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Introduccin.
Sin lugar a dudas el implacable avance de la tecnologa en todos los campos de la
actividad humana (medicina, ingeniera, automotriz, etc.) a trado grandes beneficios para
casi todos, automatizando, protocolizando facilitando procedimientos, que antes de ella
podan resultar bastante ms complicados, lentos, y susceptibles de error.
Este avance no deja inmunizado al hombre de aquellos errores, pero tomando las
previsiones mnimas en cada caso, estos bien podrn ser de muy rpida deteccin y
solucin.
El derecho positivo no es ajeno a esto en ninguna de sus reas. Ya hemos visto que
desde el campo del derecho comercial, histricamente el de ms rpida evolucin, hasta su
anttesis en ese sentido, el derecho penal (el ms garantista, la ultima ratio), todas las
ramas se han visto afectadas por este desarrollo, naturalmente, en mayor o menor medida,
de acuerdo a su mbito de aplicacin.
En este trabajo veremos brevemente como se constituye una norma penal, el
principio de legalidad, trataremos de definir los delitos informticos y analizaremos
someramente jurisprudencia sobre estos. Observaremos algunas normas de las que se valen
los jueces para castigar aquellos actos disvaliosos, perpetrados con la ayuda de medios
informticos y determinar si se est forzando la ley penal, ampliando los tipos previstos de
manera ilegal, para abarcar las nuevas conductas que de la mano de la informtica se
cometen.
A su vez el Cdigo Penal acoge este principio en el artculo 1ero. cuando dice:
1. Toda persona acusada de delito tienen derecho a que se presuma su inocencia mientras no
se pruebe su culpabilidad, conforme a la ley y en juicio pblico en el que se hayan asegurado todas las
garantas necesarias para su defensa.
2. Nadie ser condenado por actos u omisiones que en el momento de cometerse no fueran delictivos segn el
derecho nacional o internacional. Tampoco se impondr pena ms grave que la aplicable en el momento de
la comisin del delito....
Nos dice Cairoli Martnez: Quiere decir que la analoga supone la aplicacin de un
precepto incriminatorio que la ley ha determinado para cierto hecho, a otro hecho no regulado legalmente y
similar al primero. El caso que se presenta al juez tiene aspectos penales que parecen delictivos, es ms, es
muy parecido al que est previsto como delito en tal artculo del Cdigo o de una ley penal: entonces, por
analoga extiende esa norma al caso no previsto y de ese modo incrimina a su autor. Podra decirse que es
crear delitos por su parecido con otros, una forma de inventar ilcitos, imaginar un Derecho penal inexistente
por similitud o por semejanza, violando torpe y gravemente al principio de legalidad (Curso de
Derecho Penal uruguayo, Tomo I, Segunda Edicin, F.C.U., 1990, p. 107 y ss.).
Por lo tanto, para nosotros, delitos informticos sern: Aquellas conductas ilcitas,
sancionadas por el derecho penal, que importen la combinacin en forma determinante,
primordial, de conocimientos e instrumentos informticos (principales o accesorios) y que
supongan la violacin de los derechos de terceros, tanto en lo relativo a bienes tangibles
como intangibles (datos personales, derechos de autor, computadores, etc.) y que requieren
a la justicia la aplicacin de tcnicas informticas de manera esencial, para la investigacin y
persecucin del agente.
Los delitos informticos han planteado una nueva realidad en nuestra ciencia y la
rpida evolucin de las tecnologas no es comparable con la velocidad de evolucin de la
normativa aplicable. Tampoco con la disponibilidad de recursos para aquellos encargados
de luchar contra el delito. Muchas veces, como ocurre tambin en delitos vinculados al
narcotrfico, la tecnologa manejada por esta nueva clase de delincuentes de guante
blanco, es superior tcnicamente a la manejada por los organismos del estado encargados
de descubrirlos.
A diferencia de la rama comercial, en la cual la costumbre es fuente de derecho
(motor de esta rama en realidad) y eso permite a la jurisprudencia integrar normas de
distinta naturaleza e incluso eventualmente fundar sus fallos en esta normas
consuetudinarias, en el derecho penal algo similar est terminantemente prohibido al juez,
por lo que, como dijramos anteriormente, si una conducta no est prohibida por la ley,
est permitida y deber la jurisprudencia abstenerse de actuar si dicha conducta no encaja
de manera perfecta en el tipo penal previsto.
En el decir de Cairoli Martnez () Cada figura delictiva de la parte especial del cdigo, es
un tipo penal perfectamente diferenciable de los dems, y que fija los conceptos del delito consumado. ()
La estructura de cada uno de estos tipos es cerrada y no permite introduccin de otra conducta que no sea la
que l describe expresamente. Esto significa que no se puede llenar un vaco legal con una norma parecida
() (Op. Cit. p. 192,193).
Penas
Otro aspecto, no generado por este nuevo fenmeno del delito informtico, pero
que si podra profundizarse aun ms, tiene que ver con la fragmentacin del derecho penal.
La aprobacin de una cantidad importante de nuevas conductas delictivas, agravara esta
situacin ya denunciada por la doctrina nacional.
Un tercer aspecto sera que, de no haber una aplicacin sensata de poltica criminal,
se produciran dos consecuencias inevitables: la actual sobrepoblacin carcelaria bien se
multiplicara, acrecentando la problemtica actual en ese rubro; por otro lado,
desperdiciara la sociedad la oportunidad de aprovechar el talento de este nuevo tipo de
delincuente y la alta tasa de probabilidad de regenerarlo.
Ley 17.296 art. 141. Delito de porte de arma de fuego por persona condenada; art
152. Delito de inhabilitacin especial para los funcionarios encargados de la
fiscalizacin del contrabando condenados por ese delito o su encubrimiento; art.
369. Delito de intermediacin lucrativa en la captacin de afiliados para las
instituciones de asistencia mdica colectiva;
Ley 17.016 artculos 54 a 58 respecto de la prevencin del lavado de activos
provenientes del narcotrfico;
Ley de arrendamientos urbanos. 14.219. art. 73. () El arrendador que cumpliere o
indujere a su arrendatario a pagar de cualquier manera una suma distinta del precio mismo del
arriendo como condicin para que pueda firmarse el respectivo contrato o durante su vigencia, o que
impusiere cualquier obligacin adicional ajena a las insertas en el contrato, ser castigado con seis
meses a veinticuatro meses de prisin.
La sancin penal ser sin perjuicio de imputar el importe de lo indebidamente percibido al
pago de alquileres.
En la misma pena incurrir el arrendatario que compeliere o indujera a su arrendador a
pagar de cualquier manera una suma de dinero no debida, como condicin para entregar la finca
objeto del arriendo o pretendiere obtener compensaciones materiales como precio de cesiones del
arrendamiento no permitidas no permitidas por la ley del contrato ();
Ley 18.026 Sobre Derechos Humanos. Art. 18 que tipifica el crimen de lesa
humanidad, haciendo referencia al art. 7 de la ley 17.510 que ratifico el estatuto de
Roma y que describe las conductas delictuales.
Indudablemente que en el caso concreto, que la defensa del reo solo se agravia por
el monto de pena, no podemos abrir un juicio de valor sobre la tipicidad que entendemos a
su vez cuadra perfectamente en lo previsto por la norma. La conducta del sujeto,
antijurdica y culpable, lo hace acreedor a la pena solicitada y as fue ratificada por el
Tribunal de Apelaciones en lo Penal de 3er Turno.
Sin embargo, este es otro ejemplo de la fragmentacin de la normativa penal en
nuestro pas. Entendemos que la pena no es incorrecta no abusiva de acuerdo a la que
manifestramos respecto de las penas, ya que este sujeto registraba mltiples antecedentes
por el mismo delito.
Art. 5 de la Ley 9.739: () A los efectos de esta ley, la produccin intelectual, cientfica o artstica
comprende:
Composiciones musicales con o sin palabras, impresas o en discos, cilindros, alambres o pelculas, siguiendo
cualquier procedimiento de impresin, grabacin o perforacin o cualquier otro medio de reproduccin o
ejecucin;
Cartas, atlas y mapas geogrficos;
Escritos de toda naturaleza;
Folletos; Fotografas; Ilustraciones;
Libros;
Consultas profesionales y escritos forenses;
Obras teatrales, de cualquier naturaleza o extensin, con o sin msica;
Obras plsticas relativas a la ciencia o a la enseanza;
Obras de cine mudo, hablado o musicalizado;
Obras de dibujo y trabajos manuales;
Documentos u obras cientficas y tcnicas;
Obras de arquitectura;
Obras de pintura;
Obras de Escultura;
Frmulas de las ciencias exactas, fsicas o naturales, siempre que no estuvieren amparadas por leyes
especiales;
Televisin;
Textos y aparatos de enseanza;
Grabados;
Litografa;
Obras coreogrficas cuyo arreglo o disposicin escnica "mise en scene" est determinada en forma escrita o
por otro procedimiento;
Ttulos originales de obras literarias, teatrales o musicales, cuando los mismos constituyen una creacin;
Pantomimas;
Pseudnimos literarios;
Planos y otras producciones grficas o estadigrficas, cualesquiera sea el mtodo de impresin;
Modelos o creaciones que tengan una valor artstico en materia de vestuario, mobiliario, decorado,
ornamentacin, tocado, galas u objetos preciosos, siempre que no estuvieren amparados por la legislacin
vigente sobre propiedad industrial;
Y, en fin toda produccin del dominio de la inteligencia ().
En el mismo sentido que las sentencias presentadas, LJU 15.197, Ao 2006, Sent.
150, "J.R. y S.P. - Un delito continuado de reproduccin y distribucin de programas de
computadoras, pelculas y discos, sin autorizacin de su autor" Ficha N 340/03; LJU
13.657, Ao 1998, Sent. 234, M.M.P.C. - Conocimiento fraudulento de documentos
secretos", Ficha 222/98.
Reflexiones Finales