parties to the flexibility of the procedure. The study
approaches the shared management of the procedure, the procedural calendar as
materializing institute the principle of efficiency. As a result, it was found that procedural
conventions have the power to better protect the substantive rights involved in the dispute,
since the litigants may bring the procedural rite to the needs of the conflict, allowing a view
democratic demand, able to increase dialogue and interaction between the parties.

KEYWORDS: Procedural conventions. Easing procedural. Private autonomy. Procedural


calendar. Constitutional guarantees

INTRODUO

O direito processual civil no possuiu abordagem e autonomia cientfica at meados


do sculo XIX. Confere-se a Oskar Von Bllow, na obra Excepciones procesales y
pressupuestos procesales, do ano de 1868, a autoria dos alicerces necessrios edificao
da compreenso do processo como relao jurdica de direito pblico constituda entre os
jurisdicionados e o Estado-juiz, bem como da realizao da diferenciao entre o direito
processual e o direito material.
Desde essa concepo inicial, consolidou-se o entendimento de que a natureza
jurdica das normas processuais de direito pblico, visto que se propem a conduzir uma

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relao jurdica existente entre o Estado e os particulares. Em decorrncia dessa percepo,
passou-se a abordar as normas processuais sob o ponto de vista cogente, isto , obrigatrio,
mesmo que venha a constranger a vontade do indivduo, bastando haver a relao de
casualidade para que a norma incida sobre ele.
O desenvolvimento dessa concepo impossibilitou qualquer viso no sentido de
interpretar o processo judicial como uma relao de direito obrigacional entre os sujeitos
processuais. Chiovenda (1998, p. 99) j assentara, dentro dessa perspectiva: no existe,
pois, um processo convencional, quer dizer, ao juiz e s partes no permitido governar
arbitrariamente o processo. Iluminando a atual legislao processual brasileira, essa
construo terica consolidou o entendimento de que convenes processuais possuem
limitado campo de atuao.
So poucas as possibilidades que os litigantes possuem, no Cdigo de Processo Civil
de 1973, a autonomia para alterar os mandamentos procedimentais ou avenar, por mtua
aquiescncia, quanto aos seus comportamentos processuais, tal como acontece, por exemplo,
na reduo ou ampliao dos prazos dilatrios (art. 181), no adiamento de audincia (art.
453, I), na suspenso do andamento do processo (arts. 265, II e 762), na atribuio do nus
probatrio (excludas as hipteses previstas no pargrafo nico do art. 333), na eleio de
foro (art. 111 e 112) etc.
Embora tais premissas histricas estejam presentes dentro da dogmtica do processo
civil brasileiro, no se vislumbra nenhum bice de natureza constitucional ou mesmo
filosfica que impossibilite a novidade legislativa com o objetivo de conferir novel
abordagem matria, ampliando as hipteses em proveito de uma mxima atividade das
partes durante a tramitao da demanda, seja para dispor sobre situaes processuais, seja
para gerir o procedimento, adequando-o s particularidades do direito material envolvido no
litgio.
A natureza pblica e cogente das normas processuais justifica a atual conjuntura, mas
no so bices deciso legislativa de se admitir a ampliao da conveno no tocante s
regras de procedimento, nus, poderes, faculdades e deveres, ou de compartilhamento da
gesto do procedimento em conjunto com o magistrado. Dentro dessa perspectiva, o presente
trabalho se prope a analisar e a interpretar a clusula geral de negociao processual,

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prevista no Novo CPC, cujo texto fora recentemente sancionado, e as consequncias dela
decorrentes.
A metodologia utilizada na elaborao da pesquisa constitui-se em um trabalho
desenvolvido por meio de pesquisa do tipo bibliogrfica, com estudos elaborados com base
em doutrina especializada, pura quanto utilizao dos resultados, com estudo descritivo e
analtico, desenvolvido por meio de pesquisa terica quanto ao tipo, de natureza qualitativa
e, no tocante aos objetivos, descritiva e exploratria.

1. O NEGCIO JURDICO PROCESSUAL E O NOVO CPC

O art. 190, do Novo Cdigo de Processo Civil admite que as partes, plenamente
capazes e de comum acordo, em causas que admitam autocomposio, estipulem mudanas
no procedimento para ajust-lo s especificidades da demanda e/ou convencionem sobre os
seus nus, poderes, faculdades e deveres processuais, antes ou durante do processo.
Tratando-se de negcio jurdico, a aludida conveno dever obedecer a todos os requisitos
exigidos pela legislao civil, notadamente o regime jurdico de nulidades.
Segundo Cadiet (2012), processualista francs, nas convenes processuais as partes
podem deliberar, previamente ou no, sobre o mtodo e o procedimento a ser utilizado na
resoluo judicial do conflito. Instaurada a demanda, o negcio jurdico processual se torna
uma ferramenta de gesto do processo. Dentro dessa senda, j possvel perceber que a
celebrao de um acordo processual bem mais praticvel antes da ecloso do conflito,
porquanto este, muitas vezes, elimina a possibilidade de as partes dialogarem.
No Brasil, h um silncio da doutrina acerca da autonomia das partes dentro do
processo, havendo poucos autores que se manifestam sobre o tema, dentre eles, Barbosa
Moreira e Leonardo Greco. Conceitualmente, Moreira (1984) assevera que as convenes
processuais so atos constitudos por duas declaraes de vontade com contedo igual.
Assim, no so contratos, de acordo com a concepo de que estes so formados por
declaraes de vontades diversas, mas correspondentes.
O processo judicial no apenas coisa das partes, so elas as
destinatrias da tutela jurisdicional e so os seus interesses que a

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deciso judicial diretamente atinge, e, atravs deles, os seus fins
ltimos, embora remotos e abstratos, de tutela do interesse geral da
coletividade, do bem comum e da paz social. [] Entre esses atos
de disposio, encontram-se as convenes das partes, assim
entendidos todos os atos bilaterais praticados no curso do processo
ou para nele produzirem efeitos, que dispem sobre questes do
processo, subtraindo-as da apreciao judicial ou condicionando o
contedo de decises judiciais subsequentes. O que caracteriza as
convenes processuais ou a sede do ato ato integrante da relao
processual, praticado no processo -, ou a sua finalidade de produzir
efeitos em determinado processo, presente ou futuro. (GRECO,
2007, p. 08)
A negociao acerca do procedimento possui fundamento no princpio da cooperao
processual, que impe a colaborao dos sujeitos processuais entre si, conjugando seus
interesses em busca da soluo da controvrsia. Tal princpio, com tratamento pacfico na
doutrina, foi positivado pelo art. 6, do NCPC: todos os sujeitos do processo devem
cooperar entre si para que se obtenha, em tempo razovel, deciso de mrito justa e efetiva.
Em se tratando de direito comparado, Cabral (2009) leciona que a jurisprudncia
2
francesa instituiu o contrat de procdure, acordo entre as partes processuais dispondo sobre
os mandamentos que regero a demanda judicial, estabelecendo prazos, dispensa de recurso,
meios de provas que podero os litigantes fazerem uso etc. Trata-se de regra por meio da
qual os sujeitos do processo, nada obstante os interesses materiais envolvidos no litgio,
trabalham em conjunto com o objetivo de alcanar finalidades processuais especficas.
Diante desse cenrio inovador, o Instituto Brasileiro de Direito Processual realizou o
II Encontro de Jovens Processualistas e o III Encontro do Frum Permanente de

2
Dentro dessa perspectiva, o art. 41 do Cdigo de Processo Civil Francs determina que as partes
podem acordar quanto competncia do rgo julgador, bem como quanto possibilidade ou no de
interposio de recurso. No original: Article 41. En savoir plus sur cet article. Le litige n, les parties peuvent
toujours convenir que leur diffrend sera jug par une juridiction bien que celle-ci soit incomptente en raison
du montant de la demande. Elles peuvent galement, sous la mme rserve et pour les droits dont elles ont la
libre disposition, convenir en vertu d'un accord exprs que leur diffrend sera jug sans appel mme si le
montant de la demande est suprieur au taux du dernier ressort.
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Processualistas Civis, este sob a coordenao dos professores Fredie Didier Jr, Cssio
Scarpinella Bueno e Ronaldo Cramer, assentando um grupo de enunciados relacionados ao
assunto Negcios Jurdicos Processuais. poca das reunies, o dispositivo ora analisado,
apesar de possuir a mesma redao, possua numerao distinta (art. 191):

ENUNCIADOS DO II ENCONTRO DE JOVENS PROCESSUALISTAS


16. (art. 191) O controle dos requisitos objetivos e subjetivos de validade da conveno
de procedimento deve ser conjugado com a regra segundo a qual no h invalidade do ato
sem prejuzo. (Grupo: Negcio Processual).
17. (art. 191) As partes podem, no negcio processual, estabelecer outros deveres e
sanes para o caso do descumprimento da conveno. (Grupo: Negcio Processual; redao
revista no III FPPC-Rio)
18. (art. 191) H indcio de vulnerabilidade quando a parte celebra acordo de
procedimento sem assistncia tcnico-jurdica. (Grupo: Negcio Processual)
19. (art. 191) So admissveis os seguintes negcios processuais, dentre outros: pacto
de impenhorabilidade, acordo de ampliao de prazos das partes de qualquer natureza,
acordo de rateio de despesas processuais, dispensa consensual de assistente tcnico, acordo
para retirar o efeito suspensivo da apelao, acordo para no promover execuo provisria.
(Grupo: Negcio Processual; redao revista no III FPPC-Rio)
20. (art. 191) No so admissveis os seguintes negcios bilaterais, dentre outros:
acordo para modificao da competncia absoluta, acordo para supresso da 1 instncia.
(Grupo: Negcio Processual)
21. (art. 191) So admissveis os seguintes negcios, dentre outros: acordo para
realizao de sustentao oral, acordo para ampliao do tempo de sustentao oral,
julgamento antecipado da lide convencional, conveno sobre prova, reduo de prazos
processuais. (Grupo: Negcio Processual; redao revista no III FPPC-Rio).

ENUNCIADOS DO III ENCONTRO DO FRUM PERMANENTE DE


PROCESSUALISTAS CIVIS

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131. (art. 191) Aplica-se ao processo do trabalho o disposto no art. 191 no que se refere
flexibilidade do procedimento por proposta das partes, inclusive quanto aos prazos.
(Grupo: Impacto do CPC no Processo do Trabalho).
132. (art. 191) Alm dos defeitos processuais, os vcios da vontade e os vcios sociais
podem dar ensejo invalidao dos negcios jurdicos atpicos do art. 191. (Grupo: Negcios
Processuais).
133. (art. 191, caput; art. 200) Salvo nos casos expressamente previstos em lei, os
negcios processuais do caput do art. 191 no dependem de homologao judicial. (Grupo:
Negcios Processuais).
134. (Art. 191, 4) Negcio jurdico processual pode ser invalidado parcialmente.
(Grupo: Negcios Processuais).
135. (art. 191, 4) A indisponibilidade do direito material no impede, por si s, a
celebrao de negcio jurdico processual. (Grupo: Negcios Processuais)

As possibilidades de convenes processuais vo desde a fixao de obrigaes e


sanes at a ampliao de prazos de qualquer natureza, dispensa de efeito suspensivo da
apelao, de assistentes tcnicos e de execuo provisria, dentre outras possibilidades. H,
em verdade, uma introduo da autonomia privada dentro da esfera processual, o que denota
a sagacidade do novo Cdigo em propiciar um procedimento mais democrtico e aliado s
expectativas das partes, pois estas podero adequ-lo s suas pretenses.

Esse poder das partes no pode ser entendido como uma predisposio privatizao
do processo, mas retrata o entendimento de que aquelas, como destinatrias da prestao
jurisdicional, possuem interesse em deliberar sobre a atividade-meio e, em determinadas
situaes, encontram-se mais habilitadas do que o magistrado para escolher os rumos do
procedimento e estabelecer providncias em consonncia com os escopos publicsticos do
processo civil, atinentes tutela da paz social e preservao da ordem pblica.

2. A CLUSULA GERAL ATPICA DE NEGOCIAO PROCESSUAL

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O art. 190 do Novo Cdigo de Processo Civil possui um duplo comando, ambos
relacionados s convenes processuais: o (1) primeiro se refere possibilidade de mudana
do procedimento com o objetivo de ajust-lo s particularidades da causa, isto ,
flexibilizao do procedimento; e o (2) segundo gira em torno do acordo processual no
tocante aos nus, poderes, faculdades e deveres das partes. No obstante, existem
dispositivos especficos que positivaram convenes processuais tpicas.

2.1 A flexibilizao do procedimento por meio da sua gesto compartilhada

No atual modelo processual, o art. 125, do CPC/73, determina que o procedimento


comandado diretamente pelo magistrado, que o conduz e o impulsiona, desempenhando o
papel de protagonista do processo. O Novo CPC, dentro dessa tica, objetiva conferir s
partes uma poro desse protagonismo. A complexidade dos atos sociais dentro da dinmica
da ps-modernidade d ensejo a conflitos cada vez mais especficos e inslitos, haja vista a
multifacetada gama de ambientes fticos que podem desembocar no Poder Judicirio.
Dessa forma, a natureza da demanda pode exigir a acolhida de tutelas processuais
peculiares, bem como a prtica de atos processuais especficos, cuja forma e tempo no
possuem antecedentes normativos dentro da legislao. No entanto, como dito, a pluralidade
das dinmicas sociais recomenda a perfilhao de tcnicas e tutelas adequadas. Marinoni
(2004, p 33), destaca: o legislador tem o dever, diante do direito fundamental tutela
jurisdicional efetiva, de instituir as tcnicas processuais idneas tutela jurisdicional das
diversas situaes de direito material.
O problema, segundo Mller (2013, p. 153), a existncia de um natural
descompasso entre as necessidades das diversas situaes de direito material e da vida e a
previso, na legislao, de enunciado normativo contendo a totalidade das tcnicas e meios
processuais capazes de conferir ao procedimento potencialidade plena para uma prestao
jurisdicional efetiva, adequada, justa e tempestiva. O autor conclui: para uma deciso final
ser acertada, efetiva e adequada h situaes que exigem uma correspondente adequao do
procedimento s necessidades do conflito.

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O direito codificado sempre se encontra desatualizado diante das imposies da
sociedade. Larenz (1997, p. 519) repara: sempre se reconheceu que mesmo uma lei muito
cuidadosamente pensada no pode conter uma soluo para cada caso necessitado de
regulao que seja atribuvel ao mbito de regulao da lei. No existe, no direito processual
civil brasileiro (CPC/73), dispositivo legal que autorize o magistrado a modificar o
procedimento presente na legislao para conferir-lhe uma abordagem mais adequada s
particularidades da demanda.
3
A denominada gesto do procedimento permitiria ao juiz a flexibilizao do rito
processual com o objetivo de atribuir a soluo mais adequada ao litgio material. Gajardoni
(2007, p. 201) destaca: o estudo do direito processual civil deve ser levado a cabo sempre
com viva ateno s suas ligaes com o direito material, sem o que se corre o risco de
reduzi-lo em um pouco interessante computar de formalidades e prazos. Segundo o referido
autor, a flexibilizao do procedimento pode ser legal (genrica ou legal alternativa),
voluntria ou judicial.
No que pese o procedimento legal ser a garantia do tratamento isonmico de todos os
cidados, a lei deve atribuir certa flexibilidade a este, para assegurar in concreto a paridade
de armas e a ampla defesa, assim como para fazer valer a natureza instrumental dos atos
processuais. Entretanto, o legislador brasileiro muitas vezes se atm a uma rigidez
procedimental incompatvel com o respeito s garantias fundamentais do processo, como
ocorre no art. 182, do CPC, que probe s partes, mesmo de comum acordo, reduzir ou
prorrogar os prazos peremptrios. [] Por que no poderiam as partes prorrogar esse ou
qualquer outro prazo processual, desde que o fizessem moderadamente, sem que isso
implicasse em excessivo retardamento do desfecho do processo, e, portanto, em
comprometimento da celeridade? (QUEIROZ, 2014, p. 725).
A primeira diz respeito prvia autorizao legislativa destinada ao magistrado que
lhe oportuniza amoldar o procedimento ao caso concreto. A segunda admite que essa
adequao seja realizada pelas partes. E a terceira diz respeito quela na qual o legislador

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A gesto do processo, segundo Gajardoni (2007), j reconhecida em diversos pases, dentre eles:
Inglaterra, Estados Unidos da Amrica e Portugal.
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no abandona a ordinariedade, mas, ao passo em que deixa de construir procedimentos
diferenciados voltados a atender distintas situaes de direito material, possibilita ao
magistrado a adaptao do procedimento aos valores concebidos na Constituio Federal.
(GAJARDONI, 2007).
Gajardoni (2007, p. 246) salienta: o procedimento flexibilizado no viola a clusula
do devido processo legal, eis que se conservaro na operao todas as garantias
constitucionais do processo, especialmente o contraditrio. Pelo contrrio, o devido
processo legal, previsto na Constituio Federal, potencializado com a adequao do
procedimento s circunstncias da causa. Ademais, a flexibilizao, notadamente a
voluntria, empodera as partes de tal maneira a aumentar a conformao destas com a
deciso proferida.
Assim como o princpio da adequao, o princpio da eficincia impe ao rgo
jurisdicional o dever de adaptar ou arquitetar, na expresso de Eduardo Jos da Fonseca
Costa, regras processuais, com o propsito de atingir a eficincia. Mas enquanto a adequao
atributo das regras e do procedimento, a eficincia uma qualidade que se pode atribuir
apenas ao procedimento encarado como ato. Embora se conceba um procedimento a priori
(em tese) adequado um procedimento definido pelo legislador, com a observncia dos
critrios objetivo, subjetivo e teleolgico , um procedimento eficiente inconcebvel a
priori: a eficincia resulta de um juzo a posteriori, como se disse, sempre retrospectivo.
(DIDIER, 2013, p. 438).
Outro possvel bice encontrado pela flexibilizao do procedimento pode ser o
formalismo intrnseco cincia processual. Bedaque (2011, p. 74) rejeita a concepo de
procedimento rgido e, portanto, no flexvel realidade vivenciada pelo caso concreto,
sustentando: a maior ou menor complexidade do litgio exige que sejam tomadas
providncias diferentes, a fim de se obter o resultado do processo, adequando o
procedimento s circunstncias apresentadas pela relao substancial posta em juzo.
Classicamente, o formalismo processual reveste-se de poder ordenador e
organizador, limitando o arbtrio judicial, pois, na medida em que enseja a igualdade entre
as partes, assegura a segurana jurdica, com vistas a promover a justia do provimento
judicial. No fundo, na essncia de todas as relaes entre processo e o direito material est

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um especfico problema da justia, s sendo justo aquele que transcorre conforme seus
princpios fundamentais e resulta em consonncia com os ditames do sistema, nos planos
constitucional e infraconstitucional. (OLIVEIRA, 2009). Acerca da necessidade do desapego
formalidade excessiva:
Em primeiro lugar, preciso abandonar a ideia de que os atos processuais devem
atender rigorosamente a determinada forma previamente estabelecida, no tendo o juiz
poderes para flexibilizar os rigores da lei. O formalismo exagerado incompatvel com a
viso social do processo. No podemos olvidar que o Estado est comprometido com a
correta soluo das controvrsias, no com a forma do processo. Esta constitui fator de
garantia do resultado e de segurana para as partes, no podendo ser objeto de culto. []
Da porque, muito embora a forma do ato processual seja fator de garantia para as prprias
partes, o apego exagerado a ela tambm constitui bice consecuo dos objetivos do
processo. O sistema da liberdade das formas, se bem compreendido e aplicado, o mais
adequado natureza instrumental do mtodo estatal de soluo de controvrsias. Liberdade
no significa insegurana para as partes, nem arbtrio do juiz. Representa, simplesmente,
inexistncia de rigidez e previso legal de padres flexveis, segundo as especificidades da
situao, sem que isso implique violao s garantias do devido processo constitucional.
(BEDAQUE, 2011, p. 109-110 e 435-437).
Com o advento do formalismo-valorativo (ou neoprocessualismo), o processou
passou a ser formado por valores justia, igualdade, participao, efetividade, segurana
bases axiolgicas a partir das quais ressaem princpios, regras e postulados para sua
elaborao dogmtica, organizao, interpretao e aplicao. (OLIVEIRA, 2009). Nessa
nova perspectiva, Oliveira (2009) leciona: tcnica passa a segundo plano, consistindo em
mero meio para atingir o valor. O fim ltimo do processo j no mais apenas a realizao
do direito material, mas a concretizao da justia material, segundo as peculiaridades do
caso.
O ideal colocar a tcnica processual a servio do direito material e dos fins ltimos
do processo, limitando-se o mnimo possvel o desempenho dos sujeitos processuais, de
modo que a regulao contenha apenas o indispensvel para uma conduo bem organizada
e proporcionada do feito. Alm disso, a par da maior eficincia do aparelho estatal, mostra-

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se desejvel hoje o desiderato de obter-se ndice sempre mais intenso de democratizao do
processo, incrementando-se, assim, a efetiva acessibilidade das partes e dos demais
participantes do servio judicirio, facilitando-se-lhes ao mesmo tempo o uso do aparelho
estatal. (OLIVEIRA, 2009, p. 173)
A adoo da flexibilizao procedimental no implica na supresso do formalismo,
imprescindvel para se evitar a anarquia e agraciar previsibilidade continuidade dos atos
processuais; e sim na materializao de uma ampla racionalidade ao processo, atribuindo-
lhe mxima eficincia ao alcance de suas finalidades, mediante a aplicao do que Gajardoni
conceituou como princpio da adaptabilidade, investindo a maior efetividade possvel ao
direito processual no exerccio de sua funo de realizao do direito material e de outorga
de justia. Tratando do tema, indaga Greco (2012, p. 28):
Se, respeitados certos princpios inderrogveis, na arbitragem as partes podem ditar o
procedimento a ser seguido pelos rbitros, por que no permitir que, perante os juzes
profissionais, as partes possam dispor sobre o modo que consideram mais adequado de
direo do seu processo, os prazos a serem observados, a escolha de comum acordo do perito
a atuar na instruo da causa e tantas outras questes em que a lei atualmente imperativa
ou em que a margem de flexibilidade est entregue ao poder discricionrio do juiz?
Nesse sentido, a Comisso de Juristas encarregada pelo Senado da Repblica de
desenvolver o Anteprojeto do Novo CPC, influenciada pelo modelo de gesto de
procedimento ingls, apresenta regra que oferece ao magistrado a possibilidade de adequar
as fases e os atos processuais s especificaes do conflito, de modo a conferir maior
efetividade tutela do bem jurdico, respeitando sempre o contraditrio e a ampla defesa
(BRASIL, 2010). No entanto, essa sugesto no foi mantida no texto sancionado.
Apesar disso, o Novo CPC possui dispositivo cujo fundamento reside na
flexibilizao procedimental judicial, embora muito restrito em comparao ao que se
propunha o Anteprojeto, porquanto se limita a possibilitar ao magistrado a modificao dos
prazos e da sequncia probatria. Trata-se do art. 139, VI: o juiz dirigir o processo
conforme as disposies deste Cdigo, incumbindo-lhe: [] VI - dilatar os prazos
processuais e alterar a ordem de produo dos meios de prova, adequando-os s necessidades
do conflito de modo a conferir maior efetividade tutela do direito.

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A verso sancionada sustenta proposta distinta, admitindo s partes, em harmonia
com o magistrado, a regulao e o gerenciamento do procedimento, desde que exista acordo
mtuo quanto ao objeto a ser negociado. O desacordo quanto ao direito material no implica
na divergncia quanto ao direito processual. As partes, indubitavelmente, so quem podem
reunir condies melhores de tempo e de conhecimento para convencionar, junto ao juiz, a
respeito das mudanas necessrias para ajustar e gerir o procedimento s especificidades da
causa. (MLLER, 2014).
Dentro da enorme gama de atos que compem os procedimentos no novo CPC, quais
4
poderiam ser objeto de negociao? Aparentemente todos os que se mostrarem
imprescindveis e capazes de adaptar o procedimento s particularidades do conflito
submetido apreciao do Poder Judicirio, observados os pressupostos exigidos pela
legislao civil para a formalizao de negcios jurdicos, notadamente em relao
capacidade das partes. Em verdade, o novo CPC concretizou o que Gajardoni (2007, p. 248-
249) j havia entendido como flexibilizao procedimental voluntria:
Por fim, pelo modelo da flexibilidade procedimental voluntria, competiria s partes
eleger o procedimento processual adequado, ou ao menos parte dos atos processuais da srie.
Neste regime, naturalmente excepcional, o papel do juiz seria mais passivo, eis que a
deliberao sobre o encaminhamento do caso seria dos litigantes, inclusive no tocante a
parcela dos prazos.
Pela interpretao da parte do art. 190, do NCPC, disciplinadora da gesto
compartilhada do procedimento, percebe-se que o legislador tratou do tema de maneira
aberta, sujeitando-a a diversas possibilidades de estruturao. Essa forma de abordagem
corresponde aos desideratos da novidade legislativa, pois, caso contrrio, ela alcanaria
apenas as situaes j presenciadas pelos aplicadores do Direito. s partes, portanto, ser
franqueado ajustar e pactuar acerca de qualquer ato processual com o fito se de alcanar uma
prestao jurisdicional efetiva.
Quanto abrangncia dessa clusula geral de flexibilizao procedimental, podero
ser alvo de negociao (1) os atos processuais praticados pelas partes; (2) a forma que os

4
As limitaes s convenes processuais sero analisadas no tpico 4.2.
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envolver, englobando o local e o momento de sua realizao (ex.: a intimao poder ser
realizada por meio de ligao telefnica); (3) a convenincia e a oportunidade dos
comportamentos dos sujeitos processuais; (4) a ordem das fases e dos atos processuais; (5)
o tipo de procedimento a ser adotado pelo magistrado.
A ttulo de exigncias para a sua aplicao, destacam-se a autonomia da vontade, a
capacidade, a aquiescncia, o engajamento dos litigantes com o modelo adotado e a
coerncia das modificaes acordadas com as individualidades da demanda. H, portanto,
nessas hipteses, uma derrogao da mxima de que a direo do processo compete
diretamente ao magistrado, passando ela a ser encargo comum dele e dos demais sujeitos do
processo, materializando um modelo participativo e democrtico de processo.

2.2 Conveno sobre nus, poderes, faculdades e deveres processuais

Da qualidade de parte decorrem uma srie de poderes, nus, faculdades e deveres.


Segundo Rocha (2009), os poderes que as partes podem exercitar no processo esto
consubstanciados no poder de ao do autor e no poder de defesa do ru. Tais poderes so,
segundo o referido autor, poderes-nus, uma vez que os litigantes no esto obrigados a
pratic-los, mas possuem a necessidade (no o dever) se tiverem interesse em atingir
determinados resultados ou obstar cenrios desfavorveis. As faculdades processuais so
escolhas a serem realizadas durante a tramitao do procedimento.
Os deveres se relacionam s obrigaes atribudas aos litigantes, que, em caso de
descumprimento, sero alvos de sanes. A ttulo de exemplo, Rocha (2009) destaca os
deveres de lealdade, probidade, de pagar as despesas no curso do processo e do vencido
reembolsar as despesas e honorrios do advogado. A ideia de nus, por sua vez, associa-se
com a estrutura de cenrios jurdicos, contrastando-se definio de dever exatamente pelo
fato de se referir a uma conduta exigida para atender interesses prprios. O onerado, caso
no se desincumba do seu nus, no transgride nenhum dever, mas deixa de alcanar alguma
vantagem.
No nus, o onerado 'precisa de'; no dever jurdico o obrigado deve.
A contraposio nus-dever jurdico pode considerar-se na

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perspectiva da contraposio kantiana imperativo hipottico-
imperativo categrico. O ordenamento jurdico no desaprova o no
acatamento do nus; ao invs, desaprova a violao de um dever. O
onerado, se quer evitar um prejuzo, dever comporta-se de certa
forma; de outro modo, suportar o prejuzo sem que se lhe reprove
o ter-se comportado assim. (PINTO, 1991, p. 180).

A relao jurdica processual se constitui por meio da reunio de diversos cenrios


processuais que possuem como intrpretes as partes, os serventurios, o juiz e os auxiliares
do juzo. Dinamarco (2001, p. 202), relacionando os gneros comportamentais acima
dissecados com as pessoas envolvidas no procedimento, aduz: o objeto de cada uma delas
sempre uma conduta conduta permitida, com ou sem sanes pelo descumprimento
(faculdades, nus), conduta devida (deveres, conduta vedada (sujeio).
O art. 190, do NCPC, colaciona uma clusula geral atpica de negociao processual,
que poder envolver situaes atinentes s condutas das partes, sejam elas nus, poderes,
faculdades e deveres. No entanto, a anlise de outros dispositivos da nova legislao torna
possvel a concluso de que existem outras circunstncias aptas a serem contedo de um
acordo processual. Alm da possibilidade de se estabelecer um calendrio procedimental,
analisado no tpico seguinte, o Novo CPC tambm prev os denominados negcios
processuais tpicos.
O art. 471, da nova codificao, preleciona: as partes podem, de comum acordo,
escolher o perito, indicando-o mediante requerimento, desde que: (i) sejam plenamente
capazes; e (ii) a causa possa ser resolvida por autocomposio. Nesse caso, o acordo
processual alcana poder-dever inerente ao julgador, facultando s partes a escolha do expert
nas demandas que exigem um conhecimento tcnico especfico. Na mesma toada, os
litigantes tambm podero escolher, de comum acordo, o conciliador, o mediador ou a
cmara privada de conciliao e de mediao (art. 168, NCPC).
O art. 357, 2, do CPC/15, admite que as partes convencionem acerca das matrias
de fato que sero objeto de instruo probatria. Nessa hiptese, ocorrendo a homologao
do acordo pelo juiz, este e os litigantes ficam vinculados aos termos do pacto. Preceitua o

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dispositivo: as partes podem apresentar ao juiz, para homologao, delimitao consensual
das questes de fato e de direito a que se referem os incisos II e IV; se homologada, a
delimitao vincula as partes e o juiz.
Ainda no tocante deliberao acerca do nus da prova, destaca-se o 3, do art. 373,
que melhora a redao do atual pargrafo nico do art. 333, porquanto possibilita s partes
convencionarem acerca da distribuio do nus da prova, salvo quando o pacto (i) recair
sobre direitos indisponveis e (ii) nos casos em que o exerccio do direito se torne
excessivamente difcil por uma das partes. A nota especial da inovao legislativa, no
entanto, reside no 4, do mesmo artigo, que possibilita a realizao do acordo probatrio
antes ou durante o processo.
Certamente, o carter aberto do art. 190, do NCPC favorecer diversas interpretaes
e, por consequncia, uma contnua reconstruo da sua essncia. A quebra do paradigma
publicista do processo civil, com a oportunidade de convenes sobre aspectos estritamente
processuais desafio que reivindica uma detalhada ponderao acerca dos novos e
tradicionais institutos, cujo caminho juristas e operadores do Direito esto na iminncia de
trilhar.

3 O CALENDRIO PROCESSUAL

O Novo CPC, prev, ainda, a definio de um calendrio para a prtica de atos


processuais, onde, de comum acordo, o juiz e as partes podero fixar datas para a realizao
de condutas determinadas, que as vincular. Estabelecido este calendrio, as intimaes
sero dispensadas para o exerccio de comportamentos processuais nele disciplinados. Veja-
se os dispositivos:
Art. 191. De comum acordo, o juiz e as partes podem fixar calendrio
para a prtica dos atos processuais, quando for o caso.
1 O calendrio vincula as partes e o juiz, e os prazos nele previstos
somente sero modificados em casos excepcionais, devidamente
justificados.

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2 Dispensa-se a intimao das partes para a prtica de ato
processual ou a realizao de audincia cujas datas tiverem sido
designadas no calendrio.

Um calendrio ajustado entre partes e juiz vocaciona-se a gerar maiores


probabilidades para a materializao do princpio da eficincia do servio jurisdicional,
previsto no art. 375, da CRFB/88 e no art. 86, do NCPC. Constitui uma mxima de
experincia a afirmao de o planejamento adequado de qualquer empreitada humana tem a
potencialidade de produzir resultados mais eficazes de comparada a simples participao
descompromissada no desenrolar dos acontecimentos. (MLLER, 2014, p. 154).
O princpio da eficincia fundamento para que se permita a adoo,
pelo rgo jurisdicional, de tcnicas atpicas (porque no previstas
expressamente na lei) de gesto do processo, como o calendrio
processual (definio de uma agenda de atos processuais, com a
prvia intimao de todos os sujeitos processuais de uma s vez), ou
outros acordos processuais com as partes, em que se promovam
certas alteraes procedimentais, como a ampliao de prazos ou
inverso da ordem de produo de provas. (DIDIER JR, 2013, p.
439).
Didier Jr (2013, p. 435) destaca: o princpio da eficincia, aplicado ao processo
jurisdicional, impe a conduo eficiente de um determinado processo pelo rgo
jurisdicional. O processualista baiano v no julgador um gestor (administrador) do
procedimento, que dever buscar a mxima eficincia ao processo, tratando o servio
jurisdicional como uma espcie de servio pblico. O alcance do princpio da eficincia
exige o preenchimento de um duplo dever: (1) o de obter o mximo de um fim com o mnimo
de recursos; e o de (2) com um meio, atingir o fim mximo. (DIDIER JR, 2013, p. 437).

5
Art. 37 da Constituio Federal: A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes
da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade,
impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte.
6
Art. 8, do NCPC: Ao aplicar o ordenamento jurdico, o juiz atender aos fins sociais e s exigncias
do bem comum, resguardando e promovendo a dignidade da pessoa humana e observando a proporcionalidade,
a razoabilidade, a legalidade, a publicidade e a eficincia.
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Permitir a participao das partes no planejamento do procedimento, possibilitando
a estipulao de uma vinculao cronolgica a determinadas datas para a realizao de atos
e de prticas processuais colabora com a eficincia, alm de constituir uma expectativa
certeira quanto ao fim do processo. Alm disso, a atividade jurisdicional tende a se tornar
mais previsvel e calculvel com o advento do calendrio das atividades processuais,
garantindo segurana jurdica s partes, que dificilmente sero surpreendidas.
No tocante aos possveis benefcios do ajuste consensual acerca do procedimento, j
possvel destacar: (1) diminuio da atividade cartorial, e, por consequncia, dos riscos de
nulidades por falhas nos atos de comunicao processual, gerando economia de tempo e de
recursos financeiros; (2) atenuao das possibilidades de alegao de cerceamento de defesa
por infringncia de dispositivos procedimentais; e (3) reduo do espao para a ocorrncia
de eventuais nulidades processuais.
Por ltimo, deve-se enfrentar uma suposta dificuldade em se compatibilizar o
calendrio processual com a regra de julgamento por ordem cronolgica de concluso,
prevista no art. 127, do Novo CPC. O conflito apenas aparente. O calendrio processual
no tem o condo de fixar prazo para o magistrado, mas somente para as partes, uma vez
que os prazos daquele se caracterizam como imprprios (art. 2278, do NCPC). Desse modo,
finalizada a fase instrutria, em conformidade com o ajustado no calendrio, as partes tero
que aguardar o julgamento do feito observando a ordem cronolgica de concluso.

4 A EXTENSO DO CONTROLE JUDICIAL DAS CONVENES PROCESSUAIS

O pargrafo nico do art. 190, do NCPC, preceitua que o juiz, de ofcio ou a


requerimento, controlar a validade das convenes processuais, recusando-lhes aplicao
somente nos casos de nulidade ou insero abusiva em contrato de adeso ou no qual alguma
parte se encontre em manifesta situao de vulnerabilidade. O legislador busca, por meio
desse dispositivo, expor a posio do magistrado dentro da conveno processual,

7
Art. 12, do NCPC. Os juzes e os tribunais devero obedecer ordem cronolgica de concluso para
proferir sentena ou acrdo.
8
Art. 227, do NCPC. Em qualquer grau de jurisdio, havendo motivo justificado, pode o juiz exceder,
por igual tempo, os prazos a que est submetido
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enfatizando que ele no parte do negcio, mas sim um terceiro que fiscaliza a juridicidade
deste.

4.1 A posio do rgo jurisdicional nas convenes processuais

Assim como ocorre em todo e qualquer negcio jurdico, a conveno processual,


para possuir plena aplicabilidade, necessita preencher os requisitos de existncia (vontade,
agente, objeto e forma), validade (vontade livre e de boa-f, agente capaz e legitimado,
objeto lcito, possvel e determinado ou determinvel) e eficcia (inexistncia de elementos
acidentais: condio, termo ou encargo), disciplinados pela teoria geral das obrigaes.
Ausente um dos pressupostos integrantes de cada um desse planos, o acordo processual
poder no existir, ser nulo, anulvel ou ineficaz.
O caput do art. 190 admite que a conveno processual seja realizada antes ou
durante o trmite do processo. Essas duas possibilidades de momento para a celebrao do
acordo influenciam diretamente a atuao do rgo jurisdicional perante a conveno
processual. Celebrada antes do processo, o negcio processual poder se revestir em contrato
autnomo, possivelmente denominado de contrato de procedimento, ou na forma de
clusulas dentro de uma avena que envolva direito material (p.ex: compra e venda, locao
etc).
Cadiet (2012) assevera que as clusulas que tratam de normas processuais possuem
autonomia jurdica em face das demais que disponham sobre direito material. Desse modo,
a anulao ou a resoluo do contrato no acarreta, necessariamente, a invalidao ou a
extino do dispositivo que disciplina o procedimento. Em determinadas situaes, no
entanto, como nos casos em que o negcio jurdico material foi pactuado por um incapaz
sem representao ou assistncia, haver nulidade do contrato e da clusula procedimental.
Quando ajuizada a ao nos casos em que exista esse tipo de ajuste prvio, a atuao
do magistrado dever ser no sentido de analisar a juridicidade do acordo, levando em
considerao aspectos legais, constitucionais, fticos e principiolgicos, na forma do
pargrafo nico do art. 190, do NCPC. Quanto s partes, vislumbra-se a possibilidade
daquela que se sentir prejudicada com o acordo deduzir tal pretenso como causa prejudicial

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ao julgamento do mrito da demanda, arguindo o descompasso da conveno com o
ordenamento ptrio.
Se o negcio jurdico processual for firmado aps o ajuizamento da ao, o controle
pelo magistrado dever ser prvio, analisando a possvel existncia de hipossuficincia de
uma parte perante outra, evitando-se, assim, a legitimao de eventuais imposies de ajustes
9
procedimentais ao litigante em situao de vulnerabilidade. Por fora do art. 200 , caput, do
NCPC, o acordo processual produz, constitui, modifica ou extingue direitos processuais
imediatamente, independentemente de homologao.
10
Moreira (1984), considerando o previsto no art. 158 , do CPC/1973, cujo texto
reproduzido pelo dispositivo citado no pargrafo anterior, entende, acertadamente, que a
eficcia dos efeitos dispositivos , em regra, imediata, pouco importando se a conveno foi
celebrada dentro ou fora do processo, visto que ela se prope a influenciar o modo de ser do
procedimento. Com base nesse argumento, Queiroz (2014) salienta que no h necessidade
de pronunciamento homologatrio, salvo nos casos previstos expressamente na lei.
A eficcia imediata das convenes processuais, tornando-as independentes de
homologao judicial, exige limites firmes sua revogao, que, segundo Greco (2007),
podem ser encontrados em trs circunstncias, quais sejam: 1) a necessidade de permanente
continuidade do processo em direo ao seu fim, que no deve ser condescendente com
retrocessos, a no ser por um motivo justificvel, alegado de boa-f; 2) o direito adquirido,
decorrente da prtica ou omisso do ato por uma parte em benefcio da outra, que gere direito
subjetivo em favor da outra; ou 3) como consequncia de uma dessas duas circunstncias, a
precluso temporal ou consumativa.
Note-se que esse controle efetuado pelo magistrado no faz dele parte da negociao,
embora a nova codificao afirme que nas causas em que houve a fixao de calendrio
processual, este vincular o juiz. No vincular. Primeiro, porque no existe congruncia em

9
Art. 200, do NCPC. Os atos das partes consistentes em declaraes unilaterais ou bilaterais de vontade
produzem imediatamente a constituio, modificao ou extino de direitos processuais. Pargrafo nico. A
desistncia da ao s produzir efeitos aps homologao judicial.
10
Art. 158, do CPC/1973. Os atos das partes, consistentes em declaraes unilaterais ou bilaterais de
vontade, produzem imediatamente a constituio, a modificao ou a extino de direitos processuais.
Pargrafo nico. A desistncia da ao s produzir efeito depois de homologada por sentena.
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tratar o magistrado como parte nos acordos realizados no curso do processo, e no o conferir
mesma condio nos casos em que a conveno se d no andamento da demanda. Segundo,
porque, alm de os prazos para o rgo julgador serem imprprios, no poder-se-
responsabiliz-lo por eventuais descumprimentos do calendrio, sob pena de quebra de sua
independncia funcional.
O magistrado , pelo menos em tese, um sujeito imparcial, motivo pelo qual a
Constituio e a legislao conferiram a ele diversos poderes, dentre eles a coero, a
produo de provas oficiosamente e, por todos, o julgamento, no se revelando adequado t-
lo como parte um pacto que tem por objetivo flexibilizar o devido processo legal. O rgo
jurisdicional submetido ao princpio da legalidade, de modo que os atributos a ele
concedidos revelam-se verdadeiros deveres, e no faculdades.
Consoante Caponi (2010, p. 49), o ordenamento jurdico confere s partes um
espao de liberdade dentro do qual permitido convencionar acerca do processo judicial. O
juiz, por sua vez, deve respeitar as convenes celebradas dentro desse espao. A despeito
de no ser parte no negcio jurdico processual, pode o magistrado incentivar os litigantes a
celebrar ajustes nesse sentido, notadamente quando o direito material envolvido no litgio
exigir um rito processual diferenciado, seja por sua complexidade ou por sua simplicidade.
Com o advento do princpio da cooperao e do dever anexo de consulta e preveno,
deve o rgo julgador, antes de proferir deciso interlocutria rejeitando o acordo processual
proposto pelas partes, assinalar prazo e facult-las a possibilidade de corrigir, orientando-as
acerca das antijuridicidades existentes no pacto com o desiderato de sanar os vcios
porventura existentes, sob pena de rejeio. Isso evidencia a ideia de que o magistrado no
parte da conveno processual, e sim um fiscal.
O dever de preveno consiste no imperativo de o rgo jurisdicional alertar as
partes sobre possveis deficincias ou insuficincias dos seus argumentos ou requerimentos.
um convite para o aperfeioamento das alegaes deduzidas pelos litigantes. E essa
atuao judicial encontra respaldo no art. 10, do NCPC, que, ao materializar o contraditrio
substancial, preceitua: o juiz no pode decidir, em grau algum de jurisdio, com base em
fundamento a respeito do qual no se tenha dado s partes oportunidade de se manifestar,
ainda que se trate de matria sobre a qual deva decidir de ofcio.

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O magistrado, em nome do dever de proteo, tem a obrigao de apontar as
deficincias das postulaes das partes, para que possam ser supridas. (DIDIER JR., 2013).
Nesse sentido, o contraditrio participativo e o dilogo que dele deve resultar exigem que o
juiz antecipe publicamente as suas opinies, possibilitando s partes o acompanhamento do
desenvolvimento do seu raciocnio, de modo a ensejar eficaz influncia dos litigantes na
formao da deciso final. (GRECO, 2002).

4.2 Limites s convenes processuais

Greco (2007) salienta que a definio dos limites entre os poderes do juiz e a
autonomia das partes se encontra vinculada a trs fatores: 1) disponibilidade do direito
material posto em juzo; 2) ao respeito ao equilbrio entre as partes e paridade de armas,
para que uma delas, em razo de atos de disposio seus ou de seu adversrio, no se
beneficie de sua particular posio de vantagem em relao outra quanto ao direito de
acesso aos meios de defesa; e 3) preservao da observncia dos princpios e garantias
fundamentais do processo no Estado Democrtico de Direito.
Pode-se localizar a autonomia privada em quatro zonas de liberdade:
a) liberdade de negociao (zona das negociaes preliminares,
antes da consumao do negcio); b) liberdade de criao
(possibilidade de criar novos modelos negociais atpicos que melhor
sirvam aos interesses dos indivduos; c) liberdade de estipulao
(faculdade de estabelecer o contedo do negcio); d) liberdade de
vinculao (faculdade de celebrar ou no o negcio). Remanescendo
um desses nveis de incidncia, preserva-se, ainda que em limite
mnimo, a autonomia privada. Por isso, nas situaes em que s
resta ao sujeito a faculdade de praticar ou no praticar o ato, sobre
somente a liberdade de vinculao, mas o negcio jurdico mantm-
se de p, nada obstante com um mnimo de autorregramento.
(NOGUEIRA, 2011, p. 153).

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A celebrao de um acordo processual em nada afeta o direito material envolvido no
litgio. Greco (2007) observa, com razo, que os titulares de direitos disponveis podem
dispor no processo do seu prprio direito material, assim como de todas as faculdades
processuais cuja no utilizao possa resultar, direta ou indiretamente, em julgamento
contrrio ao seu direito material. Nessa mesma senda, o autor aduz que os titulares de direitos
indisponveis no esto impossibilitados de praticar atos de disposio, tanto no sentido de
atos prejudiciais quanto de atos decisrios, mas apenas que no podem praticar os que, direta
ou indiretamente, possam prejudicar ou dificultar a tutela desses direitos.
Por essa razo, parte que possui direito material indisponvel envolvido no litgio
no impossibilitada a conveno quanto gesto compartilhada do procedimento, por
exemplo. A indisponibilidade de que trata o caput do art. 190 envolve o objeto do acordo
processual, e no o direito substancial que se objetiva tutelar.. Para Hoffman (2011) no se
pode confundir a inviabilidade de o litigante renunciar ao direito material indisponvel
envolto na lide com nus e faculdades processuais, pois se, por exemplo, a parte no
apresentar rol de testemunhas ou documentos, no pode o julgador obrig-la ou realizar a
conduta em seu lugar.
Caponi (2010) preceitua que a autonomia privada dos sujeitos processuais no
limitada somente em funo da proteo dos interesses pblicos, mas tambm em virtude
dos anseios de um dos litigantes, como a busca pelo processo justo. O autor afirma que no
se revela admissvel extrair do comando constitucional do justo processo (art. 111, da
Constituio da Itlia) um entendimento oposto a uma balanceada extenso da incidncia da
autonomia privada na conformao do procedimento, nos limites em que isso no impea a
eficincia do processo no que diz respeito ao desiderato da justa composio da lide.
O ato de disposio deve ser livre e consciente: livre, por no ter sido resultado de
qualquer coao ou intimidao por parte de outro sujeito que, em razo da sua posio de
superioridade em relao ao disponente, impe-lhe a sua vontade para sujeit-lo a um mal
qualquer, ainda que justo; e consciente de que o ato de disposio pode lhe acarretar o
julgamento desfavorvel ou a perda do prprio direito material pleiteado em juzo. (GRECO,
2007).

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Patrono: Jos Carlos Barbosa Moreira. ISSN 1982-7636. pp. 305-334
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O consentimento indispensvel ao ato de disposio, sendo necessrio o
preenchimento de trs quesitos para a sua configurao, so eles, na lio de Godinho (2013),
a capacidade e, nos casos de convenes processuais, o atendimento s capacidades
processuais ; voluntariedade significando a ausncia de presses, e, no processo, h que
se considerar, alm dos diversos vcios de vontade, a questo da vulnerabilidade ; e
informao avultando o modelo cooperativo de processo, com todos os seus consectrios.
No tocante celebrao de acordos processuais por incapazes, tem-se que estas so
vlidas desde que estes estejam devidamente representados ou assistidos na demanda. Greco
(2007), todavia, acrescenta outro requisito para tanto, qual seja, que o pacto celebrado no
prejudique ou obstaculize a tutela dos direitos do incapaz. Dessa forma, por exemplo, nulo
negcio jurdico que delibera no sentido de proibir que o prdigo, pessoa relativamente
incapaz, arrole testemunhas ou acoste novos documentos aos autos.
O equilbrio contratual e a paridade das armas tambm so limites liberdade de
disposio das partes. A igualdade dos litigantes no deve ser meramente formal, mas
concreta, motivo pelo qual o magistrado deve atuar como um sentinela, objetivando socorrer,
assistencialmente, as carncias defensivas do mais frgil em relao ao mais forte. Segundo
Greco (2005) a posio de dependncia de uma parte em relao outra, a inferioridade
econmica em decorrncia da pobreza ou da proeminncia do Estado, so circunstncias que
criam uma desigualdade concreta a exigir permanente interveno equalizadora do juiz e a
limitar o seu poder de disposio.
Atribui-se a essa tutela do hipossuficiente, equalizadora do acesso justia e do
processo justo, o texto do pargrafo nico do art. 190, do NCPC, que eiva de nulidade
qualquer conveno processual inserida de maneira abusiva em contratos de adeso e nos
casos vulnerabilidade de umas das partes. Em no havendo esse dispositivo, os denominados
litigantes profissionais, clssicos em questes envolvendo os direitos do consumidor,
utilizar-se-iam de convenes procedimentais, impostas de modo sorrateiro, com o objetivo
de destutelar garantias materiais reconhecidas pela legislao.
Quanto ao ltimo limite s convenes, Greco (2007) destaca, no sentido defendido
neste trabalho, que, quando da celebrao dos acordos procedimentais, deve-se preservar os
princpios e as garantias fundamentais do processo, o que denomina de ordem pblica

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processual, como medida aos atos de disposio processual das partes. Nesse sentido, o autor
aponta entre esses princpios, impostos de forma absoluta: a competncia do rgo julgador;
a capacidade das partes; a liberdade de acesso tutela jurisdicional; um procedimento
previsvel, equitativo, contraditrio e pblico; a celeridade processual dentre outros. Sobre
o problemtico conceito de ordem pblica, destaca Godinho (2013, p. 175):
Parece que ordem pblica um daqueles institutos que, tal qual a
indisponibilidade do direito, prescindem de justificao, ou seja,
basta rotular algo como sento de ordem pblica para que sobre ele
recaia um regime jurdico especial. Mas no pode ser assim. As
normas sobre provas so de ordem pblica relativa ou absoluta? O
que define ou agrega esse predicado? No se pode estabelecer
acordo em matria probatria? Essa vedao inclui o aspecto
procedimental da prova, ainda que seja para facilitar sua produo?
Se as normas probatrias so de ordem pblica, pode o juiz
casuisticamente dinamiz-las? A autorizao para as convenes
sobre nus da prova decorre de uma norma tambm de ordem
pblica? O critrio ento seria de poltica legislativa ou estrutural?
Com esses questionamentos pretende-se apenas problematizar a
questo e demonstrar que as afirmaes precisam de justificaes
ntegras para que se possam extrair consequncias anunciadas
previamente. Conferir perenidade a um conceito essencialmente
contingencial pode significar apenas estender amarras jurdicas que
impeam ou retardem uma evoluo cultural.
Queiroz (2014), embora adote o posicionamento de Greco, acaba restringindo-o, ao
entender que as partes podem validamente abrir mo da utilizao de um determinado meio
de defesa, desde que o faam em momento do processo que tenham pleno conhecimento das
consequncias do seu ato de disposio. De acordo com o autor, veda-se s partes apenas
convenes cujo teor impossibilitem a defesa tcnica e o contraditrio. Em sentido contrrio,
Hoffman (2011) destaca que as partes podem decidir renunciar interposio de possvel
recurso de apelao, acordando no sentido de acolher a deciso que seja proferida.

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Entendemos que as partes podem celebrar convenes destinadas a
disciplinar o procedimento de seu processo judicial, mesmo fora dos
casos em que a lei expressamente as autoriza a faz-lo, j que o
legislador no poderia prever todos os casos em que uma conveno
deste tipo seria til aos interesses juridicamente protegidos das
partes. Entretanto, a conveno sobre procedimento no pode
suprimir os direitos e as garantias fundamentais do processo, sob
pena de nulidade. (QUEIROZ, 2014, p. 727).
Cadiet (2012), tratando do assunto, assevera que o Cdigo de Processo Civil Francs
no concebe entre os princpios do processo nenhuma norma que impossibilite um
procedimento organizado de acordo com o que os litigantes preferem. Dessa forma, diante
da inexistncia desse tipo de regulao, nada obsta que os sujeitos processuais decidam sobre
as regras procedimentais em tudo que seja autorizado pela denominada ordem pblica
processual. Diante da inexistncia de disposio legal, a jurisprudncia fixa os parmetros
para os pactos.

CONSIDERAES FINAIS

A positivao das convenes processuais no Novo Cdigo de Processo Civil


acarretar diversas discusses doutrinrias e jurisprudenciais. Dentro dessa perspectiva, o
presente trabalho possibilitou concluir que a flexibilizao do procedimento por meio de
negcios jurdicos entre as partes tem o condo de melhor tutelar os direitos materiais
envolvidos na lide, uma vez que os litigantes podero adequar o rito processual s
necessidades do conflito, seja por meio de sua gesto compartilhada ou pela fixao de um
calendrio processual.
O fato que tais acordos processuais, ainda que capazes de materializar os princpios
da eficincia e da razovel durao do processo, possuem limites, dentre eles a inexistncia
de ofensa s garantias processuais constitucionais, valores esses intangveis e indisponveis.
O rgo jurisdicional, dentro dessa nova tica, no se revela uma parte contratual, e sim um

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fiscalizador de sua juridicidade, com o objetivo de impossibilitar eventuais abusos e/ou
ilegalidades, notadamente quando uma das partes se mostrar hipossuficiente.
Cabero s partes decidir sobre a convenincia de ajustar o procedimento. No
entanto, nada impede que o magistrado as influencie a firmar algum pacto nesse sentido,
especialmente nas hipteses em que este se revela capaz de melhor atingir os escopos do
processo, quando comparado disciplina legal do procedimento. Alm disso, os negcios
processuais possibilitam uma viso democrtica da demanda, ampliando o dilogo e a
interao entre as partes, de modo a materializar o princpio da cooperao processual,
porquanto se mostram uma prtica promissora do ponto de vista da ascenso social do direito
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