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ESTADO DA PARABA

PREFEITURA MUNICIPAL DE CAMPINA GRANDE


PROCURADORIA GERAL DO MUNICPIO

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 1 a VARA DA


FAZENDA PBLICA DO MUNICPIO DE CAMPINA GRANDE - PB

Processo: 0009100-98.2013.815.0011
Ao de Cobrana, com pedido de tutela antecipada e Ressarcimento de Perdas e Danos

Promovente: Selma Rodrigues de Freitas

Promovido: Municpio de Campina Grande

OBJETO: CONTESTAO

O MUNICPIO DE CAMPINA GRANDE, pessoa jurdica de direito


pblico interno, devidamente representado por seu Procurador Municipal infra-assinado,
vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia apresentar

CONTESTAO

em face de Reclamao Trabalhista contra si interposta por SELMA RODRIGUES DE


FREITAS, j qualificada na pea exordial, cujo feito tramita nesse r. Juzo, atravs das
razes de defesa a seguir aduzidas para ao final requerer:

1. DA PETIO INICIAL

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A promovente ajuizou a presente ao de cobrana c/c pedido de tutela


antecipada (imediata baixa na carteira de trabalho) e ressarcimento de perdas e danos
em face do Municpio de Campina Grande, alegando ter sido contratada mediante
contrato administrativo de trabalho por tempo determinado por excepcional interesse
pblico, mediante CTPS anotada em 01/11/2007, na funo de auxiliar de servios
gerais e salrio mnimo mensal. Suscitou que a contratao foi rescindida em
31/03/2013 por ato da prpria promovente, por falta de pagamento de salrios,
recolhimentos de FGTS e contribuies previdencirias.

Requereu salrios de dezembro de 2012, janeiro, fevereiro e maro de


3013, 13 salrio de 2012, 13 salrio proporcional (3/12), frias vencidas do perodo
aquisitivo de 2011/2012 + 1/3, frias proporcionais (5/12) + 1/3 de 2013, FGTS + 40%,
multa do art. 477, 8 da CLT, honorrios advocatcios. Alm disso, pleiteou a baixa em
sua CTPS obreira em forma de tutela antecipada, a liberao das guias para
requerimento do seguro desemprego, o recolhimento das contribuies previdencirias.

As fls. 17, o juzo a quo postergou a apreciao do pedido de antecipao


de tutela.

Finalmente, Atribui-se causa o valor de R$ R$: 12.236,84 (doze mil,


duzentos e trinta e seis reais e oitenta e quatro centavos).

Eis o escoro ftico.

2. DA TEMPESTIVIDADE

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Consta nos autos a juntada do mandado de citao em 06/05/2013, de


modo que o termo ad quem o dia 05/07/2013 (60 dias), data em que foi protocolada
esta defesa. Assim, tempestiva a contestao apresentada.

3. PRELIMINARMENTE

3.1Da Impossibilidade Jurdica Do Pedido

Cita-se a CARNCIA DO PEDIDO preliminarmente, com base na SUA


impossibilidade jurdica.

No caso em apreo, os pleitos tm natureza quase que exclusivamente


celetista, apesar da contratao ter ocorrido de forma emergencial e temerria (SEM
CONCURSO PBLICO e com fulcro no art. 37, IX da CF).

Alm disso, trata-se de uma ao ordinria de cobrana, contendo pleitos, na


verdade, que deveriam ser vislumbrados pela justia do trabalho e revestidos na forma
de ao reclamatria trabalhista.

Ora, o fato do contrato ter sido anotado em CTPS obreira e ter perdurado por
cinco anos no torna a autora empregada pblica efetiva, at porque sua contratao
ocorreu em carter emergencial (contrato administrativo de trabalho por tempo
determinado por excepcional interesse pblico), e por assim ser, no goza de
estabilidade, podendo ser extinto pela Administrao diante de sua convenincia e
oportunidade.

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Retirando os aspectos formais da anotao em carteira de trabalho e


pagamento de FGTS, que podem ser revistos pela prpria Administrao (Smula 473
do STF), a contratao da autora ocorreu de forma emergencial, temporria e temerria
e dotada de natureza administrativa, no gerando direitos celetistas.

Por estas razes, inexistindo possibilidade jurdica do pedido, requer a Vossa


Excelncia a extino do processo sem resoluo do mrito, com fulcro no art. 267, VI
do Cdigo de Processo Civil.

4. DO MRITO

4.1 Do perodo laborado

Foram pleiteados ttulos referentes ao perodo de 2013, no entanto, de


acordo com informaes repassadas pela Secretaria de administrao, a que estaria
vinculada a promovente, a contratao ocorreu at o final de Dezembro, conforme ficha
financeira em anexo (DOC 01).

4.2 Dos pleitos de natureza exclusivamente celetista

Foi requerido na inicial aviso prvio, baixa na CTPS obreira, multa do


art. 477, 8 da CLT, seguro desemprego, todos os depsitos do FGTS acrescidos
da multa de 40% sobre os mesmos. Veremos as razes porque no procedem os
pedidos.

Primeiramente, a contratao da autora ocorreu sob a forma administrativa e


temporria para atender excepcional interesse pblico, que a depender do chefe do

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Executivo municipal poderia ser extinto a qualquer momento diante de sua


convenincia, no gozando a autora de qualquer efetividade, estabilidade no servio.

Tampouco ocorreu por meio de processo seletivo simplificado ou concurso


pblico, e nem poderia diante da temporariedade da contratao. Assim, os pleitos
celetistas so incompatveis com a natureza temporria e emergencial da contratao.

Vale dizer que, mesmo que a contratao seja prorrogada por diversas vezes,
o contrato continuaria com sua natureza administrativa, independentemente da anotao
em CTPS (STF):

O contrato de prestao de servio temporrio (art. 37,


IX, da CF/1988) ter sempre carter jurdico-
administrativo (segue o regime jurdico nico do
municpio contratante), ainda que seja prorrogado de
maneira irregular. A prolongao feita nesses moldes
no transmuda o vnculo inicialmente estabelecido
entre as partes para um liame celetista, tal como antes
se entendia. Assim, deve ser afastada a competncia da
Justia do Trabalho para fixar a do juzo de Direito.
Precedentes citados do STF: RE 573.202-AM, DJe
5/12/2008; do STJ: CC 100.271-PE , DJe 6/4/2009. CC
106.748-MG, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em
23/9/2009 (grifo nosso)

O STF manifestou entendimento no RE-573202 de que as prorrogaes no


alteram a natureza jurdica do vnculo, transformando sua natureza tipicamente
administrativa, num vnculo trabalhista. Dessa forma, as repetidas mudanas do prazo
de vigncia do contrato, de temporrio para indeterminado, pode at ensejar nulidade ou
caracterizar ato de improbidade, com todas as conseqncias que isso acarreta, mas no
altera a natureza do vnculo contratual e muito menos a competncia da justia.

Entendeu-se que a relao jurdica travada entre os servidores temporrios e


o Poder Pblico, apesar de no ser genuinamente estatutria ostenta carter
administrativo, eis que sua contratao regulada por Lei que disciplinar entre as

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partes um contrato de Direito Administrativo, logo a relao no pode ser considerada


geradora de direitos trabalhistas.

Pelo contrrio, um contrato de natureza temporria, at que perdure a


situao excepcional e se esta terminar antes do prazo inicialmente convencionado
entre as partes, existe a discricionariedade do ente pblico em rescindi-lo, o que se
demonstra razovel diante da situao excepcional que se verifica em
contraposio regra do concurso pblico.

Com propriedade observa o Prof. Hely Lopes Meirelles (Direito


Administrativo Brasileiro, 2007, 33 ed., pg. 440) que a lei ao estabelecer esses casos
de contratao dever "atender aos princpios da razoabilidade e da moralidade. No
podem, prever hipteses abrangentes e genricas, nem deixar sem definio, ou em
aberto, os casos de contratao. Esta, evidncia, somente poder ser feita sem
processo seletivo quando o interesse pblico assim o permitir".

Em segundo lugar, os pleitos refogem a competncia material desta Justia,


somente podendo ser analisados pelo juzo trabalhista e por meio de ao reclamatria
trabalhista, o que atrai sua extino sem resoluo de mrito (preliminar).

Por fim, as verbas mencionadas at na justia do trabalho seriam


controversas, posto que somente pagas em caso de contrato por prazo indeterminado, o
que seria impossvel no caso da autora, no concursada. Por este mesmo motivo, no
poderamos falar em resciso sem justa causa do contrato de trabalho, no gozando a
promovente de efetividade, estabilidade no servio pblico.

Da baixa na CTPS obreira


Apesar de haver contrato anotado em CTPS, no h dvidas de que a
Administrao agiu de forma contrria ao direito ao anot-lo em carteira de trabalho,
posto que a relao em comento seria regida por meio de lei e no pela CLT, devendo
rever seus atos, conforme dispe a Smula 473 do STF.

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Quanto aos efeitos jurdicos do contrato nulo, h jurisprudncia pacificada


no E. TST com a Smula n 363 que, como dito, reconhece, mesmo nesses contratos
celebrados com nulidade absoluta, direito ao salrio (rectius, remunerao do
trabalho) e ao FGTS.

Assim, at a justia do trabalho, notoriamente mais protecionista ao


trabalhador, tem se posicionado pela impossibilidade da anotao e baixa na CTPS em
casos como o discutido:

RECURSO DE REVISTA. CONTRATO NULO. EFEITOS. SMULA 214


DO TST.214Nula a contratao obreira por falta de concurso pblico, os
efeitos dessa contratao so estritamente aqueles elencados na Smula 363
do TST, de maneira que deve ser excludo da condenao o reconhecimento
da existncia de vnculo empregatcio entre as partes e o direito obreiro a
verbas que no de estrita natureza salarial e/ou relativas ao FGTS, nos
termos da Smula 363 do TST. Recurso de Revista conhecido e provido
(1539002520065090872 153900-25.2006.5.09.0872, Relator: Carlos
Alberto Reis de Paula, Data de Julgamento: 22/10/2008, 3 Turma,, Data de
Publicao: DJ 21/11/2008., undefined).

A despeito disso, alguns Tribunais tm chegado ao meio termo, deferindo a


baixa na CTPS, no entanto, fazendo constar a meno contrato nulo, o que pode ser
uma sada para que esses trabalhadores no sejam prejudicados e possam ter outros
contratos anotados em carteira de trabalho:

CONTRATO NULO. EFEITOS. BAIXA NA CTPS.O contrato nulo no


gera direito anotao na CTPS do trabalhador (inteligncia da Smula n
363 do TST). Entretanto, quando o contrato foi anotado espontaneamente,
devida a sua baixa, ainda que com os dizeres de "contrato nulo", para
possibilitar ao obreiro as anotaes de novos contratos, evitando transtornos
de ordem meramente burocrtica. No pode a anotao ficar em aberto ad
eternum. Pedido deferido (843200900410003 DF 00843-2009-004-10-00-3 ,
Relator: Desembargador Andr R. P. V. Damasceno, Data de Julgamento:
19/02/2010, 1 Turma, Data de Publicao: 05/03/2010, undefined).

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4.3 Dos demais pleitos

Com relao aos demais pleitos, ressalvados os que se referem a 2013 (no
trabalhado, conforme j disposto), observa-se da ficha financeira em anexo que foi pago
o salrio de dezembro de 2012 e o tero de frias em janeiro de 2012 no valor de R$
207,33 (duzentos e sete reais e trinta e trs centavos).

4.4 Da questo subsidiria. Reconhecimento de vnculo empregatcio gerador de


direitos celetistas. Necessria a realizao de concurso pblico. Contrato nulo e
seus efeitos.

Como uma questo subsidiria, j que clara a natureza administrativa da


contratao (a nica forma de contratao possvel pelos entes pblicos, segundo o STF,
sem a prvia submisso a concurso pblico, regida por instrumento prprio), notrio
que no houve a aprovao no necessrio concurso pblico, no podendo a promovente
pleitear o reconhecimento de um vnculo de emprego com o ente pblico.

O assunto j foi amplamente debatido pela doutrina e pela jurisprudncia,


inclusive o STJ formulou a seguinte Smula:

SMULA N. 466-STJ.
O titular da conta vinculada ao FGTS tem o direito de sacar o saldo
respectivo quando declarado nulo seu contrato de trabalho por
ausncia de prvia aprovao em concurso pblico. Rel. Min.
Hamilton Carvalhido, em 13/10/2010

Percebe-se que a Jurisprudncia do STJ, neste particular, est


alinhada com o entendimento do TST, que de certa forma na Smula 363 d o
mesmo tratamento quele empregado que manteve vnculo de emprego com a

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Administrao Pblica, no entanto est eivado de nulidade diante da ausncia do


requisito constitucional de prvio concurso pblico. Veja:

SMULA N. 363. CONTRATO NULO. EFEITOS. A contratao de


servidor pblico, aps a CF/88, sem prvia aprovao em concurso pblico,
encontra bice no art. 37, II e 2, somente lhe conferindo direito ao pagamento da
contraprestao pactuada, em relao ao nmero de horas trabalhadas,
respeitando o valor-hora do salrio mnimo, e dos valores referentes aos depsitos
do FGTS.

Em uma interpretao sistemtica entre ambas as smulas, o nico


direito, alm do salrio (no devido no caso dos autos), preservado no caso da
declarao de nulidade, o FGTS, mas no a complementao dos depsitos e sim
o direito de SACAR o saldo existente a esse ttulo na conta vinculada do
trabalhador que, de acordo com o documento em anexo (DOC. 02) tem saldo
positivo.

A Jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal sequer prev o direito ao


FGTS, razo por que resta claro que a condenao do ente pblico em promover novos
depsitos esdrxula, seno vejamos:

"EMENTA: AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE


INSTRUMENTO. SERVIDOR PBLICO. NULIDADE DO
CONTRATO DE TRABALHO. CONCURSO PBLICO.
INOBSERVNCIA. SALDO DE SALRIO. Ao empregado
admitido no servio pblico sem concurso, em caso de nulidade
do contrato de trabalho, s devido o saldo de salrios.
Precedentes. Agravo regimental a que se nega provimento." AG.
REG. NO AGRAVO DE INSTRUMENTO 488991 - PROC.
DISTRITO FEDERAL - RELATOR: MINISTRO EROS GRAU -
DJ Nr. 81 - 29/04/2005.

EMENTA: Recurso extraordinrio trabalhista: a nulidade de contrato de


trabalho firmado com entidade da Administrao Pblica sem a prvia

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realizao de concurso pblico - por afronta do artigo 37, II, da


Constituio - no gera efeitos trabalhistas, sendo devido apenas o saldo
de salrios pelos dias efetivamente trabalhados: precedentes da Corte.
(STF - AI 361878 AgR / BA - BAHIA AG.REG.NO AGRAVO DE
INSTRUMENTO - Min. SEPLVEDA PERTENCE DJ
23/03/2004)

E M E N T A: AGRAVO DE INSTRUMENTO - MATRIA


TRABALHISTA - DECRETAO DE NULIDADE DA
CONTRATAO DE SERVIDOR PBLICO EFETUADA APS A
PROMULGAO DA VIGENTE CONSTITUIO -
RECEBIMENTO DO SALRIO COMO NICO EFEITO
JURDICO VLIDO - NECESSIDADE DE OBSERVNCIA DO
CONCURSO PBLICO - EXIGNCIA CONSTITUCIONAL -
RECURSO IMPROVIDO. - O empregado - embora admitido no servio
pblico, com fundamento em contrato individual de trabalho celebrado
sem a necessria observncia do postulado constitucional do concurso
pblico - tem direito pblico subjetivo percepo da remunerao
concernente ao perodo efetivamente trabalhado, sob pena de inaceitvel
enriquecimento sem causa do Poder Pblico. Precedentes. (STF - AI
322524 AgR / BA BAHIA - AG.REG.NO AGRAVO DE
INSTRUMENTO - Min. CELSO DE MELLO - DJ 19-12-2002).

Ora, o Tribunal de Justia do Estado da Paraba vem se posicionando nesse


mesmo sentido, no reconhecendo o direito ao FGTS ao pessoal contratado em situao
anloga promovente:
APELAO CVEL RECLAMAO TRABALHISTA REGIME
ESTATUTRIO CONTRATO NULO DE PLENO DIREITO
IMPROCEDNCIA DO PEDIDO INTELIGNCIA DO ART. 37, II
DA CONSTITUIO FEDERAL FGTS IMPOSSIBILIDADE
DE RECEBIMENTO DE VERBAS TRABALHISTAS
DESPROVIMENTO DO RECURSO.
A Constituio Federal contundente em relao imposio da
efetividade do principio constitucional do concurso pblico como regra
geral s contrataes de pessoal efetuadas pela administrao pblica. A
contratao sem concurso pblico admitida, desde que em carter
temporrio e excepcional, prevista na CF/88 e na Lei Orgnica
Municipal.
Tratando-se de contrato nulo por ausncia de prvia aprovao em
concurso pblico, faz jus o servidor ao percebimento de valores
'correspondentes contraprestao pelo servio prestado, acrescido de
encargos decorrentes do regime estatutrio. (TJPB APEO CVEL

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N. 20020080390038001 - DR. JOAO BENEDITO DA SILVA - JUIZ


CONVOCADO - 3 Cmara Cvel - 28/07/2009)

5. DO PEDIDO

Assim sendo e por todo exposto, requer:

a) A este juzo a quo, preliminarmente, a extino sem resoluo de mrito dos


pleitos de natureza exclusivamente celetista, dada a impossibilidade jurdica
do pedido, com fulcro no art. 267, VI do CPC;

b) Superado o pedido anterior, sejam esses pedidos julgados improcedentes,


tendo em vista a incompatibilidade deles e a contratao temporria e
excepcional firmada, de natureza administrativa e incompatvel com direitos
celetistas; quanto aos demais pleitos, sejam julgados improcedentes diante de
seu pagamento (ficha financeira em anexo), salientando que a promovente
apenas trabalhou at dezembro de 2012, no havendo direitos referentes ao ano
de 2013;

c) Como defesa subsidiria, caso seja entendimento deste juzo a configurao de


relao de emprego, requeremos tambm a improcedncia do pleito com fulcro
na nulidade do contrato, tendo em vista a ausncia de aprovao em concurso
pblico, sendo certo que a jurisprudncia, nesse caso, se resume ao saque do
FGTS depositado (em anexo) e saldo de salrios, no sendo devidos estes
ltimos diante do pagamento do salrio de dezembro de 2012 e ausncia de
trabalho no ano de 2013.

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Agindo desta forma este Juzo estar indo ao encontro da mais salutar
Justia.

Requer provar por todos os meios em direito admitidos.

Nestes termos,

Pede Deferimento.

Campina Grande, 05 de julho de 2013.

Bel. Jaime Clementino de Arajo

Procurador municipal

Bela. Sylvia Rosado de S Nbrega

Procurador municipal

EM ANEXO:

DOC 01- Ficha Financeira de 2012;

DOC 02- Extratos do FGTS.

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