UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI

GENERALIDADES

LECCIN N 01

GENERALIDADES

1. LA PERSONA Y LA SOCIEDAD
La humanidad reclam, hace poco ms de dos siglos, la libertad y la igualdad para
cada ser humano y se han realizado muchos esfuerzos, que an deben continuar,
para hacer realidad el deseo de lograr personas libres e iguales en derechos.
Durante la poca de las revoluciones liberales (iniciadas en Francia en 1789 pero
que siguieron en los dems pases hasta fines del siglo XIX y que an no se han
producido en algunos pases muy atrasados), se consagraron las libertades esenciales
en las constituciones: no ser detenido sino por mandato del juez; reunirse
pacficamente y sin armas en lugares privados y pblicos; libertad de viajar y transitar
dentro y fuera del territorio; libertades de asociarse, de contratar, etc.
Siendo sumamente importantes para la vida humana, estas libertades pronto
devinieron en insuficientes, porque la propia revolucin liberal haba permitido que el
poder de la nobleza fuera sustituido por el poder del dinero: los seres humanos podan
ser declarados libres e iguales, pero no necesariamente lo eran en la realidad. Por
ejemplo, quien vive en la miseria difcilmente puede ejercitar las libertades que le
reconoce formalmente el derecho.
Y es que el liberalismo parta de considerar a la persona como un individuo
aislado, que tena una serie de derechos, pero sin apreciar debidamente su naturaleza
y el carcter social de su vida.
Hasta mediados del siglo XIX, por ejemplo, en muchos pases hoy desarrollados
se trabajaba catorce y hasta diecisis horas diarias, sin descanso de fin de semana,
sin vacaciones y con salarios de hambre.
Las exigencias de los trabajadores, sus luchas y la cruda realidad, fueron

Pg. 4
UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI

estableciendo en el transcurrir de la historia otros derechos, adicionales a los liberales

propiamente dichos: se empez a hablar de normas mnimas que regularan el trabajo,
de las obligaciones que tena el estado de dar educacin y seguridad a quienes las
necesitasen y no pudieran obtenerlas por s mismos. Sin embargo, hasta 1917, estas
normas sobre nuevos derechos no figuraron en las constituciones de los estados.
Nacida de la revolucin mexicana, la constitucin de 1917 fue la que por primera
vez en la historia contempl entre sus normas una larga enumeracin de derechos
sociales. Especial mencin se hizo de los derechos laborales, es decir, de los que
correspondan al trabajador.
Por la misma poca, la Alemania del Kiser perdi la Primera Guerra Mundial y la
Repblica que sigui aprob la constitucin alemana de 1919 (la clebre constitucin
de Weimar). Esta constitucin estableci avanzadas normas sobre derechos sociales,
y sobre la responsabilidad que caba al estado de proporcionar empleo y seguridades
de vida a los alemanes de ese entonces.
La constitucin mexicana de Quertaro (1917) y la alemana de Weimar (1919),
son los dos primeros hitos de la constitucionalizacin de los derechos sociales del ser
humano.
A partir de all el mundo evolucion rpidamente. No en vano los aos 20 fueron
de gran progreso y, si bien concluyeron con la gran depresin de 1929, a la que luego
sigui la Segunda Guerra Mundial con todas sus tragedias, es evidente que el siglo XX
fue uno de grandes avances y, tambin, de creciente reconocimiento de los derechos
humanos. En 1948 la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU) y la Organizacin
de estados Americanos (OEA), aprobaron sendos documentos conteniendo
declaraciones sobre ellos.
Sin embargo, el esfuerzo por disear los derechos con los que la humanidad
puede vivir mejor y de manera ms solidaria, no ha quedado all. En los ltimos aos
una nueva generacin de derechos ha hecho su aparicin, vinculada a lo bueno y lo
malo de la revolucin tecnolgica que vivimos. Algunos de ellos son derechos que
requieren que tengamos una relacin armnica con el ambiente en que vivimos y otros
buscan, por ejemplo, que podamos estar informados acerca de qu se registra sobre
nosotros en los gigantescos bancos de informacin que hoy facilita la informtica en el
mundo.

En nuestro pas, hasta 1867, las constituciones reconocieron principalmente los

derechos individuales liberales de la Revolucin Francesa. A partir de all, las cuatro
ltimas constituciones han ido incorporando paulatinamente los nuevos derechos de

Pg. 5
 UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI

las grandes constituciones del mundo y de las declaraciones internacionales.

La constitucin de 1993 mantiene muchos de los derechos que antes fueron

reconocidos en la constitucin de 1979. Sin embargo, respondiendo a una ideologa
neoliberal, ha recortado drsticamente todos aquellos que significaban prestaciones
del estado a las personas. En adelante stos sern cubiertos fundamentalmente por
empresas privadas.

La persona humana es el fin supremo de la sociedad y del estado. Todos tienen la

obligacin de respetarla y protegerla.

La persona no puede ser, como tal, fin de la sociedad ni del estado. La defensa de
la persona humana y el respeto de su dignidad s pueden ser y, constitucionalmente,
son ahora no slo uno de los fines sino el fin supremo de la sociedad y del estado.

La expresin persona humana no es redundante, porque hay, las personas

divinas en el misterio de la Santsima Trinidad, as como las personas jurdicas que
son ficciones del intelecto y de la ley.

La constitucin de 1979 empezaba por los derechos y deberes fundamentales de

las personas y no, como las constituciones anteriores, por la definicin de estado. La
constitucin de 1993 se ha redactado sobre la plantilla de la constitucin de 1979, de
manera que conserva, en lo esencial, su orden.

La constitucin de 1979 pretenda ser as una constitucin personalista y

eminentemente cristiana. El propio presidente de la Asamblea Constituyente, Vctor
Ral Haya de la Torre, en su discurso de la sesin inaugural de 28 de julio de 1978,
haba dicho lo siguiente: Nuestra constitucin debe emanciparse de las imitaciones y
las copias1 sin desdear el legado universal de la ciencia poltica. Necesitamos una
constitucin concisa y pragmtica que se centre en torno al hombre y los derechos
humanos.
La constitucin de 1993, innovando el lenguaje, respeta esa direccin filosfica, por
llamarla de alguna manera. La nueva constitucin rescata la dignidad de la persona,
supremo valor que exalta el cristianismo, para el cual la persona es criatura de Dios,
hecha a su imagen y semejanza.

Pg. 6
UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI

Tanto la constitucin de 1979 como la de 1993 se erigen en avanzada del respeto a

los derechos humanos que declaran con minuciosidad, y del respeto an de aquellos
derechos que slo se declaran en forma implcita. Deben, con motivo de ste inciso,
distinguirse los conceptos de estado y sociedad.

LA SOCIEDAD, La sociedad civil es la suma de todas las personas que la integran.

EL ESTADO, Es la organizacin poltica y jurdica de la nacin.
LA NACIN, Concepto mucho ms complejo, es la historia misma del pas, anterior a
la nocin de estado. El estado peruano, como entidad independiente, nace el 28 de
julio de 1821. La nacin peruana se remonta, probablemente, al nacimiento del Inca
Garcilaso de la Vega en el siglo XVI.

2. LA LIBERTAD Y LA IGUALDAD

Hemos nacido en un mundo que cree en la libertad y la igualdad como derechos

esenciales y naturales del ser humano.

Sin embargo, no siempre se pens que la libertad y la igualdad eran comunes a

todos los hombres. Sin ir muy lejos, en el Per haba esclavos hace ciento cincuenta
aos y algunos creyeron que el indio de nuestras serranas era un ser de raza inferior.

Hace mas de doscientos aos, en el mundo exista la idea predominante de que

haba nobles y plebeyos diferentes entre s y con suertes distintas: los nobles deban
recibir beneficios y los plebeyos soportar sumisamente las cargas, trabajos e
impuestos. Eran pocas en las que lo normal era considerar que los hombres no eran
iguales y que ser esclavo de un seor poda llegar a ser la situacin natural para
muchas personas y, an, para pueblos enteros.

La libertad y la igualdad han sido conquistadas recientemente por la humanidad en

beneficio de cada ser humano, y hay muchos filsofos que consideran que la historia
del mundo no es sino el camino que los seres humanos recorremos en su busca. El
grito inicial por la libertad y la igualdad lo dieron los revolucionarios franceses en 1789.
No bien triunfaron, inscribieron ambos conceptos en la declaracin de los derechos del
Hombre y del Ciudadano de la Asamblea Nacional Francesa de 1789, documento que
ms tarde pasara a formar parte de la constitucin de Francia.

Pg. 7
 UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI

As, libertad, igualdad y constitucin se ligan definitivamente en la Revolucin

Francesa. Podemos estar seguros de que una de las razones fundamentales por las
que existen constituciones es la de garantizar en las leyes la libertad y la igualdad de
cada persona en el mundo.

3. LA DEMOCRACIA
Hoy se considera que la democracia es el sistema ms perfecto de gobierno de los
pueblos, porque en ella se expresa la voluntad de todos y, de esta manera, ningn
gobernante oprime a los gobernados. Es verdad que existen varias ideas distintas
sobre lo que es la democracia. Sin embargo, todos aspiramos a que ella exista y se
haga cada vez ms profunda y slida en lo esencial, para poder gobernarnos mejor y
lograr mayor bienestar.
En el fondo, ocurre que la democracia es el sistema de gobierno que mejor se
conjuga con la libertad y la igualdad de cada ser humano. Por lo tanto, estos tres
conceptos son correlativos y complementarios.
Sin embargo, no siempre se pens que la democracia era el mejor sistema de
gobierno. En general, y durante muchsimos siglos, se consider que la mejor forma
de gobierno era la monarqua, y durante un largo perodo inclusive se pens que el
mejor sistema de gobierno era el del monarca absoluto y autoritario (la llamada
monarqua absoluta que hubo en muchos pases de Europa entre los siglos XV y XIX).
Fueron, primero la independencia de los estados Unidos de Norteamrica y luego
la Revolucin Francesa, los movimientos histricos que iniciaron la lucha por la
democratizacin de los gobiernos y que consagraron en sus constituciones las normas
bsicas que la organizaban. Hoy, los seres humanos seguimos empeados en la lucha
por democratizar los estados del mundo y las constituciones siguen teniendo una gran
importancia en este intento.

4. CMO NACIERON LAS CONSTITUCIONES?

El hombre es un ser eminentemente gregario. Vive, nace sanamente dentro de

la sociedad porque slo con la colaboracin de sus semejantes puede conseguir mejor
sus fines de supervivencia, bienestar, desarrollo, progreso y felicidad.
Por su parte la sociedad para evitar el libertinaje y el caos, requiere de normas de
conducta y de autoridades para garantizar su cumplimiento. Entonces surge como una
necesidad Histrica la presencia de gobernantes y de leyes.
En principio fueron los reyes que conducan a sus pueblos y gobernaban. Existieron

Pg. 8
UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI

monarcas que amaron a sus urbes se hicieron magnficos reinados; pero tambin
existieron otros que fueron tiranos, despticos, absolutistas y abusivos.

As por ejemplo, Lus XIV de Francia lleg a decir: El estado soy yo mi voluntad es la
Ley

Frente a los abusos del tirano Juan Sin Tierra, los nobles ingleses, en 1215, le
arrancaron la primera Carta Magna que Conoce la humanidad. Ahora todos los pases
del Orbe tienen sus propias constituciones.

La constitucin establece como debe organizarse el estado, establece la

separacin de los poderes y fija sus atribuciones, y sobre todo, contiene los derechos
fundamentales del hombre, denominados derechos Humanos, tales como El
derecho a la vida, a la libertad, a la igualdad, a la seguridad personal, etc.

A la opresin que los monarcas y los nobles ejercan sobre el pueblo, ste les
enfrent la libertad; a los privilegios que gozaban, les enfrent la igualdad; y a las
formas absolutistas y totalitarias de gobierno, les enfrent la democracia.

De esta forma, a partir de las grandes revoluciones de Norteamrica y de Francia,

el signo de la vida poltica y social de los pases fue la lucha por eliminar las
monarquas absolutas y sustituirlas por regmenes democrticos en los que se
concretaron las nuevas conquistas de la humanidad.

La lucha contra los monarcas absolutistas y otros gobernantes tirnicos dur

muchsimos aos y en varios pases an no ha concluido. Pero, conforme los pueblos
fueron venciendo y logrando estas conquistas, inmediatamente las reflejaron en leyes
a las que concedieron la primera importancia frente a todas las otras leyes existentes.

Los gobernantes que emergieron como triunfadores frente a los monarcas (en los
pases europeos) o en las luchas por la independencia (como los estados Unidos en
1776 o el Per en 1821) se apresuraron a elaborar y aprobar estas leyes de primera
importancia que fueron llamadas constituciones. As, en estados Unidos la
constitucin fue aprobada en 1787; en Francia la primera constitucin fue aprobada
en 1790 y en el Per independiente en 1823.

De acuerdo con los principios democrticos que esas mismas constituciones

Pg. 9
 UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI

proclamaban, su aprobacin fue hecha por Asambleas o Congresos Constituyentes

elegidos por el propio pueblo. En muchos casos fueron las primeras leyes aprobadas
democrticamente en los nuevos estados.

5. QU ES UNA CONSTITUCIN?
La constitucin puede ser definida como aquella norma legal que declara los
derechos ms importantes de las personas, que organiza el poder del estado
sealando quines lo ejercen y con cuales atribuciones, y por ello mismo es la norma
legal suprema del estado. Esto ltimo quiere decir que ninguna otra norma se le puede
oponer porque automticamente deja de ser aplicable, es decir, de tener fuerza
jurdica.
Es 1a ley fundamental y suprema que establece la organizacin jurdica del
estado, la divisin y equilibrio de sus poderes precisando sus atribuciones. Contiene,
adems, los derechos esenciales de las personas.

Cada persona tiene varios derechos que deben ser establecidos claramente en la
constitucin para que su defensa y proteccin sea ms segura. Ellos son la igualdad,
la libertad (que tiene varias facetas), la vida, la salud y varios otros que trataremos
posteriormente. Ni las personas, ni los gobernantes pueden violentar estos derechos;
por eso se ubican en la norma suprema del estado.
El poder del estado tambin es organizado en la constitucin, lo que empieza a
hacerse sealando quines lo ejercen, cmo son nominados y cules son sus
atribuciones.
Al legislar sobre estos asuntos tan importantes, la constitucin se vuelve la norma
predominante del estado, de jerarqua superiora todas las dems, a fin de que ningn
gobernante que pretenda violar
Los derechos de los ciudadanos, o que intente transformar la organizacin del
poder del estado, pueda realizarlo por simple ley comn.
Si bien es cierto que la constitucin puede ser modificada por el procedimiento
especial sealado en su artculo 206, ello se hace cumpliendo una serie de requisitos
complejos y que tienen que ser aprobados por un nmero calificado de congresistas y
muchas veces por referndum, a fin de impedir que pocas voluntades puedan
acomodar los mandatos constitucionales a su antojo o conveniencia.

Pg. 10
UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI

6. VARIEDAD DE USOS DEL TRMINO CONSTITUCIN

GUASTINI considera cuatro sentidos sobre el concepto de:
Constitucin:
Como ordenamiento poltico de tipo liberal. Es utilizado en la filosofa poltica. Se
considera a la constitucin como el lmite al poder poltico. Bajo esta perspectiva,
la libertad de los ciudadanos en sus relaciones con el estado est protegida por
tcnicas de divisin de poder. Este concepto estuvo consagrado de manera
originaria en la declaracin de los derechos del Hombre y del Ciudadano: Una
sociedad donde no est asegurada la garanta para los derechos y la divisin de
poderes, no tiene constitucin. Entonces se deca que los estados liberales son
estados constitucionales que garantizan los derechos de los ciudadanos en la
relaciones con el estado y los poderes del estado estn divididos o separados.
Como un conjunto de normas fundamentales. Se utiliza en la Teora General del
derecho. Es un concepto polticamente neutro, es la constitucin en su sentido
sustancial o material. Tiene que ver con un juicio de valor. Se considera que estas
normas disciplinan la organizacin del estado y el ejercicio del poder, as como la
conformacin de los rganos que lo ejercen, disciplina las relaciones entre el
estado y los ciudadanos, y contienen derechos, valores y principios que informan
todo el ordenamiento.
Como documento normativo. Se encuentra contenido en la Teora de las Fuentes.
Se considera como un texto que formula y recoge la mayor parte de normas
materialmente constitucionales. Es una suerte de cdigo y se distingue de otros
documentos normativos por su nombre propio (constitucin, Carta Magna,
Estatuto). Su contenido es materialmente constitucional, es decir, establece
derecho de libertad, normas sobre legislacin, regula la organizacin del poder
poltico y normas programticas y se distingue tambin por tener destinatarios
tpicos. Esto ltimo no se refiere nicamente a los ciudadanos sino tambin a los
rganos constitucionales.
Como fuente diferenciada. Es una fuente del derecho, pero diferenciada de
cualquier fuente, por su procedimiento de formacin, por su fuerza peculiar que la
coloca por encima de las leyes, goza de un rgimen jurdico especial, y no puede
ser derogada o modificada por otras leyes; tiene un procedimiento complejo de
reforma.

Pg. 11
 UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI

7. PARTES DE LA CONSTITUCIN

Toda constitucin presenta dos partes:

7.1. Parte Dogmtica. Conformada por los derechos fundamentales de las personas,
constituye la parte invariable de toda constitucin.

7.2. Parte Orgnica. Conformada por la estructura del estado, generalmente vara de
constitucin en constitucin.

8. SIGNIFICADO DE LA CONSTITUCIN
Constitucin Formal. Documento escrito que contiene un conjunto de normas,
valores y principios, soberanamente redactados y sancionados por un rgano
constituyente competente. Incluye, como mnimo, dos partes: la dogmtica y la
orgnica.
Constitucin Material. Alude al conjunto de normas, escritas o no, que en la
realidad rigen el comportamiento de los actores polticos y que constituyen el
ordenamiento jurdico fundamental.
Constitucin Ideal. Se refiere al documento escrito redactado de manera arbitraria
con la finalidad de moldear la realidad. Es una constitucin modelo, de fuerte
influencia racionalista, con pretensiones de inmutabilidad, capaz de resolver por
s misma los problemas de cualquier estado y asegurar la felicidad del hombre.
Constitucin Real. Es la que se asocia a las costumbres arraigadas de los
pueblos y que se sujeta al flujo constante del tiempo que renueva la estructura
de la realidad social.

9. CONTENIDO DE LA CONSTITUCIN

El contenido de la constitucin ha ido evolucionando en el decurso de la historia:

9.1. Contenido exclusivamente poltico: Referido exclusivamente a la organizacin del
estado (constitucin Jurdico Poltica).
9.2. Influencia del Individualismo y Liberalismo: Referido a los derechos del hombre.
Se establecen relaciones jerrquicas y se convierte en un instrumento de control
pblico del estado.

Pg. 12
 UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI

9.3. Rgimen adjetivo de proteccin de derechos individuales: Establecimiento del

Tribunal Constitucional y Jurisdiccin de la Libertad.
9.4. Incorporacin de derechos Sociales, Econmicos y Culturales: Es la aparicin
de la constitucin Jurdico Social.

10. CARACTERISTICAS DE LA CONSTITUCIN

Las principales caractersticas de la Carta Poltica del estado son: 1). Norma
fundamental; 2). Jerarqua; 3). Supremaca; 4). Origen popular y 5). Seguridad Jurdica.

10.1. NORMA FUNDAMENTAL:

La constitucin est integrada por normas jurdicas bsicas y

fundamentales que determinan la organizacin del estado y contienen los
derechos esenciales de las personas.
Los principios constitucionales constituyen el cimiento y las columnas
maestras de todo el ordenamiento jurdico de la nacin. Todos, absolutamente
todos, le deben subordinacin y obediencia incluyendo gobernantes y
gobernados. Las leyes debern hacerse necesariamente de acuerdo con la
Carta Magna.0

La constitucin, por su caracterstica fundamental, aborda los principales

temas del estado:

a) Establece la organizacin del pas;

b) Dispone la separacin de poderes, fija sus atribuciones y establece los
medios de control: y
c) Contiene los derechos esenciales de las personas. As por ejemplo, para
resaltar esta caracterstica, el Art. 1 dice: La defensa de la persona
humana y el respeto de su dignidad son el FIN SUPREMO DE LA
SOCIEDAD Y DEL ESTADO.

10.2. JERARQUIA:

En la organizacin jurdica del Per, no tienen el mismo valor las normas

jurdicas. Ellas de acuerdo a su valor se organizan jerrquicamente formando
una pirmide, cuya cspide es la constitucin, por eso a la constitucin se le

Pg. 13
 UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI

denomina: Ley de Leyes, Carta Magna, Suprema Ley Fundamental del

estado, etc.

Kelsen objetiviz dicha organizacin, mediante una pirmide que lleva su

nombre y es como sigue:

Constitucin
Leyes Orgnicas

Leyes Comunes

Decretos Supremos

Resoluciones Supremas

Decretos Ministeriales

Resoluciones Ministeriales
etc., etc.

Pirmide de Kelsen

La jerarqua se establece en los artculos 51 y 138 de la constitucin. El primero

seala: La constitucin prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas de
inferior jerarqua, y as sucesivamente. Y el segundo establece:
La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a
travs de sus rganos jerrquicos con arreglo a la constitucin y las leyes. En todo
proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los
jueces prefieren la primera. Igualmente, prefieren la norma legal sobre otra norma de
rango inferior.. Y esa preferencia, precisamente, se determina a base de la jerarqua.
La jerarqua de las normas jurdicas en el Per, actualmente es la siguiente:

Pg. 14
UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI

I. La constitucin.
II. La ley (Normas Legales).
1. Leyes orgnicas.
2. Leyes ordinarias.
3. Leyes de bases.
4. Decretos legislativos.
5. Tratados.
6. Decretos de necesidad y urgencia.
7. Decretos leyes o de facto.
8. Leyes regionales.
9. Ordenanzas municipales.
10. Reglamentos del Congreso.
III. Decretos (Normas Administrativas).
1. Decretos Supremos.
2. Decretos Regionales
3. Decretos de Alcalda.
IV. Resoluciones (Normas Administrativas inferiores).
1. Resoluciones Supremas.
2. Resoluciones Ministeriales.
3. Resoluciones Legislativas.
4. Resoluciones Viceministeriales.
5. Resoluciones Legislativas Regionales.
6. Resoluciones Ejecutivas Regionales.
7. Acuerdos Municipales.
8. Resoluciones Municipales.
9. Resoluciones de Alcalda.
10. Resoluciones Directorales.
11. Resoluciones Regionales.

10.3. SUPREMACIA:
La constitucin es la norma hegemnica de ms alta jerarqua. En esa
caracterstica radica su supremaca sobre las dems normas legales. En
consecuencia, los gobernantes y las leyes le deben obediencia y subordinacin.
La caracterstica en comentario, se deriva del Art. 51 cuando dice: La
constitucin prevalece sobre toda norma legal.

Pg. 15
 UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI

Para su validez y vigencia indeterminada, las leyes, los decretos legislativos,

decretos supremos, resoluciones supremas, decretos ministeriales, etc. tienen
que confeccionarse de acuerdo a la constitucin. Si ellos infringen la Carta
Magna, su invalidez se obtiene mediante la Accin de Inconstitucionalidad, o
Accin Popular, en su caso.

La Accin de Inconstitucionalidad de trmite ante el Tribunal Constitucional,

conforme a la Ley N0 26435; y la Accin Popular, se hace ante el Poder Judicial,
segn la Ley 24968.
10.4. ORIGEN POPULAR
Es el pueblo el titular del poder. Como no es factible su reunin en razn de que
no existe un edificio tan grande para albergar a 27 millones de peruanos, es que el
pueblo elige a sus representantes, quienes se encargan de redactar la constitucin.
Nosotros elegimos nuestros representantes para el Congreso Constituyente
Democrtico que vot la constitucin del 1993, la misma que fue aprobada por el
pueblo mediante referndum.

Referido a la justicia, ese origen popular de la Carta Magna se expresa en la

forma siguiente: La potestad de administrar justicia EMANA DEL PUEBLO y se
ejerce por el Poder Judicial a travs de sus rganos jerrquicos con arreglo a la
constitucin y a las leyes (Art. 138 Const.).

10.5. SEGURIDAD JURIDICA

Toda ley se deroga por otra ley; todo decreto supremo se deroga por otro
decreto supremo, y as sucesivamente. La abrogacin es simple. No sucede as con
la constitucin que tiene un trmite especial. En efecto, el Art. 206 establece: Toda
reforma constitucional debe ser aprobada por el Congreso con mayora absoluta del
nmero legal de sus miembros, y ratificada mediante referndum. Puede omitirse el
referndum cuando el acuerdo del Congreso se obtiene en dos legislaturas
ordinarias sucesivas con una votacin favorable, en cada caso, superior a los dos
tercios del nmero legal de congresistas. La ley de reforma constitucional no puede
ser observada por el Presidente de la Repblica.

Se hace entonces muy difcil la reforma de la constitucin, por lo siguiente:

a) Porque se exige la aprobacin del Congreso en dos legislaturas ordinarias, que

Pg. 16
UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI

slo pueden producirse al ao siguiente. Es decir se necesitan cuando menos

dos aos;

b) Debe aprobarse por referndum. Si el pueblo no quiere la reforma, lo expresa

mediante el referndum, todo lo que hace ms que imposible la modificacin de
la Carta Poltica del estado;

c) En caso de que siga el trmite con dos legislaturas ordinarias, se requiere la

aprobacin con los dos tercios del nmero legal del Congreso y ello slo es
factible mediante la concertacin. El partido del gobierno usualmente obtiene, en
algunos casos, mayora simple. Jams mayora sobre el lmite antes indicado.
Para obtenerla el partido del gobierno tiene que concertar con las minoras para
obtener ese porcentaje.

La dificultad de reformar la constitucin se hace por seguridad jurdica. La

constitucin supone orden y seguridad social frente a la arbitrariedad de gobiernos
despticos o tiranos. Con la vigencia de la constitucin, los ciudadanos se sienten
respaldados en su normal desarrollo y en su participacin en la vida poltica, econmica y
social del pas.

11. TIPOLOGA DE LAS CONSTITUCIONES

11.1. SEGN SU REFORMABILIDAD (James Bryce)

Constitucin Rgida: Es aquella que establece un procedimiento especial y
distinto de la modificacin de las leyes ordinarias para la modificacin de sus
normas.

Constitucin Flexible: Es aquella que puede ser modificada por el Congreso en

la misma forma que las leyes ordinarias. Cuando la constitucin es flexible, no
puede haber contradiccin entre la ley y la constitucin, pues una ley que
contradice una constitucin es en esencia una ley que la modifica. Una
constitucin flexible no tiene ninguna superioridad sobre la ley ordinaria; en
cambio, las constituciones rgidas generalmente proclaman la supremaca de las
normas constitucionales sobre las leyes ordinarias y las normas de menor
jerarqua.
11.2. SEGN SU ESTRUCTURA

Pg. 17
 UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI

Constitucin Consuetudinaria. Cuando la organizacin y funcionamiento del

estado resulta de prcticas, de tradiciones consagradas por el uso constante y
que llegan a tener fuerza jurdica. En pases que pertenecen al Sistema Cons-
titucional Anglosajn predominan estas constituciones no escritas (Inglaterra,
Nueva Zelanda, Israel).

Constitucin Escrita. Es aquella que se encuentra redactada en un documento

o texto de ley. En el mundo moderno, el sistema de constitucin escrita y rgida
apareci por primera vez en el hemisferio americano. La primera constitucin
escrita del mundo surgi en las trece colonias norteamericanas que, al
constituirse en un nuevo estado Federal, promulgan la famosa constitucin de
Filadelfia en 1787. Esta prctica se traslada luego a Europa continental. Francia
fue uno de los primeros pases que, despus de haber vivido el rgimen de las
constituciones consuetudinarias, promulga una Carta escrita, en 1791. Lus
MARCELO DE BERNARDIS indica que la costumbre de escribir cartas
fundamentales se sustent sobre la base de determinadas clusulas genricas
que estipulaban con arreglo de gobierno, de los controles que iban a existir entre
la Corona y la Colonia en particular, fijando los lmites de validez de la legislacin
que cada Colonia poda aprobar y aplicar.

Constitucin Codificada y Dispersa. Las constituciones codificadas contienen

en un solo cuerpo normativo el conjunto de instituciones polticas que pretenden
ordenar la vida poltica del estado. Las constituciones dispersas estn formadas
por un determinado nmero de leyes constitucionales, cada una de ellas con su
propia estructura.

11.3. SEGN SU IMPLICANCIA EN LA REALIDAD

Constitucin Normativa. Es aquella cuyas normas dominan y controlan

el proceso poltico de un estado, lo que equivale a decir que el proceso de
poder se adapta a la constitucin y se somete a ellas.

Constitucin Nominal. Se da cuando, an siendo jurdicamente vlida, la

dinmica del poder no se adapta a sus normas. Esta constitucin implica
que los presupuestos sociales y econmicos existentes en el momento

Pg. 18
UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI

actual atentan contra una absoluta concordancia de sus normas con las
exigencias del proceso del poder.

Constitucin Semntica. Se presenta cuando sus normas estn

orientadas a favorecer exclusivamente a los grupos de poder que son los
que disponen del aparato coactivo del estado.

Constitucin Retratista. Es la que contiene un conjunto de normas que

se limitan nicamente a describir la realidad, sin pretender corregirla ni
perfeccionarla.

Constitucin Contrato. Es aquella cuyas normas disean un orden

poltico-jurdico realizable y exigible en el presente o en el corto plazo. Su
cumplimiento puede ser reclamado por los interesados, mediante los
mecanismos que ella misma contempla, en caso de omisin o infraccin.

Constitucin Promesa. Tiene como caracterstica fundamental su

inexigibilidad, debido a que sus normas dibujan un esquema de poder y de
derechos personales y sociales destinados al futuro. Es muy generosa en
la proclama de derechos y beneficios, por lo que deviene en terica y
utpica.

12. PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES

GARCA TOMA considera que este concepto alude a la pluralidad de postulados

o proposiciones que, con sentido y proyeccin normativa o deontolgica, constituyen
el ncleo central del sistema constitucional. Estos pueden ser tico-polticos o
proposiciones de carcter tcnico jurdico, que buscan asegurar los valores y fines
constitucionales.

Los principios constitucionales definen el sistema constitucional, por ello se

consideran, como sea a la VERGOTINNI, la mdula del sistema constitucional, y
forman parte de los principios generales del derecho.

Se consideran como caractersticas principales de estos principios las siguientes:

Pg. 19
 UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI

Comprensividad espacial, temporal y personal, puesto que abarcan toda la

normatividad existente y por existir, as como las relaciones interpersonales que
se desarrollan en un determinado territorio y tiempo.

Amplitud conceptual y axiolgica, 52 exponen a travs de ellos valores, fines y

conceptos integradores de otras normas, de tal manera que se proyectan de
manera obligatoria en el ordenamiento jurdico y en la vida en sociedad. En la
tarea legislativa deben considerarse estos postulados y de igual manera en la
labor de interpretacin e integracin.

Esencialidad constructiva del sistema jurdico, contribuyen y son

determinantes en la formacin de normatividad.

13. VALOR NORMATIVO DE LA CONSTITUCIN

Como seala GARCA ENTERRA, una constitucin tiene un valor normativo,

inmediato y directo, por ello existe una sujecin por parte de los Poderes Pblicos y los
ciudadanos; adems, es la parte primordial del ordenamiento jurdico puesto que contiene
los valores superiores de una Nacin. La constitucin es pieza angular para la
construccin del estado y del ordenamiento jurdico.

La constitucin tiene normas de aplicacin directa y normas meramente

programticas que son imprecisas o indeterminadas pero que tienen desarrollo a travs
de normas infraconstitucionales. Los derechos fundamentales informan la prctica judicial
y los principios rectores de la poltica social y econmica; suscitan problemas de
interpretacin, pero tambin tienen carcter normativo, tanto as que el Tribunal
Constitucional puede declarar la inconstitucionalidad de una ley por infraccin de estos
principios. De no tener carcter normativo, estos principios no seran vitales para limitar
los poderes del estado, sino buenos consejos y la constitucin sera meramente
declarativa.

La aplicacin directa de algunas normas de la constitucin permite a un ciudadano

pedir la tutela de sus derechos fundamentales ante los tribunales ordinarios o ante la
jurisdiccin constitucional. La norma material de amparo ser la propia constitucin y,
como tal, ser el nico parmetro para la sentencia por expedirse.

Pg. 20
UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI

El problema sobre este tema se presenta cuando existen normas anteriores

contrarias a la regulacin constitucional de los derechos fundamentales. Estas normas
pre-constitucionales quedan directamente derogadas sin necesidad de una declaracin
expresa de inconstitucionalidad y, en el caso concreto, el Juez deber aplicar
directamente la constitucin y atribuir al derecho fundamental la totalidad de su eficacia
no obstante cualquier ley anterior. Por otro lado, el problema de aplicacin directa de la
regulacin constitucional de los derechos fundamentales puede incidir en leyes poste-
riores inconstitucionales. Tambin el Juez deber aplicar de manera directa e inmediata
la constitucin, y tendr el monopolio de la declaracin de inconstitucionalidad de la ley.
Si la ley no contradice a la constitucin, ambas se aplicarn de manera simultnea y
formarn un complejo unitario, pero la constitucin debe presidir la interpretacin del
conjunto por su supremaca.

La parte orgnica de la constitucin es vinculante para los rganos constitucionales

en cuanto a su formacin, competencias y funcionamiento. La constitucin cumple una
funcin primaria puesto que pone en pie un nuevo sistema de poderes y rganos del
estado.

14. REFORMA DE LA CONSTITUCIN

La idea de la reforma constitucional es peculiarmente norteamericana, ya
que los estados Unidos fueron los primeros en dar solucin a este problema. No
obstante el ilustre presidente de la Corte Suprema norteamericana John Marshall lo
calific de pesado y de difcil operacin, aunque se considera favorable la posibi-
lidad de interpretacin de la ley fundamental por la Corte Suprema de Justicia como
una manera de mantenerla adaptada a las cambiantes circunstancias de la realidad.

Existen sobre este tema dos concepciones:

Concepcin sustancial. Sostiene que si la constitucin es una totalidad

coherente y conexa de valores tico polticos (por ello se considera que la
reforma de la constitucin no puede alterar su identidad material y axiolgica),
no se pueden alterar o perturbar sus valores porque, en dicho supuesto,
estaramos frente a una instauracin que solo puede realizar el Poder
Constituyente; en cambio, la reforma puede ser realizada por el Poder
Constituido sin alterar la esencia de la constitucin.

Pg. 21
 UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI

Concepcin formal. Esta perspectiva considera a la constitucin como un

conjunto de normas, y por lo tanto puede producirse la reforma constitucional
por la introduccin de una nueva norma, la supresin o sustitucin de una
norma preexistente.

Nuestras constituciones se caracterizan por ser rgidas, es decir, tienen un

procedimiento para su modificacin menos asequible. En efecto, en la constitucin
vigente, se exige dos aprobaciones en legislaturas ordinarias sucesivas, con votacin
superior a los dos tercios del nmero legal de congresistas y, adicionalmente, si es
que este nmero no alcanza, establece la necesidad de ratificar la reforma si es que
a sta le ha dado previamente pase la mayora absoluta del nmero legal de
miembros del Congreso mediante referndum.

Dentro de nuestro sistema, el poder constituido (Congreso) tiene la atribucin de

modificar la constitucin, entonces debe distinguirse la ley constitucional, de la ley
ordinaria o comn y la ley orgnica. La atribucin de modificacin constitucional es
propia de un poder que para estos efectos adquiere las caractersticas de un poder
constituyente delegado. Ante una Ley Constitucional no cabe la observacin
presidencial, que solo es posible tratndose de leyes ordinarias dentro del control
previsto entre los poderes constituidos.

Pg. 22