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Jorge Leite

DIREITO DO
TRABALHO
Notas Sumrias

RED

AD PERPETUAM REI MEMORIAM


2 0 1 6
AU TOR
Jorge Leite

ED IO
FDUP | CIJE

CO LECO
RED - Revista Electrnica de Direito | Ad Perpetuam Rei Memoriam

EXEC UO GRFICA
Ana Paula Silva

LOCAL
Porto

DATA
Novembro de 2016

ISBN
978 989 746 108 8

Jorge Leite . FDUC | CIJE


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REDREVISTA
ELECTRNICA
DE DIREITO
Jorge Leite
DIREITO DO
TRABALHO
Notas Sumrias

Organizao e Coordenao
Francisco Liberal Fernandes
Maria Raquel Guimares
Maria Regina Redinha

RED

AD PERPETUAM REI MEMORIAM


2 0 1 6
D I R E I T O D O T RA B A L H O

Jorge Leite

Notas Sumrias das lies


ao 3 ano Jurdico da Facul-
dade de Direito da Univer-
sidade de Coimbra

1975/76

2 EDIO
As presentes notas sumrias so um resumo das lies do
3 ano jurdico do curso de Direito a que se assinalam objectivos
limitados ne claros: visa-se colocar disposio dos alunos os
elementos fundamentais susceptveis de servirem de orientao
e base de preparao na disciplina de Direito do Trabalho e pre-
venir as consequncias de uma eventual pesquisa desordenada.
Mais do que quaisquer outras lies escritas, estas notas
sumrias no so auto-suficientes e carecem, logicamente, de
ser completadas com trabalho pessoal dos alunos interessados.
Por outro lado, a bibliografia portuguesa no abundante, e, em
grande parte, encontra-se viciada por mais de 4 dcadas de
regime corporativo que desfigurava, por completo, a verdadeira
fisionomia do Direito do Trabalho.
Sada-se, por fim, a deciso unnime dos alunos e professores
de incluir o curso de Direito de Trabalho no elenco curricular do
3 ano jurdico, a partir do ano lectivo de 1974/75.

Coimbra, Maio de 1976


J. L.

5
INTRODUO

CAPTULO I

DIREITO DO TRABALHO:
OBJECTO, NOO E TERMINOLOGIA

1. Objecto do Direito do Trabalho

1.1. Da necessidade do prvio conhecimento do facto extra-


-jurdico

Pretende-se, com um curso de Direito do Trabalho, fazer o estudo


das normas que visam regular uma determinada realidade social o tra-
balho, no sentido que mais frente se procurar apurar.

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jorge leite

Toda a norma jurdica aponta uma soluo para os conflitos ou


tenses sociais suscitados por ocasio de determinados factos, neste
caso, suscitados por ocasio do trabalho. E porque a soluo escolhida
apenas uma das solues possveis, esto vista as razes porque
no deve este curso limitar-se ao, ou sequer iniciar-se pelo, estudo desse
conjunto de normas.
Porque assim, parece indicado que se comece este curso com
algumas consideraes sobre o facto social que o Direito do Trabalho
visa regular.
Naturalmente, realar a importncia do prvio conhecimento do
facto no significa que se entenda que o direito integralmente explica-
do por aquele, mas to somente que se no pode compreender correcta
e criticamente o direito sem conhecer a realidade social para a qual se
escolheu aquela, precisamente aquela soluo. E isto afigura-se particu-
larmente vlido neste ramo do direito em que a natureza do facto social
que constitui o seu objecto, os conflitos e tenses, historicamente enqua-
drados, suscitados por ocasio do trabalho, contribuem decisivamente
para explicar muitas das caractersticas do Direito do Trabalho: a sua
instabilidade, a sua singular imperatividade, a sua diversidade, etc.

1.2. O trabalho como exigncia natural e como dever social

A natureza , como se sabe, avara e hostil. No oferece ao homem,


em quantidades suficientes, os bens de que carece para sobreviver. Alm
disso, -lhe de tal modo adversa que o homem tem de desenvolver es-
foro contnuo no sentido de a submeter s suas exigncias e defen-
der-se contra a agressividade do meio ambiente. Outro tanto se no
passa com as restantes espcies animais cuja sobrevivncia se deve
sua adaptao ao meio natural, graas ao desenvolvimento de rgos
especializados.
Para poder satisfazer as suas necessidades fundamentais (de ali-
mentao, de vesturio, de proteco contra intempries e excessos de
frio ou de calor, etc.) o homem tem de agir sobre a natureza para o que
utiliza os seus rgos especializados (a mo e o sistema nervoso desen-
volvido). O trabalho, esta aco consciente sobre a natureza, o meio de

8
DIREITO DO TRABALHO

que o homem dispe para lhe reduzir o carcter hostil e avaro e produzir,
portanto, os bens essenciais sua sobrevivncia.
Esta aco no um acto puramente fisiolgico, no se passa ape-
nas entre o indivduo isolado e a natureza. As necessidades humanas so
satisfeitas socialmente. Todo o homem sente que precisa do seu prprio
trabalho (a no ser que outros o sustentem) e do trabalho dos restantes
membros do grupo humano; sente que o trabalho um acto que se passa
dentro das relaes mtuas que se estabelecem entre os homens. O ho-
mem no trabalha apenas para viver; trabalha tambm para fazer viver.
O trabalho , alm da exigncia natural, um dever social.

1.3. O trabalho como mediao entre o homem e a natureza e o


homem e os outros homens

O trabalho diz K. Marx em O Capital , desde o princpio, um


acto que se passa entre o homem e a natureza. No trabalho, o homem
desempenha em relao natureza o papel de uma fora natural. As
foras de que o seu corpo dotado () so foras em movimento a fim
de assimilar matrias dando-lhes uma forma til vida. Pelo trabalho, o
homem escraviza a natureza ou, noutra perspectiva, humaniza a natu-
reza. Modela uma parte da matria para lutar contra o resto da matria,
tornando, deste modo, a natureza mais prxima de si. Esta relao com a
natureza bsica para o homem e -o precisamente porque luta contra
ela para produzir a sua vida.
Por outro lado, o trabalho exerce tambm uma funo de mediao
social. Na verdade, tanto na produo como depois na distribuio e tro-
ca de produtos, estabelecem-se entre os homens determinadas relaes
sociais1. Quer dizer, o trabalho uma prtica eminentemente social.
Lembre-se por fim, que o trabalho no relaciona o homem com a
natureza e com os outros homens de uma forma esttica. O processo de
trabalho engendra novas condies de aco, novas relaes sociais e
novas formas de organizao social.

1
Na produo social da sua existncia, os homens entram em relaes determi-
nadas, necessrias, independentes da sua vontade, relaes de produo que correspon-
dem a um dado grau de desenvolvimento das foras produtivas (). K. Marx, no Prefcio
Contribuio para a Crtica de Economia Poltica, trad. port., ed. Estampa, 1971, p. 28.

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jorge leite

1.4. O trabalho no sistema capitalista e no sistema socialista

Como se sabe, no capitalismo tudo tomou a forma de mercadoria,


inclusive a fora de trabalho. Com isto, a produo de mercadorias tor-
nou-se preponderante universal e as relaes entre as pessoas no pro-
cesso de produo tomaram a forma de relaes de mercadorias.
O trabalhador obrigado a vender a sua fora de trabalho, no mer-
cado de trabalho, pela qual o comprador, o capitalista, paga determinado
preo, a retribuio com que adquire os bens necessrios sua subsis-
tncia ( reproduo da fora de trabalho).
Num sistema deste tipo que supe, como condies materiais na
sua existncia, a livre disposio dos meios de produo pelos seus pos-
suidores e a existncia de no possuidores livres2 em que domina, lgica
e necessariamente, a propriedade privada capitalista dos meios de produ-
o, os resultados da produo so apropriados pelos possidentes e o tra-
balho deixa de ser meio de libertao para se tornar ocasio de alienao
do produtor. No capitalismo, a categoria econmica e social dominante no
o trabalho mas o capital, dinheiro acumulado, trabalho extorquido.
O sistema em que o homem no sujeito, em que as necessidades
humanas so apenas uma condio de venda dos produtos e, portanto, de
realizao de lucros, , como escreve F. Perroux uma frmula de poder ou
de enriquecimento inimiga dos homens3.
Com o estabelecimento das relaes de produo socialista, o ca-
rcter do trabalho muda radicalmente.
Superadas as contradies inerentes ao regime capitalista e, desde
logo, a que ope os donos dos meios de produo aos no possuidores,
o trabalho surge livre de qualquer explorao e assume um carcter di-
rectamente social. Muda a posio que o trabalhador ocupa na sociedade
agora determinada pelo seu trabalho elevada categoria econmica e so-
cial dominante e mudam igualmente os estmulos para o trabalho. Isto no
significa que desapaream automaticamente todos os vestgios das con-
tradies do anterior sistema. Mantm-se a diviso do trabalho (trabalho
2
Livres, isto , libertos de vnculos de carcter pessoal, no sujeitos a coero extra-
-econmica, mas livres tambm no sentido de privados dos meios de produo e, portanto,
em situao de necessidade econmica de aceitar as condies de trabalho dos possidentes.
3
La coexistence pacifique, Presses Universitaires, 1958, t. 3, p. 570.

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DIREITO DO TRABALHO

intelectual e trabalho manual, trabalho operrio e campons, etc.), subsiste


o estmulo material da produo, o trabalho diferentemente remunerado
segundo o princpio a cada um segundo o seu trabalho etc. Estas reminis-
cncias iro progressivamente desaparecendo medida que o sistema se
desenvolver e os produtores se sentirem, cada vez mais conscientemente,
donos dos produtos e condies do trabalho4.

1.5. Aproximaes noo de trabalho

Cai fora do nosso interesse, por ser de escasso ou nenhum relevo


para um jurista, o contributo das explicaes de tipo natural do trabalho.
Na verdade, no objecto de preocupao do jurista, ou mesmo do so-
cilogo ou do historiador, discorrer sobre o trabalho enquanto variao
de energia cintica.
As explicaes que suscitam o nosso interesse so mais de or-
dem cultural e social do que de ordem natural. Mesmo no domnio
cultural, e por vezes tambm no domnio social, formulam-se conceitos
suficientemente amplos e vagos para no delimitarem, com um mnimo
de preciso, as actividades humanas a que dever caber a qualificao
de trabalho. Assim, quando se apresenta o trabalho como sendo toda a
explanao do espirito, enquanto actividade, sejam os seus fins tericos
ou prticos5 no se fica apetrechado com qualquer critrio ou nota es-
pecifica que permitam distingui-lo de qualquer outra actividade humana.
S quando se introduzem na respectiva definio as notas carac-
tersticas que emergem das consideraes feitas em 1.2 e 1.3 (o trabalho
como exigncia natural e como dever social e o trabalho como mediao
entre o homem e a natureza e o homem e os outros homens) que aque-
la comea a ganhar suficiente especificidade susceptvel de apontar para
a distino entre o trabalho e qualquer outra actividade humana no qua-
lificvel de trabalho. O trabalho descrito ento como aco consciente
dirigida transformao ou modificao do mundo natural. Neste sen-
tido diz, por exemplo, KWANT: o trabalho a criao de um mundo em

4
Ver K. MARX, O Capital, cap. XIV e XV; LENINE, Obras Escogidas, trad. espa-
nhola, tomo 2, p. 696 e ss.; E. MANDEL, Trait dconomie marxiste, Julliard, 1962, tomo
IV, cap. XVII.
5
F. BATAGLIA, Filosofia del Trabajo, trad. espanhola, Madrid, 1951, p. 171.

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jorge leite

disponibilidade ou transformao do nosso mundo natural num mundo


em disponibilidade; o trabalho transforma o mundo dado pela natureza
num mundo humano; esta a nossa radical diferena com o animal6.
Mas a noo ficaria menos completa se lhe no acrescentssemos
uma outra nota que, podendo embora torn-la incorrecta (?) por exage-
ro, visa realar o carcter eminentemente social do trabalho: o seu signi-
ficado social. O trabalho no um acto que se passa apenas entre o ho-
mem e a natureza. Situa e une, igualmente, os homens; uma actividade
incorporada num complexo sistema de relaes que se estabelecem no
seio da sociedade sendo certo, por sua vez, que s nesta e atravs dela
se alcanar a meta da libertao.
Por isto mesmo se diz que o trabalho um pressuposto da vida
social, que uma condio bsica e fundamental de toda a vida huma-
na e que o em tal grau que, em certa medida, devemos dizer que o
trabalho criou o prprio homem7.
Diga-se por fim, que corrente o uso do termo trabalho noutras
acepes em que se fazem intervir outros elementos. Assim, umas vezes
usa-se o termo trabalho para acentuar o seu carcter penoso8, outras
com o sentido de ocupao inferior e, mais frequentemente nos nossos
dias, para realar a ideia de subordinao.
Qualquer destas acepes contm inegveis momentos ideolgico-
-culturais ligados a determinadas etapas histricas do desenvolvimento
econmico e social e que foram deixando vestgios em pocas ulteriores.
O carcter de subordinao do trabalho assumiu especial relevo
nos nossos dias, com o capitalismo e, nomeadamente, para efeitos do
objecto do Direito do Trabalho, por isso mesmo frequentemente definido
como direito do trabalho subordinado.

6
Filosofia del Trabajo, Buenos Aires, 1967, p. 18 ss.
7
F. ENGELS, El papel del Trabajo en la transformacin del mono en hombre, Mosc,
trad. espanhola, 1971, p. 3.
8
Trabalho tem a sua origem em tripalium, do baixo latim, e significava instrumento
de tortura. Trabalhar significava sofrer e fazer sofrer por meio do tripalium.

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DIREITO DO TRABALHO

1.6. O trabalho objecto do Direito do Trabalho

O trabalho, enquanto actividade humana integrada num sistema de


relaes sociais, objecto de regulamentao por parte do direito, o que
no significa que todo o trabalho seja regulado pelo direito. Daqui decorre
a necessidade de delimitar ou precisar o objecto deste ramo do direito, o
que se tentar fazer a partir das seguintes observaes9:

a) objecto deste ramo do direito o trabalho a que pessoalmente se


compromete uma pessoa fsica. Nas relaes laborais, prestao
de trabalho e pessoa fsica que a ela se obrigou so inseparveis.
Por este e outros motivos, no so regulados pelo Direito do Tra-
balho, por exemplo, os contratos de empreitada (tambm desig-
nados contratos de empresa) porque o empreiteiro no se obriga
a qualquer prestao de trabalho mas, diferentemente, realiza-
o de uma certa obra10.

b) S o trabalho dependente objecto do Direito do Trabalho. Por


no participar desta caracterstica no regulada pelo Direito do
Trabalho a actividade do mdico e do advogado enquanto pro-
fisses liberais, do escritor, do arteso, do produtor autnomo,
etc. Diversamente, regulado por este ramo de direito o trabalho
prestado por conta e sob direco de outrem. Entre o trabalhador
e a pessoa para a qual aquele se obriga a trabalhar, estabelece-
-se um vnculo de subordinao jurdica que se traduz no poder
de direco e autoridade do empregador11.

c) O Direito do Trabalho no regula apenas as relaes individuais


9
Cfr. J. Rivero e J. Savatier, Droit du Travail, Thmis, 6. Ed., 1975, p. 10 e ss.
10
Naturalmente j sero reguladas pelo Direito do Trabalho as relaes entre o em-
preiteiro e os trabalhadores que, sob a sua direco e autoridade, vo executar a obra a
que aquele se obrigou. Cfr. art. 1 da LCT e os arts. 1154 e 1207 do C. Civil.
11
A simples dependncia econmica insuficiente para determinar a aplicao do
Direito do Trabalho. No entanto, confronte, entre ns, o art 2 da LCT (contratos equipa-
rados).
A dependncia econmica no acompanha apenas a relao jurdica laboral.
anterior e posterior a ela. condio daqueles que s dispem da sua fora de trabalho.
Com o contrato de trabalho aquela dependncia como que se concentra na pessoa do
empregador. Com isto, a dependncia econmica torna-se tambm dependncia jurdica.

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jorge leite

entre trabalhador e empregador, mas igualmente, as relaes


colectivas estabelecidas entre a colectividade dos trabalhadores
e o empregador (como, por exemplo, a relao que se estabe-
lece por ocasio de uma greve) e entre as associaes de tra-
balhadores (sindicatos, federaes, etc.) e os empregadores e
associaes patronais (como o caso da contratao colectiva
do trabalho). Este tipo de relaes s passaram a ser reguladas
pelo Direito do Trabalho quando, findo o perodo liberal, o movi-
mento operrio imps o reconhecimento, entre outros, do direito
contratao colectiva.

d) Diga-se, por fim, que nem todo o trabalho subordinado regula-


do pelo Direito do Trabalho como acontece, por motivos diferen-
tes, com, por exemplo, o trabalho dos funcionrios pblicos e o
trabalho forado.

2. Noo

Sendo embora difcil traduzir numa definio, de um modo com-


pleto e correcto, o que o Direito do Trabalho, sugere-se a definio
seguinte, que assenta num critrio misto12, hoje assumido pela maioria
dos juslaboristas:
Direito do Trabalho o conjunto de regras jurdicas aplicveis s
relaes estabelecidas, por ocasio do trabalho, entre o empregador e
cada uma das pessoas fsicas que trabalham sob a sua autoridade e di-
reco e s relaes colectivas estabelecidas quer entre o empregador
e coligaes de trabalhadores e o(s) empregador(es) ou associaes
de empregadores13.

Alm do critrio referido no texto, h autores que definem o Direito do Trabalho


12

quer em funo da relao laboral (critrio objectivista) quer em funo dos sujeitos (critrio
subjectivista). Cfr. M. V. RUSSOMANO, Direito do Trabalho, Rio de Janeiro, 1972, pp. 28 e 29.
13
Pensa-se que no seria incorrecto fazer intervir, na noo dada, a ideia de luta
por melhores condies de trabalho e emancipao da classe trabalhadora. A omisso
visa evitar a repetio sucessiva da mesma ideia e funda-se no facto de se entender que a
leitura da noo apresentada no texto, como acontece com outras questes do Direito do
Trabalho, deve ser feita a partir das razes que explicam o surgimento e desenvolvimento
deste ramo do direito, referidas em diversos locais.
Cfr. J. Rivero, cit., p. 4 e Lyon-Caen, cit., pp. 19 e 20.

14
DIREITO DO TRABALHO

3. Terminologia

Pode hoje considerar-se ultrapassada a questo da terminologia


deste ramo do direito. Salvo raras excepes, a denominao Direito do
Trabalho hoje comummente aceite pelos juslaboristas e recebida tanto
nos programas14 universitrios (cadeira de Direito do Trabalho) como na
codificao das respectivas leis (Cdigo de Direito do Trabalho).
Porque, desde o seu surgimento, foram usadas diferentes expres-
ses, d-se em seguida notcia das mais frequentes.

a) Legislao Industrial (e Direito industrial)

Esta expresso, usada desde o incio do terceiro quartel do sc.


XIX, foi abandonada porque, por um lado, se revelava demasiado estreita
uma vez que se no aplica apenas indstria e porque, por outro lado,
sugeria um mbito demasiado amplo pois que no abrange muitas das
actividades industriais que, hoje em dia, constituem objecto de discipli-
nas autnomas.
Esta expresso tem, no entanto, a vantagem de realar a estreita
ligao entre o Direito do Trabalho e a chamada revoluo industrial15.

b) Direito Operrio

Esta frmula igualmente estreita pois que o Direito do Trabalho


no se aplica apenas aos operrios. A tendncia deste ramo do direito
vai no sentido de suprimir, quanto regulamentao das relaes do
trabalho, a diferena entre operrios e empregados. Tinha, no entanto, a

14
Atente-se, quanto a este aspecto, na actual designao de curso includo no elen-
co curricular do 3 ano de Direito da Faculdade de Direito de Coimbra. Com a expresso
Direito Sindical e do Trabalho ter-se- pretendido realar a importncia do sector sindical.
15
Esta expresso parece ter sido utilizada primeiramente por RNOUARD e foi
largamente difundida em Frana por PAUL PIC no seu Trait lmentaire de legislation
industrielle. Les lois ouvrires, 1903. Entre ns pode ver-se a obra de Carneiro de MOURA,
Direito Industrial Portugus Sistematizado, 1898, e Correia FINO, Coleco de Legislao
Industrial, 1893.

15
jorge leite

vantagem de realar a importncia do movimento operrio no surgimento


e desenvolvimento deste ramo do direito16.

c) Direito Social

Ao contrrio das expresses referidas, esta demasiado ampla e


fluda. Em certo sentido todo o direito social. Esta frmula indicia uma
evidente conotao deste ramo do direito com a chamada questo so-
cial e reala o tipo de preocupaes nele dominantes17.

16
Ver Legislao Operria Portuguesa, 1906, de Rui Ennes ULRICH.
Cfr. J. Rivero e Savatier, cit., p. 9. Esta expresso ainda muito usada para
17

abranger o direito do trabalho e o direito da segurana social. Cfr. a obra recente, 1974, de
Lucien FRANOIS, Introduction au Droit Social e a obra de LYON-CAEN, Manuel de Droit
Social, de 1970.

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DIREITO DO TRABALHO

BIBLIOGRAFIA

A bibliografia indicada no completa e no de consulta obrigatria.


Com esta bibliografia e a citada em cada uma das obras fica o alu-
no com elementos suficientes para proceder a estudos em vrios dom-
nios do Direito do Trabalho.

1. Trait de Droit du Travail, publicado sob a direco de G.H. CAMER-


LYNCK, constitudo pelos seguintes volumes:
Tomo I Le Contrat de Travail, de G.H. CAMERLYNCK.
Tomo II Les Salaires, de G. LYON-CAEN.
Tomo III La Rglementation du Travail et de lEmploi, de J. BLAISE.
Tomo IV LEntreprise, de FREYRIA.
Tomo V Syndicats, de J. M. VERDIER.
Tomo VI La Grve, de H. SINAY.
Tomo VII Les Conventions Collectives, de M. DESPAX.
Tomo VIII Droit Internacional du Travail, de N. VALTICOS.
2. Droit du Travail, J. RIVERO e J. SAVATIER, Thmis, 6 ed., 1975.
3. Droit du Travail, G.H. CAMERLYNCK e G. LYON-CAEN, Prcis Dalloz,
7 ed., 1975.
4. Manuel de Droit du Travail et de la Scurit Sociale, G. LYON-CAEN,
Paris, Libraire Gnral de Droit et de Jurisprudence.
5. Trattato di Diritto del Lavoro, B. PERGOLESI.
6. Lehrbuch des Arbeitsrechts, HUECK-NIPPERDEY (h traduo es-
panhola).
7. Introduo ao Direito do Trabalho, A. OLEA (trad. port.).
8. Regime Jurdico do Contrato de Trabalho (Anotado), L. XAVIER,
Atlntida.
9. Histoire du Mouvement ouvrier, E. DOLLEANS.
10. As Internacionais Operrias, A. KRIEGEL, Bertrand (trad. port.).

17
jorge leite

11. O Sindicalismo (I e II), K. MARX e F. ENGELS, Publicaes Escor-


pio.
12. Sobre os sindicatos, LNINE, Pontos de vista.
13. Les Syndicats Ouvriers, G. CAIRE, Thmis.
14. O Sindicalismo no Mundo, G. LEFRANC (trad. port.), ed. Europa-A-
mrica.
15. Para a Histria do Sindicalismo em Portugal, A. VIEIRA, ed. Seara
Nova.
16. O Sindicalismo em Portugal, M. J. de SOUSA, Afrontamento.
17. Operariado e a Repblica Democrtica Portuguesa 19101914, C.
OLIVEIRA, Afrontamento.
18. Palavras Necessrias, Bento Gonalves, Inova.
19. Noes Fundamentais de Direito do Trabalho, Monteiro Fernandes,
1977, Almedina.

18
CAPTULO II
Breve resenha histrica do Direito do Trabalho. Da antiguidade ao
regime capitalista. O Direito do Trabalho no regime capitalista: o perodo
liberal, o perodo intervencionista, tendncias modernas.

1. Introduo

O Direito do Trabalho no tem, pode dizer-se, mais de um sculo


de existncia. Como se depreender das consideraes que se seguem,
as condies socio-econmicas que explicam o seu surgimento no se
verificaram nem no regime esclavagista nem mesmo no regime feudal.
O Direito do Trabalho tem, pois, uma curta existncia que, nem por
isso, menos complexa. A sua histria acompanha a histria do sistema
capitalista, cuja estrutura scio-econmica postula, e est, desde ento,
indissoluvelmente ligada histria do movimento operrio.
Com isto, no se quer significar que fossem inteiramente desconhe-
cidos, nos sistemas que o precederam, os casos em que trabalhadores
livres (sem o estatuto de escravos ou de servos) punham disposio
de outrem a sua fora de trabalho. Estes casos, porm, verdadeiramente
excepcionais, eram tratados como simples modalidade da locatio con-
ductio e por isso sujeitos, fundamentalmente, s mesmas regras.
Com as referncias que se seguem, visa-se mostrar, por um lado, a
influncia das transformaes sociais e econmicas nas relaes jurdi-
co-laborais e, por outro lado, as sobrevivncias, no mundo moderno, das
concepes do mundo antigo.

19
jorge leite

2. Da antiguidade ao regime capitalista

Como se sabe, o problema do trabalho na antiguidade era resolvido


de um modo radical. No mundo esclavagista, o trabalho era assegurado
pelos escravos e no feudalismo era dominante o regime de servido di-
fundido no mbito do trabalho rural.
Reduzido condio jurdica de coisa, o escravo era considerado
mero instrumento atravs do qual se realizava a funo produtiva18. A
relao estabelecida entre o escravo e o seu dono no era tida como
relao entre pessoas. O escravo era uma res de que o dominus usava,
frua e abusava como objecto de um direito de propriedade nos termos em
que este usava, frua e abusava de qualquer objecto (coisa ou animal) de
que fosse proprietrio.
O lao de subordinao que ligava o escravo ao dominus e mediante
o qual aquele prestava a sua fora de trabalho pouco ou nada tem a ver
com a moderna relao entre trabalhador e empregador. O dominus podia
vender ou ceder a outrem os escravos e s ele podia pr fim ao vnculo
que o ligava ao escravo19.
No feudalismo, o regime generalizado de trabalho assenta igualmen-
te em pessoas desprovidas de liberdade. O servo est adstrito terra que
trabalha e que pertence ao senhor feudal a quem obrigado a prestar
determinados servios (trabalho gratuito primeiro e mais tarde em espcie
e em dinheiro). O estatuto jurdico do servo era diferente do escravo na
medida em que gozava de alguns atributos da personalidade, embora as
situaes de facto fossem muito prximas, na maioria dos casos.

Os dois factores produtivos por excelncia eram o fundus e o servus cujos pode-
18

res de domnio, centralizados no paterfamilias, se traduziam num poder absoluto de ex-


cluso, de fruio e destruio. Cfr. Orlando de Carvalho, Direito Civil (Direito das Coisas),
Lies policopiadas ao 4 ano do curso de Direito 1969-70, p. 11 e bibliografia a indicada.
O regime esclavagista no foi uniforme nas diferentes etapas da prpria socieda-
19

de romana. Inicialmente mais rigoroso, o regime ligeiramente atenuado a partir do fim da


Repblica reconhecendo-se-lhe, inclusivamente, a possibilidade de constituir um pequeno
peclio. Cfr. Orlando de Carvalho, cit., p. 12.
Acrescente-se que a sociedade esclavagista conheceu vrias revoltas dos escra-
vos, factor decisivo da sua libertao, entre elas a de Spartacus no ano 73 A.C.

20
DIREITO DO TRABALHO

A relao de servido pessoal , sem dvida, a caracterstica funda-


mental do feudalismo enquanto modo de produo20. A fora de trabalho
no assume aqui a forma de mercadoria. A apropriao do trabalho exce-
dente pelos senhores feudais efectua-se directamente por coero extra-e-
conmica, sem a mediao das leis econmicas de troca de mercadorias21.
Porm, tanto no esclavagismo como no feudalismo desenvolveram-
-se outras formas de prestao de trabalho para alm das descritas.

2.1. O trabalho prestado por homens livres no direito romano

Embora raros, casos havia em que um homem livre (no escravo)


punha disposio de outrem a sua fora de trabalho recebendo em tro-
ca uma remunerao.
Porm, os juristas viam nessa relao uma simples modalidade da
locatio conductio e era no mbito desta que o direito romano tratava o
contrato de prestao de trabalho.
A locatio conductio era um contrato mediante o qual uma pessoa
se obrigava a proporcionar a outra, mediante retribuio, o gozo de uma
coisa (locatio conductio rei) ou a prestar-lhe determinados servios (lo-
catio conductio operarum) ou a executar-lhe determinada obra (locatio
conductio operis).
Na locatio conductio operarum, o trabalhador (locator) comprome-
tia-se a realizar pessoalmente um trabalho por conta de outrem (conduc-
tor) de quem recebia uma remunerao (merces). O primeiro dispunha
da actio locati para exigir a retribuio e o segundo da actio conducti
para obrigar aquele a realizar o seu trabalho diligentemente e segundo
as suas instrues22.

20
Por servido entende M. DOBB a obrigao imposta ao produtor pela fora e in-
dependentemente da sua prpria vontade para que satisfaa a certas exigncias econmi-
cas de um senhor, quer tais exigncias tomem a forma de servios a prestar ou de tributos
a satisfazer em dinheiro ou em espcie (). Essa fora coerciva pode ser a fora militar,
detida pelo senhor feudal, a do costume apoiado por uma espcie de processo judicial, ou
a fora da lei. Em Studies in the Development of Capitalism, Londres, 1946.
21
Cfr. Avels NUNES, Sistemas Econmicos, p. 40.
22
Ver sobre tudo isto, entre outros, J. KUNKEL, Derecho Privado Romano, Barcelo-
na, 1965; G. LEFRANC, Histoire du travail et des travailleurs, Paris, 1957; F. M. de Robertis,
I rapporti di Lavoro nel Diritto Romano, Milo, 1946.

21
jorge leite

Esta assimilao da prestao de trabalho locao de coisas,


com sobrevivncias actuais, manteve-se na legislao e doutrina liberais
(le louage des services do Code Civil). A fora de trabalho era tomada
como uma coisa de que o trabalhador dispunha negocialmente, na con-
cluso do contrato, de acordo com as leis do mercado e as regras co-
muns do direito patrimonial.

2.2. O trabalho na economia artesana

No perodo feudal, desenvolveu-se uma outra forma de organiza-


o produtiva que vulgarmente se designa por economia artesana23. Im-
porta proceder sua caracterizao geral, na perspectiva que nos ocupa.
A Corporao, associao de pessoas do mesmo ofcio, assentava
nos trs princpios seguintes:

a) A hierarquia os membros da corporao escalonavam-se em


pirmide na base da qual se encontravam os aprendizes e os mestres no
topo, situando-se entre uns e outros os companheiros.
Os aprendizes faziam a sua aprendizagem profissional, finda a qual
se submetiam a um exame cuja passagem lhes dava acesso ao escalo
seguinte.
Os companheiros eram trabalhadores que haviam terminado a sua
aprendizagem mas cuja formao profissional era considerada insufi-
ciente para ascenderem mestria. S passavam a mestres e, portanto,
a chefes de nova oficina, aps a passagem em certas provas tcnicas.
Os mestres ocupavam o cume da hierarquia. Eram eles quem dirigia
a oficina e a eles estavam subordinados os aprendizes e os companheiros.

b) Estabelecimento de regras profissionais o regulamento ou esta-


tuto profissional, elaborado pela Corporao e homologado pela autoridade
pblica, ultrapassava a regulamentao das relaes de trabalho. Inclua
regras relativas tcnica do ofcio, represso dos contraventores, etc.

Sistema de economia artesana, na expresso de Sombart. Marx no lhe reconhe-


23

ce, porm, autonomia como sistema.


A economia artesana desenvolveu-se nas cidades em sentido econmico, isto ,
nos agregados populacionais cujos habitantes vivem apenas do seu ofcio, sem trabalha-
rem a terra. Cfr. Avels NUNES, cit., p. 43.

22
DIREITO DO TRABALHO

c) Monoplio s a corporao podia fabricar e vender os respec-


tivos produtos, sendo vedada a abertura e funcionamento de estabeleci-
mentos a todos aqueles que no satisfizessem as condies estritas do
regulamento e no pertencessem aos quadros da corporao. Em qual-
quer caso, era proibida a abertura de qualquer oficina desde que para tal
no tivesse sido obtida autorizao da respectiva corporao.
A maior parte das condies de trabalho resultava da chamada da
carta corporativa cujo objectivo no era, contudo, apenas, ou sequer pre-
dominantemente, o de estabelecer as regras pelas quais se regulariam
as relaes de trabalho entre aprendizes, companheiros e mestres, mas
antes o de definir a organizao da profisso e da produo. No entanto,
no que respeita s relaes de trabalho, pode concluir-se que:

i) As relaes de trabalho eram fixadas, na sua quase totalidade,


pela carta corporativa. As partes limitavam-se a precisar aspectos de
pormenor. Os usos e costumes e, por vezes, tambm regulamentos de
polcia, eram outras fontes de regulamentao das relaes de trabalho.
Os aprendizes no recebiam remunerao mas, em contrapartida,
a alimentao e o alojamento eram-lhes fornecidos pelo mestre. J os
companheiros tinham direito a remunerao muitas vezes paga, pelo me-
nos parcialmente em espcie (alimentao e alojamento).

ii) A regulamentao corporativa no visava estabelecer garantias


mnimas aos aprendizes e companheiros. Por isso mesmo, ao contrrio
do que hoje acontece, tendiam a fixar remuneraes mximas.

iii) Algumas disposies favoreciam indirectamente os companhei-


ros e aprendizes. Por exemplo, a proibio do trabalho ao Domingo e dias
de festa no visava assegurar o dia de repouso semanal mas o cumpri-
mento dos preceitos religiosos. Do mesmo modo, o trabalho nocturno era
proibido por motivos de segurana pblica.

Este regime funcionou durante muito tempo sem conflitos que o


pusessem em causa e satisfez, de certo modo, ao esprito da poca
impregnado de sentimentos de religiosidade e de fraternidade que, inclu-
sivamente, levaram a considerar como pertencentes a uma s famlia os
aprendizes, companheiros e mestres que laboravam na mesma oficina.
Porm, medida que o processo produtivo se desenvolveu, comearam
a gerar-se no seu seio, por aco de factores externos e internos, contra-

23
jorge leite

dies que o vo minando e acabaro por destruir. Assim, a mestria, cujo


critrio de acesso foi, durante muito tempo, o do mrito, passou a ser re-
servada aos membros da famlia do mestre ou seus afilhados. O egos-
mo nascente substitui progressivamente o esprito de fraternidade, o que
leva os companheiros a organizarem-se em associaes secretas (les
compagnonages) que constituem a primeira manifestao de solidarie-
dade organizada entre aqueles perante os mestres. Estas associaes,
apontadas como precursoras do movimento sindical, desempenharam
um papel de certo relevo nas relaes de trabalho da poca.
Por outro lado, o monoplio, alm de provocar acesa concorrncia
entre cidades e at dentro da mesma cidade, favoreceu a rotina em que
caiu a produo da pequena oficina artesana, cujos mestres se opunham
s inovaes tcnicas julgando que, desse modo, melhor protegiam os
seus membros. Mas o esprito de iniciativa nascente, as necessidades
de liberdade de comrcio e de produo, no se compadeciam com o
carcter monopolista da produo corporativa e geram um movimento de
oposio que conduz sua abolio.

3. O Direito do Trabalho no regime capitalista

3.1. Introduo

No seio da economia agro-feudal e corporativo-artesanal, desen-


volveram-se, conforme se deixou sumariamente referido, novas foras
econmicas cujos desgnios se opunham s condies materiais em que
aquelas assentavam e, por isso mesmo, as minaram e acabaram por
destruir. A desagregao da economia feudal e da economia artesana
o resultado de um processo ao longo do qual, por aco de factores
vrios, se vai desenhando e desenvolvendo o embrio de um novo modo
de produo o modo de produo capitalista.
Na verdade, e privilegiando apenas as grandes linhas do aspecto
que nos ocupa, assiste-se nessa evoluo, por um lado, a uma progres-
siva libertao dos vnculos a que se encontravam ligados os produtores
ao mesmo tempo que estes se iam progressivamente distanciando dos
meios com que produziam e, por outro lado, ao surgimento e crescimento
de uma burguesia que do domnio do comrcio, passa, tambm progres-

24
DIREITO DO TRABALHO

sivamente, ao domnio da indstria. E quando o processo se consuma,


isto , quando a grande massa dos produtores se encontram completa-
mente livres daqueles vnculos e livres tambm, ou seja, separados, dos
meios com que produziam e os principais meios materiais da produo
passam a ser detidos por capitalistas industriais, esto criadas as condi-
es do novo modo de produo.
A destruio do sistema feudal e da economia artesana opera-se
atravs de uma complexa interaco de factores diversos cujas causas e
efeitos so igualmente diversos. Assim:

1. Os servos fogem dos campos porque (a) so ms as suas con-


dies de vida, (b) baixa a produtividade do trabalho em virtude do
carcter rudimentar dos instrumentos e tcnicas de produo, (c) multi-
plicam-se as guerras entre os senhores feudais pelo domnio das terras,
(d) aumenta a represso com cada nova revolta dos camponeses.
Com a fuga dos servos muda a condio dos que partem e tambm
a dos que ficam. Sob presso das dificuldades e das revoltas cada vez
mais frequentes dos camponeses, as rendas, inicialmente pagas em traba-
lho directo e depois em espcie, so transformadas em rendas em dinheiro
o que, por sua vez, pressupe e contribui para desenvolver o comrcio nos
campos e a substituio progressiva da produo para uso pela produo
para venda. E este mais um factor de diferenciao dos camponeses.
Reflexos directos na forma social de existncia nos campos, teve
ainda a prtica de ocupao de terras por parte da burguesia rica para
delas tirar produtos que pudesse comerciar e criar gado para alimentar
a indstria de lanifcios nascente. Com estas ocupaes, muitos campo-
neses ficam sem as suas terras engrossando o nmero dos que, desa-
possados dos meios de produo, comeam a constituir o embrio dos
futuros proletrios.
Este fenmeno de proletarizao dos camponeses verifica-se tam-
bm nas cidades. A afluncia de trabalhadores s cidades cria uma mo de
obra disponvel a que em breve ir recorrer o capitalista e mesmo o arteso
na tentativa de responder ao aumento da procura dos produtos industriais.
Surgia, assim, a futura classe de trabalhadores livres.

2. Por sua vez, novas condies vo permitir a acumulao de ca-


pitais: (a) incrementa-se o comrcio interno, (b) melhoram-se os meios
de comunicao, (c) alarga-se o espao econmico (sobretudo custa

25
jorge leite

da criao dos imprios coloniais), (d) aperfeioam-se as tcnicas de


produo, (e) surge uma mentalidade nova cujos valores a Reforma, e
em especial o calvinismo, se encarregou de legitimar (exaltao da pou-
pana e da iniciativa individual, justificao do juro, etc.).
O capitalismo, que j dominava o comrcio, vai passar a dominar
a indstria, quer lanando-a ele mesmo ao reunir as matrias-primas e
os trabalhadores livres (manufactura) quer adiantando ao arteso o di-
nheiro de que este necessitava, mas no possua, para aquisio de ma-
trias-primas e instrumentos de produo. vO arteso, economicamente
dependente do capitalista comerciante, trabalha na oficina que ainda lhe
pertence, mas agora mais no do que um assalariado (indstria assa-
lariada no domiclio). O arteso estava beira de perder a sua completa
independncia, o que vir a verificar-se sucessivamente com a reunio
de vrios artesos na mesma oficina que passa a ser propriedade do
capitalista. Com isto, os meios de produo tendem a concentrar-se nas
mos da burguesia industrial ao mesmo tempo que se verifica a proleta-
rizao dos artesos.
Quando tudo isto se consuma, surge o capitalismo como modo de
produo que, como se sabe, no apenas um facto econmico; tam-
bm um facto jurdico e um facto poltico.
As invenes tecnolgicas e a sua aplicao produo (mquina
a vapor, mquina de fiar, mquina de tecer) viro consolidar o triunfo de-
finitivo do capitalismo como modo de produo dominante.

3.2. O Direito do Trabalho no perodo liberal

Os princpios do individualismo poltico e do liberalismo econmico


em que assentava a nova ordem e as concepes econmicas, jurdicas
e filosficas que a inspiravam conduziam a mstica ento reinante.
As concepes econmicas, surgidas com a chamada Escola dos
Fisiocratas e retomadas, no essencial, pela Escola Liberal, afirmavam a
existncia de uma ordem natural fundada na propriedade e na liberdade.
Desde que os indivduos, atravs da sua iniciativa privada, pudessem
agir livremente, estabelecer-se-ia um equilbrio harmonioso de que resul-
taria bem-estar para todos. Laisser faire, laisser passer, foi o grito lana-
do por Gounay.

26
DIREITO DO TRABALHO

A ordem natural da economia assentaria na concorrncia sem res-


tries entre um grande nmero de pequenas empresas. Na esfera da
economia deviam dominar, pois, os princpios da liberdade de empresa e
da liberdade de concorrncia.
As concepes jurdicas resumem-se clebre teoria da autono-
mia da vontade, segundo a qual s a vontade individual considerada
soberana como fonte criadora de direitos e obrigaes.
O contrato conduziria, fatalmente, pensava-se, harmonia jurdica.
Tal como o liberalismo econmico abriria as portas ao paraso econmi-
co, o contrato abriria as portas ao paraso jurdico.
O dogma da autonomia da vontade, a crena cega no poder mgi-
co dos contratos, vo impregnar profundamente os cdigos da poca e
conduzir chamada neutralidade do legislador no contrato de trabalho.
As concepes filosficas, em consonncia com as concepes
econmicas e jurdicas, assentam nas ideias de liberdade e de igual-
dade propagadas, sobretudo, pelos enciclopedistas.
Em nome da liberdade reclamam o direito de cada cidado dirigir
a sua conduta e condenam, em nome dessa mesma liberdade, quais-
quer agrupamentos ou associaes. Estas poriam em risco a liberdade
de cada um e, por isso mesmo, havia que proibi-las.
Em nome da igualdade reclamam a supresso dos privilgios de
alguns e apontam a igual posio de todos perante a lei. Nestes termos,
no teria sentido um direito profissional.
Daqui que os grandes institutos em que assentou a ordem jur-
dica fossem a propriedade e o contrato. Por sua vez, o Estado devia
abster-se de intervir nos domnios da economia e do trabalho. Integrado
no quadro do capitalismo liberal, fcil compreender o regime indivi-
dualista das relaes de trabalho dessa poca de que se apontam as
seguintes caractersticas24.

a) Liberdade de trabalho o trabalhador podia escolher livremen-


te a sua profisso, ao contrrio do que acontecia na economia
agro-feudal e corporativo-artesana. As constituies liberais, ao
mesmo tempo que suprimem o regime corporativo, proclamam
a liberdade de cada cidado poder exercer a profisso, arte ou
ofcio que entender. O trabalhador poderia colocar-se ao servio

24
Apud A BRUN e H. GALLAND, Droit du Travail.

27
jorge leite

do empregador da sua escolha e este, por sua vez, era livre de


contratar quem quisesse.
b) Proibio de agrupamentos profissionais e de coligaes proi-
bio que, dizia-se, visava reforar a liberdade do trabalho e co-
loc-la ao abrigo de qualquer atentado. Em Frana, o decreto
dAllarde, de Maro de 1791, extingue as corporaes25 e a c-
lebre Lei Le Chapelier, de Julho do mesmo ano, estabelece, no
seu art 2, que, Les citoyens dun mme tat ou profession,
les entrepreneurs, ceux qui ont boutique ouverte, les ouvriers
et compagnons dun art quelconque ne pourront, lorsquils se
trouveront ensemble, se nommer ni prsident, ni secrtaires, ni
syndics, tenir des registres, prende des arrts ou dlibrations,
former des rglements sur leurs pretendus intrts comuns e
no art 4 declara inconstitucionais, atentatrias da liberdade e
da declarao dos direitos do homem e nulas e de nenhum efei-
to quaisquer deliberaes ou convenes de trabalhadores da
mesma profisso que visem recusar concertadamente, ou a dar
o seu acordo, apenas a certos preos do seu trabalho.
c) Equiparao do contrato de trabalho locao o contrato de
trabalho fez uma entrada tmida no mundo jurdico. O Code Civil
dedicava-lhe apenas dois artigos. Por outro lado, assimilava-se
o contrato de trabalho ao contrato de locao, construo que
estava na linha da tradio romana.
A fora de trabalho era considerada um bem, uma mercadoria
que o seu proprietrio, o trabalhador, dava de aluguer a outrem,
cujo preo ficava sujeito lei da oferta e da procura.
d) Aplicao do direito comum s relaes de trabalho o direito
do trabalho foi, durante este perodo, o direito do contrato civil. O
trabalho era considerado como mercadoria e por isso havia que
submet-lo, como a qualquer outra mercadoria, autonomia da
vontade que governa os contratos. As partes que determina-
riam os seus direitos e obrigaes, devendo o Estado abster-se de
intervir nas relaes entre patres e trabalhadores. O Estado igno-
rou a fbrica e negligenciou, por completo, as questes sociais.

25
As corporaes dos mesteres em Portugal so extintas por Decreto de 7 de Maio
de 1834.

28
DIREITO DO TRABALHO

3.3. O regime intervencionista

J. Rivero e J. Savatier26 resumem na frmula seguinte os resultados


do regime liberal: incrvel misria da classe operria. Esta ter sido o
mais cruel desmentido da mstica do liberalismo, desde logo porque, se
havia domnio onde os seus pressupostos falhavam, este era sem dvida
o do mercado do trabalho. que aqui, a grande concorrncia entre ven-
dedores da fora de trabalho que os leva a ter de aceitar o seu preo sem
o poder discutir (existia um permanente exrcito industrial de reserva)
no era compensada por igual concorrncia entre os seus compradores.
As condies de trabalho e de vida das famlias operrias eram
verdadeiramente alarmantes. Os salrios eram baixos, a durao de tra-
balho era elevada, as crianas eram vtimas, desde os cinco anos, de
autntica tortura, chegando a sobreexplorao ao ponto de as manter a
trabalhar durante quinze horas dirias27.
O desenvolvimento do prprio sistema, traduzido sobretudo na
concentrao industrial, as lutas da classe operria e a ideologia socia-
lista iriam impor a introduo de alteraes no domnio das relaes de
trabalho. fase abstencionista seguir-se-ia uma fase intervencionista, ti-
midamente iniciada e irregularmente prosseguida. A perodos de grandes
conquistas seguiram-se, um pouco por todo o lado, perodos de grandes
recuos. Porm, a tendncia manteve-se e o Direito do Trabalho conquis-
tou o direito de cidade desde o fim do sculo XIX28.
Em Portugal, a primeira lei social data de 10 de Fevereiro de 1890 e
regulava o trabalho de menores na indstria29. Este decreto foi ratificado
pela Lei de 7 de Agosto do mesmo ano. Porm, naquele diploma o gover-
no limitava-se a afirmar que regulamentaria o trabalho dos menores nas
fbricas o que veio a ser cumprido com o Decreto de 14 de Abril de 1891.

26
Cit., p. 32.
27
So muitas as obras que descrevem as condies de vida da classe operria no
incio do sc. XIX. Como documento fundamental considera-se ainda o relatrio apresen-
tado, em 1840, por Villerm, Academia das Cincias Morais e Polticas, Tableau de ltat
physique et moral des ouvriers employs dans les manufactures de coton, de laine et de
soie. (H trad. portuguesa).
28
Cfr. LYON-CAEN, cit., pp. 9 a 16 e J. RIVERO e J. SAVATIER, cit., p. 33 a 38.
29
Cfr. Ruy Ennes ULRICH, Legislao Operria Portuguesa, 1906, p. 47. Em Fran-
a, o primeiro diploma legal sobre o mesmo assunto data de 22 de Maro de 1841.

29
jorge leite

Os mesmos diplomas, Decreto de 14 de Abril de 1891 e tambm


o Regulamento de 16 de Maro de 1893, regulam igualmente o trabalho
das mulheres.
O Direito do Trabalho revelou, assim, desde o incio, o seu carcter
diversificado. E embora se preocupasse apenas com os trabalhadores
mais frgeis (menores e mulheres), rapidamente alargou o seu mbito
s restantes categorias de trabalhadores.

4. Tendncias modernas

Ver-se- mais frente que o Direito do Trabalho, alm de ser um


direito jovem (no tem mais de um sculo de existncia) um direito
instvel, um direito em contnua transformao cujas tcnicas se vo re-
novando sem cessar. Esta instabilidade resulta do seu elevado grau de
sensibilidade s alteraes econmicas sociais e polticas o que obriga
o jurista a procurar sempre o substracto econmico, social e poltico das
respectivas instituies jurdicas.
Modernamente, o Direito do Trabalho pode caracterizar-se pelas
trs seguintes tendncias:

4.1. Determinao colectiva das condies de trabalho

A fixao das condies de trabalho tende a transferir-se, de um


modo crescente, do plano individual para o plano colectivo. O progresso
do Direito do Trabalho deve-se, nos ltimos tempos, menos iniciativa
da lei do que ao desenvolvimento das convenes colectivas de trabalho
(acordos concludos entre um ou vrios empregadores ou associaes
de empregadores e grupos ou associaes de trabalhadores). Isto no
significa uma estagnao do Direito do Trabalho, mas apenas uma alte-
rao da tcnica da sua elaborao. Com o predomnio da determinao
das condies de trabalho pela via colectiva mais se acentua o carcter
diversificado deste ramo do direito30.

30
Cfr. infra cap. sobre convenes colectivas.

30
DIREITO DO TRABALHO

4.2. Internacionalizao do Direito do Trabalho

A ideia ou aspirao da criao de um conjunto de normas com


vocao de aplicao universal no nova, mas acentuou-se nas lti-
mas dcadas, sobretudo nos perodos que se seguiram s duas guerras
(1919 e 1945). Esta ideia comeou a materializar-se por presso dos tra-
balhadores e uma natural consequncia da conscincia universal da
classe, ganha a partir do sentimento e convico da explorao comum
a que est sujeita independentemente da sua nacionalidade.
Esta aspirao corporizou-se na criao da Organizao Interna-
cional do Trabalho (O.I.T.) cujas convenes e recomendaes tm, no
entanto, uma eficcia ainda demasiado dbil31.

4.3. Direitos de contedo econmico-social

Os ltimos tempos tm sido marcados, neste domnio, pela conquis-


ta de direitos econmico-sociais cuja consagrao o resultado de uma
longa luta das classes trabalhadoras e, particularmente, da classe ope-
rria, contra a burguesia e o seu aparelho estadual. A sua consagrao
seguiu-se sempre a perodos de forte agitao social e, em muitos casos,
culminaram processos verdadeiramente revolucionrios. O seu destino
est estreitamente ligado ao destino do prprio processo que os imps.
de realar que grande parte destes direitos so direitos colectivos
dos trabalhadores cujo exerccio implica o empenhamento concertado de
grupos de trabalhadores ou mesmo de toda a classe.
Destes direitos, consagrados na Constituio Portuguesa, de 25 de
Abril de 1976, no seu Ttulo III, sob a epgrafe Direitos e deveres econ-
micos, sociais e culturais, justo realar o direito ao trabalho (art 51), o
direito ao sindicato (art 57), o direito negociao colectiva (art 58), o
direito greve (art 59), o direito ao controlo na gesto de empresas (art
63), etc. Ao mesmo tempo a Constituio Portuguesa aponta as condi-
es materiais de efectivao desses direitos, realando, no seu art 50
a apropriao colectiva dos principais meios de produo, a planificao

31
Ver infra fontes internacionais de Direito do Trabalho.

31
jorge leite

do desenvolvimento econmico e a democratizao das instituies, ao


contrrio do que acontece com as outras constituies fiis ao figurino
liberal ou socialliberal32.

Sobre o significado e alcance jurdicos destas normas constitucionais ver J. J.


32

Gomes CANOTILHO, Direito Constitucional, Almedina, 1977, pp. 180 e ss.

32
CAPTULO III

fontes do direito do trabalho:


fontes internacionais e fontes nacionais

1. Introduo

Tomaremos a expresso fontes de direito no seu sentido tcnico-


-jurdico. Neste sentido, a expresso fontes de direito indica os diversos
processos ou modos de formao e revelao das normas jurdicas, cuja
matria tradicionalmente regulada no Cdigo Civil33.
A este respeito, o Direito do Trabalho apresenta uma marcada origi-
nalidade traduzida no facto de um importante conjunto de normas serem
criadas pelos prprios interessados atravs da negociao colectiva.
Distinguir-se-o, nas fontes de Direito do Trabalho, duas grandes cate-
gorias: as fontes de carcter internacional e as fontes de carcter nacional.

33
Ver arts. 1, 2, 3 e 4 do Cdigo Civil. A parte do art 1 referente s normas
corporativas foi revogada pelas leis constitucionais que vigoraram entre ns aps o 25 de
Abril de 1974. Neste sentido, igualmente, a Constituio de 1976.

33
jorge leite

2. Fontes Internacionais

A ideia ou aspirao de um conjunto de normas comuns e vrios


estados no nova e no exclusiva deste ramo do direito. Tentativas
idnticas, e algumas com xito, tm sido feitas do domnio de outros sec-
tores, nomeadamente, no mbito do direito comercial, do direito martimo,
do direito areo, etc. No entanto, em nenhum outro sector esta aspirao
to forte como no Direito do Trabalho.
primeira vista, um direito internacional do trabalho parece incom-
patvel com as caractersticas do prprio Direito do Trabalho. O seu ca-
rcter concreto e diversificado, a sua estreita ligao vida apontando no
sentido de conformao das suas regras s realidades, parecem votar ao
fracasso qualquer tentativa de uniformizao neste domnio em virtude
de variarem, de pas para pas, as realidades econmicas, sociais, pol-
ticas, tcnicas, etc.
Porm, o certo que no s a natureza do Direito do Trabalho se
no ope, no essencial, ideia de internacionalizao, como tambm
factores de diversa ordem (factores de ordem econmica, social, pol-
tica, ideolgica, sindical, etc.) concorreram no sentido da consagrao
de pontos de vista comuns ao estatuto dos trabalhadores. E no haver
mesmo qualquer exagero se se afirmar que a pretenso de uma regu-
lamentao internacional das condies de trabalho vai ao encontro da
prpria essncia do Direito do Trabalho.
Na verdade, e por um lado, o surgimento e sentido do Direito do
Trabalho assentam na ideia de assegurar aos trabalhadores um mnimo
de garantias que os defenda da explorao violenta e desumana a que
foram sujeitos durante e o resultado da presso exercida pela luta rei-
vindicativa das classes trabalhadoras; por um lado, a vocao universal
do Direito do Trabalho est estreitamente ligada conscincia e solida-
riedade internacional da classe operria, ganha a partir do sentimento
e reconhecimento da explorao comum de que vitima, por parte do
capital nacional e multinacional.

34
DIREITO DO TRABALHO

No quadro da evoluo do Direito Internacional do Trabalho, 1919


, sem dvida, um marco histrico34. Por presso do movimento operrio,
criada a Organizao Internacional do Trabalho (O.I.T.) pelo Tratado de
Versalhes que consagra 40 artigos ao Direito Internacional do Trabalho e
torna-se, a partir de ento, a sua fonte normal. A seu lado, mantm-se, no
entanto, as fontes tradicionais os tratados.

2.1. Os tratados

Tratado um acordo de vontades, em forma escrita, entre sujeitos


de direito internacional, agindo nessa qualidade, de que resulta a produ-
o de efeitos jurdicos35.
Os tratados so bilaterais ou multilaterais, conforme sejam celebra-
dos por duas ou mais partes.
No domnio do Direito do Trabalho, os tratados bilaterais so os
mais frequentes e visam regular as condies de trabalho, em cada pas
outorgante, dos trabalhadores do outro pas.

2.2. As convenes e recomendaes da O.I.T.

Os tratados concludos no quadro da O.I.T. tm um alcance mais


amplo: tendem unificao do direito do trabalho, pela adopo, em cada
uma das matrias sobre que versam, de regras comuns a todos os Esta-
dos signatrios36.
Os princpios e objectivos da O.I.T. foram redefinidos, e o seu progra-
ma constitucional alargado, na 26 Sesso da Conferncia, em 10 de Maio
de 1944, numa declarao conhecida por Declarao de Filadlfia37.

34
Refira-se, ainda, que o carcter internacional do movimento operrio, sob forma
organizada, data de h mais de um sculo. A Associao Internacional dos Trabalhadores
(A.I.T.) foi criada em Londres 1864.
Cfr. As Internacionais Operrias, Annie KRIEGEL, trad. port., Bertrand.
35
A. Gonalves PEREIRA, Curso de Direito Internacional Pblico, 2 ed., p. 136.
36
J. Rivero e J. Savatier, cit., p. 44.
37
Sobre a histria, estrutura, competncia e aco da O.I.T. ver infra quadros insti-
tucionais das relaes de trabalho.

35
jorge leite

A sua competncia abrange todos os aspectos que respeitam ao


Direito do Trabalho e estende-se a todos os assalariados, sem distino.
A interveno da O.I.T. pode mesmo versar sobre matria econmica re-
lativamente s suas repercusses sociais.
As normas emanadas da O.I.T., a cujo processo de formao se
refere o art 19 da sua Constituio, podem assumir a forma de reco-
mendaes e de convenes, devendo umas e outras ser aprovadas na
respectiva Conferncia por 2/3 dos delegados38.

a) As recomendaes so simples convites dirigidos aos Estados


membros incitando-os a realizar certas reformas ou servindo de orienta-
o ao direito interno. Os Estados membros assumem, nestes casos, a
obrigao de comunicar estas recomendaes aos rgos internos com-
petentes e informar o B.I.T. (Bureau International du Travail seu rgo
administrativo) dos resultados conseguidos.

b) As convenes so regras de direito do trabalho com vocao


para serem incorporadas no direito de cada Estado membro, mas s tm
fora obrigatria aps a respectiva ratificao39, cujo instrumento deve
ser depositado na O.I.T. Cada Estado membro obriga-se apenas a sub-
meter a conveno aos rgos internos competentes para ratificao no
prazo de um ano.

3. Fontes Internas do Direito do Trabalho

3.1. A Constituio

A Constituio da Repblica Portuguesa, de 2 de Abril de 1976,


consagra, no captulo II do Ttulo III da Parte I, direitos fundamentais dos
trabalhadores. Trata-se de direitos das classes trabalhadores cuja con-
quista est estreita e historicamente ligada luta pelo socialismo. A sua

A Conferncia da O.I.T. pode ainda adoptar resolues cuja aprovao exige ape-
38

nas a maioria simples. Estas resolues so meras sugestes relativas orientao da


poltica da O.I.T. e aos trabalhos cujo estudo se apresenta desejvel. (Cfr. arts. 15 e 17
do regulamento da Conferncia).
A ratificao a declarao solene de vinculao conveno (ou tratado) emi-
39

tida pelo rgo competente. Cfr. art. 138 e 164 al. j) da Constituio.

36
DIREITO DO TRABALHO

insero nas diversas constituies verificou-se sempre no decurso de


processos progressistas e revolucionrios.
Tem-se discutido muito sobre o alcance e significado jurdicos de
normas constitucionais de teor anlogo s do referido captulo II da Cons-
tituio Portuguesa40.
Esta questo, porm, depende menos da insero de tais direitos
nos textos constitucionais do que dos objectivos e tarefas que a prpria
constituio aponta ao Estado. No admira, pois, que se defenda, alis
correctamente, que, por exemplo, o direito ao trabalho consagrado numa
Constituio de tipo capitalista tenha o valor de simples directiva consti-
tucional ao estado. J o mesmo entendimento no pode ser dado quando
inserido numa Constituio Socialista ou mesmo numa Constituio de
transio para o socialismo. Aquela posio no se conforma com a letra
e o esprito da actual Constituio da Repblica Portuguesa que no se-
guiu o figurino liberal ou social-liberal.
Na verdade, ao contrrio do que acontece com as constituies
de tipo capitalista, nela se apontam as condies que tornam possvel
a efectivao real, e no apenas terica, de tais direitos. Atente-se, por
exemplo, no art 1 (Portugal uma Repblica soberana empenhada
na sua transformao numa sociedade sem classes), no art 2 (A Re-
pblica Portuguesa um Estado democrtico que tem por objectivo
assegurar a transio para o socialismo mediante a criao de condi-
es para o exerccio democrtico do poder pelas classes trabalhado-
ras) e al. c) do art 9 (so tarefas fundamentais do estado socializar os
meios de produo e a riquezae abolir a explorao e opresso do ho-
mem pelo homem). Refira-se ainda que o art 50 afirma, expressamen-
te, que a apropriao colectiva dos meios de produo, a planificao
do desenvolvimento econmico e a democratizao das instituies so
garantias e condies para a efectivao dos direitos e deveres econmi-
cos, sociais e culturais.
As normas constitucionais consagradoras dos direitos econmicos
so normas directamente aplicveis e vinculativas de todos os rgos es-
taduais41, os quais assumem o dever de estimular e desenvolver uma prti-
ca poltica capaz de criar as condies que garantam a sua concretizao.

40
Cfr., entre outros, tienne GRISEL, Les droits sociaux, 1973, ed. pelo Comit de
la Socit Suisse des juristes.
41
J. J. Gomes CANOTILHO, obra e local cit.

37
jorge leite

De entre os direitos econmicos consagrados na Constituio refe-


rem-se, embora sumariamente, os seguintes:
a) Direito do trabalho, isto , direito de reclamar e obter um em-
prego remunerado segundo quantidade e qualidade do trabalho
fornecido. Um direito desta natureza s pode ser efectivamente
garantido quando for proprietrio dos meios de produo o por-
tador do dever de dar trabalho, ou seja, a colectividade, a socie-
dade organizada42.
b) Direito ao controlo da gesto das empresas, isto , direito a exer-
cer efectiva e ampla fiscalizao sobre a actividade das empresas,
abrangendo vrios domnios, nomeadamente, o econmico e o so-
cial, com vista a retirar progressivamente o poder discricionrio dos
donos do capital e a colocar a economia ao servio dos trabalhado-
res. Este direito reconhecido s comisses de trabalhadores (art
56, al. b)), e s associaes sindicais (art 58, al. c)).
c) Direito ao Sindicato, ou seja, direito de os trabalhadores consti-
turem associaes sindicais a todos os nveis (art 57).
d) Direito de contratao colectiva, isto , o direito que os interes-
sados na relao jurdico-laboral tm de, por negociao, cria-
rem normas vinculativas, quer entre partes outorgantes na CCT
associao(es) patronal(ais) e/ou entidade(s) patronal(ais) de
um 1ado e associao(es) sindical(ais) de outro -, quer para as
pessoas ou entidades filiadas nessas associaes, ainda que s
no futuro (art 58/3/4).
e) Direito greve, isto , direito suspenso colectiva e concertada
do trabalho para defesa e promoo dos seus interesses (art
59). Nos termos do n 2 do art 59, a lei no pode limitar o m-
bito de interesses a defender atravs da greve. No pode, por
isso, a lei tornar ilcita a greve poltica ou de solidariedade.
f) Proibio do lock-out, quer dizer, no podem as entidades pa-
tronais encerrar as empresas para imporem aos trabalhadores
novas condies de trabalho ou para responderem a uma greve.

Jorge LEITE, Revista de Direito e Economia, n 2, de Julho-Dezembro de 1975,


42

pp. 269 ss.

38
DIREITO DO TRABALHO

3.2. Lei, Decreto-Lei e Decreto

A lei mantm-se, a par das convenes colectivas de trabalho, como


fonte fundamental do Direito do Trabalho. So de referir, pela sua impor-
tncia, o Decreto-Lei n 49 408, de 24 de Novembro de 1969, que regula
o regime jurdico do contrato de trabalho43, o Decreto-Lei n 409/71, de 27
de Setembro, sobre durao do trabalho, o Decreto-Lei n 215-B/75, de
30 de Abril, sobre as associaes sindicais, o Decreto-Lei n 372-A/75,
de 16 de Julho, sobre cessao do contrato individual de trabalho (revoga
o cap. VI de DL n 49 408), o Decreto-Lei n 519-C/79 de 29 de Dezem-
bro, sobre as convenes colectivas de trabalho, o Decreto-Lei n 781/76,
de 28 de Outubro, sobre contratos de trabalho a prazo, o Decreto-Lei n
874/76, de 28 de Dezembro, sobre frias, feriados e faltas (revoga o cap.
IV do DL n 49 408), a Lei n 65/77, de 26 de Agosto, sobre direito greve,
etc. Os Decretos-Leis n 215-B/75, 372-A/75 e 164-A/76, foram alterados
por outros diplomas de que se dar notcia no local prprio.
O DL 164-A/76 foi revogado pelo DL 519-C/79, de 29/Dezembro.
Ao elenco de diplomas importantes no domnio juslaboral deve acres-
centar-se: Lei 16/79, de 26/Maio (participao das organizaes de tra-
balhadores na elaborao da legislao do trabalho) PRT de 8/Junho/79
(trabalho rural); Lei 46/79, de 12/Setembro (lei das comisses de trabalha-
dores); Lei 68/79, de 9 de Outubro (despedimento de representantes de
trabalhadores); DL 508/80, de 21/Outubro (lei do servio domstico); e os
diplomas referentes aos salrios mnimos, com modificao anual.

3.3. Portaria de regulamentao de trabalho e Portaria de extenso

A lei atribui ao Ministro do Trabalho, Ministro de Tutela e Secretrio


de Estado do Planeamento poderes para regularem, atravs de porta-
rias de regulamentao colectiva de trabalho, as condies de trabalho
de sectores profissionais nos casos em que se mostre absolutamente
impossvel a celebrao de uma conveno colectiva por inexistncia
de entidades legitimadas ou por falta de iniciativa negocial e desde que

43
No se mantm em vigor as normas contrrias Constituio ou aos princpios
nela consagrados, de acordo com o n 1 do art 293 da Constituio. Neste sentido ver,
nomeadamente, parte do n 1 do art 12 e principalmente do art 18 do referido DL.

39
jorge leite

seja invivel o recurso extenso de uma conveno ou deciso arbitral


existente (art 21, n 1 do DL 164-A/76, de 28 de Fevereiro).
Do mesmo modo, pode o Ministro do Trabalho, ouvido o Ministro da
Tutela, por meio de portaria, alargar o mbito de aplicao de uma conveno
colectiva de trabalho ou deciso arbitral a entidades patronais e a trabalhado-
res por elas no abrangidos, nos termos do art 20 do referido Decreto-Lei.
Os conceitos legais de PRT e PE vm definidos nos arts. 36 e 29,
respectivamente, do DL 519-C1/79, de 29/Dezembro, o qual revogou expres-
samente o DL 164-A/76 (e seus complementos DLs 877/76 e 353-G/77).

3.4. Convenes colectivas de trabalho

As convenes colectivas de trabalho so acordos celebrados en-


tre os organismos representativos dos trabalhadores e as associaes
patronais ou entidades patronais que tm por objecto regulamentar as
condies de trabalho do respectivo sector.
Os sujeitos negociais das convenes colectivas de trabalho (CCT)
so: do lado trabalhador, sempre associao(es) sindical(ais) e, do lado
patronal, podem ser entidade(s) patronal(ais) isolada(s) e/ou associa-
o(es) patronal(ais). Pelo diferente posicionamento da parte patronal,
as convenes colectivas de trabalho podem subdividir-se em: (I) Contra-
tos colectivos de trabalho (Cont.C.T.), quando intervm associao(es)
patronal(ais); (II) acordos colectivos de trabalho (ACT), quando intervm
entidades patronais eventualmente com associao(es) patronal(ais), ne-
gociando para o mbito de vrias empresas; e (III) acordos de empresa
(AE), quando o sujeito uma entidade patronal para o mbito de uma em-
presa (DL 519-C1/79: art 2).

3.5. Decises arbitrais

O conceito legal de deciso arbitral vem expresso nos arts. 34 e


35 do DL 519-C1/79.
A vacatio legis para a entrada em vigor de qualquer IRC conta-se
a partir da distribuio (e no apenas publicao) do BTE (art 10/2 do
DL 519-C1/79).

40
DIREITO DO TRABALHO

As decises arbitrais so tambm uma fonte de Direito do Trabalho,


nos termos dos arts. 2, 15 e 16 do Decreto-Lei n 519-C/79. As deci-
ses arbitrais, tal como os restantes instrumentos de regulamentao co-
lectiva, s entram em vigor aps a sua publicao no Boletim do Trabalho
e do Emprego (art 22 do diploma citado).

3.6. Acordos de Adeso

Quando um sujeito (sindical ou patronal) que no esteve na nego-


ciao de determinada CCT porque no quis ou no pde -, pretender
aps a sua publicao, vincular-se mesma, pode faz-lo atravs do
processo de adeso. Neste acordo de adeso, tal sujeito aderente ter
como opositores negociais aqueles que teria se tivesse negociado desde
o princpio (DL 519-C1/79: art 29).

3.7. A Jurisprudncia

Sempre que se verifiquem contradies na interpretao da mesma


norma, compete ao Supremo Tribunal de Justia, funcionando em Tribunal
Pleno, resolver o conflito (art 195 do Cdigo de Processo de Trabalho). O
Acrdo ento proferido ter valor de Assento (art 197 do CPT), sendo,
por isso, obrigatrio para os tribunais (art 2 do Cdigo Civil).
Os Assentos em Direito do Trabalho no tm hoje nenhuma espe-
cialidade relativamente ao Direito Privado Comum. Assim e porque por
imperativos constitucionais (CRP arts. 212 e 213), hoje os tribunais de
trabalho, deixando de ser tribunais especiais, esto integrados na Ju-
risdio Comum embora de competncia especializada (Lei 82/77, de
6/Dezembro: arts. 45 e 56/f) e convergem hierarquicamente para o
Supremo Tribunal de Justia (art 11 da referida Lei). Por isso, a base
legal para o Assento em Direito do Trabalho tem hoje de encontrar-se no
genrico art 768 do Cdigo de Processo Civil.
Alm deste Assento comum, o novo C P Trabalho (DL 272-A/81, de
30/Setembro) anomalamente veio consagrar um Assento especfico no di-
reito do trabalho. Tirar-se- ele a propsito da aco de anulao e inter-
pretao de clusulas de CCTs (arts. 177 ss) e, se houver recurso at ao
S.T.J., aqui este 1 acrdo tem, desde logo, o valor de Assento (art 180).
41
jorge leite

3.8. Os usos

Nos termos do art 12, n 2, desde que no contrariem as normas


(indicadas no n 1) e no sejam contrrios aos princpios da boa f, sero
atendveis os usos da profisso do trabalhador e das empresas, salvo se
outra coisa for convencionada por escrito.
duvidoso que devam incluir-se os usos da profisso e das em-
presas entre as fontes de Direito do Trabalho. Alis, o n 2 do art 12 diz
apenas que, verificadas certas condies, eles so atendveis. Esta ex-
presso parece ter o sentido de os usos poderem constituir regalias que
certa prtica habitual confirmou e de constiturem um elemento de inte-
grao relativamente a aspectos no previstos na lei, nos instrumentos
de regulamentao colectiva ou no contrato individual. Os usos podem
ainda constituir elemento de interpretao do prprio contrato.

4. Hierarquia das fontes

Vamos tentar organizar os vrios planos da pirmide hierrquica


das fontes de direito do trabalho:
I. Constituio da Repblica
II. Normas internacionais
III. Lei (incluindo Dec. Lei e Dec. Regional) e Assentos do STJ
IV. Instrumentos de Regulamentao Colectiva (IRC)
Podem ser de base negocial ou de base administrativa, preferindo
o legislador a gnese negocial e fazendo intervir a Administrao apenas
a ttulo subsidirio. No pode, pois, neste ltimo plano, prefigurar-se qual-
quer conflito ou supremacia da base administrativa; pelo contrrio, a base
negocial que prefere no critrio do legislador.
A. De base negocial:
a) Convenes colectivas de trabalho (CCT)
b) Decises arbitrais
c) Acordos de adeso
B. De base administrativa:
a) Portarias de extenso (PE)
b) Portarias de regulamentao de trabalho (PRT).

42
DIREITO DO TRABALHO

Os regulamentos internos (RI), os usos e o contrato individual (CI)


no so fontes de direito, embora deles resultem direitos e obrigaes
que, se forem num sentido mais favorvel ao trabalhador, prevalecero
tais clusulas mesmo sobre as fontes de direito.
O n 1 do art 13 da LCT dispe que as fontes de direito supe-
riores prevalecem sempre sobre as inferiores, salvo na parte em que
estas, sem oposio daquelas, estabelecem tratamento mais favorvel
para o trabalhador.
As normas de direito do trabalho podem ser de trs tipos: dispo-
sitivas ou supletivas, as que podem ser afastadas por fontes de direito
inferiores (por exemplo, a norma do n 1 do art 92 da LCT, sobre o lugar
em que deve ser satisfeita a retribuio); imperativas absolutas, as que
no podem ser alteradas por fontes de direito inferiores (por exemplo, a
norma do art 21 do DL 874/76, sobre os dias feriados); imperativas rela-
tivas, as que podem ser alteradas por fontes inferiores apenas na medida
em que estabeleam melhores garantias para o trabalhador.
As normas deste ltimo tipo constituem a regra deste ramo do direito.
Nos termos do n 1 do art 13, cada caso concreto regulado pe-
las normas aplicveis que estabeleam tratamento mais favorvel para
o trabalhador, salvo quando exista norma hierarquicamente superior que
veicule imperativo absoluto.

43
CAPTULO IV

CARACTERSTICAS GERAIS E
IMPORTNCIA DO DIREITO DO TRABALHO

1. Caractersticas gerais

O Direito do Trabalho apresenta caractersticas prprias que o dis-


tinguem de qualquer outro ramo de direito e de que se d uma breve
sntese44.

1.1. O Direito ao Trabalho um direito jovem

Conforme se referiu, o Direito do Trabalho tem menos de um sculo


de existncia. Fez uma entrada tmida no mundo jurdico e foi inicialmente
integrado no domnio do direito civil. Esta caracterstica explica alguns tra-
os do Direito do Trabalho, alis comuns a todos os direitos novos. Assim,
um direito com fraca elaborao doutrinal, com um sistema imperfeito de
sanes nas relaes individuais e, sobretudo, no domnio das relaes

44
Cfr. J. Rivero e J. Savatier, cit., pp. 15 e ss; Lyon-Caen, cit., pp. e ss.; A. Brun e H.
Galland, cit., pp. 167 e s.

45
jorge leite

colectivas e incerto o seu mbito de aplicao. O Direito do Trabalho, cujo


domnio de aplicao se limitou inicialmente s relaes laborais na inds-
tria, alargou-se progressivamente a outras relaes de trabalho subordi-
nado, nomeadamente, aos trabalhadores do comrcio, da agricultura, da
navegao area e martima, etc. Em contrapartida, dele se foram desta-
cando matrias que inicialmente abrangia, como aconteceu, por exemplo,
com o direito da segurana social, por sua vez alargado a pessoas fsicas
que no so trabalhadores por conta de outrem.

1.2. O Direito do Trabalho um direito imperativo

As normas jurdicas laborais no veiculam imperativos de modo


absoluto, antes se limitam a assegurar garantias mnimas de proteco
ao trabalhador, tornando-se obrigatrias e, portanto, imperativas apenas
nessa medida.
Estas garantias traduzem-se quer no estabelecimento de mnimos
(por exemplo, os salrios), quer no estabelecimento de limites mximos
(por exemplo, a durao do trabalho), para alm dos quais irrelevante
a vontade das partes.
Isto no significa que no haja normas imperativas de carcter ab-
soluto45 mas to s que a imperatividade no sentido referido assume ca-
racter dominante no Direito do Trabalho.
Este trao dominante do Direito do Trabalho arranca da situao
social que determinou a sua autonomia, ou seja, a situao de subor-
dinao do trabalhador, e de desigualdade econmica entre este e o
empregador.
Por esta via, como se ver mais frente, se operou o declnio do
contrato de trabalho, ou melhor, da chamada soberania da vontade na
fixao das condies de trabalho.

Por exemplo, as normas que fixam os feriados obrigatrios, as que probem cer-
45

tos trabalhos s mulheres e aos menores. Sobre cessao do contrato individual de traba-
lho veja-se o disposto do art 31 do DL n 372-A/75, de 16 de Julho.

46
DIREITO DO TRABALHO

1.3. O Direito do Trabalho um direito em expanso

Veja-se o que se disse em 1.1. deste captulo. No entanto, pode


dizer-se que o Direito do Trabalho no abrange ainda todos os poss-
veis campos de aplicao. o que se passa entre ns, nomeadamente,
quanto ao trabalho rural e de servio domstico (art 5 do DL 49 408
que aprova o regime jurdico do contrato de trabalho), hoje no permitido
pela Constituio.
Embora ainda afastados do mbito da LCT, o trabalho rural (pela
PRT de 8/Junho/1979 e o servio domstico (pelo DL 508/80, de 21/Ou-
tubro) tm j regulamentao especfica.
Por outro lado, verifica-se a tendncia para o alargamento do objec-
to de regulamentao relativamente ao domnio do social e econmico46.

1.4. O Direito do Trabalho um direito diversificado

O Direito do Trabalho, ao contrrio do que acontece com a maioria


dos outros ramos do direito, no se aplica em bloco a todos os assalaria-
dos. O Direito do Trabalho, estreitamente moldado sobre as realidades,
tem de atender, para poder desempenhar a sua funo, situao con-
creta de cada categoria de trabalhadores. Por isso mesmo, a aplicabili-
dade das suas normas varia segundo o respectivo ramo de actividade, a
dimenso da empresa, a profisso, etc. (factores objectivos) e segundo a
idade, o sexo, etc. do trabalhador (factores subjectivos).
Esta diferenciao, embora necessria, torna mais difcil o conheci-
mento das normas laborais pelos interessados e constitui um importante
obstculo codificao.

1.5. O Direito do Trabalho um direito instvel

A instabilidade do Direito do Trabalho deve-se, fundamentalmente,


a trs ordens de motivos: em primeiro lugar, sua sensibilidade s mo-
dificaes econmicas, sociais e polticas; em segundo lugar, por moti-

Cfr. o Ttulo III da Constituio da Repblica Portuguesa sobre Direitos e deveres


46

econmicos, sociais e culturais.

47
jorge leite

vos ligados sua prpria natureza de ramo do direito vocacionado para


estabelecer garantias, cada vez melhores, aos trabalhadores; por fim, por
motivos ligados a sua prpria juventude.

1.6. O Direito do Trabalho um direito com traos originais

A originalidade do Direito do Trabalho manifesta-se, nomeadamen-


te, quanto s suas fontes, quanto s suas tcnicas e quanto aos seus
destinatrios.
a) Quanto s fontes, j se viu que a lei cede progressivamente pe-
rante um novo processo de formao do direito o processo de
elaborao pelos prprios interessados, considerados, no no
plano individual, mas colectivamente.
b) Quanto s tcnicas que pe em movimento a greve, a solu-
o pacfica dos conflitos colectivos, etc. pode afirmar-se que
assentam nesta realidade bsica, por vezes ignorada: as con-
dies de trabalho respeitam a dois grupos sociais (classes so-
ciais) distintas e com interesses antagnicos.
c) Quanto aos destinatrios, salienta-se que, visando regular as re-
laes entre assalariados e respectivos empregadores, as suas
normas, por via de regra, s so susceptveis de alterao por
fontes hierarquicamente inferiores em sentido mais favorvel aos
primeiros, colocando-os numa espcie de privilgio jurdico.

1.7. O Direito do Trabalho um direito com tendncia para a in-


ternacionalizao

Esta tendncia no se manifesta apenas por meio dos tratados as-


sinados entre dois ou mais Estados e das convenes aprovadas no seio
do O.I.T. Manifesta-se ainda atravs das convenes assinadas no seio
de outras organizaes internacionais, nomeadamente a Comunidade
Econmica Europeia.

48
DIREITO DO TRABALHO

Esta caracterstica tende a acentuar-se atravs de convenes co-


lectivas negociadas por representantes de trabalhadores e empregadores
de um dado espao econmico ou abrangendo empresas multinacionais47.

2. Importncia social, econmica e poltica do Direito do Trabalho

2.1. A importncia deste ramo do direito torna-se evidente, desde


logo, por nele estar directamente interessada uma larga percentagem da
populao. A dimenso quantitativa da sua importncia no se reduz, no
entanto, ao nmero dos assalariados cujas condies de trabalho so
por ele reguladas. Estende-se, igualmente, s entidades patronais e, pelo
menos de modo directo, s pessoas do agregado familiar dos assalaria-
dos destes dependentes economicamente.
O Direito do Trabalho interessa, pois, grande maioria da populao.
A sua importncia no , porm, meramente quantitativa. De facto,
todos se apercebero facilmente das implicaes deste ramo do direito
no plano social, no plano econmico e no plano poltico.

2.2. Direito do Trabalho interessa, primeiramente, ao assalariado.


As suas condies de trabalho e de vida so fortemente marcadas por
ele. Pode dizer-se que a vida quotidiana do trabalhador e, indirectamente,
a do seu agregado familiar, est estreitamente ligada ao contedo deste
ramo do direito. Assim, as normas relativas ao salrio prendem-se, direc-
tamente, com as condies de subsistncia e nvel de vida; a durao
diria e semanal do trabalho determina o grau da sua indisponibilidade;
as normas sobre a cessao do contrato de trabalho geram um senti-
mento de maior ou menor insegurana e inquietao quanto ao futuro; as
condies de higiene e segurana no trabalho e a amplitude dos poderes
patronais reflectem-se na prpria dignidade do trabalhador.
Simplesmente, no so apenas os trabalhadores os interessados
nos problemas do trabalho. Na verdade, a satisfao ou insatisfao das
suas reivindicaes, o respeito ou a violao dos seus direitos so fac-
tores de paz social ou de tenses sociais de amplitude diversa. Uma
greve pode ter um mbito limitado a uma empresa, estender-se a todo um
sector de actividade ou abranger mesmo todos os trabalhadores de um

47
Droit du Travail, J-C. JAVILLIER, Paris, LGDJ, 1978, pp. 605 e ss.

49
jorge leite

pas. Os seus reflexos, maiores ou menores, alargam-se para alm das


pessoas directamente abrangidas, acabando por interessarem a toda a
colectividade nacional.

2.3. As implicaes do Direito do Trabalho na economia so mlti-


plas e complexas. Como dizem J. Rivero e J. Savatier, a resistncia dos
meios patronais ao desenvolvimento do Direito do Trabalho mostrava que
estavam conscientes da incidncia deste desenvolvimento nas condies
da produo e da ameaa da reduo do lucro que ele representava48.
O aumento dos salrios reais, a diminuio da durao do trabalho,
as taxas de retribuio do trabalho extraordinrio e nocturno, as regalias
sociais (frias e subsdio de frias, segurana social, etc.) so elementos
dos custos de produo que, por sua vez, numa economia de mercado,
se repercutem no nvel dos preos. Ao mesmo tempo, a elevao dos
salrios, as frias, etc. determinam um aumento de procura de bens e,
portanto, um aumento da produo.
O Direito do Trabalho , alis, hoje em dia, um importante instru-
mento da estratgia econmica nas mos dos poderes pblicos. Assim,
o bloqueamento dos salrios (quer atravs do seu congelamento quer
atravs da fixao legal dos limites dos aumentos da massa salarial),
a par da liberalizao dos preos, um meio de restringir o consumo e
proceder a uma nova redistribuio do rendimento nacional pelos fac-
tores trabalho e capital. Do mesmo modo, a durao do trabalho, a re-
gulamentao do trabalho extraordinrio, o recurso (ou a sua proibio)
mo-de-obra estrangeira permitem actuar sobre o nvel do emprego
e da produo, mesmo sucedendo com o incentivo ou desincentivo
laborao contnua. A regulamentao dos contratos a prazo e dos des-
pedimentos permitem uma maior ou menor mobilidade da mo-de-obra,
agindo, igualmente sobre o emprego e a produo.
Mas se os reflexos do Direito do Trabalho na economia so not-
rios, a inversa no menos real. De facto, a conjuntura econmica e a
poltica econmica condicionam fortemente o contedo do Direito do Tra-
balho, razo pela qual se tem vindo a operar significativas mudanas na
estratgia das lutas das organizaes dos trabalhadores.

2.4. A importncia poltica do Direito do Trabalho resultaria j do


que se disse sobre as suas implicaes de ordem social e econmica.
A incluso das principais questes deste domnio nos programas

48
Ob. cit., p. 23.

50
DIREITO DO TRABALHO

de governo e nos programas dos partidos polticos so um reflexo des-


sa importncia. Por sua vez, as tenses e conflitos suscitados volta da
satisfao das suas reivindicaes e a violao de direitos das classes
trabalhadoras tm repercusses a nvel poltico de grau e efeitos variveis.

51
PRIMEIRA PARTE
O REGIME DA RELAO DE TRABALHO

INTRODUO

Nesta primeira parte, estudar-se-o as normas aplicveis s rela-


es individuais de trabalho respeitantes no apenas sua vida como
tambm ao seu surgimento e sua extino.
O regime jurdico das relaes estabelecidas entre empregador e
trabalhador resulta de vrias fontes mas torna-se indivisvel com o incio
da respectiva relao. A lei e os instrumentos de regulamentao colec-
tiva so hoje as principais fontes de regulamentao das condies de
trabalho. O contrato de trabalho, de cujo declnio muito se tem escrito,
mantm-se, no entanto, igualmente como uma das fontes das condies
de trabalho.
Entretanto, o desenvolvimento da legislao de trabalho, o alarga-
mento do seu domnio de aplicao e a intensificao da sua tendncia
para a diversidade49 implicam a necessidade de fixar o critrio de aplicao
do Direito do Trabalho. E como, por via de regras, as normas deste ramo
do direito se aplicam apenas aos que concluram um contrato de trabalho,
parece indicado que se comece pelo estudo deste.
49
Sobre o carcter diversificado do Direito do Trabalho ver supra p. 47.

53
CAPTULO I

O CONTRATO DE TRABALHO

Noo, terminologia e breve resenha da sua evoluo histrica. O


contrato de trabalho como fonte da relao de trabalho. Teses anti-con-
tratualistas. Declnio e funo actual do contrato de trabalho. Estrutura e
principais caractersticas do contrato de trabalho. O contrato de trabalho
e contratos vizinhos.

1. Se abandonarmos, por uns momentos, os quadros jurdico-nor-


mativos, deixando a descoberto os factos vivos que precedem o esta-
belecimento da relao de trabalho, e desprezamos, ingenuamente, a
influncia do Direito sobre as relaes sociais, facilmente nos daremos
conta da realidade seguinte: a um conjunto de pessoas que, por serem
proprietrios de determinados bens (uma fbrica, uma explorao agr-
cola, uma frota pesqueira, um estabelecimento de ensino, etc.), procuram
outras pessoas capazes de fazerem funcionar, com a sua energia fsica
e intelectual, estas organizaes de bens, contrape-se uma camada
mais vasta de pessoas que, por no possurem bens daquela natureza,
procuram os primeiros a fim de colocarem o exerccio da sua actividade
profissional ao servio daqueles, recebendo em troca uma remunerao.

55
jorge leite

Quando ambos se encontram, concluem, eventualmente, um acor-


do nos termos do qual o prestador de trabalho se obriga a trabalhar,
mediante uma retribuio, para o dador de trabalho sob a direco deste,
iniciando-se, depois, a respectiva relao de trabalho.
Ora, esta relao social que se estabelece entre o trabalhador e o
empregador (relao de trabalho) , por via de regra, precedida de um
acordo de vontades cujo contedo tem variado ao longo do tempo e,
ainda hoje, pode variar de caso para caso.
O contrato de trabalho o acordo por virtude do qual uma pessoa
fsica (assalariado, trabalhador) se obriga, mediante retribuio, a colo-
car disposio de outra pessoa, fsica ou jurdica, (patro, entidade pa-
tronal, empregador, empresrio) a sua actividade, sob a direco desta.

2. A expresso contrato de trabalho , como se sabe, recente. O seu


aparecimento remonta aos fins do sculo passado. Este contrato foi inicial-
mente conhecido com o nome de contrato de aluguer de servios, por sua
vez retomado da expresso romana locatio operarum, atravs de Pothier50.
Entre ns, o Cdigo Civil de 1867 (Parte II, livro II, captulo IV)
reunia, sob a rubrica do contrato de prestao de servios, uma srie
de contratos especiais: de servio domstico, de servio salariado, das
empreitadas, dos servios prestados no exerccio das artes e profisses
liberais, da aprendizagem, do depsito.
Como facilmente se notar, o Cdigo reunia, sob a mesma rubri-
ca, contratos informados por princpios diferentes. O legislador de 1867
abandonou, ilogicamente, a distino que os romanos faziam entre loca-
tio operarum e a locatio operis. Por outro lado, deixava de fora daquela
rubrica de contratos, como o mandato, cuja integrao parecia recomen-
dada pela sistematizao que seguiu nesta parte.
A caracterstica da subordinao jurdica era salientada como uma
das obrigaes do assalariado. O servial assalariado obrigado a pres-
tar o trabalho, a que se props, conforme as ordens e direco da pes-
soa servida (art 1392).
O contrato de trabalho passou a ser regulado, em termos autno-
mos, pela Lei 1952, de 10 de Maro de 1937, que o definia do modo se-
guinte: Contrato de trabalho toda a conveno por fora da qual uma

Cfr. Trait du Droit du Travail, Vol. I, Contrat de Travail, G. H. CAMERLYNCK, Dal-


50

loz, 1968, p. 2 e ss.

56
DIREITO DO TRABALHO

pessoa se obriga, mediante retribuio, a prestar a outra a sua actividade


profissional, ficando, no exerccio desta, sob as ordens, direco ou fisca-
lizao da pessoa servida.
Os diplomas posteriores (Decreto-Lei n 47 032, de 25 de Maio de
1966 e Decreto-Lei n 49 408, de 24 de Novembro de 1969) no altera-
ram, pode dizer-se, esta noo. Este ltimo diploma (art 1) reproduz a
noo do art 1152 do Cdigo Civil de 196651
Talvez menos marcadamente do que noutros domnios, clara a
influncia do Code de Napolon sobre o Cdigo Civil de 1867. Tambm o
cdigo francs de 1804 regulava, no mesmo captulo (Cap. III do Livro III,
artigos 1779 e ss), sob a designao contrat de louage, le louage des
choses e le louage douvrage et dindustrie e distinguia, dentro deste, le
louage des gens de travail qui sengagent au service de quelquun, le
louage des voitures e le louage des entrepreneurs douvrage.
Esta amlgama do contrato de trabalho e do contrato de empre-
sas refere Ollier a propsito do Code Civil caracterstica de uma
economia artesanal em vias de transformao, em que o trabalho no
domiclio constitui uma etapa intermdia entre o artesanato e o salariato.
A assimilao entre os operrios e os trabalhadores domsticos revela,
igualmente, que na pequena empresa de tipo familiar no h separao
clara entre estas duas categorias52.
As leis francesas mantiveram a expresso aluguer de servios
para designar o contrato de trabalho at 1973, data em que, por lei de
13 de Julho desse ano, se estabeleceu que, para o futuro, esta ltima
expresso passa a substituir aquela.

3. O contrato de trabalho como fonte da relao de trabalho

J atrs se salientou o papel atribudo ao contrato durante os scu-


los XVIII e XIX como um dos institutos em que assentou a ordem jurdica
do capitalismo. O contrato era, nomeadamente nas relaes de trabalho,
a fonte criadora de direitos e obrigaes e, portanto, a fonte conformadora
do contedo da relao de trabalho.

51
Contrato de trabalho aquele pelo qual uma pessoa se obriga, mediante
retribuio, a prestar a sua actividade manual ou intelectual a outra pessoa, sob autoridade
e direco desta art. 1 da LCT e art. 1152 do Cd. Civ.
52
Le Droit du Travail, Armand Colin, 1972, p. 70.
57
jorge leite

Durante muitos anos, o Direito do Trabalho foi o direito do contrato


civil vindo mais tarde a autonomizar-se deste, lenta mas progressivamente,
sem nunca ter deixado, no entanto, de reflectir esta sua marca de origem.
De facto, so ainda numerosos os aspectos em que o Direito do
Trabalho sofre as influncias do Direito Civil, claro vestgio do tributo que
aquele sempre pagou a este.
No admira, por isso, que a formao e desenvolvimento deste
ramo do direito viesse a assentar, fundamentalmente, no velho edifcio
contratual, edifcio que tem vindo a ser posto em causa por virtude da
crescente interveno legislativa e, sobretudo, pela generalizao da
prtica das convenes colectivas.

3.1. Vrias so as teses que, de h uns anos a esta data, negam


ao contrato de trabalho no apenas qualquer funo normativa como at
uma funo constitutiva. De entre estas, merece especial destaque a
chamada teoria institucional da empresa53.
Seria Paul Durand quem, partindo das concepes filosficas ale-
ms da teoria da incorporao (facto constitutivo da relao de trabalho),
haveria de elaborar numa nova construo jurdica da empresa.
Para os autores anti-contratualistas alemes (nomeadamente para
NIKISH) no era o contrato de trabalho que dava origem relao de tra-
balho; facto constitutivo desta era antes o acto de incorporao do traba-
lhador na respectiva empresa. Por outro lado, a prpria relao de trabalho
era concebida como uma espcie de associao do trabalhador empre-
sa, formando esta um todo orgnico sujeito a um estatuto objectivo54.
Para P. Durand, na linha desta concepo, a empresa era entendi-
da como uma instituio, como uma comunidade em que trabalhadores
e entidade patronal eram solidrios na prossecuo de um fim comum.

Outras teorias tm considerado o contrato de trabalho como mero acto-condio


53

ou como contrato dirigido etc. Cfr., sobre isto, entre outros, CAMERLYNCK, ob. cit., p. 15,
CAMERLYNCK e LYON-CAEN, Droit du Travail, Dalloz, 7 ed., 1975, p. 344 e ss.
De autores portugueses veja-se RAL VENTURA, Teoria da Relao Jurdica de
Trabalho, Imprensa portuguesa, 1944, p. 309 e ss. e M. FERNANDES, Noes, cit., p. 15 e ss.
A teoria da relao de trabalho que surgiu na Alemanha entre 1933 e 1939, ten-
54

dia a justificar, antecipadamente, o servio de trabalho obrigatrio; com efeito, na medida


em que um acto de vontade livre, um contrato j no era necessrio para fazer nascer uma
relao de trabalho pouco importavam as razes por que um trabalhador se encontrava no
local de trabalho. LYON-CAEN, Manuel de Droit du Travail et de la Securit Sociale, 1955,
p. 223. Este autor sublinha ainda o perigo da concepo autoritria da empresa e do res-
pectivo Fhrerprinzip que a informava.

58
DIREITO DO TRABALHO

Nesta pequena sociedade, o empregador dispunha, como chefe da em-


presa, de trs tipos de prerrogativas: de um poder legislativo, de um po-
der de direco e de um poder disciplinar. Provida, assim, de um legisla-
dor e de um juiz, a empresa lembra a sociedade poltica... O fundamento
das prerrogativas do empresrio encontra-se nas responsabilidades que
assume. Na nossa organizao econmica, o empresrio est encarre-
gado de assegurar a produo e a troca; ele corre o risco da explorao
e deve assegurar o bem comum dos membros da empresa...55.

3.2. A generalidade dos autores nega a esta teoria qualquer apoio


no plano jurdico, ao mesmo tempo que a consideram mistifi-
cadora da realidade econmica e sociolgica da empresa.

Tambm entre ns esta teoria no encontra qualquer apoio no sis-


tema jurdico actual. De facto, a empresa privada no concebida como
uma entidade distinta do empregador mas como propriedade deste, ca-
recendo, pois, de personalidade jurdica e moral. Por outro lado, os traba-
lhadores no esto a ela associados nem no que respeita sua gesto
nem aos seus resultados.
Ao contrrio, resulta de diversas normas da Constituio que os
trabalhadores no esto associados ao capital reconhecendo-lhes mes-
mo o direito de interferirem com os poderes do empresrio para defesa
dos seus interesses e interveno democrtica na vida da empresa (n
1 do art 55), fiscalizando a gesto desta no plano econmico e social e
intervindo na reorganizao das unidades produtivas. (alneas b) e c) do
art 56). Por outro lado, a Constituio considera os bens e unidades de
produo com posse til e gesto dos colectivos dos trabalhadores, os
bens comunitrios e o sector cooperativo, como constituindo a base do
desenvolvimento da propriedade social, que tender a ser predominante
(n 1 do art 90).
J no seria, porm, difcil ver afloramentos desta teoria no direito an-
terior do 25 de Abril de 1974, nomeadamente no chamado Estatuto do Tra-
balho Nacional aprovado pelo Decreto-Lei n 23 048, de 23/9/33, bem como

55
Paul DURAND, Trait de Droit du Travail, Tomo I, n. 348, cit. por CAMERLYNCK,
Contrat de Travail, cit., p. 15.

59
jorge leite

em algumas disposies da Lei do Contrato de Trabalho, hoje revogadas por


contrrias aos princpios consignados na Constituio (art 293).
Refere-se, a ttulo de exemplo, o disposto nos art 16 e 22 do cita-
do Estatuto: o trabalhador intelectual ou manual colaborador nato da
empresa onde exerce a sua actividade e associado aos destinos dela
pelo vnculo corporativo (art 22); o direito de conservao ou amorti-
zao do capital das empresas e do seu justo rendimento so condicio-
nados pela natureza das coisas, no podendo prevalecer contra eles os
interesses ou os direitos do trabalho.

3.3. J atrs se referiu que o contrato foi um dos institutos em que


assentou e ordem jurdica do capitalismo. Atravs dele se operava a troca
de mercadorias, recebendo cada uma das partes um bem considerado
como a contrapartida daquele que se obrigava a entregar outra. A troca
seria igual sempre que cada uma delas ficasse a dispor, aps o acordo,
do mesmo valor (de troca) de que dispunha antes.
Naturalmente, o contrato pressupe uma esfera de autonomia pri-
vada de cada um dos contratantes e, mais do que isso, pressupe que o
contrato de trabalho no , para nenhum deles, uma necessidade, mas
apenas uma possibilidade.
Durante dcadas, o direito ignorou a fbrica deixando s partes a
mais ampla liberdade de regulamentao das condies de trabalho por
via contratual. Os seus resultados so conhecidos e j aludimos a eles.
Ora, o surgimento e desenvolvimento do Direito do Trabalho visou,
desde as suas origens, estabelecer garantias mnimas aos trabalhado-
res, reduzindo, nessa medida, a zona de liberdade contratual.
E quando as camadas laboriosas conquistam o direito contrata-
o colectiva, esta zona de liberdade reduz-se ainda mais drasticamente.
Agora, o estatuto jurdico do assalariado, entendido como complexo de
direitos e de veres ligados sua qualidade de trabalhador por conta de
outrem, previamente fixado por lei ou conveno colectiva e impe-se
s partes no momento de concluso do contrato de trabalho. Alis, este
estatuto pode mesmo ser modificado durante a vida da respectiva relao
de trabalho sem necessidade de qualquer acordo das vontades individuais
(como acontece com as convenes colectivas e a lei) ou mesmo sem o
acordo das vontades colectivas do conjunto de trabalhadores e do conjun-

60
DIREITO DO TRABALHO

to de empregadores (como acontece com a lei)56 .


E tudo isto haveria de resultar, naturalmente, num declnio do con-
trato enquanto tradicional fonte de direitos e obrigaes, declnio que,
como se referiu, atingiu tais propores que desencadeou a elaborao
das citadas teorias negadoras de todo e qualquer valor do contrato na
economia do Direito do Trabalho.
Deve, no entanto, prevenir-se, como se salientou nas cadeiras de
Teoria Geral e de Direito das Obrigaes, que o fenmeno do declnio do
contrato no exclusivo do contrato de trabalho57.
Em todo o caso, justificar ele o abandono da teoria do contrato
como fundamento da relao de trabalho?
A corrente mais generalizada a que entende no haver razes sufi-
cientes para tal abandono. De facto, a tcnica contratual continua a ter eco
e suporte na esmagadora maioria dos sistemas jurdicos que consideram o
contrato de trabalho como a fonte normal da relao de trabalho. Alm disso,
ao contrato no cabe apenas esta funo constitutiva mas ainda uma certa
funo normativa, se bem que tenha sido esta ltima a que verdadeiramente
entrou em crise com o desenvolvimento do Direito do Trabalho.
Podemos, em resumo, assinalar ao contrato de trabalho as funes
seguintes:

56
luz do nosso ordenamento jurdico actual, esta caracterstica carece de alguma
correco. De facto, diferentemente do que acontece com a generalidade dos ordenamen-
tos jurdicos dos outros pases, resulta da Constituio o princpio segundo o qual nenhum
diploma que vise regular as condies de trabalho ou respeite aos direitos dos trabalhado-
res pode ser subtrado, durante a sua elaborao, ao conhecimento e directa participao
das organizaes de trabalhadores.
O direito de as comisses de trabalhadores e as associaes sindicais participarem
na elaborao da legislao do trabalho, previsto na alnea d) do art 56 e na alnea a) do
n 2 do art 58 ainda no foi objecto de regulamentao. Hoje j h mediao legislativa,
pela L 16/79, de 26/Maio, para os arts. 56/d e 58/2/a CRP (participao na elaborao
da legislao do trabalho).
O Regimento da Assembleia da Repblica contm, no entanto, uma norma (art
143) nos termos da qual os projectos ou propostas sobre legislao do trabalho devem
ser postas apreciao das referidas organizaes dos trabalhadores. Entretanto, foram
apresentados dois projectos de lei do Grupo Parlamentar do Partido Comunista e do Gru-
po Parlamentar do Partido Socialista e da UDP.
57
Pense-se, por exemplo, no que se passa com os contratos de seguros ou com o
contrato de transporte colectivo de pessoas.

61
jorge leite

a) Funo constitutiva

O contrato de trabalho mantm-se como fonte da relao de traba-


lho, ou seja, como modo de aquisio da qualidade de trabalhador por
conta de outrem. Destinatrios das normas de Direito do Trabalho so
aqueles que hajam concludo com outrem um contrato de trabalho58.

b) Funo normativa

Na concluso do contrato, trabalhador e empregador podem estabele-


cer melhores garantias para aquele do que as previstas na lei ou nos instru-
mentos de regulamentao de trabalho, salvo se houver oposio destes59.
ainda atravs do contrato que se determina a categoria do trabalhador e,
portanto, do conjunto de tarefas que este se obriga a executar sob a direc-
o e autoridade do empregador. A prpria durao da relao de trabalho
fixada, respeitados que sejam certas condies, na concluso do contrato60.
Refira-se, ainda, que esta funo tem um mbito que pode variar de
sector para sector e at com a categoria do contratado. A funo normativa
, por regra, mais ampla no que respeita certos tcnicos e a certos quadros61.

c) O contrato constitui ainda o critrio de determinao da legislao e


dos instrumentos de regulamentao colectiva aplicveis.

Diga-se, por ltimo, que a ideia do contrato como fonte de relao de


trabalho est ligada ideia da liberdade do trabalhador, no plano jurdico, e
que, portanto, o contrato portador de um valor que constitui uma respos-
ta aos diversos estatutos de supremacia social, legalmente estabelecida,
durante os sistemas anteriores.

O Direito do Trabalho pode, porm, ser aplicvel a trabalhadores que no con-


58

cluram com outrem um contrato nos termos atrs referidos mas cuja situao, pelo menos
econmica, participa das mesmas caractersticas fundamentais, nomeadamente no que
respeita dependncia econmica. Cfr., entre ns, o art 2 da LCT.
59
Cfr. art 14, n 2, da LCT.
60
Os contratos a prazo esto regulados no Decreto-lei n. 781/76, de 28 de Outubro.
61
Cfr., entre outros, CAMERLYNCK, ob. cit., p. 22 e ss.

62
CAPTULO II

O CONTRATO DE TRABALHO:
ELEMENTOS ESSENCIAIS E
CARACTERSTICAS JURDICAS
O CONTRATO DE TRABALHO E CONTRATOS
VIZINHOS

1. Elementos do contrato de trabalho

Dos trs elementos que integram esta definio, a prestao de


trabalho, a remunerao e a subordinao, este ltimo que verdadeira-
mente caracteriza o contrato de trabalho e permite contradistingui-lo de
outros contratos vizinhos. Na verdade, no a remunerao, nem mes-
mo a prestao de trabalho, que tornam original o contrato de trabalho,
mas a condio de subordinao jurdica em que se coloca o trabalhador
com a concluso daquele.

63
jorge leite

Qualquer um destes elementos , no entanto, considerado essen-


cial62 na medida em que a sua falta implicaria imediatamente a descarac-
terizao do contrato de trabalho.

1.1. A prestao de trabalho

Este elemento no exclusivo do contrato de trabalho. De facto, a


prestao a que o trabalhador se obriga pode integrar contratos diferen-
tes, como acontece, por exemplo, com o contrato de mandato, etc.
A prestao de trabalho, enquanto elemento do contrato de traba-
lho, apresenta sempre as seguintes caractersticas jurdicas63:

a) uma obrigao de fazer

O seu defeituoso cumprimento, ou mesmo o seu incumprimento,


embora possam implicar responsabilidade contratual, so sancionados,
como regra, disciplinarmente.

b) uma obrigao de carcter pessoal

A prestao de trabalho uma obrigao que s pode ser execu-


tada pelo prprio devedor. O assalariado no pode fazer-se substituir
nem ser auxiliado por um terceiro sem o consentimento do empregador.
Por isso mesmo, a sua execuo torna-se impossvel sempre que um
acontecimento impea o prprio trabalhador de prestar, ele mesmo, os
seus servios (doena, servio militar obrigatrio, etc.). A obrigao no
prometida pessoalmente a um empresrio, permanecendo em caso de
modificao da pessoa do empregador.

c) uma obrigao cuja direco de execuo pertence ao empre-


gador (ver infra 1.3.).

Sobre o sentido de elementos essenciais de cada particular tipo legal de neg-


62

cios jurdicos cfr. Manuel de ANDRADE, Teoria Geral da Relao Jurdica, vol. II, Livraria
Almedina, 1966, pp. 33 e ss.
63
J. Rivero e J. Savatier cit., pp. 399 e ss.

64
DIREITO DO TRABALHO

1.2. A retribuio

A retribuio o preo que o empregador paga pela fora de traba-


lho, ou seja, aquilo que o trabalhador recebe por ter posto a sua fora
de trabalho na disponibilidade do empregador.
A retribuio pode ser paga em dinheiro ou em espcie e pode ser
certa ou varivel.
Soldada, salrio, ordenado, vencimento, remunerao so outras ex-
presses com que se tem designado este elemento do contrato de trabalho.

1.3. A subordinao

A actividade do trabalhador (juridicamente) subordinada na medida


em que dirigida ou encaminhada pelo empregador. posio de subor-
dinao jurdica do trabalhador corresponde uma posio de supremacia
jurdica ou de autoridade do empregador constituda por vrios poderes de
entre os quais se salientam: o poder directivo (art 39 da LCT), o poder
disciplinar (art 26 da LCT) e o poder regulamentar (art 39 da LCT).

2. Caractersticas jurdicas

Os contratos de trabalho apresentam todos as seguintes caracte-


rsticas comuns:

a) So contratos sinalagmticos64

Do contrato de trabalho resultam obrigaes para ambas as partes,


as mais importantes das quais so a prestao da actividade manual ou
intelectual para o trabalhador e o pagamento da retribuio para o empre-
gador, havendo entre elas correspectividade ou nexo causal.
A interdependncia entre as duas obrigaes tende a atenuar-se cada

64
Sobre a noo de contratos sinalagmticos ou bilaterais, ver M. de ANDRADE,
Teoria Geral da Relao Jurdica, Liv. Almedina, 2 vol., 1966, p. 43.

65
jorge leite

vez mais, sendo frequentes os casos em que o trabalhador mantm o direito


retribuio apesar de no ter efectivado a sua prestao. Por outro lado, e
em virtude da sua prpria natureza, verificam-se em relao ao contrato de
trabalho certas derrogaes das regras comuns aos contratos sinalagmti-
cos (por exemplo, no que respeita teoria do risco e teoria da resoluo).

b) So contratos onerosos65

Diz-se oneroso o contrato desde que entre as obrigaes dele emer-


gentes houver correspectividade, equivalncia ou equilbrio, do ponto de
vista das partes. A noo civilstica da onerosidade deve ser lida com
restries no que respeita ao contrato de trabalho. Esta caracterstica ex-
plica, porm, que no h contrato de trabalho no trabalho gratuito.

c) So contratos de execuo sucessiva

As prestaes do contrato de trabalho so escalonadas no tempo.


Da que a remunerao seja correlativa ao trabalho prestado durante cer-
to espao de tempo, o contrato possa ser suspenso e s ao fim do prazo
de suspenso as partes reassumam as suas obrigaes e a declarao
de anulao no tenha efeitos retroactivos (cfr. arts. 14 e 15 da LCT).

d) So contratos intuitu personae

Esta caracterstica mais vincada do lado do assalariado. Por isso


o contrato s pode ser concludo pela pessoa que se obriga (cfr. arts. 3
e 124 da LCT), as obrigaes so pessoais, intransmissveis e no se
podem fazer executar por terceiro.
Este trao no to vincado do lado do empregador. Da que o con-
trato possa ser concludo por um representante legal ou convencional e
que a mudana da pessoa do empregador no acarrete automaticamente
a extino do contrato (cfr. art 37 da LCT)66.

Cfr. M. de ANDRADE, cit., p. 54-55. Veja-se autor e obra cit., p. 57 a distino


65

entre contrato sinalagmtico e contratos onerosos.


Vrios autores, embora no uniformemente, acrescentam ainda as seguintes ca-
66

ractersticas so contratos de direito privado, so contratos consensuais, so contratos


que respeitam ao direito das pessoas e so contratos de adeso.

66
DIREITO DO TRABALHO

3. Contrato de trabalho e contratos vizinhos

O Direito do Trabalho no abrange todo o trabalho mas apenas o


trabalho subordinado.
Simplesmente, sendo embora inteiramente distinto o regime da re-
lao que emerge de um contrato de trabalho do regime das relaes
emergentes de outros contratos civis ou comerciais, nem sempre fcil
a qualificao de determinadas situaes intermdias.
H, alis, algumas actividades profissionais que implicam, por na-
tureza, um elevado grau de independncia, como o caso da actividade
do mdico, do advogado, do artista, etc. Saber, em certos casos, se es-
tamos perante uma situao de trabalho subordinado ou de trabalho au-
tnomo pressupe a recolha de um conjunto de elementos que possam
constituir outros tantos indcios para qualificar a respectiva situao.
O problema , naturalmente, um problema de interpretao do con-
trato mas que muitas vezes s se pode apurar atravs de dados colhidos
da vida da relao.
Como elementos indiciadores da existncia de um contrato de tra-
balho apontam-se, geralmente, os seguintes: (a) o trabalhador subordi-
nado trabalha com instrumentos e em estabelecimento do empregador;
(b) pago em funo do tempo de trabalho (ao dia, semana, quin-
zena, ao ms); (c) tem um horrio de trabalho; (d) a sua obrigao de
prestar uma actividade e no a de apresentar um resultado; etc.
Como se referiu so meros elementos indiciadores da caractersti-
ca fundamental do contrato de trabalho, mas no significa que a revelem
necessariamente67.
Especial ateno merecem, entre ns, os contratos de depsito, de
e de empreitada, regulados no Cdigo Civil como modalidades do con-
trato de prestao de servios, figura prxima do contrato de trabalho68.

67
Cfr. entre outros, J. RIVERO e J. SAVATIER, Droit du Travail, cit., p. 62 e ss; Mon-
teiro FERNANDES, Noes Fundamentais, cit., p. 42 e s.
68
Cdigo Civil, arts. 1154 e ss.

67
CAPTULO III

A FORMAO DO CONTRATO DE TRABALHO:


REQUISITOS MATERIAIS E REQUISITOS
FORMAIS DE VALIDADE

1. Introduo

Viu-se j que se no pode falar, propriamente, de relao jurdica


de trabalho sem que, na sua base, haja um contrato de trabalho que,
como se notou, se mantm como quadro jurdico fundamental do Direito
do Trabalho.
O nosso Direito do Trabalho, referindo-se embora ao contrato de
trabalho e, portanto, ao facto constitutivo da relao de trabalho no re-
gula, ele mesmo, ou f-lo em pequena medida, os respectivos requisitos
materiais de validade. Significa isto que o nosso legislador ter entendido
que a formao do contrato de trabalho est sujeita s regras do direito
comum (Direito Civil) que, no plano de estudos da Faculdade, so trata-
dos na cadeira de Teoria Geral da Relao Jurdica.
A lei francesa faz expressamente esta remisso para as regras de
direito no art 19, Livro I, do Cdigo de Trabalho: Le contrat de travail est
soumis aux rgles de droit commum. Il peut tre constat dans les formes
quil convient aux parties contractantes dadopter.

69
jorge leite

Este facto , com certeza, um sintoma de fraca afirmao perante


o legislador do particularismo do contrato de trabalho o que no significa
que as regras de direito comum no devam ser adaptadas especialida-
de deste contrato.

2. Requisitos materiais de validade do contrato de trabalho

Quando se fala de requisitos materiais de validade de um contrato


(condies de fundo), tm-se em vista apenas aqueles elementos que
so comuns aos negcios jurdicos em geral (as condies ou requisitos
gerais necessrios para a validade de qualquer negcio jurdico) e j
no aqueles elementos essenciais de cada particular negcio jurdico.
Por estes ltimos entendem-se aquelas notas especficas de cada parti-
cular figura de negcio jurdico e que no s o caracterizam como per-
mitem contradistingui-lo dos restantes. Destes se tratou quando se falou
da estrutura do contrato de trabalho. Daqueles falaremos em seguida69.

2.1. A capacidade das partes

Nos termos da lei portuguesa (art 3 da LCT), a capacidade para


celebrar contratos de trabalho regula-se nos termos gerais de direito.
Devemos, porm, distinguir entre o que tradicionalmente se desig-
na por incapacidade de gozo de direitos que insuprvel e cuja falta
determina, em regra, a nulidade do acto e a incapacidade de exerccio
de direitos a que, normalmente, se liga o efeito da anulabilidade do acto.
Esta ltima suprida, como se sabe, pelo poder paternal e, subsidiaria-
mente, pela tutela.
Entre ns a incapacidade por menoridade termina ou pelo decurso
do tempo (quando o menor perfizer 18 anos art 130 do Cd. Civil) ou
pela emancipao por casamento (art 132 do Cd. Civil)70.

69
Vide MANUEL DE ANDRADE, Teoria Geral da Relao Jurdica, Vol. II, Almedina,
1966, p. 34 e ss; MOTA PINTO, Teoria Geral do Direito Civil, Coimbra Editora, 1976, p. 262 e ss.
Redaco do Dec.-Lei n 496/77. Este diploma revogou as normas dos arts. 134,
70

135, 136 e 137 relativas emancipao por concesso dos pais ou do conselho de fa-
mlia, emancipao resultante de deciso judicial, emancipao restrita e aos efeitos
da emancipao, respectivamente.

70
DIREITO DO TRABALHO

A lei prev, porm, algumas excepes incapacidade por menori-


dade, nomeadamente as do art 127 do Cd. Civ. Nestas no inclui a de
poder concluir um contrato de trabalho, pelo que se poder dizer que o art
124 da LCT alarga o quadro de excepes previstas no referido art 127
do Cdigo Civil.
Na verdade, nos termos do art 124 da LCT, os menores com mais
de 14 anos podem concluir, por si, validamente, um contrato de trabalho
desde que seja desconhecido o paradeiro do seu legal representante (n
2 do cit. art).
Neste caso, pode dizer-se que o menor no emancipado tem a ca-
pacidade para adquirir direitos e obrigaes por via de um contrato de
trabalho por si concludo71.
Naturalmente, os casos de incapacidade no se restringem inca-
pacidade por menoridade sendo necessrio referir ainda o que se passa,
neste domnio, com os interditos e os inabilitados e tecer algumas consi-
deraes sobre a capacidade (legitimidade) da mulher casada.
Como se sabe, o interdito equiparado ao menor, sendo-lhes apli-
cveis, com as necessrias adaptaes, as disposies que regulam a
incapacidade por menoridade e fixam os meios de suprir o poder paternal
(art 139 do Cd. Civil). O interdito est, pois ferido de incapacidades de
exerccio de direitos e no pode concluir, por si, um contrato de trabalho.
J o mesmo se no passa, ou se no passa necessariamente, rela-
tivamente ao inabilitado. De facto, este assistido por um curador a cuja
autorizao esto sujeitos os actos de disposio de bens entre vivos e
todos os que, em ateno s circunstncias de cada caso, forem espe-
cificados na sentena (art 153 do Cd. Civil). Significa isto que tm ca-
pacidade para concluir por si um contrato de trabalho os inabilitados em
cuja sentena, atendendo s circunstncias do caso, se no especifique
que tal acto carece de autorizao.
Pode assim dizer-se que no h, no domnio do contrato de traba-
lho, quaisquer excepes ao modo como a lei civil regula a incapacidade
dos interditos e dos inabilitados.
J um pouco mais de ateno deve merecer o caso da mulher casada.
Tambm neste domnio se materializava, de algum modo, a ideia da
supremacia jurdica do marido na chamada sociedade conjugal.

71
luz das novas disposies do Cdigo Civil sobre capacidade introduzida pelo De-
creto-Lei n 496/77, devem entender-se revogadas as normas dos nos 1 e 3 do art 124 da LCT.

71
jorge leite

Na verdade, o DL n 47 032, de 27/5/66, no se referia expressa-


mente capacidade da mulher casada para concluir, por si, um contrato de
trabalho mas referia-se sua capacidade para receber a retribuio, o que
constitui um afloramento do direito de a mulher casada administrar os pro-
ventos do seu trabalho ou indstria. Por sua vez o Cdigo Civil de 1966, no
seu art 1676, n 2, antes das alteraes introduzidas pelo DL 496/77, no
fazia depender do consentimento do marido o exerccio de actividades lucra-
tivas mediante contrato com terceiro. Porm, considerava lcito que o marido
denunciasse, a todo o tempo, o contrato sem que por esse facto pudesse
ser compelido qualquer dos cnjuges a uma indemnizao. O citado artigo
ressalvava apenas os casos em que o consentimento houvesse sido judi-
cialmente suprido ou em que vigorasse o regime da separao de bens.
Por fim, o art 117 da LCT reconhece mulher casada capacidade
(legitimidade) para concluir directamente um contrato de trabalho, mas
d ao marido no separado judicialmente ou de facto o direito de se opor
sua celebrao ou manuteno, desde que alegue razes ponderosas.
Hoje, o Cdigo Civil estabelece que cada um dos cnjuges pode
exercer qualquer profisso ou actividade sem o consentimento do ou-
tro72, devendo, por isso, considerar-se revogadas as normas dos nos 2 e
3 do art 117 da LCT.
O problema da capacidade ficaria lacunosamente tratado se se no
fizesse referncia a situaes que determinam incapacidade de gozo ou
cujos efeitos so equivalentes. o que se passa, nomeadamente, com a
exigncia de idade mnima de admisso, com a escolaridade obrigatria
e com a carteira profissional.
A no satisfao do requisito da idade mnima (14 anos, como regra,
mas pode ser superior para determinadas modalidades de trabalho art
123, nos 1 e 2 da LCT) determina claramente uma incapacidade de gozo.
J mais duvidoso que devam configurar-se como de incapacida-
de os casos em que o menor com mais de 14 anos no possui as habili-
taes exigidas (art 123, n 1, parte final da LCT) ou os casos em que o
trabalhador conclui um contrato para exercer uma actividade legalmente
condicionada posse de carteira profissional sem que alguma vez a haja
possudo ou lhe tenha sido retirada (art 4 da LCT). Trata-se, em nossa

Art 1677-D, redaco do DL 496/77. Esta e outras alteraes ao Cdigo Civil


72

resultaram do imperativo constitucional (n 3 do art 36) segundo o qual os cnjuges tm


iguais direitos e deveres quanto capacidade civil e poltica e manuteno e educao
dos filhos (princpio da igualdade dos cnjuges).

72
DIREITO DO TRABALHO

opinio, de casos afins aos de incapacidade mas de suporte diferente e,


por isso mesmo, no devem ser tratados como casos de incapacidade.
No fundo, o que se verifica em ambos os casos a falta de elementos do
suporte fctico de validade de certos actos73.

2.2. Declarao de vontade

No trataremos aqui dos chamados vcios da declarao (analis-


veis na divergncia entre a vontade e a declarao quer essa divergncia
seja intencional simulao, reserva mental e declaraes no srias,
quer seja no intencional erro-obstculo e coao absoluta) e faremos
apenas uma breve referncia aos vcios da vontade.
Como se sabe, diz-se que, em geral, a vontade est viciada quando
no esclarecida e/ou no livre, ou seja: a lei supe, para sancionar
os efeitos da declarao de vontade, que esta se formou de um modo
julgado normal e so, modo que se analisa, fundamentalmente, no facto
de a vontade negocial se determinar com exacto conhecimento de causa
e ainda com liberdade exterior.
Se vontade se determina com defeituoso conhecimento de causa
(seja porque se no chega a representar uma circunstncia essencial,
seja porque representou deficientemente certa circunstncia essencial)
diz-se que h erro-vcio, ou, se este foi provocado por maquinaes (da
outra parte ou de terceiro), diz-se que h dolo. Por sua vez, se a vontade
se determina sem liberdade exterior, isto sob a presso de violncias
ou ameaas, temos a figura da coao moral ou relativa74.
No se vai repetir aqui o que j se conhece da cadeira de Teoria
Geral. No domnio que nos ocupa destaca-se apenas o seguinte:

73
So muitas as profisses para cujo exerccio se exige a carteira profissional. As
razes desta exigncia so mltiplas, como se pode deduzir da exemplificao: ajudantes
de farmcia, electricistas, artistas teatrais e profissionais de cinema, profissionais de far-
mcia, trabalhadores da indstria da panificao, etc. A falta da carteira importa a nulidade
do contrato. Se, por deciso judicial for retirada a carteira a algum que j tenha concludo
o contrato de trabalho, este caduca (ns. 1 e 2 do art 4 da LCT).
74
Manuel de ANDRADE, ob. cit., vol. II, p. 227 e ss; Mota PINTO, ob. cit., p. 381 e ss.

73
jorge leite

a) Necessidade de consentimento na concluso do contrato de


trabalho. Na verdade, o consentimento das partes mantm-se
como fundamento da aquisio da qualidade de assalariado e
deve ser pessoal (no obstante o que se disse acerca da teoria
da empresa-instituio);
b) O consentimento pode ser expresso ou tcito (art 217 do Cd.
Civ.);
c) Poderia pensar-se que o consentimento do trabalhador deveria
ser objecto de uma proteco especial que buscaria o seu fun-
damento no apenas na desigualdade econmica e social das
partes como tambm na determinao, muitas vezes unilateral,
das condies de trabalho por parte do empregador. Porm, a lei
no estabelece qualquer regime especial;
d) Efeitos dos vcios do consentimento75.

2.3. Objecto

Quando se fala em objecto do contrato de trabalho, tem-se em vis-


ta, por via de regra, apenas a prestao de trabalho a que se obriga o
trabalhador e no tambm a obrigao assumida pelo empregador. Entre
outras razes, pode dizer-se que este entendimento corrente se deve, por
um lado, ao facto de aquela revestir mais importncia e, por outro lado e
principalmente, ao facto de cada especial modalidade de contrato de tra-
balho ser determinada, predominantemente ou mesmo exclusivamente,
pela prestao de trabalho.
Na verdade, no a remunerao que determina o objecto do con-
trato de trabalho mas o contrrio que , em geral, verdadeiro.
O que se entende por objecto do contrato de trabalho?
Quando falmos do contrato de trabalho, apontmos como elemen-
tos da sua estrutura, alm da remunerao e do lao de subordinao,
a prestao de trabalho. E esta definio genrica serviu-nos ento para
os efeitos que ali se visavam. Tratava-se to somente de apontar, como
elemento fundamental do contrato de trabalho, a existncia de uma qual-

75
Ver infra ponto 4 deste captulo.

74
DIREITO DO TRABALHO

quer actividade a que, nos termos referidos quando da exposio sobre


o objecto do Direito do Trabalho, coubesse a qualificao de trabalho.
Agora, porm, do que se trata de especificar ou concretizar essa
prestao. Para mais fcil apreenso do que se pretende, podemos dizer
que se trata de um caso semelhante ao do contrato de compra e venda
ou doao ou locao etc. Objecto destes contratos so a coisa vendida,
a coisa doada ou a coisa locada. Mas quando se fala da concretizao de
algum desses contratos, o respectivo objecto no pode ser determinado
atravs de termos to genricos, antes tem de poder saber-se qual a coi-
sa vendida ou doada ou locada. Do mesmo modo, na concretizao de um
contrato de trabalho, quando se fala do seu objecto fala-se da actividade,
mais ou menos concreta, a que o trabalhador se obrigou. Reportando-nos
ainda aos termos gerais de direito, o que se vem referindo tem a ver com
a determinabilidade de qualquer negcio jurdico (art 280 do Cd. Civil).
Ora, o objecto de um negcio diz-se que determinado quando
estiver individualmente concretizado e que determinvel quando, por
aplicao de um certo critrio, legal ou convencional, puder vir a ser in-
dividualmente concretizado. Assim, seria nulo por indeterminabilidade do
objecto um negcio nos termos do qual uma pessoa se obrigasse peran-
te outra a uma prestao de fazer ou de dar ou vendesse uma coi-
sa etc., sem o aditamento de qualquer outra caracterstica que tornasse
possvel saber em que consistia essa prestao de fazer ou de dar e
de que coisa se tratava.
A suma generalidade tornaria praticamente sem objecto e, portan-
to, de cumprimento originariamente impossvel, um tal negcio jurdico76.
Mas poder dizer-se o mesmo do contrato de trabalho? Seria vli-
do, por exemplo, o contrato de trabalho em que o trabalhador se obrigas-
se, simplesmente, a trabalhar, isto , a executar as tarefas, fossem quais
fossem, que o empregador determinasse? primeira vista, pareceria que
o contrato no seria nulo por indeterminabilidade do objecto dado que
este se iria concretizando de acordo com as instrues do empregador.
Esta soluo, no entanto, pressuporia que a entidade patronal po-
deria dispor do trabalhador e que este poderia reduzir de tal modo a sua
esfera de autonomia que se colocasse em situao prxima da servil.
Tais pressupostos ofendem a actual conscincia jurdica e social e o con-
trato seria nulo por contrrio ordem pblica.

76
Cfr. M. ANDRADE, Rev. Leg. e Jur., n 80, p. 289 e ss.

75
jorge leite

Mas pode dizer-se que o contrato seria igualmente nulo por indeter-
minabilidade do objecto. De facto, resulta de tal modo evidente da prpria
LCT o requisito da delimitao de funes expressa ou tacitamente acor-
dadas (a fixar porventura por via interpretativa ou integrativa do contrato),
que legtimo concluir que se exige um certo grau de determinao do
contrato para que este seja vlido77.
Este grau de determinao corresponde, em regra, categoria pro-
fissional, qualificao, referncia a um quadro geral de operaes
ou condutas ou actos que constituem, mesmo que no rigorosamente os
parmetros... do objecto do contrato78.
A posio do trabalhador assim determinada contratualmente s
em casos excepcionais pode ser temporariamente alterada. O chamado
jus variandi previsto no n 2 do art 22, ou seja, a faculdade de a en-
tidade patronal cometer ao trabalhador tarefas no compreendidas no
objecto do contrato est condicionada exigncia dos interesses da em-
presa e transitoriedade da situao, e no pode implicar diminuio da
retribuio nem modificao substancial da posio do trabalhador.
Alm da determinao ou determinabilidade do objecto, este deve
ser ainda fsica e legalmente possvel e no pode ser contrrio ordem p-
blica ou ofensivo dos bons costumes (art 280 do Cd. Civ. e 16 da LCT).

3. Condies de forma

Convm relembrar que, quando se fala em forma de negcios ju-


rdicos, se quer referir a particular figurao exterior prescrita para a
respectiva declarao de vontade.
No domnio do contrato de trabalho vigora a regra da consensuali-
dade ou da liberdade de forma. Na verdade, o art 6 da LCT estabelece
que o contrato de trabalho no est sujeito a qualquer formalidade salvo
quando a lei expressamente determinar o contrrio79.

77
Cfr. art. 21 al. d), art. 22, n. os 1 e 2, art. 23, art. 39, n 1, art. 43 e art. 102
al. a), todos da LCT, o ltimo revogado pelo DL 372- A/75, de 16 de Julho.
Cfr. Bernardo XAVIER, A determinao qualitativa da prestao de trabalho, Es-
78

tudos Sociais e Corporativos, n 10, p. 9 e ss; Monteiro Fernandes, Sobre o objecto do


contrato de trabalho, Estudos e Corporativos, n 25, p. 13 e ss.
79
Para os negcios jurdicos em geral, cfr. art. 219 do Cd. Civil.

76
DIREITO DO TRABALHO

As excepes regra anunciada podem dividir-se em dois grupos.


Um desses grupos diz respeito a certos contratos de trabalho e o outro
respeita apenas incluso de certas clusulas nos contratos de trabalho.
So exemplo do primeiro tipo de excepes o contrato dos mdicos
para empresas ou instituies de direito privado (art. 83 do Estatuto da
Ordem dos mdicos, aprovado pelo Dec. 40 651, de 21/5/56), o contrato
entre empresas e profissionais de espectculos (Dec. 43 190, de 23/9/60
art 16), etc.
Quanto ao segundo tipo de excepes a pontam-se, a ttulo exem-
plificativo, a oposio de condio ou termo suspensivo (art 9 da LCT),
o prazo de durao de contrato, nos contratos a prazo, (art 6 do DC
781/76, de 28 de Outubro) etc.

4. Consequncia da falta dos requisitos materiais ou formais

A inobservncia dos requisitos acabados de referir implica a invali-


dade do respectivo contrato.
Contrariamente ao que, primeira vista poderia parecer, assina-
le-se que so pouco frequentes os casos de declarao de nulidade ou
anulabilidade de um contrato de trabalho. A raridade dos casos de decla-
rao de invalidade, principalmente da invalidade que afecta todo o con-
trato, explica-se facilmente se tivermos em conta os efeitos especiais das
invalidades neste domnio e, embora com menos peso, as dificuldades
normais ligadas s aces deste gnero. Na verdade, estas considera-
es conduzem concluso de que so mais os inconvenientes do que
as vantagens que delas eventualmente decorrem.
que, como veremos, os efeitos das invalidades do contrato de tra-
balho so comandados pelo seu carcter sucessivo e pela preocupao
de assegurar ao trabalhador as garantias normalmente ligadas presta-
o de trabalho subordinado.
Os efeitos da invalidade do contrato de trabalho vm regulados no
art 15 da LCT cuja regra fundamental est vertida no n 1 e correspon-
de s duas ordens de razes acima referidas. A se estabelece que o
contrato de trabalho declarado nulo ou anulado produz efeitos como se
fosse vlido em relao ao tempo durante o qual esteve em execuo ou,
se durante a aco continuar a ser executado, at data do trnsito em

77
jorge leite

julgado da deciso judicial. Quer dizer, a declarao de invalidade no


tem efeitos retroactivos sendo a relao de trabalho entretanto mantida
considerada como assentando num contrato vlido.
Diferentes so os efeitos de um contrato apenas parcialmente inv-
lido. A regra a de que a invalidade parcial no acarreta a invalidade de
todo o contrato (utile per inutile non vitiatur), salvo quando (acrescenta
o n 1 do art 14 da LCT) se demonstre que os contraentes ou algum
deles o no teriam concludo sem a parte viciada. Trata-se, no fundo,
do problema geral da reduo dos negcios jurdicos (cfr. art 292 do
Cdigo Civil).
Tratando-se, porm, de clusulas acordadas que importem para o
trabalhador regime menos favorvel do que o estabelecido em preceitos im-
perativos (preceitos legais ou constantes de instrumento de regulamentao
colectiva) consideram-se substitudas por estes (art 14, n 2 da LCT).
Diga-se, por fim, que, pelo menos neste domnio, a chamada regra
catoniana foi expressamente afastada, salvo para os casos abrangidos
pelo art 16 da LCT. De facto, nos termos do n 1 do art 17 da LCT,
cessando a causa de invalidade durante a execuo do contrato, este
considera-se revalidado desde o incio.

78
CAPTULO IV

O CONTRATO DE TRABALHO
E AS CLUSULAS ACIDENTAIS:
A CONDIO E O TERMO
A PROMESSA DE CONTRATO DE TRABALHO
O PERODO EXPERIMENTAL

1. Introduo

Por elementos acidentais de um contrato entendem-se aquelas


clusulas que, sendo dispensveis para caracterizar o tipo abstracto de
negcio (doao, compra e venda, contrato de trabalho, etc.) ou para
individualizar a sua entidade concreta, no se limitam, contudo, a repro-
duzir disposies legais supletivas, antes se tornam indispensveis para
que tenham lugar os efeitos jurdicos a que tendem80.

80
Apud M. de ANDRADE, ob. cit., vol. II, p. 36.

79
jorge leite

Destas clusulas, que podem variar muito, costumam destacar-se


trs e so tratadas a propsito da teoria geral da relao jurdica. Referi-
mo-nos condio, ao modo e ao termo, embora aqui se v falar apenas
de condio e do termo.
Viu-se na Teoria Geral da Relao Jurdica que se designa por condi-
o a clusula por virtude da qual a eficcia de um negcio (os efeitos que
pretende desencadear) posta na dependncia de um acontecimento futuro
e incerto por maneira a que s verificado tal acontecimento que o negcio
produzir aos seus efeitos (condio suspensiva) ou s nessa eventualida-
de que o negcio deixar de os produzir (condio resolutiva)81.
Por sua vez o termo a clusula acessria tpica por virtude da
qual os efeitos de um negcio so postos na dependncia de um aconte-
cimento futuro mas certo82.
O termo pode ser inicial, suspensivo ou dilatrio e, nesse caso, os
efeitos do negcio so diferidos para momento posterior concluso do
negcio ( o caso de A concluir com B um contrato de trabalho no dia 20
de Fevereiro para entrar em vigor logo aps a Pscoa) e pode ser final,
resolutivo ou peremptrio e, ento, os efeitos produzem-se aps a sua
concluso mas devem cessar ao fim de certo tempo, isto , verificado que
seja um determinado acontecimento futuro e certo.
Pode dizer-se que, relativamente aposio de condio ou termo
suspensivos ao contrato de trabalho, se no levantam quaisquer dvidas,
quer porque a LCT expressamente o admite (art 9) quer porque tal no
acarreta perturbaes graves vida normal da relao de trabalho, no-
meadamente no que respeita estabilidade no emprego.

2. A condio resolutiva

Problema diferente o que se refere condio e termo resolu-


tivos. E se certo que os contratos com termo resolutivo (contratos a
prazo) so expressamente regulados pela lei, j em relao condio
resolutiva a lei , pode dizer-se, completamente omissa. Este silncio
da lei h-de, pelo menos, legitimar as dvidas que se levantam sobre a
admissibilidade ou inadmissibilidade da aposio ao contrato de traba-

81
M. de ANDRADE, ob. cit., vol. II, p. 353
82
M. de ANDRADE, ob. cit., vol. II, p. 385.

80
DIREITO DO TRABALHO

lho de condio resolutiva. E com certa razo. Na verdade, um contrato


de trabalho a que se apusesse condio resolutiva deixaria de produzir
efeitos (extinguir-se-ia) se a condio (acontecimento futuro e incerto) se
verificasse e logo que se verificasse.
Esta questo tem dividido os juslaboristas portugueses, podendo
dizer-se que a maioria se pronuncia sobre a sua admissibilidade83.
evidente que a omisso da lei no tem de significar, nem significa
normalmente, proibio. Mas como interpretar, luz do regime da prpria
LCT, o silncio desta sobre a condio resolutiva?
Vrios argumentos nos levam a concluir pela inoponibilidade da
condio resolutiva ao contrato de trabalho, nomeadamente84:
a) A lei refere-se, expressamente, condio suspensiva e ao ter-
mo suspensivo e resolutivo para cuja validade exige a forma
escrita. No se perceberia, a admitir a condio resolutiva, que
para ela no exigisse formalidade idntica quando certo ser
esta bem mais perturbadora da estabilidade no emprego do que
a condio suspensiva e do que o termo suspensivo e resolutivo.
Tratar-se-ia de uma incongruncia dificilmente explicvel;
b) A verificao da condio resolutiva no consta do elenco das
formas de extino do contrato de trabalho, causa prevista para
a extino de outros contratos, maxime o da locao (alnea b)
do n 1 do art 1051 do Cd. Civ.).
Por outro lado, no se pode dizer que este seja um dos casos
de caducidade previstos nos termos gerais de direito (art 8
do DL 372-A/75, de 16 de Julho). De facto, o que est em cau-

83
Ral VENTURA, Rev. da Ordem dos Adv., 1950, nos 1 e 2 p. 243-4 e 336-7; M.
Conceio TAVARES DA SILVA, Direito do Trabalho, Lisboa, 1964/65, p. 594; Fernanda
AGRIA e M. Luzia PINTO, Contrato Individual de Trabalho, Almedina, p. 57 que, a nosso
ver incorrectamente, apontam o perodo experimental como o exemplo mais flagrante de
condio resolutiva; Monteiro Fernandes, Noes Fundamentais, cit. p. 203; A. Bernardo
XAVIER, Regime Jurdico do Contrato de Trabalho anotado, p. 50, considera duvidosa a
tese que defende a oponibilidade de condio resolutiva.
84
Monteiro FERNANDES, ob. cit., p. 203, apoia-se nos seguintes argumentos: (a) a
natureza do contrato no ergue obstculo aposio da condio (no seria, pois, um ne-
gcio incondicionvel); (b) a incluso de tal clusula traduz, basicamente, um acordo das
partes quanto aos pressupostos da cessao do contrato; (c) a lei admite, sem restries,
a revogao do contrato por mtuo acordo (e, portanto, tambm esta forma antecipada de
mtuo acordo).

81
jorge leite

sa saber se a este contrato se pode pr-se uma condio


resolutiva;
c) A extino do contrato por verificao da condio no pode
equiparar-se revogao por mtuo acordo. A lei (DL 372-A/75)
acautela de tal modo esta forma de cessao que legtimo
concluir que a vontade de o trabalhador pr termo ao contra-
to tem de ser actual, isto , tem de manter-se, pelo menos,
data da sua eficcia, prevista no acordo revogatrio. Alm dis-
so, tal acordo tem de constar de documento escrito e pode ser
unilateralmente revogado (arts. 6 e 7 do cit. DL). Diga-se, em
complemento deste argumento, que as regras sobre cessao
so imperativas na medida em que estabeleam garantias de
proteco da estabilidade no trabalho. O trabalhador no pode
renunciar antecipadamente a elas, como decorreria do princpio
geral de ordem pblica social que informa o Direito de Trabalho85;
d) O contrato de trabalho tem uma vocao de perdurabilidade, isto
, o seu termo no se presume. Trata-se de um princpio geral
deste ramo do direito. As excepes, para casos excepcionais,
so apenas as expressamente previstas na lei;
e) A condio resolutiva constituiria um elemento permanentemen-
te perturbador da estabilidade no emprego, valor claramente pro-
tegido pela lei e pela Constituio, atravs, nomeadamente, da
proibio dos despedimentos sem justa causa ou por motivos
polticos ou ideolgicos. Tal clusula funcionaria, alis, em favor
daquela das entidades cuja possibilidade legal de desvinculao
mais restrita, no nosso caso a entidade patronal;
f) Finalmente, a lei exige, mesmo para os contratos a prazo, que
este seja certo (n 1 do art 1 do DL 781/76, de 28 de Novem-
bro). No se perceberia a proibio do termo resolutivo incertus
quando a par da admissibilidade da condio incerta no ape-
nas quanto data da sua verificao mas tambm quanto sua
prpria verificao.

85
Seria nula a clusula nos termos da qual o contrato cessaria se, por exemplo, o
trabalhador desse uma falta injustificada. Um tal acordo quanto aos pressupostos de ces-
sao, ou a alguns deles, no seria vlido.

82
DIREITO DO TRABALHO

Poder dizer-se que a LCT admitia, ela mesma, casos de contratos


com condio resolutiva como seria o do art 74 (substituio do traba-
lhador cujo contrato se encontra suspenso).
Monteiro Fernandes aponta mesmo, como exemplo, o seguinte
caso: um operrio adoece gravemente e deixa o servio por essa razo;
a entidade patronal recruta outro ficando entendido que este contrato
cessar se e quando o primeiro puder regressar ao trabalho86.
Saliente-se, entretanto, que se trata de casos excepcionais expres-
samente previstos e, sobretudo, que a LCT o no figurava como contra-
to com condio mas como contrato com termo incerto. E, de facto, de
termo se tratava. O contrato caducava com a cessao da suspenso,
acontecimento futuro, certus an mas incertus quando.

3. O termo resolutivo

O termo resolutivo era regulado no art 10 da LCT, hoje revogado


e substitudo pelo DL 781/76, de 28 de Outubro.
Resultava j da citada norma do art 10, e resulta do regime pre-
visto no DL 781/76, que o termo do contrato no se presume. A sua du-
rao , em princpio, indeterminada, devendo entender-se que s em
circunstncias excepcionais regular a estipulao do prazo.
O carcter excepcional dos contratos a prazo reflecte-se, alis, no
seu prprio regime legal de que a norma do n 2 do art 3 Constitui a
mais clara expresso: a estipulao do prazo ser nula se tiver por fim
iludir as disposies que regulam o contrato sem prazo. As disposies
pressupostas na norma do citado nmero e artigo so, fundamentalmen-
te, as relativas proteco da estabilidade no emprego e ao prprio valor
da antiguidade do trabalhador cujo estatuto , em certa medida, condi-
cionado por este.
Vrios factos podem constituir outros tantos indcios de fraude s
normas sobre os contratos sem prazo, como seja, por exemplo, a percen-
tagem de contratos com prazo em relao ao nmero de trabalhadores
que a empresa ocupa normalmente, o carcter no transitrio das fun-
es desempenhadas por trabalhadores contratados a prazo, etc.

86
Noes Fundamentais, cit., p. 197.

83
jorge leite

A nova disciplina jurdica deste tipo de contratos assenta, em tra-


os gerais, no seguinte:
a) O contrato formal
O contrato de trabalho a prazo est sujeito a forma escrita de cujo
documento deve constar: a identificao dos contraentes, categoria pro-
fissional e remunerao do trabalhador, local da prestao do trabalho,
data do incio e prazo do contrato (n 1 do art 6) e nos casos de con-
trato com prazo inferior a seis meses a indicao do servio ou da obra a
que a prestao de trabalho se destina (n 2 do art 6).
A falta da forma prescrita e a falta da indicao do prazo no impli-
cam a nulidade do contrato mas a sua converso, ex vi legis, em contrato
sem prazo (n 1 do art 8). A lei no liga quaisquer efeitos falta de in-
dicao dos restantes elementos cuja determinao se procurar atravs
da interpretao e integrao do prprio contrato. Porm, nos contratos
com prazo inferior a seis meses, na falta ou insuficincia da justificao
referida no n 2 do art 1, o contrato considera-se celebrado pelo prazo
de 6 meses (n 2 do art 8);
b) Admissibilidade de sucessivas renovaes at ao limite mximo
de trs anos. Ultrapassado este limite, o contrato passa a considerar-se
como sem prazo (n 1 do art 3).
c) A durao mnima do contrato , por regra, de 6 meses, admitin-
do-se prazos inferiores apenas nos casos abrangidos pelo n 2 do art 1.
d) A caducidade no opera automaticamente quando a vontade de
no renovao for da entidade patronal (n 1 do art 2). O contrato s se
no renova se a entidade patronal comunicar ao trabalhador, por forma
escrita, a vontade de o no renovar at oito dias antes de o prazo expirar.
e) No so admitidos os contratos a termo incerto (n 1 do art 1).

3.1. No tem merecido resposta unnime a questo de saber se o


novo regime dos contratos a prazo admite ou no contratos por prazo su-
perior a trs anos. O DL 781/76 no indica, pelo menos inequivocamente,
qualquer limite mximo para o prazo do contrato, havendo, no entanto,
quem entenda que o mesmo deve retirar-se da norma do n 1 do art 3.
Esta concluso no , porm, lquida. De facto, o que esta norma no
permite a renovao sucessiva de um contrato por perodos que, so-
mados, ultrapassem 3 anos o que indicia que o n 1 do art 3 pressupe
que a renovao sucessiva do contrato para alm daquele perodo cons-
titui uma fraude s normas que regulam o contrato sem prazo, ou seja,

84
DIREITO DO TRABALHO

a lei ter presumido que, em tais casos, se no verificam as condies


que legitimam a celebrao de contratos com prazo, convertendo-os, por
isso, em contratos sem prazo. Mas poder retirar-se da a concluso de
que se presume igualmente a fraude lei nos contratos por prazo supe-
rior a trs anos?
No nos parece que tal concluso possa extrair-se do actual regime
dos contratos a prazo, devendo os casos duvidosos resolver-se atravs
do recurso norma geral do n 2 do art 3.
J em termos de direito a constituir se nos afigura recomendvel a
estipulao de um prazo mximo e a proteco da antiguidade do traba-
lhador, nomeadamente no que respeita indemnizao por cessao do
contrato de trabalho.
Outro problema que no resulta claro da lei o de saber se a falta
da comunicao prevista no n 1 do art 2 implica a renovao automti-
ca do contrato pelo prazo e nas condies do anterior ou a sua converso
em contrato sem prazo.
No domnio da LCT (n 2 do art 10), quando outra coisa no hou-
vesse sido acordada por escrito, o contrato passava a considerar-se sem
prazo quando o trabalhador continuasse ao servio da entidade patronal
para alm do prazo, ou seja, o contrato convertia-se, ex vi legis, em con-
trato sem prazo. Simplesmente, a LCT no exigia, para que operasse a
caducidade, a antecipao da manifestao da vontade de o no reno-
var; bastava que a entidade patronal no permitisse que o trabalhador
continuasse ao seu servio para alm do termo do prazo acordado. Hoje
a lei exige que a entidade patronal comunique ao trabalhador, por forma
escrita, a vontade de no renovao at oito dias antes do termo do pra-
zo, isto , a caducidade no opera automaticamente, parecendo legtimo
concluir-se que automtica, ou seja, no carecida da verificao de qual-
quer acto ou facto, a renovao do contrato.
Esta parece -nos ser a melhor interpretao no apenas pelas razes
invocadas mas tambm porque o DL 781/76 omitiu uma norma semelhante
do n 2 do art 10 da LCT prevendo a converso apenas para os casos
de contratos sucessivamente renovados por perodo superior a trs anos87.

87
Reconhece-se, porm, que sendo o contrato a prazo admitido apenas para situ-
aes excepcionais deveria ter sempre, como suporte, uma vontade expressa de ren-
ovao considerando-se o contrato como sem prazo sempre que aquela faltasse. Esta
ser o que pensamos, a melhor soluo de jure constituendo.

85
jorge leite

3.2. O contrato de trabalho a prazo pode terminar por algumas das


formas previstas no art 4 do DL 372-A/75, de 16 de Julho, (mtuo acor-
do, caducidade, despedimento com justa causa, despedimento colectivo,
resciso do trabalhador) e, nos termos do n 1 do art 4 do DL 781/76,
por denncia de qualquer das partes.
Afigura-se-nos, porm, claramente inconstitucional a norma do ci-
tado artigo na medida em que permite os despedimentos sem justa cau-
sa. E nem se diga que, nesses casos, a entidade patronal fica obrigada
ao pagamento de uma indemnizao equivalente ao total das retribui-
es vincendas (parte final do n 1 do art 4) para se concluir da sua
conformidade com a Constituio.
De facto, quando a Constituio garante o direito estabilidade no
trabalho, proibindo os despedimentos sem justa causa ou por motivos
ideolgicos ou polticos (alnea b), do art 52) no quer garantir apenas
o direito remunerao mas o direito ao exerccio da actividade profissio-
nal. Admitir como conforme Constituio a norma do citado artigo ad-
mitir o afastamento dos trabalhadores por motivos polticos, ideolgicos,
sindicais ou meramente pessoais frontalmente proibidos pela Lei Funda-
mental. Diga-se, por fim, que a obrigao de o trabalhador pagar enti-
dade patronal a indemnizao prevista no n 1 do art 4 quando for sua
a iniciativa da desvinculao unilateral de duvidosa constitucionalidade
por eventual incompatibilidade com o direito de livre escolha da profisso
ou gnero de trabalho (n 3 do art 51 da Constituio), direito que impli-
ca a faculdade de mudar de profisso ou de gnero de trabalho. Julga-se,
de facto, que as limitaes legais possibilidade de desvinculao por
parte do trabalhador no podem ser de tal ordem que funcionem como
elemento de coaco (ilcita) da manuteno do contrato de trabalho88.

88
Suponha-se que o trabalhador quer rescindir um contrato de trabalho a prazo quan-
do faltam 20 meses para o seu termo. A obrigao de pagar entidade patronal uma indem-
nizao correspondente a 20 meses de salrio constitui uma forma de coaco fortemente
limitativa da liberdade da escolha de profisso ou gnero de trabalho dificilmente compatvel
com o citado preceito constitucional. O trabalhador poderia ver-se coagido a manter o contra-
to por no poder assumir a responsabilidade emergente da resciso. Pensa-se que a soluo
deveria ser idntica prevista para a resciso do trabalhador prevista no DL 372-A/75.

86
DIREITO DO TRABALHO

4. A promessa de contrato de trabalho

A LCT (art 8) admite a validade das promessas de contrato de


trabalho. Exige, porm, a sua reduo a escrito e a indicao da espcie
de trabalho a prestar e da respectiva retribuio.
promessa de contrato de trabalho no aplicvel o disposto no
art 830 do Cdigo Civil, isto , no pode com base nela obter-se sen-
tena que produza os efeitos de declarao negocial do faltoso, mas o
seu no cumprimento d lugar a responsabilidade nos termos gerais de
direito (nos 2 e 3 do art 8 da LCT).

5. O perodo experimental

Quando se inicia a relao de trabalho emergente do contrato de


trabalho no pode dizer-se, com segurana, que o trabalhador seja por-
tador das aptides com que se apresentou ou que as condies de tra-
balho e o ambiente de trabalho correspondam s suas expectativas. A
necessidade de a entidade patronal poder certificar-se das qualidades
e diligncia profissional do trabalhador e de este poder concluir da sua
adaptao ao novo meio profissional e as limitaes ao poder de desvin-
culao unilateral, tm sido apresentadas como justificativas do chama-
do perodo de experincia ou de prova.
Durante este perodo, o contrato produziria todos os efeitos a que
tende mas ficaria sujeito a um regime especial no que respeita possib-
ilidade de desvinculao unilateral.

5.1. A LCT regulava no art 44 o regime do perodo experimental e


no art 112 os efeitos da cessao do contrato, por iniciativa de qualquer
das partes, durante este perodo. O art 112 foi expressamente revoga-
do pelo DL 372-A/75 enquanto o DL 781/76 revogou, tambm expressa-
mente, o n 2 do art 44. Parece-nos lquido, no entanto, que se deve
entender igualmente revogados os nos e 3 do citado artigo por incompa-
tveis com o disposto em legislao posterior (art 28 do DL 372-A/75).
O perodo experimental agora de 15 dias podendo os instrumentos de
regulamentao colectiva ou o contrato individual reduzi-lo ou alterar o
regime previsto no n 1 do art 28 do DL 372-A/75.

87
jorge leite

Os instrumentos de regulamentao coletiva ou o contrato individual


s podem alargar o prazo de experincia at 6 meses relativamente aos
cargos ou postos de trabalho em que, pela sua alta complexidade tcnica
ou elevado grau de responsabilidade, s seja possvel determinar a aptido
do trabalhador aps um perodo maior de vigncia (n 3 do DL 372-A/75).
Como j se referiu, no se aplicam aos contratos de trabalho, du-
rante este perodo, as normas sobre desvinculao unilateral (despedi-
mento com justa causa e resciso do trabalhador). Qualquer das par-
tes pode fazer cessar unilateralmente o contrato, sem aviso prvio nem
necessidade de invocao do motivo ou alegao de justa causa, no
havendo direito a qualquer indemnizao. Segundo Monteiro Fernandes,
a lei presume, em absoluto, que a cessao do contrato determinada
por inaptido do trabalhador ou por inconvenincia das condies de tra-
balho oferecidas pela empresa89.
Naturalmente que o poder de desvinculao , neste caso, discricio-
nrio mas no , em nosso entender, arbitrrio.
A presuno no , pois, absoluta. Seria, certamente, anulvel, por
exemplo, o despedimento de uma trabalhadora durante este perodo se ela
pudesse provar que ele se deveu exclusivamente, ao facto de a entidade
patronal vir a apurar que era casada. A prova de que o despedimento foi
arbitrrio no ser fcil. O que, no entanto, queremos frisar que tal no
proibido por lei, ou seja, a presuno no juris et de jure.

5.2. Vrias construes tm sido elaboradas sobre a natureza jurdi-


ca do perodo experimental. Entendem-no uns como um contrato prelimi-
nar relativamente ao contrato definitivo, outros configuram-no como uma
espcie de condio (suspensiva ou resolutiva) aposta ao contrato de tra-
balho90 e uma terceira corrente concebe-o como uma fase especial da vida
da relao de trabalho91. Parece-nos ser esta ltima construo a que se
revela mais conforme com as normas relativas ao perodo experimental92.

89
Noes Fundamentais, cit., p. 209.
90
Cfr. Fernanda AGRIA e M. Lusa PINTO, ob. cit., p. 57.
91
Veja Monteiro FERNANDES, ob. cit., p. 212; G.H. CAMERLYNCK, Contrat de Tra-
vail, cit., p. 142 e ss.
Sobre o perodo experimental pode ver-se, alm da bibliografia indicada, PUPO
92

CORREIA, da experincia no contrato de trabalho, Boletim da Faculdade de Direito, Coim-


bra, 1970, p. 52 e ss. (h separata); Maria da Conceio TAVARES DA SILVA, ob. cit., p.
595 e ss.; RAL VENTURA, O perodo de experincia nos contratos de trabalho, em O
Direito, 1961, n 4, p. 247 e ss.
88
CAPTULO V

OS PODERES DA ENTIDADE PATRONAL93:


PODER DE DIRECO,
PODER REGULAMENTAR E PODER DISCIPLINAR

1. Introduo

Estudados os preliminares e as condies de validade do contrato,


ocorre tratar agora da relao jurdica dele emergente salientando os
aspectos mais importantes da sua regulamentao. Estudaremos os po-
deres da entidade patronal, a retribuio a que o trabalhador tem direito,
a durao do trabalho, as frias feriados e faltas, a suspenso e a ces-
sao do contrato de trabalho.
No polo oposto subordinao jurdica por parte dos trabalhado-
res situam-se os poderes da entidade patronal. As nossas doutrinas e
jurisprudncia mostram neste domnio uma das suas maiores debilida-
des. E o mesmo se pode dizer do nosso sistema jurdico-laboral, j que
a LCT no dedica a este tema mais do que meia dzia de artigos e
duma forma dispersa e no sistemtica. H que modestamente tentar

93
Preleco de COUTINHO DE ALMEIDA.

89
jorge leite

a elaborao dum conjunto dos princpios gerais e coerentes que no


contradigam a quase insignificante meno das leis portuguesas sobre
os poderes da entidade patronal e correlativos meios de defesa do tra-
balhador perante estes.
Os poderes da entidade patronal apresentam-se diversificadamen-
te sob trs formas:
Poder de direco, um poder geral de comando sobre os subor-
dinados por ocasio do trabalho.
Poder regulamentar, direito de elaborar o regulamento interno
(tambm chamado de empresa, de fbrica ou de trabalho), ver-
dadeira carta das condies de trabalho, contendo disposies
gerais.
Poder disciplinar, atravs do qual se punem as faltas cometidas
com medidas disciplinares94.
Tais poderes no significa que tenham de ser sempre exercidos
pela entidade patronal ou mesmo pela administrao (ou direco) da
empresa. O escalonamento hierrquico nesta existente permite que, atra-
vs do sistema da delegao, muitos trabalhadores intermdios (director,
chefe, gerente, encarregado, contramestre, capataz) possam ter compe-
tncia para o exerccio de tais poderes (arts. 20, 2 e 26, 2 LCT).
A entidade patronal era outrora soberana possua os atributos dum
monarca absoluto e concentrava nas suas mos o poder de governar,
legislar e julgar. MARX escreveu que o patro era um legislador abso-
94
Os trs poderes, tal como aqui se concebem, situam-se no mesmo plano hi-
errquico e decorrem logicamente uns dos outros: o poder de direco pode materializar-se
(quanto parte mais essencial) no poder regulamentar de escrever o regulamento interno
e estes dois poderes s so verdadeiramente coercveis por fora do poder disciplinar.
No entanto, nem todos os autores tm esta perspectiva. Monteiro FERNANDES, p.
ex., (ob. cit., p. 104 e ss.) d ao poder de direco um sentido mais amplo (que nos parece
tirado do art. 1-LCT: ... sob a autoridade e direco) e subsequentemente uma posio
mais destacada (colocando-o num plano superior), donde faz derivar quatro poderes: alm
do regulamentar e do disciplinar reas coincidentes com o ponto de vista aqui expendi-
do mais um poder determinativo da funo e um poder conformativo da prestao. Pela
anlise dos contedos destes dois ltimos poderes vemos que eles, afinal, tendem a cor-
responder ao poder da direco expresso no texto, este tirado do art. 39, 1-LCT. Se assim
for como parece que o problema ser s de terminologia, pois tambm concordamos
em que a autoridade do empregador (art. 1 LCT), a que Monteiro FERNANDES chama
poder de direco (latu sensu), se desdobra em outros poderes mais concretizados. Ape-
sar de tudo, parece-nos que um poder determinativo da funo e um poder conformativo
da prestao no esgotam o poder de direco (strictu sensu), que se colhe do art. 39,
1- LCT; por isso, preferimos este vocbulo e esta arrumao.

90
DIREITO DO TRABALHO

luto pois estabelecia regras num regulamento de empresa a seu bel-pra-


zer. Os benefcios porventura contidos no regulamento ou a propsito de
cada contrato individual eram como que cartas de privilgios concedidos
pelo monarca, o qual aplicava sanes no caso de infraco s regras
impostas aos assalariados e dirigia discricionariamente a sua empresa.
F. PERROUX realava numa sugestiva imagem, que as empresas eram
como uma srie de burgos onde um senhor, rodeado pelos seus homens,
dirigia os combates e regulava os trabalhos. Tal anlise foi resumida e
ilustrada atravs do slogan do patronato de direito divino95.
Mas hoje a entidade patronal apenas um monarca constitucion-
al, como se pode testemunhar pelo exame dos seus poderes.

2. Poder de direco

2.1. Contedo

O poder de direco conferido entidade patronal com o fim de


assegurar a boa execuo do trabalho e, precisamente por isso, a condu-
o normal da actividade empresarial.
Encontra-se suporte legal na nossa lei para este poder em vrias
normas dispersas. A que se refere mais aproximadamente o art 39, 1
LCT, ao conferir competncia entidade patronal para fixar os termos
em que deve ser prestado o trabalho, o que impe ao trabalhador um
dever de obedincia em tudo o que respeite execuo e disciplina do
trabalho (art 20, c) LCT), cujo desrespeito pode constituir justa cau-
sa de despedimento (art 10, a), d), h) LDesp.96). Afloramentos deste
princpio geral so a competncia da entidade patronal para determinar a
funo de cada trabalhador (art 43 LCT) e para a definio do horrio
de trabalho (arts. 49 LCT e 11 LDT97).

95
Citado por A. BRUN/H. GALLAND, Les rapports collectifs de travail, tomo II de
Droit du Travail, Sirey, 1978, p. 183.
96
LDesp. Lei dos Despedimentos: DL 372-A/75, de 16 de Julho, sucessivamente
alterado pelos DL 84/76, DL 841-C/76 e Lei 48/77.
97
LDT Lei da Durao do Trabalho: DL 409/71, de 22/9/71. Esta ltima competn-
cia est igualmente prevista no art 21 da Proposta de LDT n 20/I do Governo (sep. n 1
do Dirio da AR, de 18/1/77).

91
jorge leite

A entidade patronal a nica responsvel em regime capitalista pelo


bom funcionamento da empresa. Decide sozinho da sua criao, manu-
teno, das modalidades tcnicas do seu funcionamento da sua transmis-
so, reconverso, do pedido de declarao de crise econmica (DL 353
H/77, de 23/Agosto) e do seu encerramento temporrio98 ou definitivo99.
No que respeita ao pessoal ela que selecciona os trabalhado-
res, decide da sua afectao a determinado posto de trabalho (art 43
LCT), da variao da prestao de trabalho (art 22, 2 LCT), da mu-
dana da categoria (art 23, final LCT), da promoo do trabalhador,
da sua transferncia (art 24 LCT), duma eventual reviso do contrato,
da cessao no perodo experimental (art 28 LDesp100 e 5 LCPrazo101)
e do despedimento colectivo (arts. 13 ss. LDesp102).

98
O que d lugar suspenso do contrato de trabalho por impedimento prolonga-
do. Cfr., infra, SUSPENSO DO CONTRATO DE TRABALHO.
99
Dando lugar cessao do contrato por despedimento colectivo (art 13 ss. LDesp.).
O art 28, 1 LDesp. revoga implicitamente o art 44 LCT (encurtando para
100

15 dias o perodo experimental); por sua vez o art 28, 3 LDesp. revoga tambm implici-
tamente o art 44, 3 LCT (possibilitando, para alm das CCT, ao contrato individual um
alargamento at 6 meses). Como o n 2 deste art 44, 1 LCT j fora expressamente revo-
gado pela LCPrazo (art 9) e o n 5 igualmente a fora pela mesma LCPrazo implicitamente
(art 7, 1 e art 5), do art 44 LCT apenas se mantem em vigor o seu n 4 (contagem
para a antiguidade do perodo experimental).
Possibilitando o art 28, 3 LDesp. o alargamento do perodo experimental at 6
meses (atravs de CCT ou de contrato individual a expresso (salvo acordo escrito em
contrrio do art 28, 1) s pode querer significar ou a total supresso ou a reduo do
perodo experimental para menos de 15 dias.
101
LCPrazo Lei dos Contratos a Prazo: DL 781/76, de 28 de Outubro. Actualmente
entrou na AR uma Proposta LCPrazo n 172/I do Governo.
O despedimento colectivo estava regulado em diploma parte: DL 783/74, de
102

31/Dezembro. A sua disciplina acabou por ser integrada, quase ipsis verbis, pelo DL 84/76,
de 28/Janeiro, na LDesp., ocupando o lugar do Cap. V (arts. 13 a 23) deixado em aberto
pela revogao de matria do despedimento por motivo atendvel. Cf. infra Despedi-
mento com justa causa.

92
DIREITO DO TRABALHO

2.2. Limites

a) Dum modo geral, a autoridade da entidade patronal, como a de


qualquer outra pessoa fsica ou jurdica, tem de se subordinar ao prin-
cpio da legalidade (art 3, 4 Const.103) e, se dela provier uma ordem
contra os direitos e garantias do trabalhador (art 20, c) final LCT),
pode ser desobedecida (art 20, 2 Const.).
Concretizando melhor, toda a actividade da entidade patronal fica
limitada toda e qualquer regra de direito, seja qual for a sua fonte: lei, ins-
trumento de regulamentao colectiva, regulamento interno, clusula con-
tratual. Tal decorre, no direito portugus, desde logo, dos arts. 39, 1 e 19,
g) LCT (contratos e normas que o regem) e da Base XL LAcid.104 (di-
reitos ou garantias conferidos nesta lei) e, em geral, dos arts. 19 (deveres
da entidade patronal) e 21 (garantias do trabalhador) LCT. Limitaes
especficas, entre muitas, podem ver-se ainda nos arts. 22, 2, final; 23,
1, final; 40, 1 LCT; e arts. 16; 24; 38; 40; 42; 53; 61 e 62 LAcid.

b) Em princpio, a tutela da entidade patronal exerce-se apenas du-


rante a prestao de trabalho e em assuntos a este respeitantes. Pensa-
-se, no entanto, que determinados comportamentos de certos trabalha-
dores (nomeadamente de quadros), ainda que fora do local e do tempo
de trabalho, podem repercutir-se directa ou indirectamente no prestgio
da empresa, reverter para ela em prejuzo ou comprometer a execuo
das funes assumidas. Neste caso parece que tais comportamentos
podero cair sob a alada do poder directivo do empregador. Est neste
caso o dever de lealdade do trabalhador para com a entidade patronal,
no negociando (...) em concorrncia com ela, nem divulgando informa-
es referentes sua organizao, mtodos de produo ou negcios
(art 20, d) LCT).
De qualquer modo este non facere do trabalhador situar-se- ape-
nas no enquadramento da figura da concorrncia desleal; de modo al-
gum pode esvaziar de contedo outros direitos (nomeadamente os de
ndole econmico-social) garantidos ao trabalhador individual ou colecti-
vamente. Estamos a lembrar-nos por ex., dos direitos conferidos s Co-
misses de Trabalhadores (arts. 55 e 56 Const.), nomeadamente no
103
Const.: Constituio da Repblica Portuguesa de 1976.
104
LAcid. Lei dos Acidentes de Trabalho e Doenas Profissionais: Lei 2127, de 3 de
Agosto/1965, completada pelo DL 260/71, de 2 de Agosto.

93
jorge leite

que respeita ao direito informao, controle de gesto e reorganiza-


o das actividades produtivas (art 56, a) e b), c) Const.)105. E mais
importante do que isto na medida em que se trata de direitos fundamen-
tais de qualquer cidado, importa manter a fora e a pureza da liberda-
de de opes do trabalhador, nomeadamente no que respeita s suas
actividades ideolgico-polticas (Const. arts. 27; 37; 41; 45 e 48; e do
ttulo III, especialmente o Cap. I).

105
Por paradoxal que parea, ainda no temos em Portugal, passados 4 anos aps
Abril/74 e 2 anos sobre a Constituio, uma lei sobre o controlo operrio, a ser exercido
predominantemente pelas Comisses de Trabalhadores. Hoje os direitos das Comisses
de Trabalhadores j tm mediao legislativa, quer atravs da Lei 16/79, de 26/Maio, quer
fundamentalmente atravs da 46/79, de 12/Setembro. Esta nota mantm, apesar de tudo,
interesse histrico.
Ainda antes da promulgao da Constituio j os trabalhadores levavam prtica
formas de controlo operrio, discutiam textos sobre o tema (disto nos d noticia M. Ftima
PATRIARCA e outros. Controlo operrio em Portugal, em Anlise Social 1976, nos 47
Jul./Ag./Set. e 48 Out./Nov./Dez.) e os governantes insistiam com projectos legislativos:
o primeiro de que h notcia de Maio/75 (Anlise Social, 47, p. 768) aparecendo um outro
(p. 774 ss.), ambos na vigncia do 4 Gov. Prov..
Aprovados, no entanto, pelos governos respectivos houve dois diplomas que nunca
chegaram a ser promulgados: um, na vigncia do 5 Gov. Prov., de Agosto/75 (n 47, p. 792-
5); o outro, j na vigncia da Constituio actual (arts. 56 e 58) e durante o 6 Gov. Prov.,
em Julho/76 (n 47, p. 812-6).
J com a Assembleia da Repblica (AR) a funcionar, entraram sobre o tema dois
documentos: Projecto de Lei 8/I do PCP (sep. 1 do Dirio AR, de 18/1/77) e Proposta de
Lei 43/I do Governo (sep. 2 do Dirio AR, de 24/2/77). Em sua substituio a Comisso de
Trabalho da AR apresentou a plenrio um texto (Dirio AR 127, pg. 4 450 ss) sobre o qual
se discutiu e foi aprovado o Decreto da AR 93/I, de 27/Julho/77, que a Comisso Consti-
tucional (parecer n 25/77, de 14/Setembro) declarou inconstitucional.
Pela AR a questo pode ser retomada com base: ou no Dec. AR no promulgado,
agora com necessidade de maioria qualificada (art 278, 2 Const.), ou em projectos ou
propostas de lei (actualmente entrou o Projecto de Lei de 2 Deputados Independentes n
106/I sep. 11 do Dirio AR de 27/3/78 sobre comisses de trabalhadores e respectivos
direitos).
O DL 57/77 est, na parte respeitante s Comisses de Trabalhadores, hoje revo-
gado pela Lei 46/79, mantendo-se com interesse apenas no que respeita s Associaes
Sindicais.
Quanto a este problema, limitamo-nos a ter muito pouco: o DL 57/77, de 18/Feverei-
ro (processo de eleio das comisses de trabalhadores). Poder a este propsito falar-se
de inconstitucionalidade por omisso (arts. 279, 56 e 58 Const.).

94
DIREITO DO TRABALHO

2.3. Sanes

A transgresso dos limites impostos ao seu poder de direco im-


porta a aplicao de sanes em relao entidade patronal ou a quem
esta delegar os seus poderes (art 21, 3 e Cap. X LCT; Cap. X LDT
e Cap. X LAcid.).

3. Poder regulamentar

O poder de direco da entidade patronal pode aparecer, quanto


ao ncleo mais importante e duradouro, sob a forma escrita no regula-
mento interno (RI) ou de empresa, de trabalho, de fbrica. E tal como o
poder de direco no seu todo, tambm este RI tem de se subordinar lei
e aos instrumentos de regulamentao colectiva (IRC). Diremos, grosso
modo, que cada uma destas normas tem o seu mbito geogrfico: a lei
prescreve para todo o pas, os IRC para cada profisso ou sector econ-
mico e o RI para cada empresa. E por aqui se v que do grau normativo
hierrquico maior se desce para o menor, transformando-se os tpicos
mais abstractos em pontos de regulamentao cada vez mais concretos.

3.1. Funes

Com o RI assegura-se a uniformidade e a continuidade do estatuto


do pessoal e simultaneamente a adaptao necessria dele s caracte-
rsticas e tcnicas do estabelecimento considerado.
Mas o RI constitui o cmulo da fico jurdica (quer vejamos a
entidade patronal agindo como contratante, quer como dirigente da em-
presa), pois que, numa sociedade civilizada onde um cidado no tem
soberania sobre o outro, o RI permite alcanar este desiderato, atravs
da subtileza duma vontade contratual fingida porque inexistente tese
contratualista ou do expediente dum interesse comum imaginrio por-
que confundido com um real interesse individual tese institucional. No
provindo da autoridade pblica nem resultando de negociao, parece-

95
jorge leite

-nos no ser de considerar o RI como fonte de direito, embora dele ema-


nam direitos e obrigaes.
Convm entretanto distinguir106 no RI as disposies relativas s
condies do contrato de trabalho (art 7 LCT), cuja modificao supe
o acordo dos trabalhadores107, daqueloutras que constituem como a carta
de disciplina e das condies tcnicas de trabalho, que relevam do poder
de direco (art 39, 2, 3, 4, 5 LCT).
O RI pode completar-se ou modificar-se atravs de ordens de servi-
o, notas de servios, circulares ou comunicaes emitidas pela entidade
patronal. E se estas no so meramente circunstanciais, mas tm voca-
o devem em tudo sujeitar-se s condies de elaborao do RI.
Deve tambm ter-se em ateno que o RI no funciona apenas
com o carcter, digamos, repressivo, antes constitui uma garantia para
os trabalhadores, na medida em que estes, conhecendo as obrigaes
dele imanentes e as sanes para o seu no cumprimento, ficam protegi-
dos contra o possvel arbtrio da entidade patronal, esta mesma obrigada
a respeitar normas por si mesmo editadas.

3.2. Condies de elaborao

3.2.1. mbito

O RI poderia ser obrigatrio nas empresas com certa dimenso hu-


mana e facultativo nas outras. No h preceito na nossa lei, actualmen-
108

te, que a tal obrigue (art 39, 2 LCT: poder elaborar...), admitindo-se,
no entanto, que esta obrigatoriedade se possa impor, em relao a certas
matrias, atravs de IRC (art 39, 5 LCT).

E tal no acontecia na anterior LCT (DL 47 032, de 27/5/66), onde estes dois
106

aspectos se confundiram no art 7.


O tratamento de tal aspecto do RI tem o seu assento a propsito da declarao
107

de vontade na perfeio do contrato de trabalho, j que a vontade do empregador pode


consubstanciar-se no RI e a vontade dos trabalhadores na sua adeso a ele (contrato de
trabalho de adeso art 7 LCT).
108
Em Frana nas empresas com o mnimo de 20 trabalhadores obrigatrio.

96
DIREITO DO TRABALHO

3.2.2. Controlo

O RI perdeu o seu carcter puramente unilateral e discricionrio


quanto elaborao ou modificao e supe um duplo controlo sobre a
entidade patronal:
O projecto de RI, da iniciativa da entidade patronal (art 39, 2),
deve ser submetido para apreciao (art 39, 3 LCT), instncia rep-
resentativa dos trabalhadores109. Hoje, face ao art 23/b da Lei 46/79,
109
Como fruto da dissoluo da estrutura corporativa subsequente a Abril/74 (DL
203/74, de 15/5/74 Prembulo, 1, g)), deixaram de existir as Comisses Corporativas,
h que adaptar, neste ponto, o art 39 LCT. As Comisses Corporativas (CC) tiveram
a sua ltima normatividade no DL 54/74, de 15/Fevereiro, e at a as suas funes no
eram apenas de conciliao pr-judicial e de julgamento em causas de pequeno valor, mas
estendiam-se a outros domnios (arts 21 e 22), nomeadamente emisso de pareceres
consultivos sobre os RI (art 22, e)) confirmando assim o art 39, 3 LCT.
Quanto conciliao pr-judicial e ao julgamento, passou a sua competncia hoje
(pelo DL 463/75, de 25 de Abril, com redaco do DL 736/75, de 23 de Dezembro e com-
plementado pela Portaria 280/76, de 4 de Maio) Para as Comisses de Conciliao e Ju-
lgamento (CCJ), continuando com a estrutura tripartida (representantes do Governo, dos
trabalhadores e das entidades patronais), mas agora apenas com funes conciliatrias
(art 6, a) e DL 463/75 e cap. I Port. 280/76 e de julgamento (art 6, b) DL 736/75 e
art 82 cap. II e III Port. 280/76).
Por isso, a competncia de dar pareceres sobre os RI no faz sentido resolver-se
com a transposio automtica da competncia das antigas CC para as actuais CCJ;
alis consideradas materialmente inconstitucionais na funo de julgamento (Ac. STA de
21/2/78) e totalmente extintas a partir de 31/7/78 (art 83, 2 e) Lei 82/77, de 6 de Dezem-
bro), at porque sempre estes rgos estiveram e esto (art 1 DL 463/75) longe das
empresas (um por cada IRC em cada distrito), portanto sem poderem conhecer a especi-
ficidade dos seus problemas.
As C.C.T.s, depois de extintas, foram ressuscitadas apenas para as funes de
conciliao e arbitragem (deixando as funes de julgamento que detinham nalguns ca-
sos), pelo DL 328/78, de 10 de Novembro.
E sendo agora j possveis o que no corporativismo era impensvel no interior
das empresas, rgos homogneos de classe representativos dos trabalhadores a estes
que devem caber tais competncias, a exemplo do que j acontece para outros efeitos
anlogos: processo disciplinar (art 11, 1, 3 e 5 LDesp.), despedimentos colectivos (art
15 LDesp.), marcao das frias (art 8, 2 e 3 LFFF), declarao da greve (art 2, 1
e 2 LGreve: Lei 65/77, de 26 de Agosto).
Outorgando a Constituio a participao na elaborao da legislao do trabalho
(e o RI contm aspectos normativos tanto s comisses de trabalhadores (art 56, d)
como s associaes sindicais (art 58, 2, a)) e existindo ambas no interior das empresas
(cf., para as associaes sindicais, o art 57, 2, d) Const. e art 2, h), i), j) e Cap. III Lei
das associaes sindicais: DL 215-B/75, de 30 de Abril, sucessivamente alterados pelos
DLs 773/76 e 841-B/76), poder perguntar-se a que estrutura destas competir apreciar
os RI. Achamos que a nenhuma em particular mas a ambas, segundo certa ordem e em
alternativa, conforme critrio, p. ex., do art 8, 2 LFF: a comisso de trabalhadores ou
a comisso sindical ou intersindicatos ou os delegados sindicais, pela ordem indicada.

97
jorge leite

a instncia representativa dos trabalhadores que aprecia o RI a Co-


misso de Trabalhadores, que, quanto ao R.I., apenas tem o direito
informao e j no o direito de consulta prvia (cf. art 24). Fica assim
ultrapassado, neste ponto apenas, o art 39/3 da LCT (ouvidas as co-
misses corporativas).
Trata-se duma formalidade substancial necessria validade do
RI e, embora se busque com ela apenas uma opinio no vinculativa,
podem os representantes dos trabalhadores pressionar eventuais modifi-
caes dos aspectos do RI com que no concordem.
Pode perguntar-se se o RI, cuja importncia diminui em consequn-
cia do intervencionismo legislativo e profissional, no evoluir para uma
negociao colectiva entre a entidade patronal e a instncia representa-
tiva dos trabalhadores na empresa, esta at agora apenas com possibi-
lidade de ser consultada. Parece-nos que a melhor soluo, atendendo
evoluo contempornea das relaes de trabalho, ser a elaborao
dum RI negociado, com recurso a arbitragem em caso de discordncia110.

Somos contrrios atribuio deste tipo de competncias exclusiva ou predominante-


mente, quer s comisses de trabalhadores (p. ex., art 11 LDesp., com possibilidade
da existncia de problemas perante a subtileza do seu n 6: impossibilidade legal) quer
s associaes sindicais (p. ex., art 2, 1 LGreve, podendo o n 2 constituir um incentivo
no-sindicalizao).
que a Constituio no discrimina, atribuindo-lhes um valor no mesmo plano (arts.
55 e 57) e so contrrias Conveno 135 da O.I.T. ratificada pelo Dec. da AR 263/76, de
8 de Abril), todas as medidas em que a presena dos representantes eleitos na empresa
enfraquea a situao dos respectivos sindicatos ou dos seus representantes, devendo
encorajar-se a cooperao entre eles (art 5). Ora, quer a ltima alterao da LDesp. (Lei
48/77) quer a actual LGreve so j posteriores ratificao desta Conveno 135 que no
foi cumprida neste ponto. E embora o lugar na hierarquia das fontes de direito portugus
das normas internacionais (lugar intermdio entre a Constituio e a lei interna?) seja algo
a definir pelos juspublicistas (a Constituio refere que elas vigoram na ordem interna (...)
enquanto vincularem internacionalmente o Estado Portugus art 8, 2, fine) o mnimo que
se poder dizer que pouco moral ratificar um diploma internacional para, de seguida,
o contradizer. No sentido de uma posio supralegal das normas internacionais, Azevedo
SOARES, A sociedade internacional e o direito internacional, texto copiografado, Coim-
bra, 1978, p. 41 ss. Na perspectiva de uma posio no plano da lei, Gonalves PEREIRA,
Estudos sobre a Constituio I, Lisboa, 1977, p. 40 1.
Neste caso, o RI aproximar-se- do acordo de empresa, celebrado entre a enti-
110

dade patronal e os representantes dos trabalhadores na empresa, para o mbito desta. E


assim adquirir inegavelmente o carcter de fonte de direito.
O AE (acordo de empresa) est hoje expressamente previsto no art 2/3 do DL
519-C1/79: (...) convenes (...) subscritas por associaes sindicais e uma s entidade
patronal para uma s empresa.

98
DIREITO DO TRABALHO

Seguidamente, tal projecto, eventualmente modificado, juntamente


com o parecer do organismo representativo dos trabalhadores, deve ser
presente Administrao estadual do trabalho111 para aprovao (art
39, 3). Aqui exercer-se- um controlo de legalidade, com a modificao
ou supresso das disposies contrrias s leis e aos IRCs.

3.2.3. Publicidade

A exigncia de publicidade para o RI manifesta-se atravs da afi-


xao na sede da empresa e nos locais de trabalho, de maneira legvel,
a fim de que os trabalhadores dele tomem conhecimento (art 39, 4)112.

3.3. Contedo

Nenhuma norma impe um contedo necessrio para o RI. Uma


soluo poderia buscar-se na estrutura de qualquer conveno colectiva de
trabalho (CC), com as devidas adaptaes. Bernardo XAVIER113, no entanto,
ensaiou o seguinte modelo, englobando aspectos contratuais (art 7 LCT)
e normativos (art 39, 2 LCT), estes os que para o caso nos interessam:

a) REGRAS DE ORGANIZAO DO TRABALHO


1. Esquema de organizao da empresa;
2. Regras especiais de tcnicas de comportamento dos traba-
lhadores nas respectivas funes. Higiene e segurana.
3. Regras de conduta geral na empresa (v.g. utilizao de insta-
laes comuns, acessos, segurana geral);

111
Hoje, Delegao ou Subdelegao de Inspeco do Trabalho, entidade a quem
compete conceder (...) as aprovaes previstas nas normas de direito do trabalho (art
44, 1, d) Lei Org. MT: DL 47/78, de 21/Maro). No existindo o INTP, deve ler-se assim
o art 39, 3 LCT, neste ponto.
112
Embora a lei portuguesa no o diga, reconhece-se que deveria haver uma vacatio
(talvez duas semanas) para o RI entrar em vigor, aps a afixao. Alm disso e para conheci-
mento de normas de mbito mais restrito, deveria o RI ser depositado na Secretaria distrital
das CCJ e na Secretaria do Tribunal de Trabalho de 1 instncia da rea da empresa.
113
Ob. cit., anot. art 39.

99
jorge leite

4. Regras gerais de comportamento do trabalhador (v.g. zelo,


diligncia, assiduidade, respeito, fidelidade).

b) ESTATUTO DO TRABALHADOR
1. Desenvolvimento da relao de trabalho e regras quanto a hor-
rio, faltas e respectiva justificao, frias, etc.
2. Condio jurdica do trabalhador admisso, remunerao e
outras vantagens, prmios, condies de promoo, etc.
3. Estrutura disciplinar hipteses de infraes e respectivas san-
es disciplinares, regras sobre o processo disciplinar, etc.
Convm aqui relembrar a obrigatoriedade de incluir no RI determi-
nadas matrias, se tal resultar de IRC (art 39, 5).

3.4. Sanes

So de duas ordens as sanes:


A entidade patronal, se no cumprir os preceitos legais referen-
tes ao processo de elaborao e ao contedo do RI (art 39, 3,
4 e 5), fica sujeita a multa (art 127, 1, a) LCT).
Os trabalhadores que atentarem contra a disciplina da empre-
sa ficam sujeitos s sanes disciplinares, nomeadamente s
previstas no RI. Mas com isto estamos j a entrar no estudo do
poder disciplinar.

4. Poder disciplinar

Se o poder de direco se pode formalizar, ainda que parcialmen-


te, atravs do poder regulamentar, no RI (que pode incluir tambm um
estatuto disciplinar), estes dois poderes perdem eficcia se no actuar
o poder disciplinar. Consiste ele na faculdade reconhecida entidade
patronal de impor, dentro dos limites normativos e com as garantias for-
malmente estabelecidas na lei, conveno ou RI, determinadas sanes
aos seus trabalhadores, quando se verifiquem os pressupostos que con-
duzem sua aplicao.

100
DIREITO DO TRABALHO

No ele especfico do direito do trabalho, pois existe em todos os


entes pblicos ou privados, onde seja preciso impor sanes pela que-
bra das regras internas ou da disciplina de grupo. Assim acontece com
os funcionrios pblicos, com as Associaes, com as Foras Armadas,
com o Parlamento, com as Escolas, etc.
Trata-se, de entre todos os poderes da entidade patronal, daquele
a que a nossa lei deu um tratamento mais consequente: a ele dedicou os
arts 26 a 35 LCT. Compreende-se que seja assim, j que se trata do
poder que mais problemas pode causar, em virtude quer da fcil tenta-
o de arbtrio por parte da entidade patronal, quer da necessidade de
defesa por parte do trabalhador face s potenciais sanes que o pode-
ro atingir, porventura at de maneira irremedivel, na medida em que o
privem do nico meio de subsistncia para si e sua famlia.
A partir do primeiro Dec. (o DL 372-A/75, de 16 de Julho) que cons-
titui a LDesp. ficaram consagradas medidas de grande alcance nesta
matria, a ponto de o poder disciplinar ter de ser estudado em conexo
com a matria da cessao do contrato de trabalho na parte respeitante
ao despedimento com justa causa.
Em bom rigor, tendo o poder disciplinar uma funo mais preven-
tiva e conservatria do que repressiva, o elenco de sanes (art 27,
1 LCT) no deveria incluir o despedimento. No entanto, h necessaria-
mente que articular este com as outras sanes menores, agora que o
despedimento (pelo menos individual) s pode ocorrer por iniciativa da
entidade patronal, se o trabalhador praticou actos culposos, actos que
preencham o conceito de justa causa (art 10 LDesp.).
Sendo pobre a elaborao doutrinal concernente ao poder discipli-
nar no direito do trabalho, h que recorrer ao direito disciplinar da funo
pblica (direito administrativo). S que aqui o recurso no afortunado,
pois tambm este tem de, em ltima anlise, socorrer-se dos princpios
de direito penal substantivo e adjectivo, com as necessrias adaptaes.
De modo que legtimo aqui fazer-se o apelo directamente ao direito e
ao processo penais.

101
jorge leite

4.1. A infraco e as penas

4.1.1. A infraco

A exemplo do que sucede com o ilcito disciplinar da funo pbli-


ca , no h no poder disciplinar da entidade patronal tipicizao integral,
114

antes a nossa lei se tem limitado a indicar tipos avulsos de infraco (por
ex: arts. 40, 2 LCT; 14, 2 e 27, 3 LFFF115; 10, 2 LDesp), sem referir
uma norma geral, tarefa a que se tem votado a doutrina: devem ser puni-
das todas as infraces s ordens individuais e s regras gerais do grupo.
, por isso, impossvel enumerar tais comportamentos, de antemo, num
texto; em suma, quadra-se mal ao poder disciplinar aplicar o princpio do
nullum crimen sine lege, nulla poena sine lege, prprio do direito penal.
Para a hiptese de no haver RI nas empresas (ou de, havendo,
estes no conterem uma estrutura disciplinar) e de, cumulativamente, um
determinado sector econmico no estar abrangido por qualquer CCT
(ou, estando, no prever medidas disciplinares), a LCT, nos arts. 27 a
30, subsidiariamente, prev um elenco de sanes disciplinares e impe
restries apertadas em relao a algumas delas, nomeadamente quan-
to multa, suspenso com perda de retribuio (art 28 a 30 LCT) e
ao despedimento (cap. IV LDesp.).
O poder disciplinar aproxima-se do direito penal atravs do seu fim:
sancionar a violao duma norma, atingindo o prevaricador. E sendo um
mal infligido a um trabalhador, por razes de equidade, o poder discipli-
nar tende a socorrer-se cada vez mais, como j foi dito, dos princpios e
das garantias do direito penal. Assim, a ilicitude e a culpa, com todos os
seus requisitos (causalidade, imputabilidade, dolo, erro sobre a proibio,
negligncia, no verificao de causas de excluso da ilicitude, no exi-
gibilidade) devem ser pressupostos da punio e devem ser tomadas em
conta na graduao da sano.

114
Cf. Eduardo CORREIA, Direito Criminal, I, Almedina, Coimbra, p. 35 ss.
115
LFFF-Lei das Frias, Feriados e Faltas: DL. 874/78, de 28/Dezembro.

102
DIREITO DO TRABALHO

4.1.2. As penas

4.1.2.1. Espcies

a) Penas morais: advertncia ou repreenso registada (com ou


sem publicidade). No tm repercusso directa sobre a situao
patrimonial do trabalhador.
b) Penas pecunirias: multa, retardamento na promoo e despro-
moo116.
c) Penas restritivas da actividade profissional: transferncia117 e sus-
penso do trabalho com perda de retribuio (mise pied)118.
d) Penas impeditivas da actividade profissional: demisso e des-
pedimento.

4.1.2.2. Direito portugus

Quanto ao direito portugus, o legislador enumera as sanes dis-


ciplinares eventualmente a aplicar, mas f-lo com carcter meramente
exemplificativo, pois deixa conveno colectiva e ao RI a possibilidade
de fixar sanes diferentes, desde que no prejudiquem os direitos e
garantias gerais do trabalhador (art 27, 1 LCT).
Parece pois certo que uma entidade patronal que subscreva (por si
ou atravs da sua associao de classe) uma CCT ou emita um RI, onde
prescreva sanes diferentes das previstas subsidiariamente na lei, se
vincula quelas mesmas sanes. Assim, se concordar com a excluso
de determinada sano (por ex:, o despedimento com justa causa) fica
impossibilitada de se socorrer dela e de fazer cessar o contrato com tal
fundamento, na vigncia da CCT ou do RI.
Eis, pois, as sanes que a LCT apresenta como subsdio para o
caso de as partes silenciarem sobre a matria:

116
Sano impossvel no direito portugus em face dos art. 21, 1, d) e 23 LCT.
117
No confundir com a transferncia motivada por necessidades da empresa, sem
carcter disciplinar (art 24- LCT).
118
Diferente, quer da suspenso por impedimento prolongado (cf. supra nota (98)),
quer da suspenso para decurso de processo disciplinar (art 31, 2 LCT, circunscrito ao
mbito do art 11, 10 LDesp. cf. infra Processo disciplinar.

103
jorge leite

a) Repreenso

Consiste numa chamada de ateno, normalmente oral, da entida-


de patronal ao trabalhador para sancionar uma falta ligeira.

b) Repreenso registada

A mais do que a anterior, esta sano tem a particularidade de ficar


registada na ficha ou no dossier pessoal do trabalhador (art 35 LCT).

c) Multa

Trata-se da perda de parte da remunerao na constncia da pres-


tao de trabalho. Foi das penas onde mais cedo se fez sentir a inter-
veno legislativa, j que, tratando-se duma sano pecuniria, o em-
pregador podia ser tentado a multiplic-la progressivamente privando
na prtica o trabalhador do seu salrio. A LCT impe, por isso, limites
quantitativos sua aplicao (art 28, 1 e 29, 1) e desvia o seu produto
do destino da pessoa do empregador, remetendo-o para uma instituio
de segurana social (art 30 -LCT)119. Por aqui, dum lado, se contesta a
viso contratualista que pretende ver na multa uma clusula penal devida
pelo no cumprimento do contrato de trabalho, doutro lado, se aproxima o
direito disciplinar do direito penal120.

119
O Fundo Nacional de Abono de Famlia (FNAF) DL 33.744, de 29/6/44. O FNAF
foi extinto pelo DL 425/77, de 11 de Outubro e o seu patrimnio passou para a Caixa Na-
cional de Penses.
120
Embora a lei francesa limite ainda mais a aplicao da multa (deve constar de RI
a sua previso e a sua taxa; apenas sancionar as infraces tcnicas que do origem a
defeitos de fabrico por normal ausncia de culpa), achamos que tal no dever acontecer
actualmente no direito portugus pelas consideraes que expendemos infra Suspen-
so de trabalho com perda, de retribuio. Alis, as entidades patronais no se importam
nada com que a multa seja afastada pelas CCT, j que o produto dela no lhes entra nos
cofres. E podem hoje contar-se pelos dedos as CCT que, ao tocarem o poder disciplinar,
preservam a multa.

104
DIREITO DO TRABALHO

d) Suspenso de trabalho com perda de retribuio

Consiste na proibio de acesso ao local de trabalho, durante certo


tempo, com a privao do salrio correspondente cujo valor no sai da
entidade patronal (art 27, 5 LCT), porque no houve prestao de
trabalho121. Trata-se duma sano a que a lei impe tambm limites122 de
tempo (art 28, 2 LCT), que maximamente podem ser elevados at ao
dobro (24 dias por cada infraco, num mximo de 60 dias anuais), atra-
vs de IRC (art 29, 2 LCT).
s partes intervenientes numa CCT, perante o problema dos limites
temporais desta sano, deparam-se-lhe 3 opes: ou mantm os limi-
tes do art 28, 2 LCT (quer confirmando-os, quer silenciando sobre a
matria), ou reduzem esses limites (sempre possvel face ao princpio
do tratamento mais favorvel ao trabalhador art 13 LCT) ou elevam-
-nos ao nvel do permitido pelo art 29, 2. Se se perguntar em qual das
3 opes devem fazer fora as comisses sindicais negociadoras das
CCTs, simplisticamente poderamos ser levados a responder que seria
na opo que permite reduzir ao mnimo a suspenso sem retribuio123.
Somos de opinio que, atenta a actual conjuntura econmico-social,
de elevar estes limites at ao mximo permitido por lei, o que conve-
nhamos no exagerado, pelo contrrio. que a suspenso sano
na escala ascendente de onerosidade, a pena imediatamente anterior
ao despedimento. E sempre ser prefervel ao trabalhador ficar privado
da sua remunerao, num mximo correspondente a 60 dias por ano
mas conservando o seu posto de trabalho, do que ser irremediavelmente
despedido e, possivelmente, entrar no desemprego. H que combater a

121
No entanto, sobre a retribuio no paga tem o empregador a obrigao de
descontar para a Previdncia (art 27, 5 LCT), facto que constitui uma excepo ao Re-
gulamento Geral das Caixas de Previdncia (DL 45.266, de 23/9/63), na medida em que
os descontos incidem apenas sobre as remuneraes efectivamente pagas (art 112, 1).
122
A suspenso temporria, mesmo sem perda de retribuio, s valida nos
casos expressamente previstos na lei, doutro modo podia camuflar um despedimento at
que o contrato cessasse por caducidade (Jorge LEITE, Direito do Trabalho Da cessao
do contrato de trabalho -, lies ao ciclo complementar da Faculdade de Direito, Coimbra,
1978, p. 65).
123
H numerosos exemplos de CCT que reduzem ou eliminam a suspenso-sano.

105
jorge leite

tendncia para desvalorizar as sanes disciplinares conservatrias da


relao de trabalho.
Das que a lei apresenta, duas (repreenso e repreenso registada)
so como que simblicas, restam apenas outras duas (multa e suspen-
so) de que importa preservar um real contedo que possa servir como
alternativa ao sancionamento de um comportamento j com certa gravi-
dade sem, contudo, tornar imediata e praticamente impossvel a subsis-
tncia da relao de trabalho (art 10, 1 LDesp).

e) Despedimento com justa causa

Deparamos agora por ltimo, com a nica sano extintiva do con-


trato. Por isso mesmo, o seu estudo sistemtico feito a propsito da
cessao do contrato de trabalho124.
para l que remetemos125, limitando-nos a esboar aqui algu-
mas notas.
Desde j tem de dizer-se que o regime jurdico do despedimento
sano no se resolve apenas pela anlise dos arts. 26 a 35 LCT.
Vrias disposies dispersas so para aqui chamadas, nomeadamente
o art 52, b) Const. (proibio dos despedimentos sem justa causa),
o art 118, 1, b) e 3 LCT (mulheres), a base XXXVI LAcid. (tra-
balhadores acidentados), os arts. 24 e 35 LSind.126, extensivos pelo
art 55, 4 Const. (representantes dos trabalhadores) e DL 40/77, de 29/
Janeiro (proibio dos despedimentos sem justa causa). Aos diplomas
dispersos, com interesse ao nvel da cessao, devem acrescentar-se o
art 16 da Lei 46/79 (como reforo e mediao do art 54/4-CRP) e toda
a importante Lei 68/79, de 9 de Outubro.

124
Cf. Jorge LEITE, ob. cit., nomeadamente p. 108 ss., Ernesto de OLIVEIRA, Des-
pedimentos e outros casos de cessao do contrato de trabalho, 2 ed., autor, Lisboa,
1977, nomeadamente p. 98 ss.; Monteiro FERNANDES, ob. cit., p. 304 ss.. Numa abor-
dagem mais ligeira, Rui SANTOS e outros, Lei dos Despedimentos, Centro Didctico,
Coimbra, 1978. Com interesse, mas no actualizada em face dos ltimos diplomas, Moura
AZEVEDO, Cessao do Contrato de Trabalho, Coimbra Editora, 1976.
125
Cfr. infra CESSAO DO CONTRATO DE TRABALHO.
126
LSind. Lei Sindical: DL 215-B/75, de 30 de Abril, sucessivamente alterado pe-
los DLs 773/76 e 841-B/76. Na AR entraram 2 Projectos de Lei: n 42/I do PSD (sep. 3 do
Dirio AR, de 12/4/77) e n 67/I do PCP (sep. 8 Dirio AR, 28/6/77), com vista aprovao
de nova Lei Sindical.

106
DIREITO DO TRABALHO

Mas sobretudo o cap. IV (arts. 9 a 12) LDesp. (despedimento


com justa causa) que aqui intervm decisivamente no s porque nele
est contido pode dizer-se todo o regime desta pena disciplinar, mas
tambm porque este mesmo regime, modificado aps Abril/74, obriga a
conexionar com ele e em muitos pontos at a adaptar a ele a disciplina
ainda inalterada, no obstante as promessas (art 32, 2 LDesp.) das
outras sanes menores (art 26 a 35 LCT).
evidente que, das vrias causas de cessao do contrato, s aqui
nos interessa o despedimento individual, e todo ele, j que actualmente o
despedimento promovido pela entidade patronal tem de se basear numa
justa causa e esta, na prpria expresso legal (art 10, 1 LDesp.), tem
sempre de constituir um comportamento culposo do trabalhador, tem de
revestir um carcter disciplinar.
No era dantes assim e s para vermos mais proximamente, na
vigncia do cap. VI LCT (arts. 98 e ss.), a entidade patronal podia des-
pedir o trabalhador unilateralmente tambm sem alegao de justa causa
(arts. 107 a 110). Tal possibilidade ficou suspensa com o DL 292/75, de
16/Junho (arts. 21 e 23) e completamente precludida com DL 84/78, de
28/Janeiro, j que o diploma anterior sobre a matria, o DL 372-A/75, de
16/Julho (diploma-base da LDesp.), ainda admita o despedimento por
motivo atendvel (cap. V: arts. 13 a 23), embora pautado por critrios
objectivos e econmicos (art 14) e controlvel extrajudicial (art 15) e
judicialmente (art 16). A proibio dos despedimentos sem justa causa
acabou por receber consagrao constitucional no art 52, b) Const.127.
Por tudo isto, a nomenclatura legal do art 27, 1, e) LCT (despe-
dimento imediato sem qualquer indemnizao ou compensao) tem de
adaptar-se para despedimento com justa causa.
A chave legal desta sano est contida na clusula geral do art
10, 1 LDesp. (comportamento culposo do trabalhador que, pela sua
gravidade e consequncias torne imediata e praticamente impossvel a
subsistncia da relao de trabalho) e complementada por todas as
circunstncias relevantes do caso (especialmente: grau de leso de inte-
resses econmicos, relaes entre a entidade patronal e o arguido e entre
este e os companheiros, prtica disciplinar na empresa, atitudes do empre-

127
Infelizmente e duma forma perigosamente subreptcia, diplomas posteriores tm
aparecido com normas materialmente inconstitucionais (ex.: art 4, 1, fine LCPrazo e
art 5, 2 DL 353-H/77, de 29 de Agosto) Cf. Jorge LEITE, ob. cit., p. 65 e 66, nota 16..

107
jorge leite

gador que indiciem considerar a falta de menor gravidade ex: decurso de


mais de 30 dias at ao incio do processo art 12, 5 e 6 LDesp.).
Certo que o art 10, 2 enumera um elenco de tipos infraccionais
(substancialmente aumentado, j na vigncia da Constituio, pelo DL
841-C/76) meramente exemplificativo (constituiro, nomeadamente...),
mas tal elenco tende a cristalizar-se em taxativo na medida em que se
sente que ele praticamente cobre toda a gama de comportamentos gra-
ves, dando-se at o caso de, quanto a alguns deles, haver sobreposi-
o, ou coincidncia pelo menos parcial (al. c) com i), j); al d) com e),
m); al. e) com f)).
Que tipo de conexo se tem de estabelecer entre a clusula geral
(arts. 10, 1 e 12, 5 e 6) e os tipos enumerados no 10, 2? Verificados
estes factos segue-se, sem mais, que eles levam ao despedimento?
que tais causas no so peremptrias, mas sim facultativas ou relati-
vas128; isto , tem de se averiguar, uma vez apurados os factos que as
integram, se esses factos tornam imediata e praticamente impossvel a
subsistncia da relao de trabalho.

4.2. Processo disciplinar129

No nos bastam, como j vimos, as normas da legislao do tra-


balho para captarmos na totalidade o regime do processo disciplinar. De-
vem aqui intervir princpios do processo penal130, nomeadamente o do
contraditrio o da verdade material e o de in dubio pro reo, num domnio
legislativo onde a pessoa humana do trabalhador a procura a sua princi-
pal ou mesmo exclusiva fonte de rendimento (a retribuio) que, se certo
se no confunde com o direito vida, traduz-se porm numa das suas
mais importantes condies131.

128
Na perspectiva das causas do divrcio, cf. Pereira COELHO, Curso de Direito de
Famlia, I tomo 2, Unitas, Coimbra, 1970, p. 294.
Cfr. A. Tinoco de ALMEIDA, Processo disciplinar na prtica, ed. autor, Coimbra,
129

1977; Jorge LEITE, ob. cit., p. 159 ss.; Ernesto OLIVEIRA, ob. cit., p. 115 ss.; Monteiro FER-
NANDES, ob. cit., p. 112 e 322 ss.
130
Cfr. Figueiredo DIAS, Direito Processual Penal, Coimbra Editora, 1974.
131
Cfr. infra RETRIBUIO.

108
DIREITO DO TRABALHO

4.2.1. Prescrio da infraco e caducidade do processo

A punio da infraco disciplinar s pode efectivar-se na vigncia


do contrato, dentro de 1 ano aps o seu cometimento prescrio da
infraco (art 27, 3 LCT) e nos 60 dias posteriores sua cognos-
cibilidade pela entidade patronal caducidade do processo (art 31,
1 LCT).
Tem-se questionado sobre se este ltimo prazo de 60 dias no ter
sido reduzido para 30, em face do art 12, 6, fine LDesp132. No, este
preceito no toma posio sobre a caducidade do processo; no dizer de
Jorge LEITE133, ele apenas contm uma circunstncia atenuante objectiva
que faz alterar o tipo legal de sano, impedindo a aplicao do despe-
dimento mas no a de outra sano menor. Acrescentaremos que idntica
atenuante j existia antes da actual LDesp., no art 105, 2 LCT, apenas
com a diferena de a o prazo no estar concretizado.

4.2.2. Tramitao

Para que um facto ilcito seja punido com uma sano no basta
que ele acontea e no tenha prescrevido; necessrio para tanto pas-
s-lo por um processo disciplinar.
Com a LCT ainda integrada do cap. VI, a nica referncia circunscre-
via-se obrigatoriedade de audincia prvia do trabalhador (art 31, 1
parte); mas j para o despedimento sano a jurisprudncia134 se inclina-
va para entender tal expresso no sentido da necessidade de um processo
disciplinar com garantias de defesa para o trabalhador, na linha doutrinal
de aqui dever ser recebido o contributo do direito processual penal.
Com a LDesp. (art 11) comeou a ser descrita a tramitao do
processo disciplinar135 e tal no se deve entender como exclusivo da pena
despedimento; tais normas devem ser extensivas136 mesmo a sanes

132
Neste sentido, Ernesto OLIVEIRA, ob. cit., p. 133 ss.
133
Ob. cit., p. 158-9.
134
Acs. STA: 14/6/66; 30/1/68; 1/1/69; 26/6/73; 13/11/73.
135
A obrigatoriedade de processo provinha j do art 23, 1, b) DL 292/75, de 16/
Junho.
Exceptuando, por manifesta inadequao as referentes suspenso do despe-
136

dimento (art 11, nos 5, 6, 7 e 8).

109
jorge leite

menores que tenham de constar de registo (art 35-LCT)137 j que este


o meio principal de revelao da prtica disciplinar da empresa quer
em geral quer em relao ao trabalhador atingido (art 12, 5 LDesp.)
e assim a seriedade ficar mais preservada. De resto, qualquer processo
comporta, a priori, a hiptese de aplicao do despedimento138 e a nos-
sa concluso tem apoio legal na medida em que, decidindo em processo
disciplinar, a entidade patronal poder ou no proferir o despedimento
(art 11, 4) mas outra pena.
A competncia para a instaurao do processo disciplinar139 per-
tence entidade patronal (arts. 26, 1 LCT e 11, 1 LDesp) que pode
delegar dentro da empresa (art 26, 2 LCT) normalmente em comis-
ses disciplinares ou em servios ligados a questes jurdicas (servios
de contencioso, de pessoal) mas nada impede que delegue em pessoas
exteriores empresa se nesta no houver pessoal nem servios prepa-
rados para a tarefa.
No incio do processo e, no mximo, apenas enquanto ele decorre,
pode o trabalhador ser suspenso sem perda de retribuio140 de a sua
presena se mostrar inconveniente (art 31, 2), entendendo-se estar
concretizada agora141, pelo art 11, 10 -LDesp., essa inconvenincia nos
comportamentos mais graves provocao de conflitos e crimes contra a
liberdade das pessoas (art 10, 2, c), i), j) LDesp.-, j que, por maioria
de razo, se se restringiu a faculdade de suspender o trabalhador em re-
lao sano mais pesada, essa mesma restrio deve manter-se para
as sanes menos onerosas.

4.2.2.1. Fases do processo

O processo disciplinar, que tem de ser escrito, apresenta as seguin-


tes fases fundamentais: acusao, defesa e deciso (art 11 LDesp.).
137
Por isso nos parece, no haver necessidade dum processo minucioso e estrito
em relao repreenso simples, bastando tomar-se aqui letra o art 31, 3 LCT: au-
dincia prvia do trabalhador.
138
Cfr. Monteiro FERNANDES, ob. cit., p. 113.
139
Tal no prejudica a eventual aco penal e (ou) civil (anterior, concomitante ou
posterior) a que o facto d tambm motivo (art 27, 4 LCT), tendo-se presente que uma
condenao em aco penal constitui prova bastante quanto existncia e qualificao do
facto punvel nas aces no penais (art 153 CProcPen.).
140
Cfr. supra nota 121.
141
A partir da Lei 48/77, de 11/Julho.

110
DIREITO DO TRABALHO

a) Acusao: a entidade patronal entregar ao trabalhador arguido


e comisso de trabalhadores uma nota de culpa142 clara e precisamen-
te fundamentada com elementos probatrios do modo, lugar e tempo dos
factos delituosos imputados (art 11, 1)143.

b) Defesa, a um nvel individual e a um nvel colectivo:

Contestao do trabalhador, por escrito, no prazo de 3 dias


teis144, deduzindo os elementos (...) relevantes para o esclare-
cimento da verdade, o que inegavelmente pressupe o direito de
examinar o processo (por si e/ou mandatrio) e de carrear para
ele todas as diligncias probatrias, arrolando testemunhas, jun-
tando documentos, etc.... (art 11, 2);
Parecer da comisso de trabalhadores145, devidamente funda-
mentado sobre o facto e a sua ilicitude, culpa, regularidade pro-

142
E se tiver em mente aplicar o despedimento comunicar, por escrito, tambm
essa inteno, a que obviamente no fica vinculado no final (art 11, 4). Na estrutura
processual a nota de culpa algo de acusatrio que pressupe um prvio processo de
inqurito, de investigao ou de instruo, onde os factos tenham j sido averiguados.
Por dificuldades de publicidade e prova com incidncia prejudicial ao nvel do trabalha-
dor entendemos hoje que os prazos se devem contar sempre desde a emisso da nota
de culpa, at pela imposio legal de nesta ter de se comunicar, desde logo, a inteno
de despedir, se for caso disso. Assim, parece ser at ao incio deste prvio processo de
averiguaes que devem contar-se os prazos da caducidade do processo (art 31, 1
LCT) e da circunstncia atenuante (art 12, 6 LDesp.).
143
Cfr. Acs. STA: 30/10/75;19/10/76; 20/10/77.
144
No pode deixar de se lamentar a obrigatoriedade, pela 1 vez com a Lei 48/77,
de um prazo rgido e to escasso para a contestao, pois tal equivaler na prtica a
que no haja tempo, em muitos casos, para a deduzir, o que no significa, por fora do
princpio da verdade material, confisso dos factos.
145
O organismo representativo dos trabalhadores com competncia para apreciar
o processo disciplinar tem vindo sucessivamente a sofrer alteraes por fora legal: deste
o DL 372-A/75 arts. 11, 3 c 15, 2 (comisso sindical, ou intersindical, ou de contrato da
produo, ou delegado sindical ou sindicato), passando pelos DL 84/76 art 11, 3 e DL
841-C/76 art 11, 6 (comisso de trabalhadores, ou comisso intersindical, ou comisso
sindical, ou delegado sindical ou sindicato), at, por ltimo, Lei 48/77 art 11, 1, 3,
4, 5, 6 (comisso de trabalhadores). Sendo certo que, quanto a idnticas competncias
(despedimentos colectivos e marcao das frias) actualmente ainda se mantm frmulas
amplas ou entidade representativa dos trabalhadores ou os vrios rgos em alternati-
va coincidentes com o DL 841-C/76 (art 8, 2 LFFF) para qualquer destas frmulas que
nos inclinamos. E se a discriminao por exclusividade do art 11 LDesp. for conside-
rada antinormativa em face da Conv. da OIT 135 art 5 Cfr., supra, nota 108, parte
final -, ento temos de considerar que a entidade patronal s se descobrir se obtiver o
parecer do rgo sindical (interior ou exterior empresa) correspondente qualificao
do trabalhador, no caso de no existir comisso de trabalhadores. que esta questo tem

111
jorge leite

cessual, podendo ir at a uma proposta de sano alternativa se


for caso disso, 2 dias teis146 aps a recepo de uma cpia de
todo o processo (o que s pode acontecer depois de passado o
prazo de contestao) (art 11, 3).

c) Deciso escrita, no sentido ou da no-punio ou da aplicao


de uma pena, neste caso devidamente fundamentada quanto aos factos
e circunstncias em que se baseou, com cpia ao trabalhador e comis-
so de trabalhadores (art 11, 4).
Pela mesma infraco diz a lei (art 27, 2 LCT) ou por vrias
infraces apreciadas no mesmo processo acrescentmos ns s
pode ser aplicada uma sano, que deve ser graduada em funo da gra-
vidade do facto e da culpabilidade do infractor, e s ser o despedimento
se ocorrem as circunstncias dos arts. 10 e 12, 5, 6 LDesp.
O condutor do processo ficar vinculado aos factos articulados na
acusao (nota de culpa) e sobre ela apenas que poder recair a deci-
so, que constitui, no mbito disciplinar caso julgado sendo o processo
irrepetvel com base nos mesmos factos. Alm disso s os fundamentos
da deciso podero vir ser invocados e apreciados em eventual aco
judicial de impugnao da sano147.
Consideram-se sanes abusivas (art 32, 1 LCT) as que apre-
sentam, como base da deciso, o facto de o trabalhador ter exercido ou
invocado direitos e garantias (art 21 LCT), nomeadamente ter recla-
mado contra as condies de trabalho (art 19, c) LCT), ter recusado
obedincia a ordens contrrias aos seus direitos (art 20, 2 Const. e
art 20, 1, c) LCT), ter apresentado candidatura ou ter exercido fun-
es em rgos homogneos (associaes sindicais, comisses de tra-
balhadores) ou heterogneos (instituies de previdncia, CCJ, INATEL,
Conselho Nacional do Plano, etc...) em representao da classe (art
19, f) LCT).
Igualmente se presumem, juris tantum, penas abusivas, no importa
agora o fundamento da deciso, as que forem aplicadas ao trabalhador:
at 1 ano aps a apresentao da candidatura ou o termo de funes nos

uma enorme importncia para efeitos do pedido judicial de impugnao do despedimento


(art 11, 6 LDesp.).
146
Do mesmo modo se lamenta a escassez do prazo que tem vindo a diminuir: j foi
de 5 dias (DL 372-A/75), 8 dias (DL 84/76 e 6 dias (DL 841-c/ /76 art 11, 2, 6).
147
Ac. STA de 21/12/76.

112
DIREITO DO TRABALHO

organismos em representao da classe148, ou dentro dos 6 meses poste-


riores ocorrncia de qualquer dos outros factos (art 32, 2 LCT).
Na parte respeitante aos representantes dos trabalhadores, ao ser
aumentado o prazo de proteco para 5 anos, o art 32/2 LCT ficou
ultrapassado no que toca aos membros das associaes sindicais, pelos
arts. 24 e 35 do DL 215-B/75, de 30/Abril (Lei Sind.). Este regime foi
estendido aos membros das comisses de trabalhadores pelo art 542/4
CRP, mais tarde reforado pelo art 16 da L 46/79 (L Com. Trab.).
Relativamente e estas categorias de trabalhadores, a presuno
de despedimento abusivo est hoje, revogada pelo art 1 do DL 68/79,
de 9/Outubro, na medida em que o despedimento dos representantes
dos trabalhadores s pode efectivar-se depois de prvia aco judicial.
A presuno do art 32/2 LCT, dentro dos 5 anos, mantm interesse
quanto aos trabalhadores em geral e, quanto aos seus representantes,
relativamente s outras sanes conservatrias da relao de trabalho.

4.3. Impugnao judicial da sano149

4.3.1. Providncia cautelar: impugnao do despedimento

Se a sano consistir no despedimento e o parecer da comisso


de trabalhadores tiver sido em sentido diferente, ou se a lei no permi-
tir a constituio delas (impossibilidade legal art 11, 6 LDesp)150,
Neste caso a entidade patronal tem de comunicar Delegao ou Subdelegao da
148

Inspeco do Trabalho cfr. supra nota 110 a pena, no prazo de 8 dias. (art 32, 3 LCT).
Antes, sempre possvel a reclamao graciosa no interior da empresa (se a
149

no houver comisses disciplinares) para o escalo hierrquico superior quele que aplica
a pena (art 31, 4 LCT), diligncia sem hipteses de xito em muitos casos.
150
Embora no haja ainda lei que fixe a competncia das comisses de trabalhado-
res cfr. supra nota 104 as que se vm constituindo nas empresas tm existncia legal
provinda da Constituio (art 55, que se aplica directamente: arts. 17 e 18) e nenhum
juiz pode negar a apreciao deste pedido de suspenso interpretando impossibilidade
legal no sentido de inexistncia de lei. Mas o problema subsiste em relao s empresas
em que no haja agora comisses e no haja no futuro quando a lei vier e as permitir,
pois achamos que um trabalhador arguido em processo nunca deve ficar privado desta
importante providncia por factos a que individualmente alheio. O art 11, 6 resolveria o
problema se falasse apenas em impossibilidade (o que compreenderia tambm a mate-
rial); no o fazendo, a injustia s se sanar com a interveno, em alternativa da estrutura
sindical, no estilo do que se adiantou supra nt. 52, parte final.
Embora hoje j exista mediao legislativa para as Comisses de Trabalhadores
(Lei 46/79), mantm-se actual a preocupao a manifestada. Como, face Lei 46/79,
parece no haver impossibilidade legal de existncia de Comisses de Trabalhadores, o

113
jorge leite

o trabalhador pode requerer em tribunal a suspenso do despedimento,


atravs dum processo sumarssimo e clere que contenha: (a) petio (re-
querimento) do trabalhador, no prazo de 3 dias151 aps o conhecimento do
despedimento (art 11, 5); (b) audincia das partes pelo juiz, no prazo de
48 horas, onde deve ser aduzida a produo de prova nomeadamente a
testemunhal; (c) sentena, no prazo de 30 dias aps a entrada do requeri-
mento (art 11, 7), no atendendo ou atendendo ao pedido, neste caso se
o juiz concluir que no se verificaram srias probabilidades da verificao
da justa causa invocada (art 11, 8), compreendendo aqui a existncia e
regularidade do processo disciplinar.
O novo Cdigo do Processo de Trabalho DL 272-A/81, de 30/
Setembro prev expressamente o procedimento cautelar suspenso do
despedimento, nos seus arts. 38 a 45. Embora seja tmido e no resol-
va o modo de ultrapassar o pressuposto processual da falta de Comisso
de Trabalhadores, aproveita, no entanto, para regulamentar mais concre-
tamente esta providncia em pontos dantes omissos e revoga tacitamen-
te alguns prazos.
Assim, no prazo de 48 horas aps a petio que o juiz designa,
dentro de l5 dias, a data da audincia (art 38/1); a prova a oferecer ser
apenas documental (art 39); a entidade patronal ter de apresentar o
processo disciplinar (art 41); se esta faltar, a suspenso concedida
(art 42/2) e, se faltar o trabalhador (ou ambas as partes), a providncia
denegada (art 42/1); h recurso para a Relao apenas em matria
de Direito (art 44). Houve, em geral, retrocesso relativamente jurispru-
dncia e doutrina que j se iam formando na base da L 48 /77.

non-sense do art 11/6 da LDesp. (na redaco da Lei 48/77) sensibilizou j uma parte da
jurisprudncia (cf. p. ex., o Ac. Rel. Lisboa, de 25/Fevereiro/1980, in Colectnea de Juris-
prudncia Ano V, 1980, I, pg. 298), que tende a interpretar impossibilidade legal como
toda a impossibilidade que no resulte de um acto ilcito, que no seja ilegal (em suma,
ter de se considerar uma impossibilidade legal, v.g., no ser possvel reunir em plenrio
para a eleio da Comisso).
Assim conclumos ns a impossibilidade material ou factual uma impossibili-
dade no rejeitada pela lei, uma impossibilidade lcita.
Embora convergente com a mesma finalidade resolver a falta do pressuposto pro-
cessual existncia de comisso de trabalhadores -, esta posio da jurisprudncia segue
uma via diferente da que propomos: ns insistimos na interveno alternativa da estrutura
sindical, por aplicao analgica; ela tenta a soluo por via interpretativa do termo legal,
sem sair do art 11/6 L. Desp.
151
Insiste-se em prazos nfimos... se eles so em benefcio do trabalhador.

114
DIREITO DO TRABALHO

4.3.2. Aco definitiva de impugnao

Se houve pedido de suspenso do despedimento, aquele caduca


se, no prazo de 30 dias aps a sua formulao, no for intentada uma
aco definitiva (art 11, 1). Se se tratar de qualquer outra sano (ou se
no foi usada a providncia cautelar), nos termos gerais do CProcTrab.
pode ser sempre posta aco definitiva impugnatria da sano152. Aqui
o nus da prova da existncia de infraco recai sempre sobre a entidade
patronal (art 9, 3 LDesp.) e a sentena obviamente pode aqui no coin-
cidir com a que foi dada na providncia da suspenso do despedimento153.

4.4. Execuo das sanes

Prescrevero as penas que no forem executadas dentro dos 3 me-


ses posteriores deciso definitiva, depois de esgotados os prazos de
reclamaes e recursos (art 31, 3, fine)154.

4.5. Efeitos do poder disciplinar

4.5.1. Reintegrao natural ou por equivalente

No caso de despedimento, se uma sentena declarar nulo o despe-


dimento (art 12, 1 LDesp.) o trabalhador tem sempre o direito, em pri-

152
Antecedida de prvia tentativa de conciliao atravs de rgos que substituam
as CCJ a partir de 31/7/78, data em que so consideradas totalmente extintas cfr. supra
nota 108. Repete-se (nota 108) que as CCJ existem hoje apenas para as funes de con-
ciliao e arbitragem (DL 328/78).
153
As sanes sero registadas, a fim de ser consultadas por todos os interessados
(trabalhador, organismo representativo dos trabalhadores, autoridades, etc (art 35
LCT). Bernardo XAVIER (ob. cit., anot. ao art. 35) expe um modelo do que poder ser
esse registo. Sem que isso constitua outra pena, as sanes podem sofrer um agravamen-
to, ora com a sua publicao dentro da empresa, ora com a sua comunicao ao sindicato
a que o trabalhador pertena (art. 29, 2 LCT).
154
Se somarmos os prazos de prescrio da infraco (1 ano), de caducidade do
processo (60 dias) e de prescrio da pena (3 meses), mesmo sem reclamaes graciosas
ou contenciosas, pode ser muito grande o tempo que medeie entre a prtica da infraco e
a execuo da pena. Isto apela para a necessidade de encurtamento de tais prazos.

115
jorge leite

meira linha, a ser reintegrado na empresa, com todas as regalias como


se tivesse estado ao servio (art 12, 2 LDesp.).
Em vez da reintegrao natural, pode ele optar por uma indemniza-
o (reintegrao por equivalente) cujo montante (que normalmente cor-
responde a 1 ms de retribuio por cada ano (de antiguidade) ou frac-
o (de ano) nunca inferior a 3 meses arts. 12, 3 e 20 LDesp.) pode
variar em funo da situao concreta do trabalhador: se invocou direitos e
garantias (art 33, 1 LCT e art 12, 3 LDesp.), se exerceu funes em
representao da classe (arts. 24 e 35 LSind.; art 55, 4 Const; art
32, 1, c) LCT); se trabalhador acidentado (Base XXXVI, 3 LAcid.), se
trabalhadora em perodo de maternidade (art 118, 3 LCT).
No caso de multa ou suspenso, se invocou direitos e garantias,
a indemnizao nunca ser inferior a 10 vezes o valor da multa ou da
retribuio perdida, ou a 20 vezes tais valores se exerceu funes repre-
sentativas da classe (art 33, 2 e 3 LCT).
No caso de sanes morais (repreenso e repreenso registada),
a indemnizao resultar dos termos gerais de direito (arts. 33, 1 LCT
e 483 CCiv).

4.5.2. Sanes entidade patronal

Por dolo na alegao de infraco (art 12, 4 LDesp.), por des-


vio s regras do processo (art 31, 2, 3 LCT), por penas aplicadas a
trabalhadores em certas circunstncias (arts. 32, 3; 33; 34; 118, 1, b)
LCT, base XXXVI, 3 LAcid; arts.s 24 e 35 LSind e 55, 4 Const.),
a entidade patronal passvel de multa, varivel conforme os casos (art
127, 1, a), b) LCT; art 76, 3 LAcid.; e art 39 LSind.).

116
CAPTULO VI

A RETRIBUIO

1. Introduo

Pode dizer-se que muitos, e por vezes dos mais agudos, conflitos
do mundo do trabalho giram volta da questo dos salrios.
O conflito, porm, nem sempre determinado pelo montante da
massa salarial embora constitua o seu factor mais frequente. A abolio
do salrio pea ou tarefa, a mensualizao do salrio, os suplemen-
tos do salrio, como o subsdio de frias e de Natal, tm sido outros tan-
tos motivos de tenses sociais. A importncia desta questo facilmente
se concluir do que se diz neste captulo.

2. A retribuio do ponto de vista econmico, social e jurdico

A retribuio tem sido analisada atravs de trs perspectivas dife-


rentes.
a) Do ponto de vista econmico tem-se sublinhado a influncia dos
salrios nos custos de produo, nos preos dos bens e na taxa do lucro,

117
jorge leite

ao mesmo tempo que se salienta a importncia da massa salarial distri-


buda na procura de bens e, portanto, no estmulo produo.
Mas o que , economicamente, o salrio? O salrio, diz-se, o
preo da mercadoria fora de trabalho, sujeito, como o de qualquer outra
mercadoria, lei da oferta e da procura.
No capitalismo, a fora de trabalho tomou, como se referiu, a forma
de mercadoria e o seu valor, como o valor de qualquer outra mercadoria,
determinado pelo tempo de trabalho socialmente necessrio sua pro-
duo, isto , pelo tempo de trabalho socialmente necessria produo
de bens imprescindveis para a subsistncia do prprio trabalhador. Mas
este tem uma durao limitada e, para que a fora de trabalho no falte
no mercado, a famlia do trabalhador tem de reproduzir a fora de traba-
lho. Da que o valor fora de trabalho abranja, igualmente, o valor dos
meios de subsistncia necessrios manuteno e desenvolvimento dos
membros da famlia do trabalhador. Estes meios so variveis incluindo,
conforme as pocas e as regies, determinadas exigncias de ordem
social e cultural.
A fora de trabalho tem, no entanto, uma qualidade que nenhuma
outra mercadoria possui: s ela capaz de criar um valor superior ao seu
prprio valor, isto , a fora de trabalho a fonte da mais-valia.
O salrio paga a fora de trabalho e no o trabalho produzido. O
excedente apropriado por quem for dono dos meios de produo155.
A importncia da poltica salarial est bem patente em certas me-
didas legislativas a que, pode dizer-se, nenhum governo alheio. Atravs
delas se procede, frequentemente, redistribuio do rendimento pelos
factores capital e trabalho. As medidas incentivadoras da elevao dos
salrios reais traduzem-se num maior poder de compra das classes tra-
balhadoras e constituem, como se disse, um estmulo produo. Mas
tambm podem constituir, se no forem acompanhadas de medidas con-
troladoras dos preos, num factor de inflao. Ao contrrio, as medidas
proibitivas ou desincentivadoras da elevao dos salrios, como o con-
gelamento da contratao colectiva ou a fixao de um limite mximo do
aumento da massa salarial, diminuem o poder de compra e desincenti-
vam a produo156.

155
Para maiores desenvolvimentos, Cfr. Karl Marx, O Capital, vol. I, e Salrio, Preo
e Lucro (trad. port.).
156
Veja, por exemplo, o DL 49-A/75.

118
DIREITO DO TRABALHO

b) Do ponto de vista social salienta-se o carcter alimentar do sa-


lrio. Este constitui o principal, ou mesmo exclusivo, rendimento dos tra-
balhadores. Neste sentido, o salrio, se certo que se no confunde
com o direito vida, traduz-se, porm, numa das suas mais significativas
expresses, podendo dizer-se que constitui uma necessidade vital do tra-
balhador e respectiva famlia. Por outro lado, o trabalhador, ao colocar a
sua fora de trabalho ao servio de outrem, empenha a sua prpria pes-
soa e deve receber, em troca, um salrio suficiente a uma subsistncia
humanamente digna.
O carcter social do salrio reflecte-se, igualmente, em algumas
medidas legislativas tendentes a garantir um mnimo de subsistncia dig-
na, independentemente do servio prestado. So exemplo disto: (a) a
fixao de um salrio mnimo nacional157; (b) a impenhorabilidade de 2/3
do salrio (art 823 do Cd. Proc. Civil); (c) a insusceptibilidade de ces-
so de crditos ao salrio (art 97 da LCT); (d) o privilgio creditrio de
que goza o crdito ao salrio (art 737 do Cd. Civil); (e) a manuteno
do direito ao salrio158 ou a sua substituio por um sucedneo desse

Veja DL 113/78, de 29 de Maio que estabelece o salrio mnimo nacional.


157

O salrio mnimo existe em Portugal desde 1974. Eis a evoluo legislativa:


DL 217/74, de 27/Maio 3.300$00 (excluso dos trab. rurais e domsticos).
DL 292/75, de 16/Jun 4.000$00 (idem)
DL 49-B/77, 12/Fev.:
4.500$00 excluso dos trab. domsticos.
3.500$00 Trab. Rurais (1 vez)
DL 113/78, de 29/Maio:
5.700$00
4.600$00 Trab. Rurais
3.500$00 Trab. domst. (1 vez)
DL 440/79, de 6/Nov.:
7.500$00
6.100$00 Trab. Rurais
4.700$00 Trab. domsticos
DL 480/80, de 15/Out.:
9.000$00
7.500$00 Trab. rurais
5.700$00 Trab. domsticos
DL 296/81, de 27/Out.:
10.700$00
8.950$00 Trab. Rurais
6.800$00 Trab. Domsticos
158
Por exemplo, o trabalhador mantem o direito retribuio se, estando doente,
no tiver direito ao subsdio de previdncia. Cfr. art 26 do DL 874/76. Veja tambm o cr-

119
jorge leite

rendimento (por exemplo o subsdio de desemprego, o subsdio de pre-


vidncia, etc.), quando o trabalhador no possa exercer a sua actividade
profissional, etc.

c) Do ponto de vista jurdico, o salrio entendido como o preo


que o empregador paga ao trabalhador como contrapartida do trabalho
fornecido. A interdependncia entre o salrio e a prestao efectiva de
trabalho de sentido idntico que se verifica entre as obrigaes de um
contrato sinalagmtico. Esta concepo jurdica do salrio, que dominou
durante largas dezenas de anos, tributria das concepes civilsticas
mas que hoje sofre, no Direito do Trabalho, vrios desvios.
De facto, a moderna concepo jurdica do salrio revela a influn-
cia da natureza especfica desta relao e das anlises de ordem econ-
mica e social de que tem sido objecto.
Embora se mantenha o princpio de que s se ganha quando se
trabalha, a verdade que tm vindo a crescer os casos em que o em-
pregador obrigado a pagar ao trabalhador certas prestaes a que no
corresponde um trabalho efectivo. o caso da suspenso do contrato por
motivos ligados empresa, das frias, etc.
Por isso se diz que a retribuio mais a contrapartida da disponi-
bilidade do trabalhador do que do trabalho prestado.

3. Noo

No pode dizer-se que existe uma nica noo legal de retribui-


o159. Como facilmente se notar, a citada expresso tem contedos di-
ferentes quando, por exemplo, a lei a usa para efeitos de imposto profis-
sional, de desconto para a Previdncia ou de reparao por acidentes de
trabalho e doenas profissionais.

dito de dias e de horas dos dirigentes e delegados sindicais e dos membros das comisses
de trabalhadores (cfr. art 22, n 2 e 32 do DL 215-B/75, n 4 do art 55 da Constituio
e alnea a) do n 2 do art 28 do DL 784/76).
Os membros das subcomisses, comisses e coordenadoras dos trabalhadores
tm hoje, pelo art 20 da Lei 46/79, um regime diferente e mais favorvel do que os dele-
gados e dirigentes sindicais.
Sobre a retribuio pode ver, entre outros, Monteiro FERNANDES, Noes, cit., p,
159

243 e ss; G. LYON-CAEN, Les Salaires, Vol. II do Trait de Droit du Travail, publicado sob a
direco de G.H. CAMERLYNCK; J. RIVERO e J. SAVATIER, Droit du Travail, cit., p. 460 e ss.

120
DIREITO DO TRABALHO

Poderia pensar-se que o diferente contedo da expresso resulta


apenas do facto de ser diferente a natureza das normas referidas. No en-
tanto, certo que, mesmo quando nos reportamos apenas legislao
do trabalho reguladora da relao jurdico-laboral, diverso o sentido
com que usada em vrias normas. Assim, por exemplo, nem tudo aquilo
que se considera retribuio por aplicao do art 82 da LCT retribui-
o para efeitos do art 20 do DL 372-A/75 ou da alnea b) do art 19 da
LCT ou do n 2 do art 26 do DL 874/76.
Por razes de clarificao pedaggica, podemos dizer que so dois
os sentidos que se colhem do uso que a lei faz do termo retribuio: o da
qualificao da natureza jurdica das prestaes e o da imputao des-
sas mesmas prestaes.
No primeiro sentido, sentido amplo, a lei entende como retribui-
o tudo aquilo a que o trabalhador tem direito como contrapartida do
seu trabalho, nos termos do contrato, das normas que o regem ou dos
usos (art 82). evidente que a estrita correspectividade entre trabalho
e retribuio traduzida nesta norma carece de ser interpretada correc-
tivamente. De facto, a retribuio tende a ser mais o correspectivo da
disponibilidade do trabalhador relativamente ao empregador do que do
trabalho efectivo. As prestaes devidas pelo empregador no perdem
a natureza da retribuio pelo facto de o trabalhador no prestar ser-
vio efectivo. Assim, a retribuio devida pelo facto de a empresa no
poder receber transitoriamente o trabalho no se descaracteriza por lhe
no corresponder um trabalho efectivo (salrio de inactividade), tal como
acontece, igualmente, nos casos em que o trabalhador seja suspenso
para procedimento disciplinar ou quando, estando doente, no tenha di-
reito a subsdio de previdncia.
No sentido referido, o que importa, para qualificar a prestao,
saber se ela devida por fora do contrato, da lei, dos instrumentos de
regulamentao colectiva ou dos usos ou se, ao contrrio, ela traduz uma
liberalidade do empregador e, nessa medida, um acto discricionrio.
Para alm disso, no so qualificveis como retribuio as prestaes
devidas por causa distinta da que d origem remunerao. No retri-
buio, por exemplo, o pagamento de despesas de deslocao embora
possa constituir retribuio a fixao de certas importncias para despe-
sas de deslocao (na medida em que excedam as despesas normais e,

121
jorge leite

por interpretao do contrato ou dos usos, se deva concluir que so tidas


como rendimento do trabalhador, enquanto tal veja-se art 87 da LCT).
O carcter de generalidade, de regularidade, de periodicidade e
de fixidez no critrio de clculo so elementos que, seguramente, indi-
ciam a natureza jurdica da prestao. A falta de algum ou alguns deles,
porm, no decisiva para a sua descaracterizao como retribuio.
Diremos ento que, neste sentido, so qualificveis como retribui-
o todas as prestaes de contedo patrimonial que o trabalhador tem
direito a receber do empregador, por fora do vnculo jurdico-laboral, nos
termos da lei, dos instrumentos de regulamentao colectiva, do contrato
ou dos usos160.
Maiores dificuldades suscitam, por certo, o segundo dos referidos
sentidos. No parece, de facto, contravertido defender-se que o paga-
mento das horas de trabalho extraordinrio retribuio do trabalho ou
que os subsdios de frias e de Natal so retribuio. Mas considerar-se-
-o retribuio para todos os efeitos?
Naturalmente que se levanta este problema sempre que se trata
de saber quais as prestaes que, sendo qualificadas como retribuio
em sentido amplo, devem imputar-se na retribuio em sentido estrito,
mais frequentemente usado pela lei. Assim, por exemplo, que prestaes
devem imputar-se naquilo que o art 42 da LDT designa por retribuio
normal ou naquilo que o art 20 do DL 372-A/75 designa por ms de
retribuio?
No fcil extrair da lei um critrio seguro para estes efeitos e ver-
-se- que pode mesmo haver prestaes que devam ser imputadas na
retribuio em sentido estrito para uns efeitos e excludos para outros, o
que acaba por pr em causa a univocidade desta noo.
Assim, por exemplo, nos instrumentos de regulamentao colectiva
os acrscimos previstos na lei ou em IRC, para certos tipos de traba-
lho (extraordinrio, nocturno, por turnos) imputam-se na retribuio em
sentido estrito sempre que pelo seu carcter normal, se possa concluir
constiturem rendimentos com que o trabalhador conta para fazer face s
suas despesas correntes.

A prestao pode ser feita directa ou indirectamente (n 2 do art 82 da LCT). O


160

pagamento pelo empregador dos descontos para a Previdncia devidos pelo trabalhador
so uma prestao indirecta que integra a noo de retribuio.

122
DIREITO DO TRABALHO

Assim, o subsdio de turno e o subsdio de trabalho nocturno de um


trabalhador includo num turno rotativo imputam-se na retribuio para
efeitos do art 42 da LDT e do art 20 do DL 372-A/75.
Mas devero imputar-se naquilo que se designa por salrio mnimo
nacional legalmente garantido, ou por salrio mnimo de categoria previs-
to nos instrumentos de regulamentao colectiva? Sendo hoje o salrio
mnimo nacional de 5.700$00, deve entender-se que h violao desta
garantia se o trabalhador receber mensal e regularmente 6.500$00, sa-
bendo-se que todo o seu trabalho prestado durante a noite161?
Parece-nos seguro que, para estes efeitos, devem excluir-se da re-
tribuio as prestaes devidas por fora da natureza no normal do
trabalho (trabalho extraordinrio, trabalho prestado em dia de descanso
semanal ou complementar, trabalho prestado em dias feriados, trabalho
por turno, trabalho nocturno) ou de circunstncias externas prestao
de trabalho (risco, isolamento, etc.)162.

4. Modalidades de retribuio

A retribuio pode ser certa, varivel ou mista, nos termos do art


83 da LCT.
certa a retribuio calculada em funo do tempo (n 1 do art
84), ou seja, aquela que corresponde a um certo perodo de tempo (dia,
semana, quinzena, ms), independentemente dos resultados do trabalho
e sem referncia a qualquer critrio mais ou menos aleatrio. Para a sua
determinao como unidade de clculo no conta o rendimento, mas
apenas o tempo.
Esta a modalidade mais simples e mais generalizada e tambm
a que maior segurana d ao trabalhador.
A retribuio varivel quando for calculada em funo do rendi-
mento do trabalhador. Neste caso, a unidade de medida no o tempo
mas o rendimento do trabalho durante certo tempo (salrio tarefa,

A retribuio do trabalho nocturno ser superior em 25 por cento retribuio a


161

que d direito o trabalho equivalente prestado durante o dia (art 30 da LDT).


162
fcil notar a impreciso com que a lei usa o termo retribuio. A epgrafe do
art 22 da LCT Remunerao por trabalho extraordinrio enquanto a do art 30
retribuio do trabalho nocturno e a do art 42 retribuio do trabalho prestado em dias
de descanso. Significativos so os termos do art 86 da LCT.

123
jorge leite

pea, salrio comisso, participao nos lucros, etc.). Esta modalidade


passvel de vrias crticas: (a) atenta contra a segurana e a solidarie-
dade dos trabalhadores; (b) presta-se a arbtrios da entidade patronal;
(c) provoca ritmos de trabalho desumanos, sendo uma forma refinada de
explorao do trabalho de outrem etc.
A retribuio mista quando participa das caractersticas das duas
modalidades anteriores, isto , a que constituda por uma parte certa
e outra varivel (parte final do art 83).

5. Forma, lugar e tempo de cumprimento

A retribuio deve ser paga em dinheiro ou em dinheiro e em es-


pcie (n 1 do art 91) no podendo, neste caso, a parte da retribuio
paga em espcie exceder a parte paga em dinheiro (n 3 do art 91),
nem s respectivas prestaes ser atribudo valor superior ao corrente
na regio (n 2 do art 91).
O local de trabalho o lugar de cumprimento (art 92, n 1), mas
pode, por acordo, ser estipulado lugar diverso. Trata-se, pois, de uma
norma supletiva. No entanto, sendo estabelecido como lugar do cum-
primento lugar diverso do da prestao de trabalho, o tempo que o tra-
balhador gastar para receber a retribuio considera-se, para todos os
efeitos, tempo de servio (n 2 do art 92).
A obrigao de satisfazer a retribuio vence-se por perodos cer-
tos e que, salva estipulao ou usos diversos, sero a semana, a quinze-
na ou o ms do calendrio (n 1 do art 93). O tempo de cumprimento
, pois, o momento do vencimento da retribuio, isto , o momento a
partir do qual ela se torna exigvel. O tempo pode assim funcionar, re-
lativamente retribuio, como unidade de medida e como unidade de
vencimento163. A retribuio pode calcular-se com base na hora, no dia, na
semana, na quinzena, no ms, mas tornar-se exigvel em perodos (unida-
des de tempo) diferentes.
Nos termos do n 2 do art 93, o cumprimento deve efectuar-se
nos dias teis, durante o perodo de trabalho ou imediatamente a seguir
a este.

163
Cfr. Monteiro FERNANDES, Noes Fundamentais, cit., p. 267.

124
No acto do pagamento deve ser entregue ao trabalhador documen-
to comprovativo que dever conter, discriminadamente, os elementos re-
feridos no art 94.

6. Os crditos emergentes do contrato de trabalho, da sua violao


ou da sua cessao extinguem-se (prescrio extinta) um ano aps o dia
seguinte quele em que cessou o contrato de trabalho (art 38 da LCT),
seja qual for a sua antiguidade. Porm, os crditos resultantes de indem-
nizao por falta de frias, pela aplicao de sanes abusivas ou pela
realizao de trabalho extraordinrio, vencidos h mais de cinco anos, s
podem, todavia, ser provados por documento idneo (n 2 do art 38)164.

164
Sobre o privilgio creditrio mobilirio de que goza a retribuio do trabalho, veja
n 1 do art 737 do Cd. Civ. e sobre a sua impenhorabilidade parcial, cfr. n 1 do art 823
do Cd. Proc. Civ.

125
jorge leite

126
CAPTULO VII

A DURAO DO TRABALHO.
AS FRIAS, AS FALTAS E OS FERIADOS

1. Fundamento da limitao da durao do trabalho

A reduo da durao do trabalho foi, desde h mais de cem anos,


uma das principais reivindicaes do movimento operrio, a ela se ligan-
do alguns das mais significativos marcos histricos da luta das classes
trabalhadoras pela sua emancipao165. A explorao atravs do elevado
nmero de horas de trabalho era, de facto, desumana. Homens, mulheres
e crianas de sete anos (e, por vezes, menos) foram obrigados a trabalhar
14, 15, 16 e mais horas por dia, quase sem intervalos e em pssimas con-
dies de higiene e segurana166. Os resultados so conhecidos: a par da

o caso do significado histrico do 1 Maio, data em que se comemora a greve


165

dos operrios de Chicago em luta pela jornada das oito horas. Durante as manifestaes
que se seguiram foram mortos dezenas de trabalhadores e feridos centenas. Alguns foram
presos e 5 condenados morte e executados.
166
H fiaes em Frana lia-se num relatrio enviado Sociedade Industrial de
Mulhouse, em 31 de Maio de 1837 que ocupam trabalhadores durante dezassete horas
por dia e os nicos momentos de repouso durante estas dezassete horas so meia hora
para o almoo e uma hora para o jantar, o que perfaz quinze horas e meia de trabalho

127
jorge leite

misria material, a misria moral, a degenerescncia fsica e psquica das


crianas, dos jovens, das mulheres e dos adultos167.
Naturalmente, no este o quadro dos nossos dias, o que no sig-
nifica que, alm de consideraes de outra ordem, se no mantenham
actuais as consideraes de ordem social e humana que acompanharam
a luta pela reduo do tempo de trabalho desde o sculo XIX at aos
nossos dias. A limitao da durao do trabalho continua, de facto, liga-
da proteco da sade fsica e psquica do trabalhador e bem assim
proteco de necessidades de ordem cultural da prpria liberdade do
trabalhador.
O carcter rotineiro das tarefas diariamente desempenhadas, o rit-
mo de trabalho, por vezes estonteante, imposto pela mquina, os mo-
delos de organizao da empresa e as condies insalubres, so causa
frequente de perturbaes psquicas e fisiolgicas e mantm na ordem
do dia o problema da durao do trabalho.
Por outro lado, como j se repetiu, na execuo do contrato de
trabalho, o trabalhador empenha a sua prpria pessoa, ficando, durante
o trabalho, privado da disponibilidade de si mesmo, aguardando os mo-
mentos de interrupo para satisfao de necessidades da ordem fami-
liar, social, cultural, etc., que a vida profissional lhe recusa.
Tudo isto explicou, e explica, a necessidade da limitao do tempo
de trabalho para proteco do equilbrio fsico-psquico do trabalhador,
do direito ao repouso e aos lazeres e do direito auto-disponibilidade.
No se pense, porm, que na fixao do tempo de trabalho no in-
terferem factores de natureza diferente e, desde logo, de natureza econ-
mica. A durao do trabalho pode ter repercusses na riqueza nacional
produzida, ao nvel de vida dos trabalhadores, na taxa de lucro, no nvel
de emprego, etc. constituindo, ao mesmo tempo, factores de condiciona-
mento da fixao do tempo de trabalho.

efectivo, citado em Estado Fsico e Moral dos Operrios, L.R. VILLERM, ed. Textos Ex-
emplares da traduo portuguesa, p. 53.
167
Por isso um espectculo aflitivo o dos trabalhadores que, todas as manhs,
l chegam de todos os lados. preciso ver essa multido de crianas magras, plidas,
cobertas de andrajos, chegando descalas chuva e na lama, trazendo na mo e quando
chove, debaixo da roupa permeabilizada pelo leo das mquinas que lhes cai em cima,
o pedao de po que as deve alimentar at ao regresso; O Estado Fsico e Moral dos
Operrios, cit., p. 54-5.

128
DIREITO DO TRABALHO

2. A durao diria e semanal do trabalho

Estas preocupaes tm vindo a obter resposta, por certo ainda


no completamente satisfatria, atravs da fixao de limites mximos
da durao de trabalho, estabelecendo-se, assim, quer por via legal quer
por via convencional, a quantidade temporal mxima de trabalho a que
o trabalhador est obrigado durante uma certa unidade de medida, nor-
malmente o dia e/ou a semana.
Entre ns, a durao do trabalho actualmente168 regulada pelo
DL 409/71, de 27 de Setembro, com as alteraes introduzidas pelo DL
640/71, de 31 de Dezembro169.
Nos termos do n 1 do art 5 deste diploma, o perodo normal de
trabalho no pode ser superior a oito horas por dia e a quarenta e oito ho-
ras por semana, salvo quanto aos empregados de escritrio cuja durao
de trabalho dirio e semanal no pode ultrapassar as sete e as quarenta
e duas horas, respectivamente (n 2 do art 5).
O limite mximo da durao semanal de trabalho estabelecido no
art 5 s pode ser ultrapassado, por fonte hierarquicamente inferior lei,

168
Antes da I Repblica nenhum diploma legal regulava a durao do trabalho dos
adultos, salvo no que respeitava aos operrios dos tabacos que, por contrato de 25 de
Fevereiro de 1891 aprovado por lei de Maro do mesmo ano, tinham o horrio dirio lim-
itado a 8 horas. Entretanto, por Decreto de 3 de Agosto de 1907 impunha-se o descanso
semanal no comrcio e na indstria. Na prtica, o dia normal entre ns de 12 horas,
por excepo de 14 horas numas indstrias e de 9 e 10 noutras (Ruy Ulrich, Legislao
Operria, 1906, p. 87).
A durao do trabalho dos menores e das mulheres comeou a ser regulada em
1891 fixando em 6 horas a durao diria para os menores de 12 anos e em 10 horas para
os menores com mais de 12 anos.
Durante a I Repblica publicaram-se importantes diplomas sobre a durao de tra-
balho, nomeadamente, as leis 295 e 296, de 22 de Janeiro de 1915 e o Decreto n 5516, de
7 de Maio de 1919 fixou, para o comrcio e indstria os limites mximos dirios e semanais
em 8 e 48 horas, respectivamente (recorda-se que a 1 Conveno da O.I.T. sobre durao
do trabalho, precisamente a Conveno n 1, data de 1919 embora haja sido ratificada por
Portugal apenas em 1928 pelo Decreto n 15361.
A durao do trabalho veio a ser posteriormente regulada pelo DL n 24402, de 24
de Agosto de 1943.
169
LDT, lei da durao do trabalho, sigla por que passar a ser referida. Entretanto,
e em cumprimento do disposto na alnea b) do artigo 54 da Constituio, o Governo sub-
meteu Assembleia da Repblica uma proposta de lei sobre durao do trabalho (propos-
ta n 20/1) que fixa o limite semanal em 45 horas e permite, desde que autorizados pelo
Ministro de Trabalho a prtica dos horrios flexveis e horrios contnuos.

129
jorge leite

nos casos excepcionais previstos no art 6, devendo o acrscimo ser


determinado em decreto regulamentar ou instrumento de regulamenta-
o colectiva, enquanto o limite da durao diria pode ser ultrapassado,
para alm dos casos abrangidos pelo citado art 6, no caso de ser con-
cedido ao trabalhador meio dia ou um dia de descanso por semana (n
4 do art 5), no podendo o acrscimo ser superior a urna hora (n 5 do
art 5), salvo nos estabelecimentos autorizados a prolongar o perodo de
funcionamento, nos termos do art 40 da LDT, em que o acrscimo pode
ir at duas horas (n 6 do art 5)170.
O princpio fundamental , pois, o das oito horas dirias e das qua-
renta e oito horas semanais, salvo quanto aos empregados de escritrio
cujos limites mximos so de sete e de quarenta e duas horas, respecti-
vamente.

2.1. Porm, a limitao da durao do trabalho no ditada ape-


nas por consideraes de ordem psico-fisiolgica, mas igualmente por
razes ligadas liberdade do trabalhador, isto , por razes ligadas
auto-disponibilidade do trabalhador. Ora, este ltimo tipo de considera-
es no se satisfaz, por certo, apenas com a limitao diria e semanal
do trabalho.
De facto, a auto-disponibilidade do trabalhador poderia resultar ilu-
dida, como facilmente se deduzir, caso a durao do seu trabalho no
fosse distribuda ao longo do dia (horrio de trabalho), da semana (des-
canso semanal e complementar) e at, em certa medida, ao longo do
ms (nos casos de trabalho em regime de turnos rotativos) e ao longo do
ano (frias).
A preocupao da lei na repartio ou concretizao diria e se-
manal da quantidade de trabalho a que est obrigado o trabalhador
a expresso de um princpio que poder designar-se por princpio da
limitao da indisponibilidade do trabalhador, que encontra desenvolvi-
mentos ou afloramentos noutras normas, nomeadamente, nas que con-
dicionam a prestao de horas extraordinrias e a iseno de horrios
de trabalho.

170
Cfr. tambm infra o que se diz sobre iseno de horrio de trabalho.

130
DIREITO DO TRABALHO

3. Repartio diria da durao de trabalho:


o horrio de trabalho

Por horrio de trabalho entende-se a determinao das horas do


incio e do termo do perodo normal de trabalho, bem assim como dos
intervalos de descanso (n 2 do art 11 da LDT)171.
O horrio de trabalho fixado pelas entidades patronais, embora
esta competncia seja legalmente condicionada (a) a perodo normal de
trabalho dirio, isto , ao nmero mximo de horas de trabalho dirio de
cada trabalhador, (b) ao perodo de funcionamento, ou seja, ao perodo
dirio durante o qual os estabelecimentos podem exercer a sua activi-
dade172, (c) aos critrios especiais referidos no art 12 relativamente a
trabalhadores que frequentem cursos escolares e aos trabalhadores com
capacidade de trabalho reduzida173, (d) e, finalmente, interveno das
organizaes de trabalhadores174.

3.1. Iseno de horrio de trabalho

A regra da fixao de um horrio de trabalho extensvel a todos os


trabalhadores abrangidos pela disciplina da LDT. Esta regra, no entanto,
admite algumas excepes. o que se verifica em relao queles que
ocupem certos cargos de direco, de confiana ou de fiscalizao rela-
tivamente aos quais se no coadunem as limitaes temporais impostas
pelo regime geral e que podero ser isentos de horrio de trabalho, nos
termos do art 13 da LDT.

171
Os instrumentos de regulamentao colectiva, podem, porm, estabelecer um in-
tervalo superior e bem assim a frequncia e a durao de quaisquer outros (n 2 do art 10).
172
Cfr. art 23. O perodo de funcionamento designado por perodo de abertura
para os estabelecimentos de venda ao pblico e fixado pelas Cmaras Municipais nos
termos do n 2 do art 24 e por perodo de laborao para os estabelecimentos industri-
ais e fixado normalmente entre as sete e as vinte horas.
173
Cfr. igualmente arts. 42 e 126 da LCT.
174
Cfr. art 11, n 3 da LDT que deve interpretar-se luz dos princpios constitucio-
nais aplicveis e, designadamente, das normas dos arts. 55 e 56.

131
jorge leite

Os que se encontrem isentos de horrio de trabalho no esto su-


jeitos aos limites mximos dos perodos normais de trabalho (art 15). O
trabalho que prestarem para alm desse perodo no remunerado nos
termos gerais previstos para o trabalho extraordinrio mas tm direito
(irrenuncivel, salvo quanto aos que exeram funes de direco n
3 do art 14) a uma retribuio especial que no poder ser inferior
remunerao correspondente a uma hora de trabalho extraordinria por
dia (art 14, n 2).
A iseno de horrio no prejudica, porm, o direito ao descanso
semanal ou complementar, bem como aos feriados (art 15).

4. Trabalho por turnos

Nas empresas de laborao contnua e bem assim nos estabele-


cimentos cujo perodo de funcionamento ultrapasse os limites mximos
dos perodos normais de trabalho devem ser organizados turnos de pes-
soal diferentes. A durao de cada turno no pode ser superior ao limite
mximo dos perodos normais de trabalho (n 3 do art 27 da LDT) e,
quando sejam rotativos, a mudana de turno s pode verificar-se aps o
dia de descanso semanal (n 3 do art 27)175.

5. Trabalho nocturno

Considera-se nocturno, nos termos do art 29, o trabalho presta-


do no perodo que decorre entre as vinte horas de um dia e as sete horas
do dia seguinte. Estes limites, porm, podem ser alterados por instrumen-
tos de regulamentao colectiva desde que se respeitem os seguintes
dois requisitos: (a) que entre os novos limites se mantenha um perodo
de onze horas consecutivas; (b) que pelo menos sete dessas onze horas

175
A lei no atribui qualquer acrscimo de retribuio ao trabalho por turnos. No
entanto, os instrumentos de regulamentao colectiva estabelecem, frequentemente, uma
retribuio especial, o que justo sobretudo nos casos de turnos rotativos. A constante
mudana de horrios provoca dificuldades de adaptao e um maior desgaste que merece
compensao especial.

132
DIREITO DO TRABALHO

estejam compreendidas entre as vinte e duas horas de um dia e as sete


do dia seguinte176.
O regime especial do trabalho nocturno (exigncia de exame m-
dico de trabalhadores que prestem trabalho nocturno contnua ou alter-
nadamente n 1 do art 34, proibio, com algumas excepes, de tra-
balho nocturno s mulheres e aos menores; retribuio especial) traduz
a especial penosidade deste tipo de trabalho resultante das dificuldades
de adaptao do organismo humano. A intensificao dos rudos diur-
nos compromete, ao mesmo tempo, o repouso reparador de que carece
aquele que trabalha durante a noite.
Nos termos do art 30, a retribuio do trabalho nocturno ser
superior em 25 por cento retribuio a que d direito o trabalho equiva-
lente prestado durante o dia. O trabalho nocturno pode ser normal, isto ,
integrar--se no horrio de trabalho do trabalhador ou ser extraordinrio.
Neste segundo caso cumulam-se dois tipos de acrscimos de retribui-
o: o correspondente ao trabalho extraordinrio (art 22 da LDT) e o
correspondente ao trabalho nocturno. Simplesmente, se a base de clcu-
lo daquele o valor da hora normal, o deste sempre o valor que essa
hora teria se fosse prestada durante o dia177.

6. Trabalho extraordinrio

6.1. Considera-se trabalho extraordinrio o prestado fora do pe-


rodo normal (n 1 do art 16 da LDT), noo no coincidente com a
da LCT nos termos da qual trabalho extraordinrio seria o prestado para
alm do perodo normal (art 46, n 2). Esta ltima norma levantava dois
tipos de dificuldades. Trabalho extraordinrio era apenas o prestado aps
o termo da prestao diria de trabalho ou era tambm o prestado an-

176
S as convenes colectivas ou actas de conciliao podem estabelecer que o
trabalho nocturno se inicie a partir das vinte e trs horas.
O incio, e bem assim o termo, do perodo considerado nocturno pode, pois, ser al-
terado quer porque se antecipe (por exemplo, das 18h. s 5h. do dia seguinte) quer porque
se adie (por exemplo, das 23h. s 10h. do dia seguinte).
177
Assim, se a hora nocturna for a segunda hora extraordinria valer vhn + 0,5 vhn
+ 0,25 (vhn + 0,5 vhn), sendo vhn o valor da hora normal.
Naturalmente que trabalho nocturno pode ser prestado em dia feriado ou dia de
descanso semanal ou complementar, aplicando, nesse caso, o ndice correspondente (cfr.
art 42).

133
jorge leite

tes do incio ou mesmo durante o intervalo de descanso? No sugeriria


a expresso para alm a ideia de que s havia trabalho extraordinrio
quando se ultrapassasse o nmero de horas dirias a que o trabalhador
est obrigado, ou seja, o perodo normal?
A LDT, posterior LCT, parece ter resolvido ambas as questes,
substituindo a expresso para alm usada pela LCT pela expresso fora
do perodo normal. No entanto, ela passvel de suscitar ainda algu-
mas dificuldades. Na verdade, a LDT considera como extraordinrio o
trabalho que for prestado fora do perodo normal, noo esta definida
no n 1 do art 45 da LCT como o mnimo de horas de trabalho que o
trabalhador se obrigou a prestar. Pareceria ento que s haveria trabalho
extraordinrio quando se excedesse esse nmero de horas, o que nos
reconduziria a uma das dificuldades apontadas quanto interpretao da
norma do n 1 do art 46 da LCT.
De facto, no assim. A noo da LDT do n 1 do art 16 quer
reportar-se claramente s horas de trabalho prestadas fora do horrio de
trabalho, ainda que, eventualmente, no excedam o nmero de horas a
que o trabalhador est obrigado.

6.2. O regime da prestao de trabalho extraordinrio dever re-


flectir uma das preocupaes referidas quando se tratou do problema da
limitao da durao do trabalho, isto , dever reflectir a ideia de que
o trabalho no pode absorver a vida do trabalhador. Deveria, como se
disse, constituir um afloramento do princpio da limitao da indisponibili-
dade do trabalhador quer atravs de um apertado condicionamento sua
admissibilidade quer atravs de um amplo direito de escusa por parte do
trabalhador.
Ver-se- que o regime atual bastante liberal podendo restringir
fortemente o espao de tempo durante o qual pode o trabalhador dispor
de si mesmo. A tendncia vai no sentido da maior restrio do trabalho
extraordinrio, traduzida, desde j, entre ns no clausulado de muitas
convenes colectivas de trabalho.
Acrescente-se, alis, que este no o nico aspecto relevante des-
ta questo. De facto, como facilmente se concluir, o regime da prestao
de trabalho extraordinrio est ligado ao problema do emprego. A sua
restrio tende a aumentar a oferta de postos de trabalho e a sua libera-
lizao tende a diminu-la.

134
DIREITO DO TRABALHO

6.3. Regime

O trabalho extraordinrio s pode ser prestado desde que se veri-


fique alguma das circunstncias previstas nas alneas do n 2 do art 16
da LDT, ou seja, quando ocorram acrscimos de trabalho (por exemplo,
por urgncia de satisfazer uma encomenda), quando haja iminncia de
prejuzos importantes e quando se verifiquem casos de fora maior.
A prestao de trabalho extraordinrio no est hoje condicionada
prvia autorizao da entidade administrativa competente (Delegao
do Ministrio do Trabalho), salvo para os casos previstos na alnea c) do
n 2 do art 19 e para o trabalho extraordinrio de menores de 18 anos
(art 21). A entidade patronal , no entanto, obrigada a anotar, em livro
de registo prprio, as horas de trabalho extraordinrio (art 20).
O trabalhador pode, no entanto ser dispensado de prestar traba-
lho extraordinrio desde que o solicite expressamente e invoque motivos
atendveis (art 18 da LDT). O trabalho extraordinrio remunerado com
um acrscimo de 25 por cento da retribuio normal tratando-se da pri-
meira hora e de 50 por cento tratando-se das horas subsequentes (2,
3, etc.), podendo, porm, os instrumentos de regulamentao colectiva
estabelecer aumentos superiores (art 22 da LDT).

7. Repartio da durao semanal do trabalho pelos dias da


semana. O descanso semanal

7.1. Tal como no basta, para fixar a margem de disponibilidade


do trabalhador ao longo do dia, limitar o perodo dirio de trabalho, tor-
nando-se necessria a sua distribuio ao longo de cada dia (horrio
de trabalho), tambm no chega, para determinar o grau de disponibi-
lidade durante a semana, determinar o nmero mximo de horas a que
o trabalhador est obrigado durante esse perodo, sendo indispensvel
distribu-las pelos dias da semana. Entre ns, a regra que se desprende
da LDT a de que as horas da semana devem ser distribudas por 6 dos
seus 7 dias, isto , a regra a de que o trabalhador deve dispor, durante
a semana, de, pelo menos, um dia de descanso. Esta regra s comporta
excepes no sentido de proporcionar ao trabalhador, alm do dia nor-
mal de descanso semanal, meio dia ou um dia de descanso complemen-

135
jorge leite

tar (art 38) atravs de uma redistribuio das horas, concentrando-as


em 5 dias e meio (regime da semana inglesa) ou em 5 dias (regime da
semana americana).
As consideraes desenvolvidas a propsito da limitao do tempo
de trabalho justificam, do mesmo modo, o reconhecimento do direito ao
dia de descanso semanal. Durante esse dia, melhor poder o trabalhador
retemperar as suas foras, dedicar-se famlia, participar em manifesta-
es de carcter cvico ou cultural, etc.

7.2. Nos pases de tradio catlica, como o caso de Portugal, o


dia de descanso semanal, coincide, por regra, com o Domingo. S poder,
alis, deixar de ser o Domingo nos casos previstos no art 37, nos 1 e 2.
Em todo o caso, e embora a lei o no diga expressamente, obri-
gatrio respeitar o ritmo da sequncia dias de trabalho descanso se-
manal, isto , a entidade patronal no pode fazer variar o dia de repouso
tornando incerto o dia da semana destinado a esse fim. O dia de descan-
so semanal bem como o meio dia ou o dia de descanso complementar,
devem seguir-se, conforme os casos, imediatamente aos 6 ou 5 e meio
ou 5 dias de trabalho.

7.3. Trabalho prestado em dia de descanso semanal e sua retribuio

O trabalho em dia de descanso semanal s permitido desde que


seja previamente autorizado pelo Delegado do Ministrio do Trabalho, o
que s dever ocorrer em face de circunstncias excepcionais, ou quan-
do se verifique um caso de fora maior (art 41, n 1).
O trabalho prestado neste dia pago pelo dobro da retribuio nor-
mal (n 1 do art 42 da LDT) e confere ao trabalhador o direito a um dia
de descanso completo num dos trs dias seguintes (n 2 do art 41 da
LDT). Igual acrscimo de retribuio corresponde ao trabalho prestado
no dia ou meio dia de descanso complementar e nos feriados (n 1 do
art 42) mas, nestes casos, sem direito a descanso de compensao.

136
DIREITO DO TRABALHO

8. Frias

8.1. Evoluo histrica e fundamento

A generalizao do sistema de frias relativamente recente, quer


no direito portugus, quer no direito estrangeiro e internacional. Na ver-
dade, a primeira lei social a consagrar o direito a frias pagas data de
1937 (Lei n 1952) e mantinha ainda vestgios do entendimento que an-
teriormente era atribudo ao gozo de frias: o de que se tratava de uma
recompensa ou de um prmio de que beneficiavam os empregados e os
assalariados pelo seu bom e efectivo servio178. Alm disso, este direito
no era extensivo aos empregados que no trabalhassem em empresas
que no tivessem ao seu servio pelo menos, seis empregados nem aos
assalariados que trabalhassem em empresas com menos de vinte assa-
lariados (esta lei mantinha a classificao dos trabalhadores em empre-
gados e assalariados cfr. art 4, e estabelecia diversas discriminaes
com base nela). A generalizao do direito a frias, como direito de todos
os trabalhadores por conta de outrem, opera-se apenas em 1966, com o
Decreto-Lei, n 47 032, de 27 de Maio179.
Noutros pases da Europa, a generalizao do direito a frias data
das primeiras dcadas do sc. XX (1910 na ustria, 1921 na Unio So-
vitica, 1924 na Itlia, 1936 em Frana, etc.). No seio da O.I.T., a primeira
conveno sobre esta matria, a n 52, de 1936. Outras foram entretan-
to, aprovadas como a n 54 respeitante aos martimos (1936), modificada
posteriormente pelas convenes n 72 e 91, a n 10 relativa s frias
dos assalariados agrcolas e uma recomendao, adoptada em 1954,
em que se estabelecia que o perodo mnimo de frias pagas devia ser
de duas semanas.

178
Cfr. os arts. 7 e 8 da lei n 1952. O direito a frias era j garantido aos fun-
cionrios pblicos, sob a forma de licena com vencimento.
179
Note-se, contudo, que o regime no era aplicvel aos trabalhadores rurais e de
servio domstico. Esta discriminao, alis, manteve-se no DL 49 408 de 1969, e no DL
874/76, de 28 de Dezembro. Entretanto a Constituio da Repblica Portuguesa de 1976
reconhece a todos os trabalhadores, sem distino de idade, sexo, raa, religio ou ideo-
logia o direito a frias peridicas pagas (cfr. art 53, al. d)).

137
jorge leite

Do mesmo modo, na Declarao Universal dos Direitos do Homem,


adoptada em 10 de Dezembro de 1948 pela Assembleia Geral das Na-
es Unidas, declara-se, como direito social, o direito a frias peridicas
pagas (art 7).
O gozo, em cada ano, de um perodo contnuo de repouso tem al-
guns antecedentes mesmo na histria antiga. No entanto, frgil ou ne-
nhum, o seu parentesco com a noo contempornea do direito a frias.
Na verdade, tratava-se de perodos historicamente festivos (o sentido
etimolgico da palavra fria , precisamente, o de dia festivo) durante os
quais os cidados no trabalhavam.
O fundamento do direito a frias, no sendo embora inteiramente
coincidente com o da durao do trabalho, tem, no entanto, algo a ver
com ele. Este direito foi inscrito nas reivindicaes do movimento oper-
rio a partir do desenvolvimento e concentrao industrial.
O repouso dirio e semanal tornou-se insuficiente para recupera-
o das energias despendidas nas novas condies de trabalho. Os rit-
mos de trabalho, a poluio, a concentrao industrial e populacional
etc., provocam um desgaste fsico e psquico dificilmente recupervel
sem quebra do quotidiano normal. Os motivos do direito a frias esto,
alis, ligados necessidade de proteco da sade do trabalhador. As f-
rias so, por isso, entendidas hoje como factor de equilbrio bio psquico.

8.2. Domnio de aplicao

O regime geral do direito a frias hoje regulado pelo Decreto-Lei


n 874/76, de 28 de Dezembro (Cap. II), que revogou, expressamente, o
captulo III do Decreto-Lei n 292/75, de 16 de Junho, e a seco II do
captulo IV do regime jurdico do contrato individual de trabalho aprovado
pelo Decreto-Lei n 49 408, de 24 de Novembro de 1969.
O citado diploma tem um mbito de aplicao idntico aos dos di-
plomas revogados. Na verdade, nos termos do seu art 1, aplica-se aos
trabalhadores ligados a outrem por um contrato individual de trabalho,
com excepo dos trabalhadores rurais, dos trabalhadores de servio
domstico e dos trabalhadores a bordo.
Beneficirios do direito a frias so, pois, os trabalhadores por con-
ta de outrem, com as excepes apontadas, seja qual for o ramo de ac-

138
DIREITO DO TRABALHO

tividade ou servio em que se ocupem ou a modalidade de contrato que


hajam concludo (trabalho permanente, a prazo, eventual ou sazonal, a
tempo inteiro ou a tempo parcial).

8.3. Aquisio e vencimento do direito a frias

O direito a frias, ou seja, o direito, em cada ano, ao gozo de um


perodo contnuo de repouso, adquire-se com a verificao de determi-
nadas pressupostos que, em regra, se consubstanciavam na celebrao
do contrato de trabalho e numa durao mnima de trabalho efectivo ao
servio do empregador (cfr., entre ns, o art 57 da LCT). O legislador
de 76 abandonou esta regra, tornando a aquisio do direito a frias
directamente emergente da concluso do contrato de trabalho (cfr., a
primeira parte do n 1 do art 3). Quer dizer, a aquisio deste direito
no depende hoje da prestao efectiva de trabalho ainda que por um
perodo mnimo.
A aquisio do direito a frias no se confunde, no entanto, com o
vencimento deste direito. Na verdade, o direito a frias vence-se, isto ,
torna-se exigvel, a partir do dia 1 de Janeiro de cada ano civil (art 3, n
1, parte final) salvo no que respeita s situaes previstas no n 2 do art
3 e no art 5.
A assiduidade ou efectividade de servio deixou, assim, de consti-
tuir um pressuposto da aquisio, e mesmo de vencimento, deste direito
(cfr. o n 2 do art 2) tornando-se deste modo, teoricamente possvel que
um trabalhador tenha direito a gozar frias completas mesmo sem ter
prestado um nico dia de trabalho.

8.4. Durao das frias

A lei indica os limites (mximo e mnimo) da durao de frias no


n 1 do art 4, estabelecendo que o perodo anual de frias no pode
ser inferior a vinte e um nem superior a trinta dias consecutivos, situando,
deste modo, a margem de negociao deixada s convenes colectivas
ou contrato individual ou de fixao, em outros instrumentos de regula-
mentao colectiva de trabalho.

139
jorge leite

Ao contrrio do que dispunha o art 57 da LCT, a durao das


frias fixada em dias consecutivos de calendrio, tal como acontecia
j na vigncia do Dec.-Lei n 295/75, deixando, assim, de ser calculada
em dias teis ou dias de trabalho. Este sistema tem suscitado alguns
problemas quanto questo de saber se, para o cmputo do perodo de
frias, se contam os Domingos e feriados iniciais, intermdios e finais, o
que suscitou, ainda na vigncia do Decreto-Lei n 292/75, um esclareci-
mento do Ministrio do Trabalho publicado no respectivo Boletim de 22
de Agosto de 1975. O Decreto-Lei n 874/76, no reproduziu, entretanto,
o n 2 do art 18 do Decreto-Lei n 292/75, o que no pode interpretar-se
como significando o afastamento da norma nele contida.
A ideia da lei , em nosso entender, a de evitar que, por recurso a
pequenas habilidades, o perodo total de ausncia para frias ultrapas-
se os trinta dias (ou aqueles a que o trabalhador tiver direito). Mas no
legitima, igualmente, que o mesmo tipo de habilidades venha provocar
uma reduo do mesmo perodo. A melhor interpretao parece-nos ser
a de que, salvo os casos de encerramento para frias, o primeiro dia
dever ser sempre um dia til, devendo o trabalhador apresentar-se ao
servio no 31 dia ou no 1 dia til imediato se aquele for de descanso
semanal ou complementar ou se for dia feriado.
Ainda relativamente durao dos perodos de frias, registe-se o
regime especial para os casos contemplados no n 2 do art 3 (primeiras
frias do trabalhador admitido no 1 semestre do ano civil) e no n 1 do
art 5 (trabalhadores sazonais e eventuais e os contratos a prazo inferior
a um ano).

8.5. Indisponibilidade do direito a frias

O direito a frias indisponvel. A lei procura proteger o direito a


um perodo de repouso com, sem ou mesmo contra a vontade do traba-
lhador. Por este motivo no pode o seu beneficirio renunciar a ele nem
transaccionar sobre ele (n 4 do art 2). Deve, assim, entender-se que
a entidade patronal no s no pode obstar ao gozo das frias como
deve recusar-se a receber a prestao de trabalho no perodo em que as
mesmas foram marcadas. A norma do art 13 no pode, na verdade, ser
entendida no sentido de a sano ali prevista ser aplicvel apenas quan-

140
DIREITO DO TRABALHO

do a entidade patronal obste, por aco ou omisso, ao gozo de frias.


A sano aplicar-se- tambm nos casos em que, tendo sido marcado
o respectivo perodo, o trabalhador preste servio na mesma empresa
nesse perodo. Neste sentido, alis, vo vrios acrdos do STA, con-
siderando-se mesmo que a da prova da concesso de frias compete
entidade patronal180.
H, porm, pelo menos dois casos em que a lei permite a transac-
o de uma fraco do perodo de frias. Trata-se das hipteses previstas
no n 2 do art 4 e no n 2 do art 28.
O n 2 do art 4 no nos parece, porm, ter uma redaco feliz. Na
verdade poderia entender-se que o trabalhador com direito a um perodo
de frias superior a 21 dias nada deveria receber pelos dias de reduo
de frias. Numa leitura simplista, poderia ser-se levado a concluir que, por
exemplo, o trabalhador A com direito a 30 dias de frias receberia, naquela
hiptese, apenas o ms completo de retribuio e o respectivo subsdio.
Naturalmente que no pode ser esse o esprito da lei nem, em boa ver-
dade, a interpretao que melhor cabe na sua letra. O trabalhador tem
direito a receber, no incio das frias, um ms completo da retribuio e
outro de subsdio. Se o trabalhador, aps o 21 de frias, com o seu acor-
do, retomar o servio transaccionando a diferena, estes dias devem-lhe
ser pagos ou como se se tratasse de trabalho em dias do descanso ou no
mnimo a fraco do ms correspondente.
Tambm a regulamentao da segunda hiptese (art 28, n 2) no
est isenta de crticas. O que ali se prescreve , no fundo, a compensao
das faltas com perda de retribuio por trabalho em perodo de frias at
ao limite de um tero deste. Nesta hiptese, um trabalhador com direito a
vinte e um dias de frias e 5 faltas injustificadas que resolva compens-las
( um direito potestativo), receber a retribuio e o subsdio correspon-
dente quele perodo (vinte e um dias) mas gozar apenas dezasseis. O
que no nos parece razovel que, nestes casos, a reduo do perodo
de frias compense apenas a retribuio. No parece, de facto, razovel
que, no sendo a perda da retribuio o nico efeito da falta injustificada,
o trabalho voluntrio em dia a que ele no era obrigado no compense
igualmente o desconto da antiguidade (Cfr. art 27, n 1).

180
Cfr. ac. STA de 27/10/64. O pedido relativo a frias no gozadas deve, alis, con-
siderar-se como no podendo ser objecto de desistncia (cfr. art 299 do CPC).

141
jorge leite

8.6. poca de frias e alterao da poca de frias

Cfr. arts. 8 e 9.

8.7. Princpio da no cumulao

A proibio de cumulao de frias tem o seu fundamento nos pr-


prios fundamentos do direito a frias. As frias devem, por princpio, ser
gozadas no ano civil em que se vencem e reportam-se ao trabalho pres-
tado no ano civil anterior ano de referncia.
O princpio referido no n 1 do art 7 comporta algumas excepes
cujos motivos se depreendem facilmente (cfr. nos 2, 3 e 4 do cit. art 7).

8.8. Princpio da continuidade

As frias de Vero ser gozadas, em princpio, em um nico perodo


de acordo, alis, com o seu fundamento e finalidade; trata-se de garantir
um perodo mais ou menos longo de repouso efectivo. No entanto, a lei
admite que possam ser gozadas em dois perodos interpolados (n 4 do
art 8) de igual ou diferente durao. A lei procura, ainda aqui, assegurar
que as frias tenham um perodo mnimo seguido, isto , que um dos pe-
rodos de frias seja igual ou superior a metade de todo o perodo a que
o trabalhador tem direito.

8.9. Manuteno do direito retribuio e subsdio de frias

O perodo de frias , naturalmente, pago. O trabalhador tem direito


e receber, antes de iniciar as frias, uma retribuio igual que receberia
se, durante esse perodo, estivesse ao servio efectivo (art 6, n 1). Alm
disso, com a finalidade de serem propiciadas melhores condies ao gozo
efectivo de frias, o trabalhador tem ainda direito a receber, na mesma
data, um subsdio de montante igual ao da retribuio correspondente ao
perodo de frias (n 2 do art 6).

142
DIREITO DO TRABALHO

8.10. Efeitos da suspenso do contrato de trabalho por impedi-


mento prolongado

Se, por qualquer motivo ligado ao trabalhador, este no puder go-


zar, total ou parcialmente, as frias cujo direito se havia j tornado ex-
igvel, deve ser-lhe paga a retribuio correspondente ao perodo no
gozado e o respectivo subsdio (art 11, n 1). Por outro lado, no ano em
que retomar o servio, e s nesse, porque cessou, entretanto, o imped-
imento, o trabalhador tem direito ao perodo de frias e respectivo sub-
sdio que teria vencido em 1 de Janeiro desse ano, se estivesse estado
ininterruptamente ao servio (n 2 do art 11).
O n 1 do citado artigo consagra o princpio da convertibilidade das
frias quando o trabalhador no puder gozar o direito que j entrara na
sua esfera jurdica e se tornara exigvel. O n 2 uma manifestao da
norma consagrada no n 2 do art 2, nos termos da qual o direito a frias
no est condicionado assiduidade ou efectividade de servio. Alm
disso, como se ver quando se tratar da figura da suspenso por impe-
dimento prolongado, o n 2 do art 11 est ainda de acordo com a regra
segundo o qual a vigncia do contrato de trabalho se mantm durante o
perodo de suspenso por impedimento prolongado.

8.11. Efeitos da cessao do contrato de trabalho

Naturalmente, que, quando cessar o contrato de trabalho, o traba-


lhador tem o direito de exigir todos os direitos j entrados na sua esfera
jurdica. Por isso mesmo, se no gozou as frias vencidas no dia 1 de
Janeiro do ano civil em que cessa o seu contrato, ele tem direito a rece-
ber a retribuio e o subsdio correspondente ao perodo de frias no
gozadas. Alm disso, torna-se exigvel, nessa mesma data, o direito de
receber a retribuio, e respectivo subsdio, correspondente ao perodo
de frias proporcional ao tempo de servio prestado no ano civil da ces-
sao. Assim, se A, com direito a 30 dias de frias por ano, foi despedido
em 30 de Abril, de 1978, tem direito a receber um ms de retribuio e um
de subsdio, relativos s frias vencidas em 1 de Janeiro desse ano, caso
as no tenha ainda gozado, e 4/12 daquela retribuio e subsdio, isto ,

143
jorge leite

a fraco correspondente aos 4 meses de servio efectivo prestado no


ano de cessao.

8.12. Diga-se por fim, que a lei probe, em perfeita harmonia com
o fundamento deste direito, que o trabalhador exera, durante as frias,
qualquer outra actividade remunerada (art 14, n 1) e para cuja violao
proscreve a sano prevista no n 2 do mesmo artigo. Esta regra admite
duas excepes:

a) Durante as frias, o trabalhador pode continuar a exercer a(s)


actividade(s) que j vinha exercendo cumulativamente. Naturalmente
que, neste caso, ficam prejudicados os objectivos prprios das frias. O
trabalhador no pode dispor desse perodo para completa recuperao
das suas energias fsicas e psquicas. Este problema s se resolveria se
o trabalhador tivesse direito a que as frias lhe fossem marcadas, pelas
diferentes empresas, no mesmo perodo;

b) Durante as frias pode o trabalhador exercer outra actividade


remunerada, que antes no exercia, se e entidade patronal o autorizar.
Quer dizer, a entidade patronal pode autorizar o trabalhador a exer-
cer outra actividade desde que no seja aquela que vinha exercendo. E
dever entender-se que esta autorizao vale mesmo para os casos em
que a nova actividade seja por conta da mesma entidade patronal?
Embora se admita a existncia de casos verdadeiramente excep-
cionais, o segundo desvio regra da proibio do exerccio de outra ac-
tividade durante as frias compreende-se mal. Ele pode ser usado para
frustrar a norma do art 13 e compadece-se mal como a irrenunciabilida-
de do direito a frias. Naturalmente que ser difcil, e talvez no exigvel,
proibir a camadas trabalhadoras de rendimentos muito baixos a utilizao
desse perodo para obter outros rendimentos. Isto , porm, um problema
que se situa a um nvel inteiramente diferente. Em todo o caso, mal se
articular este segundo desvio com a sano prevista no n 2 do art 14.

144
DIREITO DO TRABALHO

9. Feriados

Dias feriados so aqueles que, por determinao da lei, no so


considerados dias de trabalho e em que, por isso mesmo, legtima a
ausncia colectiva ao trabalho. Os dias feriados esto ligados a aconte-
cimentos de carcter religioso, poltico, profissional, etc. com significado
para toda ou a grande maioria dos cidados (pelo menos na perspectiva
do legislador).
Entre ns, alis, os feriados no se configuram apenas (e nem
mesmo prevalentemente) como direito ausncia colectiva ao trabalho,
mas antes como obrigao de a entidade patronal encerrar ou suspender
a laborao das respectivas actividades.
Isto era o que claramente resultava no n 1 do art 52 da LCT.
No obstante a revogao deste e dos restantes artigos da respectiva
seco pelo DL 874/76, o entendimento a dar hoje deve ser o mesmo,
no porque este diploma o diga expressamente, mas porque se mantm
em vigor outras disposies sobre esta matria. o que acontece com o
art 35, n 3 da LDT que estabelece que nos dias considerados como
feriados obrigatrios tm de encerrar ou suspender a laborao todas as
actividades que no sejam permitidas ao Domingo181 e para cuja viola-
o se prescreve a sano prevista no art 48, n 2 do citado diploma.
Segue-se, pois, que em dias de feriado obrigatrio as entidades
patronais so obrigadas a encerrar ou suspender a laborao com a ni-
ca excepo18218 daqueles que estejam dispensados de encerramento
semanal (normalmente mas no exclusivamente as empresas de labora-
o contnua).

181
Disposio idntica se continha no DL n 38 596, de 4 de Janeiro de 1952, que
foi revogado pelo DL n 713-A/75, de 19 de Dezembro.
Os dias feriados tm, entre ns, a natureza daqueles que os franceses designam
por jours chms em distino dos jours fries. Enquanto nestes o empregador no obri-
gado, por lei, ao encerramento, podendo solicitar aos trabalhadores que prestem trabalho,
j naqueles a lei probe o empregador de fazer trabalhar os assalariados (Cfr. J. RIVERO
e J. SAVATIER, Droit du Travail, cit., p. 431).
182
A outra excepo era contemplada no n 2 do art 52 da LCT para os casos em
que ocorrendo motivos ponderosos, o Instituto Nacional do Trabalho e Previdncia pode
autorizar a realizao de trabalho nesses dias.

145
jorge leite

9.1. Feriados obrigatrios e feriados facultativos

So obrigatrios o dia 1 de Janeiro, a Sexta-Feira Santa (ou, em


sua substituio outro dia com significado local no perodo de Pscoa),
o dia 25 de Abril, o dia 1 de Maio, o dia de Corpo de Deus, o dia 10 de
Junho, o dia 15 de Agosto, o dia 5 de Outubro, o dia 1 de Novembro, e os
dias 1, 8 e 25 de Dezembro. So facultativos o feriado municipal da loca-
lidade ou, quando este no existir, o feriado distrital e a Tera-Feira de
Carnaval ou, em sua substituio, qualquer outro dia em que acordem a
entidade patronal e os trabalhadores.
Para alm dos indicados nos arts. 18 e 19, no podem estabele-
cer-se quaisquer outros dias feriados. A lei determina a nulidade das dis-
posies de contrato individual183 ou de instrumento de regulamentao
colectiva de trabalho, vigentes ou futuros, que estabeleam feriados dife-
rentes... art 21). O objectivo da lei foi, claramente, o uniformizar os dias
feriados, subtraindo esta matria negociao colectiva. Negocivel, nes-
te domnio, apenas o que respeite aos dias que podem ser substitudos,
negociao a estabelecer na maioria dos casos, por empresas ou, mais
raramente, por sector de actividade (por exemplo, o caso da Sexta-Feira
Santa para o Comrcio) ou por localidade (caso do feriado municipal).

9.2. O trabalhador mantm nos dias feriados, quer obrigatrios quer


facultativos, o direito retribuio, no podendo a entidade patronal com-
pens-los com trabalho extraordinrio (art 20). Quer dizer, a entidade
patronal obrigada a pagar aos trabalhadores o dia feriado e no pode
redistribuir as horas correspondentes ao perodo de trabalho desse dia
por outros dias anteriores e/ou posteriores. Se se verificar uma situao
de necessidade de recurso a horas extraordinrias, estas no podem ser
consideradas como compensao das horas de suspenso da laborao
por virtude do feriado. O seu regime geral das horas extraordinrias que
devero ser pagas nos termos estabelecidos na LDT (ou em instrumento
de regulamentao colectiva de trabalho).
183
No se v como pode estabelecer-se um feriado por contrato individual de traba-
lho. O feriado tem um carcter colectivo, abrange sempre todos os trabalhadores ou uma
categoria de trabalhadores mas nunca trabalhadores prvia e individualmente determina-
dos. O que em contrato individual se pode acordar a ausncia justificada em determina-
dos dias do ano. Isto, porm, nada tem a ver com o dia feriado.

146
DIREITO DO TRABALHO

Diga-se, por fim, que o trabalho prestado em dia feriado ser pago
pelo dobro da retribuio normal (art 42, n 1 da LDT) nos mesmos
termos em que pago o trabalho prestado em dia de descanso semanal,
mas sem direito a um dia de descanso de compensao.

10. As faltas ao trabalho

O problema das faltas ao trabalho , inegavelmente, de uma grande


importncia prtica. Pode dizer-se que constitui um polo de conflun-
cia conflituante entre a poltica econmica e a poltica social reclaman-
do aquela, por vezes, um duro combate ao absentismo e exigindo esta,
inversamente, a intangibilidade da posio do trabalhador apesar das
ausncias verificadas. De facto, diariamente, milhares de trabalhadores
vem-se confrontados com a necessidade, emergente das mais variadas
situaes da vida, de no comparecerem ao trabalho. A doena, o nasci-
mento de um filho, o cumprimento de certas obrigaes legais, etc.. So
outros tantos motivos que podem tornar socialmente justificvel a au-
sncia ao trabalho sem que desta resultem prejuzos para o trabalhador
ou, pelo menos, sem que ela ponha em risco a manuteno o respectivo
contrato.
J se v, pelo que se vem dizendo, que este problema se encontra
intimamente ligado ao problema da auto-disponibilidade do trabalhador.
Apesar da determinao quantitativa da prestao de trabalho e da
sua distribuio diria e semanal delimitar o grau de indisponibilidade do
trabalhador, as exigncias da vida podem, ainda assim, torn-lo social-
mente intolervel.
Ora, a possibilidade legal (ou convencional) de o trabalhador faltar,
ou seja, a faculdade de o trabalhador dispor de si mesmo em perodos
do seu horrio de trabalho sem o risco de ser disciplinarmente sanciona-
do, mxime, sem prejuzo da subsistncia da relao de trabalho cons-
titui, por certo, um afloramento do princpio, atrs referido, da limitao
da indisponibilidade do trabalhador. Naturalmente, esta faculdade no ,
como se ver, de exerccio discricionrio e muito menos arbitrrio.

147
jorge leite

10.1. Noo

A falta definida pela lei como a ausncia do trabalhador durante


o perodo do trabalho a que est obrigado (art 22, n 1 do DL 874/76,
de 28 de Dezembro). A falta , pois, a no-comparncia do trabalhador
no local e no perodo de trabalho a que est obrigado. No h, por isso,
falta nos casos em que a ausncia , ela mesma, uma manifestao nor-
mal das regras reguladoras da relao de trabalho (descanso semanal e
complementar, dias feriados, perodo de frias, etc.), bem como naqueles
casos em que a ausncia devida a facto ligado empresa ou se traduz
numa medida do empregador (suspenso para procedimento disciplinar,
cumprimento da sano de suspenso de trabalho, etc.).
Por sua vez, a ausncia, para poder qualificar-se de falta, no tem
de verificar -se em relao a todo o perodo normal de trabalho. Na ver-
dade, toda a ausncia determina sempre uma falta correspondente, no
mnimo, ao perodo de tempo durante o qual ela se verificou (n 2 do art
22). E dizemos no mnimo porque a ausncia a uma fraco do perodo
de trabalho pode implicar uma ausncia forada (contra a vontade do
trabalhador) por perodo superior ao da efectiva no comparncia injusti-
ficada. o que se verifica sempre que a entidade patronal exera o poder
de recusar a prestao correspondente ao perodo restante (art 27, n 4
do citado diploma), o que s lhe permitido desde que se verifiquem as
seguintes condies: (a) no justificao do atraso na comparncia; (b)
durao mnima do atraso (superior a trinta minutos)184.
Acrescente-se ainda que so considerados como dias de falta, por
extenso da lei, os dias ou meios dias de descanso ou feriados imediata-
mente anteriores ou posteriores ao dia ou dias de falta (n 2 do art 27).
A noo da lei puramente fenomenolgica. Dela nada se retira
quanto sua natureza jurdica. O que , de facto, a falta? A primeira ideia
que, porventura, ocorreria associar ideia de falta seria a de incumpri-
mento ou de no cumprimento tempestivo do contrato, associao que
relevaria das concepes civilistas de que o Direito do Trabalho , ainda
hoje, em boa parte tributrio, mas deve salientar-se, de que tem vindo a
184
Se o atraso for superior a 60 minutos, a entidade patronal pode recusar a
prestao de trabalho at ao termo do perodo normal; caso contrrio s a pode recusar
at ao termo da parte do perodo em que o atraso se verificou.

148
DIREITO DO TRABALHO

autonomizar-se cada vez mais. Ora, este constitui, precisamente, um dos


domnios onde esta tendncia se tem vindo a acentuar. De facto, sendo
certo que a natureza da ausncia s pode determinar-se a partir do seu
regime, regista-se, no entanto, desde j, que a falta ao trabalho tanto
pode constituir o exerccio de um direito (por exemplo, o trabalhador tem
o direito de faltar por motivo do seu casamento) como traduzir-se numa
conduta infraccional. E se as faltas contempladas na primeira hiptese
no devem, em princpio, implicar perda ou prejuzo de quaisquer di-
reitos ou regalias (n 1 do art 26 do DL 874/76) j as abrangidas pela
segunda so possveis de sano disciplinar.
Melindrosa a questo de saber se a falta susceptvel de uma
outra qualificao, isto , se a falta s pode ser qualificada ou como direi-
to ou como infraco185.

10.2. Tipologia legal das faltas

Segundo o DL 874/76, as faltas podem ser justificadas e injustifica-


das. So justificadas as dadas ao abrigo do n 2 do art 23 e injustifica-
das as restantes.
O art 23 suscita, no entanto, duas importantes questes:
1 A enumerao dos motivos justificativos taxativa ou meramen-
te exemplificativa?
2 As fontes de direito inferiores, designadamente os instrumentos
de regulamentao colectiva, podem alargar os motivos justificativos e/
ou o nmero de dias de faltas consideradas justificativas com base no
mesmo motivo186.
Com a primeira questo problematiza-se o seguinte: pondo entre pa-
rntesis o que eventualmente venham a estabelecer os instrumentos de
regulamentao colectiva, as faltas s podem considerar-se justificadas
com algum dos fundamentos previstos nas alneas do n 2 do art 23?
Como bom de ver, trata-se, no fundo, de um problema de interpre-
tao da lei. Esta poderia ter adoptado, de facto, algum dos trs sistemas

185
Cfr. infra o que se diz, sobre os efeitos das faltas.
186
Contrariamente ao que pode parecer, as questes levantadas no so redutveis
a uma s, como se ver pela exposio do texto.

149
jorge leite

seguintes: (a) sistema de clusula geral; (b) sistema da enumerao ta-


xativa; (c) sistema misto de clusula geral e enumerao exemplificativa.
O DL 874/76 no adoptou o primeiro, mas tm-se levantado algu-
mas dvidas sobre por qual dos restantes ter optado187. Encurtando ra-
zes, direi que a lei seguiu um sistema hibrido, enumerando nas alneas
a), b), c) e d) os motivos susceptveis de justificar as faltas e indicando
na alnea e) uma clusula geral impossibilidade de prestar trabalho
devido a facto que no seja imputvel ao trabalhador.
Dir-se- que, nesse caso, estamos na presena de um sistema mis-
to, o que s em certa medida correcto. De facto, este sistema traduz-
-se na enunciao de uma clusula geral seguida da exemplificao de
alguns dos factos subsumveis naquela. No isso o que acontece com
o DL 874/76. Este enumera, taxativamente, os motivos justificativos e in-
cluiu, de entre eles, um motivo no tipificado. Simplesmente, os motivos
indicativos do critrio de apreciao da clusula da alnea e) no so
os indicados nas restantes alneas do n 2 do art 23, como sucederia
se se tratasse de um sistema misto no sentido corrente da expresso,
mas apenas os indicados na referida alnea (doena, acidente ou cum-
primento de obrigaes legais, necessidade de prestao de assistncia
inadivel a membros do agregado familiar). Da que o tenhamos apelida-
do de sistema hbrido. Justificadas no so, pois, apenas as dadas por
algum dos motivos indicados nas als. a), b), c), d) mas tambm aquelas
que sejam dadas por algum dos motivos indicados na alnea e) ou a eles
equiparveis, isto , ou por algum motivo no previsto na lei que deter-
mine uma situao equiparvel de doena, prestao de assistncia a
membros do agregado familiar, etc.
A 2 questo levantada deve ser respondida afirmativamente. As
normas de Direito do Trabalho estabelecem, por regra, garantias mnimas
de proteco que s no podero ser alteradas em sentido mais favor-
vel aos trabalhadores desde que a lei o proba expressamente, como o
faz no n 3 do art 24, ou tal resulte da natureza da prpria norma. O
princpio, repete-se, o de que nenhuma das matrias relativas s con-
dies de trabalho est subtrada negociao colectiva desde que a
conveno dela resultante, no diminua as garantias previstas em fonte
hierarquicamente superior.

Cfr. Monteiro FERNANDES, Noes Fundamentais, cit., p. 223, que, no concor-


187

dando embora com o sistema da lei, o considera de enumerao taxativa.

150
10.3. Efeitos das faltas

Os efeitos das faltas variam conforme se trate de faltas justificadas


ou injustificadas e podem mesmo variar dentro do mesmo tipo.
As faltas justificadas no determinam, por princpio, a perda ou pre-
juzo de quaisquer direitos ou regalias do trabalhador, isto , contam-se
para todos os efeitos, como se se tratasse de servio efectivo (n 1 do
art 26). H, no entanto, certas faltas justificadas que determinam a per-
da da retribuio (cfr. n 2 do cit. art). As alneas b) e c) tm a sua razo
de ser no facto de a perda da retribuio encontrar o seu sucedneo no
subsdio de previdncia, de seguro ou outro. Saliente-se, contudo, que
estes subsdios so inferiores retribuio que o trabalhador deixa de re-
ceber da empresa, o que pode revelar-se gritantemente injusto sobretudo
nos casos de doena profissional e de acidente no trabalho.
As faltas injustificadas determinam sempre perda da retribuio e o
desconto do perodo de ausncia na antiguidade do trabalhador (n 1 do
art 27). O n 2 do art 28 permite que a perda da retribuio possa ser
substituda, se o trabalhador expressamente assim o preferir, por perda
de dias de frias, na proporo de um dia de frias, por cada dia de falta,
at ao limite de um tero do perodo de frias a que o trabalhador tiver
direito.
Esta norma deve ser interpretada no sentido de que a reduo do
perodo de frias no implica a reduo do subsdio de frias e que esta
opo do trabalhador no apaga apenas o efeito da perda da retribuio
mas igualmente o do desconto na antiguidade. De contrrio, para alm da
incorreco de fazer corresponder um dia de frias a um dia de trabalho,
o trabalhador sofria um prejuzo que se me afigura no estar de acordo
com o esprito da lei. As coisas devero passar-se como se o trabalhador
antecipasse o perodo de frias na medida das faltas.
Para alm dos efeitos referidos que a lei liga, directa e imediatamen-
te, s faltas injustificadas, estas podem ainda traduzir-se numa conduta
infraccional passvel de sano disciplinar, incluindo o despedimento. Po-
rm, se certo que as faltas justificadas ficam fora da esfera disciplinar
da entidade patronal, no significa que toda a falta injustificada possa ser
disciplinarmente sancionada.
Quer dizer, a simples no-comparncia um facto disciplinarmen-
te neutro, embora possa constituir o suporte fctico de uma infraco

151
jorge leite

disciplinar. A circunstncia de a lei no considerar justificada uma falta


no altera, por si s, a natureza da falta no campo disciplinar. Em resu-
mo, diremos que esta concluso se baseia nos seguintes fundamentos:
(a) a noo legal puramente descritiva, fenomenolgica, e evita tomar
posio sobre esta questo; (b) a lei diz que as faltas injustificadas so
aquelas que, no sendo prvia ou posteriormente autorizadas, se no
baseiem em algum dos motivos indicados nas alneas do n 2 do art
23. Ainda aqui, o DL 874/76 evita qualquer qualificao disciplinar da
no comparncia injustificada; (c) falta injustificada a lei liga, directa e
imediatamente, apenas efeitos de natureza civil (perda da retribuio e
desconto da antiguidade); (d) os critrios de qualificao das faltas como
justificadas ou injustificadas no so coincidentes com os da sua valora-
o disciplinar. A infraco pressupe, alm do elemento objectivo, um
elemento subjectivo, tornando-se sempre necessrio saber que atitude
revela a no comparncia do trabalhador perante o cumprimento dos
seus deveres, enquanto trabalhador; (e) para alm dos motivos justifi-
cativos indicados na lei podem verificar-se outras situaes que tornem
socialmente inexigvel a presena do trabalhador na empresa ou que,
pelo menos, tornem a ausncia insusceptvel de valorao disciplinar ne-
gativa. Sirva-nos de exemplo o caso do trabalhador que pertence a uma
Corporao de Bombeiros Voluntrios, ou daquele que, deslocando-se
para o servio, a ele chega atrasado por decidir prestar assistncia a
uma pessoa sinistrada.
Do que fica exposto, no pode concluir-se que a falta injustificada
no constitua, em caso algum, uma infraco disciplinar, mas deve con-
cluir-se que, em nosso entender, no , s por si, uma conduta infraccional.

152
CAPITULO VIII

SUSPENSO DO CONTRATO DE TRABALHO

1. Introduo

Depois de se ter tratado do surgimento da relao de trabalho e de se


terem analisado os principais momentos da sua vida, ver-se- agora, antes
do estudo da cessao da relao de trabalho, um dos principais acidentes
de percurso: referir-nos-emos suspenso do contrato de trabalho.
Como sugere a expresso com que esta figura designada, o con-
trato no se extingue, mas deixa de produzir, enquanto durar a suspen-
so, alguns dos seus principais efeitos. A suspenso traduz, precisamen-
te, a coexistncia transitria da extino dos principais direitos e deveres
emergentes do contrato com a manuteno do respectivo vnculo con-
tratual. Esta coexistncia verifica-se sempre que, por motivos no impu-
tveis ao trabalhador, ocorra uma situao de impossibilidade superve-
niente e temporria de o trabalhador prestar trabalho ou de a entidade
patronal o receber.
A razo de ser desta figura radica, fundamentalmente, no princ-
pio da conservao da relao de trabalho, podendo considerar-se como
uma manifestao do direito estabilidade no emprego. A impossibilidade

153
jorge leite

transitria de cumprimento de uma prestao duradoura no determina


a perda do interesse na sobrevivncia do respectivo vnculo contratual,
ou, em todo o caso, o interesse na sua manuteno sobrepe-se, neste
domnio, ao interesse da sua dissoluo.
Naturalmente, a explicao para esta figura dificilmente se encon-
trar nos princpios informadores dos contratos civis, devendo antes pro-
curar-se na especificidade das relaes laborais.

2. Confronto com figuras afins

Como no unvoco o termo suspenso no direito do trabalho,


importa confrontar aqui o instituto da suspenso do contrato de trabalho
por impedimento prolongado suspenso propriamente dita, suspen-
so stricto sensu com outras figuras semelhantes, algumas das quais
usando idntica terminologia.

2.1. Suspenso em sentido amplo

Alguns autores e certos enquadramentos legislativos (p. ex., a nos-


sa LCT Cap. IV) do ao termo suspenso um significado muito amplo
(coincidente com o entendimento vulgar), abrangendo no apenas o ins-
tituto que aqui estamos a estudar a suspenso em sentido estrito mas
igualmente todos aqueles casos da interrupo (por mnima que seja) re-
sultantes da durao do trabalho e da sua distribuio no tempo. Assim,
no suspenso no sentido tcnico-jurdico a ausncia do trabalhador:
(I). Fora do seu horrio de trabalho dirio;
(II). Nos dias de descanso semanal e complementar;
(III.) Nos dias feriados;
(IV). No perodo de frias;
(V). Nem a no comparncia ao trabalho de durao no superior
a um ms (LFFF: art 26/3) em certas situaes e verificados
certos pressupostos (LFFF: art 23/2) faltas justificadas.

154
DIREITO DO TRABALHO

E tudo isto porque se trata de situaes integrveis no quadro nor-


mal do contrato.
No se concebem, obviamente, como suspenso as ausncias do
trabalhador sem justificao faltas injustificadas mas agora porque
estamos perante a hiptese de incumprimento culposo do contrato.

2.2. Suspenso pr-disciplinar e suspenso-sano

Nada tem a ver com a suspenso por impedimento prolongado, a


possibilidade, dada entidade patronal, de afastar do local de trabalho
o trabalhador por motivo de, contra ele, decorrer um processo disciplinar
(LDesp: art 11/10 e LCT: art 31/2).
Assim como no ainda suspenso propriamente dita a proibi-
o de acesso s instalaes da empresa relativamente ao trabalhador a
quem foi aplicada a pena de suspenso (LCT: art 27/d), concludo que
seja o processo disciplinar. E isto porque aqui estamos em face de actos
praticados pelo trabalhador que, do ponto de vista da entidade patronal,
so sancionveis.

2.3. Greve

No se confunde com a suspenso tout court o estado dos contra-


tos de trabalho dos trabalhadores grevistas. Ultrapassada a fase em que
se entendia que a greve provocava a ruptura do contrato de trabalho,
corrente hoje o entendimento de que a greve suspende o contrato dos
trabalhadores aderentes (LGreve Lei 65/77, de 6/Agosto: art 7).
que se trata de situaes de confrontao com as entidades pa-
tronais e, por vezes, com os poderes pblicos, com vista satisfao das
necessidades e defesa dos interesses dos trabalhadores, no exerccio de
um direito. E, na prtica, os processos de greve no atingem normalmen-
te, o mnimo superior a um ms susceptvel de se enquadrarem na figura
da suspenso prolongada.

155
jorge leite

2.4. Licena sem retribuio

Trata-se da dispensa da prestao de trabalho, sem limites mnimo


nem mximo de tempo, por acordo entre a entidade patronal e o trabalha-
dor, a pedido deste e no seu interesse, com bvia excluso da remunera-
o. Vinha referida no art 65 da LCT (e incrustada no Cap. das frias),
hoje revogado pela LFFF. Com o aparecimento deste diploma, a licena
sem retribuio teve direito a Cap. prprio o III e a ela se lhe referem
os arts. 16 e 17.
No se confunde com a suspenso por impedimento prolongado
por a licena sem retribuio resultar de factos imputveis ao trabalhador
(e consequentemente ser necessria a aquiescncia da entidade patro-
nal) e pela possibilidade de a sua durao ser inferior a um ms. No en-
tanto, a semelhana entre estas duas figuras muito prxima; por isso,
h quem chame licena sem retribuio uma suspenso por acordo e
os seus efeitos so coincidentes com os da suspenso por factos ligados
ao trabalhador, como veremos.

2.5. Revogao do mtuo acordo de cessao

Como veremos (infra, IX, II, c), o contrato de trabalho pode cessar
por mtuo acordo das partes, mantendo, no entanto, o trabalhador o di-
reito potestativo de, nos 7 dias posteriores, revogar esse acordo de ces-
sao e reassumir as mesmas funes (LDesp.: art 7). Se tal acontecer,
temos de considerar que, durante este intermezzo, houve uma suspen-
so imprpria do contrato.
Quer pela durao inferior a 30 dias, quer pela causa que tam-
bm imputvel ao trabalhador, no se trata aqui obviamente duma sus-
penso propriamente dita.

2.6. Suspenso do despedimento

O que se suspende aqui no o contrato, mas inversamente uma


das formas de cessao do contrato, com vista a mant-lo em vigor [su-
pra, V, 4.3.1.).

156
DIREITO DO TRABALHO

Processualmente, trata-se dum procedimento cautelar em que o


trabalhador solicita ao tribunal uma sentena provisria que lhe suspen-
da a sano do despedimento individual (LDesp: art 11/5 a 8 e CPT
DL 272-A/81: arts. 36 ss.), sendo proferida sentena definitiva em pos-
terior aco de impugnao do despedimento (LDesp.: art 11/9 e CPT:
art 45).

3. Regime jurdico

Algo de surpreendente se passa com a lei portuguesa neste caso


concreto. Depois de, em 1971, a LDT (art 35 ss.) ter desenvolvido uma
parte de Sec. I (descanso semanal) do Cap. IV da LCT, veio, em 1976, a
LFFF apresentar matria substitutiva para o restante da Sec. I (feriados),
para a Sec. II (frias e licena sem retribuio) e para a Sec. III (faltas)
do mesmo cap. IV da LCT, nada apresentando para substituir a Sec. IV
(suspenso) da prestao de trabalho por impedimento prolongado. No
obstante isso, a LFFF, no seu art 31, diz revogar expressamente tam-
bm esta Sec. IV do Cap. IV da LCT.
No podia o legislador evidente pretender enquadrar os casos
de suspenso por causa no imputvel ao trabalhador na figura da licen-
a sem retribuio. Igualmente a suspenso dos contratos de trabalho
(DL 353-I/77, de 29/Agosto) possvel nas empresas declaradas em situa-
o econmica difcil (regime actualmente consagrado no DL 353-H/77,
de 29/Agosto, como dantes o era no DL 864/76, de 23/Dezembro) no
esgotaria obviamente as hipteses todas de suspenso por facto ligado
entidade patronal, quer este lhe seja imputvel ou de seu interesse
quer por caso fortuito ou de fora maior.
que, mesmo contra a vontade de qualquer das partes nomea-
damente do empregador -, acontecem factos no dia-a-dia (doena, aci-
dente, servio militar, maternidade, obrigaes legais) ou podem aconte-
cer (cargos de interesse pblico, interrupo da laborao da empresa,
inundao, incndio, etc.) a imporem a suspenso do contrato de traba-
lho por impedimento prolongado. assim que as entidades patronais tal
vm considerando, assim como as entidades judiciais e administrativas.
E no pode o direito ter a veleidade de abafar as realidades da vida.

157
jorge leite

Que o legislador quis manter vivo com o instituto da suspenso


propriamente dita mostra-o a prpria LFFF, ao pressup-lo (art 11) e
mesmo ao fazer para l o reenvio (art 26/3). E assim se mostra a con-
tradio dentro da prpria LFFF.
Estamos ento perante um vcuo jurdico que urge integrar por apli-
cao dos critrios legais? Ou tratar-se- apenas dum lapso de escrita (lap-
sus calami) do legislador a quem, ao pretender revogar as trs primeiras
seces (para as quais apresentou alternativa), fugiu a pena e acabou por
ilogicamente revogar tambm a Sec. IV do Cap. IV da LCT? Se esta 2 hip-
tese parece demasiado simplista, aquela 1 no de fcil soluo.
Monteiro FERNANDES188 continua a explanar o problema da sus-
penso do contrato de trabalho como se nunca tivesse existido a norma do
art 31 da LFFF na parte referente revogao da Sec. IV/Cap. IV/LCT. No
entanto, a outro propsito189, admite o lapso do art 31 LFFF e conclui
pela afirmao da persistncia dos regimes revogados sem sucedneo,
embora sem nos dizer como que juridicamente l chega.
A tentativa de integrao desta aparente lacuna por recurso ao regi-
me das faltas (LFFF: art. 26/3 e 23/2/e)) mostrando-nos as causas da
suspenso e figura da licena sem retribuio (art. 16 e 17) tiran-
do-se da os efeitos da suspenso expediente que apenas serve para
a suspenso ligada ao trabalhador. E mesmo aqui as poucas solues
encontradas tem de reconhecer-se que desaguam nos princpios que ser-
viram de suporte aos arts. 73/1/2 e 74 LCT. Por outro lado, o recurso
analgico ao DL 353-I/77, de 29/Agosto (e ao seu pressuponente DL 353-
H/77) apenas nos levaria suspenso ligada entidade patronal ou por
interesse desta, donde colheramos os seus efeitos jurdicos (arts. 1/2;
2/3; 3/2/3/4 DL 353-I/77). Mas tambm aqui concluiramos que as pou-
cas solues encontradas iriam desembocar nos princpios informadores
dos arts. 78/1/2/4 e 79/1 LCT.
E se, por recurso a outros diplomas (LDesp. e LCPrazo), se pode
concluir pelo suprfluo de algumas normas da suspenso e pela revoga-
o (parcial ou total e expressa ou tcita) de outras, sempre ficariam sem
soluo concreta problemas dantes resolvidos como o do tempo e
formalidades para o retorno ao trabalho (arts. 75 e 79/3) e o problema

188
Noes Fundamentais do Direito do Trabalho, 3 Edio, Almedina, Coimbra,
1979, p. 270 a 299.
189
Ob. cit., pg. 223, nota 3.

158
DIREITO DO TRABALHO

da remunerao por inteiro (apenas nos casos de suspenso por interes-


se da entidade patronal: art 78, final LCT), soluo esta justa e muito
diferente da que se podia colher do DL 353-I/77 art. 3.
Como resolver ento?
Porque as situaes que impem uma suspenso do contrato
por impedimento prolongado so em tal quantidade que se no
podem ignorar e tm tal fora que escapam a qualquer ideia de
consenso das partes (seria ridculo pensar que o contrato s
se suspenderia se, por ex., a entidade patronal autorizasse o
trabalhador a ir prestar servio militar, ou se o trabalhador con-
cordasse com que a empresa encerrasse para obras);
Porque o recurso analogia com a LFFF e com o DL 353-I/77,
como vimos, no resolve todos os problemas deste instituto;
Porque o art 31 LFFF tem 1gica apenas em relao a todos
os diplomas que, total ou parcialmente, revoga na medida em
que apresenta matria substitutiva -, excepto quanto Sec. IV/
Cap. IV/LCT;
Porque o art 31 entra em frontal contradio, dentro da prpria
LFFF, com os arts. 11 e 26/3;
Porque o regime expresso nos arts. 73 a 81 da LCT, global-
mente considerado, com o qual coincidem as poucas solues
tentadas por recurso analogia, no choca com os princpios do
ordenamento jurdico posterior a Abril de 1974, nomeadamente
em face da Constituio, somos de opinio que o legislador es-
creveu mais do que aquilo que tencionava e que, por isso, urge
fazer uma interpretao revogatria, considerando como no es-
critas apenas duas pequenas expresses do art 31 da LFFF; e
(seco) IV. At porque (tal como aconteceu com o DL 292/25,
de 16 de Junho) se o legislador tivesse verdadeiramente queri-
do revogar todo o Cap. IV, no precisava de mencionar, uma por
uma, todas as suas quatro seces do Cap. IV/LCT. Assim sendo,
deve manter-se ainda em vigor, o regime global da suspenso
da prestao de trabalho por impedimento prolongado constante
da Sec. IV/Cap. IV/LCT (arts. 73 a 81), tendo, no entanto, em
ateno que, pontualmente, foram revogadas, expressa ou taci-
tamente, algumas das suas normas por outros diplomas (por ex.,
L. Desp. e L.C.Prazo) ou estes mesmos diplomas impem uma
adaptao na sua actual leitura.

159
jorge leite

Esta soluo acabou por ser confirmada, quase um ano e meio


aps a sada da LFFF, em despacho do Ministro do Trabalho (publicado
no BTE, I Srie, n 15, de 22/Abril/78, pg. 965), no qual se reconhece
o lapso do art 31 LFFF nesta questo e, consequentemente, se con-
sidera em vigor o regime dos arts. 73 a 81 LCT. No entanto, organi-
camente um Ministro s no faz o Governo e formalmente um despacho
no tem fora para substituir (interpretando ou revogando) um decreto-
-lei. Por isso, tal despacho apenas vincula as reparties administrativas
dependentes do Ministrio do Trabalho; fora disso, a soluo nele vertida
no conta mais do que a reflexo doutrinal de qualquer intrprete.
Assim, no pode obrigatoriamente impor-se nem aos trabalhado-
res, nem s entidades patronais, muito menos aos tribunais.
Por isso, o problema continua em aberto e s se resolver definitiva-
mente e sem equvocos com a interveno a nvel legislativo, quer fazendo
sair nova disciplina para a suspenso, quer enviando para o DR uma recti-
ficao que elimine do art 31 LFFF as duas expresses: e IV190.

4. Elementos intgrantes

a) Impossibilidade superveniente de prestar ou dar trabalho.


b) Carcter (presumivelmente) transitrio dessa impossibilidade.
c) Durao mnima da situao que determina a impossibilidade.
d) No imputabilidade ao trabalhador do motivo que origina a im-
possibilidade.
Verdadeiramente s esta caracterstica da no-imputabilidade do
facto ao trabalhador carece de alguma elaborao doutrinal nesta sede.
Como sabemos do Direito das Obrigaes, s existe responsabi-
lidade subjectiva quando (entre outros pressupostos facto voluntrio,
ilicitude, dano, e nexo de causalidade entre o facto e o dano) se verifique
um nexo de imputao do facto ao agente, ou seja, necessrio que o
autor do facto danoso tenha agido com culpa. E com esta se define como
um juzo de valor de reprovao ou censura, logo pressupe a capacida-

190
Alis, esta mesma LFFF, num pormenor inegavelmente menos importante a pro-
psito do art 26, foi alvo j de urna rectificao no DR, I Srie, de 27 de Janeiro de 1977.

160
DIREITO DO TRABALHO

de de o agente prever os efeitos e medir o valor dos seus actos e ainda


se determinar de acordo com o juzo que faa desses actos.
Suponha-se que A teve, durante o fim de semana, um acidente de
que culpado e de que resulta um impedimento de prestar trabalho. Este
impedimento, se for prolongado, suspende a relao de trabalho ou en-
quadra-se no incumprimento culposo?
Naturalmente que se no podem para aqui transplantar as solues
dos direitos civil ou criminal. O Direito do Trabalho assenta em princpios
que permitem contradistingui-lo de outros ramos do direito e que exer-
cem uma influncia directa na configurao dos requisitos da relevncia
de determinados factos.
Entendemos que s imputvel ao trabalhador o facto se, pon-
deradas as circunstncias, se puder concluir que a impossibilidade de
cumprimento da prestao de trabalho foi um efeito querido com a sua
prtica (dolo directo) ou que foi representada como seu efeito necessrio
(dolo necessrio).

5. Causas de suspenso

Podemos distinguir entre causas ligadas ao trabalhador e causas


ligadas entidade patronal.

5.1. Ligadas ao trabalhador

Partindo da clusula geral tirada do art 73/1/1 parte LCT (con-


firmada pela LFFF: arts. 26/3 e 23/2/e), cujos elementos integradores
j vimos, impossvel prever todas as situaes que levam suspenso
do contrato.
Pode dizer-se que todo o motivo no imputvel ao trabalhador, que
o impossibilite de prestar trabalho, em princpio, se enquadra no regime
das faltas justificadas (LFFF: art 23/2). Mas se a sua durao ultrapas-
sar o perodo de 1 ms, ento j se enquadra no regime da suspenso
(LFFF: art 26/3 e LCT: art 73/1).
Estes dois diplomas exemplificam com os motivos mais comuns e
frequentes, sendo possvel encontrar outros em inmera legislao dis-

161
jorge leite

persa e no directamente relacionada com o direito laboral. Assim, entre


os motivos ligados ao trabalhador pode exemplificar-se com os seguintes:
I. Doena
II. Acidente
III. Servio militar no profissional obrigatrio
IV. Assistncia inadivel a membros do seu agregado familiar191
V. Cumprimento de obrigaes legais

No cumprimento de obrigaes legais esto todos aqueles a quem


a lei colocou, apesar da sua vontade, no exerccio de certas funes (a
maior parte destas vezes de ndole estritamente no-laboral) fora do seu
primitivo contrato de trabalho, duma maneira temporria e incompatvel
com ele, o que obriga sua suspenso.
Essas funes podem ocorrer em organismos em representao
(homognea ou heterognea) da classe trabalhadora ou no desempenho
de funes pblicas (maxime em rgos de soberania).
Diplomas dispersos apontam exemplos de trabalhadores em orga-
nismos em representao da classe:
(a) Associaes Sindicais (CRP: art 58/2/b/c e DL 215-B/75).
(b) Comisses de Trabalhadores (CRP: arts. 56/d, 54/4 e L 46/79,
de 12/Setembro: art 16).
(c) rgos de gesto e rgos sociais das empresas de capitais
(total ou parcialmente) pblicos (L 46/79: arts. 30 e 31).
(d) Organismos de Segurana Social: comisses administrativas das
Caixas de Previdncia (DM de 26/Setembro/74); Instituto de Ges-
to Financeira da Segurana Social (D. Req. de 24/77, de 1/Abril).
(e) Instituto para o Aproveitamento dos Tempos Livres INATEL (DL
16/77, de 12/Janeiro).

Em funes pblicas de interesse pblico esto:


(a) Cidados em requisio civil (DL 637/74, de 20/Novembro). Esta
figura o expediente adequado para a chamada ao exerccio de
funes pblicas.

191
Pessoas que vivem em comunho de mesa e habitao ou que estejam a seu
cargo o entendimento do Despacho publicado em 22/4/78 no Boletim do Ministrio
do Trabalho.

162
DIREITO DO TRABALHO

(b) Titulares dos rgos de soberania


Presidente da Repblica (DL 319-A/76, de 3/Maio).
Deputados AR (CRP: art 158/1 e L 5/76, de 10/Setembro)
Membros do Governo (DL 683-A/76, de 10/Setembro)
Membros da Comisso Constitucional (DL 503-F/76, de 30/
Junho)
Provedor de Justia (L 81/77, de 22/Novembro)
Governador Civil de distrito (C Adm.: arts. 404 ss.)
Presidente e Vereadores de Cmara Municipal, a tempo inteiro
(L 79/77, de 25/Outubro)
Gestor pblico (DLs 729/74 e 16/76).
Fica com contrato suspenso, igualmente, o detido at sua conde-
nao transitada em julgado (CRP: art 27 e CPP: art 308)192.

192
bvio que, se o cumprimento de obrigaes legais tiver uma durao inferior a
30 dias, fica enquadrado na falta justificada (LFFF: arts. 26/3 e 23/2/e).
Por isso que, normalmente, h logo situaes dessas que so apenas faltas jus-
tificadas. Por exemplo, os cargos exercidos:
I. Em instncias judiciais ou parajudiciais:
- Jurados (CRP: art 216 e DL 679/75, de 9/Dezembro).
- Juzes Sociais (DL 156/78, de 30/Junho).
- Juiz de Paz (L 82/77, de 6/Dezembro).
- Membro das CCJs (DLs 463/75 e 328/78).
II. Em rgos autrquicos (L 79/77):
- Membro da Assembleia Distrital.
- Membro da Assembleia, Cmara ou Conselho Municipal.
- Membro da Assembleia ou Junta de Freguesia.
III. Em organismos em representao da classe:
- Segurana Social (DL 49/77, de 31/Dezembro).
- Conselho Nacional do Plano (L 31/77, de 23/Maio).
- Conselho Nacional de Rendimento e Preos (DL 646/76, de 31/Julho).
- Conselho Nacional de Alfabetizao e Educao de Adultos (L 3/79, de 10/Janeiro).
Igualmente a convocao pessoal por autoridade pblica, nomeadamente para
prestao de depoimentos, enquadrada na falta justificada.

163
jorge leite

(VI) Licena de maternidade

Este caso de suspenso vem expressamente regulado no DL


112/76, de 7/ Fevereiro e tem aplicao tambm s relaes de emprego
pblico.
Falando apenas em falta, a terminologia legal enquadra errada-
mente esta figura relativamente aos casos normais de dispensa por 90
dias (art 1/1), 30 dos quais podem ser gozados antes do parto e os
restantes 60 dias obrigatoriamente depois dele.
Apenas h lugar para enquadramento na falta se, obviamente, a
licena no exceder 30 dias; e tal acontece se a gravidez terminar em
aborto ou em parto de nado-morto (art 6/l) e pode acontecer se, dentro
desse perodo, sobrevier a morte do nado-vivo (art 6/3).
Este regime faz concluir que 60 dias tm de ser obrigatoriamente
dedicados no apoio ao recm-nascido e apenas 30 dias (no mnimo) para
a recuperao da me.

5.2. Causas ligadas entidade patronal

Outros motivos ligados entidade patronal podem ser-lhe imput-


veis (ou, pelo menos, do seu interesse) ou resultarem de caso fortuito ou
de fora maior.

5.2.1. Imputveis ou do interesse da entidade patronal

5.2.1.1. Situaes normais

Trata-se de factos que, no mnimo, a entidade patronal controlar


no seu desenvolvimento e que se cifraro na impossibilidade de dar tra-
balho, embora, neste caso, o limite de durao mnima possa ser inferior
a 30 dias. O art 78 LCT no exemplifica; apenas fala em encerramen-
to temporrio do estabelecimento ou diminuio de laborao.
Aqui podemos figurar os casos de impossibilidade por razes de
obras, limpeza, melhoramentos, dificuldades econmicas (de crdito,
de encomendas) reconverso tecnolgica (introduo de novos equipa-
mentos, novas tcnicas de fabrico) e at de interveno das autoridades
pblicas por prticas ilegais.

164
DIREITO DO TRABALHO

5.2.1.2. Empresas em situao econmica difcil

Atravs do mecanismo do DL 353-H/77, de 29 de Agosto (art 4)


pode uma empresa ser considerada em dificuldade econmica pelo
Conselho de Ministros e, se tal acontecer, ao abrigo do DL 353-I/77, de
29 de Agosto, pode haver suspenso dos contratos de trabalhadores no
indispensveis ao funcionamento da empresa. Ainda aqui se trata dum
caso de suspenso ligado entidade patronal com um regime anmalo
previsto em diploma especial.

5.2.2. Casos fortuitos ou de fora maior

O art 79/1 da LCT aborda motivos que no podem ser imputados


a ningum, nem ao trabalhador nem entidade patronal, porque provm
da fora natural ou de situaes imprevistas.
Podemos aqui figurar o incndio, a inundao o abalo ssmico,
enfim, um qualquer cataclismo que, apesar de tudo, possibilite uma re-
cuperao.

6. Efeitos da suspenso

Os principais efeitos da suspenso so os seguintes:

(I). Manuteno do contrato

O contrato no caduca, embora o respectivo vnculo se encontre


num estado de relaxamento e da que retome a sua plenitude logo que
termine a impossibilidade determinante da suspenso.
O direito ao lugar (expressamente previsto na LCT: arts.. 73/1 e
8/1 e LFFF: art 17/1 e em outros diplomas dispersos) decorre exacta-
mente do facto de se manter o contrato de trabalho.

(II). Contagem do tempo para antiguidade

Este efeito resulta expressamente do art 73/2 LCT e de notar


que ele se mantm mesmo no caso de licena sem retribuio (LFFF:
art 16/2). Daqui se conclui que o tempo de suspenso conta para todos
os efeitos derivados da antiguidade: promoes automticas, escales

165
jorge leite

de frias, indemnizaes por cessao do contrato (LDesp.: arts. 20,


12/3 e 25/2), etc.

(III). Cessao de direitos e deveres que pressuponham a efectiva


prestao de trabalho

Quanto efectiva prestao de trabalho, cessam os direitos e de-


veres (pelo lado do trabalhador) de a dar e (pelo lado da entidade patro-
nal) de a receber.
Quanto ao direito retribuio:
a) Cessa totalmente na suspenso por causa ligada (e no-imput-
vel) ao trabalhador (na pressuposio de que este ou ser remu-
nerado pelo desempenho das novas funes ou as instituies
de Segurana Social supriro com subsdios a sua falta) e na
suspenso por caso fortuito ou de fora maior (pois aqui nin-
gum culpado ou ningum beneficia).
b) Mantm-se totalmente na suspenso imputvel entidade pa-
tronal (LCT: art. 79/1/final).
c) Reduz-se ao valor do subsdio de desemprego, pago pelos ser-
vios pblicos, nas empresas em situao econmica difcil (DL
353-I/77: art 3).
Quanto aos poderes da entidade patronal e ao correspectivo de-
ver de subordinao por parte do trabalhador, cessam, em princpio, to-
talmente. Podem contudo, excepcionalmente, manter-se nos limites do
dever de lealdade (LCT: art 73/2/final), este, por sua vez, circunscrito
absteno de concorrncia desleal (LCT: art 19/1/d).
Relativamente ao direito a frias, durante o perodo de suspenso
e no ano em que termina o motivo da mesma, rege o art 11 da LFFF.

166
CAPITULO IX

CESSAO DO CONTRATO DE TRABALHO

Depois de ter nascido, de se ter desenvolvido, de sofrer acidentes


de percurso, a relao de trabalho chega ao fim por via da figura da ces-
sao do contrato de trabalho.

I. NOO

Diz-se que o contrato de trabalho cessa quando, por qualquer cau-


sa juridicamente relevante, deixa de produzir efeitos; isto , quando se
extingue o vnculo contratual que liga o trabalhador e a entidade patronal
enquanto tais. Da que seja comum usarem-se como sinnimos daquela,
as expresses ruptura, extino ou dissoluo do vnculo jurdico-laboral.
Aps a dissoluo do respectivo vnculo, o contrato de trabalho dei-
xa de produzir efeitos. No entanto, como se ver mais frente, a ruptura
no prejudica os direitos surgidos durante a vida e desenvolvimento da
relao e ainda no satisfeitos e pode ser fonte de novos direitos (maxi-
me, do direito a uma indemnizao).

167
jorge leite

II. CAUSAS

Actualmente e com a revogao do Cap. VI da LCT, rege nesta ma-


tria o DL 372-A/75, de 16 de Julho (parcial e sucessivamente alterado
pelos DLs 84/76, de 28/Janeiro e 841-C/76, de 7/Dezembro e pela Lei
48/77, de 11/Julho) que designaremos abreviadamente por Lei dos Des-
pedimentos.
O art 4 enumera (taxativamente art 31) as causas de cessa-
o que so cinco:
(I) Mtuo acordo,
(II) Caducidade,
(III) Despedimento pela entidade patronal com justa causa,
(IV) Despedimento colectivo, e
(V) Resciso do trabalhador.

1. Mtuo Acordo

O contrato de trabalho cessa por mtuo acordo sempre que o tra-


balhador e a entidade patronal estejam em concordncia de vontades
quanto s suas condies e poca, quer tenha sido ou no pr-estabele-
cida a durao do respectivo contrato.
Exigvel que o legislador tempere estes laivos de igualdade for-
mal entre as partes com medidas tendentes a evitar ou reduzir ao mnimo
a possibilidade de coaco ou dolo sobre o trabalhador, resultante do
desnvel econmico e psicolgico, salvaguardando uma vontade livre e
esclarecida por parte do trabalhador. E efectivamente tal acontece em
muito maior escala do que acontecia na LCT art 99. Vejamos:
a) O acordo revogatrio formal, reduzido a escrito e assinado em
duplicado por ambas as partes (art 6/1);
b) So nulas as clusulas que resultem para o trabalhador em re-
nncia a direitos j adquiridos ou de crditos vencidos (art 6/3),
havendo liberdade de consignar no acordo todos os efeitos que
no contrariem as normas jurdico-laborais (art 6/2);

168
DIREITO DO TRABALHO

c) O trabalhador tem o prazo de 7 dias para se arrepender, revo-


gando unilateralmente o acordo de cessao (art 7/1). Aqui, o
legislador quer que seja actual (subsista data da cessao) a
vontade do trabalhador em pr termo ao contrato193.
Embora a norma prevendo certamente o caso normal da con-
comitncia entre a concluso e a produo dos efeitos do mtuo
acordo refira a contagem do prazo desde a data da assinatu-
ra, deve entender-se que, havendo desfasamento entre os dois
momentos (possvel a eficcia diferida por aposio de condio
suspensiva ao acordo de cessao), o prazo de 7 dias se conta
a partir da data prevista para a eficcia do acordo revogatrio do
contrato.
Pelo mecanismo do art 6/2, podem as partes dilatar o prazo do
arrependimento; no sendo j lcito diminu-lo ou elimin-lo, j
que se trata de uma garantia mnima e irrenuncivel o direito
de revogar o acordo revogatrio (art 6/3);
d) A revogao do acordo de cessao implica a reintegrao do
trabalhador no mesmo cargo (art 7/1 final), mesmo contra a
vontade da entidade patronal, que a tal se no poder opor, sob
pena de proceder a um despedimento sem justa causa (art
12/2/3). Pode considerar-se que, neste intermdio, o contrato
sofreu uma suspenso impropriamente dita, retomando o seu
curso normal aps a reassuno do posto de trabalho;
e) Percebe-se que o trabalhador deva sofrer uma desvantagem para
evitar uma menor seriedade e maior ligeireza na formao de sua
vontade, podendo repetir indefinidamente este expediente, sabido
que poder sempre voltar atrs dentro de 7 dias, e assim reforar a
sua resistncia a eventuais presses. Por isso, a revogao do acordo
revogatrio importa a perda da antiguidade que o trabalhador tinha
acumulada no momento da cessao (art 7/2/1 parte), comeando
nova contagem a partir do regresso ao cargo.
Como a antiguidade interessa, p. ex., para efeitos de aprendiza-
gem (aprendiz do 1, do 2, do 3 ano...), de diuturnidades (1, 2, 3)
de escalonamento nas frias (p. ex., 21 dias, at 2 anos de antiguidade;

193
Este ser o argumento mais decisivo para afastar a comparao entre cessao
por mtuo acordo e a possibilidade de oposio de condio resolutiva ao contrato de
trabalho (supra, IV, 2, c).

169
jorge leite

25 dias, de 2 a 5 anos; 30 dias, a partir de 5 anos art 4/1 LFFF),


de promoes automticas (p. ex.: escriturrio de 3; passados 3 anos,
escriturrio de 2; passados mais 3 anos, escriturrio de 1), de quan-
titativo indemnizatrio por despedimentos e resciso (arts. 20, 12/3 e
25/2), com expresso pecuniria concreta a nvel de retribuio e de
prestaes complementares (LCT: art 82/1); deve entender-se que tal
desvantagem tem de ser aplicada com respeito pelos direitos adquiridos,
nomeadamente o direito retribuio, que no pode ser diminuda (art
21/1/d- LCT).
O trabalhador no perder a antiguidade se provar que a decla-
rao de revogar o contrato foi devida a dolo ou coaco da outra parte
(art 7/2/final), nada obstando evidentemente, que o acordo de cessa-
o possa ser considerado nulo, anulvel, ou at inexistente, por falta ou
vcios da vontade, nos termos gerais de direito, aqui aplicados com as
necessrias adaptaes.
Refira-se, por ltimo, que a revogao unilateral do acordo, ao con-
trrio deste, no est sujeita a forma, podendo ser feita tacitamente atra-
vs da atitude de reassuno do cargo.

2. Caducidade

A cessao por caducidade a extino da relao jurdico-laboral


pela ocorrncia de determinado acontecimento a que a lei liga tal efeito194.
O art 8 enumera exemplificadamente trs formas de cessao por ca-
ducidade:

a) Impossibilidade superveniente, absoluta de prestar ou de dar


trabalho (al. b).

194
Diferente outra espcie de caducidade, aquela que faz cessar os direitos po-
testativos pelo seu no-exerccio durante certo tempo.

170
DIREITO DO TRABALHO

Introduo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7

CAPTULO I
DIREITO DO TRABALHO: OBJECTO, NOO E TERMINOLOGIA . . . . 7
1. Objecto do Direito do Trabalho. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7
1.1. Da necessidade do prvio conhecimento
do facto extra-jurdico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7
1.2. O trabalho como exigncia natural e como dever social . . . . . . 8
1.3. O trabalho como mediao entre o homem e a natureza
e o homem e os outros homens . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
1.4. O trabalho no sistema capitalista e no sistema socialista. . . . . 10
1.5. Aproximaes noo de trabalho. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11
1.6. O trabalho objecto do Direito do Trabalho. . . . . . . . . . . . . . . . . 13
2. Noo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14
3. Terminologia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
Bibliografia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17

CAPTULO II
1. Introduo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19
2. Da antiguidade ao regime capitalista. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20
2.1. O trabalho prestado por homens livres no direito romano . . . . 21
2.2. O trabalho na economia artesana. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22
3. O Direito do Trabalho no regime capitalista. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
3.1. Introduo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
3.2.O Direito do Trabalho no perodo liberal. . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
3.3.O regime intervencionista . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29
4. Tendncias modernas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30
4.1. Determinao colectiva das condies de trabalho. . . . . . . . . 30
4.2. Internacionalizao do Direito do Trabalho . . . . . . . . . . . . . . . 31
4.3. Direitos de contedo econmico-social. . . . . . . . . . . . . . . . . . 31

171
jorge leite

CAPTULO III
FONTES DO DIREITO DO TRABALHO:
FONTES INTERNACIONAIS E FONTES NACIONAIS. . . . . . . . . . . . . . 33
1. Introduo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33
2. Fontes Internacionais. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34
2.1. Os tratados. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35
2.2. As convenes e recomendaes da O.I.T.. . . . . . . . . . . . . . . . 35
3. Fontes Internas do Direito do Trabalho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36
3.1. A Constituio. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36
3.2. Lei, Decreto-Lei e Decreto. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
3.3. Portaria de regulamentao de trabalho e Portaria de extenso. 40
3.4. Convenes colectivas de trabalho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
3.5. Decises arbitrais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
3.6. Acordos de Adeso. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41
3.7. A Jurisprudncia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41
3.8. Os usos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42
4. Hierarquia das fontes. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42

CAPTULO IV
CARACTERSTICAS GERAIS E
IMPORTNCIA DO DIREITO DO TRABALHO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45
1. Caractersticas gerais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45
1.1. O Direito ao Trabalho um direito jovem . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45
1.2. O Direito do Trabalho um direito imperativo . . . . . . . . . . . . . . 46
1.3. O Direito do Trabalho um direito em expanso. . . . . . . . . . . . 46
1.4. O Direito do Trabalho um direito diversificado . . . . . . . . . . . . 47
1.5. O Direito do Trabalho um direito instvel. . . . . . . . . . . . . . . . . 47
1.6. O Direito do Trabalho um direito com traos originais. . . . . . . 48
1.7. O Direito do Trabalho um direito com tendncia para
a internacionalizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48
2. Importncia social, econmica e poltica do Direito do Trabalho . . . . . . . 49

172
DIREITO DO TRABALHO

PRIMEIRA PARTE
O REGIME DA RELAO DE TRABALHO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53
Introduo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53

CAPTULO I
O CONTRATO DE TRABALHO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55
1. O contrato de trabalho como fonte da relao de trabalho . . . . . . . . 55

CAPTULO II
O CONTRATO DE TRABALHO: ELEMENTOS ESSENCIAIS E
CARACTERSTICAS JURDICAS
O CONTRATO DE TRABALHO E CONTRATOS VIZINHOS. . . . . . . 63
1. Elementos do contrato de trabalho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
1.1. A prestao de trabalho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64
1.2. A retribuio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
1.3. A subordinao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
2. Caractersticas jurdicas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
3. Contrato de trabalho e contratos vizinhos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67

CAPTULO III
A FORMAO DO CONTRATO DE TRABALHO:
REQUISITOS MATERIAIS E REQUISITOS FORMAIS DE VALIDADE. 69
1. Introduo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69
2. Requisitos materiais de validade do contrato de trabalho . . . . . . . . . 70
2.1. A capacidade das partes. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70
2.2.Declarao de vontade. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73
2.3. Objecto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74
3. Condies de forma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76
4. Consequncia da falta dos requisitos materiais ou formais. . . . . . . . 77

173
jorge leite

CAPTULO IV
O CONTRATO DE TRABALHO E AS CLUSULAS ACIDENTAIS:
A CONDIO E O TERMO
A PROMESSA DE CONTRATO DE TRABALHO
O PERODO EXPERIMENTAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79
1. Introduo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79
2. A condio resolutiva. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80
3. O termo resolutivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83
4. A promessa de contrato de trabalho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87
5. O perodo experimental. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87

CAPTULO V
OS PODERES DA ENTIDADE PATRONAL: PODER DE DIRECO,
PODER REGULAMENTAR E PODER DISCIPLINAR. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89
1. Introduo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89
2. Poder de direco . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91
2.1. Contedo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91
2.2. Limites . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93
2.3.Sanes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95
3. Poder regulamentar. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95
3.1. Funes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95
3.2.Condies de elaborao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
3.2.1. mbito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
3.2.2. Controlo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
3.2.3. Publicidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
3.3.Contedo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
3.4. Sanes. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100
4. Poder disciplinar. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100
4.1. A infraco e as penas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102
4.1.1. A infraco . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102
4.1.2.As penas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103
4.1.2.1. Espcies . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103

174
DIREITO DO TRABALHO

4.1.2.2. Direito portugus . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103


4.2. Processo disciplinar. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108
4.2.1.Prescrio da infraco e caducidade do processo . . . 109
4.2.2. Tramitao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109
4.2.2.1. Fases do processo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 110
4.3. Impugnao judicial da sano. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113
4.3.1. Providncia cautelar: impugnao do despedimento . . 113
4.3.2. Aco definitiva de impugnao. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115
4.4. Execuo das sanes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115
4.5. Efeitos do poder disciplinar. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115
4.5.1. Reintegrao natural ou por equivalente. . . . . . . . . . . . . 115
4.5.2. Sanes entidade patronal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 116

CAPTULO VI
A RETRIBUIO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117
1. Introduo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117
2. A retribuio do ponto de vista econmico, social e jurdico . . . . . 117
3. Noo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120
4. Modalidades de retribuio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123
5. Forma, lugar e tempo de cumprimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124

CAPTULO VII
A DURAO DO TRABALHO
AS FRIAS, AS FALTAS E OS FERIADOS. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 127
1. Fundamento da limitao da durao do trabalho . . . . . . . . . . . . . 127
2. A durao diria e semanal do trabalho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129
3. Repartio diria da durao de trabalho:
o horrio de trabalho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131
3.1. Iseno de horrio de trabalho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131
4. Trabalho por turnos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132
5. Trabalho nocturno . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132
6. Trabalho extraordinrio. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133
6.1.Regime . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135

175
jorge leite

7. Repartio da durao semanal do trabalho pelos dias da semana.


O descanso semanal. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135
7.1. Trabalho prestado em dia de descanso semanal e sua retribuio. 136
8. Frias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 137
8.1. Evoluo histrica e fundamento. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 137
8.2.Domnio de aplicao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 138
8.3. Aquisio e vencimento do direito a frias . . . . . . . . . . . . . . . . 139
8.4. Durao das frias. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139
8.5. Indisponibilidade do direito a frias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140
8.6. poca de frias e alterao da poca de frias. . . . . . . . . . . . 142
8.7. Princpio da no cumulao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142
8.8.Princpio da continuidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142
8.9.Manuteno do direito retribuio e subsdio de frias . . . . . 142
8.10. Efeitos da suspenso do contrato de trabalho por
impedimento prolongado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 143
8.11. Efeitos da cessao do contrato de trabalho . . . . . . . . . . . . . 143
9. Feriados . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 145
9.1. Feriados obrigatrios e feriados facultativos. . . . . . . . . . . . . . . 146
10. As faltas ao trabalho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .147
10.1. Noo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148
10.2.Tipologia legal das faltas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 149
10.3. Efeitos das faltas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151

CAPITULO VIII
SUSPENSO DO CONTRATO DE TRABALHO. . . . . . . . . . . . . . . . . . 153
1. Introduo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153
2. Confronto com figuras afins . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 154
2.1. Suspenso em sentido amplo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 154
2.2.Suspenso pr-disciplinar e suspenso-sano . . . . . . . . . . . 155
2.3.Greve . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155
2.4. Licena sem retribuio. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156
2.5. Revogao do mtuo acordo de cessao . . . . . . . . . . . . . . . 156
2.6.Suspenso do despedimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156

176
DIREITO DO TRABALHO

3. Regime jurdico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157


4. Elementos intgrantes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160
5. Causas de suspenso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161
5.1. Ligadas ao trabalhador . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161
5.2. Causas ligadas entidade patronal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 164
5.2.1. Imputveis ou do interesse da entidade patronal . . . . . 164
5.2.1.1. Situaes normais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 164
5.2.1.2. Empresas em situao econmica difcil . . . . . . . . 165
5.2.2. Casos fortuitos ou de fora maior . . . . . . . . . . . . . . . . . 165
6. Efeitos da suspenso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 165

CAPITULO IX
CESSAO DO CONTRATO DE TRABALHO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167
1. Mtuo Acordo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168
2. Caducidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170

177