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From the SelectedWorks of Enrique Varsi Rospigliosi

2007

Divorcio y separacin de cuerpos


Enrique Varsi, Dr.

Available at: http://works.bepress.com/enrique_varsi/24/


Divorcio y
separacin de cuerpos

E D I T O R A J U R D I C A G R I J L E Y
ENRIQUE VARSI ROSPIGLIOSI

Divorcio y
separacin de cuerpos
Causas y efectos de la extincin del contrato de trabajo

PRESENTACIN

El Estado es uno de los principales consumidores de bienes, servicios y


obras del pas, y podemos considerarlo tambin un gran mercado, en donde los
DERECHOS RESERVADOS: DECRETO LEGISLATIVO N 822
agentes econmicos que ofertan tienen una variedad de requerimientos que
Prohibida la reproduccin de este libro por cualquier medio,
total o parcialmente sin permiso expreso de la Editorial. satisfacer. Para ello es necesario que exista una regulacin que sirva como
lineamiento para la actuacin de todos los involucrados en los procesos de seleccin
2007, Divorcio y separacin de cuerpos y contrataciones.
2007, Enrique Varsi Rospigliosi
2007, Editora Jurdica Grijley E.I.R.L. En ese sentido, la existencia de un rgimen de licitacin pblica, que nuestro
ordenamiento denomina Sistema de Compras Estatales, tiene su razn de ser en
Composicin e Impresin Lser Graf Alvarado la confluencia de tres pilares fundamentales: una provisin idnea, un uso eficiente
de recursos y una debida transparencia del proceso.
Hecho el depsito legal en la
Biblioteca Nacional del Per N As, el adecuado desarrollo de las actuaciones de la organizacin del Estado,
ISBN reflejadas en las actuaciones que la administracin pblica realiza para ejercer
Primera edicin sus funciones en la sociedad, requiere de una debida y oportuna provisin de
4500 ejemplares bienes, obras y/o servicios, que solo se logra teniendo reglas claras, criterios
(Tiraje de la presente edicin)
adecuados y actuaciones objetivas y eficientes.
Editora Jurdica Grijley E.I.R.L.
Por otra parte, todos los procedimientos, seguidos con la finalidad de lograr
GRIJLEY LIMA
Jr. Lampa 1221 - Lima 1 la citada provisin, deben tender a la maximizacin de recursos y a la reduccin
TFs: 427 3147 / 337 6449 de costos, lo que significa que es indispensable el establecimiento de una buena
info@grijley.com
grijley@terra.com.pe regulacin que direccione la utilizacin debida y eficiente de los recursos necesarios
Jr. Azngaro 1077 - Lima 1 para lograr proveerse adecuada y oportunamente.
TF: 321 0258
libreria_grijley@speedy.com.pe Finalmente, y no menos importante, todos los procesos y etapas requeridos
para cumplir exitosamente con el objetivo de proveerse y satisfacer las necesidades
GRIJLEY TRUJILLO
Jr. Pizarro 540 institucionales deben de desarrollarse bajo un marco de transparencia, pues esto
TF: 471 640 C: (044) 920 6694 implica no solo un adecuado control de la actividad, de las actuaciones de los
trujillo@grijley.com
grijley_trujillo@speedy.com.pe funcionarios competentes para llevar a cabo estos procedimientos, sino que
extiende sus efectos a la esfera jurdico-patrimonial de una serie de agentes
GRIJLEY CHICLAYO
San Jos 1067 econmicos que resultan siendo administrados y, por tanto, deben de tener
TF: 204 146 garantizados sus derechos, dado que estn interactuando con el Estado.
chiclayo@grijley.com
Es indudable que cuando se llevan a cabo innumerables procesos,
GRIJLEY AREQUIPA
Santa Martha 304 - Of. 103 convocatorias y contrataciones entre el Estado y sus proveedores, pueden surgir
TF: 288 379 C: (054) 929 6700 discrepancias, condiciones y reglas poco claras, o procedimientos inadecuados o
arequipa@grijley.com
grijley_arequipa@speedy.com.pe mal estructurados, los cuales originan que se activen los mecanismos

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Divorcio y Presentacin
separacin de cuerpos Cap. I: Aspectos generales con relacin al divorcio

preestablecidos para impugnar o contradecir la decisin que contiene dichas


actuaciones. Estas controversias estn bajo la competencia del Tribunal de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado, rgano resolutor que forma parte del
Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones del Estado - (Consucode).
Es as que resulta importante que los operadores jurdicos, agentes
econmicos, las mismas entidades y aquellos que de alguna u otra manera estn
relacionados con las compras estatales cuenten con una herramienta sistematizada Captulo I
que les permita conocer los criterios ms relevantes del Tribunal de Contrataciones
y Adquisiciones del Estado respecto a los temas de la contratacin pblica, toda Aspectos generales con
vez que los pronunciamientos y decisiones de este ente colegiado, reflejan la voz
autorizada del Consucode, como organismo supervisor. relacin al divorcio
Este libro, por tanto, ha sido estructurado para ofrecer una rigurosa y
actualizada investigacin jurdica respecto a las resoluciones expedidas por las
Salas del Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado durante el ao
2007, as como de diversas resoluciones expedidas entre los aos 2001 a 2006
que contienen importantes criterios establecidos por este rgano resolutor. Con el 1. DEFINICIN
fin de complementar la informacin anterior, se ofrece al lector una serie de
pronunciamientos y opiniones de la Gerencia Tcnico Normativa (hoy Direccin El divorcio consiste en la disolucin definitiva del vnculo matri-
de Operaciones) del Consucode, y determinados criterios expuestos por el Tribunal monial declarada judicialmente al haberse incurrido en alguna
Constitucional que, estamos seguros, resultarn referencias indispensables para de las causales previstas por la ley, ponindose fin a los deberes
comprender la gama de instituciones, procedimientos y etapas que forman parte conyugales y a la sociedad de gananciales, si es que los cnyu-
de los procesos de seleccin.
ges optaron por dicho rgimen patrimonial.
Esperamos que este trabajo sea una obra de consulta de mucha utilidad
para todo aquel que interacta directa o indirectamente con el sistema de compras (Casacin N 2239-2001-Lima, Sala Civil Permanente de la
estatales, o que participa en los procesos como postor, ya que podr contar con un Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 31 de
instrumento ordenado y cuyo contenido ha sido escrupulosamente preparado para enero de 2003).
poder ofrecer la mayor y mejor informacin jurisprudencial posible respecto a este
sistema administrativo indispensable para la gestin gubernamental.
Para finalizar, queremos manifestar nuestro reconocimiento a dos perso- Que, por la institucin del divorcio uno o ambos cnyuges de
nas que colaboraron de modo fundamental en la preparacin de este trabajo. Nos acuerdo a ley pueden acudir al rgano jurisdiccional a fin de que
referimos a Jaime Arturo Lpez Matsuoka, coordinador de la revista JuS-Gestin se declare la disolucin del vnculo matrimonial civil existente entre
Pblica de esta casa editora, y a Luis Felipe Cabeza Molina, aplicado estudiante
ellos, conforme es de entenderse del artculo 384 del Cdigo
de Derecho de San Marcos y asistente de investigacin de Grijley. A ellos nuestro
agradecimiento ms sincero. Civil, concordado con los artculos 349, 333 y 354 de ese mis-
mo texto normativo.

Los autores (Casacin N 1358-05-Lima, Sala Civil Transitoria de la Corte


Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 30 de octu-
bre de 2006).
Lima, 1 de noviembre de 2007

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. I: Aspectos generales con relacin al divorcio

2. OBJETO SUSTANCIAL (Casacin N 1358-05-Lima, Sala Civil Transitoria de la Corte


Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 30 de octu-
Que, si bien es cierto, que el objeto substancial del divorcio es bre de 2006 y Casacin N 308-2003-Ica, Sala Civil Transito-
la disolucin del vnculo matrimonial, tambin lo es que tiene otros ria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Perua-
no, 31 de marzo de 2004).
subsiguientes de carcter patrimonial especialmente, como son
la fijacin de gananciales, alimentos, indemnizacin y vocacin
hereditaria; y, precisamente el cnyuge que promueve el divorcio
4. DIVORCIO POR INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DEL
busca la obtencin de esos efectos [sobre la] base del nuevo
MATRIMONIO
statu iuris que propone.
Que, el estado matrimonial genera obligaciones recprocas de
(Expediente N 264-94, Sala Civil, Lima).
los cnyuges, como es el deber de fidelidad, de cohabitacin, de
asistencia, y de alimentacin. [...]. Que, el incumplimiento de los
3. CLASES DE DIVORCIO deberes citados puede desencadenar en la ruptura del vnculo
matrimonial, dndose por concluido el mismo, as lo establece el
Que, en ese marco (descartados los casos en que se solicita el artculo 333 del Cdigo Civil, el que contiene las causales de
divorcio luego de decretada la separacin de cuerpos), pueden separacin de cuerpos aplicable tambin en caso de divorcio por
presentarse las siguientes situaciones: 1) que accione el cnyu- imperio del artculo 349 del acotado.
ge perjudicado alegando que su consorte ha incurrido en causales
(Casacin N 3006-2001-Lima, 6 de febrero de 2002).
de inconducta, que se enmarcan dentro de la teora denominada
del divorcio-sancin, contempladas en los acpites primero al
sptimo y dcimo del artculo 333 del Cdigo Civil; 2) que accio-
5. DIVORCIO POR CAUSAL COMO DIVORCIO-SANCIN
ne el cnyuge no perjudicado, buscando solucionar una situa-
cin conflictiva, siempre y cuando no se sustente en hecho pro- Que la opcin legislativa vigente en materia de divorcio por cau-
pio, conforme a los supuestos regulados en los incisos 8, 9 y 11 sal, est inspirada preeminentemente en el concepto de divor-
del artculo 333 citado, enmarcados dentro de la teora conocida cio-sancin y por lo tanto requiere se acredite cualquiera de las
como divorcio-remedio; y, 3) que accione cualquiera de los cn- causales que taxativamente establece la ley.
yuges, en busca de solucionar, al igual que en el caso anterior,
(Expediente N 2538-98, Sala de Familia, Lima, 15 de diciem-
una situacin conflictiva, caso que contempla el inciso 12 del bre de 1998 y Expediente N 566-97, Sala N 6, Lima, 30 de
citado artculo 333 y que tambin pertenece a la teora del di- septiembre de 1997).
vorcio-remedio, en el que se busca no un culpable, sino en-
frentar una situacin en que se incumplen los deberes conyu-
gales, siendo este ltimo caso (el de la separacin de hecho) 6. CARCTER SANCIONADOR DE LAS CAUSALES DEL
introducido en nuestro sistema civil mediante Ley N 27495, DIVORCIO
modificatoria del artculo 333 del Cdigo Civil. Esta causal busca
dar respuesta a un problema social que corresponde a nuestra Que, la norma acotada [artculo 340] responde al criterio esta-
realidad ante la existencia de matrimonios fracasados que en la blecido por el legislador de considerar las causales de separa-
prctica no cumplen con su finalidad, de acuerdo al artculo 234 cin de cuerpos, as como el divorcio, como una sancin, (llama-
del Cdigo Civil. do tambin sistema de sancin) en la que se imputa al cnyuge

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. I: Aspectos generales con relacin al divorcio

culpable la causa de la separacin, por ende, merecedor de cier- cin convencional en el que cualquiera de los cnyuges puede,
tas restricciones punitivas, como el de suspender el ejercicio de basndose en la sentencia de separacin, pedir que se declare
la patria potestad de los hijos. disuelto el vnculo matrimonial transcurridos seis meses desde
su notificacin, siendo que el supuesto hipottico de la norma
(Casacin N 719-97-Lima, Sala Civil Permanente de la Cor-
te Suprema de Justicia de la Repblica, Lima, 23 de octubre citada no corresponde al caso sub litis, pues esta presupone la
de 1998). existencia de una demanda conjunta en la que los cnyuges ex-
presen de mutuo acuerdo la decisin de separarse. []. Que, el
segundo supuesto de la norma se refiere al derecho que se con-
7. CNYUGE CULPABLE cede al cnyuge inocente en los casos de la separacin por cau-
sal especfica, lo que tampoco coincide con los supuestos mate-
Que es menester sealar que cnyuge culpable o cnyuge di- riales del presente caso en el que no se ha dispuesto la separa-
vorciado por su culpa es aquel que con su conducta en forma cin en virtud de causal alguna, ni puede considerase que exista
deliberada, motivada o no, incurre en una de las causales previs- cnyuge culpable o cnyuge inocente que est autorizado para
tas en la ley sustantiva que da lugar a la declaracin judicial del solicitar la disolucin del vnculo matrimonial.
divorcio.
(Casacin N 957-99-Ica, Sala Civil Permanente de la Corte
(Casacin N 836-96-Lima, Sala Civil de la Corte Suprema de Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 26 de di-
Justicia, 30 de enero de 1998). ciembre de 1999).

8. NO ES REQUISITO LA VIDA EN COMN PARA QUE SE SOLI- 10. LEGITIMIDAD PARA OBRAR PARA SOLICITAR LA CONVER-
CITE EL DIVORCIO SIN DE SEPARACIN DE CUERPOS Y DE SEPARACIN
CONVENCIONAL A DIVORCIO
Que en el presente caso, el hecho de vivir separados los cnyu-
ges tal como ambos han manifestado no imposibilita en manera [S]i bien conforme al segundo prrafo del artculo 354 del C-
alguna que el cnyuge que se considere ofendido en caso de digo Civil el cnyuge inocente tiene derecho a pedir que se de-
acreditarse los hechos que configuran la causal de conducta des- clare disuelto el vnculo del matrimonio tratndose de la separa-
honrosa que haga insoportable la vida en comn, pueda accionar por cin por causal especfica, tambin es cierto que dicha norma no
la disolucin del vnculo, pues debe comprenderse la vida en comn prohbe categricamente que el cnyuge culpable pueda formu-
de manera extensiva, es decir que sea imposible reanudarla. lar ese pedido, si a ello agregamos que en el proceso como en el
presente, por los elementos de juicio que obran en autos, la re-
(Expediente N 532-97, Sala N 6, Lima, 21 de mayo de 1997). conciliacin de los esposos es impracticable; a que, en tales cir-
cunstancias, cuando no hay posibilidades de reconciliacin entre
las partes en controversia, admitir que solo el cnyuge inocente
9. CONVERSIN DE LA SEPARACIN DE CUERPOS Y SEPA- est autorizado para pedir la disolucin del vnculo del matrimo-
RACIN CONVENCIONAL A DIVORCIO nio, en el fondo, constituira amparar la omisin abusiva de un
derecho, la que est vedada por el artculo II del Ttulo Preliminar
Que, la norma bajo anlisis [artculo 354 del Cdigo Civil] tiene
del Cdigo Civil.
dos supuestos, los cuales deben ser estudiados por separado.
[]. Que, el primero de ellos est referido a los casos de separa- (Expediente N 1025-93-Lima, 23 de diciembre de 1993).

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. II: Efectos del divorcio

11. IMPROCEDENCIA DE LA DEMANDA CUANDO SE FUNDA EN


HECHOS PROPIOS DEL ACTOR

[] no puede ampararse la demanda del actor por incurrir este


ltimo en querer incumplir su deber asistencial entre los cnyu-
ges, ms an si quien provoc la separacin de hecho es el pro-
pio actor y estando a los alcances del artculo 335 del Cdigo Captulo II
Civil no se puede amparar la demanda en alegatos propios del
cnyuge responsable de la separacin. Efectos del divorcio
(Casacin N 5166-2006-Cusco, Lima, 27 de abril de 2007).

Subcaptulo I
Alimentos

1. CESE DE LA OBLIGACIN ALIMENTARIA ENTRE CNYUGES


Que, segn lo expresa el artculo 350 del Cdigo Civil con el
divorcio cesa la obligacin de alimentarse entre cnyuges, por lo
que existiendo norma que regula al respecto, corresponde a las
partes en los casos de separacin convencional expresar en el
convenio su intencin contraria, esto es pactar que la obliga-
cin se extender ms all de la disolucin del vnculo matrimo-
nial. [...]. Que, en el caso de autos las partes al ofrecer su pro-
puesta no establecieron acuerdo en contrario sobre lo dispues-
to por el artculo 350 del cdigo material, existiendo un motivo
legal para que se considere una voluntad tcita de limitacin de
los alimentos.
(Casacin N 3730-2000-Lima, 12 de abril de 2001, Sala Civil
Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica).

2. EXCEPCIONES AL CESE DE LA OBLIGACIN ALIMENTARIA


ENTRE CNYUGES

Que uno de los efectos del divorcio radica en la incidencia que


tiene en la relacin alimentaria que el matrimonio hizo surgir en-

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. II: Efectos del divorcio

tre los cnyuges; en tal sentido el Cdigo Civil establece como (como en el caso de autos) cuando la instancia de mrito ha
regla general explcita que el divorcio pone fin a la relacin concluido que no se ha acreditado que la solicitante se encuen-
alimentaria, tal como regula el primer prrafo del artculo 350 tre en estado de indigencia ni en estado de necesidad, no siendo
del acotado texto civil. []. Que sin embargo, dicha regla contie- materia de casacin el reexamen probatorio sobre tal conclusin.
ne excepciones en las cuales la relacin alimentaria puede sub-
(Casacin N 2119-2005-Lambayeque, El Peruano, 2 de octu-
sistir y precisamente el segundo prrafo de la norma antes cita- bre de 2006).
da constituye una excepcin, cuya aplicacin indebida se denun-
cia en la recurrida; la misma que precepta que si se declara el
divorcio por culpa de uno de los cnyuges y el otro careciere de 4. ALIMENTOS PARA EL CNYUGE INDIGENTE
bienes propios o de gananciales suficientes o estuviere imposibi-
litado para trabajar o de subvenir a sus necesidades por otro Que el cuarto prrafo del ya citado artculo 350 del cdigo ma-
medio se le asignar una pensin alimenticia que no exceda de terial, cuya inaplicacin se denuncia, constituye una segunda ex-
la tercera parte de la renta del obligado. []. Que la resolucin cepcin a la regla general [del fin de la relacin alimentaria, a
recurrida, ponderando la prueba pertinente considera que el di- causa del divorcio], que precepta que el indigente debe ser so-
vorcio ocurrido entre las partes en virtud de la Ejecutoria Supre- corrido por su ex cnyuge aunque hubiere dado motivos para el
ma de fecha 15 de agosto de 1997, fue declarado por culpa de la divorcio; sin embargo, la sentencia impugnada no concluye que
recurrente, por ende, concluye que la impugnante no siendo ino- la recurrente se encuentre en estado de indigencia ni en estado
cente no tiene el derecho a percibir alimentos cuando estuviera de necesidad que haga vigente la relacin alimentaria, por consi-
en los supuestos referidos en el aludido segundo prrafo del ar- guiente no cabe alegarse que la norma acotada se haya
tculo 350 del cdigo sustantivo; que siendo as, la recurrida, inaplicado, salvo que se busque el reexamen probatorio de este
propiamente est descartando la posibilidad fctica y jurdica de extremo, lo cual no cabe hacerse en sede casatoria por no cons-
aplicar al caso concreto una de las excepciones de seguir pres- tituir su finalidad.
tando alimentos, aun cuando est disuelto el vnculo matrimonial (Casacin N 1673-96-Lima, 30 de abril de 1998).
como efecto del divorcio.
(Casacin N 1673-96-Lima, 30 de abril de 1998).
Subcaptulo II
Sociedad de gananciales
3. CONFIGURACIN DE LAS EXCEPCIONES AL CESE DE LA
OBLIGACIN ALIMENTARIA ENTRE CNYUGES
Que, el artculo 350 del Cdigo Civil, denunciado por la 5. FENECIMIENTO DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES
accionante en su recurso de casacin establece como regla ge-
neral que el divorcio pone fin a la relacin alimentaria existente Que por el divorcio fenece la sociedad de gananciales, genera-
entre los cnyuges, constituyendo excepciones a dicha regla los da por el vnculo matrimonial, conforme establece el artculo 319
supuestos contenidos en el segundo y cuarto prrafo de la nor- del Cdigo Civil, por lo que en el presente proceso, al declararse
ma acotada. [...]. Que, no se configura la primera de ellas cuan- fundada la demanda de divorcio, la sentencia de primera instan-
do el que solicita alimentos es el cnyuge culpable, ni la segunda cia da por concluido el rgimen patrimonial, y ser en ejecucin

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. II: Efectos del divorcio

de sentencia que se formalizarn la etapas de la liquidacin or- ble que el cnyuge culpable pretendiere obtener beneficio de los
denada, tal como seala el artculo 320 y siguientes del Cdigo bienes del inocente cuando de por medio no supo cumplir sus
Civil. deberes morales y legales, esto es, cuando con su conducta que
da lugar al divorcio fractura la ntima comunidad de vida e intere-
(Expediente N 382-98, Sala N 6, Resolucin N 2, Lima, 30 de
abril de 1998). ses sobre la que se funda el rgimen de gananciales. []. Que
en efecto, la norma invocada obedece propiamente al carcter
punitivo por el cual se sanciona al cnyuge culpable que ha incu-
6. PRDIDA DE LOS GANANCIALES PROVENIENTES DE LOS rrido en una de las causales previstas en la ley que da lugar a la
BIENES PROPIOS DEL CNYUGE INOCENTE ruptura del vnculo matrimonial, que en el caso de autos constitu-
ye la causal de uso habitual e injustificado de drogas alucingenas
Que en cuanto a la prdida de los gananciales del otro, cabe o de sustancias que puedan generar toxicomana (Derecho fami-
precisar que el artculo 352 del Cdigo Civil establece que el liar peruano, T. I, p. 367).
cnyuge culpable pierde los gananciales provenientes de los bie-
(Casacin N 836-96-Lima, Sala Civil de la Corte Suprema de
nes propios del otro cnyuge, por lo que ha de comprenderse
Justicia, 30 de enero de 1998).
que en ningn supuesto pierde jurdicamente sus gananciales,
que en el caso de autos la demandante no ha acreditado la exis-
tencia de bienes propios de los cuales se hayan generado ga-
Subcaptulo III
nanciales, por lo que esta disposicin resulta inaplicable.
Patria potestad
(Expediente N 442-97, Sala N 6, Lima, 3 de abril de 1997).

Que la sentencia de divorcio una vez consentida o ejecutoriada 8. PATRIA POTESTAD


origina importantes efectos en cuanto a los cnyuges y al patri- Que conforme a los artculos 340 y 345 del Cdigo Civil, los
monio de la sociedad de gananciales, entre ellos se encuentra hijos se confan al cnyuge que obtuvo la separacin por causa
aquel por el cual el cnyuge culpable pierde los gananciales que especfica, siendo que en el presente caso el accionante no ha
procedan de los bienes de otro, tal como dispone el artculo 352 solicitado ejercer en forma exclusiva la patria potestad, por lo
del Cdigo Civil. que los hijos permanecern con la madre con la que actualmen-
(Casacin N 836-96-Lima, Sala Civil de la Corte Suprema de
te viven, integrndose la sentencia en dicho extremo, y al no
Justicia, 30 de enero de 1998). haber solicitado alimentos la demandada para los hijos menores,
se dejar a salvo su derecho siendo aplicable a la cnyuge el
primer pargrafo del artculo 350 del Cdigo Civil.
7. FUNDAMENTO DE LA PRDIDA DE LOS GANANCIALES (Expediente N 532-97, Sala N 6, Lima, 21 de mayo de 1997).
PROVENIENTES DE LOS BIENES PROPIOS DEL CNYU-
GE INOCENTE
Que la razn esencial de la norma sub examine se fundamenta De conformidad con el artculo 340 del Cdigo Civil y en aplica-
como as lo expone Hctor Cornejo Chvez, en que es reprocha- cin del principio del inters superior del nio consagrado en el

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. II: Efectos del divorcio

Cdigo de los Nios y Adolescentes, el juzgador debe establecer de separacin o divorcio de los padres. []. Que en suma, la
hechos determinantes que permitan precisar a quin correspon- sancin de suspensin de patria potestad en los casos de sepa-
de la patria potestad. racin de cuerpos por causal especfica obedece a un imperativo
mandato de la ley. []. Que ambas partes, demandante y de-
(Casacin N 3215-2007-Puno, 20 de julio de 2007).
mandada, han celebrado un acuerdo de conciliacin respecto a
la patria potestad y otras pretensiones acumuladas; sin embar-
9. SUSPENSIN DE LA PATRIA POTESTAD go, por aspectos de fondo, dicho acuerdo no puede infringir la
naturaleza indisponible del derecho sustancial y someterse a un
[...] la suspensin de la patria potestad prevista en el artculo acuerdo o avenimiento de las partes, por cuanto la declaracin
340 del Cdigo Civil, en la cual se confa la patria potestad al de suspensin de la patria potestad, en los casos de separacin
cnyuge inocente, suspendindosele al otro en su ejercicio, sal- o divorcio por culpa de uno de los cnyuges, constituye un efecto
vo que el juez determine otra cosa. o consecuencia de tales supuestos cuyo cumplimiento no admite
pactarse en sentido contrario, ya que adems, no se trata de una
(Expediente N 442-97, Sala N 6, Lima, 3 de abril de 1997).
separacin convencional.
(Casacin N 719-97-Lima, Sala Civil Permanente de la Corte
Que, en relacin a la privacin de la patria potestad demanda- Suprema de Justicia de la Repblica, 23 de octubre de 1998).
da, la peticionante la confunde con la suspensin de la patria
potestad prevista en el artculo 340 del Cdigo Civil, en la cual
se confa la patria potestad al cnyuge inocente, suspendindosele
al otro en su ejercicio, salvo que el juez determine otra cosa. Subcaptulo IV
Indemnizacin
(Expediente N 442-97-Lima, El Peruano, 3 de abril de 1997).

10. CARCTER SANCIONADOR DE LA SUSPENSIN DE LA PA- 11. INDEMNIZACIN PARA EL CNYUGE INOCENTE
TRIA POTESTAD
Que en cuanto a la indemnizacin, que pretende la actora por el
[E]l artculo 340 primera parte del Cdigo Civil, dispone que los
dao ocasionado como cnyuge inocente, existe legtimo inters
hijos se confan al cnyuge que obtuvo la separacin por causa
personal en su caso por haber sido vctima precisamente de los
especfica, a no ser que el juez determine, por el bienestar de
actos de violencia que configuran una de las causales de divor-
ellos, que se encargue de todos o de alguno el otro cnyuge o, si
cio por las cuales ha sido amparada su demanda, y es un atenta-
hay motivo grave, una tercera persona. []. Que, en efecto, el
do a su dignidad como ser humano, por lo que cabe revocar este
contenido sancionador de la norma materia de anlisis es corro-
extremo de la sentencia sealando un monto prudencial por di-
borado en forma clara por lo dispuesto por el artculo 420 del
cho concepto.
mismo cdigo sustantivo en concordancia con lo dispuesto por el
artculo 83 literal h del Cdigo de los Nios y Adolescentes, (Expediente N 382-98, Sala N 6, Resolucin N 2, Lima, 30 de
precisndose que la patria potestad se suspende en los casos abril de 1998).

20 21
Divorcio y separacin de cuerpos Cap. II: Efectos del divorcio

12. INDEMNIZACIN DEL DAO MORAL DEL CNYUGE Que, interpretado dicho texto debe precisarse que por lo gene-
INOCENTE ral todo decaimiento del vnculo matrimonial implica perjuicio para
ambos cnyuges que no lograron consolidar una familia estable;
Que, el artculo 351 del Cdigo Civil dispone que si los he- de modo tal que, en procesos como el de autos los juzgadores
chos que han determinado el divorcio comprometen gravemen- deben pronunciarse necesariamente, aun cuando no se haya
te el legtimo inters personal del cnyuge inocente, el juez podr solicitado, sobre la existencia o no de un cnyuge que resulte
concederle una suma de dinero por concepto de reparacin del ms perjudicado de acuerdo a su apreciacin de los medios pro-
dao moral. batorios en los casos concretos, al que de existir le fijar una
(Casacin N 1930-99-La Libertad, Sala Civil Transitoria de la indemnizacin a cargo de la parte menos afectada, salvo que
Corte Suprema de Justicia de la Repblica). existan bienes que estime puedan adjudicrsele de modo que
compense su mayor perjuicio; debiendo precisarse que en caso
de que no se pueda determinar el cnyuge perjudicado, no exis-
13. INDEMNIZACIN PARA EL CNYUGE MS PERJUDICADO te obligacin en el juzgador de fijar indemnizacin alguna o adju-
dicacin preferente. []. Que, en consecuencia, como se podr
Que, interpretado el texto del artculo 345-A debe precisarse concluir, la obligacin de fijar el monto indemnizatorio es extensi-
que todo decaimiento del vnculo matrimonial implica perjuicio va a todos los jueces del Per, sin reparar en la instancia donde
para ambos cnyuges que no lograron consolidar una familia ser encuentra el expediente, al ser un mandato taxativamente
estable, de modo tal que en procesos como el de autos los descrito en la ley.
juzgadores deben pronunciarse necesariamente, aun cuando no
se haya solicitado sobre si uno de los cnyuges ha resultado (Casacin N 3116-2005-Cono Norte, 4 de julio de 2006,
Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la
ms perjudicado por la separacin de acuerdo a su apreciacin
Repblica).
de los medios probatorios en los casos concretos, al que de existir
le fijar una indemnizacin a cargo de la parte menos afectada,
salvo que existan bienes que puedan adjudicrsele de modo que
Que, por ltimo, conforme se razona del artculo 345-A del
compense su mayor perjuicio; de otro lado, la misma norma sea-
Cdigo Civil, si bien los jueces deben pronunciarse necesaria-
la tambin que el monto de la indemnizacin correspondiente es
mente, aun cuando no haya sido solicitado, respecto del cn-
independiente a la pensin alimenticia que le pudiera correspon-
yuge que ha resultado ms perjudicado por la separacin, a
der al cnyuge que resulte ms perjudicado con el decaimiento
efectos de fijar una indemnizacin a cargo de la parte menos
del vnculo matrimonial para lo cual el ad quem ha debido tener en
afectada, salvo que existan bienes que puedan adjudicrsele
consideracin lo expuesto en la parte final del segundo prrafo e
de modo que compense su mayor perjuicio, y en el entendido
in fine del dictamen fiscal de fojas ciento cinco que obligaba a un que si bien es funcin inalienable del Estado el velar por la
pronunciamiento expreso sobre las materias de alimentos, indem- familia dentro de un contexto de empoderamiento integral, esto
nizacin y gananciales, toda vez que el actor en su demanda, am- es, propender a una vida digna, con iguales oportunidades y
biguamente expresa ceder en propiedad el inmueble adquirido derechos para las partes, en especial de la mujer, al ser quien
durante el matrimonio pero agrega que sus derechos y acciones por lo general, resulta ser la parte ms perjudicada con la rup-
pasarn en propiedad a sus hijas habidas con la demandada. tura del vnculo matrimonial; sin embargo, en este caso en par-
(Casacin N 802-2003-Chincha, El Peruano, 3 de mayo de ticular, de la contestacin de la demanda como del caudal pro-
2004). batorio anexado y analizado en autos por las instancias de mri-

22 23
Divorcio y separacin de cuerpos Cap. II: Efectos del divorcio

to, se advierte, por un lado, que la demandada no acredita la 14. ACREDITACIN DE LOS DAOS OCASIONADOS AL CN-
condicin de cnyuge perjudicada, adems que su conducta YUGE A EFECTOS DE LA INDEMNIZACIN
procesal no era precisamente hacer notar esa condicin a efec-
tos de verse beneficiada con alguna indemnizacin o que en La impugnante expresa que las instancias de mrito no han
todo caso se le adjudique algn bien; tanto ms, si de la referi- aplicado al caso de autos, el artculo 345-A del Cdigo Civil
da declaracin jurada, se advierte que exista el propsito en incorporado por el artculo 4 de la Ley N 27495, que dispone
comn de los cnyuges de poner fin al vnculo matrimonial, as el juez velar por la estabilidad econmica del cnyuge que re-
como de no perturbar la tranquilidad del otro cnyuge, adems sulte perjudicado. [...]. Deber sealar una indemnizacin por da-
de no existir condicin alguna para interponer la demanda de os, incluyendo el dao personal u ordenar la adjudicacin pre-
divorcio, como sugera la demandada, y de verificarse, ade- ferente de bienes de la sociedad conyugal, independientemente
ms, otros elementos como por ejemplo, que exista previo a la de la pensin de alimentos que le pudiera corresponder; sin em-
demanda de divorcio una escritura de sustitucin de rgimen bargo, la resolucin impugnada seala que los daos que ha
patrimonial entre los cnyuges, que la emplazada se haba re- alegado la recurrente no se han probado, sin tener en cuenta
tirado del hogar conyugal en forma voluntaria y que el deman- que la doctrina al respecto expresa que resulta importante la prue-
dante se encontraba al da en el pago de sus obligaciones ba de los daos ocasionados a fin de permitir al juzgador definir
alimentarias; razn por la que el recurso de casacin deviene su magnitud y, entonces, fijar una reparacin acorde al dao in-
en infundado. ferido; por lo que de no haberse ofrecido tal prueba, el juzgador
est obligado a fijar la indemnizacin de acuerdo a su prudente
(Casacin N 2178-2005-Lima, 13 de marzo de 2007). juicio, considerando el inters familiar y lo actuado en el proceso.
Agrega que en este caso, la recurrente es la cnyuge perjudica-
da, cuestin que ha sido acreditada en autos, ya que la
Que, por ltimo, conforme se razona del artculo 345-A del impugnante se encuentra en incapacidad de ser madre como
Cdigo Civil, si bien los jueces deben pronunciarse necesaria- consecuencia de los actos inhumanos del demandante, el hecho
mente, aun cuando no haya sido solicitado, respecto del cnyu- de haberla abandonado para irse con su actual conviviente, as
ge que ha resultado ms perjudicado por la separacin, a efec- como que debi trabajar ms de lo debido para solventar los
tos de fijar una indemnizacin a cargo de la parte menos afec- gastos del actor.
tada, salvo que existan bienes que puedan adjudicrsele de
(Casacin N 283-2004-Ancash, 23 de agosto de 2004).
modo que compense su mayor perjuicio, y en el entendido que
si bien es funcin inalienable del Estado el velar por la familia
dentro de un contexto de empoderamiento integral, esto es, pro-
pender a una vida digna, con iguales oportunidades y derechos
para las partes, en especial de la mujer, al ser quien por lo gene-
ral, resulta ser la parte mas perjudicada con la ruptura del vinculo
matrimonial.
(Casacin N 2178-2005-Lima, 10 de mayo de 2006).

24 25
Divorcio y separacin de cuerpos Cap. III: Separacin de cuerpos

Captulo III
Separacin de cuerpos

1. CONCEPTO
[...] aun cuando el petitorio formulado tambin se refiere a la
disolucin del vnculo matrimonial, es evidente que el aludido
extremo no ha sido amparado al resolverse la controversia.
Es ms, estando a la naturaleza de la pretensin demanda-
da, es obvio que dicho extremo deviene en impertinente en
razn que la separacin de cuerpos deja subsistente el vn-
culo matrimonial.
(Casacin N 3689-2001-Lambayeque, Sala Civil Permanente
de la Corte Suprema de Justicia, 23 de octubre de 2002).

2. SEPARACIN DE CUERPOS POR INCUMPLIMIENTO DE LOS


DEBERES DEL MATRIMONIO

Que, el estado matrimonial genera obligaciones recprocas de


los cnyuges, como es el deber de fidelidad, de cohabitacin, de
asistencia, y de alimentacin. [...]. Que, el incumplimiento de los
deberes citados puede desencadenar en la ruptura del vnculo
matrimonial, dndose por concluido el mismo, as lo establece el
artculo 333 del Cdigo Civil, el que contiene las causales de
separacin de cuerpos aplicable tambin en caso de divorcio por
imperio del artculo 349 del acotado.
(Casacin N 3006-2001- Lima, 6 de febrero de 2002).

26 27
Divorcio y separacin de cuerpos Cap. III: Separacin de cuerpos

3. CARCTER SANCIONADOR DE LAS CAUSALES DE LA SE- 5. PRETENSIONES SUBSIDIARIAS EN LA SEPARACIN DE


PARACIN DE CUERPOS CUERPOS

Que, la norma acotada [artculo 340] responde al criterio esta- A que conforme lo dispone el artculo 345 del Cdigo Civil, el
blecido por el legislador de considerar las causales de separa- juez del proceso judicial de divorcio relativo, o separacin de cuer-
cin de cuerpos, as como el divorcio, como una sancin, (llama- pos por mutuo disenso (hoy legalmente nominado como separa-
da tambin sistema de sancin) en la que se imputa al cnyuge cin convencional y ulterior divorcio), debe resolver todo lo ne-
culpable la causa de la separacin, por ende, merecedor de cier- cesario en cuanto a las pretensiones subsidiarias a la peticin
tas restricciones punitivas, como el de suspender el ejercicio de principal de divorcio relativo atendiendo, en cuanto sea conve-
la patria potestad de los hijos. niente, el acuerdo de los cnyuges codemandantes.
(Casacin N 719-97-Lima, Sala Civil Permanente de la Corte (Expediente N 889-97, Sala N 6, Lima, 29 de mayo de 1997).
Suprema de Justicia de la Repblica, 23 de octubre de 1998).

4. CONVERSIN DE LA SEPARACIN DE CUERPOS A DIVORCIO

Que, la norma bajo anlisis [artculo 354 del Cdigo Civil] tiene
dos supuestos, los cuales deben ser estudiados por separado.
[]. Que, el primero de ellos est referido a los casos de separa-
cin convencional en el que cualquiera de los cnyuges puede,
basndose en la sentencia de separacin, pedir que se declare
disuelto el vnculo matrimonial transcurridos seis meses desde
su notificacin, siendo que el supuesto hipottico de la norma
citada no corresponde al caso sub litis, pues esta presupone la
existencia de una demanda conjunta en la que los cnyuges ex-
presen de mutuo acuerdo la decisin de separarse. []. Que, el
segundo supuesto de la norma se refiere al derecho que se con-
cede al cnyuge inocente en los casos de la separacin por cau-
sal especfica, lo que tampoco coincide con los supuestos mate-
riales del presente caso en el que no se ha dispuesto la separa-
cin en virtud de causal alguna, ni puede considerase que exista
cnyuge culpable o cnyuge inocente que est autorizado para
solicitar la disolucin del vnculo matrimonial.
(Casacin N 957-99-Ica, Sala Civil Permanente de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 26 de di-
ciembre de 1999).

28 29
Divorcio y separacin de cuerpos Cap. IV: Efectos de la separacin de cuerpos

Captulo IV
Efectos de la separacin de cuerpos

1. EFECTOS DE LA SEPARACIN DE CUERPOS


Que, los efectos de la separacin de cuerpos pueden ser distri-
buidos en dos grupos: los que se refieren a los cnyuges, y los
que aluden a la situacin de los hijos comunes.
(Casacin N 719-97-Lima, Sala Civil Permanente de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica, 23 de octubre de 1998).

Subcaptulo I
Alimentos

2. OBLIGACIN DE PRESTAR ALIMENTOS

Que, la obligacin de pagar una pensin alimenticia entre los


cnyuges implica el cumplimiento del deber de asistencia de
aquellos, el cual se encuentra establecido en el artculo 288
del Cdigo Civil, asimismo, ante la falta de pago voluntario, quien
tenga derecho para solicitarlo puede pedir la determinacin ju-
dicial de dicha pensin, al amparo del artculo 342 del mismo
cuerpo legal.
(Casacin N 3065-98-Junn, Sala Civil Permanente de la
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, 13 de junio de
1999).

30 31
Divorcio y separacin de cuerpos Cap. IV: Efectos de la separacin de cuerpos

Subcaptulo II ellos, que se encargue de todos o de alguno el otro cnyuge o, si


Patria potestad hay motivo grave, una tercera persona. []. Que en efecto, el
contenido sancionador de la norma materia de anlisis es corro-
borado en forma clara por lo dispuesto por el artculo 420 del
mismo cdigo sustantivo en concordancia con lo dispuesto por el
3. EJERCICIO DE PATRIA POTESTAD artculo 83 literal h del Cdigo de los Nios y Adolescentes,
precisndose que la patria potestad se suspende en los casos de
[S]e ha contravenido el artculo 340 del Cdigo Civil, al no ha- separacin o divorcio de los padres. []. Que en suma, la sancin
ber pronunciamiento sobre el ejercicio de la patria potestad, lo de suspensin de patria potestad en los casos de separacin de
cual concuerda con el artculo 88 del Cdigo de los Nios y Ado- cuerpos por causal especfica obedece a un imperativo mandato
lescentes, respecto al rgimen de visitas de quienes no ejercen de la ley. []. Que ambas partes, demandante y demandada, han
la patria potestad, supuestos que debieron ser objeto de pronun- celebrado un acuerdo de conciliacin respecto a la patria potestad y
ciamiento, atendiendo a que en debate no solo est la situacin otras pretensiones acumuladas; sin embargo, por aspectos de fon-
jurdica de los cnyuges, sino tambin la de sus menores hijos, do, dicho acuerdo no puede infringir la naturaleza indisponible del
frente a lo cual se debe atender a su inters superior, conforme derecho sustancial y someterse a un acuerdo o avenimiento de las
al artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y Ado- partes, por cuanto la declaracin de suspensin de la patria potes-
lescentes, por lo que el a quo debe proceder a calificar nueva- tad, en los casos de separacin o divorcio por culpa de uno de los
mente la demanda, atendiendo al indicado inters superior y con- cnyuges, constituye un efecto o consecuencia de tales supues-
forme al principio de economa procesal. tos cuyo cumplimiento no admite pactarse en sentido contrario, ya
(Casacin N 3505-2001-Piura, Sala Civil Permanente de la Cor- que adems, no se trata de una separacin convencional.
te Suprema de Justicia de la Repblica, 30 de septiembre de 2002).
(Casacin N 719-97-Lima, Sala Civil Permanente de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica, 23 de octubre de 1998).

4. SUSPENSIN DE LA PATRIA POTESTAD


[...] la suspensin de la patria potestad prevista en el artculo Subcaptulo III
340 del Cdigo Civil, en la cual se confa la patria potestad al Prdida de los derechos hereditarios
cnyuge inocente, suspendindosele al otro en su ejercicio, sal-
vo que el juez determine otra cosa.
(Expediente N 442-97, Sala N 6, Lima, 3 de abril de 1997).
6. EL CNYUGE CULPABLE DE LA SEPARACIN DE CUER-
POS PIERDE LOS DERECHOS HEREDITARIOS QUE LE CO-
RRESPONDEN
5. CARCTER SANCIONADOR DE LA SUSPENSIN DE LA PA- Que, el artculo 343 del Cdigo Civil prescribe que el cnyuge
TRIA POTESTAD separado por culpa suya pierde los derechos hereditarios que le
[E]l artculo 340 primera parte del Cdigo Civil, dispone que los corresponden.
hijos se confan al cnyuge que obtuvo la separacin por causa (Casacin N 1406-2005-Lima, 24 de julio de 2006, Sala Civil
especfica, a no ser que el juez determine, por el bienestar de Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica).

32 33
Divorcio y separacin de cuerpos Cap. IV: Efectos de la separacin de cuerpos

7. ELEMENTOS PARA LA CONFIGURACIN DE LA PRDIDA DE es, en el artculo 343 del Cdigo acotado, el contexto dentro del
LOS DERECHOS HEREDITARIOS DEL CNYUGE CULPABLE cual se desarrolla, esta sancin, es que debe haberse producido
la separacin de hecho, el cnyuge culpable pierde los derechos
Que, analizando el texto normativo, se puede concluir que di- hereditarios que le corresponden (por el tiempo de la separa-
cha disposicin [artculo 343 del Cdigo Civil] contiene un man- cin o totales?). En el segundo caso, regulado en el artculo 353
dato imperativo, cuya constitucin (configuracin) requiere de del Cdigo Civil, el cnyuge divorciado no tiene derecho a here-
estar perfectamente establecida, en el caso al cual se le aplica, a dar, como lgica consecuencia a la disolucin completa y defini-
fin de cautelar los derechos de las partes, dado que constituye tiva de la relacin matrimonial; por ende, en este caso, la perti-
una sancin establecida por el legislador para aquel cnyuge que nencia o no de la norma invocada estar sujeta estrictamente a
ha incumplido los deberes propios del matrimonio. []. Que, pre- la configuracin de la sancin contenida en dicha norma.
viamente a la determinacin de la pertinencia o no de la aludida
norma, se debe aclarar que ella exige, expresamente, como ele- (Casacin N 1406-2005-Lima, 24 de julio de 2006, Sala Civil
mentos constitutivos de la sancin, la cual es la prdida de los Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica).
derechos hereditarios, los siguientes: a) la separacin de uno de
los cnyuges; b) que esta separacin haya sido por su culpa,
esto es, el legislador le establece dos elementos, uno objetivo, el 8. PRDIDA DE LOS DERECHOS HEREDITARIOS DEL CNYU-
alejamiento de los cnyuges y uno subjetivo, la culpa, los mis- GE CULPABLE COMO EFECTO DE LA DECLARACIN JUDI-
mos que deben de concurrir copulativamente, por as estable- CIAL DE SEPARACIN DE CUERPOS
cerlo la norma. []. Que, con relacin al punto a, esto es, la Cuando el artculo 343 del Cdigo Civil establece de manera
separacin de uno de los cnyuges, es preciso esclarecer que contundente que el cnyuge culpable de la separacin perder
este requisito separacin debe entenderse como el distancia- los derechos hereditarios que le corresponden, es evidente que
miento fsico y permanente, que efecta una de las partes, res- esta norma se refiere nica y exclusivamente a la separacin por
pecto de la relacin matrimonial, esto es, no configura este ele- causa especfica, entendindose como separacin de cuerpos a
mento, el simple distanciamiento o alejamiento de dos personas, aquella que nace de una resolucin judicial dictada en el procedi-
temporalmente, sino el prolongado y contino alejamiento de las miento correspondiente. Es decir, no se trata de la simple sepa-
partes, lo cual implica la inobservancia flagrante y actual de los racin de hecho de los casados, sino de un nuevo estatus jurdi-
deberes propios del matrimonio. []. Que, con relacin al punto co que emana de un procedimiento judicial. Esta posicin es com-
b, el cnyuge culpable es aquel que con su conducta en forma partida asimismo por la doctrina, tal como se refiere en la obra
deliberada, motivada o no, se aleja de la otra parte, esto es, la Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984, en la que claramen-
culpa es el elemento atributivo que se le imputa o atribuye al te se expone que inclusive la separacin de cuerpos est defini-
cnyuge, cuyo comportamiento ha generado el distanciamiento da legalmente en el numeral 332 del citado ordenamiento legal.
de las partes, por ende, solo se toma en cuenta el hecho de que As, la indicada norma prescribe que por la separacin de cuer-
uno de los cnyuges aparece como causante de la separacin pos se suspenden los deberes relativos a lecho y habitacin y se
acontecida en la relacin matrimonial. []. Que, la norma antes da por concluido el rgimen legal de la sociedad de gananciales.
aludida, pareciera reproducir o reiterar lo dispuesto por el artcu- []. Por consiguiente, al emitirse la resolucin impugnada se ha
lo 353 del cdigo sustantivo, sin embargo, se est ante dos su- infringido por aplicacin indebida el acotado numeral 343 del C-
puestos de prdida de derechos hereditarios, que deben de digo Civil. Es que si no existe en autos resolucin judicial que
contextualizarse en su debido momento. En el primer caso, esto haya declarado la separacin legal de los cnyuges, resulta in-

34 35
Divorcio y separacin de cuerpos Cap. IV: Efectos de la separacin de cuerpos

viable concluir en aplicar la referida norma material, siendo que


en el presente caso los hechos no se subsumen en la citada
norma legal.
(Casacin N 1406-2005-Lima, Sala Civil Transitoria de la Cor-
te Suprema de Justicia de la Repblica, 24 de julio de 2006).
Captulo V
Separacin convencional

1. CONVERSIN DE LA SEPARACIN CONVENCIONAL A


DIVORCIO
Que, la norma bajo anlisis [artculo 354 del Cdigo Civil] tiene
dos supuestos, los cuales deben ser estudiados por separado.
[]. Que, el primero de ellos est referido a los casos de separa-
cin convencional en el que cualquiera de los cnyuges puede,
basndose en la sentencia de separacin, pedir que se declare
disuelto el vnculo matrimonial transcurridos seis meses desde
su notificacin, siendo que el supuesto hipottico de la norma
citada no corresponde al caso sub litis, pues esta presupone la
existencia de una demanda conjunta en la que los cnyuges ex-
presen de mutuo acuerdo la decisin de separarse. []. Que, el
segundo supuesto de la norma se refiere al derecho que se con-
cede al cnyuge inocente en los casos de la separacin por cau-
sal especfica, lo que tampoco coincide con los supuestos mate-
riales del presente caso en el que no se ha dispuesto la separa-
cin en virtud de causal alguna, ni puede considerase que exista
cnyuge culpable o cnyuge inocente que est autorizado para
solicitar la disolucin del vnculo matrimonial.
(Casacin N 957-99-Ica, Sala Civil Permanente de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 26 de di-
ciembre de 1999).

36 37
Divorcio y separacin de cuerpos Cap. IV: Efectos de la separacin de cuerpos

2. ALIMENTOS EN LA SEPARACIN CONVENCIONAL


Que, el artculo 348 del Cdigo Civil dispone que en el caso de
separacin convencional el juez fija los alimentos observando,
en cuanto sea conveniente, lo que ambos cnyuges acuerden.
(Dictamen N 961-90, Lima, 22 de octubre de 1990).
Captulo VI
Causales de separacin de
Que, sin embargo, el artculo 345 del Cdigo Civil, modificado cuerpos y de divorcio
por la Ley N 27495 Ley que incorpora la separacin de hecho
como causal de separacin de cuerpos y subsecuente divorcio,
establece que en caso de separacin convencional o de separa-
cin de hecho, el juez fija el rgimen concerniente a los alimen-
tos de los hijos y los de la mujer o el marido. 1. CAUSALES DE SEPARACIN DE CUERPOS Y DE DIVORCIO
(Casacin N 1544-03-Santa, Sala Civil Transitoria de la Cor- Que, en ese marco (descartados los casos en que se solicita
te Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 30 de abril el divorcio luego de decretada la separacin de cuerpos), pue-
de 2004).
den presentarse las siguientes situaciones: 1) que accione el
cnyuge perjudicado alegando que su consorte ha incurrido en
causales de inconduc+ta, que se enmarcan dentro de la teora
3. PRETENSIONES SUBSIDIARIAS EN LA SEPARACIN CON-
denominada del divorcio-sancin, contempladas en los acpites
VENCIONAL
primero al sptimo y dcimo del artculo 333 del Cdigo Civil;
A que conforme lo dispone el artculo 345 del Cdigo Civil, el 2) que accione el cnyuge no perjudicado, buscando solucio-
juez del proceso judicial de divorcio relativo, o separacin de cuer- nar una situacin conflictiva, siempre y cuando no se sustente
pos por mutuo disenso (hoy legalmente nominado como separa- en hecho propio, conforme a los supuestos regulados en los
cin convencional y ulterior divorcio), debe resolver todo lo ne- incisos 8, 9 y 11 del artculo 333 citado, enmarcados dentro de
cesario en cuanto a las pretensiones subsidiarias a la peticin la teora conocida como divorcio-remedio; y, 3) que accione
principal de divorcio relativo atendiendo, en cuanto sea conve- cualquiera de los cnyuges, en busca de solucionar, al igual
niente, el acuerdo de los cnyuges codemandantes. que en el caso anterior, una situacin conflictiva, caso que con-
templa el inciso 12 del citado artculo 333 y que tambin perte-
(Expediente N 889-97, Sala N 6, Lima, 29 de mayo de 1997).
nece a la teora del divorcio-remedio, en el que se busca no un
culpable, sino enfrentar una situacin en que se incumplen los
deberes conyugales, siendo este ltimo caso (el de la separa-
cin de hecho) introducido en nuestro sistema civil mediante
Ley N 27495, modificatoria del artculo 333 del Cdigo Civil.
Esta causal busca dar respuesta a un problema social que co-
rresponde a nuestra realidad ante la existencia de matrimonios

38 39
Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

fracasados que en la prctica no cumplen con su finalidad, de Que, el divorcio por la causal de adulterio a que se refiere el
acuerdo al artculo 234 del Cdigo Civil. artculo 333, inciso 1 del Cdigo Civil, modificado por la Ley N
27495, procede cuando uno de los cnyuges tiene relaciones
(Casacin N 1358-05-Lima, Sala Civil Transitoria de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 30 de octu- sexuales con un tercero, requirindose que se acredite la exis-
bre de 2006 y Casacin N 308-2003-Ica, Sala Civil Transito- tencia de cpula sexual.
ria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Perua-
no, 31 de marzo de 2004). (Casacin N 550-2004-Chimbote, Sala Civil Transitoria de la
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 30 de
septiembre de 2005).

Subcaptulo I
Adulterio 4. ADULTERIO COMO VIOLACIN DEL DEBER DE FIDELIDAD
Que, distinta es la causal de adulterio, pues la misma se funda
2. DEFINICIN DE ADULTERIO en la violacin de fidelidad que origina la desarmona conyugal
[L]a causal de adulterio consiste en el trato sexual de uno de los cuyo elemento objetivo, se encuentra constituido por la consu-
cnyuges con tercera persona, violndose el deber de fidelidad macin del acto sexual de un cnyuge con persona distinta de su
que nace del matrimonio bastndole al cnyuge ofendido acredi- consorte, de ah que la simple tentativa resulte insuficiente para
tar esta causal con presunciones que revistan gravedad, preci- que produzca la disolucin del vnculo matrimonial.
sin y que se refieran a hechos concretos, toda vez que el ayun- (Casacin N 2090-01-Hunuco, Sala Civil Transitoria de la
tamiento carnal se realiza generalmente en forma oculta y moti- Corte Suprema de Justicia de la Repblica, 13 de diciembre
va que este hecho se establezca por los indicios. de 2001).

(Expediente N 3532-96, Sala N 6, Lima, 31 de marzo de 1997).

Que, la causal de adulterio est referida a la violacin de uno de


los deberes esenciales del matrimonio: la fidelidad, entendida
3. CONFIGURACIN DEL ADULTERIO
como el acceso carnal que uno de los cnyuges mantiene con
Que, el adulterio se produce por la cohabitacin ilegtima de un otra persona.
hombre y una mujer, siendo uno de ellos o ambos casados.
(Expediente N 3255-2002, Sala Especializada de Familia,
(Expediente N 196-98, Sala N 6, Lima, 20 de marzo de 1998). Lima, 4 de noviembre de 2002).

Que, la causal de adulterio se configura por el acceso carnal 5. IMPROCEDENCIA: INDUBIO PRO ADULTERUM
con persona diferente al cnyuge, infringiendo el deber de fideli- Que el artculo 336 del Cdigo Civil, aplicable a los casos de
dad que ellos se deben. divorcio segn lo establece el artculo 355 del mismo cuerpo
(Expediente N 896-2002, Sala Especializada de Familia, Lima, legal, seala que no puede intentarse la separacin de cuerpos
11 de junio de 2002). por adulterio si el ofendido lo provoc, consinti o perdon. La

40 41
Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

cohabitacin posterior al conocimiento del adulterio impide ini- segn lo ha apreciado el juez de la causa en la sentencia apela-
ciar o proseguir la accin. da; sin embargo no ha acreditado que su cnyuge hubiera con-
sentido o perdonado las relaciones extramatrimoniales habidas
(Casacin N 1288-96-La Libertad, Sala Civil de la Corte Su-
prema de Justicia, Lima, 21 de julio de 1998). con posterioridad, no habiendo acreditado que hubiera conocido
el nacimiento de su hijo extramatrimonial acaecido con fecha
veintids de febrero de dos mil, para que resulte de aplicacin el
plazo de seis meses a que se refiere el artculo 339 del Cdigo
Que, el divorcio por la causal de adulterio a que se refiere el
Civil, por lo que en ese sentido resulta de aplicacin el plazo de
artculo 333, inciso 1 del Cdigo Civil, modificado por la Ley N
cinco aos de producida la causa a que se refiere la norma aco-
27495, procede cuando uno de los cnyuges tiene relaciones
tada, plazo que no aparece que hubiera transcurrido si se tiene
sexuales con un tercero, requirindose que se acredite la exis-
en cuenta que el menor producto de la relacin extramatrimonial
tencia de cpula sexual; siendo que conforme a lo dispuesto en
naci el veintids de febrero de dos mil y la demanda fue inter-
el artculo 336 del Cdigo Civil, no puede interponerse la accin
puesta con fecha veintitrs de julio de dos mil dos.
basada en la causal de adulterio si el ofendido lo provoc, con-
sinti o perdon, precisando la norma acotada que la cohabita- (Casacin N 550-2004-Chimbote, Sala Civil Transitoria de la
cin posterior al conocimiento del adulterio impide iniciar o pro- Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 30 de
seguir la accin. septiembre de 2005).

(Casacin N 550-2004-Chimbote, Sala Civil Transitoria de la


Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 30 de
septiembre de 2005). 7. ACREDITACIN DEL ADULTERIO
Que, en cuanto a la causal de adulterio, este extremo no est
acreditado debidamente en autos, siendo que la copia fotosttica
6. PERDN DEL ADULTERIO del acta de nacimiento de la menor XXX que corre a fojas tres no
Que, de otro lado, si bien se ha acreditado el nacimiento de es prueba suficiente para acreditar este extremo, habida cuenta
[XXX], ocurrido durante la vigencia del matrimonio, este adulte- que no aparece el demandado como declarante en seal de re-
rio de conformidad a lo dispuesto por el artculo 336 del Cdigo conocimiento de la menor, que, en cuanto a las cuatro cartas
Civil, habra sido perdonado, por cuanto el actor en fecha poste- amorosas presentadas como prueba de adulterio tampoco pro-
rior procre con su cnyuge a su hijo Jos Hilario Moreno Medina, ducen plena conviccin en el juzgador, en razn de que no est
quien naci el doce de marzo de mil novecientos setenta. demostrada la autora de dichas correspondencias, ni que el des-
tinatario sea realmente el demandado, de forma que tampoco
(Expediente N 896-2002, Sala Especializada de Familia, Lima, cabe amparar la recurrida en este extremo.
11 de junio de 2002).
(Expediente N 363-98, Sala N 6, Lima, 11 de mayo de 1998).

Que, conforme ha quedado establecido como conclusin fctica


en el caso sub materia, la misma demandada ha reconocido en Que, como la causal de adulterio no es la inscripcin del
su declaracin de parte que hubo reconciliacin con su cnyuge recin nacido en los Registros Civiles sino las relaciones
viviendo juntos hasta el ao de mil novecientos noventa y nueve, extramatrimoniales que el demandado mantenga con otra

42 43
Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

persona, el plazo no puede computarse desde la referida ins- nacimiento de la hija adulterina recientemente lo que no ha sido
cripcin. desvirtuado por el demandado; siendo que la demanda fue inter-
puesta el trece de septiembre de mil novecientos noventa y cinco
(Casacin N 979-97-Lima, Sala Civil Permanente de la Corte
Suprema de Justicia, El Peruano, 11 de julio de 1998). y admitida el dieciocho del mismo mes y ao.
(Expediente N 196-98, Sala N 6, Lima, 20 de marzo de 1998).

8. CARGA DE LA PRUEBA DEL CONOCIMIENTO DEL


ADULTERIO [E]l artculo 339 del Cdigo Civil relacionado con los plazos de
caducidad de la accin, entre otras, por la causal de adulterio,
Que, la demandada tena la carga de prueba de acreditar
segn la cual tal caducidad opera a los seis meses de conocida
que su cnyuge accionante haba conocido con anterioridad
la causa por el ofendido y, en todo caso, a los cinco aos de
la relacin extramatrimonial y el nacimiento de su menor hijo,
producida []. Que el indicado plazo de caducidad, conforme al
a fin de que resulte de aplicacin el plazo de caducidad de
artculo 2003 del cdigo material, extingue el derecho (preten-
seis meses a que se refiere el artculo 339 del Cdigo Civil,
sin material o sustantiva) y la accin correspondiente,
ello en concordancia con el artculo 196 del Cdigo Procesal
coligindose de ello que el ejercicio para la pretensin reclama-
Civil, en cuanto establece que salvo disposicin legal diferen-
da no debe haberse extinguido por el transcurso del tiempo, toda
te, la carga de probar corresponde a quien afirma hechos que
vez que la ley prev y sanciona en forma expresa con la desapa-
configuran su pretensin, o a quien los contradice alegando
ricin del derecho subjetivo de su titular, a quien dentro del plazo
nuevos hechos.
previsto para su ejercicio no hace valer u oponer dicho derecho
(Casacin N 550-2004-Chimbote, Sala Civil Transitoria de la []. Que en el presente caso la pretensin del actor ha sido pro-
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 30 de puesta dentro de los plazos previstos en el acotado artculo 339
septiembre de 2005).
del Cdigo Civil pues recin conoci del hecho de la inscripcin
del nacimiento de la mencionada menor como consecuencia de
la denuncia penal formulada contra la denunciante por delito con-
9. CADUCIDAD DE LA INTERPOSICIN DE LA DEMANDA DE
tra la fe pblica con fecha veinticuatro de diciembre de dos mil
DIVORCIO POR ADULTERIO
uno. Sin embargo, la Sala revisora no ha advertido que el naci-
Que la accin de divorcio por adulterio caduca a los seis meses miento de la menor se produjo el primero de julio de mil nove-
de conocida la causa por el ofendido y, en todo caso, a los cinco cientos noventa y cinco, por lo que habindose interpuesto la
aos de producida dicha causal, conforme lo establece el artcu- demanda el diez de enero de dos mil dos, es decir a los siete
lo 339 del Cdigo Civil, concordante con los artculos 333 inci- aos de producida la causa que origin el adulterio, es forzoso
so 1 y 349 del mencionado Cdigo; [...] Que en el caso de autos concluir que ha transcurrido un plazo mayor al previsto en el cita-
se advierte la partida de nacimiento de fojas tres de la menor do artculo 339 del Cdigo Civil, entendindose que el plazo al-
XXX nacida el veinticuatro de mayo de mil novecientos noventa y ternativo de seis meses opera siempre y cuando se haga valer
cinco, producto de las relaciones adulterinas del demandado con dentro del plazo de cinco aos que seala tal dispositivo, de lo
doa Gina Marleni Bejarano Farfn, persona distinta de su cn- que resulta que el ad quem ha realizado una interpretacin err-
yuge; [...] Que la demandante seala que tom conocimiento del nea del artculo 339 del Cdigo Civil, configurndose la causal

44 45
Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

denunciada y motivando que la casacin resulte amparable []. Subcaptulo II


Que cabe hacer la salvedad que la caducidad ha operado ex- Violencia fsica y psicolgica
clusivamente sobre el hecho que constituye causa pretendi del
accionante, esto es, el adulterio como infraccin al deber de fide-
lidad de su cnyuge emplazada al haber concebido una hija
extramatrimonial con persona distinta al actor a partir de la exis- 10. DEFINICIN DE VIOLENCIA FSICA Y PSICOLGICA
tencia de la partida de nacimiento que as lo comprueba sin que
haya hecho mayores afirmaciones respecto a la existencia de Que respecto a la causal de violencia fsica y psicolgica con-
relaciones adulterinas en concreto, pues, aun cuando el deman- sistente en la crueldad en el tratamiento, manifiesta de un lado a
dante, seala en su demanda que la menor vive actualmente con travs de maltratos fsicos, que inflija uno de los cnyuges al otro
para hacerle sufrir, actos que importan un dao material, visible,
la impugnante y su padre adulterino, tal afirmacin es insuficien-
as como mediante maltratos psicolgicos o morales que causen
te para ser considerada como hecho distinto respecto a la men-
humillacin y sufrimiento.
cionada causal cuyo ejercicio ha caducado.
(Expediente N 2538-98, Sala de Familia, Lima, 15 de diciem-
(Casacin N 1807-2003-Ayacucho, Sala Civil Permanente de bre de 1998).
la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 28
de febrero de 2005).

Que, se entiende la violencia fsica y psicolgica como el trato


Que, el artculo 339 del Cdigo Civil establece el plazo de ca- reiterado y cruel de uno de los cnyuges hacia el otro, quien
ducidad para las acciones de divorcio basadas en la causal de dejndose arrastrar por brutales inclinaciones, ultraja de hecho o
adulterio, entre otras, en seis meses de conocida la causa por el psicolgicamente a su consorte, salvando los lmites del recpro-
ofendido y, en todo caso, a los cinco aos de producida; []. co respeto que supone la vida en comn.
Que, en caso de autos, la causal invocada habra ocurrido antes
(Casacin N 207-T-97-Lambayeque, Sala Civil Transitoria
del quince de julio de mil novecientos noventa y tres segn se
de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, Lima, 11 de
desprende de la partida de nacimiento del nio [] que en copia noviembre de 1997).
certificada corre a fojas nueve, por lo que, a la fecha de interpo-
sicin de la demanda presentada, el nueve de marzo del ao en
curso (fojas diecisiete), se ha accionado cuando ya haba opera-
Que, la violencia fsica supone crueldad en el trato y se mani-
do la caducidad en su plazo mayor, esto es, el de cinco aos de
fiesta mediante maltratos fsicos, es decir, produce dao material
producida la causa; precisndose que dicho plazo incluye el pla-
y visible y conlleva la intencin del cnyuge agresor de hacer
zo de seis meses de conocida la causa, de tal suerte, que este
sufrir fsicamente, al otro cnyuge, infringindole golpes o heri-
ltimo plazo opera en tanto y en cuanto no sobrepase el antes
referido plazo de cinco aos; []. En consecuencia, habindose das que producen sufrimiento.
producido la caducidad, la misma que extingue el derecho y la (Expediente N 409-98, Sala N 6, Lima, 20 de abril de 1998).
accin a tenor del artculo 2003 del Cdigo Civil, corresponde
desestimar la demanda.
(Expediente N 3132-99, Sala de Familia, Lima, 19 de octubre Que la sevicia o violencia fsica y psicolgica consiste en actos
de 1999). vejatorios realizados con gran crueldad por uno de los cnyuges

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

contra el otro, con el propsito de hacerle sufrir innecesariamen- 12. FUNDAMENTO DE LA VIOLENCIA FSICA: INCUMPLIMIEN-
te y, que por su continuidad hacen imposible la vida en comn. TO DEL DEBER DE ASISTENCIA
(Expediente N 145-98, Sala N 6, Lima, 23 de marzo de 1998). Que, la causal de sevicia o violencia fsica se funda en el incum-
plimiento de uno de los deberes conyugales como es el deber de
asistencia, que tiene sustento tico - moral y en la falta de respe-
Que, la violencia fsica y psicolgica (antes sevicia), como cau- to a la integridad fsica del otro cnyuge cuyo sufrimiento no solo
sal de divorcio supone crueldad en el trato, manifestada median- hace mortificante la vida en comn, sino que altera gravemente
te maltratos fsicos, que inflija uno de los cnyuges al otro para las relaciones familiares.
hacerle sufrir.
(Casacin N 112-01-Lima, Sala Civil Transitoria de la Cor-
(Expediente N 868-97, Sala de Familia, Lima, 3 de septiembre te Suprema de Justicia de la Repblica, 17 de agosto de 2001).
de 1999).

13. VALORACIN DE LOS MEDIOS PROBATORIOS DE LA VIO-


[Q]ue la sevicia, entendida como la causal a que se contrae el LENCIA FSICA
inciso 2 del artculo 333 del Cdigo Civil, implica la comisin de
actos vejatorios y tratos crueles realizados por uno de los cnyu- Que de conformidad con el artculo 29 del Decreto Supremo
ges con el propsito de causar sufrimiento al otro y que revelan N 006-97-JUS, que aprueba el Texto nico Ordenado de la Ley
inclinaciones que exceden los lmites del respeto mutuo que re- de Proteccin Frente a la Violencia Familiar N 27260; modifica-
quiere la vida en comn; que, segn reiterada jurisprudencia do por el artculo 1 de la Ley N 27016, establece que los certifi-
nacional, los vejmenes causantes de la sevicia no solo son los cados de salud fsica y mental que expidan los mdicos de los
que tienen el carcter de fsicos o materiales, sino tambin, los establecimientos de Salud del Estado, como el Ministerio de Sa-
que poseen la calidad de maltratos psicolgicos o morales que lud, el Instituto Peruano de Seguridad Social y las dependencias
causan humillacin y sufrimiento. especializadas de las Municipalidades provinciales y distritales,
tienen valor probatorio del estado de salud fsica y mental de los
(Expediente N 427-87 Lima, Ejecutoria Suprema, Lima, 26 de procesos sobre violencia familiar [] los referidos certificados
junio de 1991).
acompaados a una demanda por violencia familiar, as hayan
sido emitidos por un establecimiento de salud del municipio distrital
o provincial, no sern desvalorizados por los juzgadores por el
11. CONFIGURACIN DE LA VIOLENCIA FSICA
solo hecho de no provenir de instituciones pblicas o privadas
Que la causal de violencia fsica se configura con un acto inten- altamente especializadas y autorizadas de validez; de tal modo
cional, de fuerza de un cnyuge sobre el otro, que le cause un que, el juez debe proceder a examinar si resultan suficientemen-
dao objetivamente constatable y que determine la imposibilidad te eficaces para acreditar los hechos expuestos por la parte que
de la vida en comn que obliga el matrimonio. los ofreci, conforme a su apreciacin razonada.
(Casacin N 2241-97-Lima, Sala Civil Permanente de la Cor- (Casacin N 1676-2002-Tacna, Sala Civil Transitoria de la
te Suprema de Justicia de la Repblica, 3 de septiembre de 1998). Corte Suprema de Justicia, El Peruano, 31 de marzo de 2004).

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

14. NO SE REQUIERE DEMANDA CIVIL O PENAL PREVIA PARA concurrentemente, tambin es cierto que puede darse el caso de
QUE SE CONFIGURE LA CAUSAL DE VIOLENCIA FSICA la violencia psicolgica sin violencia fsica, cuando en cambio la
violencia fsica conlleva necesariamente un componente de vio-
Que, a diferencia de lo que sucede con la causal de divorcio por lencia psicolgica, mxime si dicha violencia se produce en for-
la condena por delito doloso establecida en el inciso 10 del art- ma repetida.
culo 333 del Cdigo Civil, en la que se requiere necesariamente
la existencia de una sentencia condenatoria, en la causal de (Expediente N 3392-96, Sala N 6, Lima, 13 de enero de 1997).
sevicia [se configura], no obstante que no hubiera seguido la
accin civil o penal correspondiente.
Subcaptulo III
(Casacin N 112-01-Lima, Sala Civil Transitoria de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica, 17 de agosto de 2001). Atentado contra la vida del cnyuge

15. CMPUTO DEL PLAZO DE CADUCIDAD DE LA DEMANDA 17. ATENTADO CONTRA LA VIDA DEL CNYUGE DISTINTO A
DE DIVORCIO POR CAUSAL DE VIOLENCIA LA CAUSAL DE VIOLENCIA
Que, en ese sentido, el plazo de caducidad en el caso de la Que, la causal de atentado contra la vida del cnyuge supone la
causal de divorcio por sevicia o violencia fsica debe ser compu- realizacin de un acto lo suficientemente grave que est dirigido
tado a partir de la fecha en que se produce la causal o el hecho a poner en peligro la vida del consorte; que en el caso de autos si
que configura la sevicia; no siendo por ello factible que se inte- bien los hechos revelan un alto grado de agresividad contra la
rrumpa este plazo por el hecho de que en otra va se hubiera cnyuge, estos se dirigen a afectar su integridad fsica y no a
seguido la accin correspondiente por las lesiones ocasionadas, violentar su vida, por lo que no resulta amparable esta causal.
por cuanto el artculo 339 del Cdigo Civil contiene un plazo de
(Expediente N 224-97, Sala N 6, Lima, 1 de septiembre de 1997).
caducidad que no admite suspensin o interrupcin alguna, tal
como lo establece el artculo 2005 del Cdigo Civil.
(Casacin N 112-01-Lima, Sala Civil Transitoria de la Corte Su- Subcaptulo IV
prema de Justicia de la Repblica, 17 de agosto de 2001).
Injuria grave

16. NO SE REQUIERE LA CONCURRENCIA DE LA VIOLENCIA 18. DEFINICIN DE INJURIA GRAVE


FSICA Y DE LA VIOLENCIA PSICOLGICA PARA QUE SE
L]a injuria debe entenderse como toda ofensa grave dirigida a
CONFIGURE LA CAUSAL DE SEPARACIN DE CUERPOS O
afectar el honor del otro cnyuge; lo que quiere decir que no se
DIVORCIO
trata de cualquier ofensa sino que esta debe ser de tal magnitud
Que si bien la sealada causal se refiere a la violencia fsica o que haga imposible la vida en comn, y si los cnyuges se hallan
psicolgica a fin que se invoque una u otra, o ambas separados, esta dificulte o imposibilite que se vuelvan a unir, no

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

siendo necesaria la reiterancia de la injuria [] la injuria tiene humillante; pues es toda ofensa inexcusable e inmotivada al ho-
dos elementos, uno objetivo que est dado por la exteriorizacin nor y a la dignidad del cnyuge ofendido que se producen en
de la ofensa y otro subjetivo que est tipificado por la intencin forma intencional, por el cnyuge ofensor, haciendo insoportable
deliberada de ofender al otro cnyuge. la vida en comn.
(Casacin N 01-99-Sullana, Sala Civil Permanente de la Cor- (Expediente N 409-98, Sala N 6, Lima, 20 de abril de 1998).
te Suprema de Justicia, El Peruano, 31 de agosto de 1999).

Que, Planiol, en el Tratado Terico Prctico de Derecho Civil


Que la causal de injuria grave consiste en toda ofensa directa e Francs, La Habana, Editorial Cultural, ao mil novecientos treinta
inexcusable e inmotivada al honor y a la dignidad de un cnyuge, y nueve, Tomo segundo, seala que la publicidad es un elemen-
producida en forma intencional por el cnyuge ofensor haciendo to constitutivo cuando se trata de un ultraje verbal o escrito; asi-
insoportable la vida en comn. mismo seala en este aspecto adems que, la injuria es una
nocin de contornos inciertos; asimismo el tratadista Guillermo
(Expediente N 2538-98, Sala de Familia, Lima, 15 de diciem- Cabanellas en su Diccionario de Derecho Usual, entre otros con-
bre de 1998).
ceptos define a la injuria como la alusin a la infidelidad debien-
do entenderse cuando esta es infundada; de otro lado refirin-
dose a la misma causal la Enciclopedia Jurdica Omeba, en cuanto
Que, la causal de injuria grave importa una ofensa inexcusable a la Ley francesa seala que son los ultrajes dirigidos por un
e inmotivada al honor y a la dignidad del cnyuge, y esta ha de esposo al otro por medio de la palabra o la pluma; y citando a la
ser consciente, voluntaria y revestir gravedad que haga imposi- jurisprudencia francesa seala que la Ley no admite como inju-
ble la vida conyugal. rias graves ms que aquellas que son un sentimiento malo, me-
(Expediente N 3179-97, Sala N 6, Lima, 16 de marzo de 1998). ditado, permanente, que hace insoportable la vida en comn del
esposo ofendido; igualmente al citar a la jurisprudencia alema-
na indica que se ha considerando en tal situacin a la mujer que
haba dado noticias que comprometan a su marido frente a ter-
[E]l acto injurioso, se refiere a las expresiones difamatorias ver-
ceros, si bien no eran verdaderas, y citando a la doctrina argen-
tidas por uno de los cnyuges contra el otro ante varias personas
tina refiere que deben producir una impresin intensa desagra-
y por escritos presentados a las autoridades, es decir que dichas
dable e irritante para la persona del cnyuge a quien se hace
expresiones importan una ofensa inexcusable que haga imposi-
objeto de ellas, ya que se refieren a su dignidad, honor, decoro
ble la vida comn; que en el caso de autos, la demanda ha inju-
de su persona, familia, etc.; [...]. Que, el artculo 337 del Cdigo
riado pblicamente a su cnyuge, el actor al haber interpuesto Civil peruano seala que la causal de injuria grave ser aprecia-
accin penal, por delito contra el patrimonio y defraudacin. da por el juez teniendo en cuenta la educacin, costumbre y con-
(Expediente N 577-88, Juzgado 26 en lo Civil, Lima, 30 de ducta de ambos cnyuges; es decir deja a la doctrina, a la juris-
abril de 1985). prudencia y al criterio del juez la calificacin de la causal y la
apreciacin de ella como disolvente del vnculo matrimonial; [...].
Que, la jurisprudencia peruana en diversos fallos emitidos por la
Que, la injuria grave est orientada a causar un perjuicio de Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica como
orden moral, consistente en un menosprecio profundo un ultraje los pronunciados el dieciocho de enero de mil novecientos ochenta

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

y tres, nueve de septiembre del mismo ao, siete de agosto de grave es toda violacin grave o reiterada de los deberes matri-
mil novecientos noventa y dos, cuatro de febrero de mil nove- moniales imputables al otro cnyuge.
cientos noventa y tres, ha sealado que la injuria grave est cons-
(Casacin N 2239-2001-Lima, Lima, Sala Civil Permanente
tituida por hechos, actitudes, gestos o palabras, reiterada, cons- de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano,
ciente, e intencionalmente que lesionen u ofendan inexcusable, 31 de enero de 2003).
inmotivada y profundamente la dignidad y el decoro del cnyuge,
demostrando un desprecio profundo hacia l, un ultraje humillan-
te, un vejamen que imposibilite la vida en comn; asimismo que 19. INJURIA GRAVE COMO CAUSAL DE DIVORCIO
estos hechos o palabras, actitudes o gestos deben ser en forma
consciente y voluntaria pues la intencin del ofensor debe ser la [E]l inciso 4 del artculo 333 del vigente, prev la injuria grave
de maltratar moralmente a su consorte, reflejando un profundo como causal para el divorcio, en atencin a que, habindose pro-
desprecio que sienta hacia aquel; [...] Que, asimismo nuestra ducido esta, resulta imposible a juicio del legislador, la composi-
novsima legislacin procesal civil en el artculo 234 del Cdigo cin de la relacin matrimonial en atencin a los actos realizados
Procesal Civil seala que son documentos entre otros los escri- por el cnyuge ofensor en cuanto resienten de manera definitiva
tos pblicos o privados y los impresos que tengan la misma fina- el honor y la dignidad del ofendido.
lidad, las cintas cinematogrficas y otras reproducciones de audio (Expediente N 577-88, Primera Sala Civil de la Corte Supe-
y vdeo que recojan, contengan o representen algn hecho o una rior de Lima, Lima, 29 de diciembre de 1987).
actividad humana o su resultado.
(Expediente N 1120-95, Lima, 10 de noviembre de 1995).
20. INJURIA GRAVE COMO CAUSAL INCULPATORIA

[...] la injuria grave causal que se halla comprendida dentro de


Que, la injuria grave est constituida por el ultraje intencional a las denominadas causas inculpatorias que se admiten
los sentimientos o a la dignidad de uno de los cnyuges, ultraje legislativamente para la separacin de cuerpos o el divorcio, los
que debe importar un desprecio del cnyuge que lo profiere para que buscan determinar la responsabilidad de uno de los cnyu-
con el otro, constituyendo lineamientos del juez para su califica- ges y que solo pueden ser intentadas por el cnyuge inocente,
cin la educacin, costumbre y conducta de los mismos, as como razn por la que el artculo 335 del mencionado cuerpo legal ha
apreciar si la ofensa se trata de un hecho aislado, coyuntural, o si establecido que ninguno de los esposos puede fundamentar la
por el contrario se trata de una serie de conductas que reflejan el demanda en hecho propio.
sentimiento negativo acotado en tal magnitud que justifique la
separacin; lo que no quiere decir que un solo hecho grave no (Casacin N 2239-2001-Lima, Sala Civil Permanente de la
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 31 de
pueda hacer viable la causal si es que con l se afectan los sen- enero de 2003).
timientos del cnyuge en tal medida que haga imposible la conti-
nuidad de la convivencia; asimismo, la injuria puede consistir en
palabras, conductas o actitudes que, en general, agravien a uno 21. CONFIGURACIN DE LA CAUSAL DE INJURIA GRAVE
de los cnyuges, a sus familiares, a sus costumbres o a su forma
de ser; de ah que doctrinariamente el concepto ha evolucionado Que, en cuanto a la causal de injuria grave, para su configura-
al extremo que se considera que de un modo u otro la injuria cin, se requiere que se ponga de manifiesto el animus injuriandi

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

del cnyuge ofensor, por cuanto ello entraa un menosprecio a sabiendas y con intencin de daar, sino, basta que lo sea
profundo a uno de los cnyuges y un ultraje a su dignidad. voluntariamente, es decir, con discernimiento y libertad, lo que
es suficiente para responsabilizar de las consecuencias de los
(Expediente N 868-97, Sala de Familia, Lima, 3 de septiembre
de 1999). actos ilcitos a su autor como sostiene Acua Anzorena en El
Divorcio en la Ley N 2393.
(Casacin N 2239-2001-Lima, Lima, Sala Civil Permanente
Reiterada jurisprudencia ha establecido que la ofensa intencio- de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano,
nal, verbal, personal y en pblico de una persona contra su cn- 31 de enero de 2003).
yuge, que atente contra el honor y la dignidad de este, configura
la causal de injuria grave que hace viable el divorcio.
[] la injuria tiene dos elementos, uno objetivo que est dado
(Expediente N 500-98, Sala de Familia, Lima, 22 de noviem-
bre de 1999). por la exteriorizacin de la ofensa y otro subjetivo que est tipifi-
cado por la intencin deliberada de ofender al otro cnyuge.
(Casacin N 01-99-Sullana, Sala Civil Permanente de la Cor-
22. LA INJURIA GRAVE NO DEBE SER MOTIVADA POR EL CN- te Suprema de Justicia, El Peruano, 31 de agosto de 1999).
YUGE OFENDIDO
Que, las injurias para dar lugar al divorcio deben ser inmotiva- Que, la injuria grave tiene dos elementos, uno objetivo que se
das o importar una ofensa inexcusable, un menosprecio profun- manifiesta por la exteriorizacin de la ofensa y otro subjetivo que
do, un ultraje humillante que haga imposible la vida en comn; se tipifica por la intencin deliberada de ofender al otro cnyuge.
no constituyendo causal de divorcio las expresiones que, aun De acuerdo a la doctrina moderna el animus injuriandi exige
cuando injuriosas no demuestren la existencia en el que las vier- conciencia de que el acto es ultrajante para el honor del cnyuge
te, de un hbito perverso, ni la intencin de que la ofensa tras- agraviado. La injuria en materia de divorcio no supone necesa-
cienda fuera del hogar. riamente la intencin de daar, pues la imputabilidad puede deri-
(Expediente N 626-93, Callao, 30 de julio de 1993). var del dolo o de la culpa; no es necesario que el acto se ejecute
a sabiendas y con intencin de daar, sino, basta que lo sea
voluntariamente, es decir, con discernimiento y libertad, lo que
23. ELEMENTOS DE LA INJURIA GRAVE es suficiente para responsabilizar de las consecuencias de los
actos ilcitos a su autor.
La injuria grave tiene dos elementos, uno objetivo que se mani-
(Casacin N 2562-2005-Lima, Sala Civil Transitoria de la Cor-
fiesta por la exteriorizacin de la ofensa y otro subjetivo que se
te Suprema de Justicia de la Repblica, 24 de mayo de 2006).
tipifica por la intencin deliberada de ofender al otro cnyuge. De
acuerdo a la doctrina moderna el animus injuriandi exige con-
ciencia de que el acto es ultrajante para el honor del cnyuge 24. GRAVEDAD DE LA INJURIA
agraviado. La injuria en materia de divorcio no supone necesa-
riamente la intencin de daar, pues la imputabilidad puede deri- La gravedad es condicin sine qua non para que la injuria cons-
var del dolo o de la culpa; no es necesario que el acto se ejecute tituya causal de separacin de cuerpos y de divorcio. La grave-

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

dad de la injuria depende del sentimiento subjetivo, particular e sas que aisladamente seran leves, cuando tal reiteracin hace
interno que ocasiona en la vctima, afectando su honor interno, intolerable la vida en comn de los esposos como sostiene
es decir, sus propios valores y virtudes, siendo intrascendente Spota en su Tratado, Tomo II, Volumen 2, Nmero 229, pgi-
para estos efectos la apreciacin externa de terceros, lo que debe nas 661 y 662.
ser apreciado por el juez en cada caso concreto, segn la educa-
(Casacin N 2239-2001-Lima, Sala Civil Permanente de la
cin, costumbres o conductas de la persona y de la pareja e in- Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 31 de
vestigar si el hecho presuntamente injurioso hiri gravemente el enero de 2003).
honor del denunciante; asimismo, no se requiere reiterancia por-
que para afectar gravemente el honor de una persona no es ne-
cesario que existan ofensas sucesivas, porque el Cdigo Civil no 27. APRECIACIN JUDICIAL DE LA CAUSAL DE INJURIA GRAVE
lo exige; sin embargo se debe tener en cuenta la gravedad de las
ofensas que dificultan o imposibilitan la reconciliacin de los cn- Que, aun cuando las injurias graves de uno de los cnyuges al
yuges si se hallan separados, como ya ha sido resuelto por este otro no son fciles de definir, tanto ms si han sido vertidas en
Supremo Tribunal. juicio como litigantes, el artculo 337 del Cdigo Civil seala para
estos casos que corresponde a la apreciacin judicial determinar
(Casacin N 2239-2001-Lima, Sala Civil Permanente de la la trascendencia de la falta.
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 31 de
enero de 2003). (Casacin N 34-2000, Sala Civil Transitoria de la Corte Su-
prema de Justicia de la Repblica, Lima, 28 de abril de 2000).

25. LA INJURIA GRAVE DEBE IMPOSIBILITAR EL MANTENIMIEN-


TO DE LA CONVIVENCIA Es legtima la finalidad del artculo 337 del Cdigo Civil para la
conservacin del vnculo matrimonial, como la proteccin a la
Las injurias graves por su intensidad y trascendencia hacen
familia, considerando que ambos son institutos fundamentales
imposible al cnyuge ofendido el mantenimiento de la conviven-
de la sociedad, consagrados en los artculos 2, inciso 2, y 4 de
cia. la Constitucin, respectivamente. Tambin es legtimo y constitu-
(Casacin N 2239-2001-Lima, Sala Civil Permanente de la cional el derecho a la paz, a la tranquilidad, a gozar de un am-
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 31 de biente equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida plasmado
enero de 2003). en el artculo 2 inciso 22 de la Constitucin y, asimismo, es leg-
timo y constitucional de acuerdo al artculo 2 inciso 24.h que
nadie debe ser vctima de violencia moral, psquica o fsica, ni
26. PLURALIDAD DE INJURIAS NO ES UN REQUISITO ESEN- sometido a tratos inhumanos o humillantes, derechos todos apli-
CIAL PARA LA CONFIGURACIN DE LA CAUSAL DE INJU- cables a todo ser humano. La finalidad de conservar el matrimo-
RIA GRAVE nio que contiene el artculo 337 del Cdigo Civil no conlleva que
para su preservacin uno de los cnyuges deba sufrir la viola-
[L]a pluralidad de la ofensa no es requisito esencial [para la
cin de sus derechos fundamentales, derechos que son inheren-
configuracin de la causal de injuria grave], un solo hecho de
tes a su calidad de ser humano.
particular gravedad puede ser suficiente para motivar el divor-
cio. A la inversa, la reiteracin puede tornar graves las ofen- (Casacin N 2239-2001-Lima, Sala Civil Permanente de la

58 59
Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 31 de la injuria, pues todo aconteci en el interior del seno familiar y no
enero de 2003). delante de terceros extraos al mismo.
(Expediente N 145-98, Sala N 6, Lima, 23 de marzo de 1998).
28. PLAZO DE CADUCIDAD PARA LA CONFIGURACIN DE LA
INJURIA GRAVE
31. INJURIA GRAVE CIVIL DISTINTA A LA PENAL
Para determinar el plazo de caducidad lo que debe establecer-
se es cules son, a juicio del demandante no del juzgador los [Q]ue los trminos del tal denuncia [penal] y ampliacin no pue-
hechos que injuriaron gravemente su honor y su dignidad, pues den ser considerados constitutivos de la causal de injuria grave,
se trata de una calificacin eminentemente subjetiva y de orden cuanto ms que la injuria grave en el campo penal es distinta de
moral que a diferencia de la sevicia no deja huella objetiva y la injuria grave a que se refiere el inciso 4 del artculo 333 del
que solo puede ser calificada por el cnyuge agraviado. Cdigo Civil.
(Expediente N 1428-90-Lima, 8 de abril de 1991).
(Casacin N 2239-2001-Lima, Sala Civil Permanente de la
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 31 de
enero de 2003).

Subcaptulo V
Abandono injustificado del hogar conyugal
29. NO SE REQUIERE QUE LA INJURIA GRAVE SEA CONOCIDA
POR TERCEROS
Que, en tal sentido, al afectarse los sentimientos de uno de los
cnyuges, la configuracin de la causal no requiere necesaria- 32. DEFINICIN
mente que las ofensas se conozcan por terceros, por ser los Que la doctrina es unnime en sealar que el abandono consis-
daos subjetivos al cnyuge a quien se infieren. te en la dejacin del hogar conyugal con el propsito evidente de
sustraerse al cumplimiento de las obligaciones conyugales o de-
(Casacin N 2239-2001-Lima, Sala Civil Permanente de la beres matrimoniales.
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 31 de
enero de 2003). (Casacin N 577-98-Lima, Sala Civil Permanente de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica, 16 de octubre de 1998).

30. ACREDITACIN DE LA INJURIA GRAVE


[E]l abandono injustificado del hogar conyugal por ms de dos
Que la causal de injuria grave no ha sido fehacientemente acre-
aos continuos se constituye cuando uno de los cnyuges deja
ditada, ya que solo el dicho de la actora no constituye prueba
el hogar conyugal sin causa legal que lo justifique.
suficiente, adems de que todos los actos materiales acaecidos
no configuran dicha causal, a lo que une la falta de publicidad de (Expediente N 2079-90 Callao, 28 de junio de 1991).

60 61
Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

33. ELEMENTOS DE LA CAUSAL DE ABANDONO INJUSTIFICA- blecido por la ley; c) la voluntad de sustraerse de sus obliga-
DO DEL HOGAR CONYUGAL ciones conyugales, el cual constituye un factor de atribucin
subjetivo.
Que asimismo, se ha admitido que el abandono debe reunir
tres elementos, los que son: el objetivo, el subjetivo y el tempo- (Casacin N 424-2002-Huaura, Sala Civil Transitoria de la
ral; por el primero, se entiende la dejacin material o fsica del Corte Suprema de Justicia de la Repblica, 27 de noviembre de
hogar conyugal; por el segundo, que el cnyuge ofensor se sus- 2002).
traiga intencionalmente al cumplimiento de sus deberes conyu-
gales, es decir en forma voluntaria, intencional y libre; y por el
tercero, que transcurra un determinado periodo de tiempo, que
Que la causal de abandono injustificado de la casa conyugal,
en sede nacional es dos aos continuos o que la duracin suma-
supone para su configuracin la concurrencia de tres elementos:
da de los periodos excedan a dicho plazo. []. Que en efecto, el
el primero de carcter material constituido por el apartamiento
simple hecho material del alejamiento, ausencia o separacin no
fsico del cnyuge abandonante del domicilio comn; el segun-
basta para constituir abandono como causal de divorcio, se re-
do, la intencin deliberada de poner fin a la comunidad de vida
quiere adems un factor de atribucin subjetivo, consistente en
matrimonial, por lo que corresponder al cnyuge emplazado
que el ofensor sin causa que lo justifique se sustraiga a los
acreditar los motivos que justifiquen su apartamiento y un tercer
deberes que la ley impone a los cnyuges para asegurar los
elemento de carcter temporal, dado por el transcurso de dos
fines del matrimonio. []. Que tal es as, que no habr abando-
aos continuos de abandono o sumados los periodos de aban-
no, como ejemplifica Hctor Cornejo Chvez, cuando haya
dono estos excedan dicho plazo.
acuerdo entre las partes, o cuando pese a la separacin mate-
rial puede deducirse de indicios inequvocos (intercambio de (Expediente N 3058-97, Sala N 6, Lima, 31 de julio de 1998).
cartas, envo de pensiones, comunicaciones, etc.) que el pre-
sunto culpable no tuvo intencin de romper el vnculo matrimo-
nial, o que el cnyuge sea coaccionado a dejar el hogar o cuan-
do este se deja por causa extraa a la voluntad del agente Que la causal de abandono injustificado de la casa conyugal,
(Derecho familiar peruano, pgina 329), o cualquiera sea la supone para su configuracin la concurrencia de tres elementos:
casustica por la cual el cnyuge se sustraiga de sus deberes el primero de carcter material constituido por el apartamiento
justificadamente. fsico del cnyuge abandonante del domicilio comn; el segun-
(Casacin N 577-98-Lima, Sala Civil Permanente de la Corte do, la intencin deliberada de poner fin a la comunidad de vida
Suprema de Justicia de la Repblica, 16 de octubre de 1998). matrimonial, por lo que corresponder al cnyuge emplazado
acreditar los motivos que justifiquen su apartamiento y un tercer
elemento de carcter temporal, dado por el transcurso de dos
aos continuos de abandono o sumados los periodos de aban-
[P]ara la configuracin de la causal de abandono injustifica- dono estos excedan dicho plazo.
do del hogar conyugal se requiere la conjuncin de los si-
guientes elementos: a) el alejamiento fsico del hogar conyu- (Expediente N 224-97, Sala N 6, Lima, 1 de septiembre de
gal; b) el elemento temporal, constituido por el tiempo esta- 1997).

62 63
Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

34. REQUISITOS PARA DEMANDAR POR CAUSAL DE ABANDO- Que, en la demanda se alega expresamente la causal conte-
NO INJUSTIFICADO DEL HOGAR CONYUGAL nida en el inciso 5 del artculo 333 del Cdigo Civil, la que
debe reunir tres requisitos: que el demandado haya hecho de-
[Abandono injustificado del hogar conyugal], causal de divorcio jacin de la casa comn, que tal actitud sea injustificada, lo
que requiere para su invocacin de la concurrencia de varios re- que permite suponer que lo ha inspirado el designio de destruir
quisitos, como son: la existencia de un hogar comn preconstituido, de hecho la comunidad conyugal, y que el abandono se prolon-
la dejacin material de este, el nimo de sustraerse de los deberes gue por ms de dos aos continuos. [...] Que, de los actuados,
conyugales y que el abandono dure ms de dos aos. tal como es de verse del movimiento migratorio que alude el
(Expediente N 1064-86-Lima, Dictamen Fiscal, 4 de septiem- sexto considerando de la resolucin de fojas ochenta-
bre de 1986). ochentids, se desprende que el demandado ha dejado la
casa comn, no existiendo indicios que conllevan a determi-
nar que tal actitud se justifique, aunado a ello la prolonga-
[Q]ue en consecuencia el abandono injustificado de la casa con- cin del tiempo, lo que confirma la intencin de destruir la
yugal por parte del demandado ciertamente se ha producido y a comunidad conyugal.
los efectos de la procedencia de la causal invocada, han concu-
(Casacin N 3006-2001-Lima, Lima, 6 de febrero de 2002).
rrido los requisitos formales que la jurisprudencia observa para
su procedencia, como son: a) el abandono como hecho objetivo,
que en el presente caso ciertamente ocurrido, al haber el de-
mandado abandonado definitivamente el mismo el diez de sep- 35. ABANDONO INJUSTIFICADO DEL HOGAR DA LUGAR AL
tiembre de mil novecientos ochentiseis conforme a reiterada co- INCUMPLIMIENTO DEL DEBER DE COHABITACIN
pia de denuncia de sesenticinco, b) el elemento de injustificado
Que, el inciso 5 del artculo 333 del Cdigo Civil, precisa la
del retiro del hogar se ha dado, se colige de la sentencia de
causal de abandono injustificado de la casa conyugal por ms
alimentos, que involucra haber mediado abandono material y
de dos aos continuos o cuando la duracin sumada de los
moral de parte del emplazado, esto es que intencionalmente se
periodos de abandono excede de este plazo; es en esta causal
relev sus obligaciones exponiendo al peligro a su familia y c)
donde se encuentra inmerso el incumplimiento de la obligacin
el elemento de la temporalidad se ha dado plenamente, pues
de cohabitacin, debidamente regulada en el artculo 289 del
de la fecha del abandono del hogar al veintitrs de mayo de mil
Cdigo Civil [...]. Que, la obligacin de cohabitacin conlleva a
novecientos noventiuno, en que se admite a trmite la incoada
los cnyuges el hacer vida comn, asegurando la plena comu-
han transcurrido ms de dos aos; en consecuencia, por el m-
nidad de vida conyugal, determinado como fin del matrimonio,
rito de lo expuesto a los efectos de sustentar los extremos de la
salvo excepciones como que la cohabitacin ponga en peligro
causal invocada, dichos requisitos se han dado ampliamente y
la vida, la salud o el honor de cualquiera de los cnyuges, o la
son motivo suficiente para que se declare la disolucin del vncu-
actividad econmica de la que dependa el sostenimiento de la
lo matrimonial.
familia.
(Expediente N 2562-91, Resolucin N 17, Lima, 21 de mayo
de 1992). (Casacin N 3006-2001-Lima, Lima, 6 de febrero de 2002).

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

36. ACREDITACIN DEL ABANDONO INJUSTIFICADO DEL 38. LA CAUSAL DE ABANDONO INJUSTIFICADO DEL HOGAR
HOGAR ES DISTINTO A LA CAUSAL DE SEPARACIN DE HECHO

Que la causal de abandono injustificado del hogar conyugal ale- En el presente proceso una de las causales es la de separacin
gada por la actora no puede considerarse acreditada con el solo de hecho, [adems de la la separacin de cuerpos y divorcio
mrito de la copia certificada de la denuncia policial obrante a ulterior por la causal de abandono injustificado de la casa conyu-
fojas cuatro, pues constituye una manifestacin unilateral que no gal por ms de dos aos continuos,] causales que si bien se
forma conviccin en el juzgador respecto a la configuracin de sustentan en los mismos hechos, difieren entre s, pues en la
los tres requisitos establecidos en el inciso 5 del artculo 333 del primera de ellas lo que se analiza es si el abandono de hogar del
Cdigo Civil, no existiendo otros elementos de prueba que los cnyuge fue o no justificado, mientras que en la segunda bsica-
acrediten, esto es, que el demandado se haya retirado del hogar mente lo que se examina es un elemento temporal; cabe ahon-
conyugal por el lapso predeterminado en la norma referida y sin dar en el hecho que son tan diferentes, y por tanto independien-
justificacin alguna. tes una de otra, las causales sealadas por el legislador, en el
artculo 333 del Cdigo Civil, que el actor est facultado para
(Expediente N 3232-97, Sala N 6, Lima, 10 de marzo de 1998).
invocar una o ms causales y el juzgador administrando justicia
puede declarar fundadas unas e infundadas otras.
(Casacin N 1518-2006-Lima, Sala Civil Transitoria de la Cor-
37. PARA QUE SE CONFIGURE LA CAUSAL DE ABANDONO
te Suprema de Justicia de la Repblica, 6 de marzo de 2007).
INJUSTIFICADO DEL HOGAR CONYUGAL, ESTE ABANDO-
NO NO DEBE SER JUSTIFICADO
[N]o se advierte que haya existido en la demandada la intencin Subcaptulo VI
o el nimo de sustraerse a sus obligaciones matrimoniales. Por Conducta deshonrosa
el contrario, en dicha instrumental la demandada refiere que se
retira del hogar por los malos tratos que recibe por parte del actor
y negarle los alimentos para ella y sus hijos, lo que se corrobora 39. DEFINICIN
con la ltima parte del escrito de demanda.
Que la conducta deshonrosa consiste en la realizacin de actos
(Expediente N 645-86-Lima, Dictamen Fiscal).
deshonestos que trascendiendo al mbito social afecten la hono-
rabilidad del cnyuge inocente, tornando insoportable la vida en
comn.
[N]o se concluye que se trata de un abandono injustificado de
la casa conyugal, sino que la esposa que hace tal denuncia se (Expediente N 2538-98, Sala de Familia, Lima, 15 de diciem-
bre de 1998).
retira al hogar de sus padres por los continuos maltratos que le
infiere su esposo, quien se negaba a pasarle los alimentos para
sus hijos.
L]a conducta deshonrosa como causal de separacin de cuer-
(Expediente N 645-86-Lima, 14 de julio de 1987). pos y divorcio, implica una secuencia de actos deshonestos, que

66 67
Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

afectando la personalidad del otro cnyuge causan en l profun- [Q]ue la conducta deshonrosa importa actos repetitivos que re-
do agravio, que perjudican profundamente la integridad y digni- velan manifiesta infidelidad y atentan contra la armona y unidad
dad de la familia, atentando contra la estimacin y respeto mu- conyugal.
tuos que debe existir entre marido y mujer.
(Expediente N 948-90-Lambayeque, Ejecutoria Suprema, 26
(Casacin N 746-00-Lima, Sala Civil Transitoria de la Corte de febrero de 1991).
Suprema de Justicia, El Peruano, 30 de noviembre de 2000).

40. C O N F I G U R A C I N D E L A C A U S A L D E C O N D U C TA
[L]a conducta deshonrosa se produce por la realizacin de he- DESHONROSA
chos carentes de honestidad y actitudes impropias o escandalo-
[Q]ue, a efectos de determinar si el inciso 6 del artculo 333 del
sas, que atentan contra el respeto entre marido y mujer, alteran-
Cdigo Civil, ha sido interpretado errneamente por parte de la
do la integridad y la dignidad de la familia, dentro de una prctica
sala superior de familia es preciso analizar la misma, la cual se-
habitual, generando una afrenta permanente por parte de uno de
ala que son causas de separacin, entre otros, la conducta des-
los cnyuges, que hace intolerable continuar la vida en comn.
honrosa que haga insoportable la vida en comn. No obstante, la
(Expediente N 3532-96, Sala N 6, Lima, 31 de marzo de 1997). genrica redaccin, debe apreciarse que concurran los dos ex-
tremos que establece la ley: si la conducta del cnyuge deman-
dado es realmente deshonrosa, y si en efecto toma insoportable
Que, por conducta deshonrosa debe entenderse el proceder la convivencia; no siendo necesario requerir la vida en comn
incorrecto de una persona, que se encuentra en oposicin al or- como condicin de la misma. Esto ltimo, viene siendo ratificado
den pblico, la moral y el respeto de la familia, condiciones en las por la doctrina en forma unnime, ya que debe tenerse presente
cuales resulta insoportable la vida en comn; pudiendo manifes- que la expresin que haga insoportable la vida en comn debe
tarse en una gama de hechos y situaciones, como pueden ser la ser comprendida extensivamente: sea que imposibilite la conti-
vagancia u ociosidad, la ebriedad habitual, la reiterada intimida- nuacin de la convivencia o su reanudacin. En el primer caso,
cin amorosa con persona distinta del cnyuge, salidas injustifi- los cnyuges todava cohabitan en un mismo domicilio conyugal,
cadas, entre otras, ya que la ley no establece un nmerus clausus mientras que en el segundo, un cnyuge desde fuera del hogar
al respecto sino un nmerus apertus. le procura al otro deshonor y/o malidicencia en su mbito so-
cial y profesional.
(Casacin N 2090-01-Hunuco, Sala Civil Transitoria de la
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, Lima, 13 de di- (Casacin N 1640-03-Lima, Sala Civil Transitoria de la Corte
ciembre de 2001). Suprema de Justicia, 20 de abril de 2004).

[D]icha causal [conducta deshonrosa], para la doctrina 41. REITERANCIA DE LA CONDUCTA DESHONROSA
jurisprudencial, consiste en actos repetidos que atentan contra la Que, respecto a la [...] conducta deshonrosa, numerosas ejecu-
estimacin y el respeto que se deben recprocamente los cnyu- torias sealan que la misma no puede referirse a un hecho, sino
ges y perturban as la armona y unidad conyugal. que su significado precisa la realizacin de actos habituales que
(Expediente N 948-90-Lambayeque, Dictamen Fiscal). atenten contra el mutuo respeto y estimacin que deben guar-

68 69
Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

darse los cnyuges, de manera que reiterada inconducta de uno tido por uno de los cnyuges mientras que en el caso de la con-
de ellos genera efectos nocivos en el otro cnyuge agraviado y ducta deshonrosa es la sucesin de actos que apreciados en su
haga intolerable el continuar viviendo juntos. conjunto configura la causal y justamente en base a ello haran
insoportable la vida en comn.
(Expediente N 363-98, Sala N 6, Lima, 11 de mayo de 1998).
(Casacin N 1431-98-Tacna, Sala Civil de la Corte Suprema
de Justicia, 29 de abril de 1999).

Que, a efectos de determinar la existencia de la conducta des-


honrosa se requiere que la persona que la cometa proceda de
forma tal que habitualmente deje de observar las reglas de la mo- Subcaptulo VII
ral o las reglas sociales, es por ello que la causal no se configura
Uso habitual e injustificado
por un hecho determinado, sino por un constante proceder.
de drogas alucingenas
(Casacin N 1431-98-Tacna, Sala Civil de la Corte Suprema
de Justicia, 29 de abril de 1999).

44. CARACTERES DE LA CAUSAL DE USO HABITUAL E INJUS-


42. NO ES REQUISITO LA VIDA EN COMN PARA QUE SE SOLICI- TIFICADO DE DROGAS
TE EL DIVORCIO POR CAUSAL DE CONDUCTA DESHONROSA
Que este proceso viene por recurso de apelacin interpuesto
Que en el presente caso, el hecho de vivir separados los cnyu- por el demandado al proceso que interpuso en su contra [XXX],
ges tal como ambos han manifestado no imposibilita en manera por causal del uso habitual e injustificado de drogas
alguna que el cnyuge que se considere ofendido en caso de alucingenas o de sustancias que puedan generar toxicoma-
acreditarse los hechos que configuran la causal de conducta des- na [] Que, sus caracteres son los que justifican por s solos
honrosa que haga insoportable la vida en comn, pueda accio- la existencia de dicha causal, debido al grave peligro que signi-
nar por la disolucin del vnculo, pues debe comprenderse la vida fica que uno de los cnyuges ingiera sustancias sicoactivas, en
en comn de manera extensiva, es decir que sea imposible re- forma habitual, lo que s puede influir, induciendo a su uso,
anudarla. tanto al cnyuge sano como al resto de la familia, siendo re-
(Expediente N 532-97, Sala N 6, Lima, 21 de mayo de 1997). querimiento en esta causal que dicho uso sea habitual; []
Que, como establece el artculo 339 del Cdigo Civil, la accin
por esta causal est expedita mientras subsistan los hechos
43. NO SE PUEDE APLICAR POR ANALOGA EL ARTCULO 336 que la motivan []. la Historia Clnica del demandado remitida
DEL CDIGO CIVIL A LA CAUSAL DE ADULTERIO por el Hospital Vctor Larco Herrera, [] constituyen prueba
instrumental idnea y suficiente que produce conviccin sobre
Que, desde ese punto de vista no puede aplicarse la configuracin de esta causal.
analgicamente la norma del artculo 336 del Cdigo Civil, pues
dicha norma se refiere a un acto determinado, el adulterio come- (Expediente N 144-98, Sala N 6, Lima, 8 de abril de 1998).

70 71
Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

Subcaptulo VIII Subcaptulo XI


Enfermedad venrea grave(1) Imposibilidad de hacer vida en comn

Nuestro Cdigo Civil en su versin original de 1984 solo se refe-


ra a la enfermedad venrea grave contrada despus de la cele- 46. DEFINICIN DE LA CAUSAL DE IMPOSIBILIDAD DE HACER
bracin del matrimonio como causal de separacin, no contem- VIDA EN COMN
plando el hecho que un cnyuge padezca otra enfermedad (no
necesariamente venrea), pero que sus consecuencias sean si- La imposibilidad de hacer vida en comn importa gravedad en
milares o peores. Esta situacin fue modificada con la Ley N la intensidad y trascendencia de los hechos producidos que hace
27495, del 7 de julio de 2001, que reconsider el tema y ampli imposible al cnyuge ofendido el mantenimiento de la conviven-
el mbito de aplicacin de esta causal en el sentido que la en- cia y su imputabilidad al otro consorte; quien con discernimiento
fermedad grave de transmisin sexual contrada despus de la y libertad, frustra el fin del matrimonio; por eso y por tratarse de
celebracin del matrimonio (Artculo 333, inciso 8). una causal inculpatoria deben exponerse los hechos que, impu-
tados al otro consorte, provoca la imposibilidad de continuar o
reanudar la vida en comn.
Subcaptulo IX (Casacin N 2871-2005-Lima, Sala Civil Permanente de la
Homosexualidad sobreviniente al matrimonio(2) Corte Suprema de Justicia, El Peruano, 31 de enero de 2007).

Subcaptulo X
Que, al respecto, cabe sealar que el inciso 11 del citado art-
Condena por delito doloso
culo 333 del cdigo sustantivo, seala como causal de sepa-
racin de cuerpos la imposibilidad de hacer vida en comn,
45. CONDENA POR DELITO DOLOSO debidamente probada en proceso judicial, pudiendo tambin
demandarse el divorcio por dicha causal de acuerdo con lo que
Que el artculo 349 del Cdigo Civil concordado con el inciso 10 previene el artculo 349 del propio texto legal []. Que, el art-
del artculo 333 del acotado, establece como causal de divorcio la culo 2 de la Ley N 27495 vari el texto original del inciso 11
condena por delito doloso a pena privativa de libertad mayor de 2 del artculo 333 del Cdigo Civil y de acuerdo con el principio
aos, impuesta despus de la celebracin del matrimonio. de la invocabilidad contemplado en el artculo 335 del Cdigo
Civil, la mencionada causal solo puede ser invocada por el cn-
(Casacin N 2095-97-Lima, Sala Civil de la Corte Suprema de
Justicia de la Repblica, 2 de septiembre de 1998). yuge agraviado, no por el que cometi los hechos que dan lu-
gar a la imposibilidad de hacer vida en comn []. Que, se
trata de una nueva causal inculpatoria y en consecuencia, se
deben analizar los motivos que originan la imposibilidad de hacer
vida en comn y quien los provoc a fin de atribuir los efectos
(1) Con relacin a este tema no se ha encontrado jurisprudencia.
de la separacin de cuerpos o del divorcio al cnyuge culpable
(2) Con relacin a este tema no se ha encontrado jurisprudencia. o inocente, segn corresponda. []. Que, la imposibilidad de

72 73
Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

hacer vida en comn importa gravedad en la intensidad y tras- 47. DISTINCIN DE LA CAUSAL DE IMPOSIBILIDAD DE HACER VIDA
cendencia de los hechos producidos que hace imposible al cn- EN COMN DE LA CAUSAL DE SEPARACIN DE HECHO
yuge ofendido el mantenimiento de la convivencia y su Que, an as, al amparo de la Ley Procesal, el expediente se
imputabilidad al otro consorte; quin con discernimiento y liber- eleva en consulta e injustificadamente, la Sala de Familia re-
tad, frustra el fin del matrimonio; por eso y por tratarse de una suelve desaprobar la sentencia consultada y declarar Improce-
causal inculpatoria deben exponerse los hechos que, imputa- dente la demanda, sealando que es aplicable lo dispuesto por
dos al otro consorte, provoca la imposibilidad de continuar o el artculo 339 del Cdigo Procesal Civil; seala que el legisla-
reanudar la vida en comn. []. Que, la variedad de circuns- dor al aprobar la Ley N 27495, al conservar las causales
tancias que puede presentar la vida real hace imposible enu- inculpatorias tradicionales, al imponerle a una tradicional y uni-
merar los hechos que puedan configurar esta causal; pero to- versal causal objetiva remedio como la causal, de separacin
das las circunstancias que de ordinario pueden producirse vi- de hecho, caracteres inculpatorios ad hoc en la legislacin na-
viendo o no los cnyuges bajo el mismo techo, deben ser acre- cional, para la regulacin de sus efectos patrimoniales, recono-
ditadas por cualquier medio probatorio admitido en nuestra le- cindole derechos resarcitorios al cnyuge perjudicado, prdi-
gislacin procesal civil, debiendo el juzgador valorar en conjun- da proporcional, de las gananciales al abandonante por el pe-
to la prueba actuada a fin de llegar al convencimiento que el riodo de la separacin de hecho, entre otros; si bien revela una
hecho comprobado efectivamente hace imposible continuar o posicin de apertura divorcista, esta an se halla limitada por
reanudar la vida en comn, segn el caso. []. Que, la cues- las preocupaciones que generan el o la cnyuge separada en
tionada interpretacin del referido inciso 11 del artculo 333 contra de su voluntad y la de los otros miembros de la familia,
del Cdigo Civil es evidentemente errnea, toda vez que ni de establecindose un sistema resarcitivo propio, que contrarresta
su texto ni de su espritu aparece la exigencia que alude el y protege a la vctima de la invocacin del hecho propio a travs
colegiado superior, dado que para acreditar sus pretensiones de la reparacin de los daos y que contina evocando las ra-
las partes tienen a su disposicin los diversos medios proba- ces sancionadoras del divorcio; emergentes de las preocupa-
torios que autoriza el cdigo adjetivo, sin que el material pro- ciones legales, sociales y particularmente morales que acom-
paan decisiones legislativas de la relevancia de las asumidas;
batorio deba provenir necesariamente de un proceso anterior.
indica que, por ello, es razonable deducir que la legislacin na-
[]. Que, por las consideraciones expuestas, debe concluir-
cional, contina bajo un sistema divorcista moderado,
se que cuando el inciso 11 del artculo 333 del Cdigo Civil
flexibilizado expresamente al incorporar una causal objetiva del
dispone como causal de separacin de cuerpos la imposibili-
sistema remedio a la que se ha condicionado en su invocacin
dad de hacer vida en comn, debidamente probada en proce-
y gravado en sus efectos, dificultndose por tanto que pueda
so judicial, debe entenderse que los medios probatorios se considerarse la inclusin, de la causal prevista en el numeral 11
pueden hacer valer en el correspondiente proceso judicial, como del artculo 333 del Cdigo Civil, esto es, la imposibilidad de
en el caso de autos; as como tambin provenir de un proceso hacer vida en comn, como una causal de divorcio quiebre, que
judicial previo. constituye una modalidad divorcista flexible a la que sigue otros
mecanismos de disolucin del vnculo matrimonial, como lo es
(Casacin N 2871-2005-Lima, Sala Civil Permanente de
la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, 2 de octubre el divorcio unilateral, la conciliacin, el divorcio por autoridad
de 2006). administrativa e incluso notarial; sostiene que la causal de im-
posibilidad [de] hacer vida en comn, si bien en otras legislacio-

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

nes es comprendida como una causal de divorcio quiebre, pro- medios probatorios se pueden hacer valer en el correspondiente
pia del sistema del divorcio remedio, el tratamiento que ha me- proceso judicial, como en el caso de autos; as como tambin
recido en la legislacin nacional, no corresponde a las caracte- puede provenir de un proceso judicial previo.
rsticas que distingue este sistema, al no exonerarla como lo
(Casacin N 2871-2005-Lima, Sala Civil Permanente de la
hace con la causal de separacin de hecho, de la limitacin Corte Suprema de Justicia, El Peruano, 31 de enero de 2007).
dispuesta por el artculo 335 del Cdigo Civil, esto es, la invo-
cacin del hecho propio, as como al no darle un tratamiento
similar en cuanto a sus efectos en relacin a los hijos, cnyu-
ges y patrimonio conyugal, imprimindole por tanto, un carcter Subcaptulo XII
inculpatorio, no posibilitando que se le califique como una cau- Separacin de hecho
sal que ponga fin a matrimonios desquiciados; asimismo des-
cribe los medios probatorios y concluye que los mismos permi-
ten advertir que los hechos en que se fundamenta esta cau-
sal estn incursos en otra causal de divorcio prevista por 49. DEFINICIN DE LA CAUSAL DE SEPARACIN DE HECHO
ley; las causales de divorcio son autnomas al estar reguladas
taxativamente en la Ley Civil, por tanto los mismos hechos no Que, [...] la separacin de hecho es la interrupcin de la vida en
comn de los cnyuges, que se produce por voluntad de uno de
pueden sustentar dos o ms causales, que al respecto, si bien, la
ellos o de ambos; en segundo trmino, que ya se haya producido
imposibilidad de hacer vida en comn es comprendida como una
la desunin por decisin unilateral o conjunta, la naturaleza de
casual inculpatoria genrica, esta incorpora supuestos distintos
esta causal no se sustenta en la existencia de un cnyuge-culpa-
a los incursos en las otras causales especficas de divorcio.
ble y de un cnyuge-perjudicado (sic) y, en tercer lugar, que a
(Casacin N 212-2006-Lima, Sala Civil Transitoria de la Cor- travs de esta causal es posible que el accionante funde su pre-
te Suprema de Justicia de la Repblica, 31 de julio de 2006). tensin en hechos propios, pues en este caso expresamente no
resulta aplicable el artculo 335 del Cdigo Civil.

48. ACTUACIN DE MEDIOS PROBATORIOS RESPECTO A LA (Casacin N 1120-2002-Puno, Sala Civil Transitoria de la Cor-
te Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 31 de mar-
CAUSAL DE IMPOSIBILIDAD DE HACER VIDA EN COMN zo de 2003).
[Del] inciso 11 del artculo 333 del Cdigo Civil [] ni de su
texto ni de su espritu aparece la exigencia que alude el colegia-
do superior, dado que para acreditar sus pretensiones las partes [L]a separacin de hecho, como causal de divorcio, se concep-
tienen a su disposicin los diversos medios probatorios que au- ta como la interrupcin de la vida en comn de los cnyuges,
toriza el cdigo adjetivo, sin que el materal probatorio deba pro- que se produce por voluntad de uno de ellos o de ambos; es por
venir necesariamente de un proceso anterior [] por las consi- ello, que cuando ya se haya producido la desunin por decisin
deraciones expuestas, debe concluirse que cuando el inciso 11 unilateral o conjunta, la naturaleza de esta causal no se sustenta
del artculo 333 del Cdigo Civil dispone como causal de sepa- en la existencia de un cnyuge culpable y de un cnyuge perjudi-
racin de cuerpos la imposibilidad de hacer vida en comn, debi- cado; es ms, cualquiera de los cnyuges puede de manera
damente probada en proceso judicial, debe entenderse que los irrestricta actuar como sujeto activo en una accin por esta cau-

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

sal, si se tiene en cuenta que ambos cnyuges disfrutan de igual- el mismo que prev la separacin de hecho como una nueva cau-
dad ante la ley, no pudiendo ser discriminados por ninguna ra- sal de separacin de cuerpos y subsecuente divorcio.
zn.
(Casacin N 1120-2002-Puno, Sala Civil Transitoria de la Cor-
(Casacin 784-2005-Lima, Sala Civil transitoria de la Corte te Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 31 de mar-
Suprema de Justicia, 14 de marzo de 2006). zo de 2003).

[] en primer lugar la separacin de hecho es la interrupcin de 51. SEPARACIN DE HECHO COMO CAUSAL DE DIVORCIO
la vida en comn de los cnyuges, que se produce por voluntad Que, la causal de separacin de hecho puede ser tambin invo-
de uno de ellos o de ambos; en segundo trmino, que ya se haya cada como causal de divorcio, conforme a lo dispuesto en el ar-
producido la desunin por decisin unilateral o conjunta, la natu- tculo 349 del Cdigo Civil, modificado por la Ley N 27495.
raleza de esta causal no se sustenta en la existencia de un cn-
yuge-culpable y de un cnyuge-perjudicado y en tercer lugar, que (Casacin N 220-2004-Lima, Sala Civil Transitoria de la Cor-
te Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 1 de junio
a travs de esta causal es posible que el accionante funde su de 2006).
pretensin en hechos propios, pues en este caso expresamente
no resulta aplicable el artculo 335 del Cdigo Civil.
(Casacin N 1120-2002-Puno, Sala Civil Transitoria de la Cor- 52. APLICACIN INMEDIATA DE LA CAUSAL DE SEPARACIN
te Suprema de Justicia, El Peruano, 31 de marzo de 2002). DE HECHO

Que por ello es legtimo que la Ley N 27495 disponga en su


50. INCORPORACIN DE LA CAUSAL DE SEPARACIN DE HECHO Primera Disposicin Complementaria y transitoria su aplicacin
a las separaciones de hecho al momento de entrada en vigencia
Que, en ese sentido, debe advertirse que es objeto de la Ley N no solo porque dicha circunstancia no colisiona con el principio
27495, incorporar como causal de la separacin de cuerpos y de irretroactividad de la norma previsto en el artculo 103 de la
subsecuente divorcio a las causales ya establecidas en el artcu- Constitucin, pues las leyes reflejan la realidad y no la imponen,
lo 333 del Cdigo Civil, la causal de separacin de hecho de los sino porque aquello guarda relacin con lo dispuesto por el art-
cnyuges durante un periodo ininterrumpido de dos aos; siendo culo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil al establecer que la
que de conformidad con lo dispuesto en la Primera Disposicin ley se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones
Complementaria y Transitoria de la mencionada ley, la misma se jurdicas existentes.
aplica inclusive a las separaciones de hecho existentes al mo-
mento de su entrada en vigencia. (Casacin N 2263-2004-Junn, Sala Civil Permanente de la
Corte Suprema de Justicia de la Repblica El Peruano, 1 de
(Casacin N 1544-03-Santa, El Peruano, 30 de abril de 2004). marzo de 2006).

Que, la Ley N 27495 vigente desde el da ocho de julio del ao Que, en ese sentido, debe advertirse que es objeto de la Ley N
dos mil uno incorpora el inciso 12 al artculo 333 del Cdigo Civil, 27495, incorporar como causal de la separacin de cuerpos y

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

subsecuente divorcio a las causales ya establecidas en el artcu- tentes al momento de su entrada en vigencia. [] Que, la Ley N
lo 333 del Cdigo Civil, la causal de separacin de hecho de los 27495 fue promulgada el seis de julio de dos mil uno, publicada
cnyuges durante un periodo ininterrumpido de dos aos; siendo el siete del mismo mes y ao, y en virtud a lo dispuesto en el
que de conformidad con lo dispuesto en la Primera Disposicin artculo 109 de la Constitucin Poltica del Estado, es obligatoria
Complementaria y Transitoria de la mencionada ley, la misma se desde el da siguiente de su publicacin en el Diario Oficial, esto
aplica inclusive a las separaciones de hecho existentes al mo- es, desde el da ocho de julio de dos mil uno. De aqu se deduce
mento de su entrada en vigencia; []. Que, lo expuesto en la que el principio general de nuestra legislacin, es la aplicacin
referida disposicin legal, trastoca al ordenamiento jurdico en su inmediata de la ley. []. El segundo prrafo del artculo 103 de
integridad, debiendo de considerarse al respecto que de acuer- nuestra Carta Poltica vigente, prescribe que ninguna ley tiene
do con los artculos 103 y 109 de la Constitucin Poltica del fuerza ni efectos retroactivos, salvo en materia penal, cuando
Estado, respectivamente, la Ley es obligatoria desde el da si- favorece al reo, y es el artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo
guiente de su publicacin en el Diario Oficial, salvo disposicin Civil, el que fija el lmite entre la aplicacin inmediata y la retroac-
contraria de la misma ley que posterga su vigencia en todo o en tiva, cuando precisa que la ley se aplica a las consecuencias de
parte. Ninguna ley tiene fuerza ni efecto retroactivos, salvo en las relaciones y situaciones jurdicas existentes, y ratifica que la
materia penal, cuando favorece al reo; []. Que, en efecto la aplicacin retroactiva es la que expresamente permite la Carta
primera Disposicin Complementaria y Transitoria de la Ley N Poltica. []. El artculo 2121 del cdigo sustantivo define la teo-
27495, establece la aplicacin de la causal de separacin de he- ra de los hechos cumplidos, y establece que la ley se aplica
cho, incorporada a las causales de separacin de cuerpos y di- inclusive a las consecuencias de las relaciones y situaciones ju-
vorcio previstas en el artculo 333 del Cdigo Civil, a los supues- rdicas existentes. Esta teora sustituy a la de los derechos ad-
tos existentes al momento de su entrada en vigencia, agregando quiridos del Cdigo Civil de mil novecientos treinta y seis. Es que
adems que en tales casos, la sociedad de gananciales fenece a las normas legales no son otra cosa que expresiones culturales
partir de la entrada en vigor de la citada ley. de la sociedad: las nuevas normas expresan nuevas valoracio-
(Casacin N 958-03-Puno, 12 de septiembre de 2003, Sala Ci-
nes jurdicas, en oposicin a las que sustituyen; en este caso se
vil Transitoria Corte Suprema de Justicia de la Repblica). trata de una nueva norma que considera una situacin no previs-
ta en la legislacin y le da una solucin, la que no tendra vigen-
cia, si se considerara que se debe esperar dos aos y hasta cua-
Que la Ley N 27495 incorpor el inciso 12 al artculo 333 del tro aos a partir de su publicacin para poderla aplicar. Se trata
Cdigo Civil, que establece la separacin de hecho como una de aquellas situaciones de hecho, en la que el matrimonio solo
nueva causal de separacin de cuerpos y de divorcio. [] Que, existe en el papel, y no en la realidad de los hechos y la vida,
esta causal, denominada objetiva, establece que si los cnyu- pues no se dan la comunidad de hecho, mesa y habitacin, es
ges permanecen separados de hecho de manera ininterrumpida decir la vida en comn, como prescribe el artculo 289 del Cdi-
por el plazo de dos aos y de cuatro aos, cuando tuviesen hijos go Civil que es lo que caracteriza a un matrimonio verdadero, y
menores de edad, cualquiera de ellos puede demandar se decla- esa situacin ha durado el tiempo que determina la ley.
re la separacin legal o el divorcio vincular, estableciendo la Pri- (Casacin N 2353-2005-La Libertad, Sala Civil Permanente
mera Disposicin Complementaria y Transitoria de dicha ley, que de la Corte Suprema de Justicia, El Peruano, 1 de agosto de
la misma se aplica inclusive a las separaciones de hecho exis- 2006).

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

Que, la Primera de las Disposiciones Complementarias y Transitorias separacin de hecho e imposibilidad de hacer vida en co-
de la Ley N 27495 precisa que esta ley se aplica inclusive a las sepa- mn, por su naturaleza resuelven un conflicto y no sancio-
raciones de hecho existentes al momento de su entrada en vigencia. nan al culpable de este; en este sentido, debe tenerse pre-
sente que la separacin de hecho no implica necesariamen-
(Casacin N 1120-2002-Puno, Sala Civil Transitoria de la Cor-
te Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 31 de mar- te que haya habido abandono voluntario, malicioso (o injus-
zo de 2003). tificado) de parte de uno de los cnyuges; por el contrario,
se trata de una situacin fctica que tanto puede resultar del
abandono unilateral como de mutuo acuerdo de los esposos
Que, las instancias de mrito vienen amparando la demanda de para vivir separados.
divorcio por la causal de separacin de hecho, figura que fue
introducida en el artculo 333 del Cdigo Civil mediante Ley N (Casacin N 2178-2005-Lima, 13 de marzo de 2007, Sala Civil
27495, en cuya Primera Disposicin Complementaria y Transito- Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica).
ria se dej establecido que la misma se aplicara inclusive a las
separaciones de hecho existentes al momento de su entrada en
vigencia, por lo que la separacin de hecho como causal de di-
vorcio poda ser alegada como tal por los interesados desde el Que, luego de haberse evidenciado que las denuncias de su-
da siguiente de la publicacin de la Ley N 27495, esto es, des- puestos vicios in procedendo carecen de sustento, correspon-
de el ocho de julio de dos mil uno. []. Que, no debe entenderse de analizar la denuncia de interpretacin errnea del inciso 12
que el cmputo de los aos de separacin entre los cnyuges, del artculo 333 del Cdigo Civil, modificado por Ley N 27495.
como producto de la aplicacin inmediata de la Ley N 27495,
Al respecto, la recurrente sostiene que la citada norma prev
pueda dar lugar a que se considere que aquella se est aplican-
un supuesto de divorcio remedio, para lo cual es suficiente de-
do retroactivamente, pues dicho plazo constituye solo un
mostrar la separacin sin importar quin es el culpable de esa
parmetro mnimo fijado por la ley para determinar la relevancia
situacin, supuesto que se habra configurado en el presente
de la separacin fsica; por lo tanto, es irrelevante cuestionar si la
separacin de hecho tuvo lugar antes o durante la vigencia de la caso conforme a la constancia policial, los actuados en un
Ley N 27495, la que solo regula el divorcio conyugal como con- anterior proceso de divorcio seguido entre las partes y el he-
secuencia de esa separacin; de tal suerte que dicho cmputo cho que el demandado se encuentra recluido en el Penal de
tampoco contradice el principio de irretroactividad de la ley. San Juan de Lurigancho; no resultando adecuada la concep-
cin de divorcio sancin, en la que se requiere acreditar la
(Casacin N 1618-2004-Ica, Sala Civil Transitoria de la Cor- causa de la separacin y quin es el responsable de esa si-
te Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 30 de no-
viembre de 2006).
tuacin, que es lo que segn se afirma habra examinado
la sala de mrito al considerar que no se ha probado que el
demandado se ha separado de manera intencional para sus-
53. NATURALEZA JURDICA DE LA CAUSAL DE SEPARACIN traerse a sus obligaciones.
DE HECHO
(Casacin N 2719-2006-Lima, 29 de septiembre de 2006,
Respecto a la causal in iudicando, se advierte que la inclu- Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de
sin en la normativa sustantiva de la causal de divorcio por la la Repblica).

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

54. FINALIDAD DE LA CAUSAL DE SEPARACIN DE HECHO yora ya han formado nuevos ncleos familiares los cuales se
encuentran sin proteccin; por tal razn, no se evidencia que se
[D]ebe entenderse el contexto en el que se ha desarrollado la configure la denuncia in iudicando alegada por la impugnante.
causal de separacin de hecho, es as que, los legisladores, al
momento de redactar esta norma, tuvieron en cuenta, que su (Casacin N 1618-2004-Ica, Sala Civil Transitoria de la Cor-
finalidad era la de resolver un problema social, el cual consista te Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 30 de no-
viembre de 2006).
en dejar de mantener la ficcin de una relacin conyugal existen-
te, la cual produca daos a las partes, quienes tendran la posi-
bilidad de rehacer, sentimentalmente, su vida o formalizar sus
nuevas relaciones de pareja. Por ende, al igual que toda norma Que en ese contexto, analizando los errores in procedendo debe
legal, el fin ltimo de los legisladores fue el procurar resolver el precisarse que el presente proceso es uno de divorcio por la cau-
problema social surgido entre dos personas que, a pesar del tiem- sal de separacin de hecho incorporada al artculo 333 del Cdi-
po de separacin, no tenan posibilidad legal de separarse y di- go Civil a partir de la Ley N 27495 siendo evidente que dicha
vorciarse, bajo las estrictas causales de divorcio, propias de un causal tiene por finalidad solucionar un conflicto real que, a dife-
sistema jurdico absolutamente protector del matrimonio. Es en rencia de otras causas de ruptura del vnculo matrimonial, salvo
estas circunstancias en que se dicta la norma que instituye como la del inciso 1 del citado artculo no se orienta a determinar la
causal de divorcio, la separacin de hecho, convirtiendo nuestro culpa de uno de los cnyuges para que se declare el divorcio
sistema o modelo de divorcio sancin, en un sistema o modelo sino que busca regularizar, una situacin de hecho existente.
plurimodal en donde tambin se insertan causales propias del
(Casacin N 2263-2004-Junn, Sala Civil Permanente de la
sistema o modelo del divorcio remedio, lo cual es analizado por Corte Suprema de Justicia de la Repblica El Peruano, 1 de
la doctrina nacional, casi concordadamente (El nuevo rgimen marzo de 2006).
familiar, de David Percy Quispe Salsavilca, editorial Cuzco, Lima-
Per, dos mil dos; El divorcio, Alex Plcido Vilcachagua, Gaceta
Jurdica, Lima-Per, dos mil uno; Derecho de Familia y Derecho Que [en este caso] en el que cualquiera de los cnyuges puede
Gentico, Manuel Miranda Canales). ser quien active el aparato jurisdiccional, es el de la separacin
(Casacin N 2294-2005-Lima, Sala Civil Transitoria de la Cor- de hecho, introducida en nuestro sistema civil mediante la Ley N
te Suprema de Justicia de la Repblica, 15 de mayo de 2006). 27945, modificatoria del artculo 333 del Cdigo Civil; causal
que busca dar respuesta a un problema social que corresponde
a nuestra realidad ante la existencia de matrimonios fracasados
Que, en ese orden de ideas, de la interpretacin del tenor de la que en la prctica no cumplen con su finalidad de acuerdo al
Ley N 27495, se aprecia que la aplicacin inmediata que pro- artculo 234 del Cdigo Civil.
pugna tiene como fin dar respuesta a un problema social que (Casacin N 308-2003-Ica, Sala Civil Transitoria de la Corte
corresponde a nuestra realidad ante la existencia de matrimo- Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 31 de marzo
nios fracasados que en la prctica no cumplen con la finalidad de 2004).
del matrimonio que prev el artculo 234 del Cdigo Civil, figura
jurdica protegida por la propia Constitucin Poltica del Estado
en su artculo 4; por lo que la tendencia del legislador travs de Que, este ltimo caso, en el que cualquiera de los cnyuges
la citada ley, es poner fin a un matrimonio ficticio, que en su ma- puede ser quien active el aparato jurisdiccional, es el de la sepa-

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

racin de hecho, introducida en nuestro sistema civil mediante la tando que la causal sea una forma de evasin de las obligacio-
Ley N 27945, modificatoria del artculo 333 del Cdigo Civil; nes que corresponderan al actor y se convierta en una frmula
causal que busca dar respuesta a un problema social que co- perjudicial para la contraparte que resulta en desventaja en la
rresponde a nuestra realidad ante la existencia de matrimonios relacin matrimonial; menos an, en casos como el de autos en
fracasados que en la prctica no cumplen con su finalidad de que la pensin a favor de la accionada fue determinada en un
acuerdo al artculo 234 del Cdigo Civil. proceso anterior que estableci la existencia de sus necesidades
y las posibilidades del demandado, y que luego fue reducida al
(Casacin N 606-2003-Sullana, Sala Civil Transitoria de la
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 1 de acogerse la demanda incoada por el obligado, como ha sido se-
diciembre de 2003). alado claramente en el considerando quinto de la apelada.
(Casacin N 2821-2003-Huaura, Sala Civil Permanente de la
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 28 de
Que el presente proceso es uno de divorcio por la causal de febrero de 2005).
separacin de hecho establecida en el artculo 333 del Cdigo
Civil, concordante con el artculo 349 de ese mismo cuerpo nor-
mativo []. Que es evidente que el divorcio por dicha causal 55. LEGITIMIDAD PARA OBRAR EN LA CAUSAL DE LA SEPARA-
tiene por finalidad solucionar un problema real que, a diferencia CIN DE HECHO
del resto de las causales que pueden conllevar a la ruptura del
Que, por consiguiente ni el inciso 12 del artculo 333 ni el artculo
vnculo matrimonial salvo la del inciso 11 del artculo 333 del 345-A del Cdigo Civil limitan la accin de divorcio nicamente a
citado cdigo sustantivo no se orienta a determinar la culpa de quien unilateralmente haya invocado la separacin de hecho [...].
uno de los cnyuges para que se declare el divorcio []. Que sin Que, conforme a lo expuesto cualquiera de los cnyuges puede
embargo la incorporacin de la causal en mencin, en virtud de de manera irrestricta actuar como sujeto activo en una accin
la Ley N 27495, que facilita la disolucin del vnculo matrimonial, conforme a la causal bajo estudio; ms an si tenemos en cuen-
aun para aquel cnyuge culpable en el decaimiento de la unin, ta que ambos cnyuges disfrutan de igualdad ante la ley, no pu-
debilitando la institucin del matrimonio, trae consigo innovacio- diendo ser discriminados por ninguna razn, segn lo contempla
nes en lo que atae a la generalidad de las consecuencias del el inciso 2 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Estado.
divorcio; as, el artculo 345-A del Cdigo Civil dispone [que] El
juez velar por la estabilidad econmica del cnyuge que resulte (Casacin N 1120-2002-Puno, Sala Civil Transitoria de la Cor-
te Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 31 de mar-
perjudicado por la separacin de hecho, as como la de sus hijos.
zo de 2003).
Deber sealar una indemnizacin por daos, incluyendo el dao
personal u ordenar la adjudicacin preferente de bienes de la
sociedad conyugal, independientemente de la pensin de alimen- 56. ELEMENTOS CONFIGURATIVOS DE LA CAUSAL DE LA
tos que le pudiera corresponder []. Que es por tal situacin SEPARACIN DE HECHO
que en el divorcio por separacin de hecho, de conformidad con
el citado artculo 345-A, no es aplicable la regla general de que Nuestro ordenamiento civil establece que la causal de separa-
con el divorcio cesa la obligacin alimentaria contenida en el pri- cin de hecho contiene tres elementos configurativos que son
mer prrafo del artculo 350 del Cdigo Civil, pues con ello se los siguientes: a) el objetivo o material; b) subjetivo o psquico; y
compensa la facilidad del acceso a la disolucin del vnculo, evi- c) el temporal. En cuanto al elemento objetivo, este se presenta

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

cuando se evidencia el resquebrajamiento permanente y definiti- bra el deber de hacer vida en comn, a que se refiere el artculo
vo de la convivencia, lo que sucede no solo con el alejamiento 289 del Cdigo Civil, durante el plazo que prev la ley, no resul-
fsico de uno de los cnyuges del hogar conyugal sino tambin tando relevante para ello determinar si la separacin resulta im-
cuando ambos esposos viven en el mismo inmueble pero putable a una de las partes.
incumpliendo con el deber de cohabitacin o vida en comn. En
(Casacin N 220-2004-Lima, Sala Civil Transitoria de la Cor-
cuanto al elemento subjetivo, este viene a ser la falta de intencin te Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 1 de junio
para renormalizar la vida conyugal, poniendo fin a la vida en co- de 2006).
mn por ms que algn deber se cumpla, lo que supone que esta
separacin debe haberse producido por razones que no constitu-
yan verdaderos casos de estado de necesidad o fuerza mayor. En 58. EXCEPCIN A LA CONFIGURACIN OBJETIVA DE LA CAU-
cuanto al elemento temporal se presenta con la exigencia del trans- SAL DE SEPARACIN DE HECHO
curso ininterrumpido de dos aos, si los cnyuges no tuviesen
hijos menores de edad; y, de cuatro, a los que tuvieran. Que, si bien la causal de separacin de hecho se configura de
manera objetiva; sin embargo ello no debe obedecer a causas
(Casacin N 157-2004-Cono Norte, Sala Civil Permanente de de fuerza mayor relacionadas con razones laborables, toda vez
la Corte Suprema de Justicia, 2 de junio de 2005).
que en este caso, la separacin ha obedecido a una circunstan-
cia de necesidad que origina que no exista nexo causal para que
Que, el inciso 12 del artculo 333 del Cdigo Civil, adicionado opere la causal, estableciendo a este respecto expresamente la
por la modificatoria establecida por la Ley N 27495, publicada Tercera Disposicin Complementaria y Transitoria de la Ley N
en el diario oficial El Peruano, con fecha siete de julio de dos mil 27495, que para efectos de la aplicacin del inciso 12 del artculo
uno, contempla la separacin de hecho, como causal de separa- 333 del Cdigo Civil, no se considerar separacin de hecho a
cin de cuerpos, estableciendo que dicha causal se configura aquella que se produzca por razones laborales, precisando la
por la separacin de hecho de los cnyuges durante un periodo norma acotada que en este caso se requerir el cumplimiento de
ininterrumpido de dos aos, precisando que dicho plazo ser de las obligaciones alimentarias u otras pactadas por los cnyuges
cuatro aos si los cnyuges tuviesen hijos menores de edad; y de mutuo acuerdo.
que en estos casos no ser de aplicacin lo dispuesto en el art- (Casacin N 220-2004-Lima, Sala Civil Transitoria de la Cor-
culo 335 del Cdigo Civil. te Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 1 de junio
de 2006).
(Casacin N 220-2004-Lima, Sala Civil Transitoria de la Cor-
te Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 1 de junio
de 2006).
59. REQUISITOS PARA LA DEMANDA DE DIVORCIO POR CAU-
SAL DE SEPARACIN DE HECHO
57. CONFIGURACIN OBJETIVA DE LA CAUSAL DE SEPARA-
CIN DE HECHO: INCUMPLIMIENTO DEL DEBER DE HACER Que, el requisito esencial para invocar el inciso 12 del artculo
VIDA EN COMN 333 del Cdigo Civil, como causal de separacin de cuerpos, es
la demostracin de la separacin de hecho de los cnyuges, no
Que, lo sealado anteriormente implica que la causal de sepa- establecindose para ello un medio probatorio determinado en-
racin de hecho se configura de manera objetiva cuando se quie- cerrado dentro de una formalidad establecida, siendo suscepti-

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

ble de ser valorado y admitido como medio de prueba de lo soli- su caso ampararse, como es el plazo de dos aos si no existen
citado, todo documento pblico o privado que evidencie la certe- hijos y de cuatro si los hay, la exigencia del cumplimiento de las
za de los hechos. obligaciones alimentarias; y la fijacin de una indemnizacin al
cnyuge perjudicado o la adjudicacin preferente a su parte de
(Casacin N 2548-2003-Lima, Sala Civil Transitoria de la Cor-
te Suprema de Justicia, El Peruano, 30 de noviembre de 2004) los bienes de la sociedad conyugal independientemente a la pen-
sin de alimentos que pudiera corresponder [...] Que, en efecto
el artculo 345-A del Cdigo Civil dispone textualmente: Para
invocar el supuesto del inciso doce del artculo 333 el deman-
Que, bajo la causal de divorcio por separacin de hecho, cual-
dante deber acreditar que se encuentra al da en el pago de sus
quiera de los cnyuges puede ejercitar su derecho de accin e
obligaciones alimentarias u otras que hayan sido pactadas por
iniciar este proceso; sin embargo, con el fin de proteger a la fami-
los cnyuges de mutuo acuerdo. El juez velar por la estabilidad
lia, las normas que la regulan establecen determinados requisi-
tos para que pueda entablarse y en su caso ampararse, como es econmica del cnyuge que resulte perjudicado por la separa-
el plazo de dos aos sino existen hijos y de cuatro si lo hay, la cin de hecho, as como la de sus hijos. Deber sealar una
exigencia del cumplimiento de las obligaciones alimentarias; y la indemnizacin por daos, incluyendo el dao personal u ordenar
fijacin de una indemnizacin al cnyuge perjudicado o la adjudi- la adjudicacin preferente de bienes de la sociedad conyugal,
cacin preferente a su parte de los bienes de la sociedad conyu- independientemente de la pensin de alimentos que le pudiera
gal independientemente a la pensin de alimentos que pudiera corresponder. Son aplicables al cnyuge que resulte ms perju-
corresponder; es as que el artculo 345-A del Cdigo Civil dis- dicado por la separacin de hecho las disposiciones contenidas
pone textualmente: Para invocar el supuesto el inciso doce del en los artculos 323, 324, 342, 343, 351 y 352 en cuanto
artculo 333 el demandante deber acreditar que se encuentra sean pertinentes.
al da en el pago de sus obligaciones alimentarias u otras que (Casacin N 606-2003-Sullana, Sala Civil Transitoria de la
hayan sido pactadas por los cnyuges de mutuo acuerdo. El juez Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 1 de
velar por la estabilidad econmica del cnyuge que resulte per- diciembre de 2003).
judicado por la separacin de hecho, as como la de sus hijos.
Deber sealar una indemnizacin por daos, incluyendo el dao
personal u ordenar la adjudicacin preferente de bienes de la 60. MEDIOS PROBATORIOS DE LA CAUSAL DE SEPARACIN
sociedad conyugal, independientemente de la pensin de alimen- DE HECHO
tos que le pudiera corresponder. Son aplicables al cnyuge que
Que, el requisito esencial para invocar el inciso 12 del art-
resulte ms perjudicado por la separacin de hecho las disposi-
culo 333 del Cdigo Civil, como causal de separacin de cuer-
ciones contenidas en los artculos 323, 324, 342, 343, 351 y
pos, es la demostracin de la separacin de hecho de los cn-
352 en cuanto sean pertinentes.
yuges, no establecindose para ello un medio probatorio de-
(Casacin N 2178-2005-Lima, 10 de mayo de 2006). terminado encerrado dentro de una formalidad establecida,
siendo susceptible de ser valorado y admitido como medio de
prueba de los solicitado, todo documento pblico o privado
Que, sin embargo en busca de la proteccin de la familia las que evidencie la certeza de los hechos; y se desprende de los
normas que la regulan [la causal de separacin de hecho] esta- medios probatorios aportados por el accionante a fojas cuatro
blecen determinados requisitos para que pueda entablarse y en y cinco, referente a la solicitud de garantas personales y de-

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

manda de alimentos solicitados por la demandada [], que ahondar en el hecho que son tan diferentes, y por tanto inde-
esta manifiesta expresamente que su separacin data del mes pendientes una de otra, las causales sealadas por el legisla-
de octubre de mil novecientos noventitrs; asimismo, del se- dor, en el artculo 333 del Cdigo Civil, que el actor est
alamiento de los domicilios reales de las partes, se advierte facultado para invocar una o ms causales y el juzgador admi-
que estos son distintos, por lo cual existe evidencia de la fe- nistrando justicia puede declarar fundadas unas e infundadas
cha real de la separacin de los cuerpos de los cnyuges, otras.
que data de octubre de mil novecientos noventitrs; esto quiere
(Casacin N 1518-2006-Lima, Sala Civil Transitoria de la Cor-
decir, de casi ocho aos, cumpliendo as el requisito de pro- te Suprema de Justicia de la Repblica, 6 de marzo de 2007).
cedencia de la demanda.
(Casacin N 2548-2003-Lima, Sala Civil Transitoria de la Cor-
te Suprema de Justicia, El Peruano, 30 de noviembre de 2003). 63. LA CAUSAL DE IMPOSIBILIDAD DE HACER VIDA EN CO-
MN ES DISTINTA DE LA CAUSAL DE SEPARACIN DE
HECHO
61. PLAZO PREVISTO PARA LA SEPARACIN DE HECHO
Que, aun as, al amparo de la Ley Procesal, el expediente se
Que, el plazo previsto para la separacin de hecho es de un eleva en consulta e injustificadamente, la Sala de Familia re-
periodo ininterrumpido de dos aos, plazo que ser de cuatro suelve desaprobar la sentencia consultada y declarar improce-
aos si los cnyuges tuviesen hijos menores de edad. En estos dente la demanda, sealando que es aplicable lo dispuesto por
casos no ser de aplicacin lo dispuesto en el artculo 335 del el artculo 339 del Cdigo Procesal Civil; seala que el legisla-
Cdigo Civil. dor al aprobar la Ley N 27495, al conservar las causales
inculpatorias tradicionales, al imponerle a una tradicional y uni-
(Casacin N 1120-2002-Puno, Sala Civil Transitoria de la Cor-
versal causal objetiva remedio como la causal, de separacin
te Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 31 de mar-
zo de 2003). de hecho, caracteres inculpatorios ad hoc en la legislacin na-
cional, para la regulacin de sus efectos patrimoniales, reco-
nocindole derechos resarcitorios al cnyuge perjudicado, pr-
62. LA CAUSAL DE ABANDONO INJUSTIFICADO DEL HOGAR dida proporcional, de las gananciales al abandonante por el
CONYUGAL ES DISTINTA DE LA CAUSAL DE SEPARACIN periodo de la separacin de hecho, entre otros; si bien revela
DE HECHO una posicin de apertura divorcista, esta an se halla limitada
por las preocupaciones que generan el o la cnyuge separada
En el presente proceso una de las causales es la de separa- en contra de su voluntad y la de los otros miembros de la fami-
cin de hecho, [adems de la la separacin de cuerpos y divor- lia, establecindose un sistema resarcitivo propio, que contra-
cio ulterior por la causal de abandono injustificado de la casa rresta y protege a la vctima de la invocacin del hecho propio
conyugal por ms de dos aos continuos,] causales que si bien a travs de la reparacin de los daos y que contina evocan-
se sustentan en los mismos hechos, difieren entre si, pues en do las races sancionadoras del divorcio; emergentes de las
la primera de ellas lo que se analiza es si el abandono de hogar preocupaciones legales, sociales y particularmente morales que
del cnyuge fue o no justificado, mientras que en la segunda acompaan decisiones legislativas de la relevancia de las asu-
bsicamente lo que se examina es un elemento temporal; cabe midas; indica que, por ello, es razonable deducir que la legisla-

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

cin nacional, contina bajo un sistema divorcista moderado, 64. ACREDITACIN DEL CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIO-
flexibilizado expresamente al incorporar una causal objetiva del NES ALIMENTARIAS QUE HAYAN SIDO PACTADAS POR LOS
sistema remedio a la que se ha condicionado en su invocacin CNYUGES PARA DEMANDAR EL DIVORCIO POR LA CAU-
y gravado en sus efectos, dificultndose por tanto que pueda SAL DE SEPARACIN DE HECHO
considerarse la inclusin, de la causal prevista en el numeral
11 del artculo 333 del Cdigo Civil, esto es, la imposibilidad [Q]ue el artculo 345-A del Cdigo Civil, incorporado por la Ley
de hacer vida en comn, como una causal de divorcio quiebre, N 27495, establece que para invocar el supuesto del inciso 12
que constituye una modalidad divorcista flexible a la que sigue del artculo 333, referido a la separacin de hecho de los cnyu-
otros mecanismos de disolucin del vinculo matrimonial, como ges durante un periodo ininterrumpido de dos aos, el deman-
lo es el divorcio unilateral, la conciliacin, el divorcio por autori- dante deber acreditar que se encuentra al da en el pago de sus
dad administrativa e incluso notarial; sostiene que la causal de obligaciones alimentarias u otras que hayan sido pactadas por
imposibilidad hacer vida en comn, si bien en otras legislacio- los cnyuges de mutuo acuerdo; siendo ello as, es evidente que
nes es comprendida como una causal de divorcio quiebre, pro- la norma acotada establece requisitos de procedibilidad para la
pia del sistema del divorcio remedio, el tratamiento que ha me- interposicin de la presente demanda de divorcio por la causal
recido en la legislacin nacional, no corresponde a las caracte- de separacin de hecho, situacin que fue alegada en el punto
rsticas que distingue este sistema, al no exonerarla como lo sptimo del escrito de contestacin de demanda, en donde la
hace con la causal de separacin de hecho, de la limitacin demandada expres: [] asimismo, el accionante a travs de
dispuesta por el artculo 335 del Cdigo Civil, esto es, la invo- su demanda, no est acreditando el estar cumpliendo en el pago
cacin del hecho propio, as como al no darle un tratamiento de sus obligaciones alimentarias.
similar en cuanto a sus efectos en relacin a los hijos, cnyu- (Casacin N 2020-2003-Lambayeque, Sala Civil Transitoria
ges y patrimonio conyugal, imprimindole por tanto, un carc- de la Corte Suprema de Justicia, El Peruano, 30 de noviembre
ter inculpatorio, no posibilitando que se le califique como una de 2004).
causal que ponga fin a matrimonios desquiciados; asimismo
describe los medios probatorios y concluye que los mismos per-
miten advertir que los hechos en que se fundamenta esta Que, bajo dicha causal denuncia que las instancias de mrito
causal estn incursos en otra causal de divorcio prevista han interpretado en forma errnea el artculo 345-A del Cdigo
por ley; las causales de divorcio son autnomas al estar regu- Civil en su primer prrafo, que seala: para invocar el supuesto
ladas taxativamente en la ley civil, por tanto los mismos hechos del inciso 12 del artculo 333, el demandante deber acreditar
no pueden sustentar dos o ms causales, que al respecto, si que se encuentra al da en el pago de sus obligaciones
bien, la imposibilidad de hacer vida en comn es comprendida alimentarias u otras que hayan sido pactadas por los cnyuges
como una casual inculpatoria genrica, esta incorpora supues- de mutuo acuerdo, al considerar que la demanda deba conti-
tos distintos a los incursos en las otras causales especficas de nuar, a pesar de estar demostrado que el demandado no se en-
divorcio. contraba al da en el pago de su obligacin para con sus meno-
(Casacin N 212-2006-Lima, Sala Civil Transitoria de la
res hijos y con la recurrente en representacin de ellos; siendo
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, 31 de julio de que la interpretacin correcta de la norma denunciada es que el
2006). requisito para poder invocar la separacin de hecho como causal

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

de divorcio pasa por denotar el trmino obligaciones alimentarias mente de recursos para acceder a ellos, sino que basta que los
del sentido ms amplio, esto es, que se deben incluir los alimen- que posea no resulten suficientes. [] Que, en consecuencia,
tos que se acuerde prestar para los hijos menores de edad, en siendo los alimentos un derecho humano fundamental de aten-
cuanto a la forma, monto y dems caractersticas de la presta- cin prioritaria, que se encuentra estrechamente ligado a la sub-
cin, ya que la norma no hace referencia a qu tipo de obligacio- sistencia y desarrollo de la persona, por lo que goza de protec-
nes alimentarias deben estar al da, en cuanto a su cumplimien- cin, existe la obligacin del juez que decrete el divorcio por se-
to, para poder invocar la causal de separacin de hecho, por lo paracin de hecho de fijar una pensin alimenticia a favor del
que se debe entender que dentro de estas se encuentran las cnyuge que resulte ms perjudicado como consecuencia de la
obligaciones para con los hijos menores; en ese orden de ideas, separacin; y en el caso de autos, existiendo adems una pen-
al no encontrarse al da el demandante en el pago de dichas sin fijada por el rgano jurisdiccional en un proceso especfico
obligaciones al momento de la interposicin de la demanda, tal que ventila los alimentos, esto es, en uno en que se analizaron las
como consta de su declaracin asimilada en la audiencia de prue- necesidades del alimentista y las posibilidades del obligado, este
bas de fecha siete de agosto de dos mil tres, que corre en autos, debe mantenerse hasta que se acredite en el mismo proceso que
que seala que le daba a la demandada la suma de cuatrocien- han variado las condiciones por las que se fij la pensin; []
tos dlares y luego trescientos dlares americanos, y que luego Que, es por tal situacin que en el divorcio por la causal de sepa-
despus de un problema legal dej de darlo [], corresponda racin de hecho amparado en virtud del citado artculo 345-A, no
no tener por cumplido el requisito establecido en el artculo 345- es aplicable la regla general que establece que con el divorcio
A, por lo que el corolario debi ser la declaracin de inadmisibilidad cesa la obligacin alimentaria entre marido y mujer, contenida en
de la demanda. el primer prrafo del artculo 350 del Cdigo Civil, pues con la
vigencia de los alimentos se compensa la facilidad del acceso a la
(Casacin N 1658-2006-Lima, 7 de agosto de 2006).
disolucin del vnculo, evitando que la causal sea una forma de
evasin de las obligaciones que corresponderan al actor y se con-
vierta en una frmula perjudicial para la contraparte que resulta
Subcaptulo XIII en desventaja en la relacin matrimonial; menos an, en casos
Efectos de la causal de separacin de hecho como el de autos en que la pensin a favor de la demandada fue
determinada en un proceso anterior que estableci la existencia
Seccin I de sus necesidades y las posibilidades del demandado.
Alimentos en la separacin de hecho (Casacin N 1578-05-Lambayeque, Sala Civil Transitoria de
la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 2 de
octubre de 2006).

65. ALIMENTOS EN LA SEPARACIN DE HECHO


Que, en ese sentido, los alimentos a que se refiere el artculo [E]l artculo 345-A del Cdigo Civil, modificado por la Ley N
345-A del Cdigo Civil deben entenderse como aquellos a los 27495 Ley que incorpora la separacin de hecho como causal
cuales los cnyuges estn obligados de manera natural durante de separacin de cuerpos y subsecuente divorcio, establece
su relacin, no siendo necesario que la mujer carezca absoluta- que en caso de separacin convencional o de separacin de

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

hecho, el juez fija el rgimen concerniente a los alimentos de los Que, en ese sentido, los alimentos a que se refiere la norma
hijos y los de la mujer o el marido. bajo comentario [artculo 345-A del Cdigo Civil] deben enten-
(Casacin N 1544-03-Santa, Sala Civil Transitoria de la Corte derse como aquellos a los cuales los cnyuges estn obliga-
Suprema de Justicia de la Repblica, Lima, 17 de octubre de 2003). dos de manera natural durante su relacin, como si la separa-
cin no se hubiera producido; pues no es necesario que la mujer
carezca absolutamente de recursos, sino que basta que los
Que la pensin alimenticia a que hace referencia el segundo que posee no sean suficientes, situacin que se comprende
prrafo del artculo 345-A precitado, es procedente si se acredi- por lo especial y drstico de la causal que solventa el divorcio,
ta fehacientemente el estado de necesidad del cnyuge que lo que se basa nicamente en un supuesto fctico que como tal
solicita, en atencin a que la norma establece una facultad dirigi- debe tener sus limitaciones, las que se dan en los extremos
da al juez, facultad que necesariamente debe desprenderse de que se refiere a alimentos y a la indemnizacin en caso de que
la prueba actuada en el proceso y no constituye un deber del uno de los cnyuges resulte ms perjudicado por la disolucin
juez de sealar necesariamente y de manera automtica por el del vnculo; []. Que, en consecuencia, siendo los alimentos
solo hecho de solicitarlo, sin evaluarse los presupuestos necesa- un derecho humano fundamental de atencin prioritaria, que
rios para su procedenciaha quedado acreditado con las docu- se encuentra estrechamente ligado a la subsistencia y desa-
mentales de fojas doscientos treinta y trescientos cuarentinueve, rrollo de la persona, por lo que goza de proteccin; existiendo
que doa [] tiene capacidad econmica mayor que la del de-
una pensin fijada por el rgano jurisdiccional en proceso es-
mandado, pudiendo atender su propia subsistencia, por lo que la
pecfico que ventila los alimentos, esto es, en uno en que se
resolucin impugnada, al fijar una pensin alimenticia a favor de
vean las necesidades del alimentista y las posibilidades del
la demandada, ha interpretado errneamente lo dispuesto en el
obligado, debe mantenerse hasta su modificacin en otro pro-
artculo 345-A del Cdigo Civil, por lo que la denuncia por la
ceso en que varen las condiciones por las que se fij la pen-
citada causal deviene en fundada.
sin; []. Que, en cuanto a la aplicacin indebida del artculo
(Casacin N 238-2006-Lambayeque, 31 de julio de 2006). 350 del Cdigo Civil; la remisin del artculo 342 del cdigo
sustantivo resulta concordante con lo dispuesto en el segundo
[E]n el divorcio por separacin de hecho, de conformidad con el prrafo del artculo 345-A del mismo cuerpo legal, reiterndose
citado artculo 345-A, no es aplicable la regla general de que con el de este modo la obligacin del juez, que decrete la separacin
divorcio cesa la obligacin alimentaria contenida en el primer prrafo de cuerpos, de fijar una pensin alimenticia a favor del cnyu-
del artculo 350 del Cdigo Civil, pues con ello se compensa la ge que resulta ms perjudicado como consecuencia de la se-
facilidad del acceso a la disolucin del vnculo, evitando que la cau- paracin; bajo este razonamiento, el beneficio de la norma re-
sal sea una forma de evasin de las obligaciones que correspon- sultara aplicable en perjuicio del abandonado, como conse-
deran al actor y se convierta en una frmula perjudicial para la cuencia de la separacin.
contraparte que resulta en desventaja en la relacin matrimonial.
(Casacin N 2190-2003-Santa, Sala Civil Transitoria de la
(Casacin N 2821-2003-Huaura, Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 30 de
Corte Suprema de Justicia, El Peruano, 28 de febrero de 2005). septiembre de 2004).

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

Seccin II Seccin III


Patria potestad en la separacin Indemnizacin en la separacin
de hecho de hecho

66. TENENCIA EN LA SEPARACIN DE HECHO 68. INDEMNIZACIN EN LA SEPARACIN DE HECHO

Que, en ese sentido, cuando los padres se encuentren sepa- Que, el acotado artculo [345-A del Cdigo Civil], no contiene el
rados de hecho, la tenencia de los nios y adolescentes se de- mandato imperativo de fijar una indemnizacin, pues esta se
terminar de comn acuerdo con ellos, y en caso de no existir encuentra supeditada en primer lugar, a la determinacin del cn-
acuerdo la tenencia se resolver judicialmente conforme lo pres- yuge perjudicado, y en segundo lugar, a la determinacin de la
criben los artculos 89 y 92 del Cdigo de los Nios y Adoles- inestabilidad econmica de este, en el caso que se declare fun-
centes teniendo siempre en consideracin el inters superior dad la demanda [].
del nio y adolescente respecto a sus derechos, estando al prin- (Casacin N 2548-2003-Lima, Sala Civil Transitoria de la Cor-
cipio recogido en el artculo VIII del Ttulo Preliminar del cdigo te Suprema de Justicia, El Peruano, 30 de noviembre de 2003).
anotado.
(Casacin N 1015-00-Lima, Sala Civil Permanente de la
Que interpretado dicho texto [artculo 345-A] debe precisarse
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, Lima, 23 de oc-
tubre de 2000). que por lo general todo decaimiento del vnculo matrimonial im-
plica perjuicio para ambos cnyuges que no lograron consoli-
dar una familia estable; de modo tal que en procesos como el
67. SUSPENSIN DE LA PATRIA POTESTAD EN LA SEPARACIN de autos los juzgadores deben pronunciarse necesariamente
DE HECHO aun cuando no se haya solicitado, sobre la existencia o no de
un cnyuge que resulte ms perjudicado de acuerdo a su apre-
Que, en efecto, segn el artculo 420 del Cdigo Civil, entre ciacin de los medios probatorios en los casos concretos, al
otros supuestos, en caso de divorcio, la patria potestad se ejerce que de existir le fijar una indemnizacin a cargo de la parte
por el cnyuge a quien se confan los hijos en tanto que el otro menos afectada, salvo que existan bienes que estime puedan
cnyuge, en este caso el actor, queda suspendido en su ejerci- adjudicrsele de modo que compense su mayor perjuicio; [].
cio, no por prdida o privacin, sino porque as lo establece esta Que, como se advierte de autos las sentencias inferiores han
norma, por lo que habindose determinado que la tenencia del concluido que no existe cnyuge perjudicado, y en tal sentido
menor le corresponde a la cnyuge es a ella a quien igualmente no corresponde fijar una indemnizacin, lo que no se ajusta al
le corresponde el ejercicio de la patria potestad [...]. texto expreso de la ley, como se ha glosado en el considerando
(Casacin N 2263-2004-Junn, Sala Civil Permanente de la
precedente; debiendo significarse, que la recurrida
Corte Suprema de Justicia de la Repblica El Peruano, 1 de adicionalmente merita el informe presentado por el deman-
marzo de 2006). dante respecto de los bienes dejados en el hogar conyugal,

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

dando por cierto que el actor ha dejado los bienes sociales a Que, interpretado dicho texto [artculo 345-A] debe precisarse
favor de la cnyuge, sin tener en cuenta que dicha prueba han que por lo general todo decaimiento del vnculo matrimonial im-
sido presentada en segunda instancia conforme fluye del folio plica perjuicio para ambos cnyuges que no lograron consolidar
ciento setentiuno, lo que infringe el artculo 189 del Cdigo una familia estable; de modo tal que, en procesos como el de
Procesal Civil, que establece que los medios probatorios deben autos los juzgadores deben pronunciarse necesariamente,
presentarse en la etapa postulatoria, salvo disposicin contra- aun cuando no se haya solicitado, sobre la existencia o no
ria; que debe concordarse con lo dispuesto en el artculo 364 de un cnyuge que resulte ms perjudicado de acuerdo a su
del cdigo adjetivo acotado, que establece la presentacin de apreciacin de los medios probatorios en los casos concretos, al
medios probatorios despus de la etapa postulatoria, pero solo que de existir le fijar una indemnizacin a cargo de la parte
en los procesos de conocimiento y abreviado, el que deber menos afectada, salvo que existan bienes que estime puedan
recaudarse con el escrito de apelacin o su absolucin, suje- adjudicrsele de modo que compense su mayor perjuicio; de-
tndose a las previsiones que informan los numerales primero biendo precisarse que en caso de que no se pueda determinar el
y segundo de este ltimo dispositivo; aspecto que no ha ocurri- cnyuge perjudicado, no existe obligacin en el juzgador de fijar
do en el caso de autos, pues el escrito ha sido presentado con indemnizacin alguna o adjudicacin preferente.
posterioridad y adems no existe pronunciamiento respecto de
(Casacin N 2178-2005-Lima, 10 de mayo de 2006).
la admisin conforme se informa en la parte final del aludido
dispositivo.
(Casacin N 308-2003-Ica, Sala Civil Transitoria de la Corte Que, el artculo 345-A del Cdigo Civil, en su segunda parte,
Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 31 de marzo
de 2004).
dispone que el juez velar por la estabilidad econmica del cn-
yuge que resulte perjudicado por la separacin de hecho, as
como la de sus hijos. Deber sealar una indemnizacin por
daos, incluyendo el dao personal u ordenar la adjudicacin
Que, en cuanto a la aplicacin indebida del artculo 350 del
preferente de bienes de la sociedad conyugal, independiente-
Cdigo Civil; la remisin del artculo 342 del cdigo sustantivo
mente de la pensin de alimentos que le pudiera corresponder.
resulta concordante con lo dispuesto en el segundo prrafo del
En este sentido, la segunda parte de la norma legal acotada
artculo 345-A del mismo cuerpo legal, reiterndose de este modo
establece dos supuestos: a) el deber del juez de velar por la
la obligacin del juez, que decrete la separacin de cuerpos, de
estabilidad econmica del cnyuge que resulte perjudicado por
fijar una pensin alimenticia a favor del cnyuge que resulta ms
la separacin de hecho, as como la de sus hijos; y, b) el deber
perjudicado como consecuencia de la separacin; bajo este ra-
del juez de: 1) sealar una indemnizacin por daos, incluyen-
zonamiento, el beneficio de la norma resultara aplicable en per-
do el dao personal; o, 2) ordenar la adjudicacin preferente
juicio del abandonado, como consecuencia de la separacin; [...]
de bienes de la sociedad conyugal independientemente de la
en consecuencia, al haberse configurado las causales acusadas
pensin de alimentos que le pudiera corresponder; []. Que,
por la recurrente resulta de aplicacin lo dispuesto en el inciso 1
segn se advierte, tal disposicin legal est orientada a preser-
del artculo 396 del Cdigo Procesal Civil.
var tanto la estabilidad econmica como la reparacin del dao
(Casacin N 2190-2003-Santa, Sala Civil Transitoria de la del cnyuge perjudicado, incluyendo el personal, que pudiera
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, 1 de junio de 2004). resultar como consecuencia de la separacin de hecho, no por

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

lo que se hubiera producido durante la vida matrimonial, como ms perjudicado de acuerdo a su apreciacin de los medios pro-
lo sostiene y alega la recurrente, supuesto que no es aplicable batorios en los casos concretos, fijando una indemnizacin a cargo
al presente caso; []. Que, resulta pertinente agregar que la de la parte menos afectada, salvo que existan bienes que estime
sala de mrito, analizando la transaccin que corre a fojas dos- puedan adjudicrsele de modo que compense su mayor perjui-
cientos treintisis, ha establecido que con posterioridad al pe- cio; debiendo precisarse que en caso de que no se pueda deter-
dido indemnizatorio antes aludido, ambas partes arribaron a un minar el cnyuge perjudicado, no existe obligacin en el juzga-
acuerdo sobre la separacin de bienes de la sociedad de ga- dor de fijar indemnizacin alguna o adjudicacin preferente [].
nanciales, en el cual justamente se convino que el inmueble Que, en el presente caso, la recurrente denuncia que la sala re-
ubicado en la avenida De la Rosa Toro nmero mil ciento cin- visora no se ha pronunciado sobre la indemnizacin a que se
cuenta, Urbanizacin Jacarand, San Luis, quedara a favor de refiere el artculo 345-A del Cdigo Civil, y que por el contrario,
la emplazada, adems se pactaron aspectos referidos al cum- reproduciendo los fundamentos de la sentencia apelada
plimiento de obligaciones alimentarias as como la disposicin (especficamente, su dcimo tercer considerando), el colegiado
de los bienes para cubrir las deudas sociales, con lo que se superior concluye errneamente que en el divorcio sustentado
atiende a la estabilidad econmica que precisa el artculo 345- en la causal de separacin de hecho no hay vctima que resarcir
A antes citado. y que, en todo caso, la indemnizacin no ha sido pedida formal-
(Casacin N 458-2004-Lima, Sala Civil Transitoria de la Cor-
mente por las partes. Tal conclusin de la Sala Superior es, en
te Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 31 de mayo efecto, errnea, pues interpretando correctamente el citado art-
de 2005). culo 345-A del Cdigo Civil, esta se encontraba en la obligacin
de apreciar, valorar y resolver de oficio el sealamiento de una
indemnizacin a favor del cnyuge que resulte ms perjudicado
Que, en efecto el artculo 345-A del Cdigo Civil, en su segun- con la separacin de hecho. Las circunstancias fcticas que
do y tercer prrafos, dispone textualmente: El juez velar por la motivaron el alejamiento de los cnyuges, aunque provengan de
estabilidad econmica del cnyuge que resulte perjudicado por un acuerdo mutuo de separacin, que no es el caso, no pueden
la separacin de hecho, as como la de sus hijos. Deber sealar ser interpretadas como una ausencia de perjuicio que implcita-
una indemnizacin por daos, incluyendo el dao personal u or- mente conlleva todo decaimiento del vnculo matrimonial, que
denar la adjudicacin preferente de bienes de la sociedad conyu- afecta a la institucin familiar y a sus integrantes, por tanto, a un
gal, independientemente de la pensin de alimentos que le pu- cnyuge ms que a otro.
diera corresponder. Son aplicables al cnyuge que resulte ms
perjudicado por la separacin de hecho las disposiciones conte- (Casacin N 1358-05-Lima, Sala Civil Transitoria de la Corte
nidas en los artculos 323, 324, 342, 343, 351 y 352, en Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 30 de octu-
cuanto sean pertinentes [] Que, interpretado dicho texto debe bre de 2006).
precisarse que por lo general todo decaimiento del vnculo matri-
monial implica perjuicio para ambos cnyuges que no lograron
consolidar una familia estable; de modo tal que, en procesos como [...] si existiendo una situacin de separacin de hecho y ha-
el de autos, los juzgadores deben pronunciarse necesariamente, biendo un cnyuge perjudicado por dicha separacin correspon-
aun cuando no se haya solicitado, cul de los cnyuges resulta de al juez velar por la estabilidad econmica del cnyuge que

104 105
Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

resulte perjudicado como lo prescribe el artculo 345-A del Cdi- Subcaptulo XIV
go Civil. Separacin convencional
(Casacin N 2590-2002-Tacna, Sala Civil Transitoria de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica, 4 de diciembre de 2002).

71. REQUISITOS PARA QUE SE DEMANDE EL DIVORCIO POR


69. EL JUEZ NO EST OBLIGADO A CONCEDER UNA INDEMNI- SEPARACIN CONVENCIONAL
ZACIN EN LA SEPARACIN DE HECHO
Que, al respecto cabe incidir, que en la separacin de cuerpos
Respecto al cargo contenido en el literal c, cabe advertir que la por mutuo disenso, ahora separacin convencional y divorcio ul-
norma denunciada no exige que el juzgador otorgue una indem- terior, previsto en el invocado inciso 11 del artculo 333 del Cdi-
nizacin; pues, el pedido de separacin por causal objetiva, como go Civil, se establece como requisito especial para su obtencin
es el caso sub examine, no constituye un hecho ilcito, sino el y la posterior disolucin del vnculo matrimonial, el acuerdo de
ejercicio regular de un derecho; por lo tanto, no genera la obliga- ambos cnyuges, respecto a todos los puntos que contiene la
cin de indemnizar. demanda.

(Casacin N 3647-2006-Lima, 16 de octubre de 2006). (Expediente N 632-99, Sala de Familia, Lima, 10 de mayo de
1999).

Que esta Sala Civil en acciones similares ha establecido que


tenindose en cuenta que el pedido de separacin por causales 72. LA CONVERSIN DE SEPARACIN CONVENCIONAL A DI-
objetivas no constituye un hecho antijurdico, no genera obliga- VORCIO SOLO CORRESPONDE A LOS CNYUGES
cin de reparacin, salvo prueba debidamente acreditada.
Que en los casos de separacin convencional luego de notifica-
(Casacin N 955-2006-San Martn, Sala Civil Permanente de da la sentencia y transcurrido el plazo correspondiente, cualquiera
la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, 14 de noviembre de los cnyuges puede pedir la disolucin del vnculo matrimo-
de 2006).
nial como se encuentra dispuesto en el artculo 354 del Cdigo
Civil; [] Que en el caso de autos se advierte que la a quo ha
70. LA CAUSAL DE SEPARACIN DE HECHO SE PUEDE FUN- emitido la sentencia que declara la disolucin del vnculo matri-
DAR EN HECHO PROPIO monial, sin que ninguno de los cnyuges lo haya solicitado, incu-
rriendo por ello en una nulidad insalvable.
Que, el inciso 12 del artculo 333 del Cdigo Civil, establece
(Expediente N 345-98, Lima, 14 de abril de 1998).
que en el caso de la causal de separacin de hecho, no resulta
de aplicacin lo previsto en el artculo 335 del citado Cdigo, en
cuanto establece que ninguno de los cnyuges puede fundar la
73. PLAZO DE CONVERSIN DE SEPARACIN CONVENCIONAL
demanda en hecho propio.
A DIVORCIO
(Casacin N 220-2004-Lima, Sala Civil Transitoria de la Cor-
te Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 1 de junio Que en los casos de separacin convencional luego de notifi-
de 2006). cada la sentencia y transcurrido el plazo correspondiente, cual-

106 107
Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VI: Causales de separacin de cuerpos y de divorcio

quiera de los cnyuges puede pedir la disolucin del vnculo que establece sin hacer distincin alguna que en los casos de
matrimonial como se encuentra dispuesto en el artculo 354 separacin o divorcio la patria potestad se ejerce por el padre o
del Cdigo Civil. la madre a la que se haya confiado a los hijos. [] Que, si bien
es cierto que solo procede la suspensin en el ejercicio de la
(Expediente N 345-98, Sala N 6, Lima, 14 de abril de 1998).
patria potestad en los casos establecidos en la ley, no es correc-
ta la afirmacin en el sentido que el ejercicio de la Patria Potes-
74. PATRIA POTESTAD EN LA SEPARACIN CONVENCIONAL tad se suspenda solo con carcter de sancin pues esto no fluye
de la simple lectura de las normas glosadas. [] Que, en conse-
Que, en los casos de separacin convencional, ambos padres cuencia, la resolucin recurrida incurre en error de interpretacin
mantienen el ejercicio de la patria potestad, al no constituir dicho al establecer que cuando se trata de una sentencia de separa-
ejercicio, acto disponible de los mismos, como s lo es la tenen- cin convencional, corresponde a ambos padres ejercer conjun-
cia, atributo de dicha institucin. tamente la Patria Potestad de sus hijos menores, debiendo en
cada caso concreto fijarse el rgimen concerniente al inters de
(Expediente N 932-97, Sala N 6, Lima, 3 de junio de 1997).
los hijos lo que ambos cnyuges acuerden.
(Casacin N 2096-97-Lima, Sala Civil Transitoria de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica, 16 de noviembre de 1998).
Que, consecuentemente, cuando se trata de una disolucin del
vnculo matrimonial basada en una sentencia de separacin con-
vencional, corresponde a ambos padres ejercer conjuntamente
la patria potestad de sus hijos menores, situacin distinta a los
casos de separacin o divorcio por causal o nulidad de matrimo-
nio, prevista en el artculo 340, concordante con el artculo 420
del cdigo sustantivo, en los que, como sancin legal, se sus-
pende de su ejercicio, en cuanto a los derechos que conlleva a
uno o ambos padres y se confa la misma al que ha obtenido la
separacin, el divorcio o la nulidad del matrimonio, a criterio del
juez atendiendo siempre al bienestar de los hijos.
(Expediente N 1547-97, Lima, 21 de julio de 1997).

Que, de conformidad con el segundo prrafo del artculo 345


del Cdigo Civil resulta de aplicacin a los casos de separacin
convencional lo dispuesto en el ltimo prrafo del artculo 340
del referido Cdigo en el que se establece que la patria potestad
se ejerce por el cnyuge al que se confan los hijos. []. Que,
igual disposicin se repite en el artculo 420 del mismo Cdigo

108 109
Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VII: Aspectos procesales del divorcio y separacin de cuerpos

Captulo VII
Aspectos procesales del divorcio y de la
separacin de cuerpos

1. FIN ESENCIAL DE LA DEMANDA DE DIVORCIO POR


CAUSAL
[E]l fin esencial de la demanda de divorcio por causal es la diso-
lucin del vnculo matrimonial, alcanzando su objetivo con la apro-
bacin de la Superior Sala Civil, al absolver la consulta en caso
de no ser apelada, pues aunque en primera instancia se haya
obtenido sentencia que separe la pretensin incoada, hasta que
no se cumpla con esta exigencia de orden legal en la Corte, los
justiciables continuarn an casados.
(Expediente N 264-94, Sala Civil, Lima).

2. LEGITIMIDAD PARA OBRAR PARA SOLICITAR EL DIVORCIO


Que, por la institucin del divorcio uno o ambos cnyuges de
acuerdo a ley en este ltimo caso luego de realizada la separa-
cin convencional pueden acudir al rgano jurisdiccional a fin de
que se declare la disolucin del vnculo matrimonial civil existente
entre ellos conforme es de entenderse del artculo 384 del Cdigo
Civil, concordado con los artculos 349, 333 y 354 de ese mismo
texto normativo. [...]. Que en ese marco (descartados los casos en
que se solicita el divorcio luego de decretada la separacin de
cuerpos) debe precisarse que pueden presentarse las siguientes
posibilidades: I) Que accione el cnyuge perjudicado alegando que

110 111
Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VII: Aspectos procesales del divorcio y separacin de cuerpos

su consorte ha incurrido en causales de inconducta, que se 4. NATURALEZA PERSONALSIMA DE LA DEMANDA DE DIVOR-


enmarcan dentro de la teora denominada del divorcio-sancin, CIO
que se hallan contempladas en los acpites primero al sptimo y
dcimo del artculo 333 del Cdigo Civil; II) Que accione el cnyu- [T]ratndose la accin procesal de divorcio de una de naturale-
ge ya no perjudicado, sino aquel que busca solucionar una situa- za personalsima, hace que se extinga irremediablemente la ac-
cin conflictiva siempre y cuando no se base en hecho propio, cin por muerte de uno de los litigantes.
supuestos regulados en los incisos 8, 9 y 11 del artculo 333 cita- (Expediente N 264-94, Sala Civil, Lima, Dictamen N 153-94-
do, que se hayan justificados por la teora conocida como divor- MP-FSC).
cio-remedio; y, III) Que accione cualquiera de los cnyuges, en
busca de solucionar al igual que en el caso anterior, una situacin
conflictiva, caso que contempla el inciso 12 del multicitado artculo 5. EXTINCIN DEL PROCESO DE DIVORCIO POR MUERTE DE
333 y que tambin pertenece a la teora del divorcio remedio, en UNO DE LOS CNYUGES
el que se busca no un culpable sino enfrentar una situacin en que Es casi opinin unnime de quienes estudian el tema, que la
se incumplen los deberes conyugales. muerte fsica o material o biolgica pone fin a toda relacin jurdi-
(Casacin N 606-2003-Sullana, Sala Civil Transitoria de la ca fundada sobre elementos personales y, por consiguiente, tam-
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 1 de bin al matrimonio. Si bien las constituidas relaciones de dere-
diciembre de 2003). cho y la capacidad civil que las produjo pueden subsistir despus
del deceso, aunque vare la persona, la extincin de ella y la
desaparicin de sus atributos convierten al matrimonio contrado
3. INTERVENCIN EN EL PROCESO DE DIVORCIO DEL MINIS- por esta en uno disuelto por razn de causa modificativa de la
TERIO PBLICO capacidad jurdica.
Que como establece el artculo 113 del Cdigo Procesal Civil, (Expediente N 264-94, Sala Civil, Lima, Dictamen N 153-94-
el Ministerio Pblico interviene en el proceso, como parte, como MP-FSC).
tercero con inters y como dictaminador, y la Ley Orgnica del
Ministerio Pblico, en su artculo 89-A, establece entre las atri-
buciones del fiscal superior de familia, emitir dictamen en los pro- [L]a muerte pone fin a la personalidad y es causa natural de la
cesos a que se refieren los incisos 1 al 5 del artculo 85 de la disolucin del vnculo matrimonial, que de ocurrir en los procesos
misma ley, entre los que figura el divorcio cuando hay menores como el que nos ocupa, sustrae la pretensin del mbito jurisdic-
interesados, no obstante lo cual en el inciso b del mismo artculo cional, tanto en su razn de ofensa, como en su objeto de efecto
89-A establece que el dictamen ser meramente ilustrativo y su querido, resultando inoficioso verificar si se han cometido errores
omisin no causar nulidad procesal en los casos que expresa- in procedendo o in iudicando en aquello que ya no existe.
mente seale la ley [] en consecuencia, por aplicacin de las
(Expediente N 264-94, Sala Civil, Lima, Dictamen N 153-94-
normas procesales citadas, y las propias disposiciones del Mi- MP-FSC).
nisterio Pblico, la omisin en notificar al seor fiscal superior no
constituye vicio sancionable.
(Casacin N 1323-2004-Tumbes, Sala Civil Permanente de la Que el fallecimiento de uno de los cnyuges disuelve el vnculo
Corte Suprema de Justicia, 16 de agosto de 2005). conyugal y la sociedad de gananciales; que en el presente caso

112 113
Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VII: Aspectos procesales del divorcio y separacin de cuerpos

el actor falleci el trece de febrero de mil novecientos ochentinueve en esa disposicin ni en otra la sucesin procesal de los agen-
conforme a la partida de defuncin de fojas noventinueve, hecho tes litigantes, instituto que s es operativo en el caso de la nuli-
sucedido antes que quede consentida o ejecutoriada la senten- dad de matrimonio, en aplicacin del tenor literal del artculo
cia de primera instancia, que amparaba el divorcio por la causal 278 del mismo Cdigo Civil. Pretender siquiera una aproxima-
de abandono injustificado del hogar conyugal; que siendo la ac- cin entre la naturaleza y alcances del divorcio con la nulidad
cin de divorcio de carcter personal se extingue esta con el fa- de matrimonio es ciertamente un despropsito que debe
llecimiento referido, por lo que dicha accin no puede proseguir rechazarse.
al haberse ya quedado disuelto el vnculo y la sociedad legal,
(Expediente N 264-94, Sala Civil, Lima, Dictamen N 153-94-
que en este orden [...] solo pueden tener efectos con relacin al MP-FSC).
nombramiento de defensor de herencia hasta que se ha dictado
la resolucin que es materia del grado.
(Expediente N 1461-91-Junn, Lima, 9 de marzo de 1992).
[S]i bien es cierto nuestro ordenamiento civil no ha previsto ex-
presamente si la accin de divorcio se transmite o no a los here-
deros del causante, de ello no se concluye que le sea aplicable la
6. VARIACIN DE LA PRETENSIN DE DIVORCIO
regla de excepcin contenida en los artculos 268 y 269 del
Que reiterada jurisprudencia de la Corte Suprema de la Rep- Cdigo Civil, en la que s expresamente se faculta a los herede-
blica ha admitido la posibilidad de que los cnyuges varen su ros continuar con la accin de nulidad iniciada por el causante,
demanda y o reconvencin de divorcio por causal en una de se- mxime si el artculo IV del Ttulo Preliminar del acotado cuerpo
paracin convencional. [...]. Que, si los cnyuges acuerdan va- sustantivo, prohbe la aplicacin analgica y que adems se tra-
riar pretensin a una de separacin convencional en la audiencia ta de acciones de naturaleza y rgimen legal distintos.
de conciliacin esta debe sujetarse a lo dispuesto en el (Expediente N 264-94, Sala Civil, Lima).
Subcaptulo Segundo sobre Separacin Convencional y Divorcio
Ulterior, para dichos efectos deben los cnyuges de acordar ade-
ms de la separacin convencional, los otros puntos materia de 8. FACULTAD DEL JUEZ PARA DECLARAR LA SEPARACIN DE
la propuesta de convenio, como lo prescribe imperativamente el CUERPOS Y NO EL DIVORCIO SOLICITADO
artculo 575 del Cdigo Procesal Civil, a saber la regulacin de
los regmenes del ejercicio de la patria potestad, de alimentos y Que si bien el artculo 358 del Cdigo Civil establece que aun-
de liquidacin de la sociedad de gananciales. que la demanda o la reconvencin tenga por objeto el divorcio
el juez puede declarar la separacin si parece probable que los
(Expediente N 2577-96, Sala N 6, Lima, 3 de febrero de 1997).
cnyuges se reconcilien; que en el caso de autos no se ha acre-
ditado la probabilidad de tal reconciliacin; que, por otro lado, el
criterio jurisprudencial tiene establecido que puede hacerse uso
7. NO SUCESIN PROCESAL EN EL PROCESO DE DIVORCIO
de la facultad que contempla el indicado artculo cuando se han
El artculo 334 del cuerpo de leyes citado, aplicable al divor- acreditado las causales o una de las causales; que, sin embar-
cio por disposicin de su artculo 355, establece que la accin go en el caso de autos ninguna de las causales deviene funda-
de separacin corresponde a los cnyuges, no previndose ni da; que, por ltimo el solo transcurso de una separacin de

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VII: Aspectos procesales del divorcio y separacin de cuerpos

hecho no puede dar lugar a la aplicacin del artculo 358 del me an que no fue solicitada. []. Que, en consecuencia no
cdigo sustantivo. resulta aplicable al caso de autos la norma contenida en el art-
culo 358 del Cdigo Civil, ya que las causales invocadas para el
(Dictamen N 961-90, Lima, 22 de octubre de 1990).
divorcio no se han probado.
(Casacin N 454-96-La Libertad, Lima, 26 de agosto de 1996).
Que la separacin de los casados de acuerdo con el precitado
dispositivo legal, el juzgador tiene la facultad de declarar la sim-
ple separacin de cuerpos, aunque la demanda o la reconven- 9. ELEVACIN EN CONSULTA DE LA SENTENCIA QUE DECLA-
cin tenga por objeto el divorcio vincular. [...]. Que, para que el RA LA DISOLUCIN DEL VNCULO MATRIMONIAL
juez vare y resuelva declarando cosa distinta de lo solicitado por
Que, al no ser apelada la sentencia que declara la disolucin
las partes litigantes tiene que mediar circunstancias, que por
del vnculo del matrimonio, esta es elevada en consulta confor-
mandato de la ley, le permitan hacer tal variacin, a condicin de
me a lo establecido en el artculo 359 del Cdigo Civil; asimis-
que al juzgador se le presente el caso de la probabilidad de re-
mo, es elevada en consulta por cuanto el demandado en el pre-
conciliacin posterior entre los cnyuges. []. Que, en el caso
sente proceso ha estado representado por curador procesal, tal
de autos se advierte que entre el demandante y la cnyuge
como lo dispone el inciso 2 del artculo 408 del Cdigo Proce-
reconviniente, existen varios juicios que se han entablado, lo que
sal Civil.
ha trado como consecuencia, una situacin de desarmona y
resentimientos mutuos que no propician una reconciliacin ulte- (Expediente N 2538-98, Sala de Familia, Lima, 15 de diciem-
rior entre ambos; que, sin embargo, resulta obvio que para que bre de 1998).
el juzgador pueda hacer uso de dicha potestad legal, la causal o
causales que se invocan como fundamento tienen que haberse
acreditado para obtener el divorcio, presupuestos que no se han Que en nuestro ordenamiento jurdico est establecido que si
dado en la presente litis conforme se ha pronunciado el juez de no se apela de la sentencia que declara el divorcio, dicha resolu-
Primera Instancia, por lo que deviene en errnea la interpreta- cin ser consultada, conforme lo establece el artculo 359 del
cin del artculo 358 del Cdigo Civil, resultando amparable el Cdigo Civil.
recurso en este extremo.
(Expediente N 409-98, Sala N 6, Lima, 20 de abril de 1998).
(Casacin N 85-96-Lima, 19 de noviembre de 1996).

A que el Cdigo Civil, en su artculo 359, dispone que si no se


Que, la norma antes citada (artculo 358) establece que aun-
apela de la sentencia que declara el divorcio, ser consultada.
que en la demanda o la reconvencin tenga por objeto el divor-
[...]. A que, en tal sentido, la sentencia que no declara el divorcio,
cio, el juez solo puede declarar la separacin si parece probable
esto es, la que declara infundada la demanda de divorcio que se
que los cnyuges se reconcilien, empero en la presente causa el
haya interpuesto, no es objeto de consulta, sino de apelacin por
demandante no ha probado los hechos que alega para la obten-
quien puede considerarse agraviado con dicho fallo.
cin del divorcio; que al no haberse probado el actor su preten-
sin, no puede disponerse la separacin de los cnyuges, mxi- (Expediente N 3467-96, Sala N 6, Lima, 6 de mayo de 1997).

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Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VII: Aspectos procesales del divorcio y separacin de cuerpos

10. CONSULTA DE LA SENTENCIA DE DIVORCIO, NO APE- 12. DIVORCIO POR CAUSAL: NO SE SUSPENDE EL PLAZO DE
LACIN PRESCRIPCIN

Que, el artculo 359 del Cdigo Civil dispone que si no se Que, el inciso 1 del artculo 2001 del mencionado cuerpo legal,
apela de la sentencia que declara el divorcio ser consultada. fija la prescripcin de la accin personal de manera genrica a
[]. Que, esa es la situacin del proceso, porque al no ser ape- los diez aos, salvo las excepciones que seala la misma norma,
lada la sentencia que declar fundada la demanda de divorcio respecto a determinadas acciones que tiene un plazo de pres-
se elev en consulta al superior. []. Que, a pesar de ello la cripcin ms breve. Sexto: Que, la sociedad de gananciales se
Sala Civil que conoci la consulta, desnaturalizando el proceso encuentra conformada por el conjunto de bienes sociales y bie-
consider que se trataba de una apelacin y resolvi como tal, nes propios de cada cnyuge, constituyndose en un mecanis-
revoc la apelada y reformndola declar infundada la deman- mo de regulacin de dicho patrimonio. []. Que en tal sentido,
da. []. Que, el artculo 364 del Cdigo Procesal Civil, esta- debe sealarse que el plazo prescriptorio a que se refiere el art-
blece que el recurso de apelacin tiene por objeto que el rgano culo 1994, inciso 2 del Cdigo Civil, resulta aplicable a las accio-
jurisdiccional superior examine, a solicitud de parte o de ter- nes in rem, esto es, a una accin de naturaleza distinta a la que
cero legitimado la resolucin que le produzca agravio, con el se debate en el presente proceso, como lo es la de divorcio por
propsito de que sea anulada o revocada, total o parcialmen- causal, razn por la cual, la norma denunciada no resulta aplica-
te. []. Que, la situacin de la consulta es diferente, porque ble al presente caso.
se eleva el expediente para que la sentencia de primera ins-
(Casacin N 145-2001-Hunuco, Sala Civil Permanente de la
tancia sea aprobada o desaprobada. []. Que, al considerar Corte Suprema de Justicia de la Repblica, 31 de mayo de 2002).
la sentencia de vista, que ha existido apelacin; es decir, que
la demanda no estaba conforme con la sentencia de primera
instancia, cuando la realidad es que consinti ello, se ha incu-
13. VA PROCEDIMENTAL DEL DIVORCIO POR CAUSAL
rrido en la causal de nulidad contemplada en el artculo 171
del Cdigo Procesal Civil. Que, dentro del mismo contexto se determina que la pretensin
versa sobre un divorcio por causal cuya va procedimental es la
(Casacin N 3154-98, La Libertad, 25 de junio de 1999).
de conocimiento, proceso contencioso que para el cmputo del
plazo legal del emplazamiento por edictos deben estar regulado
por los artculos 435 y 479 del Cdigo Procesal Civil, dispositi-
11. CONCLUSIN DEL PROCESO DE DIVORCIO vos legales que determinan que los plazos que se computan para
Que en nuestro ordenamiento procesal, la accin de divorcio el emplazamiento al demandado que se ignora su domicilio es
solo concluye, cuando el divorcio amparado en primera instan- de sesenta das dentro del pas ... (sic), siendo ello as el plazo
cia, es aprobado por la Sala Civil y solo entonces produce sus de cmputo culminaba el veintiuno de diciembre de dos mil, que
efectos jurdicos. no obstante ello de forma antelada a dicho trmino seis de di-
ciembre de dos mil, el juzgado civil resuelve nombrar curador
(Expediente N 264-94, Sala Civil, Lima). procesal a la emplazada en la creencia que esta no absolvi la

118 119
Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VII: Aspectos procesales del divorcio y separacin de cuerpos

demanda dentro del plazo de ley, vulnerndose de esta forma el blecido por ley, este se extingue y por ende la accin; que siendo
debido proceso. as, no se configuran los cargos denunciados, habiendo cumpli-
do la Sala con valorar las pruebas en forma conjunta en con-
(Casacin N 947-2002-Tacna, 13 de octubre de 2003, Sala Ci-
vil de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica). gruencia con los hechos invocados.
(Casacin N 3215-2007-Puno, 20 de julio de 2007).

14. ACREDITACIN DE LAS CAUSALES DE DIVORCIO


Que corresponde al cnyuge que alega la o las causales de Que, en efecto, la denuncia sobre interpretacin errnea del
divorcio imputable a su consorte acreditar los hechos que las artculo 339 del Cdigo Civil que establece un plazo para ha-
sustentan. cer valer un derecho, es una norma de carcter procesal, no
solo porque se le vincula al transcurso del tiempo sino por cuanto
(Expediente N 566-97, Sala N 6, Lima, 30 de septiembre de su naturaleza jurdica es la de un medio de extincin de dere-
1997).
chos subjetivos emergidos de una relacin jurdica con el ca-
rcter de deducibles, y por ello, si no se ejercita en el plazo previa-
mente establecido se extingue el derecho y por ende la accin que
15. CADUCIDAD DE LAS CAUSALES DE DIVORCIO
de l deriva. []. Que, siendo as, no es amparable la denuncia de
Que, el artculo 339 del Cdigo Civil, regula el plazo de caduci- interpretacin errnea respecto de una norma de naturaleza pro-
dad para las causales de separacin de cuerpos, estableciendo cesal, categora que tiene el artculo indicado del Cdigo Civil,
que la accin basada en el artculo 333, incisos 1, 3, 9, 10, cadu- denuncia que solo est reservada para las normas de carcter
ca a los seis meses de conocida la causa por el ofendido, y en sustantivo; en consecuencia, no se ha incurrido en la causal de
todo caso, a los cinco aos de producida; la que se funda en los casacin invocada, correspondiendo a esta Sala resolver de
incisos 2 y 4, caduca a los seis meses de producida la causa; en acuerdo al artculo 397 del Cdigo Procesal Civil.
los dems casos, la accin est expedita mientras subsistan los (Casacin N 3059-98-La Libertad, Sala Civil Permanente de
hechos que la motivan. la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, Lima, 21 de mayo
de 1999).
(Casacin N 550-2004-Chimbote, Sala Civil Transitoria de la
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 30 de
septiembre de 2005).
16. SUPLETORIEDAD

Que, aun cuando el colegiado, refirindose a las causales de Que, conforme al artculo 355 del Cdigo Civil, son aplicables
violencia fsica y psicolgica, as como la de injuria grave, las al divorcio las reglas contenidas en los artculos 334 a 349 del
considera acreditadas; sin embargo, concluye en que no las citado Cdigo, en cuanto sean pertinentes, lo que incluye el art-
ampara por haber operado la caducidad de las mismas en apli- culo 339 referido al plazo de caducidad.
cacin del artculo 339 del cdigo sustantivo estimando los pla- (Casacin N 550-2004-Chimbote, Sala Civil Transitoria de la
zos de caducidad de la accin como perentorios y fatales, de tal Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 30 de
manera que si no se hace valer el derecho dentro del plazo esta- septiembre de 2005).

120 121
Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VII: Aspectos procesales del divorcio y separacin de cuerpos

17. ACUMULACIN ORIGINARIA DE PRETENSIONES cnyuges o de estos con sus hijos o de la sociedad conyugal,
que directamente deban resultar afectadas como consecuencia
Que, el artculo 483 del acotado cuerpo procesal dispone que, de la pretensin principal de separacin de cuerpos y/o divorcio.
salvo que existiera decisin judicial firme, deben acumularse a la [...] Bajo ese contexto, se tiene que en los procesos de separa-
pretensin principal de separacin o divorcio, las pretensiones cin de cuerpos o divorcio por causal especfica, la acumulacin
de alimentos, tenencia y cuidado de los hijos, suspensin o pri- originaria de las pretensiones accesorias indicadas en el consi-
vacin de la patria potestad, separacin de bienes gananciales y derando precedente, sern viables siempre y cuando no exista
las dems relativas a derechos u obligaciones de los cnyuges o sentencia firme en aquellos procesos en que se ventilen en for-
de estos con sus hijos o de la sociedad conyugal, que directa- ma autnoma tales pretensiones; empero, si respecto de dichas
mente deban resultar afectadas como consecuencia; de la pre- pretensiones accesorias debatidas en forma autnoma en otros
tensin principal; [...] que, la norma citada es una norma impera- procesos hubiere recado una sentencia judicial que qued con-
tiva que se encuentra directamente relacionada con la afecta- sentida, entonces, ser posible su acumulacin originaria en la
cin de derechos de los menores habidos dentro del matrimonio demanda respectiva a la pretensin principal de separacin de
y el estado de los bienes gananciales, y cuya finalidad es salva- cuerpos o divorcio por causal especfica, siempre que se pro-
guardar del libre albedro de las partes la decisin que debe ponga la variacin de las indicadas pretensiones accesorias.
adoptarse respecto del destino de aquellos, de tal forma que cons-
tituye un deber y no una facultad su acumulacin en calidad de (Casacin N 2753-2006-La Libertad, 29 de septiembre de 2006,
pretensiones accesorias a la demanda principal de divorcio o de Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica).
separacin de cuerpos, segn corresponda y, por tanto, deben
tener su correlato en el pronunciamiento final que ampare la de-
manda. Tal razonamiento concuerda con lo previsto en los art-
culos 340, 342, 343, 350, 352, 353 y 355 del Cdigo Civil, 18. PRETENSIONES ACCESORIAS EN EL PROCESO DE
que regulan los efectos de la declaracin de divorcio con respec- DIVORCIO
to a la custodia y alimento de los hijos, los alimentos de los cn- Que segn el anlisis del artculo 483 del Cdigo Procesal Civil
yuges, as como sus derechos gananciales y hereditarios. se puede establecer que en los procesos de separacin de cuer-
(Casacin N 1940-03-Piura, Sala Civil Transitoria de la Cor- pos o divorcio por causal especfica el actor debe proponer en la
te Suprema de Justicia de la Repblica, 21 de abril de 2004). demanda la acumulacin de las pretensiones que, en relacin
con la principal de separacin o divorcio, tiene la calidad de ac-
cesorias, tales como: alimentos, tenencia, suspensin o priva-
Que, segn el anlisis del artculo 483 del Cdigo Procesal cin de la patria potestad, distribucin de gananciales y otras
Civil se puede establecer que en los procesos de separacin de pretensiones concernientes a derechos y obligaciones de los
cuerpos o divorcio por causal especfica el actor debe proponer cnyuges o de estos con sus hijos o de la sociedad conyugal,
en la demanda la acumulacin de las pretensiones que, en rela- que directamente deban resultar afectadas como consecuencia
cin con la principal de separacin o divorcio, tienen la calidad de de la pretensin principal de separacin de cuerpos y/o divorcio.
accesorias, tales como: alimentos, tenencia, suspensin o priva- [S]e tiene que en los procesos de separacin de cuerpos o divor-
cin de la patria potestad, distribucin de gananciales y otras cio por causal especfica, la acumulacin originaria de las pre-
pretensiones concernientes a derechos y obligaciones de los tensiones accesorias indicadas en el considerando precedente,

122 123
Divorcio y separacin de cuerpos Cap. VII: Aspectos procesales del divorcio y separacin de cuerpos

sern viables siempre y cuando no exista sentencia firme en aque-


llos procesos en que se ventilen en forma autnoma tales pre-
tensiones; empero, si respecto de dichas pretensiones acceso-
rias debatidas en forma autnoma en otros procesos hubiere
recado una sentencia judicial que qued consentida, entonces,
ser posible su acumulacin originaria en la demanda respecti-
va a la pretensin principal de separacin de cuerpos o divorcio
NDICE DE
por causal especfica, siempre que se proponga la variacin de JURISPRUDENCIA CITADA
las indicadas pretensiones accesorias [].
(Casacin N 2753-2006-La Libertad, Sala Civil Transitoria
de la Corte Suprema de Justicia, El Peruano, 31 de enero de CASACIONES DE LA CORTE SUPREMA DE
2007). JUSTICIA DE LA REPBLICA

Casacin N 85-96-Lima, 19 de noviembre de 1996 p. 116


Casacin N 454-96-La Libertad, Lima, 26 de agosto de 1996 p. 117
Casacin N 836-96-Lima, Sala Civil de la Corte Suprema
de Justicia, 30 de enero de 1998 pp. 12, 18 y 19
Casacin N 1288-96-La Libertad, Sala Civil de la Corte
Suprema de Justicia, Lima, 21 de julio de 1998 p. 42
Casacin N 1673-96-Lima, 30 de abril de 1998 pp. 16 y 17
Casacin N 207-T-97-Lambayeque, Sala Civil Transitoria
de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, Lima,
11 de noviembre de 1997 p. 47
Casacin N 719-97-Lima, Sala Civil Permanente de la
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, Lima,
23 de octubre de 1998 pp. 12, 21, 28, 31 y 33
Casacin N 979-97-Lima, Sala Civil Permanente de la Corte
Suprema de Justicia, El Peruano, 11 de julio de 1998 p. 44
Casacin N 2095-97-Lima, Sala Civil de la Corte Suprema
de Justicia de la Repblica, 2 de septiembre de 1998 p. 72
Casacin N 2096-97-Lima, Sala Civil Transitoria de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica, 16 de noviembre
de 1998 p. 109
Casacin N 2241-97-Lima, Sala Civil Permanente de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica, 3 de septiembre

124 125
Divorcio y separacin de cuerpos ndice de jurisprudencia citada

de 1998 p. 48 de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica,


Casacin N 577-98-Lima, Sala Civil Permanente de la 31 de mayo de 2002 p. 119
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, 16 de Casacin N 2090-01-Hunuco, Sala Civil Transitoria
octubre de 1998 pp. 61 y 62 de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica,
Lima, 13 de diciembre de 2001 pp. 41 y 68
Casacin N 1431-98-Tacna, Sala Civil de la Corte
Suprema de Justicia, 29 de abril de 1999 pp. 70 y 71 Casacin N 2239-2001-Lima, Sala Civil Permanente
de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica,
Casacin N 3059-98-La Libertad, Sala Civil Permanente
El Peruano, 31 de enero de 2003 pp. 9, 55, 57, 58 59 y 60
de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica,
Lima, 21 de mayo de 1999). p. 121 Casacin N 3006-2001-Lima, 6 de febrero de 2002 pp. 11, 27 y 65
Casacin N 3065-98-Junn, Sala Civil Permanente de la Casacin N 3505-2001-Piura, Sala Civil Permanente
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, 13 de de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica,
junio de 1999 p. 31 30 de septiembre de 2002 p. 32
Casacin N 3154-98, La Libertad, 25 de junio de 1999 p. 118 Casacin N 3689-2001-Lambayeque, Sala Civil
Permanente de la Corte Suprema de Justicia,
Casacin N 01-99-Sullana, Sala Civil Permanente de la 23 de octubre de 2002 p. 27
Corte Suprema de Justicia, El Peruano, 31 de agosto
de 1999 pp. 52 y 57 Casacin N 424-2002-Huaura, Sala Civil Transitoria
de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica,
Casacin N 957-99-Ica, Sala Civil Permanente de la 27 de noviembre de 2002 p. 63
Corte Suprema de Justicia de la Repblica,
El Peruano, 26 de diciembre de 1999 pp. 13, 28 y 37 Casacin N 947-2002-Tacna, 13 de octubre de 2003,
Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia de
Casacin N 1930-99-La Libertad, Sala Civil Transitoria la Repblica p. 120
de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica p. 22
Casacin N 1120-2002-Puno, Sala Civil Transitoria
Casacin N 34-2000, Sala Civil Transitoria de la Corte de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica,
Suprema de Justicia de la Repblica, Lima, 28 de El Peruano, 31 de marzo de 2003 pp. 77, 78, 79, 82, 87 y 92
abril de 2000 p. 59
Casacin N 2590-2002-Tacna, Sala Civil Transitoria
Casacin N 746-00-Lima, Sala Civil Transitoria de la de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica,
Corte Suprema de Justicia, El Peruano, 30 de 4 de diciembre de 2002 p. 106
noviembre de 2000 p. 68 Casacin N 308-2003-Ica, Sala Civil Transitoria de
Casacin N 1015-00-Lima, Sala Civil Permanente de la la Corte Suprema de Justicia de la Repblica,
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, Lima, El Peruano, 31 de marzo de 2004 pp. 11, 40, 85 y 102
23 de octubre de 2000 p. 100 Casacin N 606-2003-Sullana, Sala Civil Transitoria
Casacin N 3730-2000-Lima, 12 de abril de 2001, Sala de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica,
Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia El Peruano, 1 de diciembre de 2003 pp. 86, 91 y 112
de la Repblica p. 15 Casacin N 802-2003-Chincha, El Peruano, 3 de mayo
Casacin N 112-01-Lima, Sala Civil Transitoria de la de 2004 p. 22
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, 17 de Casacin N 958-03-Puno, 12 de septiembre de 2003,
agosto de 2001 pp. 49 y 50 Sala Civil Transitoria Corte Suprema de Justicia
Casacin N 145-2001-Hunuco, Sala Civil Permanente de la Repblica p. 80
Casacin N 1544-03-Santa, Sala Civil Transitoria de la

126 127
Divorcio y separacin de cuerpos ndice de jurisprudencia citada

Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Casacin N 1323-2004-Tumbes, Sala Civil Permanente


Peruano, 30 de abril de 2004 pp. 38, 78 y 98 de la Corte Suprema de Justicia, 16 de agosto de
Casacin N 1640-03-Lima, Sala Civil Transitoria 2005 p. 112
de la Corte Suprema de Justicia, 20 de abril Casacin N 1618-2004-Ica, Sala Civil Transitoria de la
de 2004 p. 69 Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El
Casacin N 1807-2003-Ayacucho, Sala Civil Peruano, 30 de noviembre de 2006 pp. 82 y 85
Permanente de la Corte Suprema de Justicia Casacin N 2263-2004-Junn, Sala Civil Permanente de
de la Repblica, El Peruano, 28 de febrero la Corte Suprema de Justicia de la Repblica El
de 2005 p. 46 Peruano, 1 de marzo de 2006 pp. 79, 85 y 100
Casacin N 1940-03-Piura, Sala Civil Transitoria de Casacin 784-2005-Lima, Sala Civil transitoria de la
la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, Corte Suprema de Justicia, 14 de marzo de 2006 p. 78
21 de abril de 2004 p. 122 Casacin N 1358-05-Lima, Sala Civil Transitoria de la
Casacin N 2020-2003-Lambayeque, Sala Civil Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El
Transitoria de la Corte Suprema de Justicia, Peruano, 30 de octubre de 2006 pp. 9, 11, 40 y 105
El Peruano, 30 de noviembre de 2004 p. 95 Casacin N 1406-2005-Lima, 24 de julio de 2006, Sala
Casacin N 2190-2003-Santa, Sala Civil Transitoria Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia
de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, de la Repblica pp. 33, 35 y 36
El Peruano, 30 de septiembre de 2004 pp. 99 y 102 Casacin N 1578-05-Lambayeque, Sala Civil Transitoria
Casacin N 2548-2003-Lima, Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica,
de la Corte Suprema de Justicia, El Peruano, El Peruano, 2 de octubre de 2006 p. 97
30 de noviembre de 2004 pp. 90, 92 y 101 Casacin N 2119-2005-Lambayeque, El Peruano, 2 de
Casacin N 2821-2003-Huaura, Sala Civil Permanente octubre de 2006 p. 17
de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, Casacin N 2178-2005-Lima, 13 de marzo de 2007,
El Peruano, 28 de febrero de 2005 pp. 87 y 98 Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de
Justicia de la Repblica pp. 24 y 83
Casacin N 157-2004-Cono Norte, Sala Civil Permanente
de la Corte Suprema de Justicia, 2 de junio de 2005 p. 88 Casacin N 2178-2005-Lima, 10 de mayo de 2006 pp. 24, 90 y 103
Casacin N 220-2004-Lima, Sala Civil Transitoria de la Casacin N 2294-2005-Lima, Sala Civil Transitoria de
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El la Corte Suprema de Justicia de la Repblica,
Peruano, 1 de junio de 2006 pp. 79, 88, 89 y 106 15 de mayo de 2006 p. 84
Casacin N 283-2004-Ancash, 23 de agosto de 2004 p. 25 Casacin N 2353-2005-La Libertad, Sala Civil
Permanente de la Corte Suprema de Justicia,
Casacin N 458-2004-Lima, Sala Civil Transitoria de El Peruano, 1 de agosto de 2006 p. 81
la Corte Suprema de Justicia de la Repblica,
El Peruano, 31 de mayo de 2005 p. 104 Casacin N 2562-2005-Lima, Sala Civil Transitoria de
la Corte Suprema de Justicia de la Repblica,
Casacin N 550-2004-Chimbote, Sala Civil Transitoria 24 de mayo de 2006 p. 57
de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica,
El Peruano, 30 de septiembre de 2005 pp. 41, 42, 43, 44, 120 y 121 Casacin N 2871-2005-Lima, Sala Civil Permanente de
la Corte Suprema de Justicia, El Peruano, 31 de
enero de 2007 pp. 73, 74 y 77

128 129
Divorcio y separacin de cuerpos ndice de jurisprudencia citada

Casacin N 3116-2005-Cono Norte, 4 de julio de 2006, Expediente N 2079-90 Callao, 28 de junio de 1991 p. 61
Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Expediente N 1461-91-Junn, Lima, 9 de marzo de 1992 p. 114
Justicia de la Repblica p. 23
Expediente N 2562-91, Resolucin N 17, Lima,
Casacin N 212-2006-Lima, Sala Civil Transitoria de 21 de mayo de 1992 p. 64
la Corte Suprema de Justicia de la Repblica,
31 de julio de 2006 pp. 76 y 94 Expediente N 626-93-Callao, 30 de julio de 1993 p. 56
Casacin N 238-2006-Lambayeque, 31 de julio de 2006 p. 98 Expediente N 1025-93-Lima, 23 de diciembre de 1993 p. 13
Casacin N 955-2006-San Martn, Sala Civil Permanente Expediente N 264-94, Sala Civil, Lima pp. 10, 111 , 115 y 118
de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, Expediente N 1120-95, Lima, 10 de noviembre de 1995 p. 54
14 de noviembre de 2006 p. 106 Expediente N 2577-96, Sala N 6, Lima, 3 de febrero
Casacin N 1518-2006-Lima, Sala Civil Transitoria de de 1997 p. 114
la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, 6
Expediente N 3392-96, Sala N 6, Lima, 13 de enero
de marzo de 2007 pp. 67 y 93
de 1997 p. 51
Casacin N 1658-2006-Lima, 7 de agosto de 2006 96
Expediente N 3467-96, Sala N 6, Lima, 6 de mayo
Casacin N 2719-2006-Lima, 29 de septiembre de 2006, de 1997 p. 117
Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de
Expediente N 3532-96, Sala N 6, Lima, 31 de marzo
Justicia de la Repblica p. 83
de 1997 pp. 40, 68
Casacin N 2753-2006-La Libertad, 29 de septiembre de
Expediente N 224-97, Sala N 6, Lima, 1 de septiembre
2006, Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de
de 1997 pp. 51 y 63.
Justicia de la Repblica pp. 123 y 124
Expediente N 442-97, Sala N 6, Lima, 3 de abril de 1997 pp. 18, 20. y 32
Casacin N 3647-2006-Lima, 16 de octubre de 2006 p. 106
Expediente N 532-97, Sala N 6, Lima, 21 de mayo de 1997 pp. 12, 19 y70
Casacin N 5166-2006-Cusco, Lima, 27 de abril de 2007 p. 14
Expediente N 566-97, Sala N 6, Lima, 30 de septiembre
Casacin N 3215-2007-Puno, 20 de julio de 2007 pp. 20 y 121
de 1997 pp. 11 y 120
Expediente N 868-97, Sala de Familia, Lima, 3 de septiembre
EXPEDIENTES de 1999 pp. 48 y 56
Expediente N 889-97, Sala N 6, Lima, 29 de mayo de 1997 pp. 29 y 38
Expediente N 645-86-Lima, 14 de julio de 1987 p. 66 Expediente N 932-97, Sala N 6, Lima, 3 de junio de 1997 p. 108
Expediente N 427-87 Lima, Ejecutoria Suprema, Lima, Expediente N 1547-97, Lima, 21 de julio de 1997 p. 108
26 de junio de 1991 p. 48
Expediente N 3058-97, Sala N 6, Lima, 31 de julio de 1998 p. 63
Expediente N 577-88, Primera Sala Civil de la Corte
Expediente N 3179-97, Sala N 6, Lima, 16 de marzo de 1998 p. 52
Superior de Lima, Lima, 29 de diciembre de 1987 p. 55
Expediente N 3232-97, Sala N 6, Lima, 10 de marzo de 1998 p. 66
Expediente N 577-88, Juzgado 26 en lo Civil, Lima, 30
de abril de 1985 p. 52 Expediente N 144-98, Sala N 6, Lima, 8 de abril de 1998 p. 71
Expediente N 948-90-Lambayeque, Ejecutoria Suprema, Expediente N 145-98, Sala N 6, Lima, 23 de marzo de 1998 pp. 48 y 61
26 de febrero de 1991 p. 69 Expediente N 196-98, Sala N 6, Lima, 20 de marzo de 1998 pp. 40 y 45
Expediente N 1428-90-Lima, 8 de abril de 1991 p. 61

130 131
Divorcio y separacin de cuerpos ndice de jurisprudencia citada

Expediente N 345-98, Lima, 14 de abril de 1998 pp. 107 y 108.


Expediente N 363-98, Sala N 6, Lima, 11 de mayo de 1998 pp. 43 y 70.
Expediente N 382-98, Sala N 6, Resolucin N 2,
Lima, 30 de abril de 1998 pp. 18 y 21
Expediente N 409-98, Sala N 6, Lima, 20 de abril
de 1998 pp. 47, 53 y 117 NDICE GENERAL
Expediente N 500-98, Sala de Familia, Lima, 22 de
noviembre de 1999 p. 56
Expediente N 2538-98, Sala de Familia, Lima, 15 de
diciembre de 1998 pp. 11, 47, 67 y 117
Presentacin ............................................................................................ 7
Expediente N 632-99, Sala de Familia, Lima, 10 de
mayo de 1999 107 Captulo I
Expediente N 3132-99, Sala de Familia, Lima, 19 de Aspectos generales con
octubre de 1999 p. 46 relacin al divorcio
Expediente N 896-2002, Sala Especializada de Familia,
Lima, 11 de junio de 2002 pp. 40 y 42 1. Definicin ........................................................................................ 9
Expediente N 3255-2002, Sala Especializada de Familia,
2. Objeto sustancial ............................................................................. 10
Lima, 4 de noviembre de 2002 p. 41
3. Clases de divorcio ........................................................................... 10

DICTMENES 4. Divorcio por incumplimiento de los deberes del matrimonio ......... 11


5. Divorcio por causal como divorcio-sancin .................................... 11
Expediente N 645-86-Lima, Dictamen Fiscal p. 66
6. Carcter sancionador de las causales del divorcio .......................... 11
Expediente N 1064-86-Lima, Dictamen Fiscal, 4 de
septiembre de 1986 p. 64 7. Cnyuge culpable ........................................................................... 12
Expediente N 948-90-Lambayeque, Dictamen Fiscal p. 68 8. No es requisito la vida en comn para que se solicite el divorcio .. 12
Dictamen N 961-90, Lima, 22 de octubre de 1990 p. 38 y 116 9. Conversin de la separacin de cuerpos y separacin
Expediente N 264-94, Sala Civil, Lima, Dictamen convencional a divorcio .................................................................. 12
N 153-94-MP-FSC p. 113 y 115 10. Legitimidad para obrar para solicitar la conversin de separacin
de cuerpos y de separacin convencional a divorcio ...................... 13
11. Improcedencia de la demanda cuando se funda en hechos propios
del actor ........................................................................................... 14

132 133
Divorcio y separacin de cuerpos ndice general

Captulo II Captulo III


Efectos del divorcio Separacin de cuerpos

Subcaptulo I: Alimentos ...................................................................... 15 1. Concepto .......................................................................................... 27


1. Cese de la obligacin alimentaria entre cnyuges .......................... 15 2. Separacin de cuerpos por incumplimiento de los deberes del
matrimonio ...................................................................................... 27
2. Excepciones al cese de la obligacin alimentaria entre cnyuges .. 15
3. Carcter sancionador de las causales de la separacin de cuerpos . 28
3. Configuracin de las excepciones al cese de la obligacin
alimentaria entre cnyuges .............................................................. 16 4. Conversin de la separacin de cuerpos a divorcio ........................ 28
4. Alimentos para el cnyuge indigente .............................................. 17 5. Pretensiones subsidiarias en la separacin de cuerpos.................... 29

Subcaptulo II: Sociedad de gananciales ............................................ 17


Captulo IV
5. Fenecimiento de la sociedad de gananciales ................................... 17 Efectos de la separacin de cuerpos
6. Prdida de los gananciales provenientes de los bienes propios del
cnyuge inocente ............................................................................. 18 1. Efectos de la separacin de cuerpos ................................................ 31
7. Fundamento de la prdida de los gananciales provenientes de
los bienes propios del cnyuge inocente ......................................... 18 Subcaptulo I: Alimentos ...................................................................... 31
2. Obligacin de prestar alimentos ...................................................... 31
Subcaptulo III: Patria potestad ......................................................... 19
8. Patria potestad ................................................................................. 19 Subcaptulo II: Patria potestad ........................................................... 32

9. Suspensin de la patria potestad ..................................................... 20 3. Ejercicio de patria potestad ............................................................. 32

10. Carcter sancionador de la suspensin de la patria potestad .......... 20 4. Suspensin de la patria potestad ..................................................... 32
5. Carcter sancionador de la suspensin de la patria potestad .......... 32
Subcaptulo IV: Indemnizacin ........................................................... 21
11. Indemnizacin para el cnyuge inocente ........................................ 21 Subcaptulo III: Prdida de los derechos hereditarios ...................... 33

12. Indemnizacin del dao moral del cnyuge inocente ..................... 22 6. El cnyuge culpable de la separacin de cuerpos pierde los
derechos hereditarios que le corresponden ..................................... 33
13. Indemnizacin para el cnyuge ms perjudicado ............................ 22
7. Elementos para la configuracin de la prdida de los derechos
14. Acreditacin de los daos ocasionados al cnyuge a efectos hereditarios del cnyuge culpable ................................................... 34
de la indemnizacin ......................................................................... 25
8. Prdida de los derechos hereditarios del cnyuge culpable como
efecto de la declaracin judicial de separacin de cuerpos ............. 35

134 135
Divorcio y separacin de cuerpos ndice general

Captulo V 15. Cmputo del plazo de caducidad de la demanda de divorcio


Separacin convencional por causal de violencia .................................................................... 50
16. No se requiere la concurrencia de la violencia fsica y de
1. Conversin de la separacin convencional a divorcio ............... 37 la violencia psicolgica para que se configure la causal de
separacin de cuerpos o divorcio .................................................... 50
2. Alimentos en la separacin convencional ........................................ 38
3. Pretensiones subsidiarias en la separacin convencional ................ 38 Subcaptulo III: Atentado contra la vida del cnyuge ...................... 51
17. Atentado contra la vida del cnyuge distinto a la causal
de violencia ..................................................................................... 51
Captulo VI
Causales de separacin de cuerpos y de divorcio
Subcaptulo IV: Injuria grave ............................................................. 51

1. Causales de separacin de cuerpos y de divorcio ........................... 39 18. Definicin de injuria grave .............................................................. 51
19. Injuria grave como causal de divorcio ............................................ 55
Subcaptulo I: Adulterio ...................................................................... 40 20. Injuria grave como causal inculpatoria ........................................... 55
2. Definicin de adulterio .................................................................... 40 21. Configuracin de la causal de injuria grave .................................... 55
3. Configuracin del adulterio ............................................................. 40 22. La injuria grave no debe ser motivada por el cnyuge ofendido .... 56
4. Adulterio como violacin del deber de fidelidad ............................ 41 23. Elementos de la injuria grave .......................................................... 56
5. Improcedencia: Indubio pro adulterum ........................................... 41 24. Gravedad de la injuria ..................................................................... 57
6. Perdn del adulterio ........................................................................ 42 25. La injuria grave debe imposibilitar el mantenimiento de la
7. Acreditacin del adulterio ............................................................... 43 convivencia ...................................................................................... 58
8. Carga de la prueba del conocimiento del adulterio ......................... 44 26. Pluralidad de injurias no es un requisito esencial para la
configuracin de la causal de injuria grave ..................................... 58
9. Caducidad de la interposicin de la demanda de divorcio
por adulterio .................................................................................... 44 27. Apreciacin judicial de la causal de injuria grave .......................... 59
28. Plazo de caducidad para la configuracin de la injuria grave ......... 60
Subcaptulo II: Violencia fsica y psicolgica ..................................... 47
29. No se requiere que la injuria grave sea conocida por terceros ........ 60
10. Definicin de violencia fsica y psicolgica ................................... 47
30. Acreditacin de la injuria grave ...................................................... 60
11. Configuracin de la violencia fsica ................................................ 48
31. Injuria grave civil distinta a la penal ............................................... 61
12. Fundamento de la violencia fsica: Incumplimiento del deber
de asistencia .................................................................................... 49 Subcaptulo V: Abandono injustificado del hogar conyugal ............ 61
13. Valoracin de los medios probatorios de la violencia fsica ........... 49 32. Definicin ........................................................................................ 61
14. No se requiere demanda civil o penal previa para que se 33. Elementos de la causal de abandono injustificado del hogar
configure la causal de violencia fsica ............................................ 50 conyugal .......................................................................................... 62

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Divorcio y separacin de cuerpos ndice general

34. Requisitos para demandar por causal de abandono injustificado 47. Distincin de la causal de imposibilidad de hacer vida en
del hogar conyugal .......................................................................... 64 comn de la causal de separacin de hecho .................................... 75
35. Abandono injustificado del hogar da lugar al incumplimiento 48. Actuacin de medios probatorios respecto a la causal de
del deber de cohabitacin ................................................................ 65 imposibilidad de hacer vida en comn ............................................ 76
36. Acreditacin del abandono injustificado del hogar ......................... 66
Subcaptulo XII: Separacin de hecho ............................................... 77
37. Para que se configure la causal de abandono injustificado del
hogar conyugal, este abandono no debe ser justificado .................. 66 49. Definicin de la causal de separacin de hecho .............................. 77

38. La causal de abandono injustificado del hogar es distinto a 50. Incorporacin de la causal de separacin de hecho ........................ 78
la causal de separacin de hecho ..................................................... 67 51. Separacin de hecho como causal de divorcio ................................ 79
52. Aplicacin inmediata de la causal de separacin de hecho............. 79
Subcaptulo VI: Conducta deshonrosa ............................................... 67
53. Naturaleza jurdica de la causal de separacin de hecho ................ 82
39. Definicin ........................................................................................ 67
54. Finalidad de la causal de separacin de hecho ................................ 84
40. Configuracin de la causal de conducta deshonrosa ....................... 69
55. Legitimidad para obrar en la causal de la separacin de hecho ...... 87
41. Reiterancia de la conducta deshonrosa ........................................... 69
56. Elementos configurativos de la causal de la separacin de
42. No es requisito la vida en comn para que se solicite el
hecho ............................................................................................... 87
divorcio por causal de conducta deshonrosa ................................... 70
57. Configuracin objetiva de la causal de separacin de hecho:
43. No se puede aplicar por analoga el artculo 336 del Cdigo
Incumplimiento del deber de hacer vida en comn ......................... 88
Civil a la causal de adulterio ........................................................... 70
58. Excepcin a la configuracin objetiva de la causal de separacin
Subcaptulo VII: Uso habitual e injustificado de drogas de hecho ........................................................................................... 89
alucingenas ................................................................................... 71 59. Requisitos para la demanda de divorcio por causal de separacin
44. Caracteres de la causal de uso habitual e injustificado de drogas ... 71 de hecho ........................................................................................... 89
60. Medios probatorios de la causal de separacin de hecho ................ 91
Subcaptulo VIII: Enfermedad venrea grave................................... 72
61. Plazo previsto para la separacin de hecho ..................................... 92
Subcaptulo IX: Homosexualidad sobreviniente al matrimonio ...... 72 62. La causal de abandono injustificado del hogar conyugal es
distinto a la causal de separacin de hecho ..................................... 92
Subcaptulo X: Condena por delito doloso ......................................... 72 63. La causal de imposibilidad de hacer vida en comn es distinta
45. Condena por delito doloso .............................................................. 72 de la causal de separacin de hecho ................................................ 93
64. Acreditacin del cumplimiento de las obligaciones alimentarias
Subcaptulo XI: Imposibilidad de hacer vida en comn ................... 73 que hayan sido pactadas por los cnyuges para demandar el
46. Definicin de la causal de imposibilidad de hacer vida en comn .... 73 divorcio por la causal de separacin de hecho ................................ 95

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Divorcio y separacin de cuerpos ndice general

Subcaptulo XIII: Efectos de la causal de separacin de hecho ....... 96 5. Extincin del proceso de divorcio por muerte de uno de los
cnyuges .......................................................................................... 113
Seccin I: Alimentos en la separacin de hecho ......................... 96 6. Variacin de la pretensin de divorcio ............................................ 114
65. Alimentos en la separacin de hecho .............................................. 96 7. No sucesin procesal en el proceso de divorcio .............................. 114

Seccin II: Patria potestad en la separacin de hecho ............... 100 8. Facultad del juez para declarar la separacin de cuerpos y
no el divorcio solicitado .................................................................. 115
66. Tenencia en la separacin de hecho ................................................ 100
9. Elevacin en consulta de la sentencia que declara la disolucin
67. Suspensin de la patria potestad en la separacin de hecho ........... 100 del vnculo matrimonial .................................................................. 117

Seccin III: Indemnizacin en la separacin de hecho .............. 101 10. Consulta de la sentencia de divorcio, no apelacin......................... 118

68. Indemnizacin en la separacin de hecho ....................................... 101 11. Conclusin del proceso de divorcio ................................................ 118

69. El juez no est obligado a conceder una indemnizacin en 12. Divorcio por causal: No se suspende el plazo de prescripcin ....... 119
la separacin de hecho .................................................................... 106 13. Va procedimental del divorcio por causal...................................... 119
70. La causal de separacin de hecho se puede fundar en hecho 14. Acreditacin de las causales de divorcio ........................................ 120
propio .............................................................................................. 106
15. Caducidad de las causales de divorcio ............................................ 120
Subcaptulo XIV: Separacin convencional ....................................... 107
16. Supletoriedad ................................................................................... 121
71. Requisitos para que se demande el divorcio por separacin
17. Acumulacin originaria de pretensiones ......................................... 122
convencional .................................................................................... 107
18. Pretensiones accesorias en el proceso de divorcio .......................... 123
72. La conversin de separacin convencional a divorcio solo
corresponde a los cnyuges ............................................................. 107
NDICE DE JURISPRUDENCIA CITADA ........................................... 125
73. Plazo de conversin de separacin convencional a divorcio .......... 107
74. Patria potestad en la separacin convencional ................................ 108

Captulo VII
Aspectos procesales del divorcio y de la
separacin de cuerpos

1. Fin esencial de la demanda de divorcio por causal ......................... 111


2. Legitimidad para obrar para solicitar el divorcio ............................ 111
3. Intervencin en el proceso de divorcio del Ministerio Pblico ...... 112
4. Naturaleza personalsima de la demanda de divorcio ..................... 113

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Divorcio y separacin de cuerpos ndice general

Se termin de imprimir en los talleres grficos


de Editora Jurdica Grijley <grijley@speedy.com.pe>,
en el mes de diciembre de 2007.

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