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Fundo de comrcio de posto revendedor: a quem

pertence?
Locao de posto de combustveis - Fundo de
comrcio
Evoluo do conceito - Teoria da empresa
Fundo de empresa ou de negcio

Luiz Antonio Guerra da Silva

Professor de Direito Comercial, Econmico e Processo Civil da Faculdade de Direito do Distrito Federal, do
UNICEUB, Professor de Direito Comercial da Faculdade de Direito do UNIEURO, Professor de Direito
Comercial e Processo Civil da Escola Superior da Advocacia/DF, Doutor em Direito. Mestre em Negociao
Internacional e Integrao, Membro da Confederao Interamericana de Advogados, Presidente Nacional do
Instituto Interamericano de Direito Empresarial, Membro do Instituto dos Advogados Brasileiros, Membro do
Instituto dos Advogados do Distrito Federal, Membro da Cmara Brasileira de Cultura. Membro do Instituto
Brasileiro de Direito Eleitoral, Scio e Diretor Jurdico do escritrio Guerra Advogados & Consultores
Associados, Consultor Jurdico de Empresas Nacionais e Multinacionais. Advogado Especialista em Direito
Privado

O mercado de distribuio e revenda de produtos derivados de

petrleo e lcool combustvel, (1) no Brasil, verticalizado. A
verticalizao impe a cada agente econmico (refino, distribuio,
transporte e revenda) atuaes definidas, delimitadas e distintas, de
modo a viabilizar o funcionamento do sistema nacional de
abastecimento.

Importa dizer, por exemplo, que a distribuidora de derivados de

petrleo e lcool combustvel no pode atuar no segmento da revenda
destes produtos ao consumidor final. (2)

Diante as afirmativas acima feitas, indaga-se: como as

Distribuidoras exibem suas marcas nos Postos de Combustveis? A
indagao formulada no apresenta resposta nica. preciso
compreender as complexas relaes jurdicas existentes entre
Distribuidora e Revendedor.
 As relaes jurdicas so das mais variadas ordens, a saber: a).
locao de imvel prprio para Posto de Combustveis, de propriedade
da Distribuidora, ao Revendedor, celebrado por prazo indeterminado,
com pacto adjeto de outros vnculos obrigacionais; b).compra e venda
mercantil de produtos derivados de petrleo e lcool combustvel; c).
comodato simples de equipamentos; d). comodato modal de
equipamentos; e). uso de marca; f). propaganda e publicidade; g).
franchising (franquia empresarial); h). comisso mercantil; i). locao e
sublocao de imvel (em construo ou no) prprio para Posto de
Combustveis, de propriedade de terceiro, locados Distribuidora e
sublocado ao Revendedor, respectivamente; j). financiamento para
capital de giro ou construo do Posto Revendedor; l). mtuo de
dinheiro, com pacto adjeto de hipoteca e/ou fiana etc.

Ressalte-se que vrios so os institutos mercantis utilizados no

mercado, inclusive entrelaados ou vinculados, ou, ainda, de forma
mista, cujas avenas celebradas, muitas das vezes, imprimem
dificuldades ao intrprete na identificao da natureza jurdica frente
complexidade das relaes entabuladas entre as partes.

Neste artigo, no universo das relaes jurdicas existentes,

apreciaremos, exclusivamente, o primeiro item no elenco oferecido, isto
, o Contrato de Locao de Imvel de Posto de Combustvel, de
propriedade da Distribuidora, firmado com prazo indeterminado, tendo
como locatrio --- o Revendedor dos produtos derivados de petrleo,
lcool combustvel e demais fontes de energia disponibilizadas ao
consumidor final.

usual neste segmento de mercado, a celebrao de Contrato de

Locao de Posto Revendedor, (3) atravs do qual a Distribuidora
(proprietria) loca-o ao Revendedor. Referida avena, embora
denominada de locao, no tem nica finalidade de locar o imvel
explorao da atividade de revenda. Antes, a rigor, contrato de
bandeira, (4) em que o Revendedor obriga-se a revender e exibir, com
exclusividade e sem concorrncia, produtos da marca da Distribuidora.

Na linha da execuo/cumprimento da obrigao contratada, com

tais caractersticas, afigura-se, de certa forma, inconstitucional, eis que
inibe a competio, ferindo de morte os princpios da livre iniciativa e
livre concorrncia. (5)

Retomando o assunto, impende dizer que mencionada avena

(de locao de Posto Revendedor) tem natureza atpica e complexa,
porquanto, a um s tempo, possui elementos de comodatos simples e
modal; caractersticas de franchising (franquia empresarial); traos de
propaganda e publicidade; vinculao compra e venda mercantil, entre
outros.

Contudo, indiscutivel que a locao em questo mercantil, quer

pelos aspectos extrnsicos (forma), quer pelos intrnsicos (contedo). O
pacto locatcio merece proteo da Lei de Luvas (antigo Decreto
24.150/34, revogado pela atual Lei do Inquilinato - Lei 8.245/91).

No obstante a revogao da chamada Lei de Luvas (de

inspirao francesa), a Lei 8.245/91, no artigo 51, manteve os
requisitos configurao da locao no residencial, com finalidade
comercial ou empresarial, reconhecendo, assim, o fundo de comrcio
(ou fundo de empresa ou ainda fundo de negcio - na evoluo
doutrinria do conceito clssico de fundo de comrcio) em favor do
locatrio e do sublocatrio.

Matria j pacificada nos tribunais ptrios reconhecimento da

atpica e complexa relao jurdica de locao celebrada entre
Distribuidoras e Revendedores de Combustveis, com prazo de vigncia
determinado ou indeterminado.

Por bvio que as Distribuidoras - responsveis pela elaboradoras

dos contratos de adeso - no tm interesse no reconhecimento do
fundo de comrcio em favor dos Revendedores. Prova disso que
estipulam a vigncia da locao por prazo indeterminado, de modo a
inviabilizar o preenchimento aos requisitos do artigo 51 da Lei 8.245/91,
na tentativa de impedir configurao do fundo de comrcio em favor
dos Revendedores.

Contudo, felizmente, a mais atualizada jurisprudncia ptria vem

se atendo natureza complexa ou sui generis do contrato em exame e
reconhecendo que, nesses casos, deve-se verificar outros elementos
componentes, a saber: a atividade eminentemente empresarial
empreendida pelos Revendedores (locatrio ou sublocatrio,
dependendo do contrato); os investimentos realizados; a dedicao ao
negcio; a exclusividade na revenda de produtos da marca da
distribuidora; a clientela angariada e formada; a tomada de emprstimo
e respectivo pagamento do crdito, como fim de investimentos ou
formao de capital de giro; a contribuio para o fundo de propaganda
e publicidade etc.

Induvidoso, pois, que no imvel do Posto Revendedor existe

fundo de comrcio ou de empresa ou de negcio, ainda quando o
contrato de locao for firmado por prazo indeterminado. O
questionamento que surge a partir da : A QUEM PERTENCE O FUNDO
DE COMRCIO OU DE EMPRESA? A RESPOSTA MERECE MELHOR
REFLEXO!

Em princpio, algumas so as possibilidades de anlises e

respostas: a). distribuidora e revendedor so condminos; b). ambos
tm titularidade concorrente; c). a titularidade exclusiva da
distribuidora, posto que o Posto Revendedor exibe sua marca e o
revendedor no preenche rigorosamente todos os requisitos indicados
na Lei do Inquilinato; e d). a titularidade exclusiva do revendedor que,
embora no preencha todos os requisitos, mas concorre diretamente
para o sucesso do empreendimento e corre, de forma isolada, o risco no
exerccio da atividade da revenda.

Em outras palavras, no caso de pactos locatcios firmados no

segmento de revenda de combustveis - de natureza complexa/atpica e
adesiva - a melhor jurisprudncia vem ampliando o conceito de fundo de
comrcio da revogada Lei de Luvas e previsto na atual Lei 8.245/91
para reconhecer que a locao um dentre os vrios institutos
existentes e encartados e vinculados ao pacto denominado locatcio e,
em sendo a atividade de revenda de combustveis essencialmente
empresarial, no se deve restringir configurao do fundo de comrcio
ao preenchimento de todos os requisitos indicados na Lei do Inquilinato.

Trata-se, pois, do chamado fundo de negcio ou fundo de

empresa. Os Revendedores, exclusivamente, tm direito sobre tais
fundos. No entanto, as Distribuidoras resistem reconhec-los, eis que
tem de compor perdas e danos ou viabilizar a reteno do imvel em
favor dos Revendedores at que ocorra a devida indenizao, na forma
mais ampla autorizada pela legislao.

Como dito anteriormente, cuida a hiptese em anlise de locao

sui generis --- que no essencial e puramente locao --- mas
verdadeiro entrelaamento de institutos jurdicos-mercantis, os quais
devem ser considerados, conjugando-se, assim, todo o complexo da
relao jurdica entre as partes, situao especial que autoriza no
restringir configurao do fundo de comrcio s hipteses do art. 51
da Lei do Inquilinato.

Tem-se, ento, que no se deve restringir configurao do

fundo de comrcio ante a complexidade e atipicidade da relao jurdica
mercantil entre as partes.
 Nesta trilha, a doutrina e a jurisprudncia vm ampliando o
clssico conceito de fundo de comrcio, relativizando o rigor da
inspirao francesa do fundo de boutique ao garantir a proteo da Lei
de Luvas, mesmo para as hipteses de no preenchimento de todos os
requisitos legais.

Graas a viso contempornea acerca do ente social - empresa -

hodiernamente, o conceito de fundo de comrcio evoluiu para fundo de
empresa ou de negcio, reservando-se ao seu titular direito
renovatria da locao ou a devida e justa indenizao.

importante destacar, de incio, que comercialistas de escol vm

pregando incisivamente a necessidade de desvinculao do nosso
sistema normativo privado da teoria dos atos de comrcio, do Cdigo de
Frana de 1807, para se aproximar definitivamente do sistema italiano
(DA TEORIA DA EMPRESA).

A tendncia, cada vez mais presente, do estabelecimento de

regime geral da disciplina privada da atividade econmica. Prova disso
o projeto de Cdigo Civil, em tramitao no Congresso Nacional que
acata a orientao italiana.

Nesta linha de idias, vale transcrever o pensamento do

Professor Fbio Ulha Coelho: "Na doutrina brasileira, diversos autores
(com destaque para Sylvio Marcondes, Rubens Requio e Waldrio
Bulgarelli) j se preocuparam em transpor para o centro do direito
comercial a figura da empresa, antecipando-se, na medida do possvel,
s transformaes legislativas. Tomando-se por assente que o direito
brasileiro encontra-se em seu processo de transio, muito mais
prximo do sistema italiano do que do francs, penso que a tecnologia
jurdica pode e deve j liberar-se totalmente dos conceitos prprios
deste ltimo, isto , da teoria dos atos de comrcio." (6)

Acatando tal orientao, a jurisprudncia ptria vem decidindo no

sentido de introduzir a teoria da empresa em nosso direito comercial
para, no caso especfico, ampliar o conceito de fundo de comrcio criado
pela Lei de Luvas, transformando-o no chamado fundo de empresa ou
fundo de negcio, muito mais abrangente. Confira-se:

"AO DE DESPEJO - LOCAO NO RESIDENCIAL - PRAZO

INDETERMINADO - DENNCIA VAZIA - FUNDO DE COMRCIO -
EVOLUO DO CONCEITO - FUNDO DE EMPRESA.
 Na locao no residencial, regida pelo art. 1.209 do Cdigo Civil,
permite-se ao locador a denncia da locao, se no mais lhe convm
dar continuidade ao vnculo locativo desde que precedida de notificao
onde se fixar prazo para desocupao, que, desobedecido, ensejar
esta espcie de retomada.

Em se tratando, contudo, de um contrato sui generis com

peculiaridades prprias, dada a finalidade da locao - revenda a varejo
de combustvel e outros derivados de petrleo, o que caracteriza a
atividade mercantil, h de se reconhecer o direito de indenizao pelo
fundo de comrcio no nos termos da chamada "Lei de Luvas", mas
dentro da moderna interpretao que lhe vem dando a doutrina e a
jurisprudncia, levando-se em conta toda a atividade empresarial
desenvolvida pelo locatrio, que no se limita apenas ao conjunto de
bens materiais e imateriais, mas inclui o conjunto de servios que presta
e os lucros que aufere.

O contrato tem peculiaridades, sem dvida - locao no

residencial, para fins de comercializar a revenda a varejo de produtos
derivados do petrleo, do qual a apelada distribuidora e mais
acessrios para automveis.

... h um visvel abrandamento na jurisprudncia a respeito da

matria, dado que o conceito de fundo de comrcio foi ampliado, no se
restringindo atualmente quele adotado pela antiga Lei de Luvas.

Durante quase duas dcadas de vigncia do contrato,

indubitavelmente a apelante cumulou bens materiais, mas, sobretudo,
incorpreos que necessitam da proteo muito alm daquela prevista na
Lei de Luvas, mas dentro do moderno conceito de fundo empresarial
que abrange no s a atividade de comprar e vender, mas todo um
universo de negcios com fins lucrativos.

... leva-se, enfim, em conta toda uma gama de elementos que

dispe o comerciante para desenvolver seu negcio, visto que, o que
atrai a clientela, no a qualidade do produto, porque igual em todo o
pas, mas a localizao, a qualidade do atendimento, atendimento
personalizado e outros servios que contriburam para aumento da
venda dos produtos que revende.

Dentro dessa linha de raciocnio, dispe a apelante fundo de

empresa a ser protegido, porque explorando o comrcio de produtos
derivados de petrleo pratica, com exclusividade, a revenda dos
produtos que lhe so vendidos pela apelada, impedida de faz-lo, face
poltica econmica brasileira no que diz respeito distribuio e
comercializao do petrleo e seus derivados.

Assim, no se pode deixar de reconhecer que as caractersticas

prprias que envolvem a atividade mercantil da apelante conduzem
necessariamente ao reconhecimento da existncia de um fundo de
empresa a ser apurado em execuo, observadas as normas tcnicas
utilizadas para tal fim." (grifou-se - Apelao Cvel n 8351-4 - Quarta
Cmara Cvel do Tribunal de Justia da Bahia - APELADA: ESSO
BRASILEIRA DE PETRLEO) (7)
....................
"O conceito de fundo de comrcio foi realmente ampliado pela
jurisprudncia , que no se limita ao conceito clssico adotado pela Lei
de Luvas, que, alis, no limita diretamente o conceito de fundo de
comrcio. Leva-se em conta, hoje, a atividade empresarial, de modo
que, um hospital ou uma escola, e at um cartrio de notas j
obtiveram a renovatria, por entendimento de que haveria fundo de
comrcio em atividades, como as indicadas, em que no h,
propriamente atividade mercantil ..." (Apelao Cvel 5.177 - Quarta
Cmara Cvel do Tribunal de Alada Cvel do Rio de Janeiro)
.....................
"A expresso fundo de comrcio j no suficiente para caracterizar o
complexo de bens materiais e imateriais , integrantes do
estabelecimento empresarial. Por isso, a doutrina e a jurisprudncia
promoveram a ampliao conceitual do fundo de comrcio para fundo de
negcio para fundo de empresa, o que possibilita a abrangncia de um
maior nmero de atividades, estendendo a proteo da chamada Lei de
Luvas atividades tipicamente empresariais,..." (Apelao Cvel 8089 -
Tribunal de Alada Cvel do Rio de Janeiro)

"In casu, os autos noticiam que o objetivo da locao a revenda

a varejo de combustvel e demais derivados de petrleo com autorizao
tambm de venda de acessrios para veculos motorizados, o que
caracteriza uma atividade mercantil. Exerce, portanto, atividade
tipicamente de comerciante - compra e venda de combustvel, tendo
clientela certa ou eventual em busca da mercadoria que al se encontra
venda, praticando com exclusividade a mercancia, estando desde o
incio do prazo do contrato da locao at a presente data, exercendo o
mesmo ramo de negcio ininterruptamente, valendo-se de uma equipe
de empregados e sujeita a tributos pertinentes atividade que
desenvolve.
ASSIM, TODAS AS CARACTERSTICAS DE UMA ATIVIDADE
EMPRESARIAL POSSUI A APELANTE, CONSEQUENTEMENTE, DE SE
LHE CONHECER A EXISTNCIA DE FUNDO DE COMRCIO DENTRO DA
NOVA CONCEITUAO DOUTRINRIA E JURISPRUDENCIAL, ISTO ,
FUNDO DE EMPRESA QUE ABRANGE UMA ESTEIRA ENORME DE
ATIVIDADES ECONOMICAMENTE ORGANIZADAS, SEJA PARA A
PRODUO OU CIRCULAO DE BENS OU SERVIOS EXERCIDA PELO
EMPRESRIO." (Apelao Cvel n 8351-4 - Quarta Cmara Cvel do
Tribunal de Justia da Bahia - APELADA: ESSO BRASILEIRA DE
PETRLEO)

Diante da ampliao do conceito de fundo de comrcio para o

moderno fundo de empresa ou de negcio, resta demonstrada no ser
correto limitar configurao do fundo de empresa aos comandos da Lei
do Inquilinato, porquanto esta adotou o conceito clssico de fundo de
comrcio da revogada Lei de Luvas do direito francs.

Com efeito, compete, agora, apreciar a quem pertence a

titularidade do fundo de comrcio ou de empresa existente no Posto de
Combustveis.

A melhor doutrina brasileira unssona ao conceituar a atividade

comercial como aquela em que se pretende obter lucro atravs da
intermediao, assumindo-se o risco de, eventualmente, sofrer
prejuzos. (8)

Vale mencionar, a respeito, a lio do Professor Fran Martins

que: " ... Da concluir-se que a atividade comercial sempre
especulativa, isto , o comerciante sempre visa a vender por mais o que
adquiriu por menos, muito embora, s vezes, em face de circunstncias
especiais, no obtenha lucros e sim sofra prejuzos (venda por menos do
que o preo de aquisio e encargos que oneram as mercadorias)." (9)

importante esclarecer que, embora a atividade comercial possa

at ser considerada especulativa (obteno do maior lucro), o certo
que o risco do negcio assumido to-somente pelo Revendedor e
nunca pela Distribuidora. O risco de prejuzo ou da quebra, no
empreendimento da atividade da revenda exclusivo do Revendedor.

Ressa do exposto que, a rigor, o fundo de comrcio ou de

empresa existente no Posto de Combustveis pertence exclusivamente
ao Revendedor. Somente o Revendedor empreende na atividade da
revenda; somente o Revendedor corre riscos. Logo, a titularidade sobre
o fundo de comrcio somente pode ser do Revendedor.

Hiptese clara do risco da atividade que o Revendedor suporta,

com exclusividade, o inadimplemento do consumidor, a variao de
aumento do aluguel mensal, com valor mnimo, com base em volume
inatingvel, com sobrecarga nos valores locatcios, os encargos
locatcios, despesas de manuteno, despesas operacionais, encargos
tributrios, salrios e encargos sociais, queda no volume de vendas,
concorrncia na rea de atuao, competio de preos e condies ao
consumidor final etc.

Neste diapaso, resta induvidoso que o Revendedor --- nico

agente econmico a submter-se aos riscos da atividade da revenda ---
o titular exclusivo do fundo de comrcio ou de empresa.

Na esteira de pensamento, o Egrgio Superior Tribunal de Justia

posicionou-se acerca do reconhecimento do direito sobre o fundo de
empresa exclusivamente ao revendedor (locatrio ou sublocatrio,
conforme o caso), eis que o risco da atividade assumido unicamente
por ele - inclusive, modificou posicionamento anterior da Corte para
passar a negar legitimidade ativa s Distribuidoras de Petrleo
propositura da Ao Renovatria. (10) Convm mencionar os seguintes
trechos de precedentes seguindo essa linha de orientao:

"PROCESSO CIVIL - RECURSO ESPECIAL - LOCAO COMERCIAL

- RENOVATRIA - DISTRIBUIDORA DE PETRLEO - SUBLOCAO -
ART.51, PARG. 1, LEI N 8.245/91- ILEGITIMIDADE ATIVA AD
CAUSAM - CARNCIA - FUNDO DE COMRCIO - TRANSFERNCIA -
EXAME DE CLUSULAS CONTRATUAIS - SMULA 05/STJ - DISSDIO
PRETORIANO - INEXISTNCIA.
(...)

3 - Distribuidora de derivados de petrleo que subloca totalmente

posto de servio ao seu revendedor, mesmo que impossibilitado de
comercializar diretamente seus produtos, no tem legitimidade para a
propositura de ao renovatria. Inteligncia ao art. 51, parg. 1 da Lei
n 8.245/91. Ilegitimidade ativa ad causam reconhecida, para manter a
carncia decretada.

4 - A LEI DE LOCAO (8.245/91) PROCUROU PROTEGER O

FUNDO DE COMRCIO DE QUEM EST NA POSSE DO BEM, UMA VEZ
QUE A SUBLOCATRIA QUE DESENVOLVE E EXPLORA O MESMO,
ASSUMINDO DIRETAMENTE OS RISCOS QUE O COMRCIO
PROPORCIONA.

5 - Precedentes (Resp ns 71.173/SP e 172.719/SP).

 6 - Recurso parcialmente conhecido e, neste aspecto,
desprovido." (RESP 127710/SP - DJ DATA:06/12/1999 - Relator(a) Min.
JORGE SCARTEZZINI)
(...)

"AO RENOVATORIA PROPOSTA POR DISTRIBUIDORA DE

DERIVADOS DE PETROLEO (SUBLOCADOR) E PELO POSTO DE
PRESTAO DE SERVIOS (SUBLOCATARIO). SUBLOCAO TOTAL.
LEGITIMIDADE ATIVA.

NO CASO DE SUBLOCAO TOTAL DO IMOVEL, SOMENTE O

SUBLOCATARIO TEM LEGITIMIDADE PARA PROPOR AO
RENOVATORIA. NESTE CASO, PRESUME-SE QUE O SUBLOCADOR NO
SEJA, TAMBEM, PROPRIETARIO DO FUNDO DE COMERCIO. DECRETO N.
24.150/34, ART 3., PARS. 3. E 4. DA LEI N. 8.245/91, ART. 51, PAR. 1.
RECURSO ESPECIAL CONHECIDO PELA ALINEA C, MAS IMPROVIDO."
(RESP 19199/SP - DJ DATA:29/03/1993 REPDJ DATA:03/05/1993 -
Relator(a) Min. NILSON NAVES )
(...)
"LOCAO NO RESIDENCIAL. DISTRIBUIDORA DE PETRLEO.
SUBLOCAO TOTAL. ILEGITIMIDADE ATIVA PARA PROPOR AO
RENOVATRIA.

1. A distribuidora de derivados de petrleo que subloca

totalmente posto de servios ao seu revendedor, no tem legitimidade
para propor ao de renovao do contrato." (11) (RESP 178439-MG, DJ
de 30.11.98 - grifo nosso)

Deve-se ter em mente que embora os precedentes citados

cuidem de casos em que h sublocao, no diferem, na essncia, da
abordagem aqui realizada.

Historicamente, a legislao pertinente - aqui, considerada em

sentido amplo - sempre vedou o exerccio de comrcio varejista de
combustveis e derivados por parte das Distribuidoras de Petrleo,
sendo tal funo relegada aos Postos Revendedores, em decorrncia da
verticalizao do mercado de refino, distribuio, transporte e revenda
de derivados de petrleo e lcool combustvel.

Os extintos CNP - Conselho Nacional de Petrleo - e DNC -

Departamento Nacional de Combustveis - por meio de Portarias e
outros atos normativos, sempre previram a referida proibio.
 Atualmente o rgo responsvel pela organizao e fiscalizao
do comrcio de petrleo e derivados a Agncia Nacional do Petrleo -
ANP, que, em conjunto com o Ministrio de Minas e Energia, editam
normas reguladoras deste segmento de mercado.

A ttulo de ilustrao, dispe o art. 10 da Portaria 009/97 do

Ministrio de Minas e Energia que:

"Art. 10. VEDADO S DISTRIBUIDORAS O EXERCCIO DA

ATIVIDADE DE REVENDEDOR VAREJISTA, salvo quando o Posto
Revendedor se destinar ao treinamento de pessoal, com vistas
melhoria da qualidade do atendimento ao mercado consumidor."

Note-se que a proibio legal se refere unicamente ao exerccio

do comrcio varejista pelas Distribuidoras.

Em razo de tal proibio que, dependendo do caso, pode

ocorrer somente locao do imvel - quando a distribuidora
proprietria do imvel e o loca ao revendedor para que este exera a
atividade comercial; outra hiptese a locao e sublocao
simultneas - quando o revendedor proprietrio do imvel e o d em
locao distribuidora e este, por seu turno, explora o negcio
diretamente ou subloca o imvel a terceiro que operar o posto de
combustveis.

Portanto, nota-se que tanto na hiptese de locao quanto na de

sublocao, sempre o revendedor quem exclusivamente detm o
direito sobre o fundo de comrcio ou de empresa, por assumir sozinho o
risco do empreendimento.

Demonstrado que o risco inerente atividade assumido

somente pelo Revendedor, fcil concluir pelo reconhecimento de seu
direito de propriedade EXCLUSIVO SOBRE O FUNDO DE COMRCIO OU
DE EMPRESA (OU DE NEGCIO) existente, posto que a titularidade a
tais fundos, independentemente da variao que merea, s pode e
poder ser atribudo queles que assumam o risco do exerccio da
mercancia, no segmento da revenda.
No outra a orientao proclamada pelo Colendo Tribunal de Alada
Cvel do Estado do Rio de Janeiro, no embate entre Distribuidora e
Revendedor, verbis:

"... O lucro, alm de ser um dos elementos essenciais do fundo

de comrcio, o valoriza para mais ou para menos. E a referida figura
concreta resulta diretamente da atividade da empresa que explora o
posto. Este, com simpatia, educao e presteza de seus dirigentes e
funcionrios, que transforma o posto em local mais frequentado, com
mais ou menos freguesia. Com efeito, a agravante no participa nem
dos lucros, nem dos prejuzos e, convm ressaltar-se, somente entrega
o produto que distribui mediante pagamento vista ou a curto prazo.
Com relao ao argumento da agravante de que realiza propaganda de
sua marca e, assim, contribuiria para a formao do fundo, de
ressaltar que da sua conduta em tal campo que resultam suas maiores
vendas como distribuidoras e, portanto, maiores lucros que so somente
seus." (APC 288158/3-00 - Terceira Cmara Cvel do Segundo Tribunal
de Alada Cvel do Rio de Janeiro)

Constata-se, ento, que o risco inerente toda atividade

empresarial, isto , s podem ser consideradas comerciantes aquelas
pessoas, fsicas ou jurdicas, que assumam o nus de, querendo obter
lucros atravs da mercancia, eventualmente possam sofrer prejuzos.

Sendo o fundo de empresa um conjunto de elementos (materiais

e imateriais, corpreos ou incorpreos) empregados pelo comerciante
para atrair clientela e, consequentemente, obter lucro, constata-se que
esse fundo, in casu, devido, EXCLUSIVAMENTE, ao REVENDEDOR, eis
que foi unicamente ele, durante todo o perodo de vigncia contratual,
quem esteve frente do negcio, utilizando atendimento diferenciado,
pessoal especializado e toda uma gama de artifcios destinados atrair
clientela. Por outro lado, s ele, como visto, arca com eventuais
prejuzos da atividade.

Concluindo, no reconhecer o direito sobre o fundo de comrcio

ou de empresa exclusivamente ao Revendedor importa promover o
enriquecimento sem causa da Distribuidora --- que se locupletar s
custas do trabalho de outrem.

Recomenda-se, pois, que o Revendedor promova, quando

necessrio, ao prpria visando defesa dos seus direitos, de modo a
obter declarao judicial do reconhecimento ao fundo de comrcio ou de
empresa, na hiptese da Distribuidora amea-lo ao despejo do imvel,
sem qualquer contrapartida econmico/indenizatria. (12)

____________________________________________________
__

(1) Toda e qualquer distribuidora autorizada a funcionar no

Brasil, no segmento de petrleo e lcool combustvel.
 (2) Salvo quando se tratar de Posto-Escola, prprio para fins de
treinamento.

(3) Para os fins deste artigo, Posto Revendedor ou Posto de

Combustveis tem sinonimia de Posto de Gasolina (antigo conceito,
quando nos pontos de venda somente revendia-se gasolina, inclusive
sem quaisquer servios).

(4) Pacto mercantil atravs do qual o Revendedor obriga-se a

exibir a bandeira (marca (logotipo/cores/distintivos/layout) da
Distribuidora, por prazo determinado ou no.

(5) Tal abordagem e estudo objeto de outro artigo de nossa

autoria (cf. Clusula de Exclusividade Ofensa aos Princpios da Livre
Iniciativa e Livre Concorrncia.

(6) In Curso de Direito Comercial, Volume I, 1998, pg. 26/27.

(7) No mesmo sentido: APC 24.735-0, Quarta Cmara Cvel de

Salvador APELADA: ESSO BRASILEIRA DE PETRLEO.

(8) Em sentido conforme: REQUIO, Rubens. Curso de Direito

Comercial, 23 Edio, Saraiva, 1998, pg. 3 a 5; COELHO, Fbio Ulhoa,
Curso de Direito Comercial, Volume 1, Saraiva, 1998

(9) Curso de Direito Comercial, 24 Edio, Forense, Rio de

Janeiro, 1999, p.2.

(10) No passado, quando atuvamos para as Distribuidoras,

fomos um dos responsveis pela ento orientao do STJ --- que
reconhecia legitimidade ativa concorrente em favor das Distribuidoras,
na propositura de Ao Renovatria em decorrncia da Smula 09, do
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo --- que nega s Cias. de
Petrleo direito renovatria.

(11) No mesmo sentido: RESP 71.173-SP; RESP 172719-SP;

RESP 19199-SP; RESP 34909-RJ e RESP 187062-SP.

(12) Registro, com orgulho e exemplo profissional, nesta

oportunidade, que este artigo fora escrito com a colaborao do meu
ex-aluno e Acadmico de Direito - ngelo Barbosa Lovis, estudante do
9 semestre diurno, do UniCEUB, por fora da sua condio de
estagirio-conveniado no Guerra Advogados S/C, Escritrio que
represento, em decorrncia de sua inicial incurso no Direito Comercial-
Empresarial, especificamente no subramo do Direito do Petrleo.

SILVA, Luiz Antnio Guerra da. Fundo de comrcio de posto revendedor: a quem pertence?
Locao de posto de combustveis - Fundo de comrcio Evoluo do conceito - Teoria da
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www.presidencia.gov.br/ccivil_03/revista/Rev_77/artigos/Luiz-77.htm
Acesso em: 07.jun.2006.