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SOCIOLOGIA DO DIREITO
Regente: Doutora
Assistente: Professor
Ps-laboral
Subturma 7
1
NDICE
Introduo..3
Capitulo I.......4
Capitulo II ......................................................................................................................5
Problema e Teorias....5
O problema dos fins e o Estado; evoluo em Portugal....7
Fundamento das finalidades de medida de segurana criminal em Portugal....8
Concluso....13
Bibliografia..14
2
INTRODUO
O presente trabalho tem como desgnio apresentar o conceito de Direito Penal e quais
as suas finalidades.
Efetivamente, sabe-se que este ramo do direito surgiu ainda na Antiguidade Clssica,
de modo a que o Imperador pudesse colocar ordem na sociedade e possibilitando-o a
demonstrar todo o seu poder face aos seus sbditos, podendo servir-se deles como bem
entende-se se esses incumprissem com as suas leis e perturbassem a ordem social.
Assim sendo, este direito permaneceu at aos dias de hoje, mas sempre se adaptando s
diversas realidades que iam surgindo.
Deste modo, procurarei analisar o prprio termo Direito Penal, abordarei algumas
das teorias que permitiram a sua evoluo, a sua funo, e procurarei explicar qual a sua
correlao com o princpio de Estado de Direito Democrtico e a sua execuo pelo
poder punitivo estatal.
Por fim, procurarei responder a uma questo que considero crucial: Ser realmente
indispensvel a aplicao do Direito Penal?
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CAPTULO I
O direito penal corresponde ao conjunto das normas jurdicas que relacionam a certos
comportamentos humanos, ou seja, aos crimes, determinadas consequncias jurdicas
privativas deste brao de direito, sendo que a mais importante destas consequncias a
pena, podendo esta ser aplicada ao agente que tenha procedido com culpa. Todavia,
existem as medidas de segurana que atuam em conformidade com a pena e pressupem
a perigosidade do indivduo.
Na atual linguagem jurdica se retrata apenas como direito penal, mas este
compreende o direito penal subjetivo, material ou amplo, sendo um ordenamento
jurdico penal que abrange alm do direito penal subjetivo, o direito processual penal
adjetivo ou formal e o direito de execuo1. A distino do princpio compreende o
direito subjetivo, que visa os pressupostos do crime e das suas concretas configuraes
de aparecimentos e a determinao, tanto em geral como em especial, das
consequncias ou efeitos que verificao de tais pressuposies se relacionam e as
formas de conexo entre aqueles pressupostos e estas consequncias; o direito
processual penal, o qual compreende a regulao jurdica dos modos de realizao
prtica punitiva estadual atravs da inquirio e da valorao judicial do crime
indiciado. Porm, distinguem-se do direito penal executivo, ao qual pertence a
1
DIAS, Figueiredo, Direito Processual Penal: 7 e ss.
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regulamentao jurdica da concreta execuo da pena ou da medida de segurana
decretadas na condenao proferida no processo penal.
O direito penal no mbito estrito comporta uma parte geral, na qual se explanam os
pressupostos de aplicao da lei penal, os elementos constitutivos do conceito de crime
e os corolrios que da realizao de um crime emanam as penas e as medidas de
segurana e de uma parte especial na qual se estabelecem os crimes singulares, como
so exemplo, os homicdios, as violaes, genocdio e falsificao de documentos e as
consequncias jurdicas que prtica de cada um deles concretamente se ligam.
CAPTULO II
- Problema e Teorias
O problema dos fins da pena tratado desde o surgimento do prprio direito penal e
tem sido continuadamente discutido, uma vez que sombra deste problema encontra-se
as teorias do direito penal, as quais procuram responder a questes fulcrais como a
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legitimao, fundamentao e funo da interveno penal estatal. Deste modo,
surgiram duas teorias: absolutas e relativas. As primeiras, tratam a pena como
instrumento de retribuio expiao, reparao ou compensao do mal do crime. Se a
pena acolher resultados reflexos ou laterais socialmente relevantes, nenhum deles
disputa com a sua essncia e natureza nem se demonstra altervel, ento, tal essncia e
natureza a nica funo do facto cometido, o correspondente ao dano do facto e da
culpa do agente, sendo, ento, a pena entendida como um castigo e uma expiao do
mal do crime. Efetivamente, esta teoria procurou determinar a igualao a operar
entre o mal do crime e o mal da pena2. Contudo, veio a reconhecer que esta
igualao no era ftica mas normativa, tendo levantado dvidas relativas reparao
do dano real ou ideal, e se sucedia em funo do desvalor do facto ou da culpa do
agente3. Neste plano as dvidas deram-se por terminadas, na medida em que a
igualao de que a retribuio se ceva corresponde funo de ilicitude do facto e da
culpa do agente, porque este ensinamento se reivindica das exigncias jurdicas e estas
pretendem que cada indivduo seja tratado segundo a sua culpa, e ainda porque o que se
trata o homem segundo a sua liberdade e a sua dignidade pessoal, o que leva culpa,
como mxima do direito penal humano, democrtico e civilizada. Todavia, esta doutrina
deve ser recusada porque no corresponde a uma doutrina de fins das penas, mas visa a
pena como entidade independente de fins.
As segundas, contrariam as teorias absolutas, uma vez que so teorias atinentes aos
fins. Segundo estas, a pena compor um mal para quem o sofre, mas como instrumento
poltico-criminal passvel a atuar, no pode a pena compreender apenas essa
caraterstica sem a essncia social-positiva: para como tal se justificar tem de usar desse
mal para atingir a finalidade precpua de toda a poltica punitiva, a preveno. Contudo,
se se aplicassem as penas a seres humanos tendo em conta fins utilitrios que se
pretendam obter no contexto social, levando transformao da pessoa humana em
objeto, dela se servindo para a realizao de finalidades ou que levaria violao da
dignidade humana, pois, segundo Immanuel Kant: O homem no pode nunca ser
utilizado () como meio para os propsitos e ser confundido com os objetos do direito
das coisas, contra o que o protege a sua personalidade inata., ou seja, o carter relativo
conduziria violao do absoluto da dignidade pessoal. O que foi referido comporta
2
DIAS, Jorge Figueiredo, 2004: 44.
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SANTOS, Beleza dos: 242 e ss.
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uma determinada razo, mas a verdade que para o funcionamento da sociedade cada
pessoa tem de prescindir de direitos que lhe so conferidos no mbito da sua dignidade,
por isso esta questo absurda relativamente questo das finalidades da pena, mas a
sua aplicao no deve aplicar-se em termos da dignidade, uma vez que o problema no
compreende os fins mas os limites, o que comprova que esta teoria tambm no pode
ser aplicada.
O caso portugus , a este propsito, exemplar. Assim sendo, foi consagrado no artigo
10 da Constituio de 1822 que nenhuma lei, muito menos a penal, ser estabelecida
sem absoluta necessidade e que toda a pena deve ser proporcionada ao delito e
nenhuma deve passar da pessoa do delinquente, sendo que tambm foram abolidas, por
exemplo, a confiscao dos bens, a infmia, a marca de ferro quente e a tortura. O
propsito poltico da constituio compreendia essencialmente eliminao das penas
arbitrrias e limitao do poder do Estado absoluto no que respeitava medida da
pena. Deste modo, a legitimao do direito punitivo podia apenas resultar do contrato
social e levava a assinalar pena uma finalidade primria de preveno geral de
intimidao, estando esta, no entanto, limitada pela proporcionalidade correspondente
gravidade do crime e a culpa do agente.
7
de 1974, tendo surgido em 1982 um novo Cdigo Penal que se encontra em vigncia
estando em conformidade com os princpios de Estado de Direito, de proporcionalidade
como finalidade de preveno de modo a no exceder a culpa do agente perigoso, de
liberdade e socialidade.
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DIAS, Jorge Figueiredo, 2004: 69 e ss.
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seja possvel, uma vez que a segurana no se torna possvel alcanar a socializao,
enquanto esta arrasta consigo um elemento de segurana.
CAPTULO III
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Cf. Artigo 205, n1 da CRP.
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ALBUQUERQUE, Paulo Pinto de, 2004: 1.
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sistema penal, para a confiana no sistema judicirio e, mais genericamente, para o
equilbrio e desenvolvimento da sociedade portuguesa. O preventivo, atualmente,
encontra-se descurado, com a exceo da criminalidade econmica. Efetivamente e
devido s obrigaes internacionais do Estado Portugus, a criminalidade econmica
hoje prevenida de forma eficaz atravs de uma rede crescente de deveres de colaborao
e de informao entre os vrios profissionais intervenientes, como agentes bancrios e
advogados, e regidos por cdigos deontolgicos profissionais e de regras de
funcionamento.
Por estes motivos, o Estado Portugus deve adotar uma poltica de preveno penal,
por trs razes fundamentais: porque todas as experincias estrangeiras demonstram que
a preveno mais econmica e mais eficaz como instrumento no combate
reincidncia do que qualquer outra poltica repressiva, como exemplo os EUA; porque
o Comit de Ministros da Europa tem insistido desde 1983 na criao de uma poltica de
preveno, nomeadamente na recomendao sobre a participao do pblico na
preveno criminal, na recomendao sobre a assistncia s vtimas e a preveno da
vitimizao, na recomendao sobre o papel da interveno psicolgica na preveno
criminalidade e na recomendao sobre parecerias na preveno criminal; e a adoo de
uma medida de preveno criminal que consista na notificao da vtima quando da
libertao do seu agressor possa suscitar perigo para aquela8. Esta poltica preventiva da
criminalidade assenta em dois axiomas: a seleo dos campos de interveno, pois os
meios do Estado so limitados, e a exigncia de colaborao da sociedade civil na tarefa
da preveno criminal. Contudo, deve selecionar como rea fundamental de atuao da
poltica criminal preventiva a criminalidade violenta e sexual, sendo que esta opo se
baseia nos tipos de criminalidade que registam o grau mais elevado de ressonncia
7
ALBUQUERQUE, Paulo Pinto de, 2004: 3.
8
ALBUQUERQUE, Paulo Pinto de, 2004: 4.
10
social do ilcito, porque se trata de um tipo de criminalidade que tem aumentado em
Portugal, e porque so tipos de criminalidade em que a ao preventiva do crime tem
um maior efeito positivo de preveno geral.
Com isto, apercebe-se que se trata de uma situao insatisfatria, uma vez que no
cumpre o plano constitucional de organizao democrtica da poltica punitiva e, por
isso, no respeita os imperativos constitucionais do princpio da igualdade e da
soberania popular na conformao e aplicao da mesma poltica.
- E os indivduos delinquentes?
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tpicos, os direitos humanos e o Humanismo, tal como tratou Durkheim, procuram que
as instituies prisionais se obriguem a organizar visitas, as condies de
funcionamento no mbito do quadro de maus tratos, tratamento degradantes e tortura,
que se sabe que existem nessas instituies de forma regular.9 Infelizmente, a maioria
dos pases onde tais realidades se verificam, aceitaram e permitiram tais tratos, no
tendo em considerao nem respeito pelos mnimos condignos para que a dignidade
desses indivduos culpados possa ser assegurada. Mas para que essa seja respeitada
necessria a interveno estatal, no s como poder punitivo, mas tambm como a
capacidade de instalar diversos sistemas tutelares que possibilitam a existncia de
servios jurdicos, sociais e de sade dentro de cada estabelecimento prisional, ainda
que tais possuam um preo avultado e apesar disto, tambm necessrio que preexistam
condies morais do mesmo poder estatal para que, de facto, se proceda a tal melhoria.
Para se compreender que tal no se verifica, deve-se considerar a afirmao de Christie:
a tradio de capitalismo agressivo foi capaz de, em poucos anos, transformar o
sistema penitencirio numa indstria, fazendo crescer exponencialmente o nmero de
presos desde os finais da dcada de setenta do sculo passado10.
9
DORES, Pedro Antnio, 1.
10
Cf. Nmero acerca dos EUA em Christie 2000: captulo 8.
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CONCLUSO
Por fim e aps o estudo realizado para a elaborao do trabalho, consegui chegar a
uma resposta quanto pergunta elaborada (infra introduo). Assim sendo, a minha
resposta negativa, pois o direito penal, apesar de ser o ltimo ramo do direito a que se
recorre para a resoluo de um delito, no imprescindvel para manter a paz, a
harmonia e a reduo da taxa de criminalidade na sociedade.
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BIBLIOGRAFIA
MACHADO, Helena
2008: Manual de Sociologia do Crime, Manuscrito Pr-Publicao, Porto.
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