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VERDADERO CRITERIO
VINCULANTE DEL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL
Primera edicin
diciembre 2011
2,520 ejemplares
Prohibida su reProduccin
total o Parcial
derechos reserVados
d.leg. n 822
diagramacin de cartula
martha hidalgo rivero
diagramacin de interiores
Karinna aguilar Zegarra
Impreso en:
Imprenta Editorial El Bho E.I.R.L.
San Alberto 201 - Surquillo
Lima 34 - Per
Introduccin
en los ltimos aos, nuestro pas ha superado aquella
desfasada visin que otorgaba prevalencia absoluta al texto
de la norma; efectivamente, hemos sido testigos, de un lado,
del protagonismo de la jurisprudencia ms all de su antiguo
papel de fuente secundaria del derecho, hasta el punto de
convertirse en regla de ineludible cumplimiento, y de otro, de
cmo los tribunales constitucionales han dejado de lado su
papel de simples legisladores negativos.
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INTRODUCCIN
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INTRODUCCIN
LA AUTORA
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El Tribunal Constitucional
desde los tiempos en que el legislativo fue reconoci-
do como el primer poder del estado y, luego, el tribunal
constitucional como legislador negativo, muchas cosas
cambiaron; aunque de ello no hayan tenido noticia an al-
gunos operadores del derecho que parecen haberse que-
dado estancados en los tiempos en los que el juez era la
boca muda que pronuncia las palabras de la ley o en los
aos veinte del siglo pasado, cuando vio la luz el primer
tribunal constitucional concebido por hans Kelsen.
en efecto, si bien es claro el aporte kelseniano para el
constitucionalismo, en tanto la constitucin pas de ser
una norma poltica a ser reconocida adems como nor-
ma jurdica1; debemos recordar que el jurista austriaco era
reacio a la idea de que el juez constitucional incorpore tr-
minos indeterminados como justicia, libertad, igualdad, ra-
zn, moralidad, etc., para resolver la invalidez de las nor-
mas sometidas a su jurisdiccin (nica tarea del tribunal),
en tanto se trata de conceptos axiolgicos, es decir, valo-
rativos. esto fue causa de crticas a la teora austriaca, de
manera que con los aos hemos sido testigos del aleja-
miento de la concepcin purista de un tribunal constitu-
cional solo como un legislador negativo2, para empezar a
tomarnos los derechos seriamente3.
Ahora bien, con gran razn se ha airmado que no es
posible hacer una ciencia del derecho Procesal cons-
titucional al margen de la jurisprudencia del tribunal
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4 castillo crdoVa, luis. Comentarios al Cdigo Procesal Constitucional. tomo i, ttulo Pre-
liminar y disposiciones generales. Palestra, lima, 2006, p. 92.
5 al respecto, es interesante el estudio sobre nuestros constitucionalismos realizado por: sosa
sacio, Juan manuel. en: Pautas para interpretar la Constitucin y los derechos fundamentales.
gaceta Jurdica, lima, 2009, pp. 5-26.
6 garca toma, Vctor. Teora del Estado y Derecho Constitucional. segunda edicin actualiza-
da, Palestra, lima, 2008, p. 577.
7 ZagrebelsKY, gustavo. Principios y votos. El Tribunal Constitucional y la poltica. manuel
martnez neyra (traductor). trotta, madrid, 2008, p. 11.
8 grndeZ castro, Pedro P. Tribunal Constitucional y argumentacin jurdica. serie derechos
y garantas, Palestra, lima, 2010, p. 74.
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importantes criterios sobre esta igura que, prima facie, no puede ser revoca-
do en tanto tiene la calidad de cosa juzgada.
este extremo de la decisin (declarar la nulidad de un indulto) contiene un
criterio interpretativo importante. la decisin de indultar a un condenado ge-
nera cosa juzgada y, como tal, es inimpugnable; por lo tanto, es irrevocable
administrativamente e impide la posterior persecucin penal por los mismos
hechos. no obstante, el alto colegiado s admite en su sentencia que, excep-
cionalmente, el indulto puede ser anulado, pero en sede jurisdiccional (aun-
que no precisa si es la constitucional), es decir, no podr ser decisin del Pre-
sidente de la repblica.
nos permitimos discrepar de este ltimo punto. admitimos que existe la
posibilidad de judicializar asuntos polticos por el debilitamiento de la doc-
trina de las political questions en tanto se admite, incluso por el propio tri-
bunal constitucional11,que no hay zonas ni islas exentas de control consti-
tucional. en ese sentido, s es posible que un tribunal constitucional, luego
de analizar la constitucionalidad y/o arbitrariedad de un acto de poder deci-
da declarar la nulidad de este, como ha ocurrido en este caso. no obstante
ello, no debemos soslayar que el indulto es una facultad presidencial reves-
tida de un alto grado de discrecionalidad; y si bien admitimos la competencia
de la sede jurisdiccional para el control de cuestiones polticas como esta,
consideramos que el Presidente, dados los supuestos presentados en este
caso (se indujo al error a la autoridad, de modo que se hizo creer que el in-
dultado mereca la gracia presidencial) est facultado para revocar un indul-
to en tanto es discrecional. aunque, claro est, tal decisin no debe impor-
tar inconstitucionalidad, arbitrariedad o violacin del derecho fundamental a
la cosa juzgada.
nuestra posicin est acorde con similares criterios contemplados en el
ordenamiento jurdico vigente (que permite el recurso de revisin en el pro-
ceso penal y la cosa juzgada fraudulenta en el fuero civil), e inclusive con la
propia jurisprudencia del tribunal constitucional. Por ejemplo, existen casos
donde ese colegiado superpone el derecho a la identidad sobre la cosa juz-
gada. all se reconoce que ningn esquema constitucional en la que se re-
conoce la justicia como valor esencial y se le rodea de garantas de seguri-
dad puede, a la vez de proclamarse legtimo, operar en forma contraria a los
mismos derechos que pretende proteger. Ello signiicara que una parte de la
constitucin quedara invalidada so pretexto de otra, lo que resultara no solo
paradjico sino abiertamente irrazonable e irracional12.
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sobre este punto existe un tema que est causando polmica y que es un
claro ejemplo de la autonoma con la que se maneja el tribunal constitucional.
se trata de la determinacin del lugar de su sede institucional, incluso contra el
texto expreso de la ley orgnica del tribunal constitucional (ley n 28301).
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20 Para ver el texto completo de la decisin judicial y mayores detalles sobre la mencionada senten-
cia del Poder Judicial emitida en un proceso de cumplimiento, puede revisarse la sentencia de vis-
ta n 945-2009-4sc, emitida por la cuarta sala civil de la corte superior de Justicia de arequipa,
que conirma la sentencia que fuera declarada fundada por el 11 Juzgado Civil de Arequipa, en
la que se ordena que el tribunal constitucional se traslade y sesione en forma permanente en su
sede legal. en: Jurisprudencia del Tribunal Constitucional. tomo 3, gaceta Jurdica, lima, marzo
de 2011.
21 ante tales argumentos descentralistas, debera considerarse el ejemplo de brasilia, capital fun-
dada en una meseta aislada de las ciudades incluso hasta ahora ms importantes y pobladas
de brasil (so Paulo y rio de Janeiro). es una ciudad construida exprofesamente para albergar a
las instituciones del estado central y sede del supremo tribunal Federal de ese pas. asimismo,
tmese en cuenta el caso del vecino pas de bolivia, donde la capital de la repblica y la sede del
Poder Judicial es la ciudad de sucre, pero la sede de los poderes ejecutivo y legislativo) est en
la Paz. no obstante, es santa cruz de la sierra la ciudad ms grande y poblada de bolivia con-
siderada como la capital econmica, industrial y cultural del mencionado pas.
22 opinin de huerta guerrero, luis. en: La Ley. Peridico mensual de gaceta Jurdica. lima,
enero de 2011.
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24 castillo crdoVa, luis. Comentarios al Cdigo Procesal Constitucional. tomo i, ttulo Pre-
liminar y disposiciones generales. Palestra, lima, 2006, p. 92.
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esta familia o tradicin jurdica del Common Law25 tiene su origen en in-
glaterra en el siglo XVii, aqu el derecho es creacin de los jueces (judge
made law); se basa en el uso de los principios jurdicos y las decisiones ante-
riores de sus jueces cuando se est frente a un caso sustancialmente igual,
dejando de lado, lo que para nosotros es comn, el derecho creado a travs
de normas.
el Common Law se ha diferenciado progresivamente en los distintos pa-
ses donde inluye, que solo han conservado un modo comn de formar y con-
cebir el derecho. as, se aprecia una sensible diferencia entre gran bretaa y
estados unidos, pues en este ltimo se reconoce autoridad no tanto al prece-
dente aislado, sino ms bien a una orientacin constante de la jurisprudencia26.
4.1.1. Inglaterra
si nos referimos al derecho ingls, la casa de los lores (House of Lords)
es la cspide jerrquica del sistema judicial britnico, en el que sus decisio-
nes poseen el ms alto efecto vinculante.
en el derecho anglosajn pueden distinguirse dos tipos de precedentes:
el persuasivo y el ineludible. cada denominacin del precedente explica por
s misma su grado de vinculatoriedad. esta tipologa o caracterizacin est
relacionada con la jerarqua del rgano que lo emite, el prestigio de los jue-
ces, si se trata de un fallo emitido por unanimidad o solo por mayora, o si es
emitido en tiempos recientes y sin disensiones.
al respecto, ha anotado moretti27, que para que un precedente vincule a
un juez posterior, deben concurrir dos presupuestos:
- la decisin precedente debe estar, ante todo, referido a los mismos he-
chos (in point) respecto a la posterior, esto es, no deben encontrarse di-
ferencias relevantes en puntos de hecho y de derecho, tales que impi-
dan someter ambos supuestos de hecho al mismo rgimen jurdico.
25 segn seala Victoria iturralde, en el tema que nos ocupa no resulta propio el trmino sistema ju-
rdico pues debe ser entendido desde una perspectiva cultural como un conjunto de instituciones
jurdicas, procedimientos y normas (siendo propio referirnos a un sistema jurdico peruano, fran-
cs o espaol). de otro lado, los trminos tradicin o familia jurdica, s estaran referidos, en
cambio, a un conjunto de actitudes, profundamente arraigadas e histricamente condicionadas.
cfr. iturralde sesma, Victoria. El precedente en el Common Law. civitas, madrid, 1995, pp.
13 y 14.
26 cfr. galgano, Francesco. Atlas de Derecho Privado contemporneo. Juan antonio Fernndez
campos y rafael Verdera server (traductores). Fundacin cultural del notariado, madrid, 2000,
p. 29.
27 se trata de un ilustrativo informe sobre el common law en inglaterra. moretti, Francesca. el
precedente judicial en el sistema ingls. en: Atlas de Derecho Privado contemporneo. Frances-
co galgano (coordinador). Fundacin cultural del notariado, madrid, 2000, p. 36.
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29 ibdem, p. 42.
30 un caso comparable ocurri cuando mediante la stc exp. n 03908-2007-Pa/tc, el tribunal
constitucional peruano decidi que el recurso de agravio constitucional (rac) a favor del pre-
cedente dictado a travs, justamente, de un precedente (stc exp. n 04853-2004-Pa/tc), no
cumpla con los requisitos para serlo, por lo que seal en su fallo que ante el desacato de la re-
gla contenida en un precedente se debera acudir a un amparo y ya no al rac.
31 alocucin latina cuyo nombre completo es stare decisis et quieta non movere que signiica estar
a lo decidido y no perturbar lo ya establecido, lo que est quieto.
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inclusive. basta recordar que el cdigo civil francs pas a la historia como
cdigo de napolen.
de esa manera, se negaba la existencia de un rgano de control del le-
gislativo (tribunal) dotado de las competencias necesarias para ello37. ello se
basaba en la idea de la infalibilidad de las leyes parlamentarias (rousseau),
idea que felizmente se descart el siglo pasado.
en efecto, la experiencia del poder poltico descontrolado, las dictaduras
y la barbarie de las guerras mundiales ensearon a europa que no era cier-
ta tal infalibilidad sino, ms bien, que era posible inclusive que la ley sirva al
abuso. as, explica capelletti italia, austria y alemania se volvieron hacia
la justicia constitucional para crear un nuevo tipo de control que limite a la le-
gislatura38.
respecto de austria, tenemos la creacin de tribunal constitucional bajo
la luz de hans Kelsen, quien desestimara la capacidad de autocensura del
Parlamento respecto a la jerarqua de la constitucin. como se sabe, cre un
rgano independiente como un legislador negativo que sancionaba con la
expulsin de la norma del ordenamiento jurdico ante el desacato a tal jerar-
qua, dando paso con ello a la jurisdiccin constitucional.
luego, las consecuencias nefastas que trajera la segunda guerra mun-
dial y la veriicacin que no solo las leyes sino tambin la Constitucin pue-
de estar a la orden de los poderosos, hizo que la jurisdiccin constitucional
adquiera una tarea ms, esto es, la defensa de los derechos fundamentales.
adems de sentencias relacionadas a partidos polticos y al libre desen-
volvimiento de la personalidad39, un importante hito es, sin duda, la senten-
cia lth emitida por el tribunal constitucional Federal de alemania en el ao
1958 (bVerfge 7, 198 lth), de la cual quisiramos extendernos en explica-
ciones40, pero, por ahora, sencillamente diremos que all se consider, ade-
ms del clsico postulado de que los derechos fundamentales son ante todo
derechos de defensa del ciudadano en contra del estado; que la norma Fun-
damental incorpora tambin un orden de valores objetivo, que como decisin
constitucional fundamental es vlida para todas las esferas del derecho.
de esta manera, el tribunal constitucional alemn protege el derecho a la
libertad de opinin, en el contexto de que un llamado al boicot contra un pri-
vado, no viola necesariamente las buenas costumbres en el sentido del bgb
(norma civil); pudiendo estar justiicada constitucionalmente.
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44 en esta parte se hace referencia al tribunal Federal alemn. el pargrafo 31.1, bverfgg: las
sentencias del tribunal constitucional vinculan a los rganos constitucionales de la federacin
y de los estados, a todos los tribunales y a todas las autoridades administrativas. cfr. boca-
negra sierra, ral. cosa juzgada, vinculacin, fuerza de ley en las decisiones del tribunal
constitucional alemn. en: Revista espaola de Derecho Constitucional. Vol. i, n 1, cec, ma-
drid, 1981, p. 235 y ss. citado en la stc exp. n 03741-2004-aa/tc.
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45 denominacin tomada de la experiencia espaola. en el Per, se utiliz por primera vez luego de
emitida la STC Exp. N 00006-2006-PC/TC, fallo del conlicto competencial entre el Poder Eje-
cutivo y el Poder Judicial respecto a los casinos y tragamonedas que, inclusive, propici la publi-
cacin de una obra al respecto. Vide Guerra de las cortes? a propsito del proceso competencial
entre el Poder Ejecutivo y el Poder Judicial. domingo garca belaunde (coordinador). Palestra,
Lima, 2007. Asimismo, otra sentencia que puso en conlicto al Poder Judicial y al Tribunal Consti-
tucional fue la stc exp. n 00001-2010-Pc/tc, sobre la demanda iniciada tambin por el Poder
ejecutivo.
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Decisiones vinculantes en el
ordenamiento jurdico nacional
si bien es cierto que el objetivo principal de este trabajo
es saber cmo vinculan las decisiones del tribunal consti-
tucional, debemos considerar que tambin existen resolu-
ciones emitidas por otros rganos colegiados legitimados,
las que no solo nos sirven como una pauta interpretativa al
momento de resolver conlictos sino que inclusive, en mu-
chos casos, son vinculantes hasta el grado del obligatorio
cumplimiento para los operadores del derecho, por lo que
vale hacer un recuento de ellos antes de abordar nuestro
tema central.
en tal sentido, adems del precedente constitucional
vinculante, la doctrina jurisprudencial y las sentencias de
los procesos de inconstitucionalidad emitidas por el tri-
bunal constitucional como resoluciones que vinculan, en
este acpite nos referiremos a los acuerdos plenarios y
los precedentes del Poder Judicial (ambos de diferen-
te naturaleza jurdica y grado de vinculatoriedad); asimis-
mo, respecto a un mbito distinto al jurisdiccional, a las
resoluciones con carcter de precedente de observancia
obligatoria emitidas por tribunales administrativos como el
tribunal Fiscal, los tribunales del indecopi o el tribunal
registral, por poner algunos ejemplos.
Finalmente, concluiremos este apartado haciendo un
recuento de los tipos de decisiones del tribunal constitu-
cional peruano y proponiendo un esquema de desarrollo
de los captulos siguientes, de manera que al concluir po-
damos reconocer un criterio vinculante de este colegiado.
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criterio son, de un lado los acuerdos plenarios promovidos por las cortes su-
periores y, de otro, los plenos casatorios y los precedentes judiciales emitidos
por los jueces de la corte suprema de la repblica.
como es posible apreciar, en los ltimos aos la actividad de los jueces
dedicada a dotar de predictibilidad a la justicia y favorecer la seguridad jurdi-
ca ha permitido obtener criterios para resolver mejor las causas sometidas a
su conocimiento, a tales efectos se presenta el siguiente listado que detalla
diversos plenos ocurridos en el seno del Poder Judicial:
- Plenos Jurisdiccionales 2011
III Pleno Casatorio Civil
VII Pleno Jurisdiccional Penal de la Corte Suprema47
- Plenos Jurisdiccionales 2010
Pleno Jurisdiccional Distrital Constitucional de la Corte de Lima
- Plenos Jurisdiccionales 2009
Pleno Supremo Penal
Pleno Jurisdiccional Nacional Constitucional (Lima)
Pleno Jurisdiccional Nacional Familia (Lima)
Pleno Jurisdiccional Nacional Penal (Lima)
Pleno Jurisdiccional Regional Contencioso-Administrativo (Lima)
Pleno Jurisdiccional Regional Penal Constitucional, hbeas corpus
(cusco)
Pleno Jurisdiccional Regional sobre el Nuevo Cdigo Procesal Penal
(arequipa)
Pleno Jurisdiccional Regional Laboral (Chiclayo)
Plenos Jurisdiccionales Distritales
- Plenos Jurisdiccionales 2008
Pleno Casatorio
Pleno Supremo Penal
Pleno Jurisdiccional Supremo en Materia Contencioso-Administrativa
Pleno Jurisdiccional Nacional Comercial
Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral (Lima)
Pleno Jurisdiccional Nacional Penal
Pleno Jurisdiccional Nacional Civil
Pleno Jurisdiccional Regional Laboral
47 Para el 24 de noviembre de 2011 se tiene prevista la sesin plenaria cerrada de los jueces supre-
mos, asimismo, la publicacin en el diario oicial El Peruano est programada para el 14 de di-
ciembre de ese mismo ao.
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Determinacin del r-
gano competente para
tramitar las pretensio-
nes limitadas al pago
de intereses por pen-
siones: civil o conten-
cioso-administrativo.
48 este evento jurisdiccional se celebr los das 6 y 7 de noviembre de 2009 y participaron ciento sie-
te jueces (107) superiores, procedentes de los veintinueve (29) distritos judiciales del pas.
49 Puede consultarse en: <http://historico.pj.gob.pe/cortesuprema/cij/documentos/Plenonacconst_
170310.pdf>.
50 el centro de investigaciones Judiciales (ciJ) dentro del organigrama estructural del Poder Ju-
dicial, es un rgano de apoyo de ese poder del estado y depende de su consejo ejecutivo; se
encarga bsicamente de proponer planes y medidas de reforma judicial, acorde con su Plan
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operativo. dentro de sus objetivos tenemos: (i) investigar y estudiar la realidad sociojurdica del
pas y la problemtica judicial, (ii) Proponer la reforma judicial permanente orientando sus pro-
puestas al mejoramiento y desarrollo de la administracin de Justicia, (iii) registrar sistemti-
camente las ejecutorias supremas y el movimiento estadstico del servicio judicial en salas y
Juzgados de toda la repblica; y, (iv) realizar plenos jurisdiccionales nacionales, regionales o
distritales para lograr la predictibilidad de las resoluciones judiciales.
51 centro de inVestigaciones Judiciales. Gua metodolgica de plenos jurisdiccionales.
consejo ejecutivo del Poder Judicial, lima, 2008, pp. 4 y 5.
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52 Vide <http://historico.pj.gob.pe/cortesuprema/cij/publicaciones/noticias.asp?codigo=10800&opci
on=detalle>.
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Crieterios para la determi- Procede la aplicacin supletoria de C- El Pleno adopt por MAYORA lo siguiente: en orden a los fines
nacin del mbito de im- digos Procesales afines en la calificacin de los procesos constitucionales, esto es, garantizar la primaca
procedencia del recur- de los recursos impugnatorios que se in- de la constitucin y la vigencia efectiva de los derechos consti-
so de apelacin y agravio tentan en las acciones constitucionales de tucionales, la exigencia de requisitos adicionales a los exigidos
constitucional en la accin hbeas corpus? por la legislacin procesal constitucional en aplicacin supleto-
de hbeas corpus. ria de cdigos procesales afines para la tramitacin de los recur-
sos impugnatorios en materia de hbeas corpus, no potestativa.
Trmite del proceso de Com debe aplicarse el trmino de un El Pleno adopt por UNANIMIDAD lo siguiente: se debe asumir que
hbeas corpus en supues- da natural para resolver la demanda de el plazo de un da natural para resolver la demanda de hbeas cor-
tos donde no exista de- hbeas corpus, bajo responsabilidad, al pus corre desde que el proceso se encuentra expedito para resol-
tencin arbitraria o vul- que se refiere el artculo 31 del Cdigo ver, esto es, luego de haber verificado el lugar de los hechos o to-
neracin de la integridad Procesal Constitucional? mado la declaracin al demandado. El desarrollo de esos actos
personal. previos a la resolucin del proceso, sobre todo el ltimo, exige
inevitablemente el uso de un plazo siempre superior a un da, en
ocasiones largamente superior (semanas o meses), como los su-
puestos en los que se tiene que librar exhortos sea para la citacin
a la toma debe tener aquella interpretacin.
Nulidad de la contumacia Procede declarar la nulidad de la contu- El Pleno adopt por MAYORA lo siguiente: es procedente declarar
cuando se advierte que macia cuando se advierte que la acusa- la nulidad de la contumancia en aquellos casos en los que existe
la acusacin pre-existen- cin pre-existente que la gener, tena de- acusacin fiscal que gener llamados para el acto de juzgamiento
te que la gener, tena de- fectos? a los que no concurri la parte acusada y que por ello se de-
fectos. clar su contumancia disponindose la suspensin de los trmi-
nos de la prescripcin de la accin penal, sin embargo, posterior-
mente se advierte que la acusacin presentaba defectos formales
o de fondo que de haberse llevado adelante el juzgamiento, ha-
bran generado su nulidad; en consecuencia, en tal supuesto el
juez debe declarar de oficio la nulidad de todo lo actuado inclui-
da la declaracin de contumacia hasta volver a emitir la resolu-
cin correspondiente en torno a la acusacin deficiente; dando lu-
gar a la posibilidad de efectuarse el cmputo de la prescripcin
de la accin penal.
La terminacin anticipa- Es posible que el fiscal provincial pueda El Pleno adopt por UNANIMIDAD lo siguiente: abstenerse, por no
da y la oposicin de las oponerse dentro de los 05 das en que se haber razn necesaria para debatir, proponiendo la reformulacin
partes. pone en su conocimiento la solicitud de del planteamiento del problema de este tema, para que sea tratado
terminacin anticipada presentada por el en otro Pleno Jurisdiccional.
imputado?
as, de la informacin supra, vemos que uno de los temas propuestos para
el anlisis referido al mbito procesal constitucional es el plazo para resolver
la demanda de hbeas corpus, el que est precisado en el artculo 31 del c-
digo Procesal constitucional, que seala:
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57 roJas bernal, Jose miguel. Gua para la ejecucin de sentencias en los procesos constitucio-
nales. gaceta Jurdica, lima, 2001, p. 45.
58 esta disposicin seala textualmente que sin perjuicio de lo establecido en el artculo 22 del c-
digo Procesal Constitucional, la sentencia irme que declara fundada la demanda debe ser cum-
plida dentro de los dos das siguientes de notiicada. Tratndose de omisiones, este plazo puede
ser duplicado.
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grupo de magistrados considera que ello solo ser posible si los actos de eje-
cucin pueden ser reversibles.
el debate de una de las posiciones postula que el segundo prrafo del ar-
tculo 22 del cdigo Procesal constitucional guarda relacin con el artculo ii
de su ttulo Preliminar. as, realizando una interpretacin sistemtica de es-
tas disposiciones, el juez constitucional debe proceder a la ejecucin inme-
diata de las sentencias cuando as se le solicite, de lo contrario tambin se
vaciara el principio de utilidad que tiene relacin directa con la defensa de los
derechos constitucionales.
de otro lado, la posicin que gan el debate plenario, si bien admite que el
contenido del artculo 22 del cdigo Procesal constitucional, en concordan-
cia con el artculo 59 del mismo cuerpo normativo, dispone que la regla ge-
neral es la ejecucin de sentencia impugnada, se seala que ello solo ser
posible en los casos en que los actos de ejecucin puedan ser reversibles.
as, se postula que evaluar los lmites de la irreversibilidad constituye una
delicada tarea del juez, a efectos de no desvirtuar el mandato que enuncia el
artculo 22 antes acotado. El juez deber ponderar los derechos en conlicto
y tendr en cuenta la aplicacin del principio de proporcionalidad. entender
entonces cul es el lmite razonable de la irreversibilidad, involucrar el exa-
men de los derechos fundamentales en pugna.
Finalmente, luego de sustentadas las tres posiciones propuestas, el Pleno
Jurisdiccional adopt por mayora con sesenta y un votos por la tercera po-
nencia, lo siguiente: las sentencias de los procesos de amparo se ejecutan
de modo inmediato, aun cuando se encuentre en trmite el recurso de ape-
lacin solo en el caso de que los actos de ejecucin puedan ser reversibles.
sobre este asunto, para el profesor sanmarquino Pedro grndez castro la
actuacin inmediata de sentencia es un acto de fe renovada en el juez de pri-
mera instancia como el tutor ms efectivo y ms extendido en el territorio para
salvaguardar los derechos fundamentales. ahora bien, tambin reconoce que
la ejecucin debe darse en un entorno tuitivo de manera que esta se aligere
no solo en atencin a las pretensiones sino tambin a la calidad de los acto-
res del proceso. as, seala que el fundamento de la actuacin inmediata de
una sentencia radica en la necesidad de otorgar tutela efectiva frente a la vio-
lacin de derechos fundamentales por lo que propone cierta restriccin cuan-
do se trate de sentencias que favorecen a entidades o la administracin59. de
ese modo, justiica la actuacin inmediata de sentencia respecto de personas
naturales dado que estas no podran esperar de igual manera que las corpo-
raciones.
59 grndeZ castro, Pedro. la ejecucin de las sentencias en los procesos de tutela de los de-
rechos: las lecciones de la corte suprema norteamericana. en: Palestra del Tribunal Constitu-
cional. tomo 12, Palestra, lima, diciembre de 2007, pp. 635 y 636.
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en todo caso, vale anotar la posicin del tribunal constitucional, ente para
el que es posible la actuacin inmediata de sentencia impugnada, esto sin
precisiones respecto a la naturaleza de los actos a ejecutarse.
as, para el alto colegiado:
[e]ste tribunal considera necesario enfatizar que, a diferencia del mo-
delo procesal que recoga la derogada ley n 23506 y normas conexas,
el cdigo Procesal constitucional vigente desde el 1 de diciembre de
2004, ha incorporado en su artculo 22, segundo prrafo, el rgimen de
actuacin inmediata de sentencias estimatorias para los procesos consti-
tucionales de la libertad. en consecuencia, y sin perjuicio de lo que habr
de decirse ms adelante, el juez constitucional se encuentra habilitado en
estos casos para ejecutar los mandatos contenidos en su sentencia esti-
matoria, independientemente de la existencia de mecanismos de acceso
a la instancia superior. [P]arece claro que la actuacin inmediata se pro-
yecta como una herramienta eicaz para la consecucin de aquellos ines
que son inherentes y consustanciales al proceso de amparo60.
como vemos, el colegiado es tajante en reconocer la posibilidad de que
veamos realizado un fallo fundado, vinculndolo, nada menos, que a un de-
recho constitucional, el derecho a la actuacin inmediata de la sentencia esti-
matoria como manifestacin del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva. en
ese sentido, en el fallo de la stc exp. n 00607-2009-Pa/tc, dispone la no-
tiicacin de la sentencia a la Presidencia de cada Distrito Judicial del pas,
a efectos de que se tomen en cuenta los criterios all expuestos respecto a
la aplicacin de la igura de la actuacin inmediata de la sentencia estimato-
ria de primer grado, contenida en el artculo 22 del cdigo Procesal consti-
tucional.
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constitucional. esta disposicin legal indica que los jueces interpretan y apli-
can las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos segn los pre-
ceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los que
resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional.
En ese sentido, se reairma su importante efecto persuasivo, en tanto re-
presenta una recomendacin a los magistrados para que puedan resolver las
causas segn los puntos resolutivos adoptados de manera unnime o por
mayora. sin embargo, con la debida motivacin, es posible proponer un cri-
terio distinto al adoptado en el acuerdo plenario.
al respecto, Jos luis castillo alva sostiene que el acuerdo plenario
al no ser el ejercicio de la funcin jurisdiccional pues no resuelven un caso
concreto no ejercen ni desarrollan fuerza vinculante alguna (lo que s ocurre
al emitir un precedente judicial, que es el ejercicio de la jurisdiccin concedi-
da a los jueces). en tal sentido, estos no pueden ser utilizados para plantear
la aplicacin obligatoria de determinada decisin; no obstante, como Prado
saldarriaga, admite que a travs de ellos se puede exhortar, formal o mate-
rialmente, a las salas supremas penales para que adopten un precedente
vinculante o una sentencia plenaria, a in de que su cumplimiento se vuelva
exigible desde el punto de vista normativo68.
en resumen, es posible apartarse de la interpretacin dada en un acta del
acuerdo plenario (que orienta la decisin con un criterio que deine la aplica-
cin de una norma de contenido controvertido) al igual que de una doctrina
constitucional emitida por el tribunal constitucional; en ambos casos, claro
est, con la debida fundamentacin; la necesaria para discrepar de un crite-
rio sobre la correcta interpretacin de un precepto adoptado por acuerdo arri-
bado luego de un debate entre los jueces. es decir, el acuerdo plenario no es
obligatorio pero si nos orienta y persuade.
68 castillo alVa, Jos luis. Comentarios a los precedentes vinculantes. grijley, lima, 2008, p. 55.
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69 en sentido similar, el Proyecto de ley n 4655/2010-Pe, presentado por el Poder ejecutivo, bus-
ca establecer la competencia territorial de los jueces constitucionales de lima para conocer el
proceso de amparo cuando, entre varias causales, la pretensin implica apartarse de los prece-
dentes establecidos por la corte suprema de Justicia o el tribunal constitucional.
70 Prado saldarriaga, Vctor. Jurisprudencia penal vinculante y plenos jurisdiccionales. ob.
cit., p. 26.
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1.2.3. Notas sobre la Ley N 29364 que modiic la labor de la Corte Su-
prema
en este punto realizaremos algunas anotaciones respecto a la ley
n 29364 que, entre varios de sus efectos, elimin la competencia como se-
gunda instancia de las salas constitucional y civil de la corte suprema en pro-
cura de redeinir las facultades de esta sede suprema como tribunal casatorio
y emisor de precedentes judiciales de obligatorio cumplimiento. como vere-
mos a continuacin, resulta relevante hacer algunas anotaciones al respecto.
La ley denominada Ley que modiica diversos artculos del Cdigo Proce-
sal Civil (Ley N 29364, publicada el 28 de abril 2009 en el diario oicial El Pe-
ruano) produce cambios sustanciales en el trmite de la casacin ante la cor-
te Suprema pero adems modiica la Ley que regula el proceso Contencioso
administrativo (ley n 27584), la ley orgnica del Poder Judicial (loPJ) y
deroga los dos ltimos prrafos del artculo 51 del cdigo Procesal constitu-
cional que establecan a la corte suprema como sede de segunda instancia
en los amparos contra resoluciones judiciales72.
71 es bajo ese criterio que adems postula que las salas penales de la corte suprema deben pro-
mover plenos casatorios de modo que esas reuniones de jueces sirvan como espacio de priori-
zacin de criterios jurisprudenciales de categora vinculante. cfr. Prado saldarriaga, Vctor.
Jurisprudencia penal vinculante y plenos jurisdiccionales. ob. cit., p. 26.
72 Cdigo Procesal Constitucional
Artculo 51.- Juez competente y plazo de resolucin en Corte
es competente para conocer del proceso de amparo, del proceso de hbeas data y del proceso
de cumplimiento el Juez civil o mixto del lugar donde se afect el derecho, o donde tiene su do-
micilio principal el afectado, a eleccin del demandante.
en el proceso de amparo, hbeas data y en el de cumplimiento no se admitir la prrroga de la
competencia territorial, bajo sancin de nulidad de todo lo actuado.
Promovida la excepcin de incompetencia, el juez le dar el trmite a que se reieren los artcu-
los 10 y 53 de este cdigo.
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de comprobarse malicia o temeridad en la eleccin del juez por el demandante, este ser pasible
de una multa no menor de 3 urP ni mayor a 10 urP, sin perjuicio de remitir copias al ministerio
Pblico, para que proceda con arreglo a sus atribuciones.
si la afectacin de derechos se origina en una resolucin judicial, la demanda se interpondr ante
la sala civil de turno de la corte superior de Justicia de la repblica respectiva, la que designa-
r a uno de sus miembros, el cual veriicar los hechos referidos al presunto agravio.
la sala civil resolver en un plazo que no exceder de cinco das desde la interposicin de la de-
manda (cursivas agregadas, se reieren al texto derogado por la Ley N 29364).
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75 respecto a esto, es pertinente resaltar que procede la revisin del control difuso efectuada den-
tro de un proceso de amparo. en el caso de los casinos y tragamonedas, solo se dej sin efecto
las sentencias de amparo donde se haba aplicado control difuso pero que no fueron objeto de re-
visin por la corte suprema. asimismo, el artculo 3 del cdigo Procesal constitucional dispone
la revisin de la sentencia de amparo que inaplique una norma legal autoaplicativa.
76 esta propuesta tambin se explica en los fuertes vnculos entre las causas iniciadas en sede del
Poder Judicial y del tribunal constitucional cuando se trata de analizar la constitucionalidad y/o
legalidad de una norma. a esto responde que el artculo 80 del cdigo Procesal constitucional im-
ponga a los jueces el deber de suspender el trmite de los procesos de accin popular sustenta-
dos en normas respecto a las cuales se ha planteado una demanda de inconstitucionalidad ante
el Tribunal Constitucional, hasta que este ltimo Colegiado expida resolucin deinitiva. Se nota la
subordinacin de un tribunal sobre el otro en este caso, de modo que si este decide que una ley
es inconstitucional, aquel deber fallar en el proceso de accin popular teniendo en cuenta ese
pronunciamiento al analizar la norma infralegal sometida a su control.
77 deben incluirse tambin los supuestos del amparo contra resoluciones judiciales, ya no solo por
la afectacin al debido proceso, sino respecto de cualquier otro derecho constitucional (stc exp.
n 03179-2004-aa/tc; el amparo contra amparo (stc exp. n 03283-2003-aa/tc y rtc exp.
n 04208-2007-Pa/tc) y el amparo contra hbeas corpus (stc exp. n 01761-2008-Pa/tc).
78 as como ha ocurrido en otras partes del pas, para el caso del distrito judicial de lima, mediante
por resolucin administrativa n 319-2008-ce-PJ (17/12/2008) el consejo ejecutivo del Poder
Judicial instaur la especialidad constitucional para los juzgados de primera instancia, aunque no
se ha reformado la loPJ admitindola.
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Amparo concursal
respecto al amparo en materia concursal, se dio (antes de la emisin del
cdigo Procesal constitucional) una competencia distinta y extraordinaria a
lo contemplado en la derogada ley de amparo (ley n 23506) de manera
que estos procesos eran conocidos en primera instancia por la sala superior
y en segunda, por la sala constitucional de la corte suprema.
sin embargo, con la llegada del cdigo Procesal constitucional, el cole-
giado constitucional consider que la mencionada disposicin concursal no
quedaba derogada, sino que la sigui aplicando en reiterada jurisprudencia80.
ahora bien, la norma en anlisis, la ley n 29364, no seala nada respecto
a esta competencia asignada a la corte suprema y hasta el momento no he-
mos conocido de casos resueltos en esta instancia incoados con posteriori-
dad a la mencionada ley.
a esto, consideramos que adems de ser la vocacin de la norma el des-
congestionar de labores a la Corte Suprema (de modo que cumpla con los i-
nes que le corresponden) al haber modiicado el artculo 32 respecto de las
competencias generales de esa corte y derogado el artculo 35.1 de la ley
orgnica del Poder Judicial respecto a la competencia especial de su sala
constitucional para conocer del proceso de amparo; estimamos que s debe-
ra entenderse como tcitamente derogada (lo mejor, claro est es una dero-
gacin expresa) la competencia de la corte suprema respecto de los ampa-
ros en materia concursal, aunque vale anotar que la norma ha sido aplicada
para demandas interpuestas antes de la dacin de la ley n 29364 que han
llegado luego a conocimiento del tribunal constitucional.
con todo ello, estimamos que hoy una demanda de este tipo deber ser
incoada ante el juez especializado constitucional o civil, o, en todo caso, mix-
to del lugar donde se afect el derecho o donde tiene su domicilio principal el
afectado, a eleccin del demandante.
79 al respecto, resultaran errneas las declaraciones del actual Presidente del tribunal constitucio-
nal en tanto considera que la derogacin deja en el limbo a los litigantes (...) la ley derogatoria no
indica cul es ahora el rgano competente para este trmite. de manera que cuando los litigan-
tes lleven sus demandas [de amparo contra resoluciones judiciales] ante estas instancias ya no
podrn ser admitidas (...). creemos que se trata de un lamentable error que impide que este tipo
de procesos no puedan interponerse, ni mucho menos llegar en ltima instancia al tribunal cons-
titucional. en: nota de Prensa n 041-2009-oii/tc, 04/06/2009.
80 Vide: rtc exp. n 05767-2007-Pa/tc, f. j. 5 y ss.; y ms recientemente, rtc exp. 00948-2007-
Pa/tc, f. j. 3 y ss., rtc exp. n 02627-2009-Pa/tc, f. j. 3 y la stc exp. n 01889-2008-Pa/tc,
f. j. 7.
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81 en similar sentido: landa arroYo, csar. Teora del Derecho Procesal y Constitucional. Pales-
tra, lima, 2004, p. 150; huerta guerrero, luis. Proceso de accin popular. en: La Constitu-
cin comentada. Anlisis artculo por artculo. tomo ii. gaceta Jurdica, lima, 2004, pp. 1101 y 1102.
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82 una anterior ocasin en que el tribunal constitucional tuvo oportunidad de analizar la constitucio-
nalidad de la ley de la carrera Judicial, fue con el exp. n 00006-2009-Pi/tc, cuya sentencia fue
publicada en Jurisprudencia del Tribunal Constitucional. tomo 4, gaceta Jurdica, lima, abril de
2010, p. 13 y ss.
83 el tribunal constitucional declara fundada en parte la demanda de inconstitucionalidad pre-
sentada en contra de la ley de la carrera Judicial (ley n 29277) respecto del artculo 40, inciso
3 de la ley que restringa a los jueces el ejercicio de la docencia universitaria solo a materias ju-
rdicas pues resulta ello incompatible con el artculo 40 de la constitucin. de igual manera, se
interpret el artculo 40.4, de manera que la mencionada ley no puede prohibir al juez ser socio o
accionista de una empresa, pues este tiene derecho a realizar esas actividades y tener acciones
en una empresa en tanto no se vea afectada su labor jurisdiccional. en ese sentido, la disposicin
solo puede prohibirle al juez ejercer cargos de direccin o gestin empresarial.
66
YOlaNDa SOleDaD TITO PUCa
ahora bien, para nuestra prctica como operadores jurdicos (en tanto de-
bemos saber cundo podemos estar a la expectativa de que el juez que co-
noce una causa puede apartarse de una resolucin suprema o debe seguirla
ineludiblemente), conviene tener en cuenta que se han identiicado tres es-
cenarios donde puede veriicarse la falta grave de un juez por no acatar una
resolucin de suprema (emitida en el ejercicio de sus funciones jurisdiccio-
nales): (i) el incumplimiento de una resolucin de la corte suprema en la eta-
pa de ejecucin de sentencia; el incumplimiento de una resolucin judicial
que tiene la vocacin de expandir sus efectos ms all de este (aunque haya
sido dictada en un caso concreto), pudiendo ser (ii) una resolucin que con-
tiene principios jurisprudenciales de obligatorio cumplimiento o (iii) un prece-
dente vinculante.
a continuacin, analizaremos cada uno de estos escenarios:
a. Una resolucin de la Corte Suprema en la etapa de ejecucin de
sentencia
en este caso la obediencia ineludible a estas resoluciones viene dada
por la proteccin al derecho a la efectividad de las resoluciones judiciales
que en su contenido protegido garantiza que lo decidido en una sentencia
se cumpla84.
asimismo, el colegiado sustenta la constitucionalidad de la medida conte-
nida en el artculo 47.8 de la ley de la carrera Judicial por la posicin y el es-
tatus institucional de la corte suprema como rgano de clausura de la juris-
diccin ordinaria, fundamento ltimo que consideramos alcanza tambin a
la sancin por el desacato de una resolucin judicial que contiene principios
jurisprudenciales de obligatorio cumplimiento y del precedente vinculante de
la corte suprema, conforme veremos ms adelante.
es as que en el fundamento jurdico 12 de su sentencia anota:
12. ningn reparo encuentra este tribunal a que la disposicin impugna-
da considere falta grave el que los jueces y magistrados del Poder Judi-
cial eventualmente desacaten resoluciones, que han pasado en autoridad
de cosa juzgada, dictadas por la corte suprema de Justicia. ello no solo
se justiica por la posicin y el estatus institucional de la Corte Suprema
como rgano de clausura de la jurisdiccin ordinaria sino, sobre todo, por
los efectos negativos de conductas de esa naturaleza sobre el contenido
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DeCISIONeS vINCUlaNTeS eN el ORDeNamIeNTO jURDICO NaCIONal
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YOlaNDa SOleDaD TITO PUCa
85 llamado por el cdigo Procesal civil como precedente judicial y por el nuevo cdigo Procesal
Penal, precedente obligatorio.
86 en la stc exp. n 02465-2004-aa/tc el tribunal constitucional precis que el principio de inde-
pendencia judicial (...) supone un mandato para que en todos los poderes pblicos, los particula-
res, e incluso, al interior del propio rgano, se garantice el respeto de la autonoma del Poder Judi-
cial en el desarrollo de sus funciones (...). en tal sentido, sostuvo que: la independencia judicial
debe ser entendida como aquella capacidad autodeterminativa para proceder a la declaracin del
derecho, juzgando y haciendo ejecutar lo juzgado, dentro de los marcos que ijan la Constitucin
y la ley (stc exp. n 00023-2003-ai/tc). asimismo, en la stc exp. n 00004-2006-Pi/tc, se
seal las dos dimensiones de la independencia judicial: la externa (frente a otros poderes, p-
blicos o privados) y la interna, segn la cual (...) la independencia judicial implica, entre otros as-
pectos, que, dentro de la organizacin judicial: 1) la autoridad judicial, en el ejercicio de la funcin
jurisdiccional, no puede sujetarse a la voluntad de otros rganos judiciales, salvo que medie un
medio impugnatorio; y, 2) que la autoridad judicial, en el desempeo de la funcin jurisdiccional,
no pueda sujetarse a los intereses de rganos administrativos de gobierno que existan dentro de
la organizacin judicial.
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70
YOlaNDa SOleDaD TITO PUCa
excepcional por su propia naturaleza, solo es viable en los supuestos del ar-
tculo 22 de la ley orgnica del Poder Judicial87.
entonces, como mencionamos lneas arriba, para el caso de los prece-
dentes judiciales debemos interpretar el artculo 400 del cdigo Procesal ci-
vil en el sentido que el precedente es obligatorio. el tribunal constitucional
equipara la obligatoriedad del precedente judicial con el precedente cons-
titucional vinculante del artculo Vii del cdigo Procesal constitucional, del
que si bien no se ha regulado positivamente su obligatoriedad inexcusable,
la doctrina especializada y el propio tribunal constitucional han admitido que
solo el rgano que la emite puede apartarse de un precedente.
de otro lado, si se tratase de una resolucin suprema que no es preceden-
te, sino que contiene principios jurisprudenciales de obligatorio cumplimien-
to, conforme al artculo 22 de la ley orgnica del Poder Judicial, s se admite
apartarse del criterio que este apareje, siendo imprescindible motivar ade-
cuadamente en la resolucin y dejar constancia del criterio que se desestima
adems de los fundamentos que se invocan en el caso concreto. atencin al
detalle que sin motivacin, el juez discrepante ser sancionado por haber co-
metido una falta grave.
como hemos visto, no todos los criterios interpretativos vinculan de la mis-
ma manera o con los mismos efectos. En conclusin, podemos airmar que
otros acuerdos o resoluciones jurisdiccionales del Poder Judicial distintas del
precedente judicial son tan solo persuasivos, mientras que este s tiene un
carcter expresamente vinculante88, por lo que el apartamiento de un crite-
rio interpretativo ser ms gravoso dependiendo de la jerarqua del colegia-
do del que pretendemos discrepar.
87 san martn castro, csar e. los acuerdos Plenarios de los vocales superiores del 10 y 11
de diciembre de 2004. ob. cit., p. 54.
88 en este punto podemos destacar que el artculo 301-a del cdigo Procesal Penal reconoce efec-
tos normativos al precedente obligatorio emitido a nivel supremo.
89 sin pretensiones de zanjar o generar un debate, existen voces que separan claramente la juris-
diccin de la Administracin, por lo que no podramos airmar la existencia de una jurisdiccin ad-
ministrativa. revisar, monroY glVeZ, Juan. Teora general del proceso. communitas, lima,
2009, p. 414 y ss.
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90 esta confusin se puede advertir en la denominacin de los precedentes del tribunal Fiscal, el ar-
tculo 154 del cdigo tributario seala que: las resoluciones del tribunal Fiscal que interpreten
de modo expreso y con carcter general el sentido de normas tributarias, as como las emitidas
en virtud del artculo 102 [del cdigo tributario], constituirn jurisprudencia de observancia obli-
gatoria para los rganos de la administracin tributaria (el resaltado es nuestro).
91 conforme al precedente vinculante de la stc exp. n 03741-2004-aa/tc (reiterado en la stc
exp. n 00014-2009-Pi/tc) los tribunales administrativos no solo tienen la facultad de hacer cum-
plir la constitucin sino tambin el deber constitucional de realizar control difuso de las normas
que sustentan los actos administrativos y que son contrarias a la constitucin o a la interpretacin
que de ellas haya realizado el tribunal constitucional.
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voto favorable de la sala Plena, que en este caso est determinado por la
conformidad de cuatro (4) de los vocales del tribunal de solucin de con-
troversias, incluido el Presidente. los precedentes deben ser publicados
en el diario oicial El Peruano y en la pgina web del osinergmin, dentro
de los diez (10) das siguientes a la fecha en que hayan quedado irmes,
bajo responsabilidad del secretario general.
Asimismo, todas las resoluciones inales emitidas por los Cuerpos Cole-
giados y por el tribunal de solucin de controversias sern publicadas en
la pgina web del osinergmin, dentro de los diez (10) das siguientes a la
fecha en que estas hayan quedado irmes.
92 deZ-PicaZo, luis maria. la doctrina del precedente administrativo. en: Revista de Administra-
cin Pblica. n 98, madrid, mayo-agosto de 1982, p. 7.
93 morn urbina, Juan carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General.
octava edicin, gaceta Jurdica, lima, 2009, p. 105.
94 cfr. ibdem, p. 107.
75
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95 dem.
96 ibdem, pp. 107 y 108.
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97 a travs de la regla per se, las prcticas anticompetitivas son sancionables en forma automtica,
es decir, por el solo hecho de llevarse a cabo. no estn sujetas a interpretacin, sino que su sola
realizacin constituye infraccin administrativa a la que se le debe aplicar la sancin legalmente
prevista. En cambio, mediante la regla de la razn, la referida prctica se sanciona cuantiicando
los efectos perjudiciales en la competencia o la economa en general, o su razonabilidad (si es
idnea para producir el perjuicio).
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99 sardn, Jos luis. esta sentencia constituye una de las ms importantes decisiones para la
defensa del derecho de propiedad. en: Gaceta Constitucional. tomo 42. gaceta Jurdica, lima,
junio de 2011, p. 11.
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81
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omnes de este tipo de procesos de control normativo que siguen el estilo kel-
seniano de sancin de expulsin del ordenamiento jurdico cuando una nor-
ma (en este caso infralegal) no es compatible con el parmetro de constitu-
cionalidad y legalidad. segundo, por nuestra propuesta de que estos casos
sean conocidos en ltima instancia en el tribunal constitucional. ahora bien,
su posicin en el esquema de esta obra (luego del anlisis de la sentencia de
inconstitucionalidad, del precedente vinculante y de la doctrina constitucional)
responde a su escaso nmero, pues es conocido que los justiciables no recu-
rren con frecuencia a este tipo de proceso.
Finalmente, aunque por razones de espacio no hemos podido analizar, no
queremos dejar de mencionar que deben tomarse en consideracin los efec-
tos vinculantes de la sentencia emitida en un proceso de conlicto de compe-
tencia, e inclusive, la declaracin del estado de cosas inconstitucional, que a
pesar de no ser un tipo de sentencia, s tienen efectos generales, y que bien
pueden ser utilizadas en el litigio como un argumento a favor de la defensa de
los derechos fundamentales.
82
3
Cmo vincula la sentencia de
inconstitucionalidad
1. Regulacin
83
CmO vINCUla la SeNTeNCIa De INCONSTITUCIONalIDaD
(...)
Artculo 202.- corresponde al tribunal constitucional:
1. conocer, en instancia nica, la accin de inconstitucionalidad.
(...)
Artculo 204.- la sentencia del tribunal que declara la inconstitucionalidad
de una norma se publica en el diario oicial. Al da siguiente de la publi-
cacin, dicha norma queda sin efecto.
no tiene efecto retroactivo la sentencia del tribunal que declara inconsti-
tucional, en todo o en parte, una norma legal.
Cdigo Procesal Constitucional
Artculo 75.- Finalidad
Los procesos de accin popular y de inconstitucionalidad tienen por inali-
dad la defensa de la constitucin frente a infracciones contra su jerarqua
normativa. esta infraccin puede ser, directa o indirecta, de carcter total
o parcial, y tanto por la forma como por el fondo.
Por contravenir el artculo 106 de la constitucin, se puede demandar la
inconstitucionalidad, total o parcial, de un decreto legislativo, decreto de
urgencia o ley que no haya sido aprobada como orgnica, si dichas dis-
posiciones hubieren regulado materias reservadas a ley orgnica o impli-
quen modiicacin o derogacin de una ley aprobada como tal.
Artculo 77.- Procedencia de la demanda de inconstitucionalidad
la demanda de inconstitucionalidad procede contra las normas que tienen
rango de ley: leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados
que hayan requerido o no la aprobacin del congreso conforme a los ar-
tculos 56 y 57 de la constitucin, reglamento del congreso, normas re-
gionales de carcter general y ordenanzas municipales.
Artculo 78.- Inconstitucionalidad de normas conexas
la sentencia que declare la ilegalidad o inconstitucionalidad de la norma
impugnada, declarar igualmente la de aquella otra a la que debe exten-
derse por conexin o consecuencia.
Artculo 79.- Principios de interpretacin
Para apreciar la validez constitucional de las normas el tribunal constitu-
cional considerar, adems de las normas constitucionales, las leyes que,
dentro del marco constitucional, se hayan dictado para determinar la com-
petencia o las atribuciones de los rganos del estado o el ejercicio de los
derechos fundamentales de la persona.
Artculo 80.- Relaciones institucionales con ocasin a los procesos
de control de normas
los jueces deben suspender el trmite de los procesos de accin popular
sustentados en normas respecto de las cuales se ha planteado demanda
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CmO vINCUla la SeNTeNCIa De INCONSTITUCIONalIDaD
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CmO vINCUla la SeNTeNCIa De INCONSTITUCIONalIDaD
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104 los supuestos de vicio que ameritan el control constitucional de las normas legales o con rango
legal pueden ser: infraccin a la jerarqua normativa directa o indirecta, de carcter total o parcial,
y tanto por la forma como por el fondo.
105 El artculo 3 de la Ley N 28705, modiicado por el artculo 2 de la Ley N 29517, cuyo texto es el
siguiente:
3.1 Prohbese fumar en los establecimientos dedicados a la salud o a la educacin, en las depen-
dencias pblicas, en los interiores de los lugares de trabajo, en los espacios pblicos cerrados y
en cualquier medio de transporte pblico, los que son ambientes ciento por ciento libres de humo
de tabaco.
3.2 se entiende por interiores o espacios pblicos cerrados todo lugar de trabajo o de acceso al
pblico que se encuentre cubierto por un techo y cerrado entre paredes, independientemente del
material utilizado para el techo y de que la estructura sea permanente o temporal.
3.3 El reglamento de la ley establece las dems especiicaciones de los interiores o espacios p-
blicos cerrados.
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106 garca toma, Vctor. Teora del Estado y Derecho Constitucional. segunda edicin, Palestra,
lima, 2008, p. 624.
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ello implica determinar la existencia de ocio o negligencia por parte del legis-
lador ordinario en la reglamentacin de un precepto constitucional, que re-
quiere de esta para alcanzar plena eicacia107.
es decir, a diferencia de lo que ocurre con la infraccin constitucional deri-
vada de la emisin de una norma positiva con rango de ley, en los supuestos
de la inconstitucionalidad por omisin, la conculcacin a la carta viene dada
por inaccin parlamentaria o de algn otro rgano con capacidad de creacin
normativa.
no es difcil ubicar en el texto de nuestra norma normarum mandatos
constitucionales al legislador. as, por ejemplo, se seala expresamente que
la forma del matrimonio y las causas de separacin y de disolucin son re-
guladas por la ley (artculo 4 de la constitucin); que la ley establece la enti-
dad del gobierno nacional que administra los regmenes de pensiones a car-
go del estado (artculo 11); que mediante ley se establecen los requisitos para
desempearse como director o profesor de un centro educativo, as como
sus derechos y obligaciones (artculo 15); o, que la ley seala en qu casos
la colegiacin de profesionales es obligatoria (artculo 20), por citar algunos
mandatos de legislar.
si el legislador o la autoridad competente no atendiera a tales encargos
de la constitucin estaramos frente a una inconstitucionalidad por omisin
legislativa. aunque s es importante precisar que, a diferencia de otros orde-
namientos jurdicos108, nuestra normativa no contempla este tipo de proceso
constitucional expresamente.
ahora bien, no solo estamos ante la falta de un proceso de este tipo res-
pecto a un mandato constitucional, qu sucede con aquellos mandatos con-
tenidos en una norma distinta a la ley Fundamental como en el caso de
un tratado? al respecto, la jurisprudencia del tribunal constitucional tuvo
oportunidad de desarrollar la igura de la inconstitucionalidad por omisin y
107 carPio marcos, edgar. la inconstitucionalidad por omisin legislativa. a propsito de la juris-
diccin constitucional en el Per. en: El Jurista. Revista Peruana de Derecho. n 1, lima, 1991.
108 en distintos sistemas constitucionales comparados, esta exigencia jurdico-constitucional de
controlar las omisiones normativas en que puedan incurrir las autoridades competentes y que
originan como resultado la vulneracin de los derechos fundamentales de las personas ha sido
recogida en diversos textos constitucionales, donde se ha habilitado un proceso especico para
este in, como es el de la accin de inconstitucionalidad por omisin. as, ha sucedido por ejemplo
en el caso de la constitucin de Portugal que lo ha regulado en el artculo 283; la constitucin
brasilea que lo prescribe en el artculo 103.2; la constitucin de Venezuela que lo contempla en
el artculo 336.7; la constitucin de ecuador que lo recoge en el artculo 436.10; la ley 7315/1989,
ley de la Jurisdiccin constitucional de costa rica, que lo regula en el artculo 73.f; la ley XXXii,
ley de organizacin y Funcionamiento del tribunal constitucional de hungra, que lo prev en
el artculo 1.e); y, a nivel estadual, la constitucin de la Provincia de ro negro en argentina que
lo desarrolla en el artculo 207.2.d; la constitucin del estado de chiapas en mxico, donde esta
igura se ubica en el artculo 56, fraccin III; la Constitucin del Estado de Veracruz, tambin en
mxico, que lo estipula en el artculo 65.iii; la constitucin del estado de tlaxcala, en este mismo
pas, que lo recoge en el artculo 81.Vi; y la constitucin del estado de Quintana roo que lo
regula en el artculo 105.iii (stc exp. n 05427-2009-Pc/tc, f. j. 11).
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maneras. as, se ha sealado que en cada pas y casi cada autor tienden a
elaborar tipologas diferentes de sentencias:
Sentencias de especie
Primera clasificacin
Sentencias de principio
De simple anulacin
Interpretativas propiamente Reductoras
Sentencias estimativas dichas Aditivas
interpretativas manipulativas o Sustitutivas
Segunda clasificacin normativas Exhortativas
Estipulativas
112 inclusive, podra anotarse otra clsica distincin de las sentencias en el derecho Procesal:
declarativa, constitutiva y de condena.
113 respecto a la tarea hermenutica del tribunal constitucional debe acudir a: sosa sacio, Juan
manuel. Gua Terico-Prctica para utilizar los criterios interpretativos del Tribunal Constitucional.
gaceta Jurdica, lima, 2011.
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114 El legislador es el creador de leyes, pero el intrprete inal puede ser el juez o algn otro operador
del Derecho. As, identiicamos a la norma con el aspecto semntico y a la disposicin con el
mbito sintctico.
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115 en ese sentido resultaron las conclusiones elaboradas por eliseo aja y markus gonzlez beilfuss.
en: Las tensiones entre el Tribunal Constitucional y el Legislador en la Europa actual. ariel,
barcelona, 1998, p. 277.
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116 lama more, hctor. sentencias del tribunal constitucional. tipologa. sentencias interpre-
tativas. en Dilogo con la Jurisprudencia. tomo 84, gaceta Jurdica, lima, setiembre de 2005,
pp. 19-34.
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asimismo, que este debe resolver lo pertinente respecto de las situaciones ju-
rdicas producidas mientras estuvo en vigencia.
en igual sentido, el artculo 83 del mismo cuerpo legal considera que las
sentencias declaratorias de ilegalidad o inconstitucionalidad no conceden
derecho a reabrir procesos concluidos en los que se hayan aplicado las nor-
mas declaradas inconstitucionales, salvo en las materias previstas en el se-
gundo prrafo del artculo 103 y ltimo prrafo del artculo 74 de la consti-
tucin.
Por ltimo, respecto a los efectos temporales, se estipula que por la decla-
racin de ilegalidad o inconstitucionalidad de una norma no recobran vigen-
cia las disposiciones legales que ella hubiera derogado.
ahora bien, sobre las sentencias de inconstitucionalidad podemos hacer
dos precisiones respecto de sus efectos temporales. Primero, referido a la
aplicacin inmediata o diferida de la sentencia; y, segundo, respecto a la irre-
troactividad general o la retroactividad excepcional.
106
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119 Ex nunc es una locucin latina que signiica a partir de entonces, en el caso de procesos de
control normativo quiere decir que la sentencia de inconstitucionalidad no retrotrae sus efectos al
pasado, sino que surte efectos desde la emisin del fallo.
120 haKansson nieto, carlos. el proceso de inconstitucionalidad. en: Estudios y jurisprudencia
del Cdigo Procesal Constitucional. luis castillo crdova (coordinador). gaceta Jurdica, lima,
2009, p. 351.
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Cmo vincula el precedente
constitucional vinculante
1. Regulacin
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cdigo Procesal constitucional que la decisin (el precedente) puede ser va-
riada por el tribunal constitucional122.
Cdigo Procesal Constitucional
Ttulo Preliminar
Artculo VII.- Precedente
las sentencias del tribunal constitucional que adquieren la autoridad de
cosa juzgada constituyen precedente vinculante cuando as lo exprese la
sentencia, precisando el extremo de su efecto normativo. cuando el tri-
bunal constitucional resuelva apartndose del precedente, debe expresar
los fundamentos de hecho y de derecho que sustentan la sentencia y las
razones por las cuales se aparta del precedente.
Resolucin Administrativa N 095-2004-P/TC
Competencia especial del Pleno
Artculo 13.- los procesos referidos en el artculo 11, iniciados ante las
respectivas salas de las cortes superiores, y todos los que, al ser resuel-
tos, pueden establecer jurisprudencia constitucional o apartarse de la pre-
cedente, deben ser vistos por el Pleno, a peticin de cualquiera de sus
miembros. en tales casos se procede conforme al artculo 5 de la ley
n 28301 [ley orgnica del tribunal constitucional].
122 abad YuPanQui, samuel y otros. Cdigo Procesal Constitucional. Comentarios, exposicin de
motivos, dictmenes e ndice analtico. Palestra, lima, 2004, pp. 103 y 104.
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2. Concepto
sin duda, los precedentes vinculantes se han convertido en una herra-
mienta indispensable que debe ser conocida por todos los operadores jurdi-
cos. la inclusin del precedente en el Per ha venido a cambiar el sistema
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no existe una regla positiva que imponga que los precedentes vinculantes
sean establecidos en algn tipo de proceso constitucional especico. Enton-
ces, podran establecerse reglas en calidad precedente en los procesos de la
libertad (amparo, hbeas corpus, hbeas data y cumplimiento)126 y los proce-
sos constitucionales orgnicos (inconstitucionalidad y competencial) resuel-
tos por el tribunal constitucional, ya sea como ltima instancia o como ins-
tancia nica, respectivamente.
recurrir a la jurisprudencia del tribunal constitucional nos aclara mejor
este asunto. el colegiado sostiene que, el precedente se constituye en una
regla para un caso concreto (ratio decidendi), a la que el tribunal constitucio-
nal pretende dar alcance general; de esta forma, la regla que consagra como
precedente debe permitir solucionar el caso resuelto (stc exp. n 0024-
2003-ai/tc), incluso en el supuesto de que se trate de un proceso abstracto
de constitucionalidad (stc exp. n 3741-2004-aa/tc, f. j. 45).
126 evitando entrar en debate al respecto, y siguiendo al tribunal constitucional, diremos que el pro-
ceso de cumplimiento, conforme a los artculos 3, 43 y 45 de la Constitucin, reconoce la coni-
guracin del derecho constitucional innominado a asegurar y exigir la eicacia de las normas le-
gales y de los actos administrativos (stc exp. n 00168-2005-Pc/tc, f. j. 9). Partiendo de este
supuesto, debemos considerar que el acto lesivo a este derecho proviene de la renuencia de la
administracin de acatar un mandato originado en una norma legal o un acto administrativo, pues
rehye de su obligacin de servir al inters pblico, inalidad del Estado basada en la delegacin
de poder y el mandato de la ciudadana. incluso, este proceso sera til para la proteccin indi-
recta de otros derechos distintos al mencionado como por ejemplo el derecho a la salud (stc
exp. n 07435-2006-Pc/tc, caso anticonceptivo oral de emergenciaaoe). Para una mejor y
amplia referencia sobre el tema recomendamos revisar: sosa sacio, Juan manuel. el proceso
de cumplimiento. en: Estudios y jurisprudencia del Cdigo Procesal Constitucional. gaceta Jur-
dica, lima, enero, 2009, p. 256.
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127 Para mayor detalle sobre este trmino deber acudirse al captulo 5 de esta gua, en el que se de-
tallan cules son las partes de la sentencia.
128 stc exp. n 03908-2007-Pa/tc, voto singular de los magistrados landa arroyo y beaumont
callirgos, f. j. 4.
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129 KauPer, Paul g. la regola del precedente e la sua applicazione nella giurisprudenza costituzio-
nale degli stati uniti. en: La dottrina del precedente nella giurisprudenza della Corte Costituziona-
le. giuseppino treves (coordinador). torino, 1971, p. 221, cita en la stc exp. n 03741-2004-ai/
tc, f. j. 44.
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en una sentencia, dentro de los fundamentos que la motivan, hay que ubi-
car la denominada ratio decidendi o hilo lgico del razonamiento de los jue-
ces. Son denominadas razones decisivas o razn general que constituyen la
base necesaria de la decisin judicial especica131. esa es la parte vinculante
de una sentencia constitucional132.
la ratio decidendi es la parte de la sentencia que tiene fuerza vinculante
general pues es el principio de derecho y el hecho relevante considerado por
el juez. entonces, tendran fuerza vinculante los conceptos consignados en
la parte motiva que guarden una relacin estrecha, directa e inescindible con
la parte resolutiva; en otras palabras, aquella parte de la argumentacin que
se considere absolutamente bsica, necesaria e indispensable para servir de
soporte directo a la parte resolutiva de las sentencias y que incida directa-
mente en ella133.
Ahora bien, con el precedente la identiicacin de lo vinculante, es decir,
de la ratio decidendi, resulta ser una tarea resuelta por el legislador. en efec-
to, por mandato normativo artculo Vii del ttulo Preliminar del cdigo Pro-
cesal constitucional un precedente adquirir tal calidad porque as lo sea-
la la sentencia, para ello el tribunal constitucional establecer claramente los
alcances de la decisin y con ello sus efectos normativos134.
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135 Para mejor detalle, puede revisarse el especial publicado en Gaceta Constitucional denominado
El precedente constitucional y su dinmica en la jurisprudencia. Establecimiento, modiicacin y
vigencia de los precedentes. tomo 17, gaceta Jurdica, lima, mayo de 2009. asimismo, el deba-
te entre castillo crdova y grndez castro a propsito de la eliminacin del recurso de agravio
127
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constitucional a favor del precedente. castillo crdoVa, luis. el adis al precedente vincu-
lante a favor del precedente. en: Gaceta Constitucional. n 17, gaceta Jurdica, lima, mayo
de 2009; y, grndeZ castro, Pedro. el precedente a la deriva. en: Gaceta Constitucional.
n 19, gaceta Jurdica, lima, julio de 2009.
128
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136 ariano deho, eugenia. opinin. en: Dilogo con la Jurisprudencia. tomo 144, gaceta Jurdi-
ca, lima, setiembre de 2010, p. 96.
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131
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137 BUSTAMANTE OYAGUE, Emilia. El Tribunal Constitucional debe deinir el tema del apartamien-
to del precedente vinculante. en: Gaceta Constitucional. tomo 41, gaceta Jurdica, lima, mayo
de 2011, p. 15.
132
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138 en la stc exp. n 04853-2004-Pa/tc tambin se establecieron las reglas para la admisin del
recurso de agravio a favor del precedente, pero estas s fueron revocadas por una nueva senten-
cia, la stc exp. n 03908-2007-Pa/tc (caso Provas).
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que opta por conocer el caso pues la demanda no tiene por inalidad que se
declare la nulidad de la sentencia recada en el exp. n 05614-2007-Pa/tc.
sin duda, en este caso, la inaplicacin de un precedente considerado por
el propio tribunal constitucional como una tcnica para la ordenacin de la
jurisprudencia que permite adems que este ejerza un verdadero poder nor-
mativo mereci una explicacin acorde a la relevancia y fuerza que l mis-
mo le ha dado a esta tcnica jurisprudencial, pero que en esta ocasin deja
sin efecto.
A propsito de este caso, Luis Castillo Crdova postula una modiicacin
del cdigo Procesal constitucional pues la situacin que ha creado esta sen-
tencia evidencia la necesidad de crear un recurso que bien puede llamar-
se recurso de reconsideracin por maniiesta inconstitucionalidad139. hemos
sido testigos cmo el admitir esta demanda y declararla fundada ha permi-
tido no soslayar la pretensin de correccin de la constitucin, esto es, una
pretensin de justicia. en efecto, en este caso, las razones que han llevado
al tc a formular esta solucin pueden resumirse en el siguiente postulado: el
aseguramiento de un derecho fundamental no puede obtenerse vulnerando
otros derechos o bienes jurdicos constitucionales140.
en ese sentido, el precedente que seala que en ningn caso puede ser
objeto de una demanda de amparo contra amparo las resoluciones del tribu-
nal constitucional no se ha desnaturalizado, tal regla sigue vigente para futu-
ros casos. a nuestro parecer, lo que ha ocurrido es una suerte de distinguish,
tcnica que se utiliza para demostrar que el caso que se juzga no es igual a
aquel que origin el precedente y, por lo tanto, no debemos seguir la regla
que este contiene en el caso concreto.
Podemos apreciar que, a pesar de que las decisiones del tribunal cons-
titucional se presumen constitucionales, en este caso se produjo una situa-
cin de inconstitucionalidad material que fue atendida, felizmente, por el pro-
pio colegiado a favor del demandante.
c. Vinculatoriedad para la Administracin Pblica
cuando cualquier dependencia de la administracin Pblica es parte de
un proceso constitucional, las decisiones del alto colegiado tienen efectos di-
rectos sobre la autoridad involucrada.
de otro lado, las sentencias del tribunal constitucional tambin poseen
efectos indirectos en la actuacin de la administracin cuando ellas no son
partes del proceso, esto ocurre cuando lo decidido puede ser aplicado a sus
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141 Ex tunc es una voz latina que quiere decir desde entonces; en el derecho es usada para refe-
rirse a que un acto retrotrae sus efectos hasta el momento del origen volviendo as a ese estado
anterior. en el caso del amparo, la decisin del juez constitucional tiene efectos hasta antes del
acto vulneratorio, procurando restablecer las cosas al estado anterior al evento daoso a mane-
ra de una iccin jurdica que suponga que ello no sucedi. En ese sentido, la sentencia es retro-
activa.
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6. Cambio de precedente
el dinamismo del derecho, los cambios sociales, jurdicos y hasta tecno-
lgicos imponen necesarios cambios en la jurisprudencia. respecto del pre-
cedente vinculante, el legislador del cdigo Procesal constitucional ha admi-
tido la posibilidad de cambiar un precedente, pero solo el propio emisor del
precedente, es decir, el tribunal constitucional, puede apartarse de su deci-
sin y, en consecuencia, cambiar de criterio.
as, el artculo Vii del ttulo Preliminar del cdigo, seala expresamen-
te que: cuando el tribunal constitucional resuelva apartndose del prece-
dente, debe expresar los fundamentos de hecho y de derecho que sustentan
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la sentencia y las razones por las cuales se aparta del precedente. Para lle-
var a cabo esta tarea, el alto colegiado se ha valido de la tcnica provenien-
te de la prctica del Common Law conocida como overrulling, es decir, revo-
car (overrule) el precedente.
la praxis del tribunal constitucional tiene en cuenta para estos supuestos
que el precedente tiene carcter normativo, en ese sentido, el overruling per-
mite cambiar ese ncleo normativo aplicando el nuevo precedente, ya sea
al caso en anlisis (eicacia retrosprectiva) o a casos a futuro, denominado
prospective overruling. esta ltima tcnica se utiliza para advertir a la pobla-
cin del inminente cambio que va a realizar, sin cometer la injusticia nsita en
una modiicacin repentina de las reglas que se consideraban como vlidas
(stc exp. n 03361-2004-aa/tc).
Respecto a la tcnica de la eicacia prospectiva del precedente vinculante
(prospective overruling), si estamos frente a un cambio de criterio o cambio
de precedente, el colegiado constitucional puede indicar que la revocacin
del precedente no tenga efectos inmediatos sino para el futuro (no para este
caso, sino para el inmediato posterior). as, aplica la tcnica denominada en
el derecho anglosajn como prospective overruling que es un mecanismo
en base al cual cualquier cambio de orientacin jurisprudencial (overruling)
no adquiere eicacia para el caso decidido, sino solo en relacin a hechos ve-
riicados con posterioridad al nuevo precedente sentado en el overruling142.
en efecto, en la stc exp. n 00024-2003-ai/tc, el tribunal constitucio-
nal ha sealado que:
La tcnica de la eicacia prospectiva del precedente vinculante se propo-
ne, por un lado, no lesionar el nimo de idelidad y respeto que los justicia-
bles y los poderes pblicos mostrasen respecto al precedente anterior; y,
por otro, promover las condiciones de adecuacin a las reglas contenidas
en el nuevo precedente vinculante.
Esta decisin de diferir la eicacia del precedente puede justiicarse en si-
tuaciones tales como el establecimiento de requisitos no exigidos por el
propio tribunal con anterioridad al conocimiento y resolucin de la causa
en donde se incluye el nuevo precedente; la existencia de situaciones du-
raderas o de trato sucesivo; cuando se establecen situaciones objetiva-
mente menos beneiciosas para los justiciables, etc.
en atencin a lo expuesto, el tribunal constitucional, ha dispuesto que al
momento de cambiar de precedente, optar, segn sean las circunstan-
cias, por establecer lo siguiente:
142 cadoPPi, alberto. introduzione allo studio del valore del precedente giudiziale nel diritto Penale
italiano. en: Il valore del precedenti giudiziali nella tradizione europea. A cura di Umberto Vicen-
te. Cedam, Padova, 1998, p. 126. citado en la stc exp. n 00090-2004-aa/tc.
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143 abad YuPanQui, samuel. el precedente en el derecho Procesal constitucional peruano. en.
Jus Constitucional. grijley, lima, enero de 2008, p. 52.
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Cmo vincula la doctrina
jurisprudencial constitucional
1. Regulacin
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149 torres VsQueZ, anbal. Introduccin al Derecho. Teora General del Derecho. Palestra,
lima, 1999, pp. 502 y 526.
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es, para las partes del proceso donde se emiti (y los terceros con inters en
lo resuelto), por lo que la administracin deba facilitar (actuacin activa) y
nunca obstruir su cumplimiento. en ese sentido fue redactada la ley orgni-
ca del Poder Judicial150, de manera que toda persona est obligada a acatar
y dar cumplimiento a las decisiones judiciales.
en los puntos que siguen tambin daremos cuenta de los efectos indirec-
tos de las sentencias dictadas por el tribunal constitucional ms all de la
evidente obligatoriedad para las partes del proceso, esto es, la vinculatorie-
dad para todos los jueces de la repblica, para la administracin Pblica y
para los particulares dentro de sus relaciones jurdicamente relevantes. en
ese sentido, dada la importancia que ha adquirido la doctrina del tribunal
constitucional, es innegable que todo operador del derecho no puede condu-
cirse en su accionar sin conocer o saber qu parte del largo texto de una sen-
tencia emitida por el alto colegiado lo obliga y cmo.
150
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151 en ese proceso se determin, con efectos generales, que el plazo de prescripcin del amparo
contra resoluciones judiciales deber contabilizarse desde el da siguiente de la fecha de notiica-
cin de la resolucin irme que se considera lesiva y concluir inevitablemente treinta das hbi-
les despus de la notiicacin de la resolucin que ordena el cmplase con lo decidido.
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157 stc exp. n 03908-2007-Pa/tc, voto singular de los magistrados landa arroyo y beaumont
callirgos, f. j. 3.
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158 mediante el derecho a que se respete una resolucin que ha adquirido la autoridad de cosa juz-
gada se garantiza el derecho de todo justiciable, en primer lugar, a que las resoluciones que ha-
yan puesto in al proceso judicial no puedan ser recurridas mediante medios impugnatorios, ya
sea porque estos han sido agotados o porque ha transcurrido el plazo para impugnarla; y, en se-
gundo lugar, a que el contenido de las resoluciones que hayan adquirido tal condicin, no pueda
ser dejado sin efecto ni modiicado, sea por actos de otros poderes pblicos, de terceros o, inclu-
so, de los mismos rganos jurisdiccionales que resolvieron el caso en el que se dict (stc exp.
n 04587-2004-aa/tc, f. j. 38, el resaltado es nuestro).
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159 tamaYo Y salmorn, rolando. algunas consideraciones sobre la interpretacin jurdica (con
especial referencia a la interpretacin constitucional). en: VV. aa. La interpretacin constitucio-
nal. serie g, estudios doctrinales, n 10, unam, instituto de investigaciones Jurdicas, mxico,
1975, p. 125.
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160 abad YuPanQui, samuel. el mtodo histrico es especialmente til para aplicar la represin
de actos lesivos homogneos. en: Gaceta Constitucional. tomo 41, gaceta Jurdica, lima, mayo
de 2011, p. 13.
161 Ex tunc es una voz latina que quiere decir desde entonces; en el derecho es usada para refe-
rirse a que un acto retrotrae sus efectos hasta el momento del origen volviendo as a ese estado
anterior. en el caso del amparo, la decisin del juez constitucional tiene efectos hasta antes del
acto vulneratorio, procurando restablecer las cosas al estado anterior al evento daoso a mane-
ra de una iccin jurdica que suponga que ello no sucedi. En ese sentido, la sentencia es re-
troactiva.
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dictadas por el tribunal constitucional. ello importa una vinculacin del Po-
der Judicial a las decisiones del alto colegiado, pero no quiere decir que no
sea posible apartarse de este tipo de sentencias de manera motivada.
Identiicar la ratio decidendi es tarea de los jueces posteriores
como anotamos al analizar el apartado referido al efecto vinculante del
precedente para los jueces, son estos quienes deben identiicar el mbito
de vinculacin de las sentencias del tribunal constitucional. en efecto, en la
stc exp. n 06167-2005-Phc/tc se ha sealado que: [l]a jurisprudencia
constitucional, en tanto doctrina sobre las interpretaciones de los derechos
fundamentales previstas en la constitucin o en la ley, vincula a todos los jue-
ces en los fundamentos relevantes que han incidido en la solucin del conlic-
to de derechos (ratio decidendi). Mas la identiicacin del mbito de vincula-
cin es competencia del juez que va a aplicar la jurisprudencia vinculante en
los trminos en que lo hace el referido artculo Vi del cdigo Procesal consti-
tucional. Ello conigura una institucin constitucional-procesal autnoma, con
caractersticas y efectos jurdicos distinguibles del precedente vinculante, con
el que mantiene una diferencia de grado.
es decir, son los jueces de los casos posteriores a la emisin de la doctri-
na constitucional vinculante,quienes precisan el verdadero alcance de la ratio
decidendi (lo vinculante) de un asunto de derecho resuelto por el alto cole-
giado, valga precisar que no pueden actuar de manera arbitraria, concedien-
do o quitando la calidad de holding a su antojo a un criterio del tribunal, es
decir, sin motivacin.
Es posible apartarse de la doctrina jurisprudencial?
ahora bien, que un juez pueda apartarse de la doctrina jurisprudencial
que emite el tribunal constitucional no es tarea sencilla, toda vez que, de or-
dinario, la doctrina constitucional debe ser observada, respetada y aplicada
de manera inmediata por todos los jueces de la repblica, pues el tribunal
constitucional es jerrquicamente superior al Poder Judicial respecto de la
resolucin de los procesos constitucionales.
respecto a esta jerarqua, se ha explicado que:
[s]i bien el conocimiento de los procesos constitucionales de la libertad
constituye una competencia compartida entre el Poder Judicial y el tri-
bunal constitucional, en materia de procesos constitucionales existe una
relacin de grado inferior de aquel con respecto a este, por el hecho de
que el Tribunal Constitucional es instancia inal de fallo ante las resolucio-
nes denegatorias del Poder Judicial en los procesos constitucionales de
hbeas corpus, amparo, hbeas data y cumplimiento (artculo 200, inciso 2
de la Constitucin) e instancia nica, inal y deinitiva en los proceso de
inconstitucionalidad y competencial (stc exp. n 05961-2009-Pa/tc).
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162 los jueces interpretan y aplican las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos segn
los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resul-
te de las resoluciones dictadas por el tribunal constitucional.
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Cmo vincula la sentencia del
proceso de accin popular
aun cuando nuestra gua est dedicada a reconocer
un verdadero criterio vinculante del tribunal constitucio-
nal y las sentencias de accin popular son conocidas en
sus dos instancias por los ms altos tribunales del Poder
Judicial, por sus efectos, estas tienen tal envergadura en
el ordenamiento jurdico que merecen un captulo especial
en el que nos abocaremos a su estudio.
el proceso de accin popular ha sido llamado la ce-
nicienta de los procesos constitucionales, de seguro
porque son pocas las causas incoadas y por su escaso
estudio por parte de los autores. cierto es que la jurispru-
dencia disponible, a diferencia de lo que ocurre con la emi-
tida por el tribunal constitucional, no es ni abundante ni
de fcil acceso. a pesar de ello, es innegable la relevancia
de un proceso que puede ser iniciado por cualquier perso-
na para la defensa del orden constitucional y democrtico
respecto al cotidiano mbito de las normas infralegales.
acceder a las sentencias de accin popular nos lleva-
r, sin mayor opcin, a recorrer por tomos y tomos de sen-
tencias publicadas en el Diario Oicial, confundidas entre
todo tipo de procesos constitucionales, lo cual puede res-
ponder a qu se debe el poco inters de los especialistas
a analizarlas. al respecto, sera ptimo contar con un sis-
tema similar al del tribunal constitucional, de modo que
el Poder Judicial nos permita conocer de sus sentencias
por lo menos las recadas en los procesos de accin po-
pular dado su carcter vinculante y los efectos generales
que posee en su portal web. como veremos ms adelan-
te, el desconocimiento de estas (por la vinculatoriedad que
posee para los particulares, los jueces y la propia adminis-
tracin Pblica) puede traer graves consecuencias.
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1. Regulacin
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interponga dentro del plazo legal, esto es, que cualquier accin (fundamenta-
da por la forma o por el fondo) prescribe a los cinco aos contados desde el
da siguiente de publicacin de la norma.
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ndice General
Introduccin ........................................................................................ 5
1 El Tribunal Constitucional
1. Naturaleza del Tribunal Constitucional....................................... 10
1.1. El Tribunal Constitucional como Mximo Intrprete de la
Constitucin ......................................................................... 11
1.2. El Tribunal Constitucional como garante del orden constitu-
cional democrtico............................................................... 13
1.3. El Tribunal Constitucional como autntico controlador del
poder y los dems rganos constitucionales....................... 13
1.4. El Tribunal Constitucional como un rgano jerrquicamente
superior al Poder Judicial respecto de la resolucin de los
procesos constitucionales ................................................... 16
2. Funciones del Tribunal Constitucional ....................................... 16
2.1. Funciones administrativas ................................................... 16
2.2. Funciones jurisdiccionales................................................... 20
3. La autonoma del Tribunal Constitucional .................................. 24
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