UNIVERSIDAD PRIVADA DE TACNA

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS

DERECHO DE FAMILIA

UNIDAD N 1:
I: DE LA FAMILIA
1.1 LA FAMIILIA
1.1.2 ANTECEDENTES.- CONCEPTOS.-CARACTERES.- IMPORTANCIA
2.2.1 EL DERECHO DE FAMILIA
2.2. EL DERECHO FAMILIAR PERUANO
2.3 EL SISTEMA JURDICO FAMILIAR PERUANO

II. DEL MATRIMONIO

2.1 EL MATRIMONIO
2.2 LAS UNIONES DE HECHO
2.3 EL CONCUBINATO
2.4 LOS ESPONSALES
2.5 EL PARENTESCO

III. DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

3.1 CONDICIONES NECESARIAS PARA CONTRAER EL MATRIMONIO
3.2 DE LA TEORIA DE LOS IMPEDIMENTOS
3.2.1. CLASIFICACIN DE H. C. CH.
3.2.2. CONDICIONES
3.3.3 CLASES DE IMPEDIMENTOS
A) ABSOLUTOS
B) RELATIVOS
C) ESPECIALES

IV. DE LA PRUEBA DEL MATRIMONIO

4.1 CELEBRACION DEL MATRIMONIO
4.2 DEBERES Y DERECHOS QUE NACEN DEL MATRIMONIO
4.3 LA INVALIDEZ DEL MATRIMONIO
4.3.1 CONCEPTO, CASOS
4.3.2 NULIDAD
4.3.3 ANULABILIDAD
4.4 MATRIMONIO ILICITO
4.4.1 CONCEPTO, CARACTERES,, EFECTOS
 DERECHO DE FAMILIA

UNIDAD N 1 INTRODUCCIN AL DERECHO DE FAMILIA

I: LA FAMILIA.-
ANTECEDENTES.- EVOLUCIN HISTRICA.- ETIMOLOGA.- CONCEPTOS, DEFINICIONES.- EXTENSIN DE LA
FAMILIA.-IMPORTANCIA. EL DERECHO DE FAMILIA: CONCEPTO.- CARACTERES, EL DERECHO FAMILIAR PERUANO:
ANTECEDENTES.- EVOLUCIN

1. LA FAMILIA
A: ANTECEDENTES
Hay Instituciones fundamentales en la sociedad, una de ellas es LA FAMILIA, y esto lo
reconoce el Art. 4 de la Constitucin Poltica del 93, nuestro C:C: vigente e inclusive Tratados
Internacionales: Art. 63 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (10. Nov. 84): LA
FAMILIA ES EL ELEMENTO NATURAL Y FUNDAMENTAL DE LA SOCIEDAD Y TIENE DERECHO A LA
PROTECCIN DE LA SOCIEDAD Y DEL ESTADO.
La Familia no es slo, como dice el tratadista Hctor Cornejo-Chvez , la clula primaria y
vital de la sociedad y como la ha llamado Juan Pablo II; tampoco es exclusiva, ni slo un fenmeno
jurdico legal. No lo es por su gnesis ni por su tlesis, no es una creacin del Derecho ni de la ley, que
se limita a regularla, sino, es obra de la naturaleza humana y se dirige a satisfacer necesidades y
exigencias inherentes a la persona como ser individual y social. No lo es por su estructura ni por su
funcionamiento, sino que responde a exigencias y dinmicas metajurdicas.
Instituciones como la Familia, tienen una gran importancia, pero en ciertas pocas, como
ahora, en los Estados-Nacin en crisis, deben adquirir an mayor fuerza, para consolidar los valores
sociales y defender los valores humanos.
La cohesin social, la transmisin de la cultura, el respeto por la propia identidad, la
seguridad psicolgica, los valores religiosos, slo sern defendidos por la Familia.
Por sta razn, es necesario conocer sta institucin y potenciar la accin de la Familia.
CARBONNIER, dice: de cielo y tierra se compone el Derecho de Familia y ello nos
confirma en la idea de: La Familia es un hecho mixto de carne y espritu.
Antes de constituirse, la Familia presupone la existencia de sentimientos recprocos, que
van a servir para unir a las personas. Estos sentimientos se prolongan en afectos que los vinculan a
travs de los hijos que son los frutos de la unin.
Esto va ms all de lo puramente sexual.
La religin antes que el Derecho han consagrado el principio de proteger y estabilizar stos
vnculos.
En consecuencia, hay una triple coincidencia: mandatos divinos, razones morales y
consecuencias sociales.
Esto determin que se viera como un bien individual y social, la formacin de grupos a
quienes los una la comunidad de vida, de sangre, con deberes de respeto, afecto y obediencia.
Es importante sealar que la Familia no debe ser considerada en sentido restringido, como
si slo comprendiera el ncleo paterno filial, llamado tambin familia conyugal o pequea familia,
formada por el padre la madre y los hijos que viven con ellos, o que se encuentran bajo su Patria
potestad.
Esta figura de Familia conyugal tiene ms importancia social, que jurdica, porque es el
ncleo mas reducido de la organizacin social y el que ha merecido la atencin de numerosos estudios
constitucionales y tienden a imponer al Estado su defensa y desarrollo.

B: ETIMOLOGA
La significacin etimolgica comn de la palabra FAMILIA, es de voces latinas, y segn
investigaciones modernas deriva del snscrito VAMA o FAMA, que significa: habitacin, residencia,
vestido, o algo as como hogar o casa.
Para TAPARELLI, proviene del vocablo FAMES, que significa hambre, y por sta
concepcin se seala que es en la familia dnde el hombre sacia su hambre, satisface sus necesidades
primarias o dnde se le proporciona comida.
Para DE MORANTE, proviene del latn FAMULUS, que significa siervo, sirviente,
dependiente.

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 En uno u otro sentido, se trata del primer crculo de vida del hombre y de la satisfaccin de
sus necesidades primarias
Desde el punto de vista del Derecho Romano, el Pater Familis tena poder para disponer de
la vida y de los bienes de las personas que vivan bajo su mismo techo, y todas ellas constituan la
familia.
Sin embargo la significacin puramente etimolgica del trmino FAMILIA, no basta para
configurar precisamente su concepto.

C: EVOLUCIN HISTRICA
La EVOLUCIN HISTRICA de la Familia podemos iniciarla en:
I : EL DERECHO PRIMITIVO:
No exista la familia propiamente dicha, tena un carcter desordenado, slo exista la manada
primitiva.
a.- TEORA EVOLUCIONISTA CLSICA: Se presentan las siguientes:
1.- Vagus Concubitus: Es la poca de la promiscuidad sexual, del hetairismo natural,
desconocan el nexo causal entre cpula sexual y el parto.
2.- Vourbeergende Paarung: era la poca del emparejamiento transitorio, surge la unin
madre-hijo y la primera organizacin humana elemental, que contina hasta el momento.
a) El Matriarcado: En sta poca aparece la ginecocracia y la poliandria. El parentesco se denomina
parentesco uterino. Se da inicio o ingreso de la mujer en la economa social.
b) El Patriarcado: Se da inicio al dominio del varn con el establecimiento de caractersticas propias:
1) Supremaca del varn, 2) Potestad Marital, 3) Patria potestad sobre los hijos.
b.- TEORA MODERNA: Sostiene que la evolucin de la familia fue por TIPOS
FAMILIARES, siendo en general una etapa de promiscuidad sexual y de emparejamiento transitorio:
TIPOS DE FAMILIAS:
1.-Consangunea: Se estableca el parentesco familiar por generaciones:
abuelos, padres, hijos, nietos, biznietos, etc.
2.-Punala. - Agrupa a las generaciones por grupos familiares: los hombres de una familia
consangunea con las mujeres de otra familia consangunea. Quedaban exceptuadas las uniones entre
hermanos. Es el parentesco tpico de los hawaianos.
3-Sindismica.- En ste tipo de familia el varn asume la patria potestad de la familia y se
permite la poligamia y la poliginia (que es un matrimonio plural, excluyendo a los consanguneos). Se
caracteriza por la potestad del varn sobre la mujer y la patria potestad sobre los hijos.
4.-Monogmica.-Es propia de sociedades matriarcales, o patriarcales. Es la base de la
organizacin Jurdica de la familia: Potestad Marital, Patria Potestad, y Filiacin Paterna.

Pregunt tmb sobre tipos de familia, seguro por lo del trabajo creo,

II: EL DERECHO ANTIGUO.-

El aspecto ms importante, es que surgi el Cristianismo y, se estableci la Familia Monogmica,
as como el derecho al Repudio, previsto ya , en la Ley Mosaica.
1.- Hebreos: Cristianismo y la Monogamia
2.- Griegos: Adoptaron la poligamia y el Repudio y sus notas caractersticas fueron:
a)Matrimonio con fines polticos y comerciales,
b)Competencia entre hijos legtimos e ilegtimos,
c)la condicin de inferioridad de la mujer y
d)desconocimiento de derechos patrimoniales para los hijos.
3.- Romanos: La Familia (DOMUS) era la clula social y la base del Estado.
Clases: Las familias Romanas eran de 2 Clases:
a) Consangunea o Familia Cognada
b) Afinidad o Parentesco civil familia Agnad
Formas: eran las siguientes:
a) Confarreatio
b) Usus
c) Coemptio
d) Matrimonio Sine manus
e) Matrimonio Cum manus
4.- Germanos : La familia tena base monogmica, bajo la organizacin patriarcal. Tambin exista la

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forma del matrimonio por compra a travs de la DOTE, exista el Derecho al Repudio y la mujer quedaba
bajo la dependencia del marido o medium.

III: DERECHO MEDIEVAL:

En sta poca la familia se funda en la ms absoluta desigualdad.
Caractersticas :
1.-Predominio del varn derivado de la propiedad privada.
2.-Matrimonio con carcter poltico: alianza matrimonial para extender sus dominios.
3.-Predominio del Feudalismo: Imposicin del Derecho de Pernada: dominio del seor Feudal
sobre sus vasallos, incluyendo la esposa a cambio de determinados beneficios: la caza.
4.-La filiacin puede ser legtima o ilegtima.
5.-La herencia corresponda al hijo mayor varn: Derecho a la Primogenitura.
6.-La Iglesia introduce el Matrimonio sacramental y la indisolubilidad del vnculo conyugal y
fortalece el parentesco espiritual.

IV: DERECHO MODERNO:

La familia se funda en la unin monogmica y la eleccin del cnyuge se hace por origen, fortuna,
religin y slo excepcionalmente el matrimonio era por amor.
La influencia del Capitalismo trajo como consecuencia:
a) Condenar al obrero a no tener familia o a vivir con estrechez.
b) Las mujeres obligadas a trabajar y descuidar la familia.
c) Los hijos desde nios deben ingresar a laborar en las fbricas.

CONCEPTOS: En sta poca regan los siguientes:

a) 1.- ROUSSEAU. -La familia es una institucin regida por leyes naturales y las humanas no
tienen porque interferir en se desarrollo
El matrimonio no es necesario y si existe debe considerarse como un contrato civil

V: DERECHO CONTEMPORNEO:
Los filsofos del S. XVIII, preconizaron los Principios de la Revolucin Francesa: Libertad,
Igualdad, Fraternidad.
Pero, el Cdigo Napolenico de 1804, consagr la preeminencia del marido sobre la mujer
(potestad marital), la subordinacin de la mujer al padre o al marido y la desigualdad de los derechos de
los hijos. La influencia del Cdigo Napolenico se evidenci en la mayor parte de los Cdigos del mundo,
especialmente latino.
Desde el punto de vista de su evolucin, la Familia pertenece a una categora histrica, es decir
un fenmeno social, cambiante, basado en el matrimonio y en el parentesco y su composicin y formas
varan en cada etapa de su desarrollo social y depende de las condiciones econmicas sociales en que
se desenvuelve.
Asimismo, en la actualidad existen otros aspectos que superan los de autoridad, legitimidad y an
de economa.

D : CONCEPTOS DE LA FAMILIA
1. ENGELS Y ENNECERUS: Sostenan que: La historia de la familia, no es sino la historia de su
descomposicin en grupos cada vez mas pequeos o reducidos
Es as que: La gran Familia COMUNAL (hordas) pasa a la Familia POR GRUPOS (Punala,
Sindismica, consangunea), luego pasa a la Familia ESTIRPE (romana) y por ltimo a la Familia
NUCLEAR (padres e hijos) y actualmente MONOPARENTAL (madre e hijo), como la organizacin
humana elemental.
2. ROSENTHAL : Dice: La familia es una asociacin espontnea y natural de los que cumplen los
fines de la vida material y adems constituye la clula primigenia, irreductible y fecunda expresin
de la sociabilidad humana.
3. ARTURO YUNGANO: Seala: La Familia es una asociacin de personas integrada por dos
individuos de distinto sexo y sus hijos, que viven en una morada comn, bajo la autoridad de ambos
padres, que estn en relacin con los ascendientes, descendientes y colaterales por vnculos de
sangre y lazos de parentesco y que constituye el grupo humano y fisiolgico por excelencia.
4. PIOTR SEDUGUIN: Dice; La Familia es una comunidad (unin) basada en el matrimonio libre e
igual en derechos o en el parentesco cercano de personas ligadas mutuamente por relaciones
personales y de propiedad, unidas por el apoyo moral y material, por la afinidad espiritual y la

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 solicitud por la educacin de los hijos
5. CORNEJO CHAVEZ: Dice: La familia peruana atraviesa por una profunda crisis, cuyos factores de
disolucin no slo son internos, sino que estn agravados por circunstancias externas.

CAUSAS DE LA CRISIS EN LA FAMILIA PERUANA:

- Empobrecimiento de las familias por carencia de trabajo o mseros sueldos.
- Hogares destruidos por la incomprensin.
- Aumento creciente de divorcios y separaciones.
- Existencia e incremento de mujeres y nios abandonados.
- Crecimiento de la delincuencia.
- Aumento del alcoholismo y la drogadiccin
- Quebrantamiento de la disciplina familiar y prdida de valores familiares
- Ruptura generacional
- Degradacin morbosa e irresponsable del sexo
- Falta de madurez y de preparacin para formar una familia
- Exaltacin de la infidelidad
- Homosexualidad y prostitucin que corroen los cimientos de la familia

E: DEFINICIONES DE LA FAMILIA
La Constitucin y el C.C. no contienen una definicin expresa de la familia.
Sin embargo el Art. 5 de la Constitucin Poltica de 1993, en su captulo destinado a la Familia
contiene normas que implican cambios realmente radicales en el Rgimen legal de la Familia y en
consecuencia el C.C. de 1984, est permanentemente generando modificaciones sustanciales en la
regulacin de las relaciones familiares.

Adems, la Familia interesa a la moral, a la poltica, la educacin, la religin, la sociologa, el

derecho, etc. y por tanto tambin debe estudiarse desde otros puntos de vista.
1) CONCEPTO SOCIOLGICO:
- ARISTOTELES: Dice: La Familia es la convivencia querida por la naturaleza para los actos de la
vida cotidiana, Esta definicin aunque vaga e inexacta, puede admitirse como correcta.
- SCHAFFLER: Dice: La familia es una agrupacin fundamental humana, ltimo producto del
desarrollo de la vida orgnica y el comienzo de la vida social. Para un recin nacido, la familia es
un elemento orgnico, su vida social son sus padres, sus hermanos, etc.
2) CONCEPTO JURDICO:
La idea de FAMILIA, puede ser concebida en diferentes sentidos, cada uno de los cuales puede
tener mayor o menor importancia:
Jurdicamente se define a la familia como producto de la naturaleza, el hombre o la sociedad y
no de la ley.
Al respecto, podemos definir a la FAMILIA con diversos CRITERIOS:
a) SENTIDO AMPLIO:
ENNECERUS: Dice:La familia es el conjunto de personas unidas por el vnculo del matrimonio,
el parentesco o la afinidad. Este concepto es amplio porque incluye a un grupo muy amplio de parientes
en lnea recta, pero excluye a los parientes en lnea colateral y tambin ignora las uniones de hecho.
b) SENTIDO RESTRINGIDO: presenta 3 FORMAS:
1.- FAMILIA NUCLEAR.- PLANIOL Y RIPERT, la definen como Conjunto de personas unidas por
el vnculo del matrimonio o la filiacin (marido, mujer e hijos) y eventualmente por la religin.
2.- FAMILIA MONOPARENTAL.. Se restringe an ms cuando os cnyuges se separan y los
hijos viven con uno slo de ellos
3.- FAMILIA COMPUESTA.- Est integrada por la familia nuclear y uno o ms parientes.
4.- FAMILIA EXTENDIDA. Comprende la familia nuclear ms un pariente y una o ms personas
que no tienen parentesco con el Jefe de familia.

E: IMPORTANCIA DE LA FAMILIA
La importancia de la familia es obvia, ya que es la clula vital de la sociedad, no es una creacin
de la ley ni del derecho, y presenta las siguientes particularidades para el ser humano individual, como
para el hombre en su dimensin social:
a. EN EL ORDEN NATURAL:
La naturaleza tiene primaca porque para el ser humano individual ella funciona

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 primariamente como mecanismo de defensa frente a las agresiones externas:
a) Biolgicas .- hambre, la enfermedad
b) Fsicas.- calor, fro, intemperie
c) Medio Social .- abuso del mas fuerte, habitat para formarse en autoconfianza.
- Escuela de formacin que deja huellas indelebles
- Unidad de consumo y produccin
- Refugio final ante la adversidad
- Lugar en que se comparte en amor y compaa
- Los hijos se quedan con la madre, porque eso lo ensea la naturaleza
b. EN EL ORDEN SOCIAL:
El inters social tiene primaca sobre el individuo, su voluntad o el inters individual. La
familia es la primera sociedad, es la clula de la comunidad civil, reflejo y depsito de la cultura
social.
La familia es la ms antigua de las instituciones sociales y constituye una unidad jurdica,
social, econmica y una comunidad de amor y solidaridad, insustituible para la transmisin de
valores culturales, sociales y religiosos.
c. EN EL ORDEN JURDICO
Las reglas que regulan el desenvolvimiento de la familia son mltiples; entre ellas estn
las jurdicas con las cuales se configura el Derecho de Familia.
Las normas del derecho de familia son aquellas que gobiernan la vida ntima del grupo,
las que constituyen la vida familiar cotidiana.
Se distinguen dos aspectos doctrinarios:
- DERECHO EXTERNO: Conjunto de reglas contenidas en la ley positiva (esponsales,
impedimentos, matrimonio, nulidad de matrimonio, divorcio, tutela, etc.)

- DERECHO INTERNO: Ordenamiento jurdico que no est establecido especficamente pero

confiado a la autoridad domstica (respeto, estimacin entre cnyuges, educacin y atencin de
los hijos, ayuda mutua, etc.)

1.2 : EL DERECHO DE FAMILIA

A: ANTECEDENTES :
Toda la sociedad, inclusive la ms rudimentaria, est sujeta a ciertas reglas que organizan y
encauzan su desenvolvimiento, bajo un principio de orden de autoridad.
El Derecho de familia tiene caracteres singulares y propios que lo distinguen de los dems
derechos, porque regulan relaciones de desenvolvimiento inexorable de carcter natural y que de hecho
son gobernados por la naturaleza que por la ley. Y, como adems, la familia constituye la clula
fundamental de la sociedad y de la Nacin, el Estado a fin de organizarla la eleva al rango de orden
pblico las normas que gobiernan el grupo familiar
B.- CARACTERES DEL DERECHO DE FAMILIA
1) NATURAL: Es una institucin porque observa el orden natural y se origina a travs de sus
propias peculiaridades humanas, hbitos y necesidades.
ARISTOTELES, deca: La naturaleza adquiere la familia. Este orden lo establecen los
animales, las plantas y los hombres
DOMAT: distingue 2 clases de obligaciones:
a) Las obligaciones naturales: formadas por los lazos del matrimonio, entre el marido y la mujer
y del nacimiento, entre padres e hijos.
b) Todas las dems obligaciones.
2) NECESARIO: Desde 2 Puntos de vista:
a) UTIL: El matrimonio debe ser til para los cnyuges, para los hijos. La familia obtiene
provecho de la unin.
b) INEVITABLE: Porque de todas maneras el hombre nace, y se desenvuelve en una familia.
3) POLTICO: Porque la familia es la base del poder poltico. En la antigedad el padre de
familia tena funciones polticas. La poltica era definida por familias. A raz de la Revolucin
Francesa, la familia pierde sta caracterstica y el hombre recupera su libertad e individualidad.
Actualmente, las teoras socialistas estn dando relieve y funcin poltica a la familia: Asignacin
salarial por hijos.
4) ECONMICO: Los patrimonios del Estado se forman en el mbito familiar, No slo el trabajo
de la mujer en la casa sino el capital social de la sociedad conyugal. El C.C. se refiere a la sociedad
de gananciales surgida del matrimonio y actualmente a la sociedad de bienes, surgida de la unin

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 de hecho y la capacidad econmica y el aporte social que subraya el carcter econmico de la
familia.
5) JURDICO: Las normas del Derecho de Familia son de orden pblico a diferencia de otras
ramas del Derecho, Esta rama del Derecho, mas que cualquier otra, tiene estricta relacin con otras
ramas metajurdicas; esto crea un derecho complejo, arduo, lleno de implicancias, es as que el
derecho de familia no podra regular todo lo que ocurre dentro del seno de una familia .

C.- CONCEPTO DE DERECHO DE FAMILIA

CORNEJO CHVEZ: opina El Derecho de Familia viene a ser el conjunto de normas que regulan
el desenvolvimiento del ncleo familiar, escenario y centro de una actividad mltiple y continua, tanto en
lo que se refiere a su constitucin como a las relaciones que se producen entre sus integrantes y la
colectividad en general.

1. 3. : EL DERECHO FAMILIAR PERUANO

A.- El estudio del Derecho de Familia en el Per, podemos iniciarlo desde la ms remota
antigedad conocida
A) POCAS PRE - INCAICA E INCAICA
Las investigaciones efectuadas no dan certeza sobre las instituciones familiares en la poca pre -
incaica.
En la poca Incaica, tenemos, sin embargo algunas referencias:
a) Se bas en la unin monogmica, obligatoria para el pueblo y con algunas limitaciones a el
Inca y los nobles practicaban la poligamia.
b) Que los matrimonios se realizaban entre personas de igual linaje y que no sean parientes,
con excepcin del Inca, que no tena ste impedimento de parentesco.
c) Que a veces el matrimonio se celebraba como un contrato de compra venta y otras en
forma administrativa, con intervencin de un funcionario.
d) Que exista una forma de matrimonio a prueba como el Servinakuy, tinkunakuspa
B) EPOCA DE LA COLONIA
Con la llegada de los conquistadores se inicia una nueva etapa. El Coloniaje se introdujo en forma
violenta en el Imperio Incaico y rompi en forma violenta la lnea de evolucin natural del derecho de
familia en el incanato.
Se introdujo un rgimen jurdico legal que era completamente nuevo para el aborigen.Espaa impuso
su propio ordenamiento legal y para ello dict leyes y disposiciones que en orden de importancia fueron:
- Las Leyes de Toro,
- Las Pragmticas del Rey
- El Fuero Juzgo
- El Fuero Viejo
- Las leyes de Partidas
- Leyes para Amrica con el pase del Consejo de Indias
- Recopilacin de las Leyes India
En stas disposiciones se impuso el matrimonio monogmico con carcter sacramental y
celebrado de conformidad con las formalidades cannicas, y podan contraerse entre
personas de distinta raza.

C) EPOCA DE LA REPBLICA
El Primer Cdigo Civil fue el de la Confederacin Per - Boliviana, llamado tambin el Cdigo Per
Boliviano de Santa Cruz, que tuvo una breve vigencia.
Le sigui el Proyecto de Codificacin que realiz Manuel Lorenzo de Vidaurre, el mismo que no tuvo
vigencia. En el se consider el matrimonio como un contrato civil, antes que un sacramento; se suprimi
el matrimonio in-extremis; se prohibi el matrimonio de mujeres mayores de 55 y varones de 65 aos de
edad; elimin las diferencias entre los hijos e introdujo el reconocimiento obligatorio de la paternidad.
El C.C. de 1852, se caracteriz porque consagr el matrimonio monogmico indisoluble, sujeto a las
formalidades del Concilio de Trento y sujeto las relaciones familiares a la supremaca del varn, la
subordinacin de la mujer al marido y de-los hijos a los padres.
El 04. Oct. 1930 se promulg la ley 6869 (Proyecto aprobado en la Legislatura de 1918 - 1930); que
autoriz el divorcio y el matrimonio civil obligatorio. En las disposiciones se completaron con las LeyeS
7282, 7893 y 7894, que autorizaron el divorcio vinculan la separacin por mutuo disenso.
El 14. Nov. 1936, se promulg el que sera oficialmente el Segundo C.C. Peruano, y en Libro de
Familia , se organiz en base al matrimonio monogmico civil, pero disoluble por divorcio directamente, e

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indirectamente mediante el Mutuo disenso; subsisti la subordinacin de la mujer al marido, pero
atenuada y se mantuvo un status diferente para hijos, legtimos e ilegtimos.
El C.C. Vigente, fue promulgado el 14 de Noviembre 1984, y en lo que respecta al Libro de familia
cuyo ponente fue el Dr. Hctor Cornejo Chvez, le fueron introducidas algunas modificaciones por la
Comisin Revisora Parlamentaria, siendo alguna sustancial y de fondo.
El Libro de Familia ha sido desdoblada en 3 Secciones, las cuales han sido organizadas para
hacer frente a la eventualidad de regularizarlas como un Cdigo Autnomo.
Este Libro ha tenido en consideracin las Modificaciones efectuadas por la Constitucin de 1979,
que introduce la figura de la Unin de hecho y la sociedad de bienes, el C. Procesal Civil de 1993, la
Constitucin Poltica Vigente de Diciembre de 1993 y recientemente por el Texto nico del .Cdigo de
los Nios y los Adolescentes del mes de Abril de 1999.
Entre las principales caractersticas del Libro de Familia estn:
a) La igualdad del hombre y la mujer dentro del hogar
b) La desaparicin de la potestad marital
c) La responsabilidad compartida por ambos padres frente a los hijos
d) Los deberes y derechos de los cnyuges, en forma recproca
e) La modificacin de los derechos alimentarios entre cnyuges
f) Las modificaciones en cuanto a la Adopcin
g) La importancia d e la Tenencia y de la Patria potestad.
h) La desaparicin de la dote y de los bienes reservados
i) La desaparicin de la figura de la emancipacin.
j) La modificacin de la figura de la separacin por Mutuo disenso, por la de Separacin
Convencional y Divorcio Ulterior.
k) Reconocimiento del Concubinato para efectos de La Declaracin judicial de paternidad
extramatrimonial.
l) Reconocimiento de la Unin de hecho para la declaracin de existencia de una sociedad de
bienes, semejante a la sociedad de gananciales.

1.4 : SISTEMA JURDICO FAMILIAR PERUANO

En el Per se dictaron 12 Constituciones Polticas y est en proyecto la modificacin de la
Constitucin Poltica de 1993.
Tambin se dictaron 5 Cdigos Civiles, pero de ellos slo 3 han tenido existencia oficial:
C.C.P. de 1852: fue casi una transcripcin del Cdigo Napolenico de 1804.
C.C.P. de 1936: Promulgado el 14 Nov. 36, tuvo una vigente de 48 aos.
C.C.P. de 1984: con 2123 artculos y 22 aos de vigencia tiene aproximadamente 850
dispositivos modificados.

A.- PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES DE LA REGULACIN JURDICA DE LA FAMILIA

1.- PRINCIPIO DE PROTECCIN A LA FAMILIA: No contiene definicin de familia, pero seala

su concepcin esencial:
Art. 4: La comunidad y el Estado protegen a la familia y promueven el matrimonio.
Reconocen a stos ltimos como Institutos naturales y fundamentales de la sociedad
De esto y como no se hace referencia a determinada base de constitucin, se evidencia que
se protege a un solo tipo de familia , sin importar que sea de origen matrimonial o extra-matrimonial.- La
familia es una sola, legal o de hecho.

2.- PRINCIPIO DE PROMOCIN DEL MATRIMONIO.-Se establece que en el sistema

constitucional la familia es una sola, sin considera su origen legal o de hecho. Este principio Importa el
fomentar la celebracin del matrimonio y propiciar la conservacin del vnculo si tijera celebrado con
algn vicio susceptible de convalidacin.
Este principio guarda relacin con el de la forma del matrimonio, y significa que el que debe
promoverse es el celebrado conforme a la ley civil, estableciendo esta forma como la nica y obligatoria
para alcanzar los efectos matrimoniales previstos en la ley.

3.- PRINCIPIO DE AMPARO A LAS UNIONES DE HECHO: La tesis de apariencia al estado

matrimonial, que proclama el Art 5) de la Const. Poltica del Per, se condice con lo previsto en el Art .
326 del C. C.- De ste concepto se comprueba que no se ha adoptado la teora de la equiparacin al
estado matrimonial.

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 La tesis de apariencia al estado matrimonial, no trata de amparar directamente a la unin de
hecho, sino de elevarla a la categora matrimonial, cuando asume condiciones externas similares: como
la estabilidad y la singularidad. Con esto no se fomenta, ni aprueba la unin de hecho, pero no se
desconsideran hechos sociales muy generalizados.
Si de la unin de hecho nace una familia, sta merece la proteccin que confiere el
ordenamiento jurdico a la Institucin:
a- En el aspecto personal: la apariencia de estado matrimonial evidencia que al no producir los mismos
efectos, el tratamiento y las consecuencias jurdicas de los deberes familiares son diferentes a los del
matrimonio.
b.- En el aspecto patrimonial: la unin de hecho origina una sociedad de bienes, que es nico y forzoso y
a esta comunidad se le aplican las reglas de la sociedad de gananciales en lo que fuere pertinente.

4.- PRINCIPIO DE IGUALDAD DE CATEGORAS DE FILIACIN: Todos los hijos tienen

Igualdad de derechos y obligaciones frente a sus padres.
Por tanto, los hijos matrimoniales, extramatrimoniales y adoptivos, tienen Igual trato ante la ley.
Art. 6 Const. Politica . Art. 235 Cdigo Civil

B: FINALIDAD DE LA REGULACIN JURDICA DE LA FAMILIA

1.- PRINCIPIO DE LA CONSOLIDACIN Y FORTALECIMIENTO:
El Art. 233 del C.C. prescribe que la regulacin jurdica de la familia tiene por finalidad contribuir
a su consolidacin y fortalecimiento, en armona con los principios y normas proclamados en la
Constitucin Poltica del Per.
Este dispositivo comprende el tipo de norma programticas previstas en la Constitucin y que
encargan expresamente al Cdigo Civil la regulacin de la materia.
El vnculo jurdico familiar es la relacin que existe entre dos personas, derivada de la unin
matrimonial, de la unin de hecho, de la filiacin o del parentesco y en virtud del cual existen de manera
Interdependiente determinados derechos subjetivos familiares, que asumen la caractersticas de
deberes-derechos indisponibles a la autonoma privada de las personas comprendidas en dicha relacin.
Los derechos subjetivos familiares constituyen el contenido de cada vnculo jurdico familiar y, de
acuerdo a las fuentes que originan las relaciones familiares, el contenido de cada uno ser distinto: Estos
pueden ser: el derecho a alimentos, el derecho a demandar el divorcio, el derecho del marido a Impugnar
la paternidad matrimonial que la ley le atribuye, el deber del dbito conyugal que por su naturaleza es
contrario a la relacin paterno-filial.
El contenido de cada vnculo jurdico familiar es indisponible; aunque corresponde a la
autonoma privada regular se contenido, vale decir, determinar cmo se van a cumplir los derechos
subjetivos familiares que se derivan de cada vnculo jurdico familiar.

2.- PRINCIPIO DE ESTADO DE FAMILIA:

Como se estableci anteriormente, atendiendo a la fuente de cada vnculo jurdico familiar, se
derivan los estados de familia.
Alex Plcido seala que : A toda persona le corresponde un estado de familia y este es
un atributo, que resulta inescindible de la persona y por tanto inalienable, imprescriptible e
irrenunciable
ART. 234 del C.C.
El ttulo de estado de familia es la prueba privilegiada de ste. Y, la posesin de estado
de familia es el goce de hecho de determinado estado de familia, con ttulo o sin el.

Siendo inherente la persona, el estado de familia rene las siguientes caracteres:

a. Universalidad: En el sentido de que comprende todos los vnculos jurdicos existentes.

b. Unidad : porque implica que cada persona es eje de una serie de vnculos que lo ligan con
otras personas.
c. Indivisibilidad : de manera que no es posible ostentar erga ommes un estado de familia, y
respecto de otros, otro diferente.
d. Oponibilidad : Porque la persona que lo ostenta puede oponerlo contra todos mediante el
ejercicio de facultades inherentes a ese estado, contra quienes pretendan desconocerlo

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CONSTITUCIN POLTICA DEL PERU 1993.-
Art. 5.- La unin estable de un varn y una mujer libres de impedimento matrimonial, que forman un hogar de hecho,
d lugar a una comunidad de bienes sujeta al rgimen de sociedad de gananciales en cuanto sea aplicable.
Art. 6.- La poltica nacional de poblacin tiene como objetivo difundir y promover la paternidad y maternidad
responsables.- Reconoce el derecho de los familiares y de las persona a decidir. En tal sentido, el Estado asegura
los programas de... Todos los hijos tienen iguales derechos y deberes.

e Reciprocidad : Los vnculos estn integrados entre personas que son correlativos o
recprocos.
F Permanencia : Es una situacin estable, su regulacin por normas de orden pblico
importa la imposibilidad de modificarlo por la libre voluntad de los interesados.
G Mutabilidad : Porque puede ser modificado en determinados casos, por ciertos hechos
jurdicos o el ejercicio de ciertas pretensiones.
H Inalienabilidad : El estado de familia no es objeto de negocio alguno, no puede ser
transmitido por la voluntad de su titular. Es irrenunciable.
I Imprescriptibilidad : Es Imprescriptible, porque no puede ser adquirido por prescripcin
ni tampoco perderse por prescripcin extintiva.

3.- PRINCIPIO DE INTERS SUPERIOR DEL NIO.

Este deber no se mueve dentro de los grandes principios, o tal vez no hace alusin a ideales
jurdicos, si no que hace referencia a un nio o adolescente en concreto, la del que demanda proteccin.
El inters superior del nio y adolescente es el argumento que permitir resolver discrepancias
entre quienes se encarguen de su cuidado y permitir fundamentar soluciones de equidad frente a
supuestos difciles o como elemento de solucin para basar una indemnizacin.

II DEL MATRIMONIO
2.1. ETIMOLOGA- DISPOSICIONES GENERALES.- CONCEPTO.- EL MATRIMONIO COMO ACTO.
2.2. LAS UNIONES AL HECHO.- CONCEPTO. - CARACTERISTICAS. IMPORTANCIA.
2.3. EL CONCUBINATO: CONCEPTO.- CARACTERES.-IMPORTANCIA-DIFERENCIAS.
2.4. EL PARENTESCO : CONCEPTO.- CLASES.- EFECTOS. - LMITES. CMPUTO

2.1. EL MATRIMONIO:
A .- ETIMOLOGA:
Probablemente, la palabra MATRIMONIO deriva de las voces latinas:
MATRIS : Madre y Monium : Oficio
Que significa: El oficio de la madre.
Esto, en razn de que en pocas primitivas de promiscuidad sexual, la mujer determinaba el
vnculo del parentesco, por ser la nica que tiene la certeza de la filiacin y tambin por que en el
matrimonio la mujer tena mayores obligaciones y por que la atraccin de la mujer mueve al hombre a
proponer el matrimonio.

B.- DISPOSICIONES GENERALES:

Como consecuencia del debate en la comisin Codificadores del Proyecto del C.C. de 1981, a fin
de determinar si el Derecho de Familia, deba o no excluirse del C.C.; se opt por la posicin del Dr. H.
Cornejo Chvez y en la Seccin Primera que corresponde al Libro Tercero con la denominacin de
Disposiciones Generales y que contiene entre los Arts. 233 al 238 las normas de aplicacin general en el
Derecho de Familia relativos al matrimonio y al parentesco.
Dentro de los varios conceptos tenemos.

C.- CONCEPTO:
Para DAGUANNO: La familia como fenmeno natural tiene su origen en la unin de los sexos y
como institucin jurdica en el matrimonio que es la unin sancionada por la ley.
Normalmente la familia se origina con el matrimonio, sin embargo por razones X la familia suele
tener otro origen, el concubinato, el nexo sexual prematrimonial, acto sexual espordico, acto sexual: por
prostitucin o por promesa de matrimonio.
En la Per ms o menos el 30% de las familias se originan en el matrimonio y el otro 70% por
otras causas. Por eso se ha hecho necesario legislar las uniones de hecho o el concubinato desde el
punto de vista doctrinario es necesario proteger a ambos concubinos.

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 La Constitucin de 1979 es el Art. 9 aprueba que la unin de hecho se equipara al matrimonio:
La unin estable de un varn y una mujer libres de impedimentos matrimonial que forman un hogar de
hecho, por el tiempo y en las condiciones que seala la ley, da lugar a una sociedad de bienes que se
sujeta al rgimen de la sociedad de gananciales en cuanto le es aplicable.
La Constitucin seala en su Art. 6:
La poltica nacional de poblacin
Es deber y derecho de los padres, alimentar, educar y dar seguridad a sus hijos. Los hijos tienen
el deber de respetar y asistir a sus padres.
Todos los hijos tienen iguales derechos y deberes. Esta prohibida toda mencin sobre el estado
civil de los padres y sobre la naturaleza de la filiacin en los registros civiles y en cualquier otro
documento de identidad.
Sin embargo es imposible igualar a los hijos; hay hijos alimentistas, reconocidos, legitimados por
razn de matrimonio, matrimoniales, extramatrimoniales, declarados por mandato judicial etc.
Hay hijos que reciben una asignacin por alimentos de un presunto padre que niega la
paternidad y no llevan el apellido del padre, y no est sujeto a la patria potestad del padre, no tiene
derecho hereditario, etc.
El estado de un hijo matrimonial no es igual al estado del hijo que nace fuera del matrimonio.
Aunque la ley expresamente seale que todos los hijos son iguales.
La Constitucin de 1993 en el Art. 4:
La Comunidad y el Estado protegen especialmente al nio, al adolescente, a la madre y al
anciano en situacin de abandono. Tambin protegen a la familia y promueven el matrimonio.
Reconocen a estos ltimos como institutos naturales y fundamentales de la sociedad
La igualdad de los hijos resulta una declaracin retrica de Constitucin, cuando se enfrenta a la
realidad.
El Art 5 de la Constitucin Poltica del Per y el Art. 326 del C.C. de 1984 regulan la Unin de
hecho.

D.- FINES DE MATRIMONIO

Se da desde dos puntos de vista:
a) SOCIOLGICAMENTE:
KANT: La finalidad del matrimonio es la satisfaccin del apetito sexual o instinto sexual,
con este criterio extendera a reducir el matrimonio al nivel de la unin espordica. Someterlo al instinto
primario o animalizar el matrimonio.
SHOPENHAUER Y MONTAINGE: El fin del matrimonio se ubica en el bienestar de la
prole. Esto resulta un argumento romntico, potico que encierra una injusticia social por que los padres
deben sacrificarse en beneficio de los hijos y la dignidad del ser humano rechaza el hecho de que una
persona se convierta (voluntaria o involuntariamente) en un instrumento al servicio del otro.
No puede exigirse a un ser humano que se sacrifique en aras de otro.
ARISTTELES Y SANTO TOMS DE AQUINO: Fijan como fines del matrimonio un doble
propsito : La procreacin de los hijos, la educacin de stos y el auxilio mutuo entre los cnyuges.
Ambos son importantes, es el criterio ms acertado.

b) JURDICAMENTE:
PLANIOL Y RIPERT: El matrimonio crea una asociacin entre dos esposos con
obligaciones reciprocas, pero su objeto esencial es la creacin de la familia. En el fondo no es otra cosa
que la relacin sexual reconocida por la ley, puesto que la procreacin de los hijos crea deberes a los
padres.
ENNECCERUS: Es la unin de un hombre y una mujer reconocida por la ley, investida de
ciertas consecuencias jurdicas y dirigida al establecimiento de una plena comunidad de vida. Teniendo
en cuenta que ambos estn de acuerdo en considerar que los dos grandes fines del matrimonio son:
1. ESPECFICO: Procreacin y educacin de los hijos o prole.
2. INDIVIDUAL: Mutuo auxilio en plena comunidad de vida.
VALVERDE: Por el matrimonio el hombre y la mujer asociados en una perdurable
comunidad de vida sancionada por la ley, se complementan recprocamente y cumpliendo los fines de la
especie, la perpetan al traer a la vida, inmediata descendencia.

E.- DEFINICION
El matrimonio se considera como el acto creador de la unin conyugal, vale decir el compromiso
que asumen los contrayentes para cumplir los deberes que les impone su nuevo estado civil de casados.

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 Frecuentemente, se sostiene que el matrimonio constituye la base fundamental de todo el
Derecho de Familia, vale decir es la institucin fundamental de ste Derecho y fuente creadora de la
familia y cuyas relaciones jurdicas regula el Derecho de Familia.
El C.C. peruano en el Art. 234 define el matrimonio:
Art. 234 : El matrimonio es la unin voluntariamente concertada por un varn y una mujer
legalmente aptos para ella y formalizada con sujecin a las disposiciones de ste Cdigo, a fin de
hacer vida en comn.
El marido y la mujer tienen en el hogar autoridad, consideraciones, derechos, deberes y
responsabilidades iguales.
Sus notas tipificantes son:
a) Unin voluntaria, como expresin plena del principio constitucional de la libertad.
b) Concertada entre un varn y una mujer, lo que implica la diversidad de sexos necesaria
para la concepcin.
Nuestra ley no permite el matrimonio entre personas del mismo sexo.
c) Que se encuentren legalmente aptos para contraerlo, lo cual supone que no estn
sujetos a los impedimentos absolutos, relativos ni especiales.
d) Que se formalice con sujecin a las disposiciones del C.C, lo cual, nos remite a lo
dispuesto sobre Celebracin del matrimonio.
e) Que la finalidad sea hacer vida comn, requisito obvio en la medida que se trata de una
unin destinada a una concurrencia de factores espirituales y materiales. El segundo prrafo
de ste dispositivo reitera el principio de la igualdad de sexos que ya exista
constitucionalmente y plantea paridad en el hogar, en base a la autoridad, las
consideraciones derechos, deberes y responsabilidades. Es de mencionar que el amor no
entra en estos conceptos, porque se trata de un factor fundamentalmente subjetivo.

F. NATURALEZA JURDICA
Existen hasta dos teoras que tratan sobre la naturaleza jurdica del matrimonio: la teora del
matrimonio como un contrato y la que lo considera una institucin.
1.- LA TEORA DEL MATRIMONIO CONTRATO, seala que en el matrimonio existe un
contrato, teniendo en cuenta que participa de todos sus elementos y fundamentalmente la voluntad de la
unin. Se tiene como argumento en sta teora que una vez celebrado el matrimonio la relacin creada
no puede ser modificada ni resuelta unilateralmente. Su fundamento descansa en el principio de la
voluntad libremente expresada y en el hecho de que concurren derechos y obligaciones.
En la legislacin peruana ,y segn la opinin de Cornejo Chvez que siguiendo a Planiol y Ripert
deca que mientras el matrimonio como acto es un contrato, como estado es una institucin.
Ahora bien, el concepto de contrato no puede aplicarse al del matrimonio, porque el acuerdo de
voluntades bsico para el matrimonio, genera, mas que relaciones de carcter patrimonial, relaciones de
carcter personal, de naturaleza tica, moral y espiritual, que no pueden valorarse en dinero ni en forma
directa ni de manera indirecta. Y las causas que originan el trmino del vnculo conyugal se establecen
legal y no convencionalmente.
En consecuencia, en la legislacin peruana, el matrimonio es un acto jurdico complejo y
solemne, sui-gneris, nico en su especie porque participa de todos los elementos del mismo y
concordando con BOSSERT Y ZANNONI: que como acto jurdico, como acto humano y voluntario, el
matrimonio es un acto libre y personalsimo

2.- La TEORA DEL MATRIMONIO INSTITUCIN.- Es la idea predominante en el Derecho

Moderno. El matrimonio es una institucin de orden pblico, no slo desde que el funcionario se limita a
comprobar el consentimiento matrimonial, sino tambin de exigir el cumplimiento de las formalidades
establecidas por la ley.
En ese sentido, el matrimonio es una institucin jurdica y se convierte en una Institucin
matrimonial cuando se convierte en un estado. Porque, s bien los contrayentes son libres de prestar su
consentimiento para el matrimonio, una vez celebrado, no pueden substraerse a los efectos de la
Institucin, porque est regido por un conjunto de normas que fijan las obligaciones y derechos de los
consortes tanto en sus relaciones externas como internas, elevando as el rango del matrimonio.

G .- CARACTERSTICAS JURDICAS :
REGULACIN DEL MATRIMONIO
En su devenir histrico del matrimonio ha sido regulado en diferentes formas segn haya visto
en una institucin religiosa, civil y mixta:

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1) En el Derecho Romano.- El matrimonio sigui la tendencia de una institucin civil:
- Confarreatio: De los patricios, basta la libre expresin de voluntad y no tiene solemnidad
religiosa.
- Coemptio.- Venta solemne con solemnidad religiosa.
- Usus: Resulta de aplicar la figura de Usucapin a la posesin de la mujer.
- Matrimonio sine manus.- La mujer sigue formando parte de su familia natural, no confunde
su patrimonio ni est bajo la potestad de su marido. Basta el consentimiento y no requiere
formalidades externas.
- El matrimonio se caracteriza por ser un acto privado no oficial y disoluble por divorcio o por
repudio.
2) En el Derecho Germano.- El matrimonio tiene carcter de institucin civil consista en la compra
de la mujer por DOTE.
3) En el Derecho Cannico. - En los primeros siglos de la Era Cristiana se sigui con el matrimonio
civil de los romanos para combatir el concubinato y facilitar las nicas uniones de los humildes.
En el siglo VI se unen la legislacin civil con la cannica, En el siglo IX la iglesia toma bajo su
exclusiva regulacin Trento (S. XVI). En el Derecho Cannico consiste en considerar el
matrimonio como contrato y al mismo tiempo como sacramento, sino hay contrato vlido no hay
sacramento y viceversa.
4) En el Derecho Moderno. - La autoridad civil requiere el matrimonio y lo hace basado en fuentes
principales:
- El Protestantismo: Lutero es un Reformista que rechaza la naturaleza sacramental del
matrimonio, aduciendo que es un asunto civil y los Estados tratan de recuperar para si la
institucin del matrimonio.
- El Derecho Natural.- En el siglo XVI y XVII siguen la misma posicin.
- El Cdigo Napolenico: organiza el matrimonio como institucin exclusivamente civil,
incluyendo casi toda la legislacin civil del mundo antes de la 2da. Guerra Mundial : Las
legislaciones adoptan tres posiciones principales:
- Puramente confesional.- Regulado por la Iglesia catlica y el Estado Vaticano.
- El Estado regula el matrimonio en forma civil y admite como supletorio el confesional.
5) En el Derecho Contemporneo.- El matrimonio civil asume tres formas:
- Subsidiario.- Rige para clases mixtas y para cierto grupo de personas.
- Facultativo.- Los interesados pueden elegir casarse ante un funcionario civil eclesistico
- Obligatorio.- Es impuesto para todos los contrayentes, desconoce el matrimonio religioso.

2. 2. - LAS UNIONES DE HECHO

El derecho es un producto social, que en cierta forma est condicionado por l. Se admite
tambin, que el derecho influye en el medio social. Existe por tanto una relacin de interdependencia.
Las normas legales se incorporan en un sistema jurdico en virtud de los hechos, a los juegos
sociales y todo ello culmina con la regulacin del conocimiento. Debajo de la unin legal, que es el
matrimonio, y que da lugar a la unin conyugal, estn las uniones informales que son: el concubinato
propiamente dicho y con impedimentos para convertirse en matrimonio y la unin de hecho que es la
unin voluntaria, informal, pero sin impedimentos para convertirse en matrimonio. En ambos casos, lo
que las conforman son convivientes.

A: REGIMEN LEGAL DE LAS UNIONES DE HECHO.-

El principio de amparo a las uniones de hecho, recogido inicialmente en el articulo 9 de la
Constitucin de 1979 y contemplado actualmente en el artculo 5 de la Constitucin de 1993, sustenta la
regla de que la unin voluntariamente realizada y mantenida por un varn y una mujer, sin impedimento
matrimonial, produce determinados efectos personales y patrimoniales reconocidos en la ley y que son
similares a los del matrimonio.
La tesis de la apariencia al estado matrimonial, que sigue nuestro ordenamiento jurdico, est
admitida tambin en el artculo 326 del Cdigo Civil cuando seala que con la unin de hecho se
persigue alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del matrimonio. Se comprueba, por
tanto, que no hemos adoptado en el Per la teora de la equiparacin al estado matrimonial, segn la
cual la unin de hecho produce los mismos efectos que el matrimonio.
La tesis de la apariencia el estado matrimonial no trata de amparar directamente a la unin de
hecho, sino de elevarla a la categora matrimonial Cuando asume similares condiciones exteriores, esto
es, cuando puede hablarse de un estado aparente de matrimonio, por su estabilidad y singularidad.

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 Con ello, no se aprueba ni fomenta la unin de hecho; pero, tampoco, se cierran los ojos ante
hechos sociales muy generalizados, que hay que procurar causen los menores daos posibles.
Surgiendo de la unin de hecho una familia, sta merece la proteccin que confiere el
ordenamiento jurdico a la institucin; sin desconocer que debe promoverse al matrimonio como su base
de constitucin.
Siendo as, la regulacin jurdica de la unin de hecho debe tener por objeto imponerle mayores
cargas legales, hacindolo menos atractivo; lo que virtualmente fomentar el matrimonio. Por tanto, se
justifica que excepcionalmente se reconozca a la unin de hecho como productora de determinados y
exclusivos efectos personales y patrimoniales.

B. LOS ELEMENTOS INTEGRANTES DE LA UNION DE HECHO.-

El rasgo que decididamente, distingue una unin de hecho de una mera relacin circunstancial,
es el de la cohabitacin. Si los convivientes carecen de un domicilio comn, no es posible sostener la
existencia de una unin de hecho para los diversos efectos que sta puede invocarse en el mbito
jurdico.
En concordancia con lo expuesto, la norma constitucional seala que los convivientes "forman
un hogar de hecho". Esta cohabitacin implica, por tanto, la comunidad de vida; la que conlleva la
comunidad de lecho.
Por tanto, la unin de hecho consiste en una comunidad de lecho, de habitacin y de vida la que
debe ser susceptible de pblico conocimiento.
Si no fuera notoria, mal podra hablarse de una apariencia al estado matrimonial y la carencia de
este requisito incidir en el plano de los efectos que interesan a terceros.
Otro de los elementos constitutivos de las uniones de hecho es la singularidad. Este concepto
implica que la totalidad de los elementos que constituyen la unin de hecho debe darse solamente entre
dos sujetos: un hombre y una mujer; singularidad que no se destruye, si uno de los convivientes
mantiene una relacin sexual espordica.
Esta ltima cuestin es as, por la nota de permanencia que tambin reviste la unin de hecho,
la que no puede ser momentnea, ni accidental; lo que se, evidencia cuando en el texto constitucional se
declara la unin estable.
Sobre la permanencia; cabe preguntarse qu tiempo da a la unin de hecho carcter de
estable? No cabe duda que es necesario establecer, como pauta objetiva, un plazo mnimo; aunque
adaptado a los diversos conflictos de tiempo que a la unin de hecho se pueden vincular. Por eso en el
texto constitucional actual, a diferencia del derogado, no se hace referencia alguna a la fijacin de un
tiempo; lo que corresponde efectuar al legislador de acuerdo a cada circunstancia. As, por ejemplo, para
los efectos patrimoniales que resultan de la aplicacin de las disposiciones del rgimen de sociedad de
gananciales a la comunidad de bienes que origina la unin de hecho, la ley exige el transcurso mnimo
de dos aos continuos (artculo 326 del Cdigo Civil); para efectos de reclamar la filiacin
extramatrimonial, tiene que haber habido unin de hecho durante los primeros ciento veintin das de los
trescientos que precedieron al nacimiento del hijo extramatrimonial (artculo 402, inciso 3, del Cdigo
Civil); para efectos de conservar la vocacin hereditaria del cnyuge suprstite en el caso del matrimonio
in extremis, tiene que haber habido unin de hecho desde antes de los treinta das siguientes a la
celebracin de ese matrimonio (artculo 826 del Cdigo Civil)

El ltimo requisito exigido es la ausencia de impedimentos matrimoniales en los sujetos que

componen la unin de hecho. As lo exige el texto constitucional cuando precisa que el varn y la mujer
deben ser libres de impedimento matrimonial.

Esta situacin ha determinado que se distinga entre unin de hecho propia, aquella en la que no
media impedimento matrimonial entre la pareja, y unin de hecho impropia, aquella en la que existe
impedimento matrimonial; cuestin que es aludida expresamente en el artculo 326 del Cdigo Civil, que
regula los efectos patrimoniales de la unin de hecho entre los convivientes: tratndose de la unin de
hecho que no rena las condiciones sealadas en este articulo, el interesado tiene expedita, en su caso,
la accin de enriquecimiento Indebido. (Cuando no se reconoce la unin de hecho se demanda por
enriquecimiento indebido)

Sin embargo, este ltimo requisito no debe ser apreciado como indispensable para todos los
casos. Frente a los hechos mismos, de los cuales se hacen derivar consecuencias jurdicas, no cabe
hacer incidir los impedimentos que estn destinados a evitar el surgimiento de un estado de familia, cuya
trascendencia no puede ser equiparada a las consecuencias que surgen de determinados hechos.
Y es que los efectos jurdicos provenientes o vinculados a la unin de hecho, se producen
igualmente haya o no tales impedimentos, los que quedan determinados por las circunstancias fcticas
que rodean al hecho y entre las cuales figura la vida en comn de la pareja.

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 Es por esto que el legislador puede establecer ciertas excepciones expresas a la regla
constitucional cuando medien impedimentos matrimoniales; como ocurre, por ejemplo, cuando se define
el concubinato para efectos de la reclamacin de la paternidad extramatrimonial, en el que es
intrascendente la existencia o no de impedimentos matrimoniales entre el hombre y la mujer que la
conforman (artculo 402, inciso 3, del Cdigo Civil); o, cuando se considera la comunidad de vida para
mantener irrepetibles los alimentos ya abonados (artculo 1275 del Cdigo Civil).

C. EL ESTADO APARENTE DE FAMILIA FRENTE A TERCEROS.-

Como se sabe, el estado de familia deriva del emplazamiento de un sujeto de una familia
determinada.
Se trata de un emplazamiento basado en la existencia del ttulo de estado. Sin embargo, es
posible advertir la existencia de un estado aparente de familia: en el caso de la posesin de un estado
determinado de familia que se da en los hechos. En este supuesto, se incluye el caso de la unin d
hecho.
La significacin jurdica de la apariencia de estado matrimonial que la unin de hecho implica, es
una manifestacin especfica de la trascendencia que se reconoce en ciertas circunstancias, y sobre
determinados presupuestos, al derecho aparente.
Ms all de la validez de un acto, en razn de la presencia de los elementos que deben
integrarlo, se encuentra un campo en el que los actos de los hombres pueden alcanzar validez jurdica,
aun no habiendo reunido dichos elementos, en virtud de la apariencia que presentan, y que llevan a
suponer, en trminos de buena fe, que los elementos y requisitos indispensables al acto se hallaban
reunidos.
De ese modo se desarrolla la nocin de derecho aparente.
Se cita, en los orgenes romanos de esta nocin, la historia contada por ULPIANO, de un esclavo,
Barbarius Philipus, que no slo se hizo pasar por ciudadano, libre sino que por el error de los dems
lleg a ser elegido pretor; y como tal, emiti decretos o intervino en distintas actuaciones oficiales. Al
descubrirse el error, se plante la duda de si deban anularse todos los actos en que aqul habla
intervenido; pero, por seguridad jurdica, la opinin prevaleciente fue la de mantener la validez de tales
actuaciones.
Siendo as que se formul la mxima que "el error comn hace derecho" (error comunis facti
ius; Digesto, Libro 1, Titulo 14, Ley 3); que fuera hallada por glosadores.
Y, tras una larga evolucin, se ha perfilado esta TEORA DE LA APARIENCIA, en virtud de la
cual, cuando existe de buena fe la creencia en la existencia de un derecho o una situacin
jurdica, se reconocen efectos como si ese derecho existiera, o fuera cierta la situacin jurdica
aparente.
La apariencia implica un error que debe haber sido comn. Desde luego, la apariencia slo
justifica la proteccin de los terceros en la medida en que produce este error excusable, considerndose
inexcusable el error cuando proviene de una negligencia culpable.
De manera que aplicando estas nociones generales concernientes al derecho aparente a la
unin de hecho, mientras sta sea notoria y estable, provoca una apariencia de estado matrimonial que,
por implicar en s misma un valor jurdico, incidir, en ciertos aspectos, sobre las negociaciones de los
convivientes con los terceros, acarreando efectos similares a los que provocara la existencia de la
situacin jurdica (matrimonio) de la que slo hay apariencia.
Por cierto, que el criterio expuesto no podr ser opuesto en perjuicio de terceros que realicen
actos o celebren contratos con uno solo de los convivientes respecto de derechos que aparezcan
registrados como suyos, en funcin del principio de la buena fe registral a que se refiere el artculo 2014
del Cdigo Civil.

D. LOS EFECTOS PERSONALES DE LA UNION DE HECHO.-

Es en el aspecto personal, en donde la tesis de la apariencia al estado matrimonial
demuestra su real aplicacin. Se parte de considerar que en una unin de hecho la vida se desarrolla de
modo similar a la que sucede en el matrimonio.
En tal virtud, la unin de hecho presenta en su interior una estructura que la asemeja al
contenido real de los cnyuges; lo que se funda en la realidad de esa pareja, en su funcionamiento y en
su autonoma, semejantes a la del matrimonio, siendo ellos mismos los elementos que sirven de soporte
al fundamento tico de los deberes que surgen de ese estado familiar.
Sin embargo y no produciendo los mismos efectos que el matrimonio, el tratamiento y las
consecuencias jurdicas de los deberes familiares emergentes de una unin de hecho son diferentes a
los de aqul.

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 As, si se analiza el DEBER DE ASISTENCIA en su mbito material, se comprueba que entre los
cnyuges existe una obligacin legal de alimentos que puede subsistir, excepcionalmente, despus de
disuelto el vinculo matrimonial. En cambio, en la unin de hecho se presenta una obligacin alimentaria
similar a la que existe entre los cnyuges; sin embargo, sta no es legal sino de carcter natural. Este
derecho a los alimentos entre convivientes se fundamenta en la preservacin del sentimiento familiar que
los vincula y que se hace sentir de modo tan evidente en la estructura y funcionamiento de la propia
unin de hecho; demostrando, en su naturaleza y esencia, un contenido moral derivado de ese estado
de familia. El reconocimiento de la obligacin natural de alimentos entre convivientes tiene como
consecuencia principal la irrepetibilidad de lo que se ha pagado en cumplimiento de dicha obligacin, de
acuerdo con el artculo 1275 del Cdigo Civil: "no hay repeticin de lo pagado para cumplir deberes
morales o de solidaridad social...". De otra parte y si la unin de hecho termina por decisin unilateral,
este deber natural se transforma en una obligacin legal de prestar alimentos a cargo del abandonante,
cuando el abandonado opta por esta pretensin.
De otro lado, si se considera el deber de cohabitacin, observamos qu los cnyuges deben
hacer vida comn en el domicilio conyugal; que de incumplirse unilateral a injustificadamente origina una
separacin d hecho, susceptible de configurar la causal de abandono de la casa conyugal para
demandar el divorcio. En la unin de hecho existe un deber natural de cohabitacin semejante al legal de
los cnyuges; no obstante, el incumplimiento unilateral de este deber ocasiona la terminacin de la unin
de hecho, al desaparecer la convivencia que es el fundamento de su vigencia. Por ello y desde el punto
de vista jurdico, en esta circunstancia los ex convivientes no ingresan en un estado de separacin de
hecho.

E. LOS EFECTOS PATRIMONIALES DE LA UNION DE HECHO.-

En el aspecto patrimonial la unin de hecho origina una comunidad de bienes que se sujeta a las
disposiciones del rgimen de sociedad de gananciales, en cuanto le fuere aplicable. De ello se deduce,
en primer lugar, que rgimen patrimonial de las uniones de hecho es nico y forzoso; en segundo
trmino, que ese rgimen es uno de comunidad de bienes; y, por ltimo, que a esa comunidad de bienes
se le aplican las reglas del rgimen de sociedad de gananciales en lo que fuera pertinente.
E1 artculo 326 del Cdigo Civil, en concordancia con el artculo 5 de la Constitucin de 1993,
condiciona la aplicacin da las normas del rgimen de sociedad de gananciales a la comunidad de
bienes originada de una unin de hecho, a que sta haya durado por lo menos dos aos continuos. Esto
significa que, mientras no se cumpla con ese plazo, los convivientes someten sus relaciones
patrimoniales a las reglas de la comunidad de bienes, y en su caso, a las de copropiedad, en vista; de no
existir regulacin sobre la primera en el Cdigo Civil.
En tal sentido una vez cumplido el plazo sealado a la comunidad de bienes existente entre los
convivientes se aplicaran las reglas de sociedad de gananciales en cuanto fuese pertinentes, lo que no
importa una conversin de la comunidad de bienes en sociedad de gananciales. Esto ltimo es relevante
cuando se comprueba la impertinencia de la aplicacin de las normas de sociedad de gananciales; en
estos casos, las disposiciones de la comunidad de bienes y, en su caso, las de copropiedad sern las
pertinentes.

F. PRUEBA DE LA EXISTENCIA DE LA UNION DE HECHO.-

La prueba de la existencia de unin de hecho se constituye en una cuestin necesaria para
reclamar los efectos legales reconocidos.
La oportunidad de su demostracin en un proceso, segn se trate de los efectos entre los
convivientes o frente a terceros. La prueba va a estar dirigida a demostrar que un hombre y una mujer
sin estas casados entre si, hacen vida de tales. En ello consiste la posesin constante de estado de
convivientes.
La posesin constante de estado de convivientes puede acreditarse por cualquier medio
probatorio admitido en la ley procesal; requiriendo el Cdigo Civil, la concurrencia de un principio de
prueba escrita. Esta ltima exigencia resulta excesiva si se considera la dificultad de contar con
documentos escritos, en una relacin familiar que se caracteriza por la oralidad o por la simple
concurrencia de circunstancias de comportamiento que revelan su existencia siendo precisamente la
prueba testimonial la que asume mayor relevancia en asuntos de derecho de familia. Por ello, debera
eliminarse tal requerimiento.

G. LA EXTINCION DE LA UNION DE HECHO.-

La unin de hecho termina por la muerte de uno de los convivientes o por su declararon de
ausencia, por mutuo acuerdo por decisin unilateral de uno de ellos. Producido el fenecimiento por
cualquiera de estas causas, debe liquidarse la Comunidad de bienes de acuerdo a las normas del
rgimen de sociedad de gananciales.

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 En el caso de la extincin de la unin de hecho por decisin unilateral de uno de los
convivientes, la ley contempla que el conviviente abandonado puede exigir una cantidad de dinero por
Concepto de indemnizacin o una pensin de alimentos. Lo primero tiene por objeto reparar los daos
que pueda sufrir el abandonado opine como consecuencia de la frustracin del proyecto de vida, la
afliccin de los sentimientos, etc. Lo segundo tiene por finalidad contrarrestar las dificultades econmicas
que enfrenta el abandono para obtener los medios requeridos y seguir atendiendo sus necesidades
alimentaras al concluir la convivencia a propsito de la conducta del abandonante que demuestra la
intencin manifiesta de sustraerse al cumplimiento de su obligacin natural de alimentos.
2.3.- EL CONCUBINATO:

A.- CONCEPTO:
Tiene dos acepciones:
a) Amplio: Cuando una mujer y un hombre hacen vida de casado sin serlo, y puede
ser entre personas libre o no, con impedimento o sin ellos. Tambin se le
denomina, Impropio, Impuro, Imperfecto, lato sensu,
b) Restringido.- Deben concurrir ciertos requisitos para esta relacin, convivencia
habitual continua o permanente, bajo principio de la fidelidad de la mujer y sin
impedimentos para transformarse en matrimonio: Tambin se denomina: Puro,
Propio, Perfecto, Stricto Sensu.

Para VALVERDE CONCUBINATO es la convivencia habitual, continua y permanente,

desenvuelta de manera ostensible con la nota de honestidad y fidelidad de la mujer y sin impedimento
para contraer matrimonio.

B.- ORGENES: El concubinato tiene dos orgenes que remontan al:

- Cdigo de Hammurabi : Ao 2000 a.c. lo admiti como institucin legal.
- Roma: Lo regul el jus gentium, (Derecho de Gentes) se difundi ampliamente a finales de Repblica,
se origin por las restricciones puesto al Jus Connubi, que eran de orden moral, referidas a las mujeres
de mala vida o a las sorprendidas en adulterio o a las de condicin subalterno, y de orden poltico: que
permite al administrador de una provincia tomar concubina mas no esposa entre las mujeres del pas.
El concubinato era poco honroso (especialmente para mujer perda el ttulo de mater familis y la
consideracin social) pero no tena carcter ilcito y se practicaba bajo ciertas reglas tales como: La pena
de adulterio, impedimento para parentesco, principio econmico, el usus.

C.- CARACTERSTICAS
En la antigedad (Roma) no exista vnculo matrimonial, (ni vix, ni uxor), ni dote, la mujer
no entraba en la familia del marido, el hombre no tena potestad sobre los hijos no tenan derecho a
heredar, no precisaba el divorcio. En el Acta de repudio bastaba la voluntad de las partes o de una sola
de ellas para poner fin a concubinato.

D.- EVOLUCION HISTORICA

a) Derecho Germano.- Existi para las uniones entre gentes libres y siervos. Estos pueblos
repudiaron el matrimonio entre gente de condicin desigual.
El concubinato se sustituy por dos clases de matrimonio:
- Matrimonio con la mano derecha, era solemne, principal ambos contrayentes tenan
igual condicin.
- Matrimonio con mano izquierda o morgantico, celebrado entre nobles y plebeyos,
la mujer no participaba de los ttulos ni rango del esposo, los hijos seguan la
condicin de la madre sin derecho a heredar.
b) Derecho Espaol.- Subsisti a pesar de la creciente oposicin del cristianismo. Habra
tres clases de matrimonio:
- Solemne o de bendiciones, consagrado por el Derecho y con las solemnidades
religiosas, tena validez absoluta.
- De Juras o Juramentado matrimonio legitimo pero clandestino.
- Barragana, se legisl como un contrato de amistad o compaa bajo las condiciones
de permanencia y fidelidad. Fue reglamentado por las Partidas con algunas normas
del derecho romano: monogamia, impedimentos por razn de parentesco, que los
gobernadores o conquistadores espaoles que venan a Amrica podan tomar
barragana, pero no mujer entre la mestizas.

17
 c) En la Edad Media.- La Iglesia Catlica primero cautelosa y luego abiertamente conden
el concubinato, el sacramento del matrimonio era la nica forma lcita de la relacin
sexual. El Concilio de Valladolid (1228) reprob la barragana, El Concilio de Trento
dispuso la excomunin para los concubinos.
d)Edad Moderna.- En Alemania se admiti, restringido para miembros de castas soberanas
en el Cdigo de Guillermo El Conquistador(1900) lo rechaza pero deja a salvo su
autonoma para determinadas familias.
e) Matrimonio Putativo.- Es un matrimonio nulo. Pero que tiene ciertos efectos jurdicos
para la gente inocente, ejemplo: El bgamo que se casa de nuevo con la mujer que cree,
que este es soltero. El segundo matrimonio es nulo ipso jure para l, para ella cnyuge
afectada el matrimonio es vlido y tiene ciertos derechos. Asimismo los hijos que nazcan
son legtimos (con derechos a nombre y herencia).
Este matrimonio fue regulado ya en el siglo XII por la Papa Alejandro III.
f) Derecho Contemporneo.- Constituye un problema sociolgico y jurdico, en algunos
pases el Concubinato se origina en el bajo nivel cultural, econmico y la costumbre, en otros
pases con alto nivel de progreso cientfico y tcnico-econmico, se elige deliberadamente por
parejas como expresin de repudio del orden tradicional y a cierta descomposicin moral.
Frente a esto, la legislacin actual ha seguido tres posiciones indistintamente:
1ra. Posicin.- El Estado le dice al ciudadano que se case, pero con ciertas formalidades. Pero si el
ciudadano se une a la mujer prescindiendo de la ley, es decir, que los concubinos prescinden de la
ley , la ley prescinde de ellos: Francia.
2da. Posicin.- La ley no quiere el concubinato sino el matrimonio y por lo tanto es un ilcito y el
que lo practique comete delito: Albania.
3ra. Posicin .- El concubinato es un hecho importante. En ste hay una parte dbil (mujer e hijos)
y una parte fuerte (varn) y por lo tanto la ley debe proteger a la parte dbil y por eso debe
regularse. Mxico.

E: LA DOCTRINA JURIDICA Y EL CONCUBINATO

Doctrinariamente, es indiscutible que el concubinato no es solo un fenmeno histrico,
sino principalmente un hecho vigente en la mayora de las sociedades modernas. Por consiguiente, es
necesario determinar si la ley debe o no regularla, pero no slo porque sea conveniente o no, sino, en
que sentido y con que mira final debe hacerlo: procurar, su paulatina disminucin y final desaparicin o si
se debe prestarle amparo y conferirle solidez.
De ellos podemos obtener lo siguiente:
a) Razones en Contra de Regular el Concubinato
- Si se protege el concubinato se destruye el matrimonio.
- Se creara dos instituciones jurdicas para el mismo efecto.
- Si el Estado protege el concubinato, lo estara convirtiendo en matrimonio.
- El concubinato da lugar al desorden.
- Desde el punto de vista de la mujer, el concubinato, la puede dejar desamparada cuando
no hay seguridad de unin duradera, o cuando sea despojada del patrimonio por el
concubino, con un rompimiento unilateral.
- Desde el punto de vista de los hijos: la inestabilidad de la unin afecta su formacin
integral, moral, espiritual y materialmente.
- Terceros afectados dolosamente por una falsa sociedad conyugal.
b) Razones por las que debe Regularse el Concubinato
- La ley no debe manifestarse ni en pro ni en contra por las consecuencias que acarrean.
- Para proteger a los concubinas, efectuando una liquidacin patrimonial.
c) Derechos que la ley otorga a la concubina:
- Puede la concubina, pedir alimentos pre y post natal, embarazo y parte;
- pedir alimentos para sus hijos,
- pedir la filiacin para sus hijos,
- pedir alimentos temporales en caso de necesidad.
- Pedir indemnizacin por enriquecimiento indebido.

F : EL CONCUBINATO EN EL PERU
En el Per el concubinato alcanza altos ndices, en el ao 1972 las mujeres casadas
alcanzaban hasta el 60.88% y las convivientes 24. 17%.
En 1981 los varones casados alcanzaban el 60%, y los varones convivientes 17%.

18
 G: CLASES DE CONCUBINATO
1) Concubinato Strictu Sensu .- Cuando un varn y una mujer sin impedimento alguno
hacen vida marital sin estar casados.

2) Concubinato Latu Sensu.- Son aquellos en que uno de los concubinos o los dos
estn impedidos de contraer matrimonio entre si.

H: REGULACION DEL CONCUBINATO EN EL PERU

En el Per se han dictado diversos dispositivos, a fin de proteger a la parte dbil a la
relacin concubinaria constituida por la madre y los hijos:
1.- Ley 8439 (20.Ago.36) y la Ley 8569 (27. Ago.37), que ampara a la concubina en
caso de fallecimiento del trabajador.
2.- Casados nicamente por la Iglesia: que a partir de 1930 se les considera concubinos.
3.- Servinakuy, Tinkunakuspa. - Practicados por los campesinos de la sierra central y
meridional del Per.
4.- DL. 20598 (30. Abril. 69) caducidad del contrato si muere el campesino antes de
cancelar el precio. Empresas de propiedad Social.
Sin embargo todos estos dispositivos se refieren al aspecto patrimonial, no
considerndose aspectos como el de alimentos, herencia o dao moral para la concubina.
El CC. De 1936 se mostr renuente a reconocer el concubinato como tal y sus efectos
legales y prefiri seguir el criterio del enriquecimiento indebido para proteger a la concubina del despojo
(Art. 1149 del C.C. de 1936).
La Constitucin de 1979, Art. 9: La unin estable de un varn y una mujer libres de
impedimento matrimonial, que forma un hogar de hecho por el tiempo en las condiciones que seala la
ley da lugar a una sociedad de gananciales en cuanto le es aplicable.
LA Constitucin de 1993, en el Art seala :

I: LA ACCION DE ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA EN EL CASO DE LA UNION DE

HECHO IMPROPIA.-
La unin de hecho impropia, que es aquella que no rene las condiciones relativas a la
diversidad de sexo, a la monogamia y a la libertad de impedimento matrimonial, no produce los efectos
contemplados en la ley, teniendo el interesado solo expedita, en su caso la accin de enriquecimiento
indebido. (artculo 326 del Cdigo Civil).
Como se sabe esta accin procede cuando ha medido empobrecimiento de un sujeto y el
correlativo enriquecimiento de otro a expensa de aquel, sin que exista causa que lo justifique, siempre
que el perjudicado no disponga de otra accin para reclamar su resarcimiento.
Esta accin se considera procedente en el caso de la unin de hecho impropia, por cuanto no
existe una relacin o situacin jurdica ya constituida que justifique el provecho o beneficio. En tal
supuesto, se puede reclamar la restitucin en la medida en que se haya producido el enriquecimiento,
pero teniendo en cuenta que el monto de la retribucin no puede superar el limite del efectivo
empobrecimiento del demandante incluso pera determinar el enriquecimiento se tendr en cuenta el
estado de las cosas existentes al tiempo d la demanda, ya que el demandado nada deber si los
valores que el otro incorpor a su patrimonio hubieran desaparecido por caso fortuito o fuerza mayor.
Los ejemplos que en mbito de la unin de hecho impropia pueden presentarse son variados y
numerosos ya que en la realidad, como ocurre en el matrimonio, suele ser el varn quien se encarga de
la casi totalidad de las cuestiones econmicas y la mujer que deposita en el su confianza mientras dura
la relacin, le entrega bienes o lo ayuda con su esfuerzo en la adquisicin de otros nuevos bienes que
despus aparecen incorporados al patrimonio del varn la mujer le ayuda con aporte materiales o
monetarios o con determinados servicios que le presta (que no llegan a constituir relacin laboral) y as
aumenta el haber econmico del varn o determina el engrandecimiento de su negocio o el aumento de
los beneficios que el varn obtiene de su actividad habitual.
En todos estos supuestos citados solo a titulo de ejemplo, sin duda, la mujer puede ejercer la
accin de enriquecimiento indebido, dentro de los limites explicados.

SERVINAKUY Trmino hbrido surgido durante la Colonia servi : servicio y nacuy

mancomunidad, ayuda mutua. Para algunos se trata de un matrimonio de prueba y para otros de un
matrimonio por compra.
El servinakuy es una suerte de unin matrimonial de Derecho Consuetudinario,

19
practicado durante siglos por un extensa masa campesina del Per.
La Constitucin de 1979 no abord el problema en modo alguno.
La Constitucin de 1993 establece

2. 4.- LOS ESPONSALES:

A.- CONCEPTO
Es una promesa de casarse que se hacen un varn y una mujer, con recproca
aceptacin, siempre que conste de manera indubitable.

B.- ETIMOLOGIA
En Roma : Deriva de 2 voces latinas:
SPONSALIA: Acto Esponsalicio, SPONSUS : Esposo, SPONDERE, SPONSUM : Prometer
Tiene una doble significacin: indica el convenio del futuro matrimonio y la relacin
producida por el noviazgo.

C.- EVOLUCION HISTORICA

1) EN ASIRIA Y BABILONIA: El Cdigo de Hammurabi, tena reglas sobre su celebracin y
era una institucin natural preparatoria del matrimonio
2) EN GRECIA: Le dieron carcter obligatorio, pero no se determinaron especficamente sus
formalidades.
3) DERECHO CANONICO: Era el ACTO MATRIMONIALES, la iglesia no obligaba al
matrimonio, pero estableca una pena que era indemnizar a la novia.
4) CODIGO DE JUSTINIANO EN ROMA: Se dio la figura de los esponsales claramente
configurados.
5) EN ALEMANIA: El novio tena que indemnizar a la novia si este se c4aba con otra. Era de
carcter formalista e indispensable.
6) EN FRANCIA: No se regula la figura de los Esponsales.
7) EN CUBA Y BOLIVIA: No se regulan los Esponsales
8) EN VENEZUELA: Se regulan escuetamente.
9) EN PERU: El C.C. de 1852: Prescriba para los esponsales una forma nica: por Escritura
Pblica.
El C.C. de 1936: Determina que la promesa recprocamente aceptada constituyen los
esponsales, siempre consten de manera indubitable, cualquiera que se la forma adoptada por este
convenio.
El C.C. de 1984. Art. 239: dice que la promesa recproca de matrimonio no genera
obligacin legal de contraerlo, ni de ajustarse a los estipulado para caso de incumplimiento. Art. 240: La
accin, para ejercitar indemnizacin, debe plantearse dentro de un ao despus de la ruptura de la
promesa.

D.- NATURALEZA JURIDICA DE LOS ESPONSALES

Es la esencia propia de la Institucin lo que la caracteriza y distingue de otras.
Existe discrepancia acerca de la naturaleza jurdica de los esponsales.

1) TEORIA DE LA. OBLIGACION NATURAL.- Se exige moralmente, pero no se obligan - constituan

parte integrante del matrimonio.
2) TEORIA DE HECHO.- Sostiene que no tienen realidad jurdica, pues, de no hacerlo no se puede
obligar al matrimonio y por lo tanto no tienen ninguna consecuencia jurdica pero si tienen derecho a
indemnizacin.
En esta teora constituan una relacin de hecho igual a la amistad porque no es posible exigir
judicialmente el cumplimiento, principalmente en nuestro medio por el machismo del hombre y por
l honor de la mujer.
3) TEORIA DEL CONTRATO.- La naturaleza jurdica de los esponsales deriva de su propio concepto:
existe una oferta y una aceptacin, objeto lcito y forma prescrita por la ley, es decir, que tiene los 3
elementos necesarios. Se les debe considerar como un acto jurdico bilateral que juega tanto en el

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 Derecho de Familia corno en el Derecho de Obligaciones, por lo que debemos sealarlo como un
contrato sui-gneris, pero cuyas caractersticas contractuales son innegables pertenece al Derecho
de Obligaciones de Hacer por sus efectos patrimoniales y al Derecho de Familia en cuanto genera
un estado que debe tenerse en consideracin en sus muchas relaciones civiles y penales.

La forma : Para ENNECCERUS puede ser:

- Verbal o escrita
- Por declaracin propia o por mensajero.
Por instrumento pblico o privado.
4) TEORIA PRECONTRACTUAL.- Sostiene que es un pre contrato
5) TEORIA DEL AVANT - CONTRAT O ANTECONTRATO. - Es una teora nueva, dicen que se la
debe considerar como un ante - contrato, porque es anterior a un contrato futuro que es el
matrimonio.
Esta teora considera los esponsales como un ante contrato, ya que no es posible obligar a
las partes ha cumplir su compromiso.
Nuestra legislacin adopta la Teora del Contrato, Art. 239 y 240, en lo que se refiere al
documento del que aparezca indubitablemente la promesa.

E.- EFECTOS DE LA RUPTURA DE LOS ESPONSALES

Roto el noviazgo sin razn justificada, la parte afectada puede hacer uso de la Actio
Matrimonialis, accin civil dirigida a obligar a contraer matrimonio.
Sin embargo esta opcin debe realizarse en mrito a la absoluta libertad que debe existir
para contraer matrimonio.
Segn el C.C. los efectos serian:
1) No produce en los contratantes, obligacin indefectible de casarse, quedan libres sin
contraer o no matrimonio y cumplir o no lo pactado en las dems clusulas por la consagrada libertad
para determinarse a contraer matrimonio, ya que el alma del contrato es el libre y pleno consentimiento.
2) Determina para las partes de un deber subsidiario de indemnizacin: Art. 240.
3) Si se disuelven los esponsales por diversas causas, de la muerte, las panes pueden
demandarse la devolucin de las cosas que se hayan abonado o regalado.

F.- LAS CONSECUENCIAS JURIDICAS DEL INCUMPLIMIENTO DE LOS

ESPONSALES
Son las siguientes
1. ACCION DE DANOS Y PERJUICIOS. Existen 2 criterios:
a. Algunos autores consideran inaceptable la accin de daos y Perjuicios porque se hayan
roto los esponsales, as que tampoco se puede exigir que se cumplan.
b. Otros autores, tales como Planiol y Ripert, Enneccerus, sostienen que la ruptura culpable de
los esponsales no puede quedar impune, debe sancionarse, mxime si ha ocasionado daos y
perjuicios. De esto se desprende que:
1) Las promesas de matrimonio tienen existencia legal y surten efectos.
2) Por el compromiso de esponsales, no se puede obligar a contraer matrimonio, sin
embargo tiene consecuencias jurdicas para el caso de ruptura.
a) Responsabilidad pecuniaria para el que rompe el compromiso sin justa causa.
b) Sirven de documento eficaz para el reconocimiento forzoso de hijos naturales.
c) Integran engao calificativo de Estupro cuando hayan facilitado el acceso carnal.
d) Puede dar origen a querella por injuria, cuando el novio esgrime como causal de la
ruptura, algo en contra del decoro de la prometida.
e) Cobro de alimentos por embarazo y parto: 414 del C.C.
Nuestro Cdigo en el Art. 240 precepta que la promesa de matrimonio formalizada de manera
indubitable e incumplida permite la accin de daos y perjuicios.
Adems precepta que la paternidad extramatrimonial puede ser declarada judicialmente en
caso de seduccin cumplida bajo promesa de matrimonio: siempre que la promesa conste de manera
indubitable, Art. 402 inc. 5 del C.C.
2. NATURALEZA DE LA RESPONSABILIDAD. Surge la duda respecto a la clase de accin que
debe plantearse:
a) TEORIA DEL ABUSO DE DERECHO
Considera los Esponsales como un contrato, y puede ser rescindido unilateralmente y si
sta rescisin es arbitraria existe abuso del derecho y en consecuencia existe responsabilidad

21
indemnizatoria por el dao moral y econmico causado por la ruptura injustificada.
b) TEORIA DE LA RESPONSABILIDAD POR CULPA
Aparece cuando uno de los prometidos incumple la promesa en:
1.- Forma injustificada, pero es preciso que los esponsales consten en forma
regular, (formalista) y que
2.- Existan daos y perjuicios contra el prometido inocente.
3.- Debe existir relacin de causalidad entre culpa y perjuicio.

G.- CADUCIDAD DE LA ACCION:

Las acciones que producen la ruptura de los esponsales prescriben al ao desde la
fecha de la ruptura a contraer matrimonio tal como haba sido prometido (Art. 240).
La accin para cobrar alimentos temporales por gastos de embarazo y parto y reparacin
del dao moral, caduca al ao del nacimiento (Art. 240).
La accin para pedir la declaracin judicial de paternidad es imprescriptible (Art. 410).

H.- EXTINSION DE LOS ESPONSALES:

1) Normalmente los esponsales deben culminar con el matrimonio.
2) Excepcionalmente, la promesa termina por el convenio de extincin que puede ser:
- Resolucin unilateral.
- Imposibilidad subsiguiente de efectuar el matrimonio por muerte
de uno de los prometidos.
- Imposibilidad fsica, sin culpa, para el casamiento.
- Por mutuo disenso de los contratantes.
- Por profesin religiosa.
- Por dispensa pontificia.

2.5.- EL PARENTESCO
A.- CONCEPTO.-
Es la relacin o conexin familiar existente entre dos o ms personas en virtud de la
naturaleza, la ley o de la religin.
B.- CLASES.-
a) Nace de la Naturaleza.- Cuando se funda en la consanguinidad, es decir cuando una
persona desciende de otra, (padre - hijo) o cuando reconoce un tronco comn (hermanos, tas, sobrinos).
En ambos casos el parentesco era tpico.
b) Nace por consecuencia Jurdica.- Puede crear conexiones de ndole familiar entre dos o ms
personas. Clases:
- Adopcin, se tiene por padres o hijos a quienes realmente no lo son, y
- Afinidad, vincula a uno de los cnyuges con los parientes consanguneos del otro,
procede del matrimonio jurdicamente vlido.
c) Parentesco Religioso o Espiritual.- Tiene su origen en la administracin del sacramento del
bautismo y la confirmacin.

C.- LIMITES DEL PARENTESCO.-

a. En cuanto a las personas.- Es amplio pero no ilimitado ya que an en sentido
jurdico ms amplio est limitado por la ley a determinados grados hasta cuarto grado de parentesco
consanguneo, y en cuanto a la descendencia directa : la ley reconoce el parentesco indefinidamente.
b. Respecto al parentesco legal.- Derivado de la adopcin, el nuevo C.C. Art. 238
amplia considerablemente los alcances.
c. En cuanto a la afinidad.- Tiene las mismas limitaciones que el parentesco
sanguneo indefinido en lnea recta y 2do. grado en colateral.
d. Parentesco Espiritual.- Surge de la administracin de sacramentos, no lo
menciona el C.C.

D.- EFECTOS DEL PARENTESCO:

a) Consaguinidad.- Sus efectos parentales son ms intensos en lnea recta que en la
colateral, mientras ms cercana ms intensa.
- En el C.C. la consanguinidad aparece en cuestiones referentes al comienzo de la
personalidad, nombre domicilio, capacidad, impedimentos matrimoniales,

22
 consentimiento, nulidad de matrimonio, filiacin patria potestad, tutela concejo de familia,
y sucesin hereditaria.
- En el C.P.C. representantes legales, recusacin, impedimentos, para testificar,
administracin de bienes, rectificacin de partida, procedimiento de tutela, curatela y
Patria Potestad.
b) Respecto a la afinidad, sus efectos se reducen a impedimentos matrimoniales o
invalidez del matrimonio.
c) Respecto al parentesco espiritual.- No tiene efectos civiles y en materia procesal slo
surte efectos, en recusacin, excusa o inhibicin.

E.- DURACION DEL PARENTESCO:

- Consanguneo, crea vnculos indelebles, no desaparece jams.
- Adopcin y Afinidad, pueden desaparecer.

F.- PARENTESCO Y RELACION CONYUGAL.-

La relacin conyugal es semejante al parentesco, pero no se confunde con ste y est sujeto a
una regulacin especial.
El matrimonio que es la fuente de la ms fuerte e importante relacin parental, (padre-hijo) no es
capaz de suscitarla entre quienes lo contraen. El parentesco no incluye a los cnyuges entre si.

G.- NOCIONES DE TRONCO, LINEA, RAMA Y GRADO

1.- TRONCO: Es la persona a quien reconocen como ascendiente comn las personas de cuyo
parentesco se trata. El padre es tronco del hijo, de los primos hermanos, to sobrino, mientras ms
alejado el parentesco ms remoto el tronco.
2.- LINEA: Es la sucesin ordenada y completa de personas que proceden de un mismo tronco:
-Recta; formada por personas que descienden unas de otras, ascendentes y descendentes.
Colateral: cuando sin descender unas de otras tiene un ascendiente comn en lnea recta.

3.- RAMA: Toda la ascendencia o descendencia que va a partir de un tronco comn. (Esto viene en lo
de verdadero y falso)
4.- GRADO: Es la distancia entre dos parientes. Su forma de computacin tiene 3 sistemas:
a. Romano.- Imagen de escala, rbol genealgico.-
1.- En la Lnea recta el punto de partida est en la persona de cuyo parentesco se
trata de averiguar y el de llegada est en la otra persona. El nmero de
generaciones entre ambas personas da el grado de parentesco.
2.- En la Lnea Colateral el punto de partida es un pariente que asciende al tronco
comn, y luego desciende hasta el otro pariente. El cmputo se hace constando el
nmero de personas comprendidas entre el punto de partida y el punto de llegada ,
menos uno.
b. Germano.- Se efecta con la imagen de un hombre y coinciden en la
computacin romana en lnea recta; pero, vara en la colateral. Antepasado comn,
es la cabeza; los hijos son los hombros, los nietos, los codos; las muecas, los
biznietos; falanges, tataranietos. Etc.

III DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

3.1 . CONDICIONES NECESARIAS PARA CONTRAER MATRIMONIO

3.1.1 CONDICIONES NECESARIAS PARA CONTRAER MATRIMONIO

Para que un matrimonio pueda ser contrado vlida y lcitamente es preciso que los
cnyuges renan determinados requisitos a fin de garantizar el cumplimiento de sus fines: libertad de
consentimiento, sanidad de los contrayentes, respeto a fundamentales principios ticos, etc
Cuando falta un requisito o supuesto enunciado, se dice que existe un impedimento
para el matrimonio. Jurdicamente el matrimonio tiene la mayor importancia.

23
 3.1.2 CLASES DE CONDICIONES
I : CONDICIONES NATURALES
A: APTITUD FISICA
a. Diferencia de Sexo
b. Pubertad
c. Potencia Sexual
d. Salud Orgnica
B: LIBRE CONSENTIMIENTO

II : CONDICIONES MORALES Y SOCIALES

I : CONDICIONES NATURALES
A : APTITUD FSICA
a) Diferencia de Sexo : Es la primera condicin natural, sin embargo la liberalidad de las
costumbres e incipientes obsesiones registradas en pases altamente desarrollados e
industrializados, parecen justificar, algo que antes era obvio y es que se haya incluido
una norma (Art 234 del C.C.) que determina que el matrimonio en el Per es
heterosexual..
b) Pubertad o Adolescencia : En la sociedad occidental se ha admitido casi siempre que
el matrimonio debe ser entre pberes (gente con edad determinada para contraer
matrimonio porque est apto para la reproduccin de la especie), porque resulta lgico
que para contraerlo se requiere capacidad gentica.
En la sociedad oriental, en cambio se casan siendo nios, an antes de nacer, los padres
contratan o concertan entre ellos el matrimonio.
En la sociedad romana , la pubertad llegaba a los 14 aos para varones y 12 aos para
mujeres.
Actualmente, la tendencia de las legislaciones modernas es aumentar la edad de los
contrayentes, para que los hijos sean concebidos por personas genticamente maduras
y porque adems los contrayentes deben alcanzar un desarrollo psquico que les permita
comprender la trascendencia del acto y deberes que de el se deriven.
Asimismo, la responsabilidad del matrimonio exige capacidad econmica para afrontarlos
y a edad temprana no se tiene solvencia econmica.
- LA PUBERTAD EN LA LEY PERUANA :
El C.C. en su Art 241 inc) 1: Prohbe el matrimonio a loa adolescentes o impberes, sin
embargo no consta en el Cdigo que la pubertad legal se adquiere a los 18 aos, pero el
D.L. 21994, seala en 18 aos la edad para adquirir capacidad civil.
Los casos que se presentan en nuestra legislacin, son:
1.- Art. 241 inc 1) se requiere dispensa judicial efectuada por el Juez de Familia , cuando
existan motivos graves y el varn o la mujer tengan 15 aos cumplidos
Ley 9181: permite el matrimonio para algunas personas ( aborgenes o gente de
campo) mayores de 14 aos (mujeres) o 16 aos (varones), para favorecer las uniones
ilegtimas, porque la costumbre o un precoz desarrollo fsico lo hace necesario y porque
no tienen mayores obligaciones econmicas.
2.- Art 277 inc 1) : El matrimonio de un adolescente se considera automticamente
convalidado, si hasta un da de haber alcanzado la edad legal no se hubiera demandado
su anulacin.
3.- Art. 277. inc 1) : En caso de haberse obtenido la anulacin del matrimonio de un
adolescente a instancias de un tercero, los contrayentes pueden convalidarlo con efecto
retroactivo al llegar a la edad legal.
4.- Art. 277 inc1) Por estado de embarazo de la mujer : no se puede alegar im pubertad
si la mujer se encuentra embarazada.
Todas las concesiones o casos de excepcin guardan intereses que deben cautelar el
derecho para no resultar estriles.
En cuanto a los impedimentos por razones de edad muy avanzada o (en algunos pases
que as lo aceptan) por razn de homosexualidad; han quedado des actualizados por
anacrnicos y a la luz del pensamiento de Santo Tomas de Aquino, de que el matrimonio
persigue dentro de sus fines, no slo la procreacin, sino tambin la asistencia mutua.

CONVALIDACION DEL MATRIMONIO :

El matrimonio del menor de edad, adolescente o impber puede ser convalidado,

24
 subsanando el vicio que tena en los siguientes casos :
1.- POR CONFIRMACIN : en el caso de que la invalidez del matrimonio hubiera
sido obtenida por un tercero ( padres, tutores, Consejo de Familia) los cnyuges
pueden convalidarlo por acto confirmatorio al llegar a la mayora de edad y ello
es factible con efecto retroactivo a la fecha de la celebracin.
2.- POR PRESCRIPCIN : Cuando el adolescente alcanza la mayora de edad
y deja pasar un da, automticamente, se subsana el vicio que haca anulable el
matrimonio.
c) Potencia Sexual : Es la aptitud o facultad para realizar la cpula generatriz.
En cambio la Impotencia es la anomala que hace imposible la cpula sexual, es decir
estn incapacitados para la generacin de especie. En general, Impotencia es la falta de
poder o de aptitud para realizar una cosa.
En los varones la Imposibilidad sexual se denomina Impotencia, y sta imposibilidad en
la mujer es la Esterilidad.
1.- CLASES DE IMPOTENCIA SEXUAL :
A) Natural o Congnita : nace con la persona.
Extrnseca o Adquirida : provocada por medios externos
B) Fisiolgica : como la del nio o del anciano
Patolgica : puede ser psquica o fsica, pero enfermiza.
C) Anatmica : su conformacin orgnica: demasiado grande o pequeo
Funcional : no cumple con el fin especfico.
D) Perpetua : dura toda la vida.
Temporal : Slo dura una etapa de la vida ( nio)
E) Anterior : antes del matrimonio
Posterior : subsecuente al matrimonio, despus de contraerlo.

2.-LA IMPOTENCIA EN LA LEY PERUANA

La doctrina distingue dos tipos de Impotencia:
A) ABSOLUTA O COEUNDI . Es la impotencia propiamente dicha, impide
La culminacin del acto sexual, hay imposibilidad para el coito.
B) RELATIVA O GENERANDI : Cuando permite el acceso carnal, es decir
puede sostener relaciones sexuales , pero no engendrar o generar
Descendencia. No es causal de divorcio.

La ley peruana no ha considerado la capacidad efectiva de engendrar, como condicin

necesaria para el matrimonio y por eso no est incluida la impotencia Generandi dentro de
los impedimentos. Slo se permite la invalidacin del matrimonio en caso de impotencia
coeundi absoluta y anterior al matrimonio, y de uno de los cnyuges : Art. 277 inc 7).

Jurdicamente, la Corte Suprema mediante Ejecutoria Suprema ha admitido la impotencia

psquica como causal de nulidad del matrimonio cuando dicha impotencia impide la
realizacin del acto copulatorio, porque frustra el matrimonio como institucin al incumplirlo
como fin.
d) Salud Orgnica : Para contraer matrimonio es necesario tener buena salud a fin de
garantizar una prole saludable.
La ley peruana en :
-- Art. 241 inc. 2), prohbe el matrimonio a quienes adolecen de enfermedad crnica,
contagiosa y transmisible por herencia o de vicio que constituye peligro para la prole.
La Sfilis es una enfermedad venrea, crnica, contagiosa y que no slo tiene elementos
de trastorno para el que la padece, sino que se transmite de generacin en generacin,
alcanzando inclusive hasta la quinta generacin.
-- Art. 241 inc 3) , Prohbe el matrimonio de los enfermos mentales crnicos, privados de
discernimiento, aunque tengan intervalos lcidos.
-- Art. 248 prrafo segundo : determina que pueden probarse con un certificado mdico no
anterior a 30 das o tambin por declaracin jurada en los lugares donde no existen servicios
mdicos legales gratuitos.
En Tacna, la Municipalidad Provincial y Municipalidades Distritales exigen la presentacin
obligatoria del certificado mdico.
B . EL LIBRE CONSENTIMIENTO.

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 No hay matrimonio sino hay consentimiento; este principio es fundamental en el
matrimonio, ya que modifica el estado civil y origina trascendentales consecuencias.
El matrimonio est esencialmente basado en la libertad para contraerlo y
cualquier vicio o alteracin de la libre voluntad de los contrayentes, puede invalidarlo.

II . CONDICIONES MORALES O SOCIALES.

La inclusin de estas condiciones se funda en el vivo inters de la colectividad
Por la institucin matrimonial, en el carcter tico de la ley jurdica y en la necesidad de
proteger los intereses de la familia.

II . LOS IMPEDIMENTOS PARA CONTRAER MATRIMONIO EN LA LEY

PERUANA

A.- IMPEDIMENTO .
1.- CONCEPTO : IMPEDIMENTO, es la ausencia de una condicin necesaria para
verificar un casamiento arreglado a derecho, es decir, es la causa por la cual no es
posible contraerlo vlida y lcitamente.
2.- CLASES DE IMPEDIMENTOS
I : CLASIFICACION DE HECTOR CORNEJO CHAVEZ
1.-POR SU EXTENSIN : - Absolutos : son los que impiden a una persona
casarse con cualquier otra persona: Art.241
inc 1), 2), 3), 4) y 5) : adolescentes, enfermos
mentales, los casados; Art. 244.
- Relativos : son los que prohben casarse con
determinadas personas: Art. 242, 243 inc 1): los
parientes consanguneos, afines en lnea recta.

2.- POR SU DURACIN : -Temporales : cuando acompaa a la persona duran

te cierto tiempo: Art. 241 inc 1) adolescentes; Art 243
inc) 1 : tutor y curador con menor o incapaz.
- Perptuos : cuando acompaa a la persona todo el
tiempo: Art 242 inc 1) y 2) consanguneos en lnea recta
y colateral ( hermanos).
3.-POR SU EFICACIA O NATURALEZA : - Derecho Privado : es el que afecta
el inters privado o particular, proviene de un leve de-
fecto, que afecta el inters privado de otro: el error.
- Derecho Pblico: cuando la sociedad es la afectada:
la bigamia. Afectan tambin el orden pblico y las bue-
nas costumbres , por tanto la accin es amplia, y cual-
quier persona o el Ministerio Pblico deben oponerse
de oficio cuando tengan noticia de la causal.
4.-POR SUS EFECTOS : -Impedientes o Prohibientes.- Cuando el vicio que
existe hace ilcito el matrimonio, pero no lo invalida: To
y sobrina , matrimonio de menores, de tutor y curador
con menor o incapaz.
- Dirimentes : Es el que hace nulo el matrimonio
este impedimento origina la invalidez del matrimo-
nio: matrimonio del sacerdote, del enfermo mental, pa-
rientes consanguneos : padre-hija, hermanos.

Ilegal : contrario a la ley

Ilcito : sin observancia de la ley.

II : CLASIFICACION DEL CDIGO CIVIL DE 1984

A . IMPEDIMENTOS ABSOLUTOS : Art 241 C.C.
Inc 1), 2), 3), 4) y 5)

B. IMPEDIMENTOS RELATIVOS : Art 242 C.C.

Inc. 1),2),3),4), 5),6) y 7).

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 C. IMPEDIMENTOS ESPECIALES : Art. 243 del C.C.
Inc 1), inc 2) y 3)

A. IMPEDIMENTOS ABSOLUTOS:

ART. 241: No pueden contraer matrimonio (con nadie ms):

Inc 1): Los adolescentes. El juez puede dispensar ste impedimento por motivos justificados,
siempre que los contrayentes tengan, como mnimo, 16 aos cumplidos y manifiesten
expresamente su voluntad de casarse. (Ley 27201 , Art. 1 del 14.11.99).- Los adolescentes cuya
voluntad no es plena por su propia condicin de incapaces absolutos ( mas de 14 y menos de 16 aos)
relativos (mas de 16 y menos de 18 aos de edad); sin embargo se permite el matrimonio de ciertos
menores, siempre que cuenten con el consentimiento de sus padres o ascendientes.
Inc 2) : Los que adolecieren de enfermedad crnica contagiosa y transmisible por herencia, o de
vicio que constituya peligro para la prole.- En atencin a que el Estado quiere que el matrimonio lo
contraigan personas sanas que procreen descendencia sana y saludable.
Inc 3) : Los que padecieren crnicamente de enfermedad mental, aunque tengan intervalos
lcidos.- En razn de que el matrimonio y sus obligaciones son constantes y carecen de una
determinacin consciente de voluntad en un sentido otro.
Inc 4) : Los sordomudos, los ciego sordos y los ciego mudos que no supieren expresar su
voluntad de manera indubitable.- En este caso no hay distincin acerca de la afeccin, siempre y
cuando exista expresin de voluntad clara.
Inc 5) : Los casados.- Para ellos existe el impedimento de vnculo conyugal.

B. IMPEDIMENTOS RELATIVOS :
Art. 242.- No pueden contraer matrimonio entre si .
Inc 1) : Los consanguneos en lnea recta .El fallo que condena al pago de alimentos a favor del
hijo extramatrimonial no reconocido ni declarado judicialmente produce tambien el impedimento
a que se refiere ste inciso.- La prohibicin se refiere al impedimento existente entre padres e hijos ,
indefinidamente, incluyendo inclusive a los obligados al pago de alimentos , en caso de hijos alimentistas
no declarados ni reconocidos.
Inc 2) :Los consanguneos en lnea colateral dentro del segundo y tercer grados. Tratndose del
tercer grado el juez puede dispensar ste impedimento cuando existan motivos graves.- El
impedimento de consanguinidad tiene razones de orden moral, social y cientfico para prohibir el
matrimonio entre parientes cercanos. La relacin incestuosa ha sido repudiada enrgicamente desde
siempre, por la conciencia moral del hombre, por considerarla violatoria de la ley natural.
La Biblia dice: Ningn hombre debe aproximarse a sus consanguneos para averiguar su vergenza y se
remonta al Derecho Mosaico, que prohiba bajo pena de muerte los matrimonios con la madre, hermana,
nieta, ta o viceversa ya se tratase de varn o mujer.
EL CODIGO DE HAMMURABI: Castigaba severamente la relacin sexual mantenjda por el
padre con la hija; y a la hoguera la sostenida por el hijo con la madre a la muerte del padre.
En Grecia tambin se repudi el incesto en lnea recta: Edipo Rey, Electra.
En el Derecho Romano, se prohibi los matrimonios entre ascendientes y descendientes, as
como en la lnea colateral, hasta los primos.
En el Derecho Cannico Vigente, se establece el impedimento para todos los grados en la linea
recta y hasta el cuarto grado , inclusive, en la lnea colateral ( primos hermanos).
En cuanto al matrimonio entre to y sobrina (tercer grado de consanguinidad en la lnea
colateral),puede celebrarse siempre y cuando se solicite Autorizacin judicial (6 Disposicin Final del
C.P.C.) en tramite del proceso no contencioso. Es un impedimento impediente, porque se puede
convalidar si se cumple con solicitar la autorizacin judicial.
Inc 3) : Los afines en lnea recta: Son los padres(suegros) e hijos (yerno, nuera) por razn de
matrimonio. El impedimento subsiste aunque se hubiera disuelto el vnculo conyugal por divorcio o por
muerte .
Inc 4) : Los afines en el Segundo grado de la lnea colateral cuando el matrimonio que produjo la
afinidad se disolvi por divorcio y el ex cnyuge vive.- Son los ex cuados, y tienen impedimento
para contraer matrimonio, si el ex cnyuge del divorciado an vive.
Hay dos clases de impedimentos:
a) IMPEDIMENTO DE AFINIDAD LEGITIMA : Por el matrimonio , un cnyuge se hace pariente
con los familiares del otro cnyuge y surge un impedimento de orden social y moral.

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** El Derecho Cannico : limita el impedimento de afinidad en lnea recta indefinidamente, al igual que la
mayora de las legislaciones modernas.
** Slo es viable el matrimonio si el ex cnyuge , ha fallecido. Y, ademas es frecuente el matrimonio del
cuado viudo con la hermana de su cnyuge fallecida.
** En la Civilizacin Oriental. El viudo se casa con la hermana obligatoriamente.
** En la civilizacin occidental, es optativo.
b) IMPEDIMENTO DE AFINIDAD ILEGITIMA :Este impedimento surge de la unin
concubinaria. Y surgi ntidamente en el S. VIII, como una derivacin de las sanciones contra
el incesto.
Esta afinidad no est prevista en la ley. La afinidad propiamente dicha solo nace del matrimonio y no
del concubinato.
La mayora de legislaciones han eliminado este impedimento, y las que lo conservan se limitan a
prohibir el matrimonio a la persona que ha tenido acceso carnal con los ascendientes o descendientes de
aquella.
La Ley Peruana no considera este impedimento.
c) El IMPEDIMENTO DE CUASI AFINIDAD es originado por la celebracin de los esponsales.
La ley peruana no considera ste impedimento, pues los esponsales no crean relacin legal alguna entre
los prometidos esposos y los parientes consanguneos del otro.
Inc 5) :El adoptante, el adoptado y sus familiares en las lneas y dentro de los grados sealados
en los incisos 1 a 4 para la consanguinidad y la afinidad.
Impedimento de Adopcin.- Es el impedimento surgido del parentesco legal. El Derecho
Cannico vigente determina el impedimento para los que estn vinculados por parentesco legal
proveniente de la adopcin, en la lnea recta, indefinidamente, y hasta el segundo grado en lnea
colateral .
La legislacin peruana ha introducido una modificacin sustancial, la adopcin ha pasado a ser
una legitimacin adoptiva que se extiende no slo al adoptado y su familia adoptiva as como tambin la
familia biolgica . Se incluye los impedimentos sealados en las lneas y dentro de los grados
sealados para la consanguinidad y la afinidad.
Inc 6) :El condenado como participe en el homicidio doloso de uno de los cnyuges , ni el
procesado por sta causa con el sobreviviente.
Impedimento de Crimen.: En el Derecho Histrico se le llama as aquel impedimento que
prohiba el matrimonio entre el culpable (autor del adulterio o de infidelidad conyugal y del conyugicidio
calificado) y el cnyuge sobreviviente.
Estos delitos repugnan la conciencia moral de la Humanidad, y se han castigado siempre con
penas muy severas. (Esta es una pregunta de la fila del costado que llegu a ver)
En Egipto, por la lapidacin ,se apedrean pblicamente a los adlteros, hasta morir.
Los griegos sancionaban con el celibato perpetuo .
Los romanos establecieron la pena de muerte, y en cierto casos debe hacerse presente que el
deber de fidelidad era slo para la mujer.
En el Cristianismo, se acentu el concepto de adulterio y se extendi para el varn con iguales
derechos y deberes que la mujer.
Inc 7) :El raptor con la raptada o a la inversa, mientras subsista el rapto o haya retencin
violenta.
Actualmente, ya no existe la figura del rapto en el Cdigo Penal, sino el Secuestro e involucra tanto
a varones como a mujeres.

C. IMPEDIMENTOS ESPECIALES .
ART. 243 : No se permite el matrimonio :
Inc .1.- Del tutor o del curador con el menor o el incapaz, durante el ejercicio del cargo, ni antes
de que estn judicialmente aprobadas las cuentas de la administracin, salvo que el padre o la
madre de la persona sujeta a la tutela o curatela hubiese autorizado el matrimonio por
testamento o escritura Pblica. El tutor o curador infringe la prohibicin, pierde la retribucin
que le pudiera corresponder por el ejercicio del cargo de administrador, sin perjuicio de la
responsabilidad derivada del desempeo del cargo.
Este impedimento se justifica porque entre marido y mujer ya no se pueden exigir rendicin de
cuentas de la administracin. Por tanto cuando el tutor o curador infringe la prohibicin, pierde la
retribucin que le pudiera corresponder por el ejercicio del cargo de administrador, sin perjuicio de la
responsabilidad derivada del desempeo del cargo. Y esta es una sancin menor.
Inc. 2 .- Del viudo o de la viuda que no acrediten haber hecho inventario judicial, con intervencin

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del Ministerio Pblico, de los bienes que estn administrando pertenecientes a sus hijos o sin
que preceda declaracin jurada de que no tiene hijos bajo su patria potestad o de que stos no
tienen bienes .
La infraccin de sta norma acarrea la prdida del usufructo legal sobre los bienes de dichos
hijos.
Es disposicin es aplicable al cnyuge cuyo matrimonio hubiese sido invalidado o disuelto por
divorcio, asi como al padre o a la madre que tenga hijos extramatrimoniales bajo su patria
potestad.
Este impedimento tiene por objeto asegurar los bienes de los hijos menores de edad que los hubieran
adquirido por herencia, de su padre o madre premuerto y para que no se confundan con los bienes que
pudieran constituir la nueva sociedad de gananciales y correr el riesgo que en la mezcla de
patrimonios , los que correspondan a los menores, se puedan perder. Y con ellos los derechos
patrimoniales de los hijos.
Inc. 3.- De la viuda, en tanto no transcurran por lo menos trescientos dias de la muerte de su
marido, salvo que diere a luz. Esta disposicin es aplicable a la mujer divorciada o cuyo
matrimonio hubiera sido invalidado.
Se dispensa el plazo si la mujer acredita no hallarse embarazada, mediante certificado mdico
expedido por autoridad competente. La viuda que contravenga la prohibicin contenida en ste
inciso pierde los bienes que hubiere recibido de su marido a ttulo gratuito.
No rige la prohibicin para el caso del Art. 333 inc 5) .
Es de aplicacin a los casos que se refiere ste inciso la presuncin de paternidad respecto del
nuevo marido.
A esta prohibicin se le denomina Impedimento de la viuda dentro del plazo de viudedad y es el
estado que una mujer debe observar despus de la muerte de su cnyuge fallecido. Debe guardarse un
plazo de luto entre la muerte del cnyuge y el nuevo matrimonio.
La viuda que contravenga esta prohibicin, pierde los bienes que hubiera recibido de su marido fallecido
A ttulo gratuito.
La razn de dicho plazo:
1) Resguardo de la memoria del fallecido, por consideraciones sociales y morales . En el caso de la
viuda, concretamente, existen razones de orden cientfico.
2) Evitar la Turbatio sanguinis o Mezcla de sangre que se presenta cuando no se reconoce
cual es el padre del hijo, o cuando se contrae nuevo matrimonio antes del plazo mximo (300
das) de gestacin (180 das como mnimo y 300 das como mximo.)
3) La ley peruana en su Art. 243 inc. 3 presenta y/o prescribe:
4) No se permite el matrimonio de la viuda en tanto no transcurran por lo menos 300 das de la
muerte en su marido, salvo que diere a luz.
El impedimento es prohibiente y no dirimente, est prohibicin alcanza a la mujer divorciada o
aquella cuyo matrimonio se hubiera invalidado. El juez puede dispensar el plazo de espera, en caso
de que sea imposible que la mujer se halle embarazada.
5) Si la mujer se divorcia por abandono malicioso del hogar , el matrimonio puede darse al da
siguiente de obtenida la sentencia, de igual manera puede hacerlo si el matrimonio se ha disuelto
por impotencia coeundi del marido. ( Art. 333 inc 5 )
6) El ltimo prrafo del presente Art, ha sido modificado por el Art 1 de la Ley 27188 del 23.05.99.

EL HIJO POSTUMO; Es el hijo que nace despus de fallecido su padre. El hijo pstumo es el que
puede tener la mujer no el marido. La excepcin se dara en caso de que la madre muera antes
del parto, y luego se le practique una cesrea para extraer al nio.

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