« (Ctsax Tovso0 Const,
ido que provoca, como indicéramos, cualquier asomo
de mejora sustancial en la consagracién legal de los derechos sustantivos
que aquélla pretende cautelar.
En suma, este trabajo pret
cesarios para razonar acerca
sministrar los elementos de juicio ne-
si efectivamente la vigencia del derecho
obstaculos que supone un débil reconocimiento de la libertad sindical por
el legislador.
Cartruvo I
ALGUNAS CONSIDERACIONES ACERCA DE LA LIBERTAD SINDICAL
A diferencia de la percepcién que de este derecho se tuvo en el pasado
relativamente reciente, en los
doctrina ni en la jurispruden:
disenso al momento de definir los
cal, reconociéndose la amplitud d
i sino también aquel
50, advirtiéndose en las,
Jos autores nacionales® y la jurisprudencia judi
findmica centrada en el ejercicio del
tas definiciones que han dado
y administrativa, di-
® Sergio Gamonal define Is libertad sindical como el “derecho de los trabajadores y sus
aripacons para orgy sf rar rv coms” sans Cana Se
‘Asien sentencia dictada por el Primer Juzgado del Trabajo de Santiago e131 de marzo de 2003, 8 (Cesan Toxspo Const
ferencias vinculadas a la titularidad del derecho, éstas no cargan tras de si
con una discusién con reflejos perceptibles en su aplicacién practi
Entendemos la libertad sindical, al igual que Alfredo Villavicenci
“el derecho de los trabajadores a constituir y a afiliarse a organizaciones
sindicales, y el de éstas y de aguéllos a desarrollar actividades sindicales
en defensa de sus intereses”
‘Se comprende, asi, en la estructura juridica del derecho de libertad sindi-
cal la convivencia de un elemento estitico (de corte organizacional), con uno
dindmico (derecho a Ia actividad sindical),! y necesariamente reclama del
Estado no tan s6lo el deber de promocién de la libertad sindical, sino el de
garantizar una tutela efectiva de la misma, para que pueda hacerse realidad el
sta (siguiendo a N. Bobbio) no en la posibilidad
cerlo concretamente.!?
La complejidad de la estructura de este derecho se expresa también, como
afirma Hugo Fernéndez Brignoni, en que contiene elementos subjetivos de
lados con el
_y que resultan fuertemente comprometidos en términos juridicos en cuanto
‘ala vigencia del propio derecho se refiere” 4
instrumental, desde el momento
‘como una validez universal, como
‘con Empresa Orden S.A.”
stad sindical en las normes y promunclamlentos de
n colectiva y huelga, Fundacién de Cultura Universitaria, *
csicin, 2007, Montevideo, pig. 33.
1g0, "Un enfoque térico de la libertad sin
‘Turtta De La unexraD SINICA 9
hha quedado reflejado en la Declaracién de la OIT relativa a los Principios y
Derechos Fundamental Trabajo de 1998 y su seguimiento. Se trata
de una afirmacién i al punto que se ha legado a afirmar por
Helios Sarthou que el derecho sindical no es autosuficiente."7 De abt que no
pueda desarrollarse un movimiento sindical libre dentro de un régimen que
no garantiza los derechos fundamentales.'# Resulta paradojal, entonces, que
cen el caso chileno el nudo central de la legislacién laboral colectiva haya
nacido en tiempos de dictadura, con severas restricciones a los derechos
fundamentales.!9
‘Compartimos con Maria Sepiilveda Gémez el que el fin esencial del:
cato en orden a tutelar los intereses de los trabajadores se lleva a cabo sea que
se configuren ono éstos como derechos. En el caso que no los configuren, el
asi de una autotutela articulada a través de la libertad sindical.20
derechos onferidos alas organizaciones de trabsjadoresydecmpleadores se basan en el espeto
ion Universal de Derechos
0s, ¥ que el concepto de
ertades civiles. 2.
+ que figuran a continuacibn, libertades que Se
claracin Universal de Derechos Humanos y que son esenciales par el eetcicio
Hace especial ineapié en las libertades
definen en
¢) el derecho ala protec de la propiedad de
16 Fanuinoez Brucnony, Hugo, 0. ci, pig. 83.
‘organizaciones sindicales.
2 Serotvepa Gowez, Maria, Los madios de proteccién de la libertad sindical, Editorial
omarza, Primera Edicién, 2006, Albacete, Espa, pgs, 7-8. ie (Ctsax Tovsno Coast,
Respecto de las caracteristicas de la libertad sindical, siguiendo a Helios
ir :0 del derecho del trabajo en
Imente distintos al derecho
democrético, en tanto carece de efectividad o vigencia real sino se apoya en
el goce de otras libertades civiles y polticas®2; también, se trata de un derecho
que se ve afectado por las dimensiones de espacio y tiempo, incidiendo ast
como nota de rel de su vigencia, en las condiciones de ta realidad
damentales para que el sindicalismo no sea un fin en si mismo, sino un medio
para la realizacién de la justicia social2*
Por su parte, Oscar Ermida pone el acento en que la libertad sindical es
‘un instrumento de desigualdad compensatoria o igualacién, en tanto permi
constituir un contrapoder que limita, acota 0 compensa el poder econ:
del empleador al tiempo que un elemento constitutivo de la democracia tanto
n igualadora del sindicato, como porque las modernas
5 pluralistas requieren del sindicato como uno de los actores
representativos de este pluralismo que les es consustancial.?5
En cuanto alas fimciones de lal
el estudio realizado por Alfredo
‘ad sindical y tomando como referencia
fcencio?S, cabré reconocer, a partir de
24 Sqrtnov, Helios, “Trabajo, Derecho y Sociedad”, Tomo I, Estudios de Derecho Colectivo
jo, Derecho y Sociedad”, ob. cit, pig. 26
jet de alibertadsindica”,en Derecho Laboral, Tomo LIV=
‘Torta De La umerrap sxteat u
su contraste con la vigencia de este prin:
de cumplimiento de las mismas es de un nivel preocupantemente bajo.
El escaso poder de los sindicatos impide cumplir con la fiuncién de
equilibrio y, con ello, no se advierte por medio del ejercicio de
ina compensacién de la asimetria de poder entre el empleador
trabajador, sin que puedan mitigar los rasgos de subordinacién estructural del
vinculo laboral. Por otra parte, en tanto la legislacién nacional desconoce el
conflicto laboral, por medio de una reglamentacién extrema de sus naturales
manifestaciones, toma para sf esta funcién, con un resultado ya conocido:
escasa relevancia de las organizaciones sindicales en la pacificacién del
conflicto industrial.
Au vez, tanto por el efecto relativo de los instrumentos colectivos de
trabajo, asi como por la fuerte presencia atin del acuerdo individ
contribuye al incumpli
regularse las condi
Ja libertad sindical en
ciones sindicales no se
El desolador escenario en que se desenvuel
nuestro pais conll a
> yno sin grandes dif :
intereses de un grupo muy reducido de trabajadores y siempre vinculados
bisicamente a condiciones de remuneraciones. No puede extrafar, entonces,
que el aporte de ical en Chile a la vigencia real del derecho
del trabajo sca ciertamente nulo,
Cuando se hace referencia a la evolucién histérica de Ia libertad sindi-
caP?, se suele sostener que ésta ha debido pasar por un camino pantanoso,
pero progresivo, hasta aribar a la consagracién como derecho fundamental.
Asi, en una primera etapa, razona la doctrina dominante, el tono estuvo
mareado por Ja prohibicién, identificandose, en sus inicios con la ley
francesa Le Chapelier (1791) y las leyes inglesas Combinations of Wor-
2 sf, Visaicenc Rios, Alfred, La libertad sindlialen las normas ypromunclamlentos
vay huelga, Fundacién de Cultura Universitaria, *
‘edicién, 2007, Montevideo, pigs. 15 a 17 2 Cctsan Touz50 Const
Jaen Acts de 1799 y 1800. Estas tiltimas hacian ilegales los aument
salarios y aplicaban penas de reclusién para el que incurriera en coal
6 incitacién a la huelga2* mirando al sindicalismo como un resurgi
de las corporaciones.?? En Francia, el Cédigo Penal de 1810 conves
Gelincuentes a los trabajadores que incurrian en los delitos de asociacién
y de coalicién o hnuelgas®, considerdndose la libertad sindical contraria a
los prin iberalismo econémico*!, a partir de lo cual en Estados
Unidos, durante el siglo XIX los tribunales castigaban a los sindicatos por
sacteriza por la tolerancia estatal, coincidente en su reconoci-
con a dictacién de la Combination Laws Repeal en Inglaterra
pero tampoco se trata como un interés juridicamente tutelado™. A pati de
en Inglaterra celebrar contratos colectivos, pero los
el primer contrato colectivo, celebrado en 1862 para los tejedores de lana
de Inglaterra®S, constituyéndose, segin sostiene Mario de la Cueva, como
2 Saetnou, Helios, “Trabajo, Derecho y Sociedad”, o. cit, pigs. 17 y 18
5 Introducciin al Derecho de las Relaciones Colectivas de
1995, Montevideo, pig. 35.
que se derogaron las dos eyes ing
rad sindlcal en las normas y promunciamientos de
pip. 16
pla. 473,
‘Toreta DE LA LIMERTADSINDICAL B
la respuesta de la clase trabajadora al abstencionismo del Estado"; y una
tervera etapa se identifica con el reconocimiento como derecho de la libertad
ical, siendo su punto de partida la Trade Union Act inglesa de 1871.En
a pesar de que en 1864 se habjan derogado las normas prohibitivas
y penalizadoras del Cédigo Penal s6lo en 1884, con la dictacién de la Ley
Waldek-Rousseau se consagré el principio de la libre constitucién de las or-
ganizaciones sindicales, estableciendo las bases sobre las cuales se desarrolld
el movimiento sindical en Francia.>* El desarrollo de este derecho arriba a
su cota més alta con su reconocimiento constitucional, a partir de las Cartas
constitucionales de Querétaro (1917) y Weimar (1919) y en la Constituci6
de la naciente Organizacién Internacional del Trabajo (1919).
Como bien lo sintetiza Helios Sarthou, el desenvolvimiento din
de la libertad sindical “engendré, para el mundo juridico, un nuevo sujeto
de derecho: el sindicato; una nueva figura de consenso: el convenio colec-
tivo y ws nuevo medio de lucha: la via de hecho juridizada en el derecho
de huelga’”®®, “La magia de esta libertad nacié en las entrafias vivas del
acontecer social y no del gabinete aséptico y formal del jurista”.#°
Para Osvaldo Mantero de San Vicente, la incorporacién de la libertad
sindical al elenco de los derechos fundamentales esté intimamente rel
nada con dos transformaciones del concepto de derecho fundament
reconocimiento de los derechos sociales y el reconocimiento de que existen
ciertos derechos fundamentales cuyo titular no es el hombre aislado sino
el conjunto de personas.‘! Para el mismo autor, la libertad sindical debe
entenderse tanto como una libertad en el sentido del s. XIX que implica el
deber de abstencién del Estado, asf como derecho subjetivo, frente al eval
cl Estado ha de asumir una posicidn de sujeto pasivo u obligado.*?
7 Dea Curva, Mario, Derecho Mexicano del Trabajo, ob. cit, pig. 474
3 Sunior, Alain, El Derecho del Trabajo, Edi
pig. 57,
>» Saxruou, Helios, “Trabajo, Derecho y Sociedad”, ob. cit, pig. 15.
ig. 15.
| Masrenone San Vicesre, Osvaldo, Derecho Sindical,Fundacién de Cultura Universitaria,
reimpresin de la 2004, Montevideo, p
1 Mawteno ne Sax Viewwre, Osvaldo, Derecho Sindical, ob. cit, pig. 78.
asta, Buenos Aires, 2008, “ CCtsan Touzno Const
En el caso de Chile, manteniendo un andlisis histérico normativo, no
podria trazarse un fter similar al descrito sin incurrir en una deformacién
grosera de nuestra realidad histérica.
En el siglo XIX no encontramos el desarrollo industrial que vivieron
aguellos paises en que se prohibié y/o criminaliz6 expresamente el ejercicio
de actividad sindical ni (casi por consecuencia) una normativa similar. Lo
cierto es que las huelgas (de cierta entidad) de trabajadores y la organiza-
cin permanente de estos tiltimos, recién verian la luz a fines del
Ja normativa legal que tenderé a ser utilizada en adelante con 0:
hhuelgas generadoras de graves desérdenes piblicos no sera una especial-
mente dictada para esos efectos, sino que se acudiré al articulo 269 del
‘Codigo Penal, que sancionaba a los que perturbaran la tranquilidad pit
por causar injuria u otro mal a alguna persona particular 0 con cualquier
otro fin reprobado.
Como hemos sefialado en otra ocasién'®, no consideramos ficil tarea
la de identificar el nacimiento del derecho del trabajo en nuestro pais,
pero entendemos que ello debié ocurrir cuando las doctrinas de Gustavo
Courcelle-Seneuil*, fundadas en un fuerte individualismo que —Ilevado al
terreno de las relaciones de trabajo implicé un vacio pricticamente absoluto
en materia de proteccién del trabajo''— cedieron, aunque timidamente en los
© Toveno Cons, César, “Comentario al informe sabe la subordinacinjuridic: estado de
{a cuestién en Chile" elaborado por José Luis Ugarte Cataldo, visitado en l sitio web hit!
ctoledee_blogspot.com/2007/09/coment
+ Profesor francés que fundara en
bletey Alvarez, merced a su labor de divul
eaccidn del Estado en favor dela proteccin legs
wvanez ANDREWS, Oscar, Legislocién Social Obrera Chilena
‘Tuma La LIERTAD SNDICAL 1s
istros del siglo XX*, frente a quiencs entendian como necesidad
ion de los trabajadores,4” comprendiendo que, como sostuviera
Menger, “no hay desigualdad mayor que la de aplicar un mismo derecho
los que de hecho son desiguales”*®.
Ese escenario es el propio del periodo de tolerancia “a la chilena” (se
a (Intendentes y cuerpo
‘magnitud en zonas
ar, a diferencia
de lo que suele sostenerse, precisamente dentro de los,
mineras que fueron frecuentemente reprimidas brutalment
1pocos casos (algo también muy poco relevado por la doctrina) a acuerdos,
generalmente por medio de la utilizacién de la mediacién o del arbitraje.5°
Incluso uno de los casos que referimos ocurrié después de la segunda huel-
‘ga con mayores victimas mortales que registré la primera década del siglo
907 que consagraba la
46 Delo cua es il reflejo la primera ley de descanso seman
3 menores de 16 aos
isrenunciahilidad del derecho al descanso dominical slo respect
1 de las mujeres.
‘Volumen VII, Direcoién de Bibliteces, Archivos y Museos, Centro de Investigaciones Barros
Arana, Santiago, 1995, pig. 261
do protector? El movimiento
(Chile: 1900-1924), wisitado
obrero y popul
en htpsevist 6 César Tousoo Coast
recién pasado.5! Sin estas experiencias no se explicarian los Reglamentos
sobre solucién de huelgas, a los que ya nos referiremos.
26 por el précticamente nulo
ctivamente aquellas materias
que tendfan a repetirse en los pliegos de peticiones de los trabajadores 2 fines
de siglo XIX y principios del XX entre éstas, sobre el descanso dominical,
accidentes del trabajo, proteccién del pago de remuneraciones y limitacién
de la jomada de trabajo. Por eso, la inocuidad de las normas legales vigentes
evaba a afirmar a fines del siglo XIX que “mientras el rico usa el dere-
cho civil casi todos los dias en las transacciones, contratos, sucesiones,
ete., etc, el pobre no lo hace; de modo que la mayor parte de los cédigos
no le legan sino en rarisimos casos. Para el pobre, en materia de ley del
orden préctico ~no hablamos de las que tratan del orden fa
i-, la principal es la que trate del trabajo, pues en él esta su
vida y todo su ser”.52
al poder piiblico, siempre presto a acudir a salvaguardar el orden piblico
amenazado por huelgas masivas.
Puestos a identificar el
io del periodo de reconocimiento como de-
lo situamos en la dictacién del Reglamento
‘mediante el cual se reconocié el derecho de huelga, sin perj
Intendente o Gobernador respectivo ~siempre a solicitud de cualquiera de las
partes interesadas— de la facultad para ordenar la cor
de Conci Jograr un acuerdo sobre las m:
eglamento N° 1.947, de 24 de octubre de 1921
51 Nos efrimos la uelga de los rabajadores dela Compania Inglesa de Vapores ala que
se sumaron los de la Compania Sudamericana de Vapares, ocurrida en Valparaiso en 1905,
2 ia
“Turita pe La unerzaDsvcica, "7
(@enominado “Forma de solucionar los conflictos en las faenas maritimas
de los puertos"),
Estas normas reglamentarias pudieron ser las piedras sobre las que se edi-
ficasen las normas legales que reconocieron plenamente la libertad sindical,
‘mas ello no ocurrié asi; por el contrario, la primera legislacién laboral chilena
que cubrié el ambito colectivo del trabajo (1924) se alejé de la filosofia de
as normas reglamentarias que le precedieron, sitwindose desde una éptica
lena de temores respecto de la libertad sindical, No es extrafio entonces que
a partir de esta época, como afirmara Alfredo Gaete, nazca la division entre
10 legal. El Pes area por el esos
lectura que el poder piblico hard del reconoci-
[presentaré un giro notable, puesto que, aunque
se reconocerd el derecho de sindicacién, el derecho de In
a negociar colectivamente, el legislador se encargaré de fij
limitaciones y prohibiciones completamente ajenas a la inspiraciOn de la
Constitucién de la OIT (organizacién de la cual Chile es uno de los paises
fundadores), alejéndose del criterio de legitimidad de la libertad sindical
de los reglamentos de 1917-1921 construyéndose, a partir de 1924, un edi-
ficio endeble para el desarrollo de ta actividad sindical que no escatimaré
esfuerzos en excluir a amplios segmentos de trabajadores de los derechos
sindicales, cayendo aun pozo sin fondo uego del Golpe de Estado de 1973,
ccuya salida tomé Ia forma tipica de una normativa inspirada en el més puro
neoliberalismo econdmico, esto es sobrerregulando el derecho colectivo de
trabajo y estableciendo una serie de limitaciones y prohibiciones en materia
de derechos sindicales.
Si tuvigramos, entonces, que ponemos a establecer el trinsito histérico
ibertad sindical en Chile desde el otero de su ordenami i
cabria reconocer una primera etapa de tolerancia “a la chilena”” que permi-
i ertad sindical y a soluciones pacificas
reconocimiento reglamentario explicito de la huelga e implicito del derecho
‘2 Gaste Brnnlos, Alfedo, Tratado de Derecho del Trabajo y Seguridad Social, Tomo Ml,
aitorial Juridica de Chile, Santiago, 1967, pig. 29. 1s san TouzD0 Corst
a negociar colectivamente y a sindicalizarse y de excesivas prevenciones
por parte del legislador, que fueron cediendo muy lentamente hasta arribar
a la constitucionalizacién del derecho de sindicacién y de huelga (1971) y a
reformas legales que reconocieron el derecho de libertad sindical a sectores
sempiternamente excluidos (trabajadores agricolas), para luego caer al foso
de la prohibicién de la libertad sindical en su més cruda expresién, pasando
Iuego a un perfodo que ya supera los 30 affos de reconocimiento limitado
de la libertad sindical tanto en la Constitucién como en la ley que, a pesar
de ciertas modificaciones legislativas (cosmeéticas a fin de cuentas) y de la
ratificacién de tratados internacionales que reconocen la libertad sindical de
forma plena, se han mantenido en el tiempo.
De esta forma, lejos de consolidarse una cultura de la negociacién y de
dislogo en el Ambito laboral, asf como de legitimacién del conflicto y de la
organizacién sindical como representante genuina de los intereses de los
trabajadores, se persistié en la l6gica de Ia injerencia estatal en las condi-
ciones de trabajo para suplir espacios restados al poder de tos trabajadores
organizados, con un marcado sello de individualizacién de las relaciones
labores y de la concentracién de la negociacién al nivel de la empresa,
pereibigndose una profundizacién de esta politica a partir de la irrupcién
Ge la doctrina neoliberal en materia laboral implantada por la dictadura,
de acuerdo a cuya lectura los derechos colectivos del trabajo constituyen
elementos distorsionadores del libre mercado, plasmandose asf, en las nor-
fadas a partir de 1979, una desconfianza indisimulada frente a la
negociacién colectiva y Ia huelga.
Ti
EL conTENIDO Dt
I
IBERTAD SINDICAL
iene dimensiones individuales y colectivas depen-
\s que se traducen en diversas conductas destinadas
‘del derecho, Precisamente nos abocaremos a esos
Ambitos, soslayando a sus titulares, dado que, como veremos més adelante,
segiin de cual de éstos se trate, el alcance del contenido tenderd a contraerse
oa expandirse.
Comenzaremos analizando las dimensiones mis estiticas de la libertad
sindical, para culminar con las de corte dinémico o de actividad.
ee
TUTELAD& LA LIBERTAD SNDICAL 9
1. DimNSIONES MAS ESTATICAS DE LA LIBERTAD SINDICAL
1.1, El derecho de constitucién sin autorizacién previa
‘No deben existir distinciones de ninguna especie al momento de constituir
un sindicato, ni exigirse autorizacién previa para tal efecto, determindndose
libremente, como afirma Gamonal, el tipo de agrupacién que se forma.5
Soslayando los alcances que corresponds realizar de acuerdo.
derecho de que se trate y segin ya examinaremos, este atributo de la libertad
mmo se ha sefialado, en diversos tratados intemacionales
Civiles y Politicos (deertop
129,04.1989) dispone en su
EI Pact Inte Culturales (deeretopromalga-
trio NY 326 de 28.04 97.05.1989) también lo reconace
‘como una garantaa ser respetado por todo Estado miembro, en suarticulo 81. a). (“Los Esta-
dos Partes on el presente Paci se compromelen a garantizar: a) El derecho de toda persona
fines... laborales...odecualguier
7 de ls Organizacibn Internacional del Trabajo consagra también la ibertad
2 que: “Los trabajadoresy los empleadores, sin
jenen el derecho de constr las orgonizaciones
a In proteceién del derecho de si
FT el 09.07.1948. Entrd en vigor para Chi 2» CCésan Tous00 Const
én de los sindicatos y sus estatutos
igencia de esta manifestacién de l
le, ciertamente, pugnan con
ertad sindical
Tiene una dimensi
‘oun empleador indivi
idualyy colectiva, segiin sea el titular un trabajador
Imente considerado o una organizacién sindical.
En nuestro pafs se encuentra garantizado el pluralismo sindical, sin que
se establezca ningtin limite que prevenga una exagerada proliferacién de
sindicatos en una misma unidad de negociacién colectiva.
1.2, El derecho de afiliacién sindical
Supone que los trabajadores, los empleadores*? y sus respectivas orga~
nizaciones, son libres de adherir a la 0 las organizaciones o agrupaciones
que deseen.®
del derecho se le reconoce el poder para incorporarse a una
, de conformidad a los estatutos de la misma.
Su reconocimiento lo encontramos en el articulo 19 N° 19 de la Consti-
tucién®, al contenerse dentro del derecho de sindicacién.
Enuna sentencia iquiquetia se condend por pricticas antisindicales a una
empresa al no haber dado igualdad de oportunidades a los dos sindicatos
cexistentes en la empresa, desincentivando la afiliacién a un sindicato y pro-
moviendo Ia a 0, afirma la sentenciadora
teniendo como resultado que todos los trabajadores incorporados a la em-
presa pertenezcan a dicho sindicato.®
Justo Lépee considera el derecho apermanecer en afc implisto
enel derecho de afiliacién, puesto que si fuera posible la excl
Para et caso que asuma que los empleadores son tituares de la bertad sina.
Gaowat Cones, Sergio, Derecho Coletivo de Trabajo, ob lt, pa, 94
9 Aldisponer:“(.) Laaflacion indica serd siempre voluntaia”
(© Sentenciaditada por dota Marcela Mabel Dixz Ménde2, Jueza Titular del Juzgado del
“Trabajo de Iquique e 03.05.2010, RIT S-2-2010.
‘Tureta DE LA Lap scten a
dicional del afiliado se vaciaria el derecho a la afiliacién ya que, ejecutado
ese derecho, se podria dejar fuera, inmediata o mediatamente, al trabajador
que lo ejerci
cién de contribuir econémicamente a dicha organizacién mediante el pago
de la cuota sindical.
‘También tiene una dimensién individual y colectiva, segiin sea el
un trabajador o un empleador individualmente considerado y una organi-
zacién sindical.
1.3. El derecho a la desafiliacién y a la no afiliacién
Aun sindicato ya formado: implica que los trabajadores y empleadores
son libres de desafiliarse de la o las organizaciones a que pertenezean y de
no pertenecer a organizacién alguna.‘
En cuando a la desafiliaci
que deseasen darse de baja de un sindicato, dicha disposicién podria limitar el
libre ejercicio de su derecho a afiliarse a organizaciones de su eleccién. Para
evitar esto, en un caso el CLS considerd que se “deberla examinar la postbill-
dad de prever otra forma de desofiliacién que no entrafe ninguna dificultad
de orden practico 0 econémico para los trabajadores interesados”.
No tienen en nuestro pafs cobertura constitucional las més tipicas cléu-
sulas de seguridad sindical
Lomz, Justo, “Libertad Sindical",en Derecho Coletivo de! Trabajo, vane, Bexs0D62,
Fenwinez Manni, G. J. Lover, Ria Rooaicuez, Manco, Scorn, Sw, VaLbovaoS
yy Vos Poronsry, Bai ina, 1998, pig. 116
Ls
© Bavtés Grau, Antonio, Sindicalismo y Derecho Sindical,3edicion corregida, Editorial
Bomarzo, Albacete, 2006, pig. 14.
Buenos Aires, Arges
© Groonat Conmnanas, Sergio, Derecho Colectivo de Trabajo, ob, cit, pg. 94
4 “La libertad sindical”. Recopilaci de decisones y prncipios del Comité de Libertad
Sindical de 2006, pérafo 361, visitado en pigina web wwilo.org. 2 (Ctsax TotsDo Cons!
Esta dimensién de Ia libertad sindical aparece reconocida en diversos
tratados internacionales suscritos por Chile y actualmente vigentes.
14, Derecho a la personalidad juridica del sindicato
Supone el derecho de la organizacién sindical a ser reconocida como
‘sujeto de derecho sin mayores trabas. En tal sentido se inscribe el inciso 2°
del articulo 19 N° 19 de la Constitucién, segtin e] cual “Las organizaciones
sindicales gozarén de personalidad juridica por el solo hecho de registrar
‘sus estatutos y actas constitutivas en la forma y condiciones que determine”
" y el articulo 7° del Convenio 87 de la OIT, dispone: “La adguisi-
de personalidad juridica por las organizaciones de trabajadores y de
empleadores, sus federaciones y confederaciones no puede estar sujeta a
jones cuya naturaleza limite la aplicacién de las disposiciones de los
los 2°, 3*y 4°de este Co
que se le impongan no puede afectar la libertad
incluyendo la posibilidad de disolucién
‘© suspensién por via administrativa.
1.5. El derecho de las organizaciones sindicales a
cestablecer sus propios fines
Deriva de la autonomifa sindical que encuentra cabida en el reconocimiento
constitucional a Ia autonomia de los cuerpos intermedios para cumplir sus
lereses econimicos y sociales. No podrn imponerse otras esticciones al gj
este derecho que las que prescriba la ley y que sean necesarias en una sociedad democrética
en interés dela seguridad nacional o del orden pico, o paral proteccién dels derechos
‘Torna be La Lan smDIEAL 2
propios fines especificos, tal como consagra el articulo 1°, inciso 3° de
la Constitucién y que especificamente refuerza el articulo 19 N° 19 de
1a Constitucién, al disponer que la ley contemplard los mecanismos que
aseguren la autonomafa de las organizaciones sindicales. A su vez, apelan-
do al sentido de la norma del artfculo 10 del Convenio 87 de la OTT, todo
sindicato tiene por objeto fomentar y defender los intereses de quienes lo
conforman.
1.6. El derecho de la organizacién a elegir libremente
‘a sus representantes
Implica, como advierte Sergio Gamonal, que la eleccién de los repre-
sentantes se realice “sin injerencia del Estado y con la tinica limitacién de
respetar el principio democrético”.%
Este derecho, encuentra también su justificacién en el derecho a la
autonomia de los cuerpos intermedio: fines
especificos que consagra el artfculo 1°,
especificamente, se encuentra recor
3.1. del Convenio 87 de la OIT®,
‘sus representantes
Los representantes sindicales gozan de una proteccién especifica en el
Convenio N° 135 de la OIT, de acuerdo al cual, la expresién representantes
de los trabajadores comprende a las personas reconocidas como tales en
virtud de la legislacién o la practica nacionales, sea que se trate de represen-
tantes sindicales, es decir, nombrados o elegidos por los sindicatos 0 por los
10s a ellos, o de representantes electos, esto es, libremente elegidos por
trabajadores de la empresa, de conformidad con las disposi
legislacién nacional o de los contratos colectivos, y cuyas funciones no se
‘6 Gauonat Conrnanas, Sergio, Derecho Colectivo de Trabajo, ob, cit, pag. 95. m4 (Ctsan Tovspo Const
extiendan a actividades que sean reconocidas en el pais como prerrogativas
exclusivas de los sindicatos.6
En cuanto al aleance de su proteccién, el articulo 1° del mismo Convenio,
dispone que:
“Los representantes de los trabajadores en la empresa deberén gozar
de proteccién eficaz contra todo acto que pueda perjudicarlos, incluido el
despido por razén de su condicién de representantes de los trabajadores,
de sus actividades como tales, de su afiliacién al sindicato, 0 de su partici-
pacidn en la actividad sindical, siempre que dichos representantes actiien
conforme a las leyes, contratos colectivos u otros acuerdos comunes en
vigor.” Por iltimo, en lo atingente a tan importante norma internacional,
se dispone que, teniendo en cuenta las caracteristicas del sistema de rela-
ciones obrero-patronales del pais y las necesidades, importancia y pos
lidades de la empresa interesada y que la concesién de dichas facilidades
no deberd perjudicar el funcionamiento eficaz de la empresa interesada,
los representantes de los trabajadores deberdn disponer en la empresa de
las facilidades apropiadas para permitirles el desempeo répido y eficaz
de sus funciones.?
En cuanto a Jos actos perjudiciales para los representantes sindicales
éstos abarcan una amplia gama, incluyendo el despido indebido, el incum-
jento de las condiciones contractuales, el cambio de funciones y/o de
jo, Ia negativa injustificada a ser recibidos por
de sus funciones y la limitacién de los permis
1.7. El derecho de las organizaciones sindicales
a darse su propia reglamentacién
En nuestro sistema se asocia fundamentalmente con el derecho a redac-
tar sus propios estatutos, el cual der de Ia autonomfa de los
cuerpos intermedios consagrada en el articulo 1° inciso 3° dela Constitucién,
2 dispone en e! ariculo 3 del Convenio 135 de a OTT.
2 dispone en el artculo 2° del Convenio 135 dela OTT.
TTUTELA DE LA LIBERTAD sca 2s
consiste en la facultad auténoma de las organizaciones sindicales para dictar
sus propios estatutos."°
Un reconocimiento normative més preciso atin, 1o encontramos en el
articulo 3.1. del Convenio 87 de la OIT al disponer que: “las organizacio-
nes de trabajadores y de empleadores tienen el derecho de redactar sus
estatutos y reglamentos administrativos”.
de sus miembros, los requisitos para ser el
canismos de modificacién del estatuto 0 de fusidn del sindicato, el régimen
isciplinario interno y la clase y denominacién de sindicato que lo identi-
fique, que no podré sugerir el cardcter de tinico 0 exclusivo.
Assu vez, el articulo 223 CT faculta a la Inspeccién del Trabajo respec-
tiva para, dentro del plazo de 90 dias corridos contados desde Ia fecha del
depésito del acta de constitucién, formular observaciones a la constituciéa
del sindicato si faltare algin requisito para constituitlo o silos estatutos no
se ajustaren a lo prescrito por el Cédigo del Trabajo.
Se trata de normas no exentas de discusién pues, a priori, puede enten-
derse que sobrepasan Ia muralla de la autonomia sindical, pero cumplen
con el estindar que los compromisos
concordante con Ia doctrina sustentada por el Comité de Libertad
uma violacién del principio de que las organizaciones de trabajadores deben
tener el derecho de redactar sus propias consti
libertad, siempre que esos requisitos reglamentarios no infrinjan el principio
de la libertad sindical y de que, ademas, la aprobacién de los estatutos por
a autoridad cor
dicha autoridad’
ente no se halle sometida a la facultad discrecional de
% GawonaL Cowraenas, Sergio, a liberia sindlcal en el ordenamientolaboralchileno y
los Convenias 87 y 98 de la OFT, pig, 8.
7 “La liberadsindica”, Recopilacin de decisiones y prin
Sindical de 2006, prrafo 373, viitado en pigina web wwrilo.org
del Comité de Liberad 26 (Césax Tovsoo Const
propios del sindicato, con Ja agravante de que dicha actuacién puede culmi-
nar en la caducidad de la personalidad juridica de la organizacién sindi
circunstancia opuesta al mandato de las normas OIT segtin las cuales ala
Administracién no puede caberle ninguna responsabilidad en la disolucién
de un sindicato.
1.8. Libertad colectiva de disolucién
Como afirma Mantero de San Vicente, “asi como la organizacién tiene el
derecho de crearse cuando lo estime conveniente, también ella y solamente
ganizaciones de trabajadores y empleadores no estén sujetas a disolucién o
suspensién por via administrativa”.
Como recuerdan Thayer y Novoa, la doctrina de la Direccién del Tra-
bajo, contenida, entre otros, en los dictémenes N°s. 5.258 de 07.11.1984
y 322 de 19.01.1993, sostiene que el sindicato de trabajadores de una
empresa conserva su existencia legal en tanto no se declare judicialmente
su disoluciéa, aun cuando concurra a su respecto tna causal de disolucion
contemplada en Ia ley.73
Aunque no encuentra respaldo en el Convenio 87, las mismas razones
que pesan contra la disolucién por la via administrativa, se dan cuando la
organizacién es disuelta por ley.”*
7 Manteno ne San Viewsre, Osvaldo, Derecho Sindica, ob. elt, pig. 113.
° TwaveR ARreAaA, William y Novos Fuenzauipa, Patcio, Mama de Derecho del Trabajo,
ToTeLA ELA LIERTAD SNDICAL u
de las leyes 0 por haber dejado de cumplir con los requisitos necesarios
para su constitucién,
En cuando a Ia accién judici
se le reconoce a cualquier socio de la organiz
Inspeccién del Trabajo respectiva. Hasta la
para pedir Ia disolucién sindical, ésta
én sindical, asi como a la
cién de la Ley N° 19.759
de 09.11.2005, modificada por la Orden de Servicio N° 6, de
para requerir judicialmente
‘igidas a los funciones de dicho
Servicio se limitan, dentro de las dos circunstancias que permiten instar por
la disolucién judicial, en la de haber dejado de cumplir con los requisitos
necesarios para su constitucién, Respecto de ésta se ha definido por aquélla
ico criterio fundante del requerimiento el que la organizacién regis-
fecha en que éste se formule, una afi
y, de no advertirse aquél
verificar eventuales indicios de précticas antisindicales. En d
el Director Regional respectivo quien ponderaré los antecedentes recaba-
dos y decidira si procede iniciar la peticién de disolucién ante el Juzgado
correspondiente,
1.9. Elderecho a concurrir a la creacién de organizaciones
sindicales de orden superior y a afiliarse y desafiliarse a tales
‘organizaciones ya creadas
En doctrina, se le reconoce a esta manifestacién de la libertad sindical
larse.75 Esta manifestacién de la libertad sindical, histéricamente resistida
15 Manteno ne San Vicente, Osvaldo, Derecho Sindical, ob. ci, pig. 28 (Césan TousD0 Const
por el legislador nacional”, permite organizaciones sindicales més fuertes
y eficientes para sus propios fines”, La existencia de federaciones y con-
federaciones “permite una forma de accién sindical orientada a la defensa
de los intereses de clase y no limitada a los aspectos del lugar de trabajo 0
Ia rama de actividad”. Los gestores del Plan Laboral no disimularon su
desprecio por las organizaciones sindicales de grado superior, al asumirlas
estos sindicatos y las respectivas emp
de coniato de trabajo para ningin efecto legal, sin prjleta de los contrat in
init de rabojo aque ellos don orien”. Este
fgencia de empleo se estimé por el entonces Mi
9 contenida en Acta N* 372+
‘Ture beLA LMEETAD SICAL 29
Las normas insertas en tratados internacionales ratificados por Chile y
actualmente vigentes, son precisas en su reconocimiento® y de acuerdo a este
estindar deben ajustarse las normas intemnas, asi como las interpretaciones
que de las mismas se realicen.
2. DIMENSIONES MAS DINAMICAS DE LA LIBERTAD SINDICAL,
tados intémacionales ratificados por Chile y en
inciso 3°y 19 N° 19 inciso final (primera parte)
constituyendo la materializacién de los fines
» en tanto cuerpo intermedio amerita la
de acuerdo a lo dispuesto en el artfculo
de toda organizacién si
proteccién estatal en ta
1° inciso 4° de la Const
Dentro de esta dimensién encontramos la facultad de los sindicatos para
¥, Por otro,
los intereses de los miembros de
de, entre otras manifestacion 1 asambleas sindicales,
intereses de los afiliados al sindicato ante las autoridades
ales y, por cierto, en su dimensién externa, frente al
empleador o empleadores de sus afiliados, particularmente en lo referente
a la negociacién colectiva y la huelga
"sf, el Paco Internacional de Derechos Econémics, Sociales y Cultures en su artiulo
8.1, consegra el derecho de los sindicatos a formar federacioneso confederaciones nacionales
rel de éstas para funda organizacionessindicales inter
‘onna similar eontien el aticulo 5*del Convenio 87 de
etrabajadoresy de enpleadores.
tsi como el de
1a organizaciones internacionales de trabajadores ye emg
© Gamonas. Conreenas, Sergio, Derecho Colectvo de Trabajo, ob cit, pag. 95. 30 (Césax Totspo Const
Para graficar la relevancia de esta dimensién de fa libertad sindical,
conviene recordar las palabras de Oscar Ermida, para quien “el objeto
central —aungue no excluyente- del concepto de libertad sindical no es ni
in, ni la organizacién sindical, sino
nizacién sindical estructurada” #5
El derecho a ejercer libremente sus act
dical supone reconocer Ia facultad de utilizar los medios de acci6n necesarios
erage el sngiesto campla ss fianciones i
los intereses de la profesién, negdnde
la realizacién de esta defensa colectiva”. 87
En su dimensién individual al trabajador se le reconoce el derecho de
participar en la constitucién de un sindicato, asi como el de at
jarse 0 desafiliarse a uno ya creado, y
lo que, entre otros efectos®
icales, expresarse librement
poder desarrollar su 1c
el derecho a votar le huelga. Se inf
también puede desarrollarse fuera de
entonces que la actividad sindical
licato, como ocurriré cuando uno
TUTELA De LA LnERTAD SNOICAL a
© mis trabajadores inicien las primeras actividades destinadas a constituir
una organizacién sindical.
Todos los derechos que nacen a partir de la a
eLrespeto, por parte del trabajador, de los estatutos de la onganizacién sindi-
cal. Desde otra persp. irma Wilfredo Sanguinetti,
trata de derechos de tita
adquieren una indiscutible trascendencia.
elrespeto a la democracia sindic:
afiliados a uni sindicato a participar activamente en la toma de decisiones
de la organizacién, asi como en la eleccidn de sus representantes,
igualdad con sus pares y con absoluto respeto de las op’
0 minoritarie
Aceste respecto el CLS ha sostenido que “es admisible la existencia de
disposiciones que tienen por fnalidad promover los principios democré-
ticas en el seno de las organizaciones sindicales. Ciertamente la votacién
secretay directa es una de las modalidades democi
no seria objetable”.%
Todos los elementos indicados se enmarcan dentro del ni
indisponible del derecho, por contribuir de forma primor
miento de Ia actividad sindical y, como tales, constituyen
que deberia respetar el legislador que regule 0 complemente lo concemniente
aa libertad sindical, en virtud de lo dispuesto en el articulo 19 N° 26 de la
Carta Fundamental
1 Bn este sentido, Manteno ne San Vicmsre, Osvaldo, Derecho Sindlcal, ob. cit, pig.
135,
Savoumern Rasaono, Wilfedo, “Lesién
antisindicales, Estadio de la estructura y el contenido
pig. 139
91 Gauowan Covrnsnas, Sergio, Derecho Ci
92 “La libertad sindical”, Reo
Sindical de 2006, pirrafo 378,
ibertad Sindical y comportamientos
iio de antisindicalidad”, 08, ct,
wo de Trabajo, 0b. cit, pig. 168,
im de decisiones y principios del Comité de Libertad
o.en pigina wed woilocorg. 2 (Césan Totzno Const
‘De todas las manifestaciones de la libertad sindical se desprende el re~
conocimiento de un denominador comin, cual es a autonomia colectiva
que, siguiendo las palabras de Helios Sarthou, supone un triptico de pode-
ses juridicos reconocidos: facultad o poder de autoconformarse, de crear
por consenso preceptos de alcance subjetivo abstracto y efecto normativo
‘que encuentra su justificacién normativa en la Constitucién,
el articulo 3° del Convenio 87 de la OTT. Para Pérez del C:
aspectos de la autonomia colectiva son: el aspecto institucional, que supo-
ne darse sus propios estatutos, organizarse como les parezea respetando la
Tiruto IL
FUENTE NORMATIVA {RECONOCIMIENTO CONSTITUCIONAL
DE LA LIBERTAD SINDICAL?
\damentales de la Regién®, la Consti-
amente la libertad sindical en toda su
A diferencia de otras Cartas
tui chilena no consagra ex}
Derecho y Sociedad”, ob. cit, pig. 34.
troduceién al Derecho de las Relaciones Colectivas
n suariculo 28, dispone: "EY Estado reconoce las derechos
y huelga, Cautela su ejercicio democrétco
2, Fomenta la negociacién coletiva y promuese formas de solucién pacifica de los con-
‘fletos laborales.
_La convencién colectva tiene fuerza vinculante en el dbito de lo concertado,
43. Regula el derecho de huelga para que se eferza en armonta con ef interés social. Seiala
sus excepeionesy limizaciones".
Tuma bea LseED SBCA 33
dimensién, sino que se limita a reconocer de modo fragmentario ciertas
manifestaciones de tal derecho, dejando de manifiesto una concepcién del
19 N° 19), est
idad entre los cargos direct
ss con los cargos di
periores, nacionales y regionales, de los partidos politicos y la prevencién
lador para establecer las sanciones que corresponda aplicar a los
Girigentes gremiales que intervengan en actividades politico partidistas y a
irigentes de los partidos politicos que interfieran en el funcionamiento
de las organizaciones gremiales y demés grupos intermedios que la propia
ley seiiale (art. 23). Con todo, al derecho de sindicacién se le garantiza con
In accién de proteccién. En cambio y sin gozar de esta garantia, se consagra
en otro numeral referido a s derechos constitucionales™ el derecho
a negociar colectivamente pero limitado a la empresa en que se labore y
respecto del derecho de huelga, antes que reconocerlo positivamente, lo
prohibe respecto de numerosas personas?”
ivos su-
Distinta es a opinién de Sergio Gamonal, para quien la Constitucién chi-
Tena reconoce plenamente el principio de libertad sindical®, lo que explica
por medio de la consagracién en diversas disposiciones constitucionales de
las distintas manifestaciones de la libertad sindical.®?
les ni quienes tabs
0 funcidn, que
Gawonat. Conrnenas, Sergio, Derecho Colectivo del Trabajo, ob. cit, pag. 75
,explica que el art. 19 2 Conn ean dsb au (Ctsan Tote00 Const
No han sido pocas, en todo caso, las sentencias que han asumi
libertad sindical como un derecho reconocido en la Constitucién!
tiempo que otras se han li
ido a afirmar que el derecho consagrado en Ia
siendo obligacién del Estado remover todo obsticulo para
laplena vigencia del derecho. Entre esos obstculos, a no dudar, se encuen-
tra la defectuosa consagracién constitucional de las manifestaciones de la
ibertad sindical, particularmente del derecho de huelga y a negociar colec-
smente. En el primer caso, no s6lo por haberse ocupado el constituyente
rio tinicamente de su prohi sino por incluir dentro de aquellas
i aun dmbito de trabajadores que
v3) vulnerando la autonomia sindica
criterio que emana de las NIT.
Tino I
RECONOCIMIENTO DE LA LIBERTAD SINDICAL EN LAS
[NORMAS INTERNACIONALES VIGENTES EN CHILE
El Estado de Chile ha ratificado diversos tratados internacionales que
consagran plenamente todas las dimensiones de Ia libertad sindical. Asi, se
reconoce el derecho a constituir sindicatos!™, a afiliarse a organizaciones
sindicales ya creadas!®3, con la sola condicién de observar los estatutos de
dichas organizaciones! , estatutos cuya redaccién también se reconoce
ia dicta por dota
segundo Juzgado de Letras del Trabajo de Santiago,
24 An. 2, C87 OFT,
‘TUrmta De A LnBRTAD SIEECAL 35
como derecho de las respectivas organizaciones!®, A propésito del reco-
isa que no pueden imponerse otras
del trabajo, contenidas en
spone reconocer el derecho de los sindicatos a formar federaciones 0
confederaciones nacionales y el de éstas a fundar organizaciones sindicales
internacionales o a afiliarse a las mismas!®,
A su vez. se encuentra reconocido el derecho de las organizaciones sin-
dicales para elegir libremente a sus representantes, as{ como de organizar
sus actividades y el de formular su programa de ac
jo con el reconocimiento a los si
jitaciones que las que presei
en interés de la seguridad nacional
ico o para la proteccién de los derechos y libertades ajeno;
asi como el derecho de huelga, ejercido de conformidad con Tas leyes de
cada pais."
Ws Ast, 3.1 C87 O17,
106 art. 8, La, PIDESC,
17 Agt.16.3 CADE.
9 Art. 7 C87 OMT.
1 Art 8. 1. PIDESC; art. $ C87 OFT,
Act 3.1 C87 OIT
1 Art 8.L¢, PIDESC.
1m Ast. 82. PIDESC. 36 (Cesan ToLz00 Const
Fiel refiejo de un reconocimiento amplio de la libertad sindical, se le
reconoce a toda persona el derecho a un recurso seneillo y répido 0 a cual-
quier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes que la
ampare contra actos que violen la 1, aunque sea cometida
por personas que actien en ejercicio de sus funciones oficiales.'3
El Estado de CI
dimientos constit
se compromete a adoptar, de acuerdo a los proce-
ales y a las normas de la CADDHKH, las medidas
legislativas 0 de otro cardcter que fueren necesarias para hacer efectivo
ién también se exige respecto de todos
para aplicar la ley, de modo que se menoscabe
ridad piiblica se encuentra obligada
in que tienda oa limitar o a entorpecer
Tino IV
‘TITULARES DEL DERECHO DE LIBERTAD SINDICAL
10 el Ambito de extensién de iad sindical, cabe hacerse cargo
itularidad del derecho a la libertad sindical.
En Chile, ni aun a partir de la ratificacién de los principales Convenios
OIT en materia de libertad sindical, ha constituido un tema de estudio la
sularidad de tal derecho, acusando la jurisprudencia de los tribunales si-
ilar silencio.
Un primer foco de tensién se advierte con la expresiGn trabajadores. La
entendemos en sentido amplio, abarcadora, tanto de aquellos que cumplen
servicios bajo subordinacién, sea en el sector privado o pi
12 Amt 25.1 CADDEEH,
Azt.2 CADE
‘Art. 83, PIDESC; at, 8.2.C87 OI
16 Art 83, PIDESC.
7 Art. 32 C87 OIF,
TTuTELA DE LA LIERTAD SHOICAL x
‘ren o no privados de libertad, asi como inclusiva de aquellos trabajadores
independientes a que se refiere la ley chilena.
el caso de los rabajadores subordinados libres del sector privado,
jen no se advierte disenso sobre su caricter de titulares del derecho de
ertad sin dimensién colectiva de este derecho encuentra inconsis-
tentes limitaciones, cuando no derechamente prohibiciones, especificamente
en materia del derecho a negociar colectivamente y de Ta huelga."#*
Por su parte, la ley limita el derecho a negociar colectivamente:
a) En el caso que la negociacién colectiva que afecte a més de una em-
presa requerird siempre acuerdo previo de las partes
+) A los gerentes, subgerentes, agentes y apoderados, siempre que todos
ellos estén dotados, a lo menos, de facultades generales de administraci
alas personas autorizadas para contratar o despedir trabajadores, y alos tra-
bajadores que de acuerdo con la organizacién interna de la empresa, ejerzan
dentro de ella un cargo superior de mando e inspeceién, siempre que estén
S y procesos productivos
tres casos, la prohibicién
constare expresamente en sus contratos de trabajo;
©) A los trabajadores que hayan ingresado a una empresa en la que ya
existe un contrato colectivo vigente, ete :
ley prohibe el derecho a negociar colectivamente: a) a quienes laboren en las
cmmpresa iado dependientes del Ministerio de Defensa Nacional o que se relacionen
con el Supremo Gobierno a través de este Ministerio y en equells en que le
Ia prohiban; 8) a aquellos trabsjadores que laboren en las empresas 0 int
6 privadas cuyos presupuestos, en cualquiera de los dos sitimos ats calendato, hayan sido
Sinanciadas on més de un 50% por el Estado, drectamente, oa través de derechos o impuestos
4 Art. 303 inc. final CT, con relacin a los arts. 334 y siguientes CT. 38 (Césan Touapo Const
En cuanto al derecho de huelga, la Constitucién Politica prohibe decla-
rarse en huelga a quienes trabajen en corporaciones 0 empresas, cualquiera
sea su naturaleza, finalidad 0 funcién, ick
piblica o cuya paralizacién cause grave dafio a la salud, a la economia del
pais, al abastecimiento de la poblaciGn o a la seguridad nacional. Por su
parte, la ley, sin importar propiamente una pri in expresa, mas asu-
aquellos trabajadores que participan de un
denominada reglada y siempre y cuando no se encuentra dentro
que laboran en empresas que atiendan servicios de il
paralizacién, por su naturaleza, cause grave dafio ala salud, al abastecimiento
de la poblacién, a la economia del pais o a la seguridad nacional.
tbe hacer respecto de
‘dad, de acuerdo al Cédigo del Trabaj
ante que su ejercicio deba ser colec
Con todo, en la negociacién colectiva reglada la huelga enfrenta nume-
a) Debe ser votada en un tiempo preciso fijado por el legislador, bajo
el apercibimiento de asumirse como voluntad de los trabajadores la
oferta del empleador;
) Debe votarse de acuerdo a una mayoria fijada por el legislador (ma-
yorfa absoluta);
) Una vez votada, no puede materializarse, sino al inicio del tercer dia
iguiente a su declaraci6n;
materializada, puede verse fracasada si'un porcentaje dis-
ey de los trabajadores en huelga, rompe lz huelga a contar
4) Una ve
puesto por
del primer dia;
¢) Una vez materializada y cumpliendo ciertos requisitos bésicos, el em-
pleador puede reemplazar a los huelguistas e, incluso, sin respetar mas que la
109 Gaaiowat Contnanas, Sergio, Derecho Coleetivo de Trabajo, ob. eit, pig. 378.
“Turata bs Latimer sma 39
exigencia de ofrecer una cantidad de dinero determinada por reemplazante,
puede reemplazarlos a contar del dia 15 de materializada la huelga, etc
Allo anterior debe afiadirse que Ia huelga tinicamente encuentra como
modalidad legal, la paralizacién permanente y de todos los trabajadores en
hhuelga de las labores,
En el caso de los trabajadores subordinados privados de libertad con-
tratados de acuerdo a las normas que rigen el sector privado, no existe
consenso. Sabido es que, de acuerdo a tas directrices contenidas en el punto S
de Ia Declaracién de los Principios Basicos para el tratamiento de los recusos,
adoptada y proclamada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en
su resolucién N° 45/111, el 14 de diciembre de 1990:
“(a.) con excepcién de tas
por el hecho del encarcel
derechos h
Facult
de las Naciones Unidas”.
Parece, entonces, no s6lo conciliable con el régimen carcelario sino
sindicato en el que participen trabajadores privados de su libertad, cofsti-
ryendo jones necesarias vinculadas a su condicién, todas aquellas
que supongan una transgresién a las limitaciones ambulatorias a las que se
encuentran sujetos,
En tal sentido se inscribe la doctrina de la Direccién del Trabajo, la que,
con ocasién del caso de los internos del Complejo Penitenciario Huachala-
ume de La Serena, en virtud de lo dispuesto en el articulo 19 N° 19 de la
Constitucién Politica de la Repiblica, determiné que les asiste el derecho a
ci6n coleetiva, azén “0 (Césax Totx00 Const
de Jos recintos penales conferidas a la Direccién Nacional de Gendarmeria
de Chile.!21
observa-
én y estatutos de dicha
proteccién la libertad sindical de los internos, a ser caprichosos, antojadizos,
‘sino todo lo contrario, refleja simplemente la realidad de los trabajadores
coresponde “‘considerar que el quérum total de trabajadores imp
afectar el derecho a la libertad sindical de los trabajadores y en defi
con los externos, situacién que de acuerdo a lo que sefiala Gendarmeria
parece absolutamente irreconciliable”.
Sin que signifique necesariamente el fin del debate, el decreto N? 943, de
14.05.2011, que aprueba “Reglamento que establece un estatuto laboral y
de formacién para el trabajador penitenciario” ha dispuesto en su articulo
4? que:
siomes entre internos y terceros
“Larelacién entre internos y terceros. Las rel
ajenos a Gendarmeria de Chile, que se encuentren regidas por la legislacién
Iaboral comin, suponen la vigencia plena de todas las disposiciones que compo-
nen dicha normativa; sin embargo, el ejercicio de los derechas col
las normas del trabajo contemplen, estaré limitado por el respeto al régimen
12) Dietamen DTN? 3.033/048, de 12.07.2010.
2 Sentencia di
Raneagua el 03.02.
el Surgado del Trabajo de
‘Ture De La uD SOCAL 41
enitenciario a que se encuentran sometidas los trabajadores internos, el que
no pod ser alterado en modo alguno en razén de estas derechos”
Por su parte, respecto de los funcionarios de la Administracién del
Estado, el reconocimiento de su calidad de ti Jo encontramos en el
Convenio N° 151 con relacién al 87 de la OIT, limitando su ejercicio, en
concordancia con el ordenamiento juridico nacional, a las fuerzas arma-
das, a la policia y a los empleados de alto nivel que, por sus funciones, se
considera normalmente que poseen poder decisorio o desempetian cargos
directivos o a los empleadores cuyas‘obligaciones son de naturaleza alta-
mente confidencial.
Sin embargo, Ia E. Corte Suprema en una sentencia reciente (con voto
disidente) se ha puesto en Ia orilla contraria al estdndar que emana de las
NIT recin referidas Ast, en sentencia de 19 de enero de 2012, acogi6 una
apelacién en contra del fallo de Ia I. Corte de Apelaciones de Santi
recaido en un recurso de proteccién interpuesto con ocasién del ea
‘masivo de las remuneraciones a los funcionarios del Servicio de Impuestos
Intemnos, durante la paralizacién de actividades convocadas por la ANEF
AFIICH entre noviembre y diciembre de 2010. La B. Corte Suprema no
6p, a los Convenios
funcionarios piblicos, sino que se limité a dar cuenta del contenido del
art, 84 de la Ley N? 18,834 (Estatuto Administrativo), que dispone que
“Se trata, al decir del autor citado, de ‘mumerosashuelgas informales'enel sector piblico
_y, sopin es piilico y notori, movlizaciones 0 paralicaciones, cia existencla indesmentible
hha venido a caracterizar y aun condicionar ~desde hace ya tiempo ls relaciones laborales
en los servicios pitbices, sin que se haya necesarlamente desvirtuado nila fareién publica
_proclive alo protecciénde os derechos sinicales dels furcionarias pibicos, anirelos cuales
debe entenderse nsito el derecho a negociar colectivamente”. a2 (Chsax Totsno Const
Jos funcionarios piiblicos no pueden participar
paralizacién de actividades totales o parciales.
disponen que los funcionarios puiblicos no podran gozar de remuneraciones
por el perfodo en que no se cumplié jornada de trabajo. El ej
derecho de huelga consagrado en una norma de superior jerarquia, pas6 a
ser un asunto de falta funcionaria a la obligacién de cumplir jornada, sin
«que, por lo demis, se haya reparado en que Ia autoridad administrative
acredit6 la responsabilidad administrativa por medio de una investigacién
sumaria como debié hacerse.
Por medio de la jurispradencia de la E. Corte Suprema a que nos estamos.
refiriendo, de cara a una huelga (0 como se quiera lamar) total o parcial
del sector pitblico, todo funcionario habré de saber que manifestarse a fa-
vor de la huelga (sin que ello signifique, por cierto, demandar el pago de
remuneraciones por el tiempo de su duracién) significara haber incurrido
en una falta funcionaria que puede significar su destitucién.
Sin embargo, las limitaciones que las fuentes normativas de origen na-
ccional imponen para ser'
len todas sus dimensiones a los.
1pO que respecto de los funcionarios
de la Administracién del Estado y de las Municipalidades s¢ les priva, por
Ja Constitucién Politica originaria, del derecho de huelga
En cuanto a la titularidad de la libertad sindical de los trabajadores
independientes, su fuente no Ia encontramos con claridad en las normas
ales del trabajo, sino en el articulo 19
que en el ejercicio de la actividad de que se trate no dependen de em-
pleador alguno ni tienen trabajadores bajo su dependencia, reconociendo
como uno de los tipos especificos de sindicatos que, de modo no taxativo
define, precisamente al sindicato de trabajadores independientes como
aquel que agrupa a trabajadores que no dependen de empleador alguno.
Ciertamente, el ambito d
independientes tiene las
aciones propias que emanan del cardcter no
——
TTUTELA De A LBERTAD SNDICAL “
subordinado de sus afiliados, lo que, por cierto, no impide el ejercicio de
actividad sindical en defensa de sus intereses, frente a sus contradictores
ylo el Estado,
En lo que concierne a la dimensién colectiva de la libertad sindical no
cabe duda de su reconocimiento a las organizaciones sindicales de traba-
jadores. De ahi que las dimensiones contenidas en Ia definicion ya dada,
se puedan extender a las organizaciones sindicales mismas. Ahora bien, a
pesar del rol que les caben a partir de las NIT, y del reconocimiento que
encuentran en el citado artfculo 19 N° 19 de la Constitucién, el legislador
nacional, luego de la modificacién del afio 2001, reconoc
define algunas con precisién (de empresa, de establecimiento de empresa,
interempresas, de trabajadores eventuales o transitorios y de independien-
tes). Sin embargo, las dimensiones de la libertad sindical respecto de las
cuales el legislador no pone obsticulos a las organizaciones sindicales,
son pocas. Desde luego, y advirtiendo que los sindicatos no tienen la
iidad del derecho a negociar colectivamente, s6lo un tipo de organi-
icato de empresa, goza del privilegio que supone
representar a sus afiliados y adherentes ocasionales, en una negociacién
colectiva regiada de cardcter vinculante (la que permite el ejercicio del
derecho de huelga por parte de los trabajadores); en cambio, las restantes
Por tiltimo, a las organizaciones sindicales de nivel superior, sin perjui-
cio del reconocimiento de una supuesta identidad con las finalidades de toda
organizacién (esto es, inclusive la de representacién en I
negociacién colectiva), su rol tiende a limitarse al de asistencia y asesoria
de las organizaciones de inferior grado que agrupen, toda vez que, para
poder actuar como agentes directos en la negociacién colectiva, requeririan
contar con el acuerdo previo de los empleadores respectivos y que en la 0
las empresas respectivas alcanzadas por la negociacién colectiva, la ma-
yoria absoluta de los trabajadores afiliados que tengan derecho a negociar,
acuerden conferirle en votacién secreta en asamblea ante mi
representacién respectiva. En suma, latitularidad de la libertad sindical de 2 (Césax Tovevo Const
icos no pueden participar en huelgas, interrupeién o
paralizacién de actividades totales 0 parciales. somo las normas que
disponen que los funcionarios puiblicos no podrén gozar de remuneraciones
por el perodo en que no se cumplié jomada de trabajo. El ejercicio del
derecho de huelga consagrado en una norma de superior jerarquia, pasd a
ser un asunto de falta funcionaria a la obligacién de cumplir jomada, sin
‘que, por lo demds, se haya reparado en que la autoridad administrativa no
acredité la responsabilidad administrativa por medio de una investigacién
sumaria como debié hacerse.
Pormedio de la jurisprudencia de la E. Corte Suprema a que nos estamos
, de cara a una huelga (0 como se quiera llamar) total o parcial
del sect ‘odo funcionario habré de saber que manifestarse a fa-
demandar el pago de
mitaciones que las fuentes normativas de origen na-
cional imponen para ser titular de sindical exceden con creces las
Girectrices de las normas internacionales del trabajo (NIT), comprometiendo
le, de cara al derecho de los tratados.
fuente no la encontramos con claridad en las normas
trabajo, sino en el articulo 19 N° 19 de la Constitucién
.guir entre trabajadores independientes o dependientes y,
con mayor precisién por el legislador, quien los identifica como aquellos
pleador alguno ni tienen trabajadores bajo su dependencia, reconocierido
como uno de los tipos especificos de sindicatos que, de modo no taxativo
define, precisamente al sindicato de trabajadores independientes como
aquel que agrupa a trabajadores que no dependen de empleador alguno.
Ciertamente, el ambito de la libertad sindical pertinente a los trabajadores
independientes tiene Las limitaciones propias que emanan del cardcter no
Turica pe La umercan shea 8
subordinado de sus afiliados, Io que, por cierto, no impide el ejercicio de
actividad sindical en defensa de sus intereses, frente a sus contradictores
yo el Estado,
En lo que concierne a la dimensién colectiva de la libertad sindical no
cabe duda de su reconocimiento a las organizaciones sindicales de traba-
jadores. De abi que las dimensiones contenidas en Ia definicién ya dada,
se puedan extender a las organizaciones sindicales mismas. Ahora bien, 2
pesar del rol que les caben a partir de las NIT, y del reconocimi
encuentran en el citado articulo 19 N° 19 de le Constitucién, el lepislador
nacional, luego de la modificacién del afio 2001, reconoce el derecho de
constituir cualquier tipo de organizacién sindi
define algunas con precisién (de empresa, de establecimiento de empresa,
jerempresas, de trabajadores eventuales o transitorios y de independien-
tes). Sin embargo, las dimensiones de la libertad sindical respecto de las
cuales el legislador no pone obs i
son pocas. Desde luego, y advirtiendo que los sindicatos no
titularidad del derecho a negociar colectivamente, s6lo un tipo de organi-
zacién sindical, el sindicato de empresa, goza del privilegio que supone
representar a sus afiliados y adherentes ocasionales, en una negoci
colectiva reglada de cardcter vinculante (la que permite el ejercicio del
derecho de huelga por parte de los trabajadores); en cambi
organizaciones sindicales, han de contar con la volustad favorable de los
a, bastgndo
‘una negativa, sin exigirseles justificacién alguna al respe
Por iltimo, a las organizaciones sindicales de nivel superior, sin perjui-
imiento de una supuesta identidad con las finalidades de toda
0 es, inclusive la de representacién en las instancias de
negociacién colectiva), su rol tiende a limitarse al de asistencia y asesoria
de las organizaciones de inferior grado que agrupen, toda vez que, para
poder actuar como agentes directos en la negociacién colectiva, requerirfan
contar con el acuerdo previo de los empleadores respectivos y que en Ia 0
Jas empresas respectivas alcanzadas por I negociacién colectiva, Ia ma-
yorfa absoluta de los trabajadores afiliados que tengan derecho a negociar,
acuerden conferirle en votacién secreta en asamblea ante ministro de fe, la
representacién respectiva. En suma, la titularidad de “ (Césan TotsDo Const
las organizaciones sindicales de nivel superior més que a lo act
a lo decor
En cuanto a la titularidad de la libertad sindical de los grupos nego-
ciadores, nos parece que no corresponde predicar tal calidad, en atencién
a que se trata de una organizacié
imo y suscrito que fuere el pertinente instrumento colectivo, cesa auto-
smente su carcter de representante de intereses ajenos, provocando
in de los trabajadores afe
importancia (similar ala que le
lad al servir como instramento éptimo (y la préctica
asi lo ha confirmado) para inhibir el actuar de los sindicatos. Claro esta que
directamente en las NIT no encuentra tampoco fundamento dicha titulari-
dad, sin perjuicio de la tolerancia a su presencia, por parte de los érganos
tada en aquel escenario en el que no
gidos requieren que sus electores, pudiendo const
por elegir a tal delegado con el objeto, dispuesto por
nexo de comunicacién entre el grupo de trabajadores q\
y el empleador y demas niveles jerérquicos de la empresa, asi como para
epresentar a os trabajadores ante las autoridades del trabajo y sin que se
rol alguno en materia de negociacién col
sindicalidad de esta figura, se hucle desde mucha distancia,
En cuanto ala titularidad de la libertad sindical por parte de los 7
dores, tampoco se ha presentado como una pretensidn gremial en Cl
empleadores, implica
derecho, lo que supondria abrir las puertas a 1a negocit
supra empresarial, nada extrafio para la plenitud de ejer
‘Tore De Lata seca 45
al, pero si ajeno a la voluntad de las organizaciones empresariales
chilenas que, claramente y mds allé de las consideraciones te6ricas de las
que nos haremos cargo, no necesitan en lo absoluto de este derecho.
En cualquier caso, respecto de este punto, Sergio Gamonal admite que se
pueda hablar de la libertad sindical de los empleadores, aun cuando Ia concibe
610 como una proyeccién del derecho de asociacién de estos iltimos.124
En derecho comparado se asiste a esta discusién, bien sintetizada en
palabras de Ghezzi y Romagnoli, para quienes “el origen proletario de la
garantia constitucional de la libertad sindical podria sugerir la idea que
extender el campo de aplicacién hasta incluir a los empleadores”, pero ello
significaria “permitirles vivir de larapitta, porque el sindicalismo patronal,
es, histdricamente, un sindicalismo de reaccién, esto es, para defender la
dictadura contractual que los empleadores individuales poselan en su con-
frontacién con los trabajadores antes que éstos las agredieran (presionaran)
organizindose sindicalmente"25. Pero, agregan los mismos autores, se
tratarfa de una rapitiainétil por cuanto “el empleador puede actuar solo, sea
en la fase de contratacién, sea en la fase de conflicto, efercitando un poder
susceptible de un impacto no inferi
(de trabajadores). Por el contrario, la autotutela sindical de los trabajadores
no puede ser ejercitada sino en forma organizada,!27
Alo anterior, e suma el que la libertad sindical es esencialmente una
‘in y también en los medios de accién entre las
onganizaciones de trabajadores y empleadores!?8,
* Gawoxat CotneRAs, Sergi, Derecho Colectivo de Trabajo, ob. et, pig. 58
128 Gyrezzy, Giorgio y Rowxcwous, Umberto, I drito sindacale, quate edizione, Zanichell,
Bologns, 1997, pg. 47.
126 Gunza, Giorgio y Rowacous, Umberto, ob cit, pi. 48.
Gueza, Giorgio y Rouncwou, Umber, 0b cit, pig. 48.
RN Ver Feendonez Basovont, Hugo, “Un enfogue tebrico de la libertad sindical", ob. ct
pig. 91 “6 (Césax TovsD0 Const
jadores, citando al efecto a favor
las fuentes internacionales del derecho sindical y, para
iamientos de la Corte Constitucional, todo lo
cual leva a aseverar que las organizaciones de empleadores no son menos
icales que las de los trabajadores y que deben poder aprovecharse del
mismo principio de libertad.!2?
‘Aiin entonces, habiendo prevenido la escasa significacién prictica de
esta discusién en Chile y siguiendo a Ghezzi y Romagnoli, no se puede
soslayar que el Convenio N° 87 de la OIT relativo a la libertad sindical y
a la proteccién del derecho de sindicacién, dispone que los empleadores
tienen el derecho, sin ninguna distineién y sin autorizacién previa, a consti-
‘tir las organizaciones que estimen convenientes, asi como el de afiliarse a
las mismas, con la sola condicién de observar sus estatutos, definiendo a la
organizacién de empleadores como toda organizacién de empleadores que
tenga por objeto fomentar y defender los intereses de los trabajadores o de
Jos empleadores correspondiendo predicar los mismos derechos reconocidos
para los sindicatos de trabajadores. 1°
).Poriitimo en est iltimo Convenio,
decuadas als condiciones nacionales,
fomentar entre los empleadoresy sus erganizacion
nes, por una parte, y las organizaciones de tmibajadores, por otra, el pleno desarrollo y uso de
“Tura De La unextaD sca, ”
Cabe advertir, en todo caso, que estudios de la OIT dan cuenta de que
en los iltimos lustros, “en un miimero significativo de paises, las organi-
zaciones de empleadores y sus dirigentes y afiliados han sido vietimas de
ataques, a veces de inusitada gravedad, contra los derechos consagrados
‘por las normas de la OIT y, de manera muy particular, el Convenio sobre
1a libertad sindicaly el derecho de sindicacién (mim. 87), 1948 y el Conve-
nio sobre el derecho de sindicacién y de negociacién colectiva (nim. 98),
1949°"31, Pero, y estos casos asi Io reflejan, el asociacionismo empresarial
zo aparece, como sostiene Santiago Pérez del Cast
para ser interlocutor de los movimientos gremiales,
‘sus intereses propios frente al Estado, para la promo
incluso la coordinacién entre ellos.'32
Por eso, aunque las organizaciones de empleadores no hayan sido re-
Frente al argumento fundado en
car Ermida reacciona rechazand
supone asumir entre sus titulares a
lateralidad de Ia libertad sindical que
empleadores desde el punto de vista
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