El Derecho Laboral en La Jurisprudencia Del TC - Joel Rosas Alcántara

Joel Rosas Alcntara
EL DERECHO
LABORAL
EN LA JURISPRUDENCIA
DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Presentac n
Jorge Toyama Miyagusuku
EL DERECHO LABORAL EN LA JURISPRUDENCIA
Joel Rosas Alcntara
EL DERECHO
LABORAL
EN LA JURISPRUDENCIA
DILOGO
CON LA
JURISPRUDENCIA
EL DERECHO LABORAL EN LA
JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL
PRIMERA EDICIN
MARZO 2015
5,050 ejemplares
Joel Rosas Alcntara

Gaceta Jurdica S.A.
PROHIBIDA SU REPRODUCCIN
TOTAL O PARCIAL
DERECHOS RESERVADOS
D.LEG. N 822
HECHO EL DEPSITO LEGAL EN LA

BIBLIOTECA NACIONAL DEL PER
2015-04180
LEY N 26905 / D.S. N 017-98-ED
ISBN: 978-612-311-232-5
REGISTRO DE PROYECTO EDITORIAL

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DIAGRAMACIN DE CARTULA
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DIAGRAMACIN DE INTERIORES
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Dedicado a mis abuelos Jorge Rosas Bonilla,
Juana Oliveros Aranda, Reynaldo Alcntara Caro
y mi primo Rubn Rosas Len (Pepe)
por ensearme y darme gratos momentos de sus vidas.
PRESENTACIN
L os derechos laborales, a lo largo del tiempo, siempre han estado en

constante conflicto y evolucin, tanto por razones vinculadas a su recono-
cimiento y respeto, como por su preservacin. Son diversos los factores
que contribuyen al incremento de la conflictividad de los derechos labo-
rales, comenzando por el aumento permanente de la poblacin laboral ac-
tiva, los avances tecnolgicos, las estrategias y polticas de orden empre-
sarial y comercial, todo lo cual da lugar a que en el mercado laboral no se
cumplan o respeten en gran medida los derechos de los trabajadores.
De ah que gran parte de los conflictos entre empleadores y sus depen-
dientes tenga que ver con la vulneracin de derechos fundamentales como
el derecho a la dignidad, el derecho a no ser discriminado, el derecho a la
igualdad ante la ley, el derecho de defensa e, inclusive, los derechos a la in-
tegridad fsica y psicolgica. Cabe aadir, en este contexto, que tambin se
presentan situaciones que atentan contra los derechos constitucionales de
naturaleza social de los trabajadores, como el derecho a la salud y el dere-
cho a la pensin; o tambin la afectacin de derechos constitucionales de
naturaleza procesal, como el derecho al debido proceso, a la prueba y a la
motivacin de las resoluciones.
Parte de esta conflictividad, aquella que la ley permite, ha sido y es co-
nocida por el Tribunal Constitucional (TC), rgano de control de la Cons-
titucin que a travs de su jurisprudencia principalmente la originada en
procesos de amparo ha establecido diversos criterios para la solucin de
casos concretos en los que se han visto afectados o amenazados derechos
fundamentales de carcter laboral.
Desde el ao 2002 hasta la fecha los criterios del Tribunal Constitu-
cional han modificado radicalmente las relaciones laborales. Prcticamen-
te no existen temas donde el TC no se haya pronunciado. Hay temas en los
que primero el mencionado Tribunal ha modificado la regulacin laboral y
7
Presentacin
luego se han emitido normas de adecuacin. Temas individuales o colecti-

vos; regmenes privados o pblicos; laborales o previsionales, etc., han te-
nido participacin del TC.
En ese orden de ideas, este manual tiene por finalidad proporcionar un
interesante estudio sistemtico de la jurisprudencia emitida por el Tribu-
nal Constitucional, haciendo hincapi en los fallos ms relevantes y de ma-
yor desarrollo de los derechos laborales, principios, instituciones jurdicas
y dems elementos que lo conforman, adems de los derechos constitucio-
nales que se encuentran vinculados.
De esta manera, en el primer captulo se dan conocer de forma clara
y detallada los pronunciamientos que el TC ha expresado sobre el traba-
jo, realizando una aproximacin conceptual y destacando su importancia.
Luego, se estudia cmo el Tribunal aplica los principios laborales
(principio de primaca de la realidad, principio in dubio pro operario, prin-
cipio de igualdad: regla de no discriminacin en materia laboral, principio
de irrenunciabilidad de derechos, principio de legalidad y el principio de
inmediatez), los cuales funcionan como parmetros de control del ejerci-
cio de las potestades del empleador.
En el apartado relacionado con los derechos laborales, en torno al cual
gira el tercer captulo, no solo se reflexiona sobre su concepto y contenido
en clave constitucional, sino tambin se establecen las dimensiones, situa-
ciones jurdicas y dems aspectos que inciden en su desarrollo.
Posteriormente, se revisa la interpretacin del Tribunal Constitucional
referida a los contratos laborales, exponiendo detalladamente los criterios
sobre las diferentes modalidades de estos contratos, especialmente sobre
sus condiciones de validez.
Por ltimo, se aborda el tema del despido y sus clases, poniendo nfa-
sis en el despido arbitrario, figura que es la que genera el mayor ndice de
demandas de amparo sobre afectacin del derecho al trabajo.
No dudo que este libro, que brinda un acercamiento a la realidad jur-
dica laboral a travs de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, ser
una fuente de consulta tanto para abogados, estudiantes y personas inmer-
sas en los mbitos laboral y constitucional.
Jorge TOYAMA MIYAGUSUKU
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ABREVIATURAS
AA Accin de amparo
Cas. Casacin
CADH Convencin Americana sobre Derechos Humanos
CC Cdigo Civil
CDH Comisin de Derechos Humanos
CIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos
CSJ Corte Suprema de Justicia
DADDH Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre
DESC Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
DUDH Declaracin Universal de los Derechos Humanos
ed. Edicin
Exp. Expediente
f. j. Fundamento Jurdico
p. Pgina
PA Proceso de amparo
PHC Proceso de hbeas corpus
PI Proceso de inconstitucionalidad
ONU Organizacin de las Naciones Unidas
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Joel Rosas Alcntara
PIDCP Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos

PIDESC Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales
y Culturales
Res. Resolucin
SC Sala Civil
Sent. Sentencia
RTC Resolucin del Tribunal Constitucional
STC Sentencia del Tribunal Constitucional
TC Tribunal Constitucional
10
CAPTULO I
EL TRABAJO DESDE LA
INTERPRETACIN DE LA
CONSTITUCIONAL
I. TRABAJO
1. Aproximacin conceptual
Dentro de los conceptos generales que la doctrina establece sobre el

significado de trabajo, encontramos algunas diferencias, aunque todos de-
terminan directrices conceptuales en comn, consistiendo en una activi-
dad humana, generadora de diferentes formas de riqueza y produccin, que
conlleva por lo general a una retribucin econmica o en especies. En esta
vista panormica, el Tribunal Constitucional estableci una idea concep-
tual sobre el trabajo, en los trminos siguientes:
Al trabajo puede definrsele como la aplicacin o ejercicio de las
fuerzas humanas, en su plexo espiritual y material, para la produc-
cin de algo til. En ese contexto, implica la accin del hombre,
con todas sus facultades morales, intelectuales y fsicas, en aras de
producir un bien, generar un servicio, etc.
El trabajo se identifica inseparablemente con la persona misma.
En toda actividad laboral queda algo de su ejecutor: el hombre.
A travs del trabajo se presenta siempre la impronta del ser
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Joel Rosas Alcntara
humano; o sea, una huella, marca o sello que caracteriza su

plasmacin ().
El trabajo es un bien del hombre, es un bien de la humanidad,
porque mediante este no solo se transforma la naturaleza adap-
tndola a las propias necesidades, sino que se realiza a s mismo
como hombre; es ms, en un cierto sentido se hace ms hombre(1).
2. Doble signo (configuracin)
El Tribunal Constitucional ha expresado que el trabajo se configura

con base en un doble mbito de desarrollo que lo establece en lo personal
(inherencia) y necesario (sustento) en el fundamento siguiente:
El trabajo tiene el doble signo de lo personal y necesario. Es per-
sonal, porque la fuerza con que se trabaja es inherente a la persona
y enteramente propia de aquel que con ella labora. Es necesario,
porque del fruto de su trabajo el hombre se sirve para sustentar su
vida, lo cual es un deber imprescindible impuesto por la misma
naturaleza(2).
3. Aspectos sustantivos en las cuales radica su importancia
El supremo colegiado constitucional, en su labor interpretativa de la

Constitucin ha sealado que la importancia del trabajo se sostiene en tres
aspectos de orden sustantivo, los cuales son la estructura de esta actividad
de la persona tanto individual como colectiva, permitiendo el desarrollo en
ptimas condiciones de la actividad laboral. Veamos:
Es evidente que la verdadera dignidad del trabajador radica en su
condicin de sujeto y autor y, por consiguiente, verdadero fin de
todo proceso productivo. La importancia del trabajo descansa en
tres aspectos sustantivos:
- Esencialidad del acto humano, destinado al mantenimiento y
desarrollo de la existencia y coexistencia sociales.
(1) STC Exp. N 0008-2005-PI, f. j. 18.

(2) dem.
12
E l D erecho L abor al en la j ur i sp rude nci a de l T ri buna l C onsti tuc i onal
- Vocacin y exigencia de la naturaleza humana. El trabajo es

sinnimo y expresin de vida.
- Carcter social de la funcin, ya que solo es posible laborar
verdaderamente a travs de la colaboracin directa o indirecta
de otro ser humano, o sea, trabajando con y para los otros(3).
4. El Estado y sus responsabilidades con el trabajo dispuesto por la

Constitucin
El Estado dentro de las responsabilidades delegadas normativamen-

te por la Constitucin Poltica vigente (art. 23), se encuentran una serie
de compromisos que trascienden las polticas pblicas de los gobiernos
de turno, debido a que estas responsabilidades son ineludibles y de im-
perioso cumplimiento, para lograr el debido ejercicio del derecho al tra-
bajo y consecuentemente la estabilidad y el progreso socioeconmico del
pas. As encontramos dentro de la jurisprudencia constitucional que el
Tribunal Constitucional reconoce estas responsabilidades en los trminos
siguientes:
De conformidad con lo que dispone el artculo 23 de la Consti-
tucin, el Estado asume las siguientes responsabilidades con rela-
cin al trabajo:
- Promover las condiciones para el progreso social y econ-
mico. Para tal efecto, tiene la obligacin de establecer polti-
cas de fomento del empleo productivo y de educacin para el
trabajo.
- Asegurar que ninguna relacin laboral limite el ejercicio de
los derechos constitucionales ni desconozca o rebaje la digni-
dad del trabajador.
- Asegurar que a ningn trabajador se le obligue a pres-
tar servicios sin retribucin compensatoria o sin su libre
consentimiento.
(3) STC Exp. N 0008-2005-PI, f. j. 18.
13
Joel Rosas Alcntara
- Proteger especialmente la actividad laboral de la madre, el

menor de edad y el impedido(4).
II. TRABAJO DECENTE
Es necesario sealar dentro del contexto general de lo que significa el

trabajo y sus mbitos de desarrollo, recoger de la jurisprudencia constitu-
cional, el concepto de trabajo decente debido que para el Organismo In-
ternacional de Trabajo, el trabajo decente debera constituir la esencia de
las estrategias globales, nacionales y locales para lograr el progreso eco-
nmico y social. Es indispensable para reducir la pobreza, y como medio
para alcanzar un desarrollo equitativo, global y sostenible(5). Esta concep-
cin debe ser asumida por cada Estado, siendo concretada a travs de nor-
mas y polticas de Estado, que permitan mayor acceso al trabajo decente,
el cual la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha desarrollado, para
tutelar y proyectar la proteccin y ejercicio del derecho al trabajo. Dentro
de los argumentos de la jurisprudencia, referente al presente tema, citamos
la siguiente:
Trabajo decente implica la aspiracin de cada hombre y de cada
mujer, est donde est, de realizar un trabajo productivo en condi-
ciones de libertad, equidad, seguridad y dignidad. El Trabajo De-
cente engloba el respeto de los derechos fundamentales, el acce-
so al empleo, la seguridad y la salud en el trabajo y la existencia
de seguridad social. El trabajo decente es un resultado del dilo-
go social(6).
2. Base para la reduccin de la pobreza
Nuestro Tribunal Constitucional, dentro del contexto del trabajo de-

cente, tambin ha expresado, que el acceso al trabajo decente, es uno de los
pilares en la lucha contra la reduccin de la pobreza en el mundo:
(4) STC Exp. N 0008-2005-PI, f. j. 19.

(5) Palabras expresadas durante la realizacin de la Mesa Redonda Trabajo Decente para una vida decen-
te, organizada por FOCO el 15 de setiembre de 2008.
(6) STC Exp. N 00027-2006-PI, f. j. 42.
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La comunidad mundial ha establecido diez ambiciosas metas de

Desarrollo del Milenio entre las que figuran la de reducir la pobre-
za y el hambre, el acceso al agua potable, a la atencin mdica y la
educacin, y la puesta en prctica de estrategias nacionales de de-
sarrollo sostenible. Todas estas metas interesan directamente a las
personas que viven en las zonas rurales. No cabe duda de que ase-
gurarles a los trabajadores rurales un empleo seguro y condiciones
decentes de vida y trabajo son hitos clave para reducir la pobreza
y conseguir medios de vida sostenibles Todas estas metas intere-
san directamente a las personas que viven en las zonas rurales. No
cabe duda de que asegurarles a los trabajadores rurales un empleo
seguro y condiciones decentes de vida y trabajo son hitos clave
para reducir la pobreza y conseguir medios de vida sostenibles(7).
3. La dignidad del trabajo como elemento esencial para la realiza-

cin de la persona
El Tribunal Constitucional, en su labor otorgada por la Constitucin

Poltica vigente ha establecido en el artculo 22: El trabajo es un deber
y un derecho. Es base del bienestar social y un medio de realizacin de la
persona. La dignidad como elemento esencial del ser humano, est pre-
sente en la actividad del trabajo, para que sea realizado en condiciones que
permitan que las personas no sean afectadas en sus derechos. Sobre la dig-
nidad del trabajo, encontramos que la jurisprudencia constitucional ha tra-
tado este aspecto fundamental para el ejercicio del derecho al trabajo, en
los trminos siguientes:
[A] la Doctrina Social de la Iglesia, fuente fundamental de la
Economa Social de Mercado, no le es extrao el tratamiento con-
ceptual diferenciado en procura de alcanzar las condiciones espe-
ciales para la valoracin del trabajo en el campo como instrumen-
to esencial para la realizacin integral de la persona humana. As,
se seala en la encclica Laborem Exercens que:
(...) el trabajo es un bien del hombre. Si este bien compor-
ta el signo de un bonum arduum, segn la terminologa de
(7) STC Exp. N 00027-2006-PI, f. j. 42.
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Joel Rosas Alcntara
Santo Toms; esto no quita que, en cuanto tal, sea un bien del
hombre. Y no solo es un bien util o para disfrutar, sino un
bien digno, es decir, que corresponde a la dignidad del hom-
bre, un bien que expresa esta dignidad y la aumenta. Querien-
do precisar mejor el significado tico del trabajo, se debe te-
ner presente ante todo esta verdad (...) porque mediante el
trabajo el hombre no solo transforma la naturaleza adaptn-
dola a las propias necesidades, sino que se realiza a s mis-
mo como hombre, es ms, en un cierto sentido se hace ms
hombre (...) por consiguiente, en muchas situaciones son
necesarios cambios radicales y urgentes para volver a dar a la
agricultura el justo valor como base de una sana economa, en
el conjunto del desarrollo de la comunidad social. Por lo tanto
es menester proclamar y promover la dignidad del trabajo, de
todo trabajo, y, en particular, del trabajo agrcola, en el cual
el hombre, de manera tan elocuente, somete la tierra recibida
en don por parte de Dios y afirma su dominio en el mundo
visible(8).
III. TRABAJO DE CONFIANZA
Es fundamental para para el ejercicio del derecho al trabajo, conocer

cules son las formas de trabajo y las condiciones laborales de estas mis-
mas, como lo son el trabajador de confianza (trabajador de confianza), for-
ma de relacin laboral en las cuales el Tribunal Constitucional se ha pro-
nunciado en diversas sentencias interpuestas generalmente va proceso de
amparo. El colegiado constitucional dentro de su jurisprudencia estable-
ci, diversos enfoques conceptuales sobre el trabajo de confianza y el tra-
bajador de confianza, que delimitan el contenido y el significado de esta
forma de relacin laboral, citados en los trminos siguientes:
A nivel doctrinario, existe consenso en considerar que, dentro
de la relacin laboral de la actividad privada, los denominados
(8) STC Exp. N 00027-2006-PI, f. j. 62.
16
trabajadores de confianza tienen, a diferencia de los dems tra-

bajadores, un grado mayor de responsabilidad, a consecuencia de
que el empleador les ha delegado la atencin de labores propias de
l, otorgndoles una suerte de representacin general. Al respecto,
Nstor de Buen considera que
El trabajo de confianza no es un trabajo especial sino una re-
lacin especial entre el patrn y el trabajador, en razn de las
funciones que este desempea. (...) En rigor, los trabajadores
de confianza son trabajadores con un mayor grado de respon-
sabilidad en atencin a la tarea que desempean y de alguna
manera hacen presente el inters del patrn (...).
Similar es la nocin de empleado de confianza asumida por Celso
Mendo Rubio, para quien dicho concepto:
Est referido necesariamente a un campo ms estricto que
la genrica confianza que debe tener todo empleador fren-
te a sus trabajadores (caracterstico de todo vnculo laboral,
pues de lo contrario no se contratara), ya que este emplea-
do alcanza una mayor y ms directa vinculacin con el em-
pleador, goza de su mxima confianza y apenas est sujeto a
una limitadsima subordinacin (...), tiene la representacin
del empleador, acta en su nombre haciendo sus veces, tie-
ne poder de direccin y responde por cada uno de dichos ac-
tos (...).
A su vez, Santiago Barajas Montes de Oca define al trabajador de
confianza como:
La persona que por razn de jerarqua, vinculacin, lealtad
y naturaleza de la actividad que desarrolla al servicio de una
empresa o patrono, adquiere representatividad y responsabi-
lidad en el desempeo de sus funciones, las mismas que lo li-
gan de manera ntima al destino de esa empresa o a los inte-
reses particulares de quien lo contrata, en forma tal que sus
actos merezcan plena garanta y seguridad, y tenga su com-
portamiento laboral plena aceptacin.
Por su parte Mario de la Cueva, considera que:
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Joel Rosas Alcntara
Debe hablarse de empleados de confianza cuando estn en

juego la experiencia de la empresa, sus intereses fundamen-
tales, su xito, su prosperidad, la seguridad de sus estableci-
mientos o el orden esencial que debe reinar entre sus trabaja-
dores; (...) aun cuando la categora de trabajador de confianza
no est contemplada en la declaracin de derechos Sociales,
result necesaria incluirla en la nueva ley del trabajo, pues
no obstante tratarse de una categora de excepcin que sola-
mente se justifica en razn de la naturaleza de las funciones
que realiza el trabajador, existir la presuncin iuris tantum
de que la funcin no sea de confianza, en forma tal que ser
indispensable probar que, de conformidad con la naturaleza
de las funciones se dan los caracteres de la excepcin. No es
la persona la que determina que una funcin es de confianza
sino la naturaleza misma de la funcin lo que produce la con-
dicin del trabajador.
De igual forma Francisco de Ferrari considera a los trabajadores
de confianza:
Como aquellos trabajadores que asociados al poder de direc-
cin patronal, se encuentran en capacidad de ejercer las po-
testades disciplinarias de las que es titular el empleador y tra-
tan en representacin de l con los terceros, de modo tal que
los empleados comunes o subalternos, en el orden social y
profesional, no consideran a las personas que ejercen funcio-
nes tan elevadas como formando parte de la clase asalariada,
e inclusive piensan que existe entre el empleador y los altos
empleados una comunidad de intereses, de tendencia y cultu-
ra que los presenta como elementos extraos a la clase traba-
jadora (Asesora Laboral, abril 2001, p. 22).
Por su parte Montoya Melgar define a los altos cargos como
aquellos de rectora superior, que consiste en el desempeo de
los poderes propios del empleador (no necesariamente de todos)
y que versen sobre los objetivos generales de la empresa. De otro
lado, Santiago Barajas Montes de Oca considera que: el trabaja-
dor de confianza se incorpora a la planta de empleados adminis-
trativos y se le asignan determinadas funciones, o se le otorga una
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posicin de representacin patronal, se le deja autoridad en uno o

ms sectores de la produccin y se le hace responsable de los re-
sultados, se prescinde de sus servicios cuando estos no son alta-
mente redituables y se les liquida sin ninguna razn o explicacin
de las causas de tal adopcin patronal(9).
2. Forma de adoptar el cargo de trabajador de confianza
El Tribunal Constitucional ha sealado de qu manera el trabajador de

confianza logra adoptar su cargo y establecer una relacin laboral con su
empleador, expuesto en el fundamento siguiente:
Es de resaltar cmo se llega a adoptar tal cargo. Se llega de la si-
guiente manera: a) aquellos trabajadores contratados especfica-
mente para cumplir funciones propias del personal de confian-
za y que, en consecuencia, desde el inicio de la relacin laboral
tienen pleno conocimiento de lo que ello implica; y b) aquellos
trabajadores que accedieron a un puesto de trabajo para realizar
funciones comunes u ordinarias, pero que posteriormente, por de-
terminados factores, el empleador les asign el cumplimiento de
funciones propias de un trabajador de confianza(10).
3. Aspectos diferenciadores del trabajador comn
La jurisprudencia constitucional, delimit algunos aspectos que dife-

rencia al trabajador de confianza con el trabajador comn, en su relacin y
condicin laboral. Conozcamos lo sealado por el Tribunal Constitucional
en el fundamento siguiente:
Los trabajadores comunes gozan del derecho de acceder a un
puesto de trabajo en el sector pblico, tienen estabilidad en su tra-
bajo y no pueden ser despedidos arbitrariamente, segn la STC
Exp. N 0206-2005-AA/TC. Mientras que los que asumen un car-
go de confianza estn supeditados a la confianza, valga la redun-
dancia, del empleador. En este caso, el retiro de la misma es in-
vocada por el empleador y constituye una situacin especial que
(9) STC Exp. N 03501-2006-PA, ff. jj. 5-9.

(10) Ibdem, f. j. 10.
19
Joel Rosas Alcntara
extingue el contrato de trabajo al ser de naturaleza subjetiva, a di-

ferencia de los despidos por causa grave, que son objetivos(11).
Es de la misma opinin este Colegiado, que estima que un traba-
jador de confianza tiene particularidades que lo diferencian de los
trabajadores comunes, tales como:
a) La confianza depositada en l, por parte del empleador; la re-
lacin laboral especial del personal de alta direccin se basa
en la recproca confianza de las partes, las cuales acomoda-
rn el ejercicio de sus derechos y obligaciones a las exigen-
cias de la buena fe, como fundamento de esta relacin laboral
especial.
b) Representatividad y responsabilidad en el desempeo de sus
funciones; las mismas que lo ligan con el destino de la ins-
titucin pblica, de la empresa o de intereses particulares de
quien lo contrata, de tal forma que sus actos merezcan plena
garanta y seguridad.
c) Direccin y dependencia; es decir que puede ejercer funcio-
nes directivas o administrativas en nombre del empleador, ha-
cerla partcipe de sus secretos o dejarla que ejecute actos de
direccin, administracin o fiscalizacin de la misma manera
que el sujeto principal.
d) No es la persona la que determina que un cargo sea considera-
do de confianza. La naturaleza misma de la funcin es lo que
determina la condicin laboral del trabajador.
e) Impedimento de afiliacin sindical, conforme al artculo 42
de la Constitucin para los servidores pblicos con cargos de
direccin o de confianza. El inciso b) del artculo 12 del De-
creto Supremo N 010-2003-TR TUO de la Ley de Relacio-
nes Colectivas de Trabajo establece que los trabajadores de
direccin y de confianza no pueden ser miembros de un sin-
dicato, salvo que en forma expresa el estatuto de la organiza-
cin sindical lo permita.
(11) STC Exp. N 03501-2006-PA, f. j. 3.
20
f) La prdida de confianza que invoca el empleador constituye

una situacin especial que extingue el contrato de trabajo; a
diferencia de los despidos por causa grave, que son objeti-
vos, esta en cambio es de naturaleza subjetiva. El retiro de
la confianza comporta la prdida de su empleo, siempre que
desde el principio de sus labores este trabajador haya ejerci-
do un cargo de confianza o de direccin, pues de no ser as, y
al haber realizado labores comunes o ordinarias y luego ser
promocionado a este nivel, tendra que regresar a realizar
sus labores habituales, en salvaguarda de que no se produz-
ca un abuso del Derecho (art. 103 de la Constitucin), salvo
que haya cometido una causal objetiva de despido indicada
por ley.
g) El periodo de prueba puede tener una mayor extensin, pues
esta se puede extender hasta por (6) seis meses, incluyendo el
periodo inicial de (3) tres meses para el personal de confian-
za y en caso ser personal de direccin este puede ser extendi-
do hasta por un (1) ao, en ambos casos la ampliacin debe
constar por escrito en el contrato de trabajo celebrado con el
personal de direccin o de confianza.
h) No tienen derecho al pago de horas extras, pues el artculo
5 del Decreto Supremo N 007-2002-TR, TUO de la Ley de
Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo, esta-
blece que el personal de direccin se encuentra excluido de la
jornada mxima legal. De igual forma no estn sujetos a las
disposiciones sobre el registro de control de asistencia y de
salida en el rgimen laboral de la actividad privada, conforme
al Decreto Supremo N 004-2006-TR en su artculo 1 ltimo
prrafo.
i) No tienen derecho a una indemnizacin vacacional. El De-
creto Supremo N 012-92-TR, en su artculo 24, establece:
La indemnizacin por falta de descanso vacacional a que
se refiere el inciso c) del artculo 23 del Decreto Legislativo
N 713, no alcanza a los gerentes o representantes de la empre-
sa que hayan decidido no hacer uso del descanso vacacional.
21
Joel Rosas Alcntara
En ningn caso la indemnizacin incluye a la bonificacin

por tiempo de servicios(12).
4. Formas para proceder a la calificacin de un trabajador de

confianza
El Tribunal Constitucional ha sealado cules son las formas, en con-

cordancia con la normativa de la materia, sobre la calificacin del trabaja-
dor de confianza. Siendo determinado en el argumento siguiente:
Para calificar a un trabajador de direccin o de confianza con-
forme a la legislacin actual, se proceder de la siguiente manera:
a) Se identificar y determinar los puestos de direccin y de
confianza de la empresa, de conformidad con la Ley;
b) Se comunicar por escrito a los trabajadores que ocupan los
puestos de direccin y de confianza que sus cargos han sido
calificados como tales; y,
c) Se consignar en el libro de planillas y boletas de pago la ca-
lificacin correspondiente(13).
5. Trabajadores de confianza del Sector Pblico en la normativa

constitucional
Nuestra Constitucin Poltica establece en el artculo 40: La ley regu-

la el ingreso a la carrera administrativa, y los derechos, deberes y respon-
sabilidades de los servidores pblicos. No estn comprendidos en dicha
carrera los funcionarios que desempean cargos polticos o de confian-
za. De esta forma reconoce en su normativa, el acceso a cargos pblicos
de confianza, adems el artculo 42 tambin reconoce constitucionalmente
esta forma de relacin laboral pero con limitaciones en el ejercicio de algu-
nos derechos laborales. Se reconocen los derechos de sindicacin y huel-
ga de los servidores pblicos. No estn comprendidos los funcionarios del
Estado con poder de decisin y los que desempean cargos de confianza o
(12) STC Exp. N 03501-2006-PA, f. j. 11.

(13) Ibdem, f. j. 15.
22
de direccin, as como los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Po-

lica Nacional. El Tribunal Constitucional ha desarrollado el reconoci-
miento del trabajador de confianza dentro del sector pblico en los trmi-
nos siguientes:
El artculo 40 de nuestra Constitucin alude a los trabajadores de
confianza del sector pblico mas no a los trabajadores de confian-
za del sector privado, puesto que para ser servidor pblico se in-
gresa por concurso pblico, mientras que para acceder a un cargo
de confianza basta que sea designado por el jefe del rea, y que se
requiera una persona de confianza en una institucin; si bien el
cargo de confianza debe estar previsto en el Cuadro de Asignacin
de Personal (CAP). Adems, el artculo 42 de la Constitucin es-
tablece que los trabajadores de confianza no pueden sindicalizar-
se, pues estos ostentan un estatus especial dentro de la institucin
pblica, lo cual los obliga a tener un compromiso mayor que los
trabajadores ordinarios(14).
6. Retorno de actividades ordinarias del trabajador de confianza
Existen diferentes situaciones y condiciones laborales, en las cuales

estas relaciones de trabajo pueden desarrollarse, entre estas podemos men-
cionar que un trabajador comn, es promovido a un cargo de confianza, de-
jando de realizar sus labores comunes, hasta que se retire el cargo de con-
fianza que fue asignado, tendiendo que retornar a sus labores comunes.
Expresado criterio fue establecido por el Tribunal Constitucional. Veamos:
Por lo tanto habindose determinado que la demandante, antes
que su empleadora decidiera designarla en un cargo de confian-
za, ha sido una trabajadora que realizaba labores ordinarias y que
al decidir la empleadora retirarle la confianza debi retornar a su
labor originaria, pudiendo ser despedida nicamente por una cau-
sa justa relacionada con su conducta o capacidad laboral; la rup-
tura del vnculo laboral, sustentada en el retiro de la confianza,
tiene el carcter de un despido arbitrario, frente a lo cual procede
la reposicin en el cargo anterior como finalidad eminentemente
(14) Ibdem, f. j. 4.
23
Joel Rosas Alcntara
restitutoria de todo proceso constitucional de tutela de derechos

fundamentales.
En este sentido debe precisarse que la demandante al ser repuesta
tiene que regresar a realizar las labores comunes u ordinarias que
realizaba antes que se le otorgara la licencia(15).
(15) STC Exp. N 01692-2008-PA, ff. jj. 10-11.
24
CAPTULO II
LOS PRINCIPIOS LABORALES

CONSTITUCIONALES DESDE
LA INTERPRETACIN DE LA
CONSTITUCIONAL
I. PRINCIPIOS LABORALES CONSTITUCIONALES
Los principios laborales constitucionales fueron conceptualizados por

la doctrina como aquellas reglas rectoras que informan la elaboracin
de las normar de carcter laboral, amn de servir de fuente de inspira-
cin directa o indirecta en solucin de conflictos, sea mediante la inter-
pretacin, aplicacin o integracin normativa(16). Debemos precisar que
los principios laborales constitucionales, son relevantes para la resolu-
cin de conflictos jurisdiccionales de ndole laboral, que involucren dere-
chos constitucionales que requieren de tutela, debido a que permiten que la
administracin de justicia en esta materia cumpla con asumir una concreta
tutela de urgencia y primaca de la Constitucin.
(16) GARCA TOMA, Vctor. Anlisis sistemtico de la Constitucin peruana de 1993. 1a edicin, Fon-
do de Desarrollo Editorial, Universidad de Lima, Lima, 1998, p. 161.
25
Joel Rosas Alcntara
El Tribunal Constitucional ha tenido la oportunidad de pronunciarse

sobre los principios laborales constitucionales, otorgndoles un contenido
conceptual que permiten conocer, su marco de desarrollo, su justificacin
y objetivos, como pilares y directrices del ejercicio y proteccin de los de-
rechos laborales. Expresando el concepto de estos principios en los trmi-
nos siguientes:
Denomnase como tales a aquellas reglas rectoras que informan
la elaboracin de las normas de carcter laboral, amn de servir de
fuente de inspiracin directa o indirecta en la solucin de conflic-
tos, sea mediante la interpretacin, aplicacin o integracin nor-
mativas. La relacin laboral se caracteriza en s misma por la desi-
gualdad, lo que hace que el empleador devenga en la parte fuerte
e imponente y el trabajador en la parte dbil e impotente ()
En efecto, en el campo jurdico sustancial el rasgo ms caracters-
tico de la relacin de trabajo es la subordinacin y los deberes im-
putables al trabajador; y en el campo jurdico procesal se constata
la capacidad intimidatoria que se puede crear para impedir los re-
clamos en va litigiosa y la extensin de la posicin predominante
en materia de prueba. Asimismo, en el campo econmico, la nota
ms especfica es que frente a la propiedad del medio de produc-
cin, el trabajador solo puede exponer su fuerza de trabajo.
Para hacer frente a ello se afirman los principios protectores o de
igualacin compensatoria, por el cual, reconocindose la existen-
cia asimtrica de la relacin laboral, se promueve por la va cons-
titucional y legal la bsqueda de un equilibrio entre los sujetos de
la misma(17).
II. PRINCIPIO DE PRIMACA DE LA REALIDAD
Entre uno de los principios laborales de mayor importancia, tenemos

al principio de primaca de la realidad el cual es uno de los principios,
(17) STC Exp. N 00008-2005-PI, f. j. 20.
26
que es, constantemente invocado y aplicado, tanto por los demandantes y

los operadores jurdicos, y que el Tribunal Constitucional en su rol de tute-
la de los derechos constitucionales, como el derecho constitucional al tra-
bajo, el cual es un derecho de carcter social, conceptualiz al principio de
primaca de la realidad, en base a la existencia de discordia que podra sur-
gir en un caso en concreto, debe darse preferencia a los hechos (realidad).
As lo asumi el Tribunal en el fundamento siguiente:
El juez debe buscar, en todos los casos, la verdad real y aplicar
el principio de la primaca de la realidad, definido por el Tribunal
Constitucional como aquel que aconseja que, en caso de discordia
entre lo que ocurre en la prctica y lo que indican los documen-
tos, debe otorgarse preferencia a lo primero; es decir, la integra-
cin prefiere lo que sucede en el mbito de los hechos y descartar
la proscrita verdad legal(18).
2. Elemento implcito
Es necesario mencionar que el Tribunal Constitucional ha mencionado

que el principio de primaca de realidad es un elemento implcito (no escri-
to) de nuestro ordenamiento. Veamos:
En relacin al principio de primaca de la realidad, que es un
elemento implcito en nuestro ordenamiento jurdico y, concreta-
mente, impuesto por la propia naturaleza tuitiva de nuestra Cons-
titucin, este Tribunal ha precisado, en la STC Exp. N 1944-
2002-AA/TC, que: (...) en caso de discordancia entre lo que
ocurre en la prctica y lo que fluye de los documentos, debe dar-
se preferencia a lo primero; es decir, a lo que sucede en el terreno
de los hechos(19).
3. Aplicacin del principio de primaca (despido arbitrario)
El Tribunal Constitucional, en tutela del derecho constitucional al tra-

bajo ha venido aplicando el principio de primaca de la realidad, sobre casos
concretos referidos a despidos arbitrarios, donde el principal criterio seala
(18) STC Exp. N 2132-2003-AA.

(19) STC Exp. N 05935-2007-PA, f. j. 8.
27
Joel Rosas Alcntara
que los hechos prevalecen sobre las formas y apariencias, protegiendo

de esta manera, el derecho de todo trabajador a no ser despedido de forma
arbitraria (causa justa), en la jurisprudencia extrada, se realiza un anlisis
en las diferentes circunstancias, en las cuales los trabajadores son despidos
de forma arbitraria, utilizando diferentes mecanismos para encubrir las re-
laciones de ndole laboral con relaciones de carcter civil (contrato civil),
adems de algunos casos, la acreditacin de fraude en la contratacin civil.
En tal sentido, nuestra jurisprudencia constitucional aplica el principio
de primaca de realidad, bajo los criterios y elementos contenidos en la ju-
risprudencia. Veamos:
Siendo as, en el presente caso se debe determinar si la prestacin
de servicios del demandante, en aplicacin del principio de prima-
ca de la realidad, puede ser considerado un contrato de trabajo a
plazo indeterminado, porque de ser as, el demandante solo poda
ser despedido por causa justa prevista en la ley. As tenemos que
en la STC Exp. N 1944-2002-AA/TC, se estableci que median-
te el referido principio (...) en caso de discordancia entre lo que
ocurre en la prctica y lo que fluye de los documentos, debe darse
preferencia a lo primero; es decir, a lo que sucede en el terreno de
los hechos (fundamento 3).
Pues bien, para determinar si existi una relacin de trabajo en-
tre las partes encubierta mediante un contrato civil, este Tribu-
nal debe evaluar si en los hechos se present, en forma alternativa
y no concurrente, alguno de los siguientes rasgos de laborali-
dad: a) control sobre la prestacin o la forma en que esta se ejecu-
ta; b) integracin del demandante en la estructura organizacional
de la emplazada; c) prestacin ejecutada dentro de un horario de-
terminado; d) prestacin de cierta duracin y continuidad; e) su-
ministro de herramientas y materiales a la demandante para la
prestacin del servicio; f) pago de remuneracin al demandante;
y, g) reconocimiento de derechos laborales, tales como las vaca-
ciones anuales, las gratificaciones y los descuentos para los siste-
mas de pensiones y de salud.
En el presente caso, con los contratos de locacin de servi-
cios, sus clusulas adicionales, trminos de referencia y anexos
28
(fs. 3 a 37), se corrobora que el demandante prest servicios para

la parte emplazada desempeando la funcin de consultor. Y aten-
diendo a las labores que deba realizar el demandante, detalladas
en el documento denominado Anexo A, en el que se seala que
era contratado para: realizar la bsqueda de ttulos archivados en
el Registro de Encargarse de la Impresin de Partidas Registrales.
Realizar el fotocopiado de la documentacin registral que se re-
quiera. Apoyar a los consultores legales en la recopilacin de do-
cumentos de otras entidades. Apoyar a los consultores tcnicos
en los trabajos de campo. Apoyar en el ingreso de informacin a
la base de datos. Clasificar y archivar la documentacin recopila-
da en campo. Otras actividades que le sean asignadas (f. 10, 25 y
36); se concluye que el demandante efectuaba labores que son de
naturaleza permanente, toda vez que conforme a lo dispuesto en
el artculo 2 del Decreto Legislativo N 803, Cofopri es el ()
organismo rector mximo encargado de disear y ejecutar de ma-
nera integral, comprehensiva y rpida un Programa de Formaliza-
cin de la Propiedad y de su mantenimiento dentro de la forma-
lidad, a nivel nacional, centralizando las competencias y toma de
decisiones a este respecto.
Respecto al elemento de subordinacin, se advierte que el de-
mandante deba rendir cuentas respecto de los viticos que la em-
plazada le asignaba para la comisin de servicios que efectuaba
como parte de las funciones para las que fue contratado (f. 48);
asimismo, se aprecia el Oficio N 1105-2011-COFOPRI/OZPIU,
de fecha 15 de abril de 2011, dirigido al demandante, mediante el
cual se le pone en conocimiento el cumplimiento de la Directiva
N 007-2009/COFOPRI, sobre Normas y Procedimientos del Or-
ganismo de Formalizacin de la Propiedad Informal Cofopri
para el otorgamiento y control de viticos para funcionarios, ser-
vidores y personas contratadas, acreditndose que el demandante
estuvo sujeto a un horario de trabajo impuesto por la parte empla-
zada, tal como se desprende tambin del Informe N 64-2009-CO-
FOPRI/OZPIU, de fecha 2 de julio de 2009 (f. 81 a 84) y del ofi-
cio de fojas 67.
De otro lado, a fojas 214 obra el Informe Final de Actuaciones Ins-
pectivas de fecha 15 de agosto de 2011, realizadas por la autoridad
29
Joel Rosas Alcntara
de trabajo a la emplazada como consecuencia de la denuncia ex-

terna presentada por varias personas, entre ellas el consignndo-
se en el considerando segundo de los hechos verificados que ()
Se verific () que los denunciantes mantuvieron un vnculo de
naturaleza civil con la inspeccionada, sin embargo se puede lle-
gar a verificar que la prestacin fue personal del servicio, existi
subordinacin y una remuneracin como contraprestacin de par-
te de la inspeccionada por lo que en aplicacin del Principio de
la Primaca de la Realidad, podra encontrarse bajo los alcances
del art. 4 del Decreto Supremo N 003-97-TR (), y afirmndo-
se en la primera conclusin del citado informe que () se acre-
dita la existencia de un vnculo entre los denunciantes y la inspec-
cionada ().
Por tanto, en aplicacin del Principio de Primaca de la Reali-
dad, los hechos prevalece sobre las formas y apariencias del con-
trato civil con el que se pretenda encubrir una relacin laboral;
siendo esto as, queda establecido que entre las partes ha existido
una relacin de naturaleza laboral y no civil, por lo que el actor
solo debi ser despedido por comisin de falta grave; en conse-
cuencia, la emplazada, al haber despedido al demandante sin ha-
berle expresado la existencia de una causa justa relacionada con
su capacidad o conducta laboral, ha vulnerado su derecho consti-
tucional al trabajo, pues lo ha despedido arbitrariamente(20).
Mediante acta de infraccin (desnaturalizacin de la intermediacin
laboral) a razn de las actuaciones inspectivas realizadas segn
Orden de Inspeccin N 0100-2007-DNIT, corriente a fojas 52
a 65, se resolvi incluir en la planilla de la empresa usuaria (DOE
RUN PER SRL) a 182 trabajadores de los 240 destacados por
la empresa de intermediacin PATRUVI T.E.I. SERV. S.C.R.L.
ASESORES CONSULTORES, dejando a salvo el derecho de los
58 restantes para que lo hagan valer en la va correspondiente, por
cuanto no se encontraron presentes en el recorrido realizado, no
pudindose determinar datos laborales exactos para as aplicar el
principio de la primaca de la realidad.
(20) STC Exp. N 03146-2012-PA. ff. jj. 3.3.2-3.3.5.
30
En este sentido DOE RUN PER SRL dispuso la incorporacin

a su planilla de 180 trabajadores (2 trabajadores menos de lo or-
denado debido a una duplicidad en sus nombres). Posteriormen-
te se efectu otra actuacin inspectiva originada por la Orden de
Inspeccin N 220-2008-DRTE-HVCA., corriente a fojas 68 a 75,
con el fin de verificar la situacin de 14 trabajadores que se en-
contraban en la misma situacin laboral que los trabajadores in-
cluidos en planilla, toda vez que no fueron considerados porque
no se encontraron en el momento de la inspeccin (debido a que
se encontraban en sus das libres, descanso mdico, vacaciones) o
porque habiendo sido partcipes de la visita inspectiva, no haban
sido incluidos.
Dicha inspeccin concluy que los 14 trabajadores, dentro de los
cuales se encuentra el demandante, deben ser incluidos en la pla-
nilla de la empresa usuaria, en mrito a que desarrollan activi-
dades o labores de ejecucin permanente y sin cuya ejecucin
se afectara y/o interrumpira el funcionamiento y desarrollo de
la empresa usuaria, tal y como se establece en la Ley N 27626,
artculo 3, supuestos de procedencia de la intermediacin labo-
ral: La intermediacin laboral que involucra a personal que labo-
ra en el centro de trabajo o de operaciones de la empresa usuaria
solo procede cuando medien supuestos de temporalidad, com-
plementariedad o especializacin. Los trabajadores destacados a
una empresa usuaria no pueden prestar servicios que impliquen la
ejecucin permanente de la actividad principal de dicha empre-
sa y el artculo 11.2, que dispone que: Las empresas de servi-
cios complementarios son aquellas personas jurdicas que desta-
can su personal a terceras empresas denominadas usuarias para
desarrollar actividades accesorias o no vinculadas al giro del ne-
gocio de estas.
En tal sentido, y en aplicacin del principio de primaca de la rea-
lidad, la relacin del recurrente con DOE RUN PER SRL era
una de naturaleza laboral e indeterminada, y cualquier decisin
del empleador de darla por concluida solo poda sustentarse en
una causa justa establecida por la ley y debidamente comprobada,
de lo contrario se configurara un despido arbitrario, como ha su-
cedido en el caso de autos.
31
Joel Rosas Alcntara
Finalmente, este Colegiado considera que la ruptura del presente

vnculo laboral configura un despido arbitrario; por lo que, tenien-
do en cuenta la finalidad restitutoria del proceso de amparo consti-
tucional, procede la reincorporacin del demandante en el puesto
de trabajo que vena desempaando a la fecha en que se produjo
la violacin de sus derechos fundamentales(21).
En el presente caso, con los documentos denominados FORMA-
TO NICO DE REQUERIMIENTO DE BB Y SS, de fojas 55
a 60, se aprecia que la demandante prestaba servicios como ope-
raria de limpieza y mantenimiento en la municipalidad emplaza-
da, labores que por sus propias caractersticas son de naturale-
za permanente dentro de la institucin municipal. Asimismo, se
aprecia con las facturas (fojas 6 a 10), los recibos por honorarios
(fojas 11 a 14) y las rdenes de servicios (fojas 48 a 54) que en el
transcurso del mes de febrero a octubre de 2011, la actora se en-
contraba vinculada a la emplazada sin un contrato de trabajo es-
crito, pues, conforme al propio dicho de esta, ratificado en la Au-
diencia nica de Esclarecimiento del 18 de abril de 2011 (fojas
85), la recurrente laboraba bajo la modalidad del FUR, Forma-
to nico de Requerimiento (fojas 65), que no existe como mo-
dalidad de trabajo dentro de los regmenes de contratacin labo-
ral del Estado.
Por lo tanto, en aplicacin del principio de primaca de la reali-
dad, los hechos prevalecen sobre las formas y apariencias, y sien-
do as queda establecido que entre las partes ha existido una re-
lacin de naturaleza laboral y no civil, por lo que la actora solo
debi ser despedida por comisin de falta grave, de modo que la
parte emplazada, al haber despedido a la demandante sin haberle
expresado la existencia de una causa justa relacionada con su ca-
pacidad o conducta laboral, ha vulnerado su derecho constitucio-
nal al trabajo, pues la ha despedido arbitrariamente.
Por lo expuesto, este Tribunal declara que en el presente caso se
ha configurado un despido arbitrario, vulneratorio del derecho al
(21) STC Exp. N 06000-2009-PA, ff. jj. 5-9
32
trabajo de la demandante, reconocido en el artculo 22 de la Cons-

titucin; por lo que la demanda debe estimarse(22).
En el presente caso, con el documento denominado Addenda
N 001 Al Contrato Principal N 115-2006, obrante a fojas 88,
el Informe N 062-2007-EEQA-SDILSST-RG/DRTPE.MOQ,
obrante a fojas 1-N2, luego de fojas 93, lo expuesto en la deman-
da y lo manifestado por la propia entidad emplazada en su con-
testacin de demanda, obrante a fojas 113, queda acreditado que
el recurrente suscribi un contrato civil para que ejerza la fun-
cin de guardin para un campamento que est a cargo de la en-
tidad emplazada, por el periodo comprendido entre el 9 de octu-
bre de 2006 y el 9 de abril de 2007, pero que conforme al propio
tenor de la clusula primera del documento obrante a fojas 88, ya
haba estado efectuando dicha labor desde el 31 de mayo de 2005.
De ello se desprende no solo la prestacin personal de la actividad
que efectuaba el recurrente, sino tambin se advierte el elemento
de subordinacin pues el recurrente fue cambiado a otro campa-
mento que est a cargo de la entidad emplazada para que siga rea-
lizando una misma funcin, conforme se advierte del tenor de lo
dispuesto en la clusula segunda de la Addenda N 001 Al Con-
trato Principal N 115-2006 obrante a fojas 88.
Debe resaltarse adems que la labor que realiza un guardin tie-
ne la caracterstica de ser permanente, subordinada y adems, por
su propia naturaleza, est sujeta a un horario de trabajo impuesto
por la entidad emplazada, por lo que queda acreditado que con la
suscripcin del contrato civil se pretendi esconder una relacin
de naturaleza laboral.
Asimismo debe destacarse que otro elemento importante que
acredita el fraude en la contratacin civil es el que se advierte del
Informe N 046-2007-EEQA-SDILSST-RG/DRTPE.MOQ, de fe-
cha 22 de marzo de 2007, obrante a fojas 92, en el cual se determi-
n que: no se registra en el libro de planillas de remuneraciones
a los trabajadores PASCUAL SOSA VERA, quien se desempea
(22) STC Exp. N 01863-2013-PA, ff. jj. 3.3.3-3.3.5.
33
Joel Rosas Alcntara
desde el 01/06/2006 como almacenero y guardin al igual que el

trabajador Marcelino Oxacopa Cueva, que est registrado en
planillas de obreros () La empresa no ha registrado en el li-
bro de planillas de remuneraciones a los trabajadores PASCUAL
SOSA VERA () Se ha contravenido el D.S. N 001-98-TR Art.
3 que dice: los empleadores debern registrar a sus trabajadores
en las planillas dentro de las setentids horas (); por lo que se
advierte que en el caso del demandante no se trataba de una rela-
cin de naturaleza civil, sino de un contrato de trabajo a plazo in-
determinado (el resaltado es nuestro).
En consecuencia, habindose determinado que el demandante al
margen de haber suscrito un contrato civil y su respectiva addenda
para prestar servicios de guardin ha realizado labores en forma
subordinada y permanente en ambas condiciones, esto es tanto al-
macenero como guardin, conforme se desprende de fojas 92 del
expediente, por lo que en aplicacin del principio de primaca de
la realidad, queda establecido que entre las partes ha habido una
relacin de naturaleza laboral y no civil; por tanto el demandado,
al haber despedido al recurrente sin haberle expresado la existen-
cia de una causa justa relacionada con su capacidad o conducta
laboral que justifique dicha decisin, ha vulnerado sus derechos
constitucionales al trabajo y al debido proceso, pues lo ha despe-
dido arbitrariamente, frente a lo cual procede la reposicin como
finalidad eminentemente restitutoria de todo proceso constitucio-
nal de tutela de derechos fundamentales(23).
En el presente caso, con la instrumental de bsqueda de cheques
del ao 2008, obrante a fojas 4, los comprobantes de pago obrantes
de fojas 6 a 7 y las papeletas de salida de vehculos firmados por
el jefe de divisin de limpieza pblica de la Municipalidad empla-
zada de fojas 10 a 16, se acredita que el demandante prest servi-
cios para la Municipalidad emplazada desempeando la funcin
de chofer en la mencionada divisin, por lo que en realidad no se le
estuvo contratando para que realice una actividad temporal, sino,
(23) STC Exp. N 00441-2011-PA, ff. jj. 5-7.
34
por el contrario, para que realice una funcin dentro del mbito de
la organizacin y direccin de la Municipalidad emplazada.
En efecto, la labor que realiza un chofer de limpieza pblica tiene
la caracterstica de ser permanente y subordinada, pues debe in-
ferirse que la Municipalidad emplazada deba brindar al actor los
instrumentos necesarios para el desempeo de su funcin; se tra-
ta, adems, de una actividad que por su propia naturaleza debe es-
tar sujeta a un horario de trabajo impuesto por la Municipalidad
emplazada, quedando acreditado tambin que el demandante per-
cibi un pago mensual por la funcin que realizaba. Por lo que,
en aplicacin del principio de primaca de la realidad, prevalece
la realidad de los hechos sobre las formas y apariencias de la con-
tratacin civil realizada al demandante, con lo que se pretenda
esconder una relacin laboral a plazo indeterminado.
Por lo tanto, habindose determinado que el demandante ha reali-
zado labores en forma subordinada y permanente, debe aplicarse el
principio de primaca de la realidad, en virtud del cual queda esta-
blecido que entre las partes ha existido una relacin laboral de na-
turaleza indeterminada y no civil; por lo que la Municipalidad em-
plazada, al haber despedido al demandante sin haberle expresado la
existencia de una causa justa relacionada con su capacidad o con-
ducta laboral que justifique dicha decisin, ha vulnerado su dere-
cho constitucional al trabajo, pues lo ha despedido arbitrariamente.
En cuanto al extremo referente al pago de las remuneraciones de-
jadas de percibir, debe sealarse que al tener, tal pretensin, natu-
raleza indemnizatoria y no restitutiva, esta no es la va idnea para
solicitarla, por lo que queda a salvo el derecho del demandante de
acudir a la va correspondiente.
Teniendo presente que existen reiterados casos en que se estima
la demanda de amparo por haberse comprobado la existencia de
un despido arbitrario, el Tribunal Constitucional ha estimado per-
tinente sealar que cuando se interponga y admita una deman-
da de amparo contra la Administracin Pblica cuya finalidad
sea la reposicin del demandante, ello tiene que registrarse como
una posible contingencia econmica que tiene que preverse en el
35
Joel Rosas Alcntara
presupuesto, a efectos de que la plaza que ocupaba se mantenga

presupuestada para, de ser el caso, poder actuar o ejecutar en
forma inmediata la sentencia estimativa(24).
De autos se desprende que el recurrente prest servicios prime-
ro bajo el rgimen de contrato de locacin de servicios persona-
les desde el 1 de julio hasta el 30 de setiembre de 2003 (ff. jj. 1 y
2); despus bajo el rgimen de contratos de servicios personales
a plazo fijo desde el 1 de octubre de 2003 hasta el 31 de diciem-
bre de 2009 (ff. jj. 3 a 16); luego conforme obra de las planillas
de remuneraciones empleados SNP desde enero a diciembre de
2010 (ff. jj. 102 a 113) como operador de tractor de oruga, confir-
mndose que el demandante ha prestado servicios de manera inin-
terrumpida, desde el primero de julio de 2003 hasta el 3 de enero
de 2011. Es decir, en el presente caso se acredita que en realidad
realizaba labores inherentes a los obreros. Esta calificacin se ve
corroborada con lo sealado en la primera clusula del contrato de
locacin de servicios personales (ff. jj. 1 y 2), pues en este se se-
ala que se contrata los servicios del operador de tractor para rea-
lizar las diferentes trochas carrozables.
Al respecto, cabe reiterar que este Tribunal, en uniforme jurispru-
dencia, ha establecido que las labores que realiza un operario-chofer
de maquinaria pesada no son de carcter temporal, sino que ms
bien son de naturaleza permanente (Exp. 00180-2012-PA/TC).
Debe destacarse que tampoco podran ser consideradas como ma-
teria de contratacin bajo la modalidad de servicios personales
a plazo fijo, debido a que se ha acreditado que en realidad el ac-
tor prestaba servicios en calidad de obrero; por lo que de confor-
midad con el artculo 37 de la Ley N 27972, que establece que
los obreros municipales estn sujetos al rgimen laboral de la ac-
tividad privada, debe entenderse que es este el rgimen laboral
aplicable al demandante, careciendo de validez la calificacin que
hizo la Municipalidad demandada en los contratos de servicios
personales a plazo fijo, pues es contraria a la mencionada ley.
(24) STC Exp. N 03198-2011-PA, ff. jj. 7-10.
36
En consecuencia, conforme se advierte de la constancia policial,

obrante a fojas 19, la emplazada ha despedido al demandante sin
haberle expresado causa alguna relacionada con su conducta o su
desempeo laboral que justifique dicha decisin, vulnerando de
esta manera su derecho constitucional al trabajo, razn por la cual
se configura un despido incausado.
Finalmente, debe precisarse que mediante el Oficio N 064-2011-JI-
PM-C/MGC, de fecha 18 de agosto de 2011 (f. 99), se orden al
alcalde de la Municipalidad emplazada que informe sobre el rgi-
men laboral al cual perteneci el demandante; no obstante, la em-
plazada no cumpli con lo ordenado, no obrando en autos instru-
mental que acredite lo argumentado por la demandada(25).
En el presente caso, con los contratos de locacin de servicios
y los trminos de referencia, obrantes de fojas 2 a 9; el docu-
mento de rendicin de cuentas, obrante a fojas 25, y el Informe
N 003-2008-INCAGRO-UD-III/BCT, de fecha 17 de marzo de
2008, obrante a fojas 34, se acredita que la demandante prest
servicios para el Proyecto emplazado desempeando la funcin
de Asistente Tcnica UD III, labor que se desarrollaba con im-
plementos proporcionados por la institucin conforme se advier-
te del tenor del acta de entrega de documentos, bienes y equipos,
obrante de fojas 47 a 51; y los correos electrnicos obrantes a fo-
jas 28 y 29, los que, a su vez, demostraran la existencia de una
relacin de subordinacin. Queda acreditado tambin que la re-
currente percibi un pago mensual por la funcin que realizaba,
tal como se acredita con las constancias de pago obrantes de fo-
jas 11 a 16.
Por lo tanto, en aplicacin del principio de primaca de la rea-
lidad, los hechos prevalecen sobre las formas y apariencias del
contrato civil con el que se pretenda encubrir una relacin la-
boral; siendo esto as, queda establecido que entre las partes
ha existido una relacin de naturaleza laboral y no civil; por lo
que la actora solo poda ser despedida por la comisin de falta
(25) STC Exp. N 02187-2012-PA, ff. jj. 2.3.4-2.3.7.
37
Joel Rosas Alcntara
grave. Al respecto, si bien resulta cierto que con la Carta Notarial

N 646-2008-AG-INCAGRO (f. j. 10) se imput a la recurren-
te faltas relacionadas con el incumplimiento de su contrato, dicha
carta no cumple con el procedimiento que establece el artculo 31
del Decreto Supremo N 003-97-TR, razn por la cual se encuen-
tra acreditado que la entidad emplazada vulner el derecho al de-
bido proceso y el derecho al trabajo, por lo que corresponde esti-
mar la demanda(26).
III. PRINCIPIO IN DUBIO PRO OPERARIO
1. Aproximacin conceptual y alcances de su aplicacin
La doctrina jurdica, en forma casi uniforme ha establecido que el

principio in dubio pro operario es el criterio que debe utilizar el juez o el
intrprete para elegir entre los varios sentidos posibles de una norma, el
que sea ms favorable al trabajador. Solo se puede recurrir a este princi-
pio en caso de duda, para determinar el sentido correcto cuando una norma
o situacin engendra en s misma varios sentidos. No es posible utilizar el
principio para corregir ni para integrar una norma(27). Criterio que debe ser
asumido y aplicado por cada juez que tenga que resolver un conflicto labo-
ral, determinando sus alcances.
El Tribunal Constitucional a travs de su jurisprudencia ha sealado
un marco conceptual apropiado para comprender este relevante principio,
adems de sus alcances de su aplicacin, dentro del contenido del funda-
mento siguiente:
Hace referencia a la traslacin de la vieja regla del Derecho Ro-
mano in dubio pro reo. Nuestra Constitucin exige la interpreta-
cin favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el
sentido de una norma, vale decir que se acredite que a pesar de los
aportes de las fuentes de interpretacin, la norma deviene indubi-
tablemente en un contenido incierto e indeterminado.
(26) STC Exp. N 03500-2011-PA, f. j. 6.

(27) CIJUL. El principio in dubio pro operario y su aplicacin en las relaciones de empleo pblico.
Costa Rica, 2012.
38
La nocin de duda insalvable debe ser entendida como aquella

que no puede ser resuelta por medio de la tcnica hermenutica.
El principio in dubio pro operario ser aplicable cuando exista un
problema de asignacin de significado de los alcances y contenido
de una norma. Ergo, nace de un conflicto de interpretacin, mas
no de integracin normativa. La nocin de norma abarca a la
misma Constitucin, los tratados, leyes, los reglamentos, los con-
venios colectivos de trabajo, los contratos de trabajo, etc.
Pasco Cosmpolis precisa que la aplicacin de este principio debe
ajustarse a los siguientes dos requisitos:
- Existencia de una duda insalvable o inexpugnable.
- Respeto a la ratio juris de la norma objeto de interpretacin
(para tal efecto, el aplicador del derecho deber asignarle un
sentido concordante y compatible con la razn de esta)(28).
2. Consideraciones para su aplicacin
Dentro de la jurisprudencia constitucional, el Tribunal ha considerado

establecer una serie de consideraciones, para la aplicacin del principio in
dubio pro operario, que el juzgador est en la obligacin de considerar, en
un determinado conflicto laboral (caso concreto), permitindole una eva-
luacin ajustada al Derecho y concordante con la ley y la Constitucin. El
Tribunal sealo lo antes dicho, de la forma siguiente:
El Tribunal Constitucional considera que la aplicacin del refe-
rido principio est sujeta a las cuatro consideraciones siguientes:
- Existencia de una norma jurdica que, como consecuencia del
proceso de interpretacin, ofrece varios sentidos.
- Imposibilidad lgico-axiolgica de dirimir esta duda mediante
la utilizacin de cualquier mtodo de interpretacin admitido
como vlido por el ordenamiento nacional.
(28) STC Exp. N 00008-2005-PI, f. j. 21.
39
Joel Rosas Alcntara
- Obligacin de adoptar como sentido normativo a aquel que

ofrece mayores beneficios al trabajador.
- Imposibilidad del operador de integrar la norma, ya que el
principio no se refiere a suplir la voluntad de este, sino a ad-
judicarle el sentido ms favorable al trabajador(29).
IV. PRINCIPIO DE IGUALDAD: REGLA DE NO DISCRIMINA-

CIN EN MATERIA LABORAL
1. Aproximacin conceptual y alcances de su aplicacin
El Tribunal Constitucional, a travs de su desarrollo jurisprudencial,

en diversas sentencias se ha pronunciado sobre el contenido, caractersti-
cas, alcances y dems aspectos vinculados al principio de igualdad, que
dentro del campo de las relaciones laborales ha establecido, la regla de no
discriminacin en materia laboral, en proteccin de la persona que consi-
dera que est siendo afectado, en su actividad laboral por un trato discrimi-
natorio (ejemplo; embarazo, homosexualidad, gnero, entre otras formas
de discriminacin), que no solo afecta dicha actividad y su derecho al tra-
bajo, tambin vulnera sus derechos fundamentales. Mencionado contenido
jurisprudencial fue tratado por el Tribunal:
La igualdad ante la ley obliga a que el Estado asuma una deter-
minada conducta al momento de legislar o de impartir justicia. As
el artculo 103 de la Constitucin Poltica del Per compromete al
Estado a expedir leyes especiales porque as lo exige la naturaleza
de las cosas, pero no por razn de la diferencias de las personas.
En tal sentido la igualdad de oportunidades en estricto, igualdad
de trato, obliga a que la conducta ya sea del Estado o de los par-
ticulares, en relacin a las actividades laborales, no genera una di-
ferenciacin no razonable y, por ende, arbitraria.
Sobre el particular este Colegiado ha precisado que:
La discriminacin en materia laboral aparece cuando se
afecta al trabajador en sus caractersticas innatas como ser
(29) STC Exp. N 0008-2005-PI, f. j. 21.
40
humano (lo propio y privativo de la especie), o cuando se vul-

nera la clusula de no discriminacin prevista por la Consti-
tucin. Asimismo la discriminacin en materia laboral, stric-
tu sensu, se acredita por los dos tipos de acciones siguientes:
1) accin directa: cuando la conducta del empleador forja una
distincin basada en una razn inconstitucional. En esta hip-
tesis, la intervencin y el efecto perseguibles se fundamentan
en un juicio y una decisin carente de razonabilidad y pro-
porcionalidad; y, 2) por accin indirecta: cuando la conduc-
ta del empleador forja una distincin basada en una discre-
cionalidad antojadiza y veleidosa revestida con la apariencia
de lo constitucional, cuya intencin y efecto perseguible,
empero, son intrnsecamente discriminatorios para uno o ms
trabajadores(30).
El inciso 1), del artculo 26 de la Constitucin Poltica reconoce
que en la relacin laboral se respeta el principio de igualdad de
oportunidades sin discriminacin. Es evidente que el reconoci-
miento constitucional de dicho principio laboral constituye una
manifestacin del derecho a la igualdad en el mbito de las rela-
ciones labores.
Sobre el particular el Tribunal Constitucional, en la STC Exp.
N 008-2005-PI/TC, ha sealado que el principio constitucional de
igualdad de trato en el mbito laboral hace referencia a la regla de
no discriminacin en materia laboral, el cual especficamente hace
referencia a la igualdad ante la ley. Esta regla de igualdad asegura,
en lo relativo a los derechos laborales, la igualdad de oportunidades
de acceso al empleo y de tratamiento durante el empleo.
La discriminacin en el entorno laboral es un fenmeno social co-
tidiano y universal que provoca desigualdades entre las personas
y genera desventajas sociales y econmicas que debilitan la cohe-
sin y la solidaridad sociales. Por ello, la erradicacin de la dis-
criminacin laboral tiene por finalidad promover la igualdad de
oportunidades a fin de que tanto hombres como mujeres disfruten
(30) STC Exp. N 0008-2005-PI, f. j. 23.
41
Joel Rosas Alcntara
de un trabajo decente, sin perjuicio de su origen, sexo, raza, co-

lor, orientacin sexual, religin, opinin, condicin econmica,
social, idioma, o de cualquier otra ndole.
En este contexto, la discriminacin laboral se produce cada vez
que se escoge o rechaza a un trabajador por razn de su origen,
sexo, raza, color, orientacin sexual, religin, opinin, condicin
econmica, social, idioma o de cualquier otra ndole. En buena
cuenta, la discriminacin en el entorno laboral supone dispensar
un trato distinto a las personas atendiendo a ciertas caractersti-
cas, como pueden ser la raza, el color o el sexo, lo cual entraa un
menoscabo de derecho a la igualdad de oportunidades y de trato
y a la libertad de trabajo, debido a que la libertad del ser humano
para elegir y desarrollar sus aspiraciones profesionales y persona-
les se ve restringida.
La igualdad en el trabajo ha sido un tema recurrente en las normas
internacionales del trabajo que adopta y promueve la Organiza-
cin Internacional de Trabajo (OIT). As, en la Declaracin de Fi-
ladelfia, se reconoce que todos los seres humanos, sin distincin
de raza, credo o sexo, tienen derecho a perseguir su bienestar ma-
terial y su desarrollo espiritual en condiciones de libertad y dig-
nidad, de seguridad econmica y en igualdad de oportunidades.
En igual sentido, en la Declaracin de la OIT relativa a los princi-
pios y derechos fundamentales en el trabajo y su seguimiento, se
reiter el principio constitucional de la eliminacin de la discri-
minacin en materia de empleo y ocupacin, confirmndose as
el propsito universal de erradicar la discriminacin en el mun-
do del trabajo mediante la promocin de la igualdad de trato y de
oportunidades.
Entre los primeros instrumentos elaborados por la OIT con el ob-
jetivo especfico de promover la igualdad y eliminar la discrimi-
nacin en el trabajo se encuentran el Convenio 100 sobre igualdad
de remuneracin, as como el Convenio y la Recomendacin 111
sobre la discriminacin en el empleo y la ocupacin(31).
(31) STC Exp. N 05652-2007-PA, ff. jj. 34-38.
42
2. Circunstancias que generan discriminacin en materia laboral
El Tribunal Constitucional ha establecido dos condiciones, en las cua-

les las acciones de discriminacin en materia laboral, debe generarse de
forma directa y concreta, dichas circunstancias son:
Por lo tanto dichas acciones proscritas por la Constitucin pue-
den darse en las condiciones o circunstancias siguientes:
- Acto de diferenciacin arbitraria al momento de postular a un
empleo.
- Acto de diferenciacin arbitraria durante la relacin laboral
(formacin y capacitacin laboral, promociones, otorgamien-
to de beneficios, etc.)(32).
3. La discriminacin laboral y sus clases
El Tribunal Constitucional ha desarrollado vertientes sobre la discri-

minacin, entre estas formas de discriminacin podemos encontrar la dis-
criminacin en el mbito laboral, como se mencion anteriormente. Es
transcendental que la jurisprudencia constitucional haya desarrollado as-
pectos vinculantes sobre esta forma de discriminacin y los derechos cons-
titucionales que estn siendo vulnerados con estas conductas que estn
proscritas por la Constitucin y los tratados internacionales. De lo mencio-
nado, debemos aadir que la jurisprudencia constitucional ha establecido
las clases de discriminacin en materia laboral, para delimitar las circuns-
tancias y condiciones y dems elementos conformantes de estas acciones
que vulneran los derechos constitucionales del trabajador, los cuales fue-
ron tratados por nuestro TC en los trminos siguientes:
La discriminacin laboral consiste en dispensar a las personas
un trato diferente y menos favorable debido a determinados crite-
rios, como el sexo, el color de su piel, la religin, las ideas polti-
cas o el origen social, entre otros motivos, sin tomar en conside-
racin los mritos ni las calificaciones necesarias para el puesto
de trabajo que se trate. De este modo, la discriminacin vulnera
(32) STC Exp. N 04922-2007-PA, f. j. 10.
43
Joel Rosas Alcntara
la libertad de las personas para conseguir la clase de trabajo a la

que aspiran (libertad de trabajo) y menoscaba las oportunidades
de los hombres y las mujeres para desarrollar su potencial y sus
aptitudes y cualidades, a efectos de ser remunerados en funcin
de sus mritos.
La discriminacin laboral tambin puede venir agravada por la
violencia (fsica o psicolgica), u ofensas brutales y malos tra-
tos, el acoso moral, o el acoso sexual ejercidos contra ciertas cate-
goras de trabajadores, como es el caso de las mujeres. En conse-
cuencia, puede influir en la capacidad de la vctima para conservar
el puesto de trabajo o progresar en l.
La discriminacin laboral puede manifestarse cuando se busca un
trabajo, en el empleo o al dejar este. Las personas pueden ser ex-
cluidas o incluso disuadidas de aspirar a un empleo por motivos
de raza, sexo, religin u orientacin sexual, entre otros motivos,
o pueden ser obstaculizadas para ser promovidas profesionalmen-
te. Por ejemplo, hay discriminacin laboral cuando a una perso-
na profesionalmente calificada, pero miembro de un grupo pol-
tico minoritario, se le deniega un empleo, o cuando trabajadores
competentes son vctimas de acoso laboral por motivo de su afi-
liacin sindical.
Sin embargo, no todas las distinciones de trato han de considerarse
discriminatorias. Segn el artculo 1.2 del Convenio 111 un tra-
to diferenciado que tenga su origen en las cualificaciones exigidas
para un puesto de trabajo es una prctica perfectamente legtima.
Por lo tanto, en este contexto, mientras no se restringa la igual-
dad de oportunidades, las diferencias de trato no se considerarn
discriminatorias.
Asimismo, entre las medidas que no constituyen discriminacin
laboral cabe mencionar aquellas destinadas a salvaguardar la se-
guridad del Estado y las motivadas por imperativos especiales de
proteccin, esto es, aquellas dirigidas a atender necesidades espe-
cficas en el mbito de la salud de hombres o mujeres.
Tampoco son discriminatorias las medidas especiales que con-
llevan un trato diferenciado para quienes tienen necesidades
44
particulares por razones de gnero, o de discapacidad mental, sen-

sorial o fsica.
La discriminacin en el trabajo puede ser directa o indirecta. Es
directa cuando las normas jurdicas, las polticas y los actos del
empleador, excluyen, desfavorecen o dan preferencia explcita-
mente a ciertos trabajadores atendiendo a caractersticas como la
opinin poltica, el estado civil, el sexo, la nacionalidad, el color
de la piel o la orientacin sexual, entre otros motivos, sin tomar en
cuenta sus cualificaciones y experiencia laboral. Por ejemplo, los
anuncios de ofertas de empleo en los que se excluye a los aspiran-
tes mayores de cierta edad, o de determinado color de piel o com-
plexin fsica, es una forma de discriminacin directa.
En cambio, la discriminacin es indirecta cuando ciertas normas
jurdicas, polticas y actos del empleador de carcter aparente-
mente imparcial o neutro tienen efectos desproporcionadamente
perjudiciales en gran nmero de integrantes de un colectivo de-
terminado, sin justificacin alguna e independientemente de que
estos cumplan o no los requisitos exigidos para ocupar el puesto
de trabajo de que se trate, pues la aplicacin de una misma condi-
cin, un mismo trato o una misma exigencia no se les exige a to-
dos por igual. Por ejemplo, el supeditar la obtencin de un puesto
de trabajo al dominio de un idioma en particular cuando la capa-
cidad lingstica no es requisito indispensable para su desempeo
es una forma de discriminacin indirecta por razn de la naciona-
lidad o la etnia de origen.
Tambin puede haber discriminacin indirecta cuando se dispensa
un trato diferenciado a categoras especficas de trabajadores, tra-
ducida en menores prestaciones sociales o remuneraciones, siem-
pre que este no se realice sobre bases objetivas y razonables(33).
4. La discriminacin laboral por razn de sexo: el embarazo
En la jurisprudencia que nuestro Tribunal Constitucional emite so-

bre casos en concreto, encontramos que el Tribunal asume una posicin,
(33) STC Exp. N 05652-2007-PA, ff. jj. 41-45.
45
Joel Rosas Alcntara
dentro del contexto del activismo constitucional, al determinar que la dis-

criminacin por razn de sexo, no comprende solo aquellos tratamientos
peyorativos que tengan su fundamento en la pura y simple constatacin del
sexo de la persona vulnerada en sus derechos constitucionales. Tambin
comprenden estos actos (discriminacin) cuando se basan en la concurren-
cia de condiciones o circunstancias, donde la identidad sexual de la perso-
na el motivo principal de forma directa o indirecta para la afectacin de de-
rechos constitucionales como el derecho al trabajo, derecho a la igualdad y
a no ser discriminado. Tal sucede con el embarazo, circunstancia biolgi-
ca y natural de la condicin humana (mujer), siendo la mujer por esta con-
dicin, expuesta al factor de diferencia que, por razones obvias, incide de
forma exclusiva sobre este gnero.
El TC dentro de la argumentacin de sus sentencias ha desarrollado re-
ferente a la discriminacin laboral por razn de sexo especficamente mu-
jer embarazada, dentro de los fundamentos siguientes:
De este modo, en el caso de las mujeres la prohibicin de discri-
minacin por razn de sexo tiene su razn de ser en la necesidad
de terminar con la histrica situacin de inferioridad de la mu-
jer en la vida social, poltica y jurdica. Por ello, para asegurar la
igualdad real de la mujer en la sociedad y en el lugar de trabajo,
se ha previsto la prohibicin de todo tipo discriminacin por ra-
zn de sexo.
La discriminacin por razn de sexo comprende aquellos trata-
mientos peyorativos que se fundan no solo en la pura y simple
constatacin del sexo de la vctima, sino tambin en la concurren-
cia de razones o circunstancias que tengan con el sexo de la perso-
na una conexin directa e inequvoca. Es decir, que la discrimina-
cin laboral por razn de sexo comprende no solo los tratamientos
peyorativos fundados en la constatacin directa del sexo, sino
tambin aquellos que se basen en circunstancias que tengan una
directa conexin con el sexo.
Tal sucede con el embarazo, elemento o factor diferencial que, por
razones obvias, incide de forma exclusiva sobre las mujeres. Las
decisiones extintivas basadas en el embarazo, al afectar exclusiva-
mente a la mujer, constituye, indudablemente, una discriminacin
46
por razn de sexo proscrita por el inciso 2) del artculo 2 de la

Constitucin Poltica.
La proteccin de la mujer no se limita a la de su condicin biol-
gica durante el embarazo y despus de este, ni a las relaciones en-
tre la madre y el hijo durante el periodo que sigue al embarazo y
al parto, sino tambin se extiende al mbito estricto del desarrollo
y a las vicisitudes de la relacin laboral, razn por la cual condi-
ciona las potestades organizativas y disciplinarias del empleador.
Por ello, el artculo 23 de la Constitucin Poltica prescribe que el
Estado protege especialmente a la madre que trabaja.
Por ello, el despido de una trabajadora por razn de su embarazo
constituye una discriminacin directa basada en el sexo, como
tambin lo es la negativa a contratar a una mujer embarazada, o
cuando una trabajadora percibe una remuneracin inferior al de
un trabajador por un mismo trabajo. Son manifestaciones de dis-
criminacin directa porque excluyen la posibilidad de justificar,
objetivamente, la razonabilidad y proporcionalidad de la medida.
En este sentido, el apartado d), del artculo 5 del Convenio 158
prescribe que el embarazo no constituir causa justificada para la
terminacin de la relacin de trabajo. De otra parte, segn el ar-
tculo 4.1 de la Recomendacin 95, el periodo durante el cual ser
ilegal para el empleador despedir a una mujer debe comenzar a
contarse a partir del da en que le haya sido notificado el embara-
zo por medio de un certificado mdico.
Asimismo debe tenerse presente que el artculo 11.1.2 de la
CEDM establece que la mujer debe estar protegida en el trabajo
frente a la discriminacin basada en la maternidad. De ah que el
Estado peruano haya asumido las obligaciones de prohibir a los
empleadores utilizar el embarazo como criterio para la contrata-
cin o el despido de empleadas, y de adoptar todas las medidas
necesarias para permitir que los padres combinen las obligaciones
para con la familia con las responsabilidades del trabajo, conce-
dindoles prestaciones como la licencia de maternidad remunera-
da, subsidios para el cuidado de los hijos y una proteccin espe-
cial de la salud durante el embarazo.
47
Joel Rosas Alcntara
Por lo tanto, sobre la base del derecho a la igualdad de oportuni-

dades y de trato para las trabajadoras, puede concluirse que la mu-
jer embarazada est protegida contra todo despido por razn de su
condicin durante el periodo de embarazo. Es ms, el inciso e) del
artculo 29 del Decreto Supremo N 003-97-TR prescribe que el
despido se considera nulo si se produce en cualquier momento del
periodo de gestacin o dentro de los noventa das posteriores al
parto, siempre que el empleador hubiere sido notificado documen-
talmente del embarazo en forma previa al despido.
De otra parte conviene sealar que cuando se sostenga que se es
objeto de una conducta discriminatoria, debe acreditarse la exis-
tencia de indicios que generen una razonable sospecha, aparien-
cia o presuncin en favor de semejante alegato, para lo cual se re-
quiere, por lo menos, la prueba indiciaria(34).
5. Despido discriminatorio
Dentro del contexto de nuestra jurisprudencia constitucional, tambin

se ha desarrollado el despido discriminatorio, debido a su naturaleza de
este acto que es atentatorio contra los derechos fundamentales, el TC esta-
bleci mediante la aplicacin de la primaca de la realidad y la tutela a la
igualdad, proteger el derecho al trabajo de la demandante y rechazar todo
acto de despido de forma discriminatoria. Veamos:
Teniendo en consideracin los criterios expuestos se analiza a
continuacin, la cuestin planteada en el presente proceso de am-
paro. Para ello debe tenerse presente que mediante el principio
de primaca de la realidad, en caso de discordancia entre lo que
ocurre en la prctica y lo que fluye de los documentos, debe dar-
se preferencia a lo primero, es decir, a lo que sucede en el terre-
no de los hechos.
En el presente caso con los contratos obrantes en autos se advierte
que la demandante suscribi contratos de servicios no personales
con la SBLM para que preste sus servicios desde el 1 de diciem-
bre de 2001 hasta el 30 de mayo de 2004; esto es, para que preste
(34) STC Exp. N 05652-2007-PA ff. jj. 48-56.
48
servicios sin estar subordinada, por cierto tiempo o para un traba-

jado determinado, a cambio de una retribucin; sin embargo, con
el Memorndum Mltiple N 043-2004-OGAF/SBLM, de fecha
12 de mayo de 2004, obrante a fojas 8, se acredita que la SBLM le
imparta rdenes, ya que mediante este documento le record cul
era su horario de refrigerio y que en caso de incumplimiento sera
excluida de la SBLM.
Por lo tanto, habindose determinado que la demandante al mar-
gen de lo consignado en el texto de los contratos de servicios no
personales suscritos ha desempeado labores en forma subordi-
nada y permanente, debe aplicarse a su caso el principio de la pri-
maca de la realidad, en virtud del cual queda establecido que en-
tre las partes ha habido una relacin de naturaleza laboral y no
civil; por lo que la SBLM, al haber despedido a la demandante sin
haberle expresado la existencia de una causa justa relacionada con
su capacidad o conducta laboral que justifique dicha decisin, ha
vulnerado su derecho constitucional al trabajo.
Sin perjuicio de la conclusin antedicha, este Tribunal conside-
ra que la SBLM tambin ha vulnerado el derecho a la igualdad de
la demandante, pues se advierte claramente que ha sido objeto de
un despido discriminatorio directo por razn de sexo. Ello queda
probado con las cartas obrantes a fojas 6 y 16, mediante las cua-
les la demandante le comunic a la SBLM que se encontraba em-
barazada; y esta, a pesar de conocer su estado grvido, decidi
despedirla bajo el argumento de que el plazo de su contrato haba
vencido(35).
6. Acreditacin del despido discriminatorio por embarazo (conoci-

miento del empleador)
Para la acreditacin del despido discriminatorio, deben concurrir ele-

mentos que configuren dicho acto vulneratorio del derecho al trabajo,
como acreditar que el empleador (demandado) tena conocimiento sobre
el estado de gestacin de la demandante, el cual debe estar sustentado en
(35) STC Exp. N 05652-2007-PA, ff. jj. 57-60.
49
Joel Rosas Alcntara
forma documental como lo refiere la sentencia (medio de prueba) solici-

tud de permisos o licencias por gestacin. De esta forma, se establece la
necesidad de acreditar de forma documental el conocimiento que el em-
pleador debe tener sobre el embarazo de la demandante. Veamos:
Para declarar nulo el despido de las trabajadoras embarazadas,
lesivo del derecho a la no discriminacin por razn de sexo, es me-
nester la acreditacin del previo conocimiento del estado de gesta-
cin por parte del empleador que despide o el requisito de la pre-
via notificacin de dicho estado por la trabajadora al empleador.
En este sentido, el inciso e) del artculo 29 del Decreto Supremo
N 003-97-TR prescribe que el despido se considera nulo si se
produce en cualquier momento del periodo de gestacin o dentro
de los noventa das posteriores al parto, siempre que el empleador
hubiere sido notificado documentalmente del embarazo en forma
previa al despido.
Conforme se seala en la demanda, la recurrente prest servicios
como Asistente Contable desde el 10 de diciembre de 2008 hasta
el 30 de junio de 2009, periodo en el cual suscribi contratos de
trabajo sujetos a modalidad por incremento de actividad (ff. jj. 53
a 56).
De autos se advierte que el estado de gestacin de la demandante
se inici cuando se encontraba vigente el ltimo contrato suscri-
to por las partes, cuyo plazo de vencimiento era el 30 de junio de
2009 (f. j. 11); y tenindose en cuenta que el empleador tom co-
nocimiento de ello en dicha fecha pese a que la recurrente saba
de su estado de gestacin desde marzo de 2009 (ff. jj. 12 y 13),
mal podra concluirse que el cese laboral de la recurrente se haya
debido a una decisin arbitraria que pueda considerarse violatoria
de sus derechos constitucionales.
De otra parte, si bien la demandante afirma que la emplazada ya
tena conocimiento de su estado de gestacin, debe sealarse que
en autos no obra documentacin alguna que acredite que la em-
plazada, antes de la extincin de la relacin laboral de la deman-
dante haya tenido conocimiento en forma indirecta de su embara-
zo, pues no existe ningn medio de prueba que demuestre que la
50
recurrente haya solicitado permisos o licencia por gestacin. Por

esta razn, tampoco puede concluirse indubitablemente que haya
sido objeto de un despido discriminatorio por razn de sexo(36).
7. Igualdad de oportunidades (existencia de requisitos)
La igualdad de oportunidades promueve las condiciones de igualdad

en el mbito laboral. Esto quiere decir que todos los trabajadores tengan de
forma equitativa el acceso a un cargo o puesto del trabajo para lo cuales se
encuentran capacitados. El empleador que acte tratando a sus trabajado-
res de forma desigual, est incurriendo en actos atentatorios contra los de-
rechos a la igualdad y el derecho a no ser discriminado, que son proscritos
por al Constitucin y los tratados internacionales de la materia.
De esta forma, tenemos que nuestro Tribunal ha logrado establecer
que la igualdad se encuentra protegida cuando se acredita dos requisitos
esenciales. Veamos:
Si bien es cierto que los demandantes alegan que se ha violado el
derecho constitucional a la igualdad, es necesario sealar, como
ya lo ha sostenido este Tribunal en reiterada jurisprudencia, que
la igualdad se encuentra resguardada cuando se acredita la exis-
tencia de los dos requisitos siguientes: a) paridad, uniformidad y
exactitud de otorgamiento o reconocimiento de derechos ante he-
chos, supuestos o acontecimientos semejantes, y b) paridad, uni-
formidad y exactitud de trato o relacin intersubjetiva para las
personas sujetas a idnticas circunstancias y condiciones. En bue-
na cuenta, la igualdad se configura como un derecho fundamental
de la persona a no sufrir discriminacin jurdica alguna; esto es, a
no ser tratada de manera dispar respecto a quienes se encuentren
en una misma situacin, salvo que exista una justificacin objeti-
va y razonable para esa diferencia de trato.
La primera condicin para que un trato desigual sea admisible,
es la desigualdad de los supuestos de hecho. Es decir, implica la
existencia de sucesos espacial y temporalmente localizados que
(36) STC Exp. N 02148-2010-PA, ff. jj. 5-8.
51
Joel Rosas Alcntara
poseen rasgos especficos e intransferibles que hacen que una re-

lacin jurdica sea de un determinado tipo, y no de otro(37).
V. PRINCIPIO DE IRRENUNCIABILIDAD DE DERECHOS
1. Aproximacin conceptual y alcances
Dentro del contexto de la jurisprudencia constitucional en materia la-

boral el Tribunal Constitucional ha desarrollado desde algunos aos, lo
pertinente al principio de irrenunciabilidad de derechos, debido a su im-
portancia y trascendencia en el ejercicio de derechos laborales y la protec-
cin de estos mismos, tanto en aspectos contractuales individuales como
en convenios y negociaciones colectivas.
Es necesario mencionar que este principio se fundamenta en el ca-
rcter protector del Derecho Laboral en la medida que presume la nulidad
de todo acto del trabajador que disponga de un derecho reconocido en una
norma imperativa(38), los cuales tienen que ser cumplidos y protegidos por
el empleador tenga la condicin de pblico o privado.
En sucesivas decisiones jurisdiccionales, el Tribunal Constitucional
ha expresado el contenido y los alcances de este relevante principio, esta-
bleciendo que es nulo la renuncia a dichos derechos, por la propia condi-
cin del trabajador y su situacin de desventaja frente al empleador, conoz-
camos aludido contenido jurisprudencial:
Este Colegiado respecto al principio de irrenunciabilidad de de-
rechos de los trabajadores ha establecido que dicho principio hace
referencia a la regla de no revocabilidad e irrenunciabilidad de
los derechos reconocidos al trabajador por la Constitucin y la
ley () En ese sentido, de conformidad con lo establecido en
el artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, la renuncia
a dichos derechos sera nula y sin efecto legal alguno. As, con-
forme se desprende de lo previsto en el inciso 2) del artculo 26
de la Constitucin, la irrenunciabilidad solo alcanza a aquellos
(37) STC Exp. N 2510-2002-AA, ff. jj. 2 y 3.

(38) Constitucin Comentada, Tomo I, Gaceta Jurdica, Lima 2005.
52
(...) derechos reconocidos por la Constitucin y la ley. No cubre,

pues, a aquellos provenientes de la convencin colectiva de traba-
jo o la costumbre. Por otro lado, debe precisarse que un derecho
de naturaleza laboral puede provenir de una norma dispositiva o
taxativa. En ese contexto, la irrenunciabilidad es solo operativa en
el caso de la segunda. () la norma taxativa es aquella que ordena
y dispone sin tomar en cuenta la voluntad de los sujetos de la re-
lacin laboral. En ese mbito, el trabajador no puede despojarse,
permutar o renunciar a los beneficios, facultades o atribuciones
que le concede la norma. () el principio de irrenunciabilidad de
derechos es justamente el que prohbe que los actos de disposicin
del trabajador, como titular de un derecho, recaigan sobre normas
taxativas, y sanciona con la invalidez la transgresin de esta pau-
ta basilar. La irrenunciabilidad de los derechos laborales provie-
ne y se sujeta al mbito de las normas taxativas que, por tales, son
de orden pblico y con vocacin tuitiva a la parte ms dbil de la
relacin laboral(39).
2. Contradiccin del principio de irrenunciabilidad de derechos
La jurisprudencia del Tribunal constitucional ha tratado el principio

de irrenunciabilidad de derechos, sealando que este principio puede en-
contrar situaciones laborales contradictorias, del contenido que esta esta-
blece, debido a que la propia Constitucin y el marco jurdico de la mate-
ria, determinan los parmetros y dems aspectos vinculados a la actividad
laboral, como jornada de trabajo, remuneracin, entre otros elementos que
lo conforman y desarrollan:
El Tribunal Constitucional ha tenido ocasin de pronunciarse so-
bre la materia en el caso Sindicato de Trabajadores de Toquepala
vs. Southern Per Copper Corporation (Expediente N 1396-2001-
AA/TC), en donde estableci que si (...) las partes acordaron no
solo la duracin de la jornada ordinaria de trabajo, ser tambin
las jornadas atpicas, situacin que, de por s, no violenta derecho
fundamental de los afiliados al Sindicato, sino solo cuando dicha
estipulacin sea indebidamente aplicada; de otro lado, lo expuesto
(39) STC Exp. N 00529-2010-PA, f. j. 2.
53
Joel Rosas Alcntara
no solo no contradice el principio contenido en el inciso 2) del ar-

tculo 26 de la Constitucin, relativo al carcter irrenunciable de
los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley, por encon-
trarse previsto en la misma, como se ha observado, sino tambin,
porque el derecho protegido en la Carta Magna es el relativo a una
jornada de trabajo que no excede de las cuarenta y ocho horas se-
manales (...)(40).
3. Vinculacin a la relacin laboral contractual
Por su propia caracterstica, este principio se basa en la no revocabi-

lidad de los derechos adquiridos y otorgados al trabajador, el supremo co-
legido constitucional ha sealado que la irrenunciabilidadad de derechos
laborales, tiene vinculacin con las relaciones contractuales de ndole la-
boral, sobre la continuidad de su actividad. Veamos:
As las cosas y atendiendo al carcter irrenunciable de los dere-
chos laborales que preconiza el artculo 26 de la Constitucin, re-
sulta relevante destacar la continuidad en las labores administra-
tivas realizadas por la demandante independientemente de la
modalidad de su contratacin, hecho que permite concluir que los
supuestos contratos de locacin de servicios y contratos adminis-
trativos de servicios encubrieron, en realidad, una relacin de na-
turaleza laboral y no civil, por lo que la actora solamente poda ser
despedida por causa derivada de su conducta o capacidad labo-
ral que lo justifique, lo que no ha ocurrido en el presente caso(41).
4. La irrenunciabilidad de derechos no alcanza a los derechos pro-

venientes de instrumentos fuera de la normativa constitucional
(cesin de derechos a favor de la empresa)
El Tribunal Constitucional se ha pronunciado con respecto al principio

de irrenunciabilidad de derecho, en casos concretos donde existe cesin
de derechos por parte de los trabajadores a favor de la empresa. El Tribu-
nal entiende que dicho acto jurdico no contraviene ni infringe el principio
(40) STC Exp. N 0008-2005-PI, f. j. 24.

(41) STC Exp. N 01154-2011-PA, f. j. 9.
54
de irrenunciabilidad de derechos de los trabajadores, debido a que segn lo

alegado por los propios recurrentes (trabajadores), dicho acto jurdico no
tiene como plataforma una relacin laboral, esto fue sealado en los fun-
damentos siguientes:
Este Colegiado respecto al principio de irrenunciabilidad de
derechos de los trabajadores ha establecido que dicho principio hace
referencia a la regla de no revocabilidad e irrenunciabilidad de los
derechos reconocidos al trabajador por la Constitucin y la ley
() En ese sentido, de conformidad con lo establecido en el ar-
tculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, la renuncia a
dichos derechos sera nula y sin efecto legal alguno. As, con-
forme se desprende de lo previsto en el inciso 2) del artculo 26
de la Constitucin, la irrenunciabilidad solo alcanza a aquellos
(...) derechos reconocidos por la Constitucin y la ley. No cubre,
pues, a aquellos provenientes de la convencin colectiva de tra-
bajo o la costumbre. Por otro lado, debe precisarse que un derecho
de naturaleza laboral puede provenir de una norma dispositiva o
taxativa. En ese contexto, la irrenunciabilidad es solo operativa
en el caso de la segunda. () la norma taxativa es aquella que
ordena y dispone sin tomar en cuenta la voluntad de los sujetos
de la relacin laboral. En ese mbito, el trabajador no puede
despojarse, permutar o renunciar a los beneficios, facultades
o atribuciones que le concede la norma. () el principio
de irrenunciabilidad de derechos es justamente el que prohbe
que los actos de disposicin del trabajador, como titular de un
derecho, recaigan sobre normas taxativas, y sanciona con la
invalidez la transgresin de esta pauta basilar. La irrenuncia-
bilidad de los derechos laborales proviene y se sujeta al mbito
de las normas taxativas que, por tales, son de orden pblico y
con vocacin tuitiva a la parte ms dbil de la relacin laboral.
(STC Exp. N 0008-2005-AI/TC; fundamento 24).
De acuerdo a lo expuesto, conviene preguntarse entonces si el acto
jurdico de cesin de derechos efectuada por los recurrentes a favor
de la empresa Frigorfico Alianza S.A.C., cuyo contenido se aduce
leonino, constituye un acto de despojo de los derechos de los recu-
rrentes prohibido por el principio de irrenunciabilidad de derechos.
Al respecto, este Supremo Colegiado entiende que dicho acto
55
Joel Rosas Alcntara
jurdico no contraviene ni infringe el principio de irrenunciabili-

dad de derechos de los trabajadores toda vez que, segn lo alegado
por los propios recurrentes, dicho acto jurdico no tiene como pla-
taforma una relacin laboral, es decir, no se celebra en el contexto
de una relacin laboral en el que las partes de dicho acto coinciden
con las calidades de empleador y empleado, y en el que el obje-
to constituya una cesin de derechos laborales; muy por el contra-
rio, dicho acto jurdico tiene como plataforma la autonoma de la
voluntad de las personas para ceder y adquirir un derecho litigioso
cuyo contenido, al intervenir un tercero ajeno a la relacin laboral
(la empresa Frigorfico Alianza S.A.C - Cesionario), se convierte
en uno de ndole netamente civil. En razn de ello, al no estar in-
curso dicho acto jurdico dentro de la prohibicin de renuncia a
los derechos laborales de los trabajadores, la declaratoria de im-
procedencia del pedido de desestimiento de cesin de derechos no
vulnera derecho constitucional alguno de los recurrentes; motivo
por el cual la demanda debe ser desestimada(42).
VI. PRINCIPIO DE LEGALIDAD
1. mbito disciplinario laboral (precisin de sanciones de ndole

laboral)
A tal efecto es preciso tener presente, como ha puesto de manifiesto

este Tribunal a partir de la STC Exp. N 0010-2002-AI/TC, que el princi-
pio de legalidad exige que las conductas prohibidas estn claramente de-
limitadas por la ley, prohibindose tanto la aplicacin por analoga, como
tambin el uso de clusulas generales e indeterminadas en la tipificacin
de las prohibiciones.
Ahora bien, en el mbito disciplinario laboral, el principio de legalidad
se manifiesta o concretiza mediante el subprincipio de tipicidad o taxativi-
dad, que impone que las conductas prohibidas (entindase faltas laborales)
que conllevan sanciones de ndole laboral estn redactadas con un nivel de
precisin suficiente que permita a cualquier trabajador de formacin bsica
(42) STC Exp. N 00529-2010-PA, ff. jj. 2 y 3.
56
comprender sin dificultad lo que se est proscribiendo, bajo amenaza de

imponerse alguna sancin disciplinaria prevista por la ley(43).
VII. PRINCIPIO DE INMEDIATEZ
1. Aplicacin y alcances (caso concreto)
El Tribunal Constitucional, dentro de su jurisprudencia ha sealado en

la evaluacin de casos en concreto, la aplicacin del principio de inmedia-
tez como el presente, donde se establece que la demanda pretende atribuir-
le a la demandante la responsabilidad una falta no prevista legalmente, no
respetando el principio de inmediatez por el trascurso del tiempo (aos).
Veamos:
Merituados los argumentos de las partes, as como las instru-
mentales obrantes en el expediente, este Colegiado conside-
ra legtima la demanda interpuesta, por lo siguiente: a) tanto la
Carta de Preaviso de Despido N 941-2002-ADUANAS-INRH,
del 23 de octubre de 2002 (f. j. 2), como la Carta de Despido
N 1001-2002-ADUANAS-INRH (f. j. 3), cursadas por la entidad
demandada, se sustentan en que la recurrente se encuentra com-
prendida en la causal de falta laboral grave prevista y sanciona-
da en los incisos a) y d) del artculo 25 del Texto nico Ordenado
del Decreto Legislativo N 728, aprobado por Decreto Supremo
N 003-97-TR, y en la infraccin del Reglamento Interno de Tra-
bajo, por haber ocultado sus vnculos familiares con un trabajador
de Aduanas, hecho que, segn la propia emplazada, fue determi-
nado luego de que concluyeran las investigaciones detalladas en
el Informe N 047-2002-ADUANAS-INRH, emitido en virtud de
las recomendaciones efectuadas por la Oficina de Auditora Inter-
na mediante el Informe N 003-2001-ADUANAS/OAI; b) si bien
es cierto que, conforme al artculo 13 del Reglamento Interno de
Trabajo de 1992, estaba prohibido que los trabajadores de Adua-
nas tuvieran parientes afines hasta el segundo grado, laborando
en la misma institucin, y que, en tal sentido, la recurrente pudo
(43) STC Exp. N 03169-2006-PA, f. j. 6.
57
Joel Rosas Alcntara
haber cometido una falta al no haber declarado dicha situacin al

momento de comenzar a laborar (ao 1994, independientemente
del mes en que se inici el vnculo laboral), no lo es menos que
dicha falta debi ser determinada como tal en la fecha en que pre-
suntamente fue cometida, resultando inadmisible y contrario al
principio de inmediatez que, despus de tantos aos, la demanda-
da pretenda responsabilizar a la recurrente por hechos respecto de
los cuales no tom las medidas pertinentes en el momento opor-
tuno; por consiguiente, queda claro que lo que la demandada ha
pretendido es eximirse de sus propias responsabilidades, sancio-
nando a destiempo a la hoy demandante, lo que de ningn modo
puede considerarse ejercicio regular de un acto conforme a dere-
cho, y c) asimismo, la emplazada ha pretendido extender la comi-
sin de los hechos presuntamente irregulares a las declaraciones
de datos personales que la recurrente consign en los aos 1998
y 2000 como se desprende de su declaracin obrante a fojas 170
de autos; al respecto, tal proceder resulta jurdicamente vedado,
pues en las fechas sealadas ya no exista la prohibicin expresa
contemplada en el mencionado Reglamento Interno del ao 1992,
al haber quedado derogado el citado instrumento normativo y su-
primido tal criterio restrictivo mediante Resolucin de Superin-
tendencia Nacional de Aduanas N 001607, del 2 de julio de 1997,
que aprob el Nuevo Reglamento Interno de Trabajo. En ese sen-
tido, al no respetar el principio de inmediatez y atribuirle a la tra-
bajadora una falta no prevista legalmente, la demandada refleja
una evidente intencin de despedir deliberada y maliciosamente a
la recurrente sin que exista causal justificada, razonable y propor-
cional para ello, razn por la cual el presente despido como lo ha
sealado este Colegiado en la sentencia recada en el Expediente
N 976-2001-AA/TC deviene en fraudulento, resultando lesivo
del derecho constitucional al trabajo(44).
2. Principio de inmediatez (fraude a la ley)
Si bien es cierto que, conforme al artculo 13 del Reglamento In-

terno de Trabajo de 1992, exista la prohibicin expresa de que
(44) STC Exp. N 02339-2004-AA, f. j. 2.
58
los trabajadores de Aduanas tuviesen parientes directos laboran-

do en la misma institucin, y que el recurrente pudo haber come-
tido una falta al no haber declarado dicha situacin al momento
de su ingreso (1994), no lo es menos que dicha falta debi ser de-
terminada como tal en la fecha en que presuntamente fue cometi-
da, resultando inadmisible y contrario al principio de inmediatez
que, despus de tantos aos transcurridos, la demandada preten-
da atribuirle tal falta. Por otro lado, aunque la emplazada ha pre-
tendido extender la comisin de los hechos presuntamente irregu-
lares a las declaraciones de datos personales de la demandante de
los aos 1998 y 2000, tal proceder resulta invlido, puesto que ya
no exista la prohibicin expresa contemplada en el citado Regla-
mento Interno del ao 1992, al haber quedado derogada tal nor-
ma mediante Resolucin de Superintendencia Nacional de Adua-
nas N 001607, del 2 de julio de 1997, mediante la cual se aprob
el Nuevo Reglamento Interno de Trabajo. En ese contexto es in-
dubitable que el despido fue planteado maliciosamente; vale de-
cir, con un claro y evidente fraude a la ley(45).
(45) STC Exp. N 02349-2003-AA, f. j. 3.
59
CAPTULO III
LOS DERECHOS LABORALES

DESDE LA INTERPRETACIN DE LA
CONSTITUCIONAL
I. DERECHO AL TRABAJO
1. Contenido esencial
Para comenzar es necesario delimitar en qu consiste el contenido

esencial de la jurisprudencia del TC establecido por la Constitucin, pre-
cisando que el contenido esencial constitucionalmente protegido de los
derechos reconocidos por la Ley Fundamental no solo ha de extraerse a
partir de la disposicin constitucional que lo reconoce; es decir, de la in-
terpretacin de esta disposicin con otras disposiciones constitucionales
con las cuales pueda estar relacionada (principio de unidad de la Constitu-
cin), sino tambin bajo los alcances del Derecho Internacional de los De-
rechos Humanos(46).
Es indispensable mencionar que la jurisprudencia del Tribunal Cons-
titucional, se ha referido al contenido esencial del derecho al trabajo, es-
tableciendo que este derecho social contiene dos aspectos, consistiendo el
primero en el acceso trabajo y el segundo en no ser despedido, por causa
que no est establecido en ley. Veamos:
(46) STC Exp. N 00263-2012-PA, f. j. 3.3.1.
61
Joel Rosas Alcntara
El derecho al trabajo est reconocido por el artculo 22 de la

Constitucin Poltica vigente. Este Tribunal estima que el conte-
nido esencial de este derecho constitucional implica dos aspectos:
el primero, acceder a un puesto de trabajo, y el segundo, de no ser
despedido sino por causa justa. Respecto al primero, el derecho
al trabajo supone la adopcin por parte del Estado de una poltica
orientada a que la poblacin acceda a un puesto de trabajo; mien-
tras que el segundo es el que resulta relevante para resolver la cau-
sa: se trata del derecho al trabajo entendido como proscripcin de
ser despedido, salvo por causa justa(47).
2. Participacin de los trabajadores en las utilidades
Entre los aspectos relacionados al derecho del trabajo, encontramos

que el Tribunal Constitucional ha tenido a bien, precisar que el trabaja-
dor puede participar de la liquidacin de utilidades, pero debera realizarse
dentro del plazo establecido por ley. Veamos
Que en consecuencia los demandantes debieron solicitar que se
efectu una nueva liquidacin cuando se realiz el reparto de las
utilidades y no cuando se produjeron las rectificaciones. Tampoco
podra alegarse afectacin continuada de derechos, pues no esta-
mos frente a un tema pensionario, nico caso en el cual el Tribu-
nal sostiene la tesis de la excepcin a la caducidad (prescripcin
extintiva). Es ms, si como quiera que lo que se cuestiona no es
un tema de utilidades no distributivas, sino ms bien la forma le-
gal conforme se ha establecido su clculo en la ley, es lgico que
los supuestos trabajadores afectados debieron accionar en la opor-
tunidad de su reparto y no con la rectificatoria(48).
3. Inaplicacin de la teora de los derechos adquiridos en materia

laboral
Nuestro Tribunal Constitucional asumi una posicin jurdica activa

mediante la interpretacin que realiza de las normas contenidas en la Consti-
tucin, sobre la aplicacin de la teora de los derechos adquiridos, precisando
(47) STC Exp. N 00090-2004-PA, f. j. 37.

(48) RTC N 04762-2004-AA, f. j. 3.
62
que nuestro marco normativo se rige sobre la teora de los hechos cumpli-
dos, con algunas excepciones (mbito penal), debido que no se encuentra
ninguna disposicin que obligue la aplicacin de la teora de los derechos
adquiridos. Dicha posicin es asumida en los fundamentos siguientes:
En ese sentido, este Tribunal ha pronunciado en reiterada juris-
prudencia que nuestro ordenamiento jurdico se rige por la teo-
ra de los hechos cumplidos, estableciendo que () nuestro or-
denamiento adopta la teora de los hechos cumplidos (excepto en
materia penal cuando favorece al reo), de modo que la norma se
aplica a las consecuencias y situaciones jurdicas existentes (STC
Exp. N 0606-2004-AA/TC, f. j. 2). Por lo tanto, para aplicar una
norma () en el tiempo debe considerarse la teora de los he-
chos cumplidos y, consecuentemente, el principio de aplicacin
inmediata de las normas (el resaltado es nuestro).
Se colige de ello que toda norma jurdica desde su entrada en vi-
gencia es de aplicacin a las situaciones jurdicas existentes, y que
la teora de los derechos adquiridos tiene una aplicacin excep-
cional y restringida en nuestro ordenamiento jurdico, pues ni-
camente se utiliza para los casos que de manera expresa seala la
Constitucin, tal como ya lo ha establecido el Tribunal Constitu-
cional cuando determin que () la aplicacin ultractiva o re-
troactiva de una norma solo es posible si el ordenamiento lo re-
conoce expresamente a un grupo determinado de personas que
mantendrn los derechos nacidos al amparo de la ley anterior por-
que as lo dispuso el Constituyente permitiendo que la norma
bajo la cual naci el derecho surta efectos, aunque en el trayec-
to la norma sea derogada o sustituida; no significando, en modo
alguno, que se desconozca que por mandato constitucional las le-
yes son obligatorias desde el da siguiente de su publicacin en el
Diario Oficial ().
Por ende, solo es de aplicacin la teora de los derechos adquiridos
a los casos expresamente sealados en la Constitucin. En nues-
tra Carta Magna no se encuentra disposicin alguna que ordene la
aplicacin de la teora de los derechos adquiridos a los casos re-
feridos a la sucesin normativa en materia laboral, por lo que no
existe sustento constitucional alguno que ampare lo alegado por
63
Joel Rosas Alcntara
el demandante respecto a la supuesta vulneracin de sus derechos

adquiridos, resultando inconsistentes sus alegatos(49).
4. Proteccin constitucional frente al despido arbitrario
Desde la dcada anterior el derecho al trabajo ha sido materia de evo-

lucin y pronunciamientos jurisdiccionales, en sede constitucional, tute-
lando de esta manera este derecho, frente a vulneraciones tanto de institu-
ciones pblicas y privadas, sobre todo cuando existe un despido arbitrario.
La jurisprudencia ha tratado de establecer una serie de criterios y conside-
raciones, para la proteccin del derecho al trabajo frente al despido arbi-
trario. Es por ello, la necesidad de conocer la jurisprudencia constitucional
que versa sobre estos aspectos que ataen al mbito laboral y el ejercicio
de los derechos laborales, que por su naturaleza social, son de primordial
importancia para la sociedad. Veamos:
Debe considerarse que el artculo 27 de la Constitucin contie-
ne un mandato al legislador para establecer proteccin frente al
despido arbitrario. Tres aspectos deben resaltarse de esta dispo-
sicin constitucional:
a. Se trata de un mandato al legislador.
b. Consagra un principio de reserva de ley en garanta de la regu-
lacin de dicha proteccin.
c. No determina la forma de proteccin frente al despido arbitra-
rio, sino que la remite a la ley.
Sin embargo, cuando se precisa que ese desarrollo debe ser ade-
cuado, se est resaltando aunque innecesariamente que esto no
debe afectar el contenido esencial del derecho del trabajador. En
efecto, todo desarrollo legislativo de los derechos constituciona-
les presupone para su validez el que se respete su contenido esen-
cial, es decir, que no se desnaturalice el derecho objeto de desa-
rrollo. Por esta razn, no debe considerarse el citado artculo 27
como la consagracin, en virtud de la propia Constitucin, de una
facultad de despido arbitrario hacia el empleador.
(49) STC Exp. N 0025-2007-PI, ff. jj. 72-74.
64
Por este motivo, cuando el artculo 27 de la Constitucin esta-

blece que la ley otorgar adecuada proteccin frente al despi-
do arbitrario, debe considerarse que este mandato constitucional
al legislador no puede interpretarse en absoluto como un encar-
go absolutamente abierto y que habilite al legislador una regula-
cin legal que llegue al extremo de vaciar de contenido el ncleo
duro del citado derecho constitucional. Si bien es cierto que el le-
gislador tiene en sus manos la potestad de libre configuracin de
los mandatos constitucionales, tambin lo es que dicha potestad
se ejerza respetando el contenido esencial del derecho constitu-
cional. Una opcin interpretativa diferente solo conducira a va-
ciar de contenido el mencionado derecho constitucional y, por
esa razn, la ley que la acogiera resultara constitucionalmente
inadmisible.
Para el Tribunal Constitucional no se trata de emplazar el proble-
ma desde la perspectiva de la dualidad conceptual estabilidad ab-
soluta y estabilidad relativa y, a partir de ello, inferir que al no
haber consagrado la Constitucin vigente como lo hizo su pre-
decesora de 1979 la denominada estabilidad absoluta, toda pro-
teccin restitutoria ante un despido arbitrario sera absolutamen-
te inadmisible. Por el contrario, planteado en trminos de derecho
constitucional lo que interesa en el anlisis es determinar si el con-
tenido esencial de un derecho constitucional como el derecho al
trabajo es o no respetado en su correspondiente desarrollo legisla-
tivo. Ms precisamente, si la frmula protectora acogida por el le-
gislador respeta o no el contenido esencial del derecho al trabajo.
Ahora bien, el segundo prrafo del artculo 34 del Texto nico
Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad
y Competitividad Laboral, Decreto Supremo N 003-97-TR, es-
tablece que frente a un despido arbitrario corresponde una indem-
nizacin como nica reparacin. No prev la posibilidad de re-
incorporacin. El denominado despido ad ntum impone solo una
tutela indemnizatoria. Dicha disposicin es incompatible con la
Constitucin, a juicio de este Tribunal, por las siguientes razones:
a. El artculo 34, segundo prrafo, es incompatible con el de-
recho al trabajo porque vaca de contenido este derecho
65
Joel Rosas Alcntara
constitucional. En efecto, si, como qued dicho, uno de los

aspectos del contenido esencial del derecho al trabajo es la
proscripcin del despido salvo por causa justa, el artculo 34,
segundo prrafo, al habilitar el despido incausado o arbitrario
al empleador, vaca totalmente el contenido de este derecho
constitucional.
b. La forma de aplicacin de esta disposicin por la empresa de-
mandada evidencia los extremos de absoluta disparidad de la
relacin empleador/trabajador en la determinacin de la cul-
minacin de la relacin laboral. Ese desequilibrio absoluto
resulta contrario al principio tuitivo de nuestra Constitucin
del trabajo que se infiere de las propias normas constituciona-
les tuitivas del trabajador (irrenunciabilidad de derechos, pro
operario y los contenidos en el artculo 23 de la Constitucin)
y, por lo dems, como consecuencia inexorable del principio
de Estado Social y Democrtico de derecho que se desprende
de los artculos 43 (Repblica social) y 3 de la Constitu-
cin, respectivamente. El constante recurso de la demandada
a este dispositivo legal es la evidencia de cmo este princi-
pio tuitivo desaparece con la disparidad empleador/trabaja-
dor respecto a la determinacin de la conclusin de la rela-
cin laboral.
La forma de proteccin no puede ser sino retrotraer el estado de
cosas al momento de cometido el acto viciado de inconstitucio-
nalidad, por eso la restitucin es una consecuencia consustancial
a un acto nulo. La indemnizacin ser una forma de restitucin
complementaria o sustitutoria si as lo determinara libremente el
trabajador, pero no la reparacin de un acto ab initio invlido por
inconstitucional(50).
5. Reincorporacin e inclusin en planilla del trabajador
Dentro de la tutela constitucional que el Tribunal otorga, y por la pro-

pia naturaleza del proceso constitucional de amparo que tiene una finalidad
(50) STC Exp. N 1124-2001-PA, f. j. 12.
66
protectora y restitutiva del derecho, seal en su jurisprudencia la reincor-

poracin del trabajador como su inclusin en planillas, en el fundamento
siguiente:
Respecto al pedido de que se incluya al actor en los registros o
libros de planillas de trabajadores contratados permanentes, este
Tribunal estima que atendiendo a la finalidad restitutoria de los
procesos constitucionales, esta pretensin accesoria tambin es
estimable puesto que si es reincorporado el recurrente a su pues-
to de trabajo, tambin tendr derecho a ser incluido en planillas
como parte de toda formalidad de una relacin de trabajo(51).
6. Afectacin del derecho al trabajo por retardo de su reposicin

(imposibilidad de nuevo despido)
De otro lado, la carta de despido impugnada por la demanda de

autos es nula y carece de validez, toda vez que en dicha fecha
no se haba restablecido el vnculo laboral, porque, precisamen-
te, la demandada se negaba a cumplir la orden judicial de repo-
sicin. En tal sentido, mientras persistiese el incumplimiento, la
demandada no estaba facultada para proceder a un nuevo despi-
do. Asimismo, el argumento de la demandada consistente en que
comunic al demandante para que se acercara a las oficinas de la
empresa para su reposicin, carece de validez porque estaba pen-
diente el cumplimiento del mandato judicial. Consecuentemente,
se evidencia que la omisin en el cumplimiento de la orden judi-
cial de reposicin y la carta de despido tambin constituyen una
vulneracin del derecho al trabajo.
Ahora bien, debe tomarse en cuenta que con posterioridad a la ex-
pedicin de la recurrida, la demandada present copia del acta de
diligencia de reposicin, Exp. N 6986-2003, de fecha 10 de ju-
nio de 2005 mandato judicial que no se cumpla, mediante la
cual se repone al recurrente en el cargo que ostentaba hasta antes
de su despido.
(51) STC Exp. N 02748-2007-PA, f. j. 7.
67
Joel Rosas Alcntara
Al respecto, si bien este ltimo hecho constituye un supuesto de

sustraccin de la materia conforme al artculo 1 del Cdigo Proce-
sal Constitucional, no es menos cierto que, como ha quedado evi-
denciado en los fundamentos anteriores, el agravio producido al
recurrente amerita un pronunciamiento estimatorio.
En efecto, la demandada incumpli en dos oportunidades con el
mandato judicial (Exp. N 6986-2003, orden de la medida caute-
lar y de la sentencia de fondo), pretendi despedir nuevamente al
recurrente sin haberse restablecido el vnculo laboral y con el ob-
jeto de incumplir una orden judicial, y finalmente, torn moroso
el cumplimiento de la orden judicial (ms de un ao), a pesar de
que se trataba de un proceso constitucional de tutela de derechos
fundamentales. Es menester, aqu, enfatizar que, conforme al ar-
tculo 22 del Cdigo Procesal Constitucional, las sentencias dic-
tadas por los jueces constitucionales tienen prevalencia sobre las
de los restantes rganos jurisdiccionales y deben cumplirse, bajo
responsabilidad.
En ese sentido, conforme al artculo 38 de la Constitucin, to-
dos los peruanos tienen el deber de respetar, cumplir y defender
la Constitucin. Al respecto, el Tribunal Constitucional ha sea-
lado que la disposicin constitucional (...) establece que la vin-
culatoriedad de la Constitucin se proyecta erga omnes, no solo
al mbito de las relaciones entre los particulares y el Estado, sino
tambin a aquellas establecidas entre particulares (Exp. N 1124-
2001-AA/TC, fundamento 6), como ocurre en el presente caso.
Por lo tanto, atendiendo a que el agravio producido por la deman-
dada afect los derechos del recurrente debido al injustificado re-
tardo de su reposicin, la demanda deber ser declarada fundada a
fin de que la empresa demandada no vuelva a incurrir en la mis-
ma lesin(52).
(52) STC Exp. N 8078-2005-PA ff. jj. 7-12.
68
II. DERECHO A LA LIBERTAD DE TRABAJO
El Tribunal Constitucional ha desarrollado de forma amplia, las dife-

rentes aristas conceptuales que tiene la libertad de trabajo, debido a su im-
portancia dentro del contexto, econmico, cultural y social, y la trascen-
dencia que esta libertad tiene para la vida del pas. As, tenemos que el
Tribunal Constitucional ha delimitado sus aspectos conceptuales en los
fundamentos siguientes:
Establecida en el inciso 15) del artculo 2 de la Constitucin, se
formula como el atributo para elegir a voluntad la actividad ocu-
pacional o profesional que cada persona desee o prefiera desem-
pear, disfrutando de su rendimiento econmico y satisfaccin es-
piritual; as como de cambiarla o de cesar de ella. Para tal efecto,
dicha facultad autodeterminativa deber ser ejercida con sujecin
a la ley. Por ello es que existen limitaciones vinculadas con el or-
den pblico, la seguridad nacional, la salud y el inters pblico.
La Constitucin asegura el derecho de optar, a condicin de que
sea lcita, por alguna actividad de carcter intelectual y/o fsica,
con el objeto directo o indirecto de obtener un provecho material o
espiritual; tal atributo se extiende a la potestad de posteriormente
cambiar o cesar en dicha labor(53).
La libertad de trabajo constituye un derecho constitucional reco-
nocido por el artculo 2, inciso 15) de la Constitucin, cuyo conte-
nido o mbito de proteccin comprende el derecho de todo traba-
jador a seguir su vocacin y a dedicarse a la actividad que mejor
responda a sus expectativas, a la libre eleccin del trabajo, a la li-
bertad para aceptar, o no, un trabajo, y a la libertad para cambiar
o renunciar de empleo(54).
La libertad de trabajo, en cuanto derecho fundamental, detenta una
doble faz. Por un lado, constituye derecho de defensa y, por otro,
(53) STC Exp. N 0008-2003-AI, f. j. 26.c.

(54) STC Exps. N 00026-2008-PI y N 00028-2008-PI, f. j. 47 (acumulados).
69
Joel Rosas Alcntara
derecho de proteccin. En cuanto derecho de defensa, proyecta su

vinculatoriedad tpica, clsica, oponible al Estado y a particulares,
como esfera de actuacin libre. En cuanto derecho de proteccin,
la libertad de trabajo reconoce a la persona el derecho a una accin
positiva, que vincula al Estado a la proteccin activa del bien jus-
fundamental protegido libre trabajo a travs del establecimiento
de normas, procedimientos e instituciones orientadas a hacer po-
sible el ejercicio de tal derecho fundamental. En virtud de ello se
constituye para el Estado y el poder pblico en general lo que el
Tribunal Constitucional alemn ha denominado en su jurispruden-
cia como deber de proteccin. Tal deber de proteccin ha sido
acogido por la doctrina jurisprudencial de este Tribunal. Ahora
bien, dado que la libertad de trabajo constituye tambin un derecho
de proteccin, se configura un deber de proteccin de tal derecho,
conforme al cual, el Estado y las municipalidades deben desarro-
llar o adoptar normas, procedimientos e instituciones, orientadas a
la posibilidad de su real, efectivo y pleno ejercicio(55).
2. Libertad positiva y negativa
El Tribunal constitucional en reiterados pronunciamientos ha sealado

que la libertad positiva es la facultad de la persona para desenvolverse li-
bremente en el aspecto labora, adems que el Estado debe promover estas
condiciones. Asimismo, sobre la libertad negativa, menciona que esta li-
bertad tambin tiene determinadas limitaciones y condiciones sujetas a un
marco normativo que la regula, debido que necesariamente este derecho
por su propia naturaleza requiere de parmetros, para su adecuado ejerci-
cio. Conozcamos estas dimensiones de la libertad de trabajo, en los funda-
mentos siguientes:
Aun cuando la demandante no es clara ni precisa las razones
por las que supuestamente se habra visto vulnerada la mencio-
nada libertad, limitndose a una simple enunciacin carente de
posterior fundamentacin, este Colegiado considera preciso re-
cordar que el citado atributo, a la luz de las previsiones estableci-
das por nuestra Constitucin Poltica, puede ser entendido de dos
(55) STC Exp. N 08726-2005-PA, f. j. 7.
70
maneras: a) Como derecho al trabajo o libertad positiva (artcu-

los 22 y 23), b) Como libertad de trabajo stricto sensu o libertad
negativa (artculo 2, inciso 15, y artculo 59).
Como derecho al trabajo o libertad positiva, la Constitucin pro-
clama no solo el reconocimiento de una facultad sino la correlati-
va obligacin del Estado de promover condiciones que favorezcan
el empleo. Se trata, en rigor, de un autntico derecho prestacional
que, aunque desde luego faculta a su titular el poder ejercer su de-
recho al trabajo, impone al Estado la obligacin de fomentar un
contexto de condiciones que favorezcan la oferta laboral necesa-
ria para el trabajador.
Como libertad de trabajo stricto sensu o libertad negativa, faculta
al individuo, de un lado, para elegir libremente la actividad
laboral en la que pretende desenvolverse y, de otro, para ejercer
dicha actividad laboral de una manera que no resulte alterada o
distorsionada, mediante cualquier tipo de conducta tendiente a
obstaculizar o impedir su libre desenvolvimiento. Se trata, por
tanto, de una facultad que depende del individuo, pero que a su
vez debe ser garantizada por el Estado, fundamentalmente desde
el punto de vista normativo.
El que se trate de la libertad de trabajo en su manifestacin positi-
va o de la libertad de trabajo en su vertiente negativa, no es un de-
recho ilimitado, sino un atributo sujeto a determinadas condiciones
normalmente establecidas en la ley de conformidad con la Constitu-
cin. En el presente caso, no se trata, como parece obvio deducirlo,
de una discusin centrada en lo esencial en el ngulo positivo de la
mencionada libertad sino y fundamentalmente en el aspecto negati-
vo. La norma objeto de cuestionamiento establece restricciones a la
libertad de trabajo y es ese el motivo por el que se le cuestiona(56).
3. Libre ejercicio de la profesin
Dentro de la libertad de trabajo, encontramos al libre ejercicio de

la profesin, como una de sus manifestaciones, el cual la jurisprudencia
(56) STC Exp. N 01535-2006-PA, ff. jj. 66-69.
71
Joel Rosas Alcntara
constitucional ha reconocido como un derecho implcito (art. 3 de la Cons-

titucin), garantizado de esta forma que la persona pueda ejercer libremen-
te el ejercicio de su profesin. Veamos:
El libre ejercicio de la profesin no se encuentra expresamente
reconocido como un derecho de rango constitucional. Sin embar-
go, de ese dato no se deriva necesariamente que no lo sea. En la
STC Exp. N 0895-2001-AA/TC, este Tribunal sostuvo que (...)
En ocasiones, en efecto, es posible identificar dentro del conte-
nido de un derecho expresamente reconocido otro derecho (...)
Si bien nuestra Constitucin Poltica recoge en su artculo 3 una
enumeracin abierta de derechos, (el)lo (...) no obsta para pen-
sar que en ciertos derechos constitucionales explcitamente reco-
nocidos, subyacen manifestaciones del derecho que antao no ha-
ban sido consideradas.
El derecho al libre ejercicio de la profesin es uno de aquellos de-
rechos que forma parte del contenido de otro. En concreto, del de-
recho a la libertad de trabajo, reconocido en el artculo 2, inciso
15, de la Constitucin. Como tal, garantiza que una persona pueda
ejercer libremente la profesin para la cual se ha formado, como
un medio de realizacin personal.
Sin embargo, el libre ejercicio de la profesin, como todo dere-
cho fundamental, puede ser restringido para satisfacer fines cons-
titucionalmente valiosos. Como establece el inciso 2) del artculo
32 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, los dere-
chos de cada persona estn limitados por los derechos de los de-
ms, por la seguridad de todos y por las justas exigencias del bien
comn, en una sociedad democrtica(57).
4. Desconocimiento de los ttulos profesionales e impedimento

del ejercicio de la profesin de docente
En principio, el establecer que los profesores que hayan desapro-

bado la evaluacin de desempeo en tres oportunidades sean reti-
rados de la carrera pblica magisterial no puede ser considerado
(57) STC Exp. N 2235-2004-AA, f. j. 2.
72
como un desconocimiento de los ttulos profesionales, puesto que

ellos mantienen su vigencia y eficacia, por lo que el profesor reti-
rado puede seguir ejerciendo su carrera de profesor en el sector pri-
vado si alguna entidad educativa requiere y acepta sus servicios.
As, el hecho que el profesor sea separado de la carrera pblica
magisterial no significa que se desconozca su ttulo de docente,
sino nicamente que dicho profesor no se encuentra apto para
ejercer su carrera en el marco de la educacin pblica por no ha-
ber aprobado en tres oportunidades la evaluacin de desempeo,
no encontrando impedimento alguno para que pueda ejercer en el
mbito privado.
De igual manera cabe sealar que precisamente la ley cuestionada
reconoce los ttulos de docentes, cuando en su artculo 3 dispone
que: El profesor es un profesional de la educacin, con ttulo de
profesor o licenciado en educacin, con calificaciones y competen-
cias debidamente certificadas (), no existiendo disposicin algu-
na que disponga la cancelacin de los ttulos profesionales a quie-
nes hayan desaprobado la evaluacin hasta en tres oportunidades.
Por tanto carece de sustento la afirmacin del demandante en el
sentido de que el artculo cuestionado desconoce los ttulos pro-
fesionales, puesto que es la propia ley cuestionada la que los re-
conoce, siendo que nicamente restringe ejercer la carrera de do-
cente en el mbito de la educacin pblica a los profesores que no
aprueben, por tercera vez, la evaluacin de desempeo(58).
5. Destitucin del docente (imposibilidad de reincorporacin)
Sucede, sin embargo, que una interpretacin del penltimo p-

rrafo del artculo 65 de la ley impugnada de conformidad con el
derecho fundamental a la educacin, reconocido en los artculos
13 y 14 de la Constitucin, impide considerar que entre las enti-
dades pblicas a las que puede reingresar quien ha sido destitui-
do de la Carrera Pblica Magisterial, se encuentran aquellas que
prestan servicio pblico docente.
(58) STC Exp. N 00008-2008-PI, ff. jj. 122-125.
73
Joel Rosas Alcntara
En efecto, analizadas las distintas causas que, segn el artculo 38

de la ley, dan lugar a la sancin de destitucin (causar perjuicio
grave al estudiante y/o a la Institucin Educativa; maltratar fsica o
psicolgicamente al estudiante causando dao grave; realizar con-
ductas de hostigamiento sexual y actos que atenten contra la inte-
gridad y libertad sexual, debidamente tipificados como delitos en
las leyes correspondientes; concurrir al centro de trabajo en estado
de ebriedad o bajo los efectos de drogas; abandonar injustificada-
mente el cargo; haber sido condenado por delito doloso; falsificar
documentos relacionados con el ejercicio de su actividad profesio-
nal; reincidir en faltas por las que se recibi sancin de suspensin),
puede concluirse que, sin perjuicio de sus distintas caractersticas
propias, todas denotan una ausencia absoluta de compromiso con
el derecho fundamental a la educacin y con su condicin de pre-
supuesto axiolgico para alcanzar el desarrollo integral de la per-
sona humana, segn reza el artculo 13 constitucional, situacin
que, como es evidente, se torna singularmente grave habindose
tratado de supuestos profesionales de la docencia.
En tal sentido, la efectiva vigencia del deber del Estado de proteger
y promover el referido derecho fundamental (art. 14 de la Consti-
tucin), exige no volver a situar en riesgo la estabilidad psquica
y somtica del educando, ni la imagen e idneo funcionamiento
de las instituciones educativas, siendo preciso, en consecuencia,
que personas cuya conducta ha resultado manifiestamente incom-
patible con estos valores constitucionales, no tengan oportunidad
de ejercer nuevamente el cargo de profesores. Una interpretacin
discordante con este planteamiento, en definitiva, violara el con-
tenido esencial del derecho fundamental a la educacin, quedan-
do, por consiguiente, proscrita constitucionalmente(59).
6. Ejercicio de toda actividad econmica
La jurisprudencia constitucional ha expresado que necesariamente la
libertad de trabajo, es el ejercicio de toda actividad econmica, por la pro-
pia caracterstica que las relaciones humanas y econmicas tienen en la ac-
tualidad. Veamos:
(59) STC Exp. N 00008-2008-PI, f. j. 134.
74
La libertad de trabajo constituye un derecho constitucional reco-

nocido por el artculo 2, inciso 15), de la Constitucin. El conteni-
do o mbito de proteccin de este derecho fundamental constituye
el libre ejercicio de toda actividad econmica(60).
7. La libertad de trabajo como sustento vital de la persona
El Tribunal Constitucional en su labor interpretativa de la Constitu-

cin y los derechos constitucionales ha precisado que la libertad de traba-
jo tiene que realizarse de forma lcita necesariamente, aun cuando esta la-
bor no sea la habitual (atpica) siempre y cuando sea dentro del contexto
lcito. Veamos:
El Tribunal Constitucional alemn, el 11 de junio de 1958, en la
clebre y pionera sentencia sobre libertad de trabajo, el caso de
las farmacias, ha enfatizado respecto a la forma amplia de com-
prender la libertad de trabajo. Ha sostenido que este derecho ga-
rantiza a la persona adoptar como oficio toda actividad para la
cual se considere apto, es decir, para el sustento de su vida. Des-
de esta perspectiva, el concepto trabajo ha de interpretarse de
manera ms amplia. l comprende no solo aquellas ocupaciones
tradicionales y tpicas, sino tambin aquellas atpicas que la per-
sona libremente adopta. En este contexto, el contenido de la li-
bertad de trabajo puede ser entendido como la facultad de ejercer
toda actividad lcita que tenga como finalidad el sustento vital de
la persona(61).
8. Comercio ambulatorio
En la actualidad el comercio ambulatorio, se ha convertido en una de

las formas de trabajo ms recurridas por las personas, que se encuentran
desempleadas o no tienen estabilidad laboral. El Tribunal constitucional
sin estar distante a este fenmeno social, estableci que el comercio am-
bulatorio se encuentra bajo el amparo de la libertad de trabajo y es una
actividad econmica lcita, pero que esta actividad se encuentra sujeta a
(60) STC Exp. N 00245-2006-AA, f. j. 4.

(61) dem.
75
Joel Rosas Alcntara
condiciones interpuesta por los rganos competentes, expuesto en el fun-

damento siguiente:
El ejercicio del comercio ambulatorio se encuentra bajo el m-
bito de proteccin del derecho a la libertad de trabajo reconoci-
do en el artculo 2, inciso 15), de la Constitucin, cuyo contenido
lo constituye el libre ejercicio de toda actividad econmica lcita-
mente realizada. En este contexto, el contenido de la libertad de
trabajo puede ser entendido como la facultad de ejercer cualquier
actividad que tenga como finalidad el sustento vital de la persona.
El ejercicio de la libertad de trabajo est sin embargo condicio-
nado a que se cumplan los requisitos establecidos por el ordena-
miento jurdico a cargo del ente facultado para ello. Dichos requi-
sitos se conciben a condicin de proteger otros bienes, principios
y derechos preeminentes tambin reconocidos por la Constitu-
cin, mxime tratndose, como en este caso, de una disposicin
del rgano autorizado por la ley para el ordenamiento de la vida
social en la provincia correspondiente(62).
9. El trabajador de limpieza y su relacin laboral con la municipalidad
Dentro de la tutela de los derechos del trabajador, podemos mencionar

que el Tribunal Constitucional ha tenido la oportunidad de expresar un po-
sicin sobre la labor que realizan el trabajador de limpieza de una munici-
palidad, considerando que su labor dentro de este tipo de institucin est
sujeta en la realidad a subordinacin y un horario de trabajo, adems de
establecer que la Municipalidad tiene la obligacin de proveer al trabaja-
dor de limpieza de instrumentos que permitan su adecuada labor. Veamos:
En el presente caso, con los comprobantes de pago obrantes de
fojas 4 a 5, se acredita que el demandante prest servicios para la
Municipalidad emplazada desempeando la funcin de un traba-
jador de limpieza pblica, por lo que en realidad no se le estuvo
contratando para que realice una actividad temporal, sino, por el
contrario, para que realice una funcin dentro del mbito de la or-
ganizacin y direccin de la Municipalidad emplazada.
(62) STC Exp. N 9213-2006-PA, ff. jj. 5 y 6.
76
En efecto, la labor que realiza un trabajador de limpieza tiene la

caracterstica de ser permanente y subordinada pues debe inferirse
que la Municipalidad emplazada deba brindar al actor los
instrumentos necesarios para el desempeo de su funcin; se trata,
adems, de una actividad que por su propia naturaleza debe estar
sujeta a un horario de trabajo impuesto por la Municipalidad em-
plazada, quedando acreditado tambin que el demandante perci-
bi un pago mensual por la funcin que realizaba. Por lo que, en
aplicacin del principio de primaca de la realidad, prevalece la
realidad de los hechos sobre las formas y apariencias de los con-
tratos civiles suscritos por el demandante, con lo que se pretenda
esconder una relacin laboral(63).
III. DERECHO A LA ESTABILIDAD LABORAL
1. Aspectos relevantes
La normativa internacional sobre proteccin de la estabilidad labo-

ral, se encuentran recogida en el Convenio N 158 de la OIT (sobre la
terminacin de la relacin de trabajo por iniciativa del empleador) y en el
Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Huma-
nos de San Salvador, consideran que si un trabajador que goza de estabi-
lidad laboral es despedido injustificadamente, la reparacin de este dao
tiene tres posibilidades, todas ellas adecuadas: 1. Reposicin en el traba-
jo. 2. Indemnizacin. 3. Prestaciones como el seguro de desempleo. Ade-
ms, precisan que cada Estado, dentro de su legislacin puede adoptar las
medidas necesarias.
2. Aspectos conformantes
Uno de los derechos de ndole laboral, que en la actualidad paulatina-

mente ha perdido vigencia, y que constantemente es invocada y defendida
por la clase trabajadora es el derecho a la estabilidad laboral.
El Tribunal Constitucional no ha desarrollado de forma extensa el dere-
cho a la estabilidad laboral, pero ha sealado que la teora laboral comprende
(63) STC Exp. N 00143-2011-PA, f. j. 7.
77
Joel Rosas Alcntara
dos aspectos que lo conforman como la contratacin indefinida y la prohibi-

cin de despido arbitrario, revisemos la jurisprudencia siguiente:
La doctrina laboralista ha sealado que el derecho a la estabili-
dad laboral comprende dos aspectos: por un lado, la estabilidad
laboral de entrada, referido a la preferencia por la contratacin
de duracin indefinida sobre la temporal, reflejada en la autori-
zacin de celebrar contratos temporales nicamente cuando la la-
bor a cumplir sea de tal naturaleza; y, por otro, la estabilidad la-
boral de salida, referida a la prohibicin de despido arbitrario o
injustificado(64).
3. Lmites (derecho no absoluto)
La misma jurisprudencia ha establecido que el derecho a la estabilidad

laboral, puede tener lmites mediante la ley que la regule, y que el recono-
cimiento de este derecho, al no ser absoluto, est delimitado a la proteccin
contra el despido arbitrario. Veamos:
Sin embargo el derecho a la estabilidad laboral, como todos los
derechos fundamentales, no puede ser considerado como un dere-
cho absoluto, sino que puede ser limitado mediante una ley, siem-
pre que no se vulnere su contenido esencial. As, respecto a la
proteccin constitucional del derecho a la estabilidad laboral, el
Tribunal Constitucional ha determinado que mediante dicho pre-
cepto constitucional no se consagra el derecho a la estabilidad la-
boral absoluta, es decir, el derecho a no ser despedido arbitraria-
mente. Solo reconoce el derecho del trabajador a la proteccin
adecuada contra el despido arbitrario(65).
IV. DERECHO A LA JORNADA DE TRABAJO
1. Reconocimiento y proteccin constitucional
Tambin el supremo colegiado constitucional, sea pronunciado so-

bre la jornada de trabajo, el cual est reconocida en el artculo 25 de la
(64) STC Exp. N 0025-2007-PI, f. j. 109.

(65) Ibdem, f. j. 110.
78
Constitucional que seala la jornada ordinaria de trabajo es de ocho ho-

ras diarias o cuarenta y ocho horas semanales, como mximo. En caso de
jornadas acumulativas o atpicas, el promedio de horas trabajadas en el pe-
riodo correspondiente no puede superar dicho mximo. Los trabajadores
tienen derecho a descanso semanal y anual remunerados. Su disfrute y su
compensacin se regulan por ley o por convenio.
De lo establecido por nuestra Constitucin, debemos asumir que las
jornadas de trabajo y los descansos, establecidos por la ley y la propia
Constitucin, deben ser respetados y cumplidos tanto por instituciones
pblicas y privadas. As nuestra jurisprudencia constitucional ha reconocido
la jornada laboral en los trminos siguientes:
Respecto al horario de trabajo, el artculo 25 de la Constitucin
vigente indica expresamente que la jornada de trabajo es de ocho
horas diarias o cuarenta y ocho semanales como mximo; y que,
tratndose de jornadas atpicas o acumulativas, el promedio de
horas trabajadas no puede superar el mximo indicado.
En tal sentido, cabe destacar que el texto constitucional no esta-
blece nicamente un horario de ocho horas diarias, sino que, cual-
quiera que sea este, en ningn caso puede superar las cuarenta y
ocho horas semanales. Del mismo modo opina Marcial Rubio Co-
rrea, quien, al comentar dicho artculo expresa que: La parte final
del primer prrafo [del artculo 25] de la Constitucin prev jor-
nadas acumulativas o atpicas, que son aquellas en las que el tra-
bajador trabaja ms intensamente en un turno (por ejemplo, doce
horas seguidas), caso en el cual trabajar ms cada da de labo-
res, pero deber mantenerse el mximo de cuarenta y ocho horas
semanales(66).
2. Reconocimiento y proteccin de instrumentos internacionales
El derecho a la jornada de trabajo, es objeto de proteccin interna-

cional, por parte de los instrumentos internacionales, los cuales estable-
cen de forma uniforme el respeto y cumplimiento por la jornada laboral,
(66) STC Exp. N 1396-2001-AA, f. j. 2.
79
Joel Rosas Alcntara
garantizando el ejercicio del derecho al trabajo dentro de un tiempo, que

permite el descanso y las condiciones humanas para su actividad.
Asimismo, la interpretacin de los derechos y libertades que estn en
la Constitucin, en conformidad con estos instrumentos internacionales
suscritos y ratificados por el Per, asumiendo su condicin de derechos
constitucionales. Veamos:
Al respecto, la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Cons-
titucin y el artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional, disponen que el contenido y alcances de los dere-
chos y libertades que la Constitucin reconoce se interpretan de
conformidad con la Declaracin Universal de los Derechos Hu-
manos y los tratados internacionales sobre la misma materia rati-
ficados por el Per. En ese sentido, a fin de configurar adecuada-
mente el derecho reconocido en el artculo 25 de la Constitucin,
debe tener presente que:
a) El artculo 2 del Convenio N 1 (1919) de la Organizacin In-
ternacional del Trabajo (OIT), por el que se limitan a ocho ho-
ras diarias las horas de trabajo en las empresas industriales,
dispone que en todas las empresas industriales pblicas o pri-
vadas, o en sus dependencias, cualquiera que sea su naturale-
za, la duracin del trabajo personal no podr exceder de ocho
horas por da y de cuarenta y ocho por semana.
b) El literal c) del artculo 2 del convenio mencionado dispone
que cuando los trabajos se efecten por equipos, la duracin
del trabajo podr sobrepasar de ocho horas al da, y de cua-
renta y ocho por semana, siempre que el promedio de horas
de trabajo, calculado para un periodo de tres semanas, o un
periodo ms corto, no exceda de ocho horas diarias ni de cua-
renta y ocho por semana.
c) El mismo Convenio, en su artculo 4, establece que podr so-
brepasarse el lmite de horas de trabajo establecido por el ar-
tculo 2, en los trabajos cuyo funcionamiento continuo, por
razn de la naturaleza misma de trabajo, deba ser asegurado
por equipos sucesivos, siempre que el promedio de horas de
trabajo no exceda de cincuenta y seis por semana.
80
d) El artculo 24 de la Declaracin Universal de Derechos Hu-

manos dispone que toda persona tiene el derecho a una limi-
tacin razonable de la duracin del trabajo.
e) El artculo 7, literal d) del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales, reconce el derecho de
toda persona al goce de condiciones de trabajo equitativas y
satisfactorias que le aseguren, en especial, la limitacin razo-
nable de las horas de trabajo.
f) El artculo 7, literal g) del Protocolo Adicional a la Conven-
cin Americana sobre derechos humanos en materia de de-
rechos econmicos, sociales y culturales, establece que los
Estados garantizarn la limitacin razonable de las horas de
trabajo, tanto diarias como semanales, y que las jornadas se-
rn de menor duracin cuando se trate de trabajos peligrosos,
insalubres o nocturnos(67).
3. Criterios para el adecuado ejercicio del derecho a la jornada

de trabajo
El Tribunal Constitucional ha fijado criterios para una adecuado ejer-

cicio del derecho a la jornada de trabajo, estableciendo parmetros, que de-
ben ser considerados, para el respeto y la tutela de este derecho, no solo por
los empleadores sean pblicos o privados, tambin por encargados de ad-
ministrar justicia. Veamos:
De las disposiciones citadas, que constituyen el parmetro cons-
titucional que debe emplearse para la configuracin del derecho a
la jornada laboral de ocho horas diarias, conforme a la Cuarta Dis-
posicin Final y Transitoria de la Constitucin, se desprende que:
a) Las jornadas de trabajo de ocho horas diarias y de cuarenta y
ocho semanales son prescritas como mximas en cuanto a su
duracin.
(67) STC Exp. N 4635-2004-AA, f. j. 14.
81
Joel Rosas Alcntara
b) Es posible que bajo determinados supuestos se pueda trabajar

ms de ocho horas diarias y de cuarenta y ocho por semana,
siempre que el promedio de horas de trabajo, calculado para
un periodo de tres semanas, o un periodo ms corto, no ex-
ceda de ocho horas diarias ni de cuarenta y ocho por semana.
Este supuesto depender del tipo de trabajo que se realice.
c) El establecimiento de la jornada laboral debe tener una limi-
tacin razonable.
d) Las jornadas sern de menor duracin cuando se trate de tra-
bajos peligrosos, insalubres o nocturnos.
e) En el caso de nuestro pas, la Constitucin impone la jornada
mxima de trabajo de cuarentiocho horas semanales, de modo
que, siendo esta la norma ms protectora, prevalecer sobre
cualquier disposicin convencional que imponga una jornada
semanal mayor; por ejemplo, el artculo 4 del Convenio N 1
(1919) de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT)(68).
4. Jornada laboral menor
Precisado ya el parmetro constitucional descrito sobre el cual se

asienta la jornada laboral de ocho horas, el Tribunal Constitucio-
nal no puede dejar de destacar que las citadas disposiciones de los
Tratados de Derechos Humanos, que deben ser aplicadas obligato-
riamente para interpretar los derechos y libertades que la Constitu-
cin reconoce, se refieren al concepto de limitacin razonable de
las horas de trabajo. Es decir, si bien nuestra Constitucin impone
un mximo para la jornada de trabajo (diaria y semanal), tampoco
no obliga a que siempre y en todas las actividades laborales se es-
tablezca dicho mximo (8 horas diarias y 48 semanales), Pinse-
se, a modo de ejemplo, en amplios sectores de la Administracin
Pblica y del sector privado que no llegan a trabajar 48 horas sema-
nales, as como tambin en aquellas actividades laborales que, por
su esfuerzo fsico, justifican una jornada menor a la mxima(69).
(68) STC Exp. N 4635-2004-AA, f. j. 15.

(69) Ibdem, f. j. 16.
82
5. Jornada laboral superior (horas extras)
Las disposiciones que permiten trabajar ms de ocho horas dia-

rias y cuarenta y ocho horas semanales, siempre que la media de
horas trabajadas en un periodo de tres semanas no exceda de cua-
renta y ocho horas, constituyen una excepcin que deber aplicar-
se razonable, justificada y proporcionalmente, segn el tipo de tra-
bajo de que se trate y respetando los derechos reconocidos en la
Constitucin y en los Tratados Internacionales de Derechos Hu-
manos. En estos casos ser indispensable el pago de horas extras,
conforme a ley. Ello porque, sentido, si bien los tratados de de-
rechos humanos constituyen el estndar mnimo de derechos hu-
manos, cuando existan normas internas ms protectoras, estas de-
ben prevalecer puesto que otorgan una mayor proteccin. Como
ya se anot, ese es el caso del artculo 4 del Convenio N 1 de la
OIT, frente al cual el artculo 25 de la Constitucin otorga una ma-
yor proteccin al fijar la jornada semanal en cuarenta y ocho ho-
ras como mximo(70).
6. Jornada atpica
Tratndose de jornadas atpicas, en cualquier tipo de actividades

laborales, no pueden superar el promedio de ocho horas diarias ni
de cuarenta y ocho por semana, ya sea que se trate de un periodo de
tres semanas, o de un periodo ms corto, como lo dispone la Cons-
titucin y el Convenio N 1 de la OIT. Considerando que el artculo
25 de la Constitucin impone la jornada mxima de trabajo de cua-
rentiocho horas semanales, esta prevalecer sobre cualquier dispo-
sicin internacional o interna que imponga una jornada semanal
mayor, puesto que se trata de una norma ms protectora(71).
7. Jornada laboral de los trabajadores mineros (test de proteccin de

la jornada mxima de trabajo para los trabajadores mineros)
Dentro del desarrollo, que la jurisprudencia realiz, sobre el dere-

cho a la jornada de trabajo, estableci como parmetros de restriccin de
(70) STC Exp. N 4635-2004-AA, f. j. 17.

(71) Ibdem, f. j. 29.
83
Joel Rosas Alcntara
las jornadas atpicas, una serie de condiciones establecidas por el test de

proteccin de la jornada mxima de trabajo para los trabajadores mineros,
que tienen condiciones de trabajo, que exponen la afectacin de su salud.
Estas condiciones, fueron fijadas en el fundamento siguiente:
Atendiendo a lo expuesto en los antecedentes del presente caso,
debe analizarse si fueron cumplidas o no por Southern Copper
Corporation las condiciones que fij este Colegiado para que
proceda la instauracin de jornadas atpicas o acumulativas para
los trabajadores mineros, lo que se denomina test de proteccin
de la jornada mxima de trabajo para los trabajadores mine-
ros, conforme a lo sealado en el fundamento 15 de la resolucin
de aclaracin de la STC Exp. N 04635-2004-PA/TC. 15. () la
limitacin para restringir las jornadas atpicas o acumulativas de-
ber cumplir, copulativamente, las siguientes condiciones, que
constituyen el test de proteccin de la jornada mxima de trabajo
para los trabajadores mineros:
a) La evaluacin caso por caso, teniendo en cuenta las caracte-
rsticas del centro minero; por ejemplo, si se trata de una mina
subterrnea, a tajo abierto, o si se trata de un centro de pro-
duccin minera.
b) Si la empleadora cumple, o no, con las condiciones de segu-
ridad laboral necesarias para el tipo de actividad minera.
c) Si la empleadora otorga, o no, adecuadas garantas para la
proteccin del derecho a la salud y adecuada alimentacin
para resistir jornadas mayores a la ordinaria.
d) Si la empleadora otorga, o no, descansos adecuados durante
la jornada diaria superior a la jornada ordinaria, compatibles
con el esfuerzo fsico desplegado.
e) Si la empleadora otorga, o no, el tratamiento especial que de-
manda el trabajo nocturno, esto es, menor jornada a la diurna.
Alternativamente, tambin podr exigirse la siguiente condicin:
f) Si se ha pactado en el convenio colectivo el mximo de ocho
horas diarias de trabajo(72).
(72) STC Exp. N 02472-2011-PA, f. j. 2.
84
8. Derecho al descanso y disfrute del libre tiempo (reconocimiento

constitucional e internacional)
Nuestra Constitucin Poltica, reconoci en el artculo 25 el derecho

al descanso y al disfrute del tiempo libre, siendo tambin protegido men-
cionado derecho por los instrumentos internacionales y que la jurispruden-
cia constitucional ha recogido, tratando de esta forma la importancia que
la jornada de trabajo tiene como un derecho que se ejerce dentro de los c-
nones razonables y de respeto de los derechos constitucionales vinculados
a este derecho. Veamos:
El mismo artculo 25 de la Constitucin establece que los tra-
bajadores tienen derecho a descanso semanal y anual remunera-
dos. Su disfrute y compensacin se regulan por ley o por conve-
nio. A su turno, el artculo 2, inciso 22 de la Constitucin, dispone
que toda persona tiene derecho al disfrute del tiempo libre y al
descanso.
Conforme a la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Cons-
titucin y al artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional, la interpretacin de los derechos reconocidos en
el artculo 25 y en el artculo 2 inciso 22 de la Constitucin, debe
tener presente que:
a) El artculo 24 de la Declaracin Universal de Derechos Hu-
manos dispone que toda persona tiene el derecho al descanso
y al disfrute del tiempo libre.
b) El artculo 7 literal d) del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales reconoce el derecho de
toda persona al goce de condiciones de trabajo equitativas y
satisfactorias que le aseguren en especial el disfrute del tiem-
po libre.
c) El artculo 7 literal h) del Protocolo Adicional a la Conven-
cin Americana sobre derechos humanos en materia de dere-
chos econmicos, sociales y culturales, reconoce el derecho
al descanso y al disfrute del tiempo libre.
Consecuentemente, de las disposiciones citadas se concluye que:
85
Joel Rosas Alcntara
La jornada laboral, para ser compatible con el artculo 25 de

la Constitucin, deber considerar que las personas tienen de-
recho al descanso y al disfrute del tiempo libre; y,
El disfrute y compensacin del descanso semanal y anual re-
munerados se regulan por ley o por convenio, conforme al pa-
rmetro constitucional descrito.
Es evidente que el ejercicio del derecho al descanso y al disfrute
del tiempo libre guarda estrecha relacin con la implantacin de
una jornada de trabajo razonable. Entonces, la jornada de trabajo
no puede ser un impedimento para el adecuado ejercicio del men-
cionado derecho o convertirlo en impracticable. Es vlido por ello
concluir, tambin, en que las jornadas atpicas debern ser razona-
bles y proporcionadas segn el tipo de actividad laboral, a fin de
que el derecho al descanso diario sea posible(73).
V. DERECHO A LA REMUNERACIN
1. Aspectos generales
Antes de abordar lo tratado por la jurisprudencia constitucional, es

imprescindible desarrollar algunas consideraciones necesarias, en la cual
la remuneracin tambin es un derecho constitucional, es el pago rea-
lizado por el empleador directamente al trabajador, siempre que sea de
su libre disposicin, ya sea en dinero o en especie, en forma peridi-
ca o por una sola vez durante el curso de un contrato de trabajo(74), aun-
que en la actualidad, con la existencia de diferentes modalidades y for-
mas de contratacin, no necesariamente para el cual se realice el contrato
de trabajo sea tu empleador, como sucede con la tercerizacin (servis).
Es necesario comprender que el derecho a la remuneracin en su ejerci-
cio, puede tener ciertas particularidades, principalmente por los contex-
tos socioculturales.
(73) STC Exp. N 4635-2004-AA, ff. jj. 18-20.

(74) HARO CARRANZA, Julio. Derecho Individual de Trabajo. Ediciones Legales, reimpresin, 2013,
p. 197.
86
2. Reconocimiento constitucional
El derecho a la remuneracin ha sido reconocido por la normativa

constitucional vigente y recogida por la jurisprudencia constitucional, bajo
la regulacin normativa, que el derecho a la remuneracin, debe ser ejerci-
do de forma equitativa y suficiente. Veamos:
Si bien la sentencia estimatoria emitida en la accin de cumpli-
miento no dispone expresamente el pago de las remuneraciones
del recurrente, la Constitucin Poltica vigente, en sus artculos 23
y 24, respectivamente, prescribe que nadie est obligado a prestar
servicios sin retribucin remunerativa, y que el trabajador tiene
derecho a una remuneracin equitativa y suficiente como contra-
prestacin por el servicio brindado. Por consiguiente, al recurren-
te se le debe abonar sus remuneraciones desde el momento en que
fue reincorporado(75).
3. Contenido y alcances
El Tribunal Constitucional ha establecido una posicin sobre el ejerci-

cio del derecho a la remuneracin, asumiendo que la remuneracin cons-
tituye una contraprestacin econmica, y que tiene sobre todo un carcter
alimentario, vital para el desarrollo de la vida de las personas y su entorno
(familia), entre otros aspectos relevantes para su ejercicio y desarrollo. La
jurisprudencia aludida los describe en los trminos siguientes:
El derecho a la remuneracin, que fluye del principio de que na-
die est obligado a prestar trabajo sin retribucin o sin su libre
consentimiento, constituye una contraprestacin por los servi-
cios del trabajador; es de libre disposicin por parte de este l-
timo; tiene carcter alimentario y su pago tiene prioridad sobre
cualquier otra obligacin del empleador (artculos 23 in fine y
segundo prrafo del artculo 24 de la Constitucin). La remune-
racin tambin implica una modelo de competitividad, en tan-
to se manifiesta como un incentivo para atraer y retener perso-
nal idneo.
(75) STC Exp. N 1806-2003-AA, f. j. 5.
87
Joel Rosas Alcntara
En cuanto a los conceptos que conforman la remuneracin, el ar-

tculo 1 del Convenio 100 de la OIT, relativo a la igualdad de re-
muneracin entre la mano de obra masculina y la mano de obra
femenina por un trabajo de igual valor, debidamente ratificado y
suscrito por el Per, ha sealado que la remuneracin () com-
prende el salario o sueldo ordinario, bsico o mnimo, y cualquier
otro emolumento en dinero o en especie pagados por el emplea-
dor, directa o indirectamente, al trabajador, en concepto del em-
pleo de este ltimo, reflejando una concepcin totalizadora de la
remuneracin establecido en la Constitucin. En el mbito do-
mstico son diversas normas las que explican qu se incluye den-
tro del concepto de remuneracin(76).
4. Contenido esencial del derecho a la remuneracin
La jurisprudencia constitucional ha fijado el contenido esencial del de-

recho a la remuneracin, el cual abarca una serie de elementos, que se en-
cuentran nfimamente vinculados, para delimitar el mbito de proteccin.
Veamos:
A criterio de este Tribunal el contenido esencial del derecho
fundamental a la remuneracin, tal y como est reconocido en el
marco constitucional, abarca los siguientes elementos:
- Acceso, en tanto nadie est obligado a prestar trabajo sin re-
tribucin (artculo 23 de la Constitucin).
- No privacin arbitraria, como reflejo del acceso, en tanto
ningn empleador puede dejar de otorgar la remuneracin sin
causa justificada.
- Prioritario, en tanto su pago es preferente frente a las dems
obligaciones del empleador, de cara a su naturaleza alimenta-
ria y su relacin con el derecho a la vida y el principio-dere-
cho a la igualdad y la dignidad (segundo prrafo del artculo
24 de la Constitucin).
(76) STC Exp. N 0020-2012-PI, ff. jj. 13 y 14.
88
- Equidad, al no ser posible la discriminacin en el pago

de la remuneracin (primer prrafo del artculo 24 de la
Constitucin).
- Suficiencia, por constituir el quntum mnimo que garantiza
al trabajador y a su familia su bienestar (primer prrafo del
artculo 24 de la Constitucin).
En este orden de ideas, y atendiendo a los cuestionamientos in-
vocados en el caso de autos, conviene precisar lo que este Tri-
bunal entiende por las categoras de remuneracin equitativa y
suficiente(77).
5. Remuneracin equitativa (reconocimiento y proteccin por instru-

mentos internacionales)
Dentro del desarrollo del derecho a la remuneracin y los elementos

que estn vinculados a este derecho, encontramos que no solo la Constitu-
cin, tambin los instrumentos internacionales como el Convenio 100 OIT,
establecen que la remuneracin ser equitativa, sin ninguna forma de dis-
criminacin. De esta forma, el Tribunal Constitucional asume una postura
de proscripcin, de toda forma de discriminacin o acto que afecte el dere-
cho a tener una remuneracin de manera equitativa. Veamos:
La Constitucin reconoce explcitamente la proteccin a la re-
muneracin equitativa. El Convenio 100 de la OIT, al respecto,
establece que: todo miembro deber, empleando medios adapta-
dos a los mtodos vigentes de fijacin de tasas de remuneracin,
promover y, en la medida en que sea compatible con dichos m-
todos, garantizar la aplicacin a todos los trabajadores del princi-
pio de igualdad de remuneracin entre la mano de obra masculina
y la mano de obra femenina por un trabajo de igual valor. De ello
se desprende que toda remuneracin calculada con base en crite-
rios discriminatorios por razn de gnero ser inequitativa y, por
ende, inconstitucional.
(77) STC Exp. N 0020-2012-PI, f. j. 16.
89
Joel Rosas Alcntara
Sin embargo, a partir del anlisis de otras fuentes normativas

as como de la jurisprudencia emitida por este Tribunal, tal re-
muneracin equitativa no puede limitarse a garantizar el princi-
pio-derecho de igualdad por cuestin de gnero recogido en el
artculo 2.2 de la Constitucin, sino va ms all. As, este Cole-
giado ha establecido que: () la remuneracin como retribu-
cin que percibe el trabajador por el trabajo prestado a su em-
pleador no debe ser sometida a ningn acto de discriminacin,
no puede ser objeto de diferenciacin, como por ejemplo, otor-
gar a unos una mayor remuneracin que a otros por igual trabajo,
quedando proscrito, en consecuencia, cualquier trato discrimina-
torio que, amparndose en causas prohibidas, afecte el derecho
fundamental a la remuneracin (fundamento 8 de la STC Exp.
N 4922-2007-PA/TC).
Por ejemplo, en la Ley N 30057, del Servicio Civil, se reconoce
como principio de la compensacin (remuneracin) a la equidad,
entendida como un reconocimiento: Al trabajo desempeado en
puestos similares pero en condiciones diferentes de exigencia,
responsabilidad o complejidad le corresponde diferente compen-
sacin econmica y al trabajo desempeado en puestos y condi-
ciones similares le corresponde similar compensacin econmi-
ca (artculo 30.b).
Este criterio es concordante con el artculo 7.a.i del Pacto Inter-
nacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y con
el artculo 7.a del Protocolo adicional a la Convencin America-
na sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmi-
cos, Sociales y Culturales, Protocolo de San Salvador, que, en la
parte pertinente establecen que los Estados partes del Pacto re-
conocen el derecho de toda persona al goce de () un salario
equitativo e igual por trabajo de igual valor, sin distinciones de
ninguna especie. Se hace nfasis, como es de suponerse, en la
especial proteccin que merecen las condiciones de trabajo y el
salario de las mujeres, en tanto no pueden ser inferiores a las de
los hombres.
En sntesis, la remuneracin equitativa, a la que hace referencia
el artculo 24 de la Constitucin, implica que esta no sea objeto de
90
actos de diferenciacin arbitrarios que, por ampararse en causas

prohibidas, se consideren discriminatorios segn lo dispuesto en
el artculo 2.2 de la Constitucin(78).
6. Remuneracin suficiente (reconocimiento y proteccin por instru-

mentos internacionales)
Dentro de la jurisprudencia que se est tratando encontramos el reco-

nocimiento que la Constitucin vigente seala sobre la remuneracin su-
ficiente, tambin llamada satisfactoria, la cual tambin encontramos que
est reconocida y protegida por instrumentos internacionales de protec-
cin. Aunque la remuneracin suficiente, puede tornarse en un tema que
genera conflictos econmicos, sociales y polticos, debido a que es una
de los principales requerimientos que la ciudadana realiza sobre el mon-
to satisfactorio que debera de tener como ejemplo, el sueldo mnimo vital,
en este contexto el Tribunal Constitucional ha tratado en su jurispruden-
cia sobre la satisfaccin de la remuneracin, y lo referente a lo que po-
dra considerarse suficiente, en proteccin de otros derechos fundamenta-
les como el derecho a la vida, igualdad y dignidad. Veamos:
La Constitucin reconoce tambin que una remuneracin, de
acuerdo a la jornada de trabajo y labor realizada por el trabaja-
dor, debe ser suficiente, concepto que en el mbito internacio-
nal se ve reconocida bajo el trmino de satisfactoria (artculo 23
de la Declaracin Universal de Derechos Humanos y artculo 7
del Protocolo de San Salvador). Vale recordar que, dentro de un
mercado laboral de competencia perfecta, la remuneracin ten-
der a ser por lo menos igual al salario de reserva, monto pecu-
niario a partir del cual una persona est dispuesta a trabajar, de-
terminando la eleccin que realiza el individuo entre trabajo y
ocio, segn los criterios de curvas de indiferencia y restriccin
presupuestaria.
La remuneracin suficiente posee una estrecha relacin con el
concepto de remuneracin mnima. Al respecto, el prembulo
de la Constitucin de la Organizacin Internacional del Trabajo
(78) STC Exp. N 0020-2012-PI, ff. jj. 18-22.
91
Joel Rosas Alcntara
(OIT) expresa que la paz y armona universales requieren de la

garanta de un salario vital adecuado. Adems, resulta de aplica-
cin el artculo 2.1 del Convenio 131 de la OIT, que seala que:
Los salarios mnimos tendrn fuerza de ley, no podrn reducirse
y la persona o personas que no los apliquen estarn sujetas a san-
ciones apropiadas de carcter penal o de otra naturaleza.
La remuneracin mnima, en el mbito nacional, puede tener
un origen normativo o de negociacin colectiva. En primer lu-
gar, el artculo 24 in fine de la Constitucin prev establecer
remuneraciones mnimas de forma abstracta mediante la accin
del Estado, a travs de fuentes normativas de carcter general.
En concreto, fijar el monto de la Remuneracin Mnima Vital
(RMV) mediante decreto supremo, previa discusin en el
seno del Consejo Nacional del Trabajo (artculo 13 de la Ley
N 27711, Orgnica del Ministerio de Trabajo y Promocin del
Empleo).
La remuneracin suficiente, bajo los epgrafes de RMV o de sa-
lario piso por negociacin colectiva, segn lo establece el mismo
artculo 24 de la Constitucin, debe procurar, para l y su familia,
el bienestar material y espiritual, es decir, que el trabajador deber
gozar de una existencia conforme a la dignidad humana y que ser
completada, en caso necesario, por cualesquiera otros medios de
proteccin social (artculo 23 de la Declaracin Universal de De-
rechos Humanos). De lo sealado se desprende que la Constitu-
cin resguarda al trabajador a fin de conseguir el aseguramiento,
como mnimo, de condiciones de subsistencia digna y decorosa
para ellos y sus familias (artculo 7.a del Protocolo de San Salva-
dor). La proteccin de la familia a la vez se sustenta en lo estipu-
lado en el artculo 4 de la Constitucin.
Ahora bien, la coexistencia de la remuneracin mnima se explica
en tanto es posible establecer una remuneracin mnima colectiva
mayor que la normativa, en atencin a las necesidades y condicio-
nes particulares de cada rubro, y de forma razonable, si estas no
pueden ser adecuadamente cubiertas por la RMV. En ese sentido,
si bien esta ltima podra coincidir con la remuneracin suficien-
te, ello no ocurrir en todos los casos, por lo que no corresponde
92
establecer una relacin de identidad absoluta entre ambos. As, la

existencia de remuneraciones mnimas de fuente normativa o co-
lectiva tan solo constituye una forma de concretar la exigencia
constitucional de que las remuneraciones sean suficientes y per-
mitan, por consiguiente, al trabajador y a su familia alcanzar los
niveles de bienestar material y espiritual a los que hace referencia
el primer prrafo del artculo 24 de la Constitucin.
En consecuencia, la remuneracin suficiente, en tanto parte in-
tegrante del contenido esencial del derecho fundamental a la re-
muneracin previsto en el artculo 24 de la Constitucin, implica
tambin ajustar su quntum a un criterio mnimo bien a travs
del Estado, bien mediante la autonoma colectiva de tal forma
que no peligre el derecho constitucional a la vida o el principio-
derecho a la dignidad(79).
7. Congelamiento temporal de sueldos
La remuneracin puede ser afectada, por acciones de parte del emplea-

dor que perjudiquen al trabajador, aunque existe congelamiento de sueldos
como establece el colegiado constitucional, que tienen el carcter tempo-
ral, los cuales son justificados por carencias de presupuesto. Veamos:
Mediante la Resolucin de Alcalda N 646-96-A/MC, de fe-
cha 1 de marzo de 1996, se resolvi, en su artculo 1, congelar
los sueldos de los servidores municipales para el ejercicio pre-
supuestal de 1996, lo cual no constituye, per se, un acto vulne-
ratorio del derecho constitucional de los demandantes reconoci-
do en el artculo 24 de la Constitucin Poltica de 1993, puesto
que, si bien es cierto que todo trabajador tiene derecho a una re-
muneracin equitativa y suficiente que procure, para l y su fami-
lia, el bienestar material y espiritual, no lo es menos que el con-
gelamiento de los sueldos fue de carcter temporal, toda vez que
solo fue aplicado durante el ao de 1996, debido a la carencia de
presupuesto(80).
(79) STC Exp. N 0020-2012-PI, ff. jj. 23-29.

(80) STC Exp. N 00642-2004-AA, f. j. 3.
93
Joel Rosas Alcntara
8. Plazo de la prescripcin laboral (cmputo de plazo a partir de la

notificacin y cobro de beneficios)
En esta jurisprudencia el Tribunal Constitucional en aplicacin del

principio de interpretacin de la norma ms favorable al trabajador, el pla-
zo de prescripcin de 4 aos establecido por la Ley N 27321, debe compu-
tarse a partir de la notificacin al actor de la resolucin de fecha 14 de no-
viembre de 2000, y no desde la fecha del cese del mismo, en amparo del
artculo 24 de la Carta Poltica del Estado. Adems sealan de forma ade-
cuada que el pago de la remuneracin y de los beneficios sociales del tra-
bajador tiene prevalencia sobre cualquiera otra obligacin del empleador,
para que el trabajador ejerza sus derechos constitucionales y el cobro de
sus beneficios laborales por ser de carcter irrenunciables y, con ello, tener
una subsistencia y vida digna acorde con lo prescrito en el artculo 2 inci-
so 1) de nuestra Constitucin.
Cabe precisar que, los alcances de tutela de la sentencia tambin al-
canz la proteccin del derecho a la tutela judicial efectiva en aplicacin
del principio pro actione, estipulado en el artculo 45 del Cdigo Procesal
Constitucional, segn el cual, en caso de duda, se preferir dar trmite a la
demanda de amparo, para efectivizar la prevalencia y vigencia de los de-
rechos fundamentales.
De lo expuesto encontramos que el Tribunal Constitucional ha tratado
el caso en concreto en los siguientes trminos:
Siendo as, en el presente caso, en aplicacin del principio de in-
terpretacin de la norma en la forma que ms favorezca al traba-
jador, y como quiera que en un comienzo el actor impugn la de-
cisin administrativa que dispuso su cese laboral, este Supremo
Intrprete de la Constitucin considera que el plazo de prescrip-
cin estipulado debe computarse a partir de la notificacin al ac-
tor de la resolucin de fecha 14 de noviembre de 2000, citada
en el fundamento anterior, es decir, que en el presente caso re-
sulta de aplicacin el plazo de prescripcin de 4 aos estableci-
do por la Ley N 27321, publicada el 22 de julio de 2000, vigen-
te en la fecha en que el proceso sobre reposicin haba concluido
y, por ende, ya el actor se encontraba habilitado para ejercer su
derecho de cobro de su Compensacin por Tiempo de Servicios,
94
que a tenor del artculo 1 del Decreto Supremo N 001-97-TR, tie-

ne la calidad de beneficio social de previsin de las contingencias
que origina el cese en el trabajo y de promocin del trabajador y
su familia.
Este Tribunal considera que una interpretacin en contrario a la
sealada en el fundamento anterior nos llevara al absurdo jurdi-
co de que en la prctica se estara obligando a un trabajador des-
pedido a solicitar inmediatamente el cobro de sus beneficios so-
ciales, ya que si eventualmente decide impugnar el despido en el
mbito jurisdiccional, ya sea en la va laboral o constitucional, al-
ternativamente, y dado que dicho proceso eventualmente puede
durar un plazo superior al plazo prescriptorio, y si dicho proce-
so le resulta adverso, a dicha fecha perdera la opcin de accionar
en la va laboral a travs de un proceso que le permita el cobro de
beneficios sociales, por cuanto el juez laboral interpretara que
desde la fecha de su cese laboral ya habra transcurrido el pla-
zo prescriptorio para ejercer su derecho constitucional de cobro
de sus beneficios sociales, lo cual no resiste el ms elemental
anlisis jurdico.
A mayor abundamiento debemos tener en cuenta que el artculo
24 de la Carta Poltica del Estado seala que el pago de la remu-
neracin y de los beneficios sociales del trabajador tiene prioridad
sobre cualquiera otra obligacin del empleador, lo que significa
que se debe brindar mxima proteccin a los derechos fundamen-
tales del trabajador para el cobro de sus acreencias laborales que
le posibiliten la satisfaccin de sus necesidades humanas primor-
diales y, con ello, tener una subsistencia y vida digna acorde con
lo prescrito en el artculo 2 inciso 1) de nuestra Constitucin. Por
tal razn la demanda de beneficios sociales, presentada con fecha
19 de agosto de 2002, debe ser admitida a trmite, continuando
el proceso conforme a la normativa vigente.
En todo caso, lo constitucionalmente relevante aqu es que este
Tribunal garantice, a travs de su gestin jurisdiccional, el cum-
plimiento de los fines de los procesos constitucionales; esto
es, tutelar la supremaca jurdica de la Constitucin y la vigen-
cia efectiva de los derechos fundamentales, de conformidad
95
Joel Rosas Alcntara
con el artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal

Constitucional.
En la STC Exp. N 6512-2005-AA/TC este Colegiado, en caso
similar al de autos ha sealado que corresponde aplicar el
principio pro actione estipulado en el artculo 45 del Cdigo
Procesal Constitucional, segn el cual, en caso de duda, se
preferir dar trmite a la demanda de amparo. Dicho principio ya
ha sido invocado por este Tribunal en anteriores oportunidades,
imponiendo a los juzgadores la exigencia de interpretar los
requisitos y presupuestos procesales en el sentido ms favorable a
la plena efectividad del derecho de obtener una resolucin vlida
sobre el fondo, con lo cual, ante la duda, la decisin debe ser por
la continuacin del proceso y no por su extincin (cfr. STC Exp.
N 1049-2003-AA/TC, STC Exp. N 2302-2003-AA/TC).
El derecho a la tutela judicial efectiva es un derecho de conteni-
do complejo que persigue garantizar la eficacia de las situacio-
nes jurdicas, posibilitando a las personas entre otros el libre e
igualitario acceso a la jurisdiccin para la tutela de sus derechos
y, de esta forma, se debe eliminar todas las barreras que limiten,
restrinjan o impidan este acceso libre e igualitario a los rganos
jurisdiccionales.
Este Tribunal considera que el derecho de acceso a la justicia que
forma parte del contenido del derecho de tutela judicial efectiva
no se agota en prever mecanismos de tutela en abstracto, sino que
supone posibilitar al justiciable la obtencin de un resultado pti-
mo con una mnima actividad procesal, con la intencin de permi-
tirle acceder de modo real al servicio de justicia y obtenerla en el
menor tiempo y al menor costo posible.
Este Colegiado considera que en el presente caso, como ya se ha
dicho en los fundamentos anteriores, se ha vulnerado el derecho
de acceso a la justicia, razn por la que la demanda debe ser
estimada(81).
(81) STC Exp. N 3072-2006-PA, ff. jj. 6-13.
96
VI. ENFERMEDAD PROFESIONAL
Es imprescindible establecer una precisin conceptual en cuanto a

este relevante tema, debido a que en la actualidad ha cobrado vital im-
portancia en la realidad laboral de muchos trabajadores. La enfermedad
profesional genricamente es entendida como dao, patologa mdica o
traumtica, provocada por la presencia en el medio ambiente laboral de
factores o agentes fsicos, qumicos o bilgicos que merman la salud del
trabajador(82), es importante que el Estado cumpla un rol de supervisin de
forma eficaz para mejorar las condiciones laborales del trabajador.
Nuestra jurisprudencia constitucional ha reconocido de forma apro-
piada derechos pensionarios a los trabajadores que padecen enfermedades
profesionales, propias de la actividad laboral que realizaron. El Tribunal,
defini a la enfermedad profesional, en los trminos siguientes:
Debe precisarse que por enfermedad profesional se entiende
aquella contrada por la exposicin a factores de riesgo inherentes
a la actividad laboral, y que causa incapacidad para realizar las ta-
reas habituales del trabajo(83).
2. Concepto de neumoconiosis
Por otro lado, la neumoconiosis (silicosis) es una enfermedad

profesional definida como una afeccin respiratoria crnica, pro-
gresiva, degenerativa e incurable, que tiene cuatro estadios de
evolucin y es producida por la inhalacin, retencin y reaccin
pulmonar al polvo de diversas sustancias minerales, especialmen-
te de slice cristalina, por periodos prolongados. El trastorno fun-
cional ms frecuente de la dolencia es la alteracin ventilatoria
producida por la formacin permanente de tejido cicatricial en
los pulmones, que provoca la prdida de su elasticidad, requirin-
dose de un mayor esfuerzo para respirar. Se diagnostica con una
(82) CAVAS MARTNEZ, Faustino. Las enfermedades profesionales desde la perspectiva de la Seguri-
dad Social Investigacin para la Secretaria de Estado de la Seguridad Social, Espaa, 2007.
(83) STC Exp. N 01008-2004-AA, f. j. 10.
97
Joel Rosas Alcntara
radiografa de trax que muestra el patrn tpico de cicatrices y

ndulos caractersticos. En atencin a lo descrito, tanto la Organi-
zacin Internacional del Trabajo como la Organizacin Mundial
de la Salud han dictado directivas para su diagnstico, prevencin
y tratamiento(84).
3. Aspectos irreversibles de la enfermedad profesional (incapacidad)
El Tribunal Constitucional ha considerado dentro de la argumentacin

de sus sentencias, con relacin a la enfermedad profesional, los aspectos
irreversibles de las enfermedades como la neumoconiosis, precisando que
es un enfermedad irreversible y degenerativa. Veamos:
Aunque mdicamente no es posible predecir la manifestacin,
desarrollo y evolucin de esta enfermedad profesional, pues pue-
de presentarse luego de un corto tiempo de exposicin a los pol-
vos inorgnicos, o muchos aos despus de ello, su origen (con-
tingencia) s est determinado de manera nica y directa, en todos
los casos, en el ejercicio de la actividad laboral, as como la irre-
versibilidad y degeneracin progresiva de la salud de quien pade-
ce esta enfermedad.
Por consiguiente, se concluye que la enfermedad profesional de
neumoconiosis (silicosis) produce incapacidad permanente, por
ser irreversible y degenerativa, y que, al momento de su manifes-
tacin y diagnstico, la incapacidad puede ser parcial o total, de-
pendiendo del grado de evolucin diagnosticado en la evaluacin
mdica ocupacional(85).
4. Pensin de jubilacin por enfermedad profesional (trabajadores

mineros)
El Tribunal Constitucional ha reconocido que los trabajadores que tie-

nen una enfermedad laboral por el trabajo que realizaron, tienen derecho a
una pensin por enfermedad laboral propio de la actividad laboral, el mis-
mo Supremo Colegiado Constitucional ha mencionado que el derecho
(84) STC Exp. N 1008-2004-AA, f. j. 11.

(85) STC Exp. N 1008-2004-AA, ff. jj. 13 y 14.
98
fundamental a la pensin tiene una estrecha relacin con el derecho a una

vida acorde con el principio-derecho de dignidad, es decir, con la trascen-
dencia vital propia de una dimensin sustancial de la vida, antes que una
dimensin meramente existencial o formal, forman parte de su contenido
esencial aquellas pretensiones mediante las cuales se busque preservar el
derecho concreto a un mnimo vital(86). En este contexto, se aprecia que
la pensin tiene una relacin directa, con el derecho a la vida en condicio-
nes de dignidad (dignidad pensionaria), debido que su tutela es necesaria
para la subsistencia del trabajador que padece de enfermedad profesional,
que menoscaba su salud, conozcamos lo establecido por el Tribunal, so-
bre la enfermedad profesional (neumoconiosis) en trabajadores mineros:
Este Tribunal ha interpretado el artculo 6 de la Ley N 25009
(STC Exp. N 2599-2005-PA/TC) en el sentido de que la pen-
sin completa de jubilacin establecida para los trabajadores mi-
neros que adolezcan de silicosis (neumoconiosis) o su equiva-
lente en la Tabla de Enfermedades Profesionales importa el
goce del derecho a la pensin, aun sin el requisito del nmero
de aportaciones establecidas legalmente. Ello significa que a los
trabajadores mineros que adquieran una enfermedad profesional,
por excepcin, deber otorgrseles la pensin de jubilacin
completa como si hubieran acreditado los requisitos previstos
legalmente (el resaltado es nuestro).
Conforme a lo dispuesto en el artculo 26 del Decreto Ley N 19990,
modificado por el artculo 1 de la Ley N 27023, para acreditar la
enfermedad se deber presentar un certificado mdico de invalidez
emitido por alguna de las comisiones mdicas nombradas al efec-
to por EsSalud, el Ministerio de Salud o las Entidades Prestado-
ras de Salud (EPS), de acuerdo al contenido que la ONP apruebe.
A mayor abundamiento, en el fundamento 17 de la STC Exp.
N 4940-2008-PA/TC, este Tribunal ha sealado que: con el ob-
jeto de preservar la eficacia del derecho fundamental a la pen-
sin, que para acreditar el padecimiento del primer grado de silico-
sis (neumoconiosis) o su equivalente en la tabla de enfermedades
(86) STC Exp. N 01417-2005-PA, f. j. 37.
99
Joel Rosas Alcntara
profesionales, debe presentarse el original, copia legalizada o fe-

dateada, del examen o dictamen mdico emitido por una Comi-
sin Mdica Evaluadora de Incapacidades del Ministerio de Salud,
de EsSalud o de una EPS. Ello porque, conforme a la interpretacin
que el Tribunal Constitucional ha efectuado del artculo 6 de la
Ley N 25009, para acceder a la pensin de jubilacin minera por
enfermedad profesional, debe acreditarse la dolencia de la misma.
Al interponer la demanda, el recurrente no cumple la regla proce-
sal para probar la enfermedad profesional de neumoconiosis (sili-
cosis), dado que no adjunta el certificado de comisin mdica para
acreditar el padecimiento de dicha enfermedad. As el certificado
mdico del 10 de agosto de 2001, emitido por el Instituto de Sa-
lud Ocupacional Alberto Hurtado Abada del Ministerio de Salud,
carece de valor probatorio en la va del amparo.
Por ello a requerimiento del juez de primer grado (f. j. 125), pre-
senta el Informe de Evaluacin Mdica de Incapacidad D.S.
N 166-2005-EF (ff. jj. 152 a 154), advirtindose que con fecha 8
de julio de 2009 (f. j. 154), la Comisin Mdica Calificadora de
la Incapacidad - CMCI del Hospital Nacional Arzobispo Loayza,
expide el Certificado Mdico N 769-2009, diagnosticando artri-
tis reumatoidea ceropositiva sin otra especificacin, otras gonar-
trosis secundarias bilaterales, secuelas de tuberculosis, hipoacu-
sia neurosensorial bilateral y bronquiectasia, con un menoscabo
global de 71 %, precisando que su incapacidad es de naturaleza
total y permanente, quedando as acreditadas dichas enfermeda-
des a partir del diagnstico mdico.
Posteriormente el actor presenta la Resolucin N 2479-2010-
ONP/DPR.SC/DL-18846, que le otorga pensin de invalidez vi-
talicia por enfermedad profesional, con base al Certificado Mdi-
co N 769-2009, emitido por la Comisin Mdica Calificadora de
la Incapacidad - CMCI del Hospital Nacional Arzobispo Loayza,
es decir, a partir del mismo dictamen mdico que presenta en au-
tos (f. j. 154), luego de que mediante sentencia de fecha 16 de ju-
nio de 2010, expedida por la Primera Sala Civil de la Corte Supe-
rior de Justicia de Lima, se determinara el origen ocupacional de
la hipoacusia neurosensorial bilateral.
100
Sobre el particular debe recordarse que este Tribunal en la STC

Exp. N 3337-2007-PA/TC (fundamento 14) ha sealado que no
solo el padecimiento de silicosis colocar a un extrabajador minero
dentro de los alcances del artculo 6 de la Ley N 25009, sino que
tambin generar derecho a pensin de jubilacin quien padezca
una enfermedad profesional equivalente al primer grado de
silicosis, segn la tabla de Enfermedades Profesionales, supuesto
que se ha presentado en autos, como se advierte de la Resolucin
N 2479-2010-ONP/DPR.SC/DL-18846(87).
5. Nexo causal entre las condiciones de trabajo y la enfermedad

profesional
El Tribunal Constitucional ha establecido en su jurisprudencia, para la

acreditacin de la enfermedad profesional, esta debe basarse en un nexo
causal, entre la enfermedad y las condiciones de trabajo (actividad labo-
ral), debidamente acreditada por un certificado mdico. As, el Tribunal ha
sostenido que:
Cabe indicar que, respecto a la enfermedad profesional de neu-
moconiosis, este Colegiado ha manifestado que el nexo causal
existente entre las condiciones de trabajo y dicha enfermedad es
implcito para quienes realizan actividades mineras. No obstante,
en el presente caso se advierte que la neumoconiosis ha genera-
do una incapacidad inferior a aquella sealada en el fundamento
supra, por lo que no es posible otorgar la pensin sustentada en el
padecimiento de dicha enfermedad.
Asimismo, al establecer los precedentes vinculantes sobre riesgos
profesionales, este Tribunal ha precisado, respecto a la hipoacusia,
que para que sea considerada como enfermedad profesional, es
necesario que se acredite la relacin de causalidad entre las con-
diciones de trabajo y la enfermedad. Para ello se deber tener en
cuenta las funciones que desempeaba el demandante, el tiem-
po transcurrido entre la fecha de cese y la fecha de determinacin
de la enfermedad, adems de las condiciones inherentes al propio
(87) STC Exp. N 03440-2012-PA, ff. jj. 2.3.7-2.3.13.
101
Joel Rosas Alcntara
lugar de trabajo; es decir, que la relacin de causalidad en esta en-

fermedad no se presume sino que se tiene que probar, dado que
la hipoacusia se produce por la exposicin repetida y prolonga-
da al ruido.
En el presente caso, de conformidad con lo establecido en la STC
Exp. N 2513-2007-PA/TC, la enfermedad de hipoacusia neuro-
sensorial severa bilateral que padece el demandante se encuentra
debidamente acreditada segn el certificado mdico de fecha 13
de octubre de 2006 (f. j. 150), as como la relacin de causalidad
entre la actividad laboral y esta enfermedad queda demostrada
por haberse diagnosticado cuando an se encontraba laborando
el actor en el cargo de supervisor, seccin Mina Subterrnea de
su empleador Volcn Compaa Minera S.A.A., empresa que,
segn el Oficio N 192-04-DRTPELC-DPSC-SDRG/DARF,
expedido por el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo,
y la constancia expedida por la Direccin Regional de Trabajo
y Promocin del Empleo del Gobierno Regional de Pasco,
obrantes a fojas 28 y 29 del referido cuaderno, se encuentra re-
gistrada en este Despacho como entidad empleadora que realiza
actividades de alto riesgo de acuerdo a lo establecido en el Ane-
xo 5 del D.S. N 009-97-SA.
En consecuencia, el demandante ha acreditado presentar un por-
centaje de 61 % de menoscabo global en su salud, generado por la
actividad laboral de riesgo desarrollado(88).
VII. DERECHO DE SINDICACIN Y LA LIBERTAD SINDICAL
1. Aspectos generales
Para comenzar sobre el tratamiento que la jurisprudencia constitucio-

nal, otorga al derecho a la libertad sindical, es necesario entender en qu
consiste este derecho, como sostiene el tratadista Ojeda Avils, quien ex-
presa la libertad sindical es el derecho fundamental de los trabajadores a
agruparse establemente para participar en la ordenacin de las relaciones
(88) STC Exp. N 04000-2011-PA, ff. jj. 11-14.
102
productivas, mientras que el segundo seala que este derecho, para ser en-
tendido como tal, debe incluir, por lo menos, la libertad para constituir sin-
dicatos, organizarlos y afiliarse a ellos, as como la adecuada proteccin al
ejercicio de la actividad sindical(89). Siendo protegido fundamentalmen-
te este derecho, como su actividad tanto individual como colectiva, por el
Convenio OIT N 87, y reconocido por nuestra Constitucin Poltica vi-
gente en el artculo 28,1.
2. Contenido esencial
El Tribunal Constitucional se ha pronunciado en diferentes sentencias,

sobre la libertad sindical, desarrollando tanto su contenido esencial, como
los diferentes mbitos de desarrollo de su ejercicio y actividad. As pode-
mos mencionar, que el Tribunal delimit cules son los aspectos que con-
forman, el contenido esencial del derecho a la libertad sindical, siendo el
primero la facultad de poder constituir sindicatos (defensa de derecho o in-
tereses) y el segundo la facultad de afiliarse (libertad). De esta forma, la
jurisprudencia constitucional, establece el contenido esencial de este dere-
cho de naturaleza social, en el fundamento siguiente:
El artculo 28, inciso 1) de la Constitucin reconoce el derecho
de sindicacin y la libertad sindical. Al respecto, este Colegiado
ha establecido que su contenido esencial tiene dos aspectos: el pri-
mero consiste en la facultad de toda persona de constituir sindica-
tos con el propsito de defender sus intereses gremiales, mientras
que el segundo se refiere a la facultad de afiliarse o no afiliarse a
este tipo de organizaciones. A su vez, se ha precisado que impli-
ca la proteccin del trabajador afiliado o sindicado frente a la co-
misin de actos que perjudiquen sus derechos y tengan como mo-
tivacin real su condicin de afiliado o no afiliado de un sindicato
u organizacin anloga.
Igualmente el derecho a la libertad sindical tiene como contenido
el poder del trabajador para que por razones de su afiliacin o ac-
tividad sindical no sufra ningn menoscabo en sus derechos fun-
damentales, como puede ser la diferencia de trato carente de toda
(89) OJEDA AVILS, Antonio. Derecho Sindical. Editorial Tecnos, 7a edicin, Madrid, 1995, p. 153.
103
Joel Rosas Alcntara
justificacin objetiva y razonable entre trabajadores sindicaliza-

dos y trabajadores no sindicalizados(90).
3. Alcances de la libertad sindical
El Tribunal Constitucional ha sealado cules son los alcances de la li-

bertad sindical precisando, los aspectos y componentes, en las que sus di-
mensiones personal y plural se desenvuelven, delimitando la actividad sin-
dical, y el marco de ejercicio del derecho a la libertad sindical:
Esta facultad se manifiesta en dos planos: el intuito persona y el
plural.
La libertad sindical intuito persona plantea dos aspectos:
- Aspecto positivo: Comprende el derecho de un trabajador a
constituir organizaciones sindicales y a afiliarse a los sindica-
tos ya constituidos. Dentro de ese contexto se plantea el ejer-
cicio de la actividad sindical.
- Aspecto negativo: Comprende el derecho de un trabajador a
no afiliarse o a desafiliarse de una organizacin sindical.
La libertad sindical plural plantea tres aspectos:
- Ante el Estado: Comprende la autonoma sindical, la persona-
lidad jurdica y la diversidad sindical.
- Ante los empleadores: Comprende el fuero sindical y la pros-
cripcin de prcticas desleales.
- Ante las otras organizaciones sindicales: Comprende la diver-
sidad sindical, la proscripcin de las clusulas sindicales, etc.
La libertad sindical intuito persona se encuentra amparada
genricamente por el inciso 1 del artculo 28 de la Constitucin.
Empero, una lectura integral de dicho texto demuestra que se en-
cuentran excluidos de su goce los siguientes componentes del
Estado peruano:
(90) STC Exp. N 01978-2011-PA, f. j. 6.
104
- Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacio-

nal (art. 42 de la Constitucin).
- Los miembros del Ministerio Pblico y del rgano Judicial
(art. 153 de la Constitucin).
- Los miembros de la Administracin Pblica, con poder de de-
cisin o que desempeen cargos de confianza o direccin (art.
42 de la Constitucin).
4. Autonoma sindical
De forma apropiada, la jurisprudencia constitucional se ha pronun-

ciado sobre la autonoma sindical y el mbito de libertad que los sindica-
tos pueden tener, en ejercicio de sus derechos y actividad sindical y de esta
forma garantizar su funcionamiento sobre la base de sus actividades y fines
propios, los cuales no pueden estar vinculados a otras de diferente natura-
leza. As lo estableci el Tribunal en los trminos siguientes:
Que el Tribunal Constitucional en la STC Exp. N 0206-2005-
PA/TC ha sealado que: la libertad sindical, en su dimensin plu-
ral o colectiva, tambin protege la autonoma sindical, esto es, que
los sindicatos funcionen libremente sin inferencias o actos exter-
nos que los afecten. Protege, asimismo, las actividades sindicales
que desarrollan los sindicatos y sus afiliados, as como a los diri-
gentes sindicales, para garantizar el desempeo de sus funciones y
que cumplan con el mandato para el que fueron elegidos. Sin esta
proteccin no sera posible el ejercicio de una serie de derechos y
libertades, tales como el derecho de reunin sindical, el derecho
a la proteccin de los representantes sindicales para su actuacin
sindical, la defensa de los intereses de los trabajadores sindicali-
zados y la representacin de sus afiliados en procedimientos ad-
ministrativos y judiciales. Del mismo modo, no sera posible un
adecuado ejercicio de la negociacin colectiva y el derecho de
huelga.
Que sin embargo del documento obrante a fojas 5 de autos se
advierte que [el demandante] ostenta cargo dirigencial dentro
del sindicato, sino que solo tiene la condicin de afiliado a la
organizacin sindical; por lo tanto, el traslado del citado trabajador
105
Joel Rosas Alcntara
a lugar distinto de aquel en el que presta habitualmente servicios

no afectara la libertad sindical de la parte demandante; moti-
vo por el cual al ser competencia de los jueces de trabajo dicho
cuestionamiento, tal como se ha sealado en el fundamento 18
de la STC Exp. N 206-2005-PA/TC, la presente demanda debe
ser declarada improcedente.
Que por ltimo este Tribunal en la STC Exp. N 3511-2009-PA/
TC, en un caso similar al de autos, ha sealado que en puridad lo
que subyace a la demanda es un reclamo laboral de un trabajador
con vnculo laboral vigente, esto es, un reclamo respecto de un
acto que pudiera ser catalogado como uno de hostilidad por par-
te del empleador; siendo as, tenindose en cuenta lo sealado en
el fundamento precedente, la demanda debe ser desestimada, aun-
que dejando a salvo el derecho del demandante para que lo haga
valer en la va correspondiente(91).
5. Vulneracin de la libertad sindical (carga de la prueba)
Para una mejor comprensin sobre la afectacin del derecho a la li-

bertad sindical, por despido arbitrario y la responsabilidad de la carga de
la prueba por el empleador, es imprescindible conocer que se entiende por
carga de la prueba siendo aquella situacin procesal que impone a su ti-
tular, si es que quiere salir victorioso en el proceso, que pruebe los hechos
que alegue(92). De esta manera, se entiende la situacin procesal de una de
las partes con respecto a probar los hechos.
El Tribunal Constitucional ha determinado, frente a un despido arbi-
trario que afecte el derecho a la libertad sindical, la carga de prueba, co-
rresponde al empleador, para determinar que su actuacin, no tuvo razones
de ndole sindical, determinando la jurisprudencia, lo expuesto, en el fun-
damento siguiente:
Al respecto, cuando se alegue que un despido encubre una
conducta lesiva del derecho a la libertad sindical, incumbe al
(91) RTC N 02989-2010-PA, ff. jj. 3-5.

(92) Cfr. VITOR DE PAULA RAMOS. Derecho fundamental a la prueba. trad. Renzo Cavani. En: Gace-
ta Constitucional. N 65. Mayo, 2013. Gaceta Jurdica. Lima, p. 295.
106
empleador la carga de probar que su actuacin obedece a causas

reales y que no constituye un acto de discriminacin por motivos
sindicales. Para imponer la carga de la prueba al empleador, pre-
viamente el demandante ha de aportar un indicio razonable de que
su despido ha sido consecuencia de su mera condicin de afiliado
a un sindicato o por su participacin en actividades sindicales(93).
6. Facultades de la libertad sindical
En la jurisprudencia constitucional, con respecto a la libertad sindical,

encontramos que el Tribunal ha establecido un catlogo de facultades, en
las cuales la libertad sindical tiene pleno ejercicio, salvo excepciones esta-
blecidas por ley. Estas facultades posibilitan que este derecho social, asu-
ma roles relevantes, no solo en su ejercicio, sino tambin en la estructura
del afianzamiento del sistema democrtico y el Estado Social y Democr-
tico de Derecho. Veamos:
En ese sentido, el Tribunal Constitucional espaol, en la STC
Exp. N 292/1993, precisa que los sindicatos son (...) formacio-
nes de relevancia social, en la estructura pluralista de una socie-
dad democrtica.
En ese contexto, implica un haz de facultades y el ejercicio aut-
nomo de homus faver homus politicus referido a aspectos ta-
les como:
- El derecho a fundar organizaciones sindicales.
- El derecho de libre afiliacin, desafiliacin y reafiliacin en
las organizaciones sindicales existentes.
- El derecho a la actividad sindical.
- El derecho de las organizaciones sindicales a ejercer libre-
mente las funciones que la Constitucin y las leyes le asignen,
en defensa de los intereses de sus afiliados. Ello comprende la
reglamentacin interna, la representacin institucional, la au-
tonoma en la gestin, etc.
(93) STC Exp. N 01417-2007-PA, ff. jj. 7.
107
Joel Rosas Alcntara
- El derecho a que el Estado no interfiera salvo el caso de vio-

lacin de la Constitucin o la ley en las actividades de las or-
ganizaciones sindicales(94).
7. Proscripcin de discriminacin a trabajadores sindicalizados

(beneficios econmicos)
La jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha desarrollado los di-

ferentes mbitos y dimensiones del derecho a la igualdad, reconocido nor-
mativamente por nuestra Constitucin (art. 2,2), siendo que el ejercicio
del derecho a la libertad sindical, est expuesto a afectaciones, por su solo
ejercicio, como en la presente jurisprudencia, donde el Tribunal Constitu-
cional determina que no existe justificacin que discrimine de un beneficio
econmico a los trabajadores sindicalizados, de los trabajadores no sindi-
calizados, asumiendo el Tribunal una posicin activa en defensa del dere-
cho a no ser discriminado y ser tratado igualitariamente, ejerciendo de for-
ma plena el derecho social a la libertad sindical (afiliados y dirigentes).
Veamos:
De lo expuesto anteriormente se desprende que otorgar incenti-
vos econmicos solamente a los trabajadores no afiliados a una
organizacin sindical, es un acto vulneratorio del derecho a la
libertad sindical, en el sentido que impide o restringe de manera
arbitraria e injustificada la posibilidad de accin del sindicato,
pues ello no solo promueve la desafiliacin de los trabajadores,
tal como ha ocurrido en el presente caso, sino que evidentemente
constituye un acto de discriminacin sindical.
En efecto, de autos se ha comprobado que a la fecha que la so-
ciedad emplazada ofrece otorgar a los trabajadores no afiliados
al sindicato, el adelanto remunerativo a cuenta del reajuste sala-
rial del ao 2007, el sindicato recurrente se encontraba negocian-
do el pliego de reclamos de ese ao, habiendo surgido incluso un
conflicto en la tramitacin del mismo. De lo cual se infiere que el
ofrecimiento de la sociedad emplazada conllev a desestimular la
actividad sindical y por ello que varios trabajadores procedieron
(94) STC Exp. N 0008-2005-PI, f. j. 26.
108
a presentar sus cartas de desafiliacin a la organizacin sindical,

tal como obra de fojas 27 a 34, por lo que, encontrndonos ante la
vulneracin al derecho de sindicalizacin de los trabajadores del
sindicato recurrente, corresponde estimar la demanda.
Este Tribunal considera que no se encuentra una justificacin ra-
zonable para otorgar beneficios econmicos a los trabajadores no
sindicalizados y excluir a los sindicalizados, toda vez que al ser
trabajadores de una misma empresa, merecen un trato igual, bajo
las mismas condiciones, por lo que claramente se demuestra una
afectacin al derecho de igualdad y a una discriminacin en orden
al carcter sindical de los trabajadores que integran el sindicato
recurrente, al no otorgrseles las mismas condiciones.
Por ltimo, cabe sealar que si bien es cierto que las condiciones
laborales de los sujetos a negociacin colectiva no estn definidas
por la empresa, sino ms bien a travs de convenios colectivos,
tambin es cierto que una vez suscrito el convenio que dispone el
incremento remunerativo, el obligado a otorgarlos es la empresa,
no resultando ningn perjuicio a la institucin que el adelanto pro-
puesto a los no sindicalizados se haga extensivo a los trabajadores
sindicalizados, mxime si por derecho les corresponde el reinte-
gro del ajuste a partir del mes de enero de 2007(95).
8. Constitucin del sindicato (mbito orgnico)
Sobre el ejercicio del derecho a la asociacin (art. 2,13) y el dere-

cho a la libertad sindical, los sindicatos se constituyen, cumpliendo una
serie de requisitos y formalidades establecidos por ley, garantizando el
desenvolviendo de este tipo de asociaciones, obteniendo personera jur-
dica, para garantizar sus actividades y el respeto de los derechos sindica-
les. La jurisprudencia constitucional, respecto a lo expresado, ha sosteni-
do lo siguiente:
La Resolucin de Alcalda N 486-2002-MDCG, de fecha 24 de
noviembre de 2002, (f. j. 5) resuelve reconocer la constitucin del
sindicato demandante y de su junta directiva luego de evaluados
(95) STC Exp. N 02476-2010-PA, ff. jj. 11-13.
109
Joel Rosas Alcntara
los requisitos establecidos en las normas sobre el derecho a sindi-

calizacin de los servidores pblicos. Tal situacin ha sido cues-
tionada por la demandada argumentando que la constitucin de un
sindicato no requiere el reconocimiento de ninguna autoridad, de-
biendo inscribirse en el registro de organizaciones sindicales de
servidores pblicos de la autoridad de trabajo para la obtencin de
su personera jurdica.
En efecto, el acto fundacional o constitutivo de una organizacin
sindical, entendido este como el acuerdo de asociacin y la elabo-
racin de las reglas de organizacin y funcionamiento, es una ac-
tividad en la cual se plasma, de manera primaria, el ejercicio de la
libertad sindical en su aspecto orgnico. Este derecho fundamen-
tal adems de garantizar que la creacin de la organizacin y la
formacin del estatuto se ejecuten sin intervencin administrativa
extiende su contenido hasta el reconocimiento de la personera ju-
rdica, la cual debe ser otorgada evitando la imposicin de requi-
sitos de difcil cumplimiento y sin que en esta actividad se permi-
tan decisiones discrecionales que escapen a la mera observancia
de los requisitos previstos legalmente(96).
VIII. FUERO SINDICAL
Para la doctrina, existen diferentes pticas sobre el fuero sindical, aun-

que podemos mencionar, como lo seala Oscar Ermida, es un conjunto
de medidas de proteccin del dirigente y del militante sindical que tiende
a ponerlos a cubierto de los perjuicios que puedan sufrir por su actuacin
y a posibilitar un desarrollo normal y eficaz de la actividad sindical(97). Es
importante, para garantizar el adecuado ejercicio de los derechos laborales,
su reconocimiento por nuestra normativa y jurisprudencia constitucional,
debido a que principalmente los dirigentes de los sindicatos, se encuen-
tran expuestos a medidas que pueden resultar arbitrarias (hostigamiento,
(96) STC Exp. N 03039-2003-PA, f. j. 5.

(97) Citado Oscar Ermida, por ECHAIZ MORENO, Daniel. El fuero sindical (una tcnica laboral tuiti-
va). Artculo de especialidad.
110
despido arbitrario, entre otras acciones). El Tribunal ha conceptualizado el

fuero sindical, en el fundamento siguiente:
La institucin del fuero sindical, aquella proteccin de la que go-
zan los dirigentes sindicales para el desempeo de sus funciones,
no solamente es consecuencia directa del reconocimiento de la li-
bertad sindical en el artculo 28 inciso 1 de la Constitucin(98).
2. Proteccin de dirigentes sindicales
Sobre la proteccin de los dirigentes sindicales, la jurisprudencia cons-

titucional determin que estos tipos de dirigentes, requieren para cumplir
el desempeo de sus funciones, para lo cual fueron elegidos o designados
proteccin sindical, debido a la condicin sindical y laboral frente a los
empleadores. As tenemos a la presente jurisprudencia, que establece esta
proteccin sindical que los dirigentes deben gozar, para el desenvolvi-
miento de sus funciones de forma adecuada. Veamos:
Al respecto debe tenerse presente la condicin de Secretario
General del Sindicato que ostenta el accionante a la fecha de
su cese laboral. Conforme al artculo 28 de la Constitucin, el
Estado reconoce el derecho de sindicacin y garantiza la libertad
sindical. En tal sentido cabe puntualizar que este Colegiado ha
sealado que la libertad sindical protege a los dirigentes sindicales
para que puedan desempear sus funciones y cumplir con el man-
dato para el que fueron elegidos; es decir, protege a los represen-
tantes sindicales para su actuacin sindical. Sin esta proteccin
no sera posible el ejercicio de una serie de derechos y libertades
tales como el derecho de reunin sindical, la defensa de los in-
tereses de los trabajadores sindicalizados y la representacin de
sus afiliados en procedimientos administrativos y judiciales. Del
mismo modo, no sera posible un adecuado ejercicio de la nego-
ciacin colectiva y del derecho de huelga (Exp. N 03311-2005-
PA/TC, fundamentos 6 y 7).
En efecto, esta es la proteccin sindical conocida como fuero sindi-
cal, que es una de las dimensiones del derecho de sindicacin y de
(98) STC Exp. N 02318-2007-AA, f. j. 11.
111
Joel Rosas Alcntara
la libertad sindical que se deriva del artculo 28 de la Constitucin

y que tiene proteccin preferente a travs del amparo, conforme
al precedente vinculante recado en el Exp. N 206-2005-PA/TC
(fund. 10 y ss). Asimismo, los artculos 30 y 31 del Decreto Supremo
N 010-2003-TR, TUO de la Ley de Relaciones Colectivas de
Trabajo reconocen y protegen el fuero sindical.
En el caso de autos la empresa inici un procedimiento de cese co-
lectivo por causa objetivo estructural de 233 trabajadores en mayo
de 2004 y, dentro de la relacin de trabajadores afectados con di-
cha medida, el empleador comprendi al Secretario General del
Sindicato recurrente (fojas 101). En ese sentido es pertinente te-
ner presente que:
a) Dicho trabajador se encontraba protegido por el fuero sindi-
cal (fojas 169).
b) Antes de la presentacin, por parte de la empresa, de la so-
licitud de cese colectivo, [del demandante] en su condicin
de secretario del sindicato, haba sostenido reuniones e inter-
cambiado correspondencia oficial con representantes de la
empresa expresando la preocupacin del sindicato con mo-
tivo de la inminente reestructuracin del rea de ventas de la
empresa, que derivara en una importante reduccin de perso-
nal (fojas 21 a 36).
c) En la misma fecha en que se comunica al secretario general
que se encuentra en la relacin de trabajadores comprendidos
en el cese colectivo, la empresa demandada lo cita en su con-
dicin de secretario general a fin de tratar las condiciones en
las que se dar la terminacin del vnculo laboral de los traba-
jadores afectados (fojas 100 y 101).
d) Durante todo el procedimiento de cese colectivo, que conclu-
y con la desaprobacin de la medida por parte del Ministe-
rio de Trabajo en setiembre de 2004, el secretario general del
sindicato [demandante] particip en todas las reuniones de
conciliacin ante la autoridad administrativa de trabajo en re-
presentacin de los trabajadores, tal como lo dispone la legis-
lacin de la materia (fojas 177 a 184).
112
Para este Colegiado es manifiesta la vulneracin de la libertad sin-

dical y del fuero sindical [del demandante], toda vez que la inclu-
sin del secretario general del sindicato en la relacin de trabaja-
dores comprendidos en el cese colectivo afectaba seriamente la
capacidad de negociacin de los dirigentes del sindicato e impe-
da una adecuada representacin y defensa de los intereses de los
trabajadores afectados con el cese colectivo, ya que se lesionaba
la equiparidad mnima necesaria para entablar las negociaciones
entre la empresa y el sindicato. Por tanto, se constata, como ya se
dijo, la vulneracin a la libertad sindical y al fuero sindical [del
demandante], quien hasta la fecha mantiene la condicin de secre-
tario general del sindicato (fojas 19 del Cuadernillo del Tribunal).
De otro lado, se observa de autos que el Ministerio de Trabajo, en
todas sus instancias, desaprob el cese colectivo solicitado por la
empresa y orden la inmediata reincorporacin de los trabajado-
res afectados con la suspensin perfecta de labores. Sin embargo,
con fecha 9 de marzo de 2005 (fojas 324 a 327), el Cuarto Juzgado
Contencioso-Administrativo de Lima concedi una medida cau-
telar a favor de la empresa Embotelladora Latinoamericana S.A.
(ELSA), ordenando la suspensin de los efectos de las resolucio-
nes expedidas por las Autoridades Administrativas del Ministe-
rio de Trabajo que desaprobaron la solicitud de cese colectivo de
los trabajadores afectados, generando, en los hechos, que la sus-
pensin perfecta de labores continuara indefinidamente, ya que el
propio Ministerio de Trabajo (fojas 332) resolvi suspender los
efectos de sus resoluciones hasta la culminacin del proceso ju-
dicial. Suspensin que, como se dijo, se mantiene hasta la fecha.
Al respecto [el demandante], en su condicin de trabajador com-
prendido en la solicitud de cese colectivo, hasta la actualidad
mantiene suspendida su relacin laboral con la empresa. En efec-
to, desde el mes julio de 2004, fecha en que la empresa solicit
la suspensin perfecta de labores de los trabajadores comprendi-
dos en el cese colectivo hasta la actualidad, han pasado dos aos
y dos meses.
Pues bien, este Colegiado no evaluar la medida cautelar ni las ra-
zones del juez para concederla, pero lo que s le compete dilucidar
113
Joel Rosas Alcntara
es la suspensin laboral de un trabajador que dura ms de dos

aos; sobre ello, considera que dicha situacin no tiene justifica-
cin, carece de razonabilidad y proporcin por lo que constituye
un despido de hecho, que por la condicin de secretario general
del sindicato del involucrado deviene en equiparable a un despi-
do nulo, ms an cuando la ley establece un plazo mximo de no-
venta das para la suspensin perfecta de labores. En otras pala-
bras, puede haberse suspendido los efectos de las resoluciones del
Ministerio de Trabajo que desaprobaron el cese colectivo, pero
la Empresa no se encuentra habilitada para mantener suspendida
de manera indefinida la relacin laboral del mencionado dirigen-
te sindical, puesto que con este proceder, en este caso, los hechos
configuran que se ha producido un despido nulo(99).
3. Relevancia para el ejercicio de los derechos laborales
La propia jurisprudencia constitucional ha establecido que el fuero

sindical, contiene una especial relevancia, por la propia actividad que de-
sarrollan los dirigentes sindicales en representacin de los intereses de los
trabajadores afiliados a su sindicato:
El fuero sindical reviste especial relevancia dado que sin l no
sera posible el ejercicio de una serie de derechos y libertades, ta-
les como el derecho de reunin sindical, el derecho a la proteccin
de los representantes sindicales para su actuacin sindical, la de-
fensa de los intereses de los trabajadores sindicalizados y la repre-
sentacin de sus afiliados en procedimientos administrativos y ju-
diciales. Del mismo modo, no sera posible un adecuado ejercicio
de la negociacin colectiva y del derecho de huelga(100).
4. Garanta de proteccin a determinados trabajadores
El fuero sindical ha sido tratado por nuestra jurisprudencia consti-

tucional, como una garanta para determinados trabajadores (dirigentes),
principalmente a no ser despedidos, hostigados y discriminados, la ley
(99) STC Exp. N 5474-2006-PA, ff. jj. 3-9.

(100) STC Exp. N 02318-2007-AA, f. j. 10.
114
regula entre otros aspectos relacionados entre el empleador y los dirigen-

tes. Veamos:
El fuero sindical garantiza a determinados trabajadores no ser
despedidos ni trasladados a otros establecimientos de la misma
empresa sin causa justa debidamente demostrada y sin concurrir
la aceptacin del trabajador. El artculo 31 establece una enumera-
cin de los trabajadores que se encuentran amparados por el fue-
ro sindical, entre los cuales se encuentran, claro est, los miem-
bros de la junta directiva del sindicato (inciso b); mientras que el
artculo 32, prescribe la obligacin del empleador, a falta de con-
venio colectivo que regule estos temas, de conceder permisos para
la asistencia a actos de concurrencia obligatoria, hasta un lmite de
30 das naturales por ao calendario(101).
IX. DERECHO A LA NEGOCIACIN COLECTIVA
Primeramente debemos entender, cuando hablamos del derecho a la

negociacin colectiva, tratamos que es un derecho de los representantes
(dirigentes sindicales) y los empleadores o representantes de estos, para
negociar mediante el dilogo, sobre condiciones laborales o intereses de
las partes, principalmente de los trabajadores. En este contexto, el Tribu-
nal Constitucional ha expresado una nocin sobre el derecho a la negocia-
cin colectiva, sealando que el Estado tiene el deber de fomentar la nego-
ciacin colectica y la cautela de su ejercicio, en la jurisprudencia siguiente:
El artculo 28 de la Constitucin dispone que el Estado recono-
ce el derecho a la negociacin colectiva, cautela su ejercicio de-
mocrtico, fomenta la negociacin colectiva, y que la convencin
colectiva tiene fuerza vinculante en el mbito de lo concertado.
Al respecto, este Colegiado anteriormente ha sealado que (...)
el derecho constitucional a la negociacin colectiva se expresa
principalmente en el deber del Estado de fomentar y estimular la
(101) STC Exp. N 02318-2007-PA, f. j. 12.
115
Joel Rosas Alcntara
negociacin colectiva entre los empleadores y trabajadores, con-

forme a las condiciones nacionales, de modo que la convencin
colectiva que se deriva de la negociacin colectiva tiene fuerza
vinculante en el mbito de lo concertado (caso COSAPI S.A.,
Exp. N 0785-2004-AA/TC, fundamento 5)(102).
2. Contenido constitucional
As el contenido constitucional del derecho a la negociacin

colectiva supone que el Estado puede efectuar acciones positi-
vas que tutelen al trabajador, atendiendo a que, en los hechos,
este no se encuentra en igualdad de condiciones respecto de su
empleador a la hora de la negociacin, a efectos de llegar a un
acuerdo que satisfaga sus intereses; y, asimismo que el ampa-
ro es la va adecuada para tutelar los derechos colectivos de los
trabajadores(103).
3. Negociacin colectiva (concepto)
La negociacin colectiva, como tal es un mecanismo alternativo, en-

tre los trabajadores representado por sus dirigentes y los empleadores, don-
de se exponen los requerimientos de ndole laboral, que puede implicar
una catlogo de pedidos para la mejora de condiciones laborales, y llegar
a otros acuerdos antes de acciones, como la huelga. El Tribunal ha concep-
tualizado la negociacin colectiva sobre la plataforma establecida por el
Convenio OIT. Veamos:
Segn el artculo 4 del Convenio 98 de la OIT la negociacin co-

lectiva es entendida como cualquier forma de discusin o dilogo
destinada a lograr un acuerdo, y tiene por objeto reglamentar, por
medio de acuerdos, contratos o convenios colectivos las condicio-
nes del empleo.
El artculo 2 del Convenio 154 de la OIT define la negociacin

colectiva como todas las negociaciones que tienen lugar entre un
(102) STC Exp. N 00008-2005-PI, f. j. 51 prrafos 3 y 4.

(103) STC Exp. N 05539-2009-PA, f. j. 11.
116
empleador, un grupo de empleadores o una organizacin o varias

organizaciones de empleadores, por una parte, y una organizacin
o varias organizaciones de trabajadores, por otra, con el fin de:
a. Fijar las condiciones de trabajo y empleo, o
b. Regular las relaciones entre empleadores y trabajadores, o
c. Regular las relaciones entre empleadores o sus organizacio-
nes y una organizacin o varias organizaciones de trabajado-
res, o lograr todos estos fines a la vez(104).
4. Principios de la negociacin colectiva
Sobre el reconocimiento que realiza tanto la Constitucin Poltica

(art. 28) y la jurisprudencia Constitucional, sobre el derecho a la negocia-
cin colectiva, tambin ha desarrollado este ltimo, los principios que sus-
tentan y dirigen la negociacin colectiva, en todo el mbito de su activi-
dad. Es relevante resaltar que el Tribunal, mediante el reconocimiento y
desarrollo de los principios de la negociacin colectiva los cuales son
trascendentales, para el ejercicio del derecho y la normativa que la regula,
establecindose como presupuestos necesarios para la negociacin colec-
tiva. La jurisprudencia constitucional, en este contexto establece un trans-
cendental aporte, al derecho laboral, y los conflictos entre trabajadores y
empleadores, en su labor de tutela de los derechos constitucionales y pri-
maca del orden constitucional, precisando el Tribunal mencionados apor-
tes en los trminos siguientes:
Habindose reseado la definicin y objeto de la negociacin
colectiva contenidos en los instrumentos de la OIT, y cuya ar-
ticulacin da como resultado el convenio colectivo, correspon-
de sealar cules son los principios que rigen y sustentan la nego-
ciacin colectiva como actividad o proceso. Ellos son: a) el de la
negociacin libre y voluntaria; b) el de la libertad para decidir el
nivel de la negociacin, y c) el de la buena fe.
(104) STC Exp. N 05539-2009-PA, ff. jj. 6 y 7.
117
Joel Rosas Alcntara
i) Principio de la negociacin libre y voluntaria

El principio de la negociacin libre y voluntaria se encuentra
reconocido en el artculo 4 del Convenio N 98, segn el cual
para que la negociacin colectiva sea eficaz, debe tener ca-
rcter voluntario y no estar mediado por medidas de coaccin
que alteraran el carcter voluntario de la negociacin.
Por dicha razn, en el artculo 4 del Convenio N 98, con ca-
rcter promocional, se postula que los procedimientos de ne-
gociacin voluntaria deben ser estimulados y fomentados. En
sentido similar, el artculo 5 del Convenio N 154 reconoce el
deber de fomentar la negociacin colectiva.
A decir del Comit de Libertad Sindical de la OIT, la negocia-
cin voluntaria de convenios colectivos y, por tanto, la auto-
noma de los interlocutores sociales en la negociacin, cons-
tituye un aspecto fundamental de los principios de la libertad
sindical.
De este modo, en virtud de este principio, el Estado no puede
ni debe imponer, coercitivamente, un sistema de negociacio-
nes colectivas a una organizacin determinada, intervencin
estatal que claramente atentara no solo contra el principio
de la negociacin libre y voluntaria, sino tambin contra los
derechos de libertad sindical y de negociacin colectiva. No
obstante, ello no impide que el Estado pueda prever legislati-
vamente mecanismos de auxilio a la negociacin, tales como
la conciliacin, la mediacin o el arbitraje, ni rganos de con-
trol que tengan por finalidad facilitar las negociaciones.
En buena cuenta, el principio de la negociacin libre y vo-
luntaria incluye: a) la libertad para negociar, entendida como
la libertad de elegir entre acudir o no a negociar y de nego-
ciar con una o con otra organizacin sindical, y b) la libertad
para convenir, entendida como la libertad para ponerse o no
de acuerdo durante la negociacin.
Por dicha razn, puede concluirse que los convenios de la
OIT sobre negociacin colectiva no imponen la obligacin
118
formal de negociar o de obtener un acuerdo, ni obligan a los

Estados a imponer coercitivamente la negociacin colectiva;
sin embargo, ello no debe entenderse como que los Estados
tengan que abstenerse de adoptar medidas encaminadas a es-
timular y fomentar el desarrollo y la utilizacin de los meca-
nismos de la negociacin colectiva que hayan establecido.
ii) Libertad para decidir el nivel de la negociacin
En mrito al principio de negociacin libre y voluntaria, es-
tablecido en el artculo 4 del Convenio N 98, la determina-
cin del nivel de negociacin colectiva debe depender esen-
cialmente de la voluntad de las partes y, por consiguiente, no
debe ser impuesto por la legislacin.
Por ello, una legislacin que fije imperativamente el nivel de
la negociacin colectiva (establecimiento, empresa, rama de
actividad, industria y regional o nacional), plantea no solo
problemas de incompatibilidad con el Convenio N 98, sino
tambin con el derecho de negociacin colectiva reconocido
en el artculo 28 de la Constitucin.
Ello debido a que la eleccin del nivel de negociacin colec-
tiva, normalmente, debe corresponder a los propios interlocu-
tores en la negociacin, ya que estos se encuentran en inmejo-
rable posicin para decidir cul es el nivel ms adecuado para
llevarla a cabo, e incluso podran adoptar, si as lo convinie-
ran, un sistema mixto de acuerdos-marco.
Al respecto, resulta importante tener presente que en el sub-
prrafo 2, del prrafo 4 de la Recomendacin N 163 se se-
ala que en los pases en que la negociacin colectiva se de-
sarrolle en varios niveles, las partes negociadoras deberan
velar por que exista coordinacin entre ellos.
15. Por ello, la negativa de los empleadores de negociar a un
nivel determinado, en principio, no constituira una violacin
del derecho de negociacin colectiva, pues esta, como se ha
sealado, se fundamenta en el principio de la negociacin li-
bre y voluntaria y, por ende, en la autonoma de las partes.
119
Joel Rosas Alcntara
No obstante, por excepcin, cabe la posibilidad de que el ni-

vel de la negociacin colectiva pueda ser determinada por
va heternoma (arbitraje) ante un organismo independien-
te a las partes, en funcin de la naturaleza promotora de la
negociacin colectiva. Ello se justifica plenamente en el caso
de que se demuestre que una de las partes no est cumpliendo
con su deber de negociar de buena fe o est realizando
prcticas desleales.
En sentido similar, puede considerarse que un rechazo injus-
tificado a negociar puede lesionar el derecho de negociacin
colectiva si la negativa tiene como nica finalidad impedir al
sindicato el desarrollo de su actividad sindical. Aunque, como
se ha sealado, no toda limitacin de la capacidad de actua-
cin de un sindicato determina una vulneracin del derecho
de negociacin colectiva, tal lesin se producir siempre y
cuando esta incida en el derecho a la actividad sindical y se
produzca de modo arbitrario e injustificado.
De ah que, en el subprrafo 1, del prrafo 4 de la Recomen-
dacin N 163, se seala que, en caso necesario, se deberan
adoptar medidas adecuadas a las condiciones nacionales para
que la negociacin colectiva pueda desarrollarse en cualquier
nivel, y en particular a nivel del establecimiento, de la empre-
sa, de la rama de actividad, de la industria y a nivel regional o
nacional.
iii) Principio de la buena fe
16. Para que la negociacin colectiva funcione eficazmente,
las dos partes deben actuar con buena fe y lealtad para el man-
tenimiento de un desarrollo armonioso del proceso de nego-
ciacin colectiva, es decir, deben realizar un esfuerzo sincero
de aproximacin mutua para obtener un convenio. Sin embar-
go, como la buena fe no se impone por ley, nicamente pue-
de obtenerse de los esfuerzos voluntarios, recprocos, serios y
continuos de las empleadores y trabajadores.
Por ello, es importante que tanto los empleadores como los
sindicatos participen en las negociaciones de buena fe y
120
hagan todo lo posible y necesario para llegar a un acuerdo

razonable y coherente, es decir, que debe buscarse la cele-
bracin de negociaciones verdaderas, eficientes, eficaces y
constructivas.
De este modo, este Tribunal considera, a modo de ejemplo,
que negarse a suministrar la informacin necesaria, a formu-
lar contrapropuestas, a fijar una fecha de reunin o a acor-
dar mecanismos procedimentales, son comportamientos que
muestran la ausencia de buena fe en la negociacin.
Asimismo, en virtud del principio de la buena fe, los acuer-
dos adoptados entre las dos partes deben ser de cumplimien-
to obligatorio e inmediato para ellas, pues el mutuo respeto a
los compromisos asumidos es un elemento importante del de-
recho de negociacin colectiva.
Por dicha razn, ninguna legislacin puede prever ni permi-
tir que el empleador modifique unilateralmente el contenido
y los compromisos asumidos en los convenios colectivos pre-
viamente pactados, u obligar a negociar nuevamente, pues se
afectara el ejercicio democrtico del derecho de negociacin
colectiva(105).
5. Configuracin de la negociacin colectiva en la Administracin

Pblica (servidores civiles)
El Tribunal Constitucional ha reconocido que las organizaciones sin-

dicales de los servidores pblicos, tambin son titulares del derecho a la
negociacin colectiva (arts. 28 y 42) reconociendo de esta manera, el de-
recho de sindicacin de los servidores pblicos, estableciendo de la misma
forma, que es un derecho fundamental de configuracin legal.
Asimismo, la jurisprudencia constitucional a determinando como blo-
que de constitucionalidad de los artculos 28 y 42.1 de nuestra Constitu-
cin, entendiendo que bloque de constitucionalidad es todo el conjunto de
(105) STC Exp. N 03561-2009-PA, ff. jj. 14-17.
121
Joel Rosas Alcntara
disposiciones que deben ser tenidas en cuenta para apreciar los vicios de
constitucionalidad de una ley sujeta a su control(106).
De lo mencionado, es importante que el Tribunal Constitucional haya
reconocido el derecho de sindicacin de los servidores pblicos, y estable-
cido los parmetros interpretativos respecto a este derecho. Veamos:
Antes de que pasemos a analizar la validez constitucional de las
normas impugnadas, es preciso determinar, en primer lugar, cul
es la naturaleza del derecho a la negociacin colectiva de los ser-
vidores civiles. As, la parte demandada refera que: es un dere-
cho constitucional que se concretiza en la ley como consecuen-
cia del Convenio 151 de la OIT y no sobre la base del artculo 28
de la Constitucin, y que requiere de una ley porque de lo con-
trario las posturas ms efectistas podran afirmar que simplemen-
te no existe (apartados 3.7 y 3.8 de la contestacin de demanda).
Al respecto, a partir de una interpretacin sistemtica de los ar-
tculos 28 y 42 de la Constitucin ha reconocido, que las organiza-
ciones sindicales de los servidores pblicos tambin son titulares
del derecho a la negociacin colectiva, sobre la base del artculo
28, aunque con las particularidades y excepciones que estable-
ce el artculo 42 (fundamento 52 de la STC Exp. N 0008-2005-
PI/TC, ratificado en fundamento 1 de la STC 0206-2005-PA/TC).
Este argumento ha sido hecho suyo por la Autoridad Nacional
del Servicio Civil en los Informes Legales Ns 337-2010-SER-
VIR/GC-OAJ y 487-2010-SERVIR/GC-OAJ y tambin por la
Defensora del Pueblo en el Informe de Adjunta N 001-2014-
DP/AAE. En ese sentido, y aun cuando el precitado artculo 42 no
hace referencia expresa a este derecho, ello no obsta para su re-
conocimiento, toda vez que dicha disposicin s establece el de-
recho de sindicacin de los servidores pblicos, presupuesto ma-
terial para el ejercicio de la negociacin colectiva, la misma que,
se enmarca como un derecho fundamental de configuracin legal,
bajo los cnones establecidos en el fundamento 12 de la STC Exp.
N 1417-2005-PA/TC.
(106) STC Exp. N 3330-2004-AA, f. j. 4.
122
De otro lado, es preciso determinar el parmetro normativo que se

utilizar para el examen de constitucionalidad correspondiente, de
conformidad con la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la
Constitucin y el artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Pro-
cesal Constitucional. Si bien este Tribunal ha establecido como
bloque de constitucionalidad del artculo 28 de la Constitucin
e indirectamente del artculo 42, a los Convenios 98, 151 y 154
de la OIT, tal como se advierte del fundamento 8 de la STC Exp.
N 2566-2012-PA/TC y fundamento 18 de la STC Exp. N 3561-
2009-PA/TC, resulta insoslayable advertir que el ltimo de los
convenios referidos no ha sido ratificado por el Per. Por ello, a
fin de hacer un uso adecuado de esta categora jurdica, no corres-
ponde considerar al Convenio 154 de la OIT dentro del bloque de
constitucionalidad del derecho a la negociacin colectiva, pues
solo los tratados celebrados por el Estado y en vigor forman parte
del derecho nacional (art. 55 de la Constitucin), normativa acor-
de con lo dispuesto en el artculo 2.b de la Convencin de Viena
sobre el Derecho de los Tratados, razn por la cual dicho conve-
nio no puede considerarse parte del derecho interno.
Tal conclusin no obsta, sin embargo, a que tomemos en cuenta
a modo de parmetro interpretativo las disposiciones del
Convenio 154 de la OIT, sobre la Negociacin Colectiva, as como
las Recomendaciones OIT 91, sobre los Contratos Colectivos, y
159, sobre las Relaciones de Trabajo en la Administracin Pblica,
para el desarrollo del contenido normativo de los artculos 28 y 42
de la Constitucin, preceptos que, de conformidad con la Cuarta
Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, deben ser
interpretados a la luz de los Convenios 98 y 151 de la OIT(107).
6. Objeto de la negociacin colectiva en la Administracin Pblica
Segn la jurisprudencia constitucional sobre la negociacin colectiva

en la Administracin Pblica, determina que todo aquello que se encuen-
tre vinculado con las condiciones laborales puede ser objeto de negocia-
cin colectiva.
(107) STC Exp. N 00018-2013-PI, ff. jj. 55-58.
123
Joel Rosas Alcntara
En tal perspectiva, resulta ilustrativo lo dispuesto en el artculo 4

del Convenio 98 de la OIT, que establece el deber de los Estados
miembros de adoptar las medidas adecuadas a las condiciones
nacionales, cuando ello sea necesario, para estimular y fomentar
entre los empleadores y las organizaciones de empleadores, por
una parte, y las organizaciones de trabajadores, por otra, el pleno
desarrollo y uso de procedimientos de negociacin voluntaria, con
objeto de reglamentar, por medio de contratos colectivos, las con-
diciones de empleo.
De forma ms especfica, el artculo 7 del Convenio 151 de la
OIT, seala que de ser necesario, los Estados miembros deben
adoptar las medidas adecuadas a las condiciones nacionales para
estimular y fomentar el pleno desarrollo y utilizacin de procedi-
mientos de negociacin entre las autoridades pblicas competen-
tes y las organizaciones de empleados pblicos acerca de las con-
diciones de empleo, o de cualesquiera otros mtodos que permitan
a los representantes de los empleados pblicos participar en la de-
terminacin de dichas condiciones.
De ello se desprende un corolario doble. En principio, todo aque-
llo que se encuentre vinculado a las condiciones de empleo de
los trabajadores puede ser objeto de negociacin colectiva.
Esta categora genrica de amplio alcance, segn el Informe
de la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y
Recomendaciones - CEACR, denominado Estudio General
relativo a las relaciones laborales y la negociacin colectiva en
la Administracin Pblica, Informe III (Parte 1B). Conferencia
Internacional del Trabajo, 102 reunin, de 2013, puede abarcar
temas como la jornada laboral, periodos de descanso, ascensos,
supresin de puestos, e incluso salarios. Sin embargo, a partir
del Convenio 151 de la OIT, se deduce que estas condiciones de
empleo, dentro de las cuales tambin se encuentran las materias re-
munerativas, no solo pueden ser objeto de una negociacin colecti-
va en el mbito de la Administracin Pblica, sino que el legislador
puede optar por poner a disposicin de los trabajadores otros me-
canismos idneos que permitan un verdadero dilogo al respecto.
Si el Per hubiese ratificado el Convenio 154 de la OIT, la obli-
gacin sera distinta, toda vez que la comunidad internacional
124
reconoci en l que la negociacin colectiva constituye el me-

dio privilegiado para reglamentar las condiciones de trabajo tan-
to para el sector pblico como para el sector privado (art. 2),
reiterando la posibilidad de que los Estados parte adapten la im-
plementacin de dicho mecanismo a sus circunstancias particu-
lares (arts. 1.3 y 5.1). Este criterio ha sido desarrollado en el
prrafo 50 del mencionado Informe de la CEACR, en cuanto
establece que el Estado miembro que haya ratificado el Con-
venio 154 no puede, en consecuencia, seguir limitndose al
mtodo de consulta, como suceda con el Convenio N 151, y
debe promover la negociacin colectiva de las condiciones de
trabajo y empleo.
Sin embargo, tal exigencia no es aplicable al Per, sino nicamen-
te la desarrollada en el Convenio N 151 de la OIT, referida a la
obligatoriedad no para privilegiar a la negociacin colectiva, sino
para proveer mecanismos idneos que permitan un verdadero di-
logo entre empleador y trabajador. Por lo que, en principio, la de-
limitacin del derecho a la negociacin colectiva formulada por
las disposiciones impugnadas es constitucional(108).
X. CONVENIO COLECTIVO
Entre uno de los instrumentos, relevantes del campo laboral, que per-
miten los acuerdos y la estabilidad en las relaciones entre empleador y em-
pleadores. El convenio colectivo ha sido definido por la Organizacin In-
ternacional del Trabajo (OIT) como: () todo acuerdo escrito relativo a
las condiciones de trabajo y de empleo, celebrado entre un empleador, un
grupo de empleadores o una o varias organizaciones de empleadores, por
una parte, y por otra, una o varias organizaciones representantes de traba-
jadores ()(109).
(108) STC Exp. N 00018-2013-PI, ff. jj. 62-68.

(109) Artculo 2.1. de la Recomendacin OIT 91, Recomendacin sobre los contratos colectivos.
125
Joel Rosas Alcntara
El Tribunal Constitucional conceptualiz el convenio colectivo, para

sustentar su mbito de desarrollo y sus alcances jurdicos, con respecto a
los acuerdos que involucran los derechos, requerimientos e intereses, tanto
de empleados como de empleadores, este concepto seala que:
Se le define como el acuerdo que permite crear, modificar o ex-
tinguir derechos y obligaciones referidas a remuneraciones, con-
diciones de trabajo, productividad y dems aspectos concernien-
tes a las relaciones laborales. En puridad, emana de una autonoma
relativa consistente en la capacidad de regulacin de las relacio-
nes laborales entre los representantes de los trabajadores y sus
empleadores(110).
2. Facultad de autorregulacin (regulacin de relaciones laborales)
El convenio colectivo permite la facultad de autorregulacin en-

tre trabajadores y empleadores, a efectos de reglamentar y admi-
nistrar por s mismos sus intereses en conflicto. Surge de la nego-
ciacin llevada a cabo entre el empleador o una organizacin de
empleadores y una o varias organizaciones sindicales, con miras
a ordenar y regular las relaciones laborales. En la doctrina apa-
rece bajo varias denominaciones; a saber, contrato de paz social,
acuerdo corporativo, pacto de trabajo, etc.
Esta convencin es establecida por los representantes de los traba-
jadores expresamente elegidos y autorizados para la suscripcin
de acuerdos y por el empleador o sus representantes(111).
3. Promocin de la armona laboral (instrumento de equilibrio)
La convencin colectiva y, ms precisamente, su producto, el conve-

nio colectivo, que contiene normas jurdicas constituye un instrumento
idneo para viabilizar la promocin de la armona laboral, as como para
conseguir un equilibrio entre las exigencias sociales de los trabajadores y
la realidad econmica de la empresa(112).
(110) STC Exp. N 00008-2005-AI, f. j. 29.

(111) dem.
(112) dem.
126
4. Elementos del convenio colectivo
Los elementos de este instituto son:

- Los agentes negociadores.
- El contenido negocial.
- La fuerza normativa y la eficacia de la convencin colec-
tiva(113).
5. Caractersticas del convenio colectivo
Entre las principales caractersticas se cuentan las siguientes:

- La supraordinacin del convenio colectivo sobre el contra-
to de trabajo; ello en virtud a que el primero puede modificar
los aspectos de la relacin laboral pactada a ttulo individual,
siempre que sea favorable al trabajador.
- La aplicacin retroactiva de los beneficios acordados en el
convenio, dado que rige desde el da siguiente de la caduci-
dad del convenio anterior o en su defecto desde la fecha de
presentacin del pliego de reclamos; a excepcin de las esti-
pulaciones que sealan plazo distinto o que consisten en obli-
gaciones de hacer o de dar en especie, que rigen desde la fe-
cha de su suscripcin.
- Los alcances del convenio tienen una duracin no menor de
un ao.
- Los alcances del convenio permanecen vigentes hasta el ven-
cimiento del plazo, aun cuando la empresa fuese objeto de fu-
sin, traspaso, venta, cambio de giro del negocio etc(114).
6. Tipos de convenio colectivo
Desde un punto de vista doctrinario, se presentan los dos mode-

los siguientes:
(113) STC Exp. N 00008-2005-AI, f. j. 30.

(114) Ibdem, f. j. 31.
127
Joel Rosas Alcntara
- El modelo vertical: La normativa estatal limita en trminos

bastante especficos el poder negocial de los trabajadores y
empleadores.
- El modelo horizontal: La normativa estatal deja en gran medi-
da a la discrecionalidad de las partes de la relacin negocial,
los alcances de las convenciones colectivas.
Podemos afirmar, con los matices necesarios, que en nuestro pas
el modelo horizontal es aplicable al rgimen privado y el vertical
al pblico(115).
7. Fuerza vinculante
La Constitucin de 1979 declaraba que la convencin colecti-

va tena fuerza de ley entre las partes. Ello implicaba lo siguiente:
- El carcter normativo del convenio colectivo, que lo conver-
ta en un precepto especial del derecho laboral.
- Su alcance de norma con rango de ley.
En cambio, el inciso 2 del artculo 28 de la Constitucin actual se-
ala que las convenciones colectivas tienen fuerza vinculante en
el mbito de lo concertado. En tal sentido, la fuerza vinculante
en el mbito de lo concertado obliga:
- A las personas celebrantes de la convencin colectiva.
- A las personas representadas en la suscripcin de la conven-
cin colectiva.
- A las personas que se incorporen con posterioridad a la cele-
bracin de la convencin colectiva.
Esta nocin (mbito vinculante en el mbito de lo concertado), ha
sido recogida de la Constitucin espaola de 1978, y se la conci-
be como referente del carcter normativo del acuerdo laboral. Tal
como refiere Javier Neves Mujica, [Introduccin al derecho labo-
ral. PUCP, Lima, 2003], esto implica la aplicacin automtica de
(115) STC Exp. N 00008-2005-AI, f. j. 32.
128
los convenios colectivos a las relaciones individuales comprendi-

das en la unidad negocial correspondiente, sin que exista la nece-
sidad de su posterior recepcin en los contratos individuales, as
como su relativa imperatividad frente a la autonoma individual, la
que solo puede disponer su mejora pero no su disminucin.
Cabe sealar que la fuerza vinculante para las partes establece su
obligatorio cumplimiento para las personas en cuyo nombre se
celebr, as como para los trabajadores que se incorporaron con
posterioridad a las empresas pactantes, con excepcin de quienes
ocupen puestos de direccin o desempeen cargos de confianza.
En suma: dentro del contexto anteriormente anotado, la fuerza
vinculante implica que en la convencin colectiva las partes pue-
den establecer el alcance y las limitaciones o exclusiones que au-
tnomamente acuerden con arreglo a ley.
De conformidad con lo establecido en la Ley de Relaciones Co-
lectivas de Trabajo, la convencin caduca automticamente cuan-
do venza del plazo fijado, salvo en aquellos casos en que las par-
tes celebrantes hubieren acordado expresamente su renovacin o
prrroga.
Para el caso del sector pblico rige el Convenio N 151 de la OIT,
relativo a la proteccin del derecho de sindicacin y los procedi-
mientos para determinar las condiciones de empleo en la Admi-
nistracin Pblica, as como el D.S. N 003-82-PCM del 22 de
enero de 1982, relativo a las organizaciones sindicales de los ser-
vidores pblicos y a los procedimientos para determinar las con-
diciones de empleo(116).
XI. DERECHO A LA HUELGA
1. Aproximacin conceptual y ejercicio
Es relevante, para otorgarle un panorama sobre el concepto y un mejor

entendimiento del derecho a la huelga, mencionar las posiciones tericas
(116) STC Exp. N 00008-2005-AI, f. j. 33.
129
Joel Rosas Alcntara
apropiadas sobre este derecho social el cual consiste en la suspensin co-

lectiva de la actividad laboral, la que de ser previamente acordada por la
mayora de los trabajadores. La ley exige que esta accin de cesacin tran-
sitoria de la actividad laboral se efectu en forma voluntaria y pacfica
sin violencia sobre las personas o bienes y con abandono del centro de
trabajo(117).
Asimismo, es necesario decir que entre los derechos constitucionales
de carcter social reconocidos por la Constitucin en el artculo 28 que se-
ala: el Estado reconoce los derechos de sindicacin, negociacin colecti-
va y huelga. Cautela su ejercicio democrtico y el artculo 48 que tambin
reconoce este derecho estableciendo: se reconocen los derechos de sindi-
cacin y huelga de los servidores pblicos. El derecho a la huelga como
se mencion tiene caractersticas sociales, respondiendo a requerimientos
de naturaleza no solo social, sino econmica y poltica. Este derecho ha
sido abordado por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional en cuanto
a su conceptualizacin y mbito de ejercicio, debido a que constantemente
este derecho en los ltimos aos ha cobrado relevancia y vital importancia,
fundamentalmente por los requerimientos que los trabajadores en su ma-
yora legtimamente invocan, estos aspectos han sido desarrollados por la
jurisprudencia constitucional, en los trminos siguientes:
Este derecho consiste en la suspensin colectiva de la actividad
laboral, la misma que debe ser previamente acordada por la ma-
yora de los trabajadores. La ley del rgimen privado, aplicable en
lo pertinente al sector pblico, exige que esta accin de cesacin
transitoria de la actividad laboral se efecte en forma voluntaria y
pacfica sin violencia sobre las personas o bienes y con abando-
no del centro de trabajo.
Por ende, huelguista ser aquel trabajador que ha decidido libre-
mente participar en un movimiento reinvindicatorio.
Por huelga debe entenderse, entonces, al abandono temporal con
suspensin colectiva de las actividades laborales, la cual, dentro de
determinadas condiciones, se encuentra amparada por la ley(118).
(117) GARCA TOMA, Vctor. Derechos fundamentales. 2a edicin, Editorial Adrus, Arequipa, 2013, p. 749.
(118) STC Exp. N 00008-2005-PI, f. j. 40.
130
Mediante su ejercicio los trabajadores, como titulares de dicho

derecho, se encuentran facultados para desligarse temporalmen-
te de sus obligaciones jurdico-contractuales, a efectos de poder
alcanzar la obtencin de algn tipo de mejora por parte de sus
empleadores, en relacin a ciertas condiciones socioeconmicas
o laborales. Por ello, debe quedar claramente establecido que la
huelga no tiene una finalidad en s misma, sino que es un medio
para la realizacin de fines vinculados a las expectativas e intere-
ses de los trabajadores.
En puridad, la huelga es una manifestacin de fuerza, respaldada
por el derecho, tendente a defender los legtimos intereses de los
trabajadores ().
Debe advertirse que la huelga no es un derecho absoluto, sino re-
gulable. Por ende, debe efectivizarse en armona con los dems
derechos.
En aquellos casos en que no exista legislacin sobre la materia, tal
ausencia no puede ser esgrimida como impedimento para su cabal
efectivizacin por parte de los titulares de este derecho humano.
El ejercicio del derecho de huelga presupone que se haya agotado
previamente la negociacin directa con el empleador, respecto de
la materia controvertible(119).
el Tribunal Constitucional deja claramente establecido que el
ejercicio de los derechos laborales colectivos, en especial el de-
recho de huelga, debe ser conforme a la Constitucin y al orde-
namiento jurdico vigente. Dicho ejercicio comporta el respeto
de los derechos de terceros, en particular de los del empleador.
En tal sentido, nuestro sistema jurdico proscribe, prohbe y san-
ciona los actos violentos y aquellos que puedan configurar deli-
tos. Incurrir en tales actos comporta un ejercicio ilegtimo de los
derechos(120).
(119) STC Exp. N 00008-2005-PI, f. j. 40.

(120) STC Exp. N 03311-2005-PA, f. j. 18.
131
Joel Rosas Alcntara
2. Titularidad del derecho
Aunque en la teora no existe una posicin uniforme, sobre la titulari-

dad del derecho a la huelga, el Tribunal ha establecido en su jurispruden-
cia la titularidad que este derecho debe contener, para su legal y adecuado
ejercicio. Veamos:
Este Colegiado estima que, de conformidad con lo establecido en
los artculos 72 y 73 del Texto nico Ordenado de la Ley de Re-
laciones Colectivas de Trabajo (Decreto Supremo N 010-2003-
TR), su ejercicio corresponde a los trabajadores en sentido lato,
aunque sujeto a que la decisin sea adoptada en la forma que ex-
presamente determina la ley y dentro de su marco, el estatuto de
la organizacin sindical(121).
3. Atribuciones
Entre las atribuciones vinculadas al derecho de huelga aparecen

las siguientes:
- Facultad de ejercitar o no ejercitar el derecho de huelga.
- Facultad de convocatoria dentro del marco de la Constitucin
y la ley. En ese contexto, tambin cabe ejercitar el atributo de
su posterior desconvocatoria.
- Facultad de establecer el petitorio de reinvindicaciones; las
cuales deben tener por objetivo la defensa de los derechos e
intereses socioeconmicos o profesionales de los trabajado-
res involucrados en la huelga.
- Facultad de adoptar las medidas necesarias para su desarrollo,
dentro del marco previsto en la Constitucin y la ley.
- Facultad de determinar la modalidad de huelga; esto es, si se
lleva a cabo a plazo determinado o indeterminado(122).
(121) STC Exp. N 00008-2005-PI, f. j. 41.

(122) dem, prrafo 4.
132
4. Consideraciones para su convocacin
La jurisprudencia constitucional ha establecido consideraciones para

convocar a una huelga, debido a que en la realidad jurdica varias huelgas
han sido declaradas ilegales:
Desde una perspectiva doctrinaria avalada por la jurisprudencia
ms avanzada se acepta que la huelga debe ser convocada tomn-
dose en consideracin lo siguiente:
- La existencia de proporcionalidad y carcter recproco de las
privaciones y dao econmico para las partes en conflicto.
- La constatacin de que no se haya impuesto a los trabajado-
res discrepantes con la medida de fuerza acordada la partici-
pacin en la huelga(123).
5. Excluidos del ejercicio del derecho a la huelga
El Tribunal ha establecido, quienes deben ser excluidos del ejercicio

del derecho a la huelga, por razones propias de su funcin. Veamos:
Derivado de ello, por razn de la persona, se encuentran ex-
cluidos del goce de libertad sindical y del derecho de huelga, los
siguientes sujetos:
a. Los funcionarios del Estado con poder de decisin y los que
desempean cargos de confianza o de direccin (art. 42 de la
Constitucin).
b. Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacio-
nal (art. 42 de la Constitucin).
c. Los magistrados del Poder Judicial y del Ministerio Pblico
(art. 153 de la Constitucin)(124).
(123) STC Exp. N 00008-2005-PI, f. j. 41 prrafo 5.

(124) STC Exp. N 00026-2007-PI, f. j. 17.
133
Joel Rosas Alcntara
6. Facultades del contenido esencial del derecho de huelga
Dentro del desarrollo de los diferentes mbitos del derecho de huelga,

la jurisprudencia teniendo en consideracin las caractersticas de este de-
recho ha establecido las facultades del contenido esencial de este derecho,
en los trminos siguientes:
De un anlisis previo de los derechos colectivos de los trabajado-
res segn la Ley Fundamental se derivan principios constituciona-
les para la delimitacin del contenido esencial del derecho de huel-
ga. En tal sentido, siguiendo lo establecido mediante STC Exp.
N 0008-2005-PI (fundamento 41), considera este Colegiado emi-
tir pronunciamiento a fin de establecer que son garantas o facul-
tades del contenido esencial del derecho de huelga las siguientes:
i) Ejercitar o no ejercitar el derecho de huelga.
ii) Convocar dentro del marco de la Constitucin y la ley. En ese
contexto, tambin cabe ejercitar el atributo de su posterior
desconvocatoria.
iii) Establecer el petitorio de reinvindicaciones; las cuales deben
tener por objetivo la defensa de los derechos e intereses so-
cioeconmicos o profesionales de los trabajadores involucra-
dos en la huelga.
iv) Adoptar las medidas necesarias para su desarrollo, dentro del
marco previsto en la Constitucin y la ley.
v) Determinar la modalidad de huelga; esto es, si se lleva a cabo
a plazo determinado o indeterminado(125).
7. Lmites del derecho de huelga en la Carrera Pblica Magisterial
Dentro del proceso de inconstitucionalidad sobre la Carrera Pblica

Magisterial, el Tribunal Constitucional ha establecido lmites para el ejer-
cicio de este derecho, en el mbito del magisterio debido a que los profe-
sionales de esta rea, tienen una labor fundamental dentro del contexto de
(125) STC Exp. N 00026-2007-PI, f. j. 15.
134
formacin de los estudiantes, para garantizar el derecho a la educacin que

en la actualidad ha cobrado vital importancia en el desarrollo de la perso-
na humana y que es asumido como un derecho fundamental. Conozcamos
cules fueron los lmites establecidos por la jurisprudencia:
Lmites especficos al derecho de huelga para los profesores que
integran la Carrera Pblica Magisterial, [son] los siguientes:
i) Garantizar el contenido esencial del derecho de educacin,
conforme lo ha establecido este Tribunal mediante STC Exp.
N 0091-2005-PA (fundamento 6), a partir de lo establecido
por el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Cultu-
rales, creado en virtud del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales, que entr en vigor el 3 de
enero de 1976, y que fue ratificado por el Per el 28 de abril
de 1978, la educacin, en todas sus formas y en todos los ni-
veles, debe tener las siguientes cuatro caractersticas interre-
lacionadas y fundamentales: disponibilidad, accesibilidad (no
discriminacin, accesibilidad material, accesibilidad econ-
mica), aceptabilidad y adaptabilidad.
ii) El ejercicio del derecho a la huelga por parte de los profesores
no podra conllevar la cesacin total de las actividades vincu-
ladas al servicio pblico esencial de la educacin, ms an
considerando que, tal como hemos mencionado previamente,
constituye una obligacin del Estado el garantizar la continui-
dad de los servicios educativos.
iii) En caso de huelga de larga duracin se podra requerir el
establecimiento de servicios mnimos en consulta plena con
los interlocutores sociales, al igual que ocurre en aquellos
servicios cuya interrupcin pueda poner en peligro la vida,
la seguridad o la salud de la persona en todo o parte de la
poblacin.
iv) La huelga debe ejercerse en armona con el orden pblico cons-
titucional, que hace referencia a las medidas dirigidas a prote-
ger aquello que beneficia a la colectividad en su conjunto(126).
(126) STC Exp. N 00026-2007-PI, ff. jj. 23 y 24.
135
Joel Rosas Alcntara
8. Coalicin con derechos constitucionales (huelga de profesores)
La jurisprudencia constitucional ha desarrollado dentro de los aspec-

tos relevantes que puede originar el ejercicio del de derecho a la huelga,
cuando coaliciona con otros derechos constitucionales como el derecho a
la educacin, principalmente cuando los profesores estn constantemente
en huelgas, los cuales perjudican al desarrollo ptimo del proceso educati-
vo del estudiante. Veamos:
El derecho de huelga, como todos los derechos, no puede ser
considerado como un derecho absoluto, sino que puede ser limi-
tado por la legislacin vigente, razn por la cual resulta admisible
que mediante una ley el Estado module su ejercicio, dado que la
huelga no es un derecho absoluto, sino regulable. Por ende, debe
efectivizarse en armona con los dems derechos.
En ese sentido, el derecho de huelga supone que su ejercicio es
condicionado, en tanto no debe colisionar con los intereses de la
colectividad que pudiesen verse afectados ante un eventual abu-
so de su ejercicio, lo que en buena cuenta significa que el derecho
de huelga debe ejercerse en armona con el inters pblico y con
los dems derechos.
As, en el presente caso, y a criterio del demandante, se configu-
rara una colisin entre el derecho de huelga de los trabajadores,
supuestamente vulnerado por la ley cuestionada, y el derecho a la
educacin bsica de millones de escolares, entre nios y adoles-
centes, que veran paralizados sus estudios por periodos indeter-
minados en caso de realizarse una de las innumerables huelgas de
profesores a nivel nacional(127).
(127) STC Exp. N 00008-2008-PI, f. j. 19.
136
CAPTULO IV
LOS CONTRATOS LABORALES

DESDE LA INTERPRETACIN DE LA
CONSTITUCIONAL
I. CONTRATO DE TRABAJO
Dentro de la jurisprudencia constitucional, en materia laboral, tambin

el Tribunal ha tratado lo referente a los contratos de trabajo, como las mo-
dalidades y sus alcances dentro del marco jurdico y la evaluacin de las
relaciones laborales entre los trabajadores y sus empleadores, con base en
las diferentes modalidades de contratos de trabajo.
Podemos mencionar dentro de un concepto homogneo, que los con-
tratos de trabajo consisten en el acuerdo entre el trabajador (empleado o
personal) y el empleador, por el cual ambas partes voluntariamente, el tra-
bajador presta sus servicios laborales al empleador, recibiendo por este
servicio un salario (pago en dinero o especies). Entre las diferentes posi-
ciones doctrinales, sobre el contrato de trabajo en nuestro pas, podemos
mencionar que el contrato de trabajo constituye un acto jurdico y sus re-
quisitos estn establecidos en el Cdigo Civil, cuyo artculo 140 norma
todo lo relacionado a la validez del acto jurdico. Asimismo, el contrato de
trabajo tiene como principal caracterstica el que puede ser expresa o tci-
ta, entendindose esta ltima que basta solo el darse la relacin laboral o
137
Joel Rosas Alcntara
de trabajo para que se pueda confirmar la existencia de derecho y obliga-

ciones, tanto para que el trabajador como para el empleador(128).
El Tribunal Constitucional delimit una aproximacin conceptual, so-
bre el contrato de trabajo, mencionando lo siguiente:
Es que en general un contrato contiene sin que ello importe in-
tentar un anlisis pormenorizado y sea solo con fines pedaggi-
cos, primero, la identificacin de las partes que lo suscriben, as
como la descripcin de la materia u objeto materia del mismo,
luego las obligaciones que corresponden a cada parte, y finalmen-
te las clusulas vinculadas al incumplimiento, impugnacin del
contrato, pacto arbitral o de sometimiento a la competencia terri-
torial de determinados jueces, etc., entre otras clusulas.
Sin embargo, en el presente caso resulta sumamente paradjico
encontrar especificado dentro del marco jurdico que regula el
contrato el detalle de los derechos fundamentales que deben res-
petarse como parte del contrato, lo cual evidencia la existencia
de una relacin laboral a la sola suscripcin de los contratos(129).
II. CONTRATO DE TRABAJO (SERVICIO ESPECFICO)
1. Naturaleza del contrato de trabajo especfico
El Tribunal Constitucional ha tenido la oportunidad de pronunciarse,

en numerosas procesos, principalmente procesos constitucionales de am-
paro, sobre los contratos de trabajos y sus modalidades, fundamentalmente
cuando estaba en controversia la tutela del derecho a la trabajo, por despi-
do arbitrario. El Tribunal ha sealado que el contrato de trabajo por servi-
cio especfico tiene duracin determinada (temporal).Veamos:
En relacin con la naturaleza del contrato de trabajo para servi-
cio especfico, debemos sealar que esta modalidad contractual es
de duracin determinada, ya que tiene como elemento justificante
(128) HARO CARRANZA, Julio. Derecho Individual de Trabajo. Ediciones Legales, reimpresin, 2013,
p. 93.
(129) STC Exp. N 00002-2010-PI, ff. jj. 16-17.
138
para su celebracin la naturaleza temporal, ocasional o transitoria

del servicio que se va a prestar; es decir, que para determinar su
celebracin se deber tener en cuenta la temporalidad o transito-
riedad del servicio que se requiere, puesto que si se contrata a un
trabajador mediante esta modalidad contractual para que desem-
pee labores de naturaleza permanente y no temporales, se habra
simulado la celebracin de un contrato de duracin determinada
en vez de uno de duracin indeterminada(130).
III. CONTRATO DE SERVICIOS NO PERSONALES (LOCACIN

DE SERVICIOS)
1. Incumplimiento de sentencia y vulneracin de la cosa juzgada

(reposicin)
Es necesario mencionar, para comprender esta modalidad de contra-

to de trabajo que sobre la locacin de servicios el artculo 1764 del Cdigo
Civil establece que: Por la locacin de servicios el locador se obliga, sin
estar subordinado al comitente, a prestarle sus servicios por cierto tiempo
o para un trabajo determinado, a cambio de una retribucin. Asimismo, el
artculo 1765 del Cdigo Civil precisa que: pueden ser materia del contra-
to toda clase de servicios materiales e intelectuales. Este tipo de contratos
cuando son judicializados usualmente sealan que han sido desnaturaliza-
dos por los elementos que la conforman (subordinacin, horario, etc), es-
tableciendo una relacin laboral. En la presente jurisprudencia, el Tribunal
determin que al ordenar el Poder Judicial la reposicin de un trabajador
en un contrato de trabajo pblico, y el empleador repone al trabajador por
medio de un contrato de servicios administrativos (plazo determinado), re-
tirando al trabajador luego del vencimiento del contrato de servicios admi-
nistrativos, vulnerando el derecho a la cosa juzgada y a la ejecucin de re-
soluciones ya que la sentencia constitucional ha debido ejecutarse en los
trminos propios, habiendo el Poder Judicial emitido resoluciones, don-
de transgreden la autoridad de cosa juzgada, por la firmeza de la senten-
cia constitucional, de parte de las instancias de ejecucin, estableciendo el
(130) STC Exp. N 00967-2007-PA, f. j. 4.
139
Joel Rosas Alcntara
Tribunal la autoridad de cosa juzgada, frente a maniobras que obstaculizan

la ejecucin de la sentencia, en sus propios trminos. Veamos:
Este Colegiado Constitucional ha sealado en forma reiterada
que mediante el derecho a que se respete una resolucin que ha
adquirido la autoridad de cosa juzgada se garantiza el derecho de
todo justiciable, en primer lugar, a que las resoluciones que ha-
yan puesto fin al proceso judicial no puedan ser recurridas me-
diante medios impugnatorios, ya sea porque estos han sido ago-
tados o porque ha transcurrido el plazo para impugnarla; y, en
segundo lugar, a que el contenido de las resoluciones que hayan
adquirido tal condicin, no pueda ser dejado sin efecto ni modi-
ficado, sea por actos de otros poderes pblicos, de terceros o, in-
cluso, de los mismos rganos jurisdiccionales que resolvieron el
caso en el que se dict (Cfr. STC Exp. N 4587-2004-AA/TC,
fundamento 38).
Del mismo modo, ha establecido que (...) el respeto de la cosa
juzgada () impide que lo resuelto pueda desconocerse por me-
dio de una resolucin posterior, aunque quienes lo hubieran dic-
tado entendieran que la decisin inicial no se ajustaba a la legali-
dad aplicable, sino tampoco por cualquier otra autoridad judicial,
aunque esta fuera de una instancia superior, precisamente, porque
habiendo adquirido el carcter de firme, cualquier clase de alte-
racin importara una afectacin del ncleo esencial del derecho
(Cfr. STC Exp. N 0818-2000-AA/TC, fundamento 4).
Sobre el particular, de autos se aprecia que la sentencia constitu-
cional de fecha 9 de julio de 2008 estim la demanda de amparo,
ordenando al Alcalde de la Municipalidad Provincial de Huaman-
ga reponer al [demandante], despus de concluir que en su rela-
cin contractual se evidenciaron los elementos (subordinacin y
prestacin personalsima) configurativos de una verdadera rela-
cin laboral, resultndole aplicable al demandante el artculo 1 de
la Ley N 24041 (ff. jj. 1-3).
En fase de ejecucin de sentencia, y a fin de cumplir con lo or-
denado en la sentencia, la Municipalidad Provincial de Huaman-
ga expidi el Memorando N 673-2008-MPH/21.25, de fecha 17
140
de setiembre de 2008, y suscribi con el recurrente el Contrato

de Servicios No Personales N 252-2008-MPH, de fecha 25 de
setiembre de 2008, y el Contrato Administrativo de Servicios Por
Sustitucin N 029-2009, de fecha 22 de enero de 2009, y N 201-
2012, de fecha 29 de diciembre de 2011 (ff. jj. 17-52).
Conviene preguntarse entonces si la suscripcin del contrato de
servicios no personales o del contrato administrativo de servicios
por sustitucin ejecutan o inejecutan la sentencia constitucional
de fecha 9 de julio de 2008 expedida por el Poder Judicial.
Este Colegiado considera que la suscripcin de los contratos
antes referidos inejecutan los propios trminos de la sentencia
constitucional emitida. En efecto, la Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia de Ayacucho orden en su momento reponer
al [demandante], tras considerar que en su relacin contractual se
evidenciaron los elementos (subordinacin y prestacin persona-
lsima) configurativos de una verdadera relacin laboral, mas no
de una relacin civil; por lo tanto, le resultaba aplicable al deman-
dante el artculo 1 de la Ley N 24041.
De esta consideracin esgrimida en la sentencia, es perfectamen-
te posible inferir que la Sala Civil de la Corte Superior de Justi-
cia de Ayacucho reconoci de manera implcita la existencia de un
contrato de trabajo pblico, pues este solo existe cuando se pres-
tan servicios de naturaleza permanente, con ms de un ao ininte-
rrumpido de servicio, en entidades de la Administracin Pblica
(art. 1 de la Ley N 24041); y tales situaciones se verificaron en
cabeza del recurrente: subordinacin y prestacin personalsima.
Determinadas as las cosas, el recurrente solo poda ser repues-
to como trabajador contratado bajo el rgimen laboral del Decre-
to Legislativo N 276 y la Ley N 24041, mas no poda ser re-
puesto como locador de servicios, ni como trabajador CAS, ya
que la suscripcin de estos ltimos contratos contravienen en
forma expresa los fundamentos y la parte resolutiva de la sen-
tencia mencionada que, segn se ha indicado supra, aluden a la
suscripcin ineludible de un contrato de trabajo pblico regulado
por el Decreto Legislativo N 276 y Ley N 24041 (ff. jj. 1-4).
141
Joel Rosas Alcntara
De este modo, habindose extrado en forma indubitable el man-

dato concreto que contiene la sentencia constitucional de fecha 9
de julio de 2008 expedida por el Poder Judicial, entonces las re-
soluciones judiciales emitidas que implcitamente convalidaron la
ejecucin de la sentencia con la suscripcin de los contratos de
servicios no personales y administrativos de servicios, se convier-
ten en elementos perturbadores para la ejecucin en sus propios
trminos de la sentencia constitucional emitida, por cuanto per-
mitieron y avalaron que el recurrente haya sido repuesto como un
trabajador sujeto al rgimen del contrato administrativo de servi-
cios, y luego, basado en dicho rgimen contractual, se le haya
puesto fin a su relacin laboral, aducindose una supuesta falta
grave, sin que se haya respetado el procedimiento previsto en el
Captulo V del Decreto Legislativo N 276, lo cual resulta a todas
luces un despropsito y constituye una maniobra procedimental
fraudulenta que deslegitima el despido producido.
Por lo expuesto, este Colegiado declara que, en el presente caso,
las instancias de ejecucin del Poder Judicial han vulnerado el
derecho a que se respete una resolucin que ha adquirido la cali-
dad de cosa juzgada del recurrente, reconocido en el artculo 139
de la Constitucin Poltica del Per.
Verificndose entonces que las resoluciones judiciales emitidas
por el Poder Judicial, que implcitamente convalidaron la ejecu-
cin de la sentencia con la suscripcin de los contratos de servi-
cios no personales y administrativos de servicios, vulneran el
derecho a que se respete una resolucin que ha adquirido la ca-
lidad de cosa juzgada, deben ser dejadas sin efecto, ordenndo-
se al juez de ejecucin enmendar el proceso al objetivo de ejecu-
tarse en sus propios trminos la sentencia constitucional emitida
por el Poder Judicial a travs de la suscripcin de un contrato
de trabajo pblico regulado por el Decreto Legislativo N 276 y
Ley N 24041.
Y es que, en los casos de amparos en materia de reposicin la-
boral en los que la relacin laboral vino etiquetada o aparenta-
da de civil, los efectos estimatorios de un amparo y sus conse-
cuencias eminentemente restitutorias se dirigen a reponer las
142
cosas al estado anterior a la vulneracin del derecho constitu-

cional, siendo que en dicho estado anterior existi en la reali-
dad una prestacin de servicios de naturaleza permanente, con
ms de un ao ininterrumpido de servicio, en entidades de la
Administracin Pblica (art. 1 de la Ley N 24041)(131).
IV. CONTRATOS ADMINISTRATIVOS DE SERVICIOS (CAS)
1. Contenido y alcances
El Tribunal Constitucional ha tenido la oportunidad de pronunciarse y

desarrollar la modalidad, de contrato administrativo de servicios, tanto en
proceso de inconstitucionalidad y el proceso de amparo. En este orden de
ideas, debemos abordar en primer lugar, lo referente al contenido y alcan-
ces del contrato administrativo de servicios, estableciendo la jurispruden-
cia que tiene un rgimen especial y la contratacin de terceros para ejecu-
tar servicios pblicos. As, ha sostenido el Tribunal que:
En principio, la contratacin administrativa se aparta del rgi-
men general de contratacin contenido en la legislacin civil, de
modo que nos remite a un rgimen especial, vinculado a la par-
ticular posicin que tiene la Administracin Pblica en nuestro
ordenamiento jurdico; por un lado como ente con prerrogativas
previstas en la Constitucin y las leyes, y por el otro como par-
te contratante, asumiendo obligaciones y deberes vinculados a los
contratos que aquella suscribe con personas de derecho privado.
A travs de los contratos administrativos la Administracin con-
trata a un tercero para que ejecute obras pblicas, preste o ad-
ministre en su representacin un servicio pblico; en otras
palabras, se recurre a un particular para que, a cambio de una con-
traprestacin, ejecute o desarrolle una obra o actividad propia de
la Administracin(132).
(131) STC Exp. N 04970-2012-PA, ff. jj. 11-21.

(132) STC Exp. N 00002-2010-PI, ff. jj. 12-13.
143
Joel Rosas Alcntara
2. Caractersticas (rgimen especial)
Estos contratos tienen ciertas caractersticas o particularidades que

justifican su consideracin como un rgimen especial o particular; as, se
tiene que, no alteran o modifican la posicin de la partes dentro del orde-
namiento jurdico (administracin o tercero), son de naturaleza contractual
(esto es, que es voluntario, y que regula obligatoriamente los derechos y
obligaciones de las partes, aunque la Administracin no pierde sus prerro-
gativas), e incluso el cuestionamiento de estos contratos en sede judicial ya
no es de competencia de la jurisdiccin civil (entendida como ordinaria),
sino de la contencioso-administrativa(133).
3. Importancia (servicios en la Administracin Pblica)
Ello demuestra la importancia y magnitud que ha ido tomando la ac-

tividad contractual de la Administracin Pblica, sobre todo cuando aque-
lla se caracteriza por la contratacin de bienes, servicios y obras, segn co-
rresponda y de acuerdo a las necesidades de la entidad contratante.
La referencia a la contratacin de servicios, podra llevar a conside-
rar a priori que la norma impugnada, en tanto pretende regular la contra-
tacin de servicios administrativos, regula un mecanismo de contratacin
administrativa; sin embargo, la respuesta no puede darse tan a la ligera y
sin tomar en cuenta el contenido del contrato de servicios as como el mar-
co jurdico que le sirve de sustento(134).
4. Rasgos relevantes de los contratos de administracin de servicios
Al respecto, en el Decreto Legislativo N 1057 se encuentran

disposiciones que hacen dudar de que nos encontremos frente a
un contrato administrativo, ms all de la denominacin que se
le haya pretendido dar al sistema de contratacin regulado por l.
As se tiene que:
- Garantiza los principios de mritos y capacidad, igualdad
de oportunidades y profesionalismo de la Administracin
Pblica (art. 1).
(133) STC Exp. N 00002-2010-PI, f. j. 14.

(134) Ibdem, f. j. 15.
144
- Fija como parte del contenido del contrato administrativo de

servicios (art. 6, incisos 1 a 4):
Un mximo de cuarenta y ocho (48) horas de prestacin
de servicios a la semana.
Veinticuatro (24) horas continuas de descanso por semana.
Quince (15) das calendario continuos de descanso por
ao cumplido.
Afiliacin al rgimen contributivo que administra
EsSalud, fijando como base mxima de la contribucin el
equivalente al 30 % de la UIT vigente en el ejercicio por
cada asegurado.
A mayor abundamiento, el Reglamento del Decreto Legislativo
N 1057, Decreto Supremo N 075-2008-PCM, reitera estos con-
tenidos, haciendo precisiones sobre el particular(135).
5. Caractersticas de contrato de trabajo y no de servicios admi-

nistrativos
Este Colegiado concluye expresando que el contenido del con-

trato regulado en la norma impugnada tiene las caractersticas
de un contrato de trabajo y no de un contrato administrativo, en
la medida en que prev aspectos tales como la determinacin de
la jornada de trabajo (que implica incluso determinar el horario
de trabajo, pues de lo contrario sera imposible controlar la jor-
nada semanal), as como los descansos semanales y anual. Cabe
considerar tambin que la denominacin dada por el legislador
a la norma cuestionada resulta, cuando menos, imprecisa, dado
que le pretende conferir un significado distinto al contenido que
regula.
En consecuencia, el Tribunal Constitucional estima que ms all
de la denominacin dada a los contratos suscritos bajo el marco
del Decreto Legislativo N 1057, al pretender considerarlos como
(135) STC Exp. N 00002-2010-PI, f. j. 18.
145
Joel Rosas Alcntara
contratos administrativos de servicios, los contratos suscritos

bajo el marco del Decreto Legislativo N 1057 son de naturaleza
laboral. En todo caso, lo que corresponde determinar, ahora, es si
estos contratos estn vinculados a un rgimen laboral preexisten-
te o si se trata de uno nuevo(136).
6. Contratos civiles como periodo independiente a la suscripcin

del CAS
Dichas conclusiones llevan a que este Tribunal establezca que en

el proceso de amparo resulta innecesario e irrelevante que se dilu-
cide si con anterioridad a la suscripcin del contrato administra-
tivo de servicios el demandante haba prestado servicios de con-
tenido laboral encubiertos mediante contratos civiles, pues en el
caso de que ello hubiese ocurrido, dicha situacin de fraude cons-
tituye un periodo independiente del inicio del contrato administra-
tivo de servicios, que es constitucional. Por lo tanto, dicha situa-
cin habra quedado consentida y novada con la sola suscripcin
del contrato administrativo de servicios(137).
7. Constitucionalidad de los contratos administrativos de servicios

(sentencia interpretativa)
Por ello este Colegiado considera en este caso ms all de las

crticas que algunos fallos anteriores hubieran generado en cier-
tos sectores, corresponde dictar una sentencia interpretativa (vid
STC Exp. N 0004-2004-CC, fundamento 3.3), la que encuentra su
fundamento normativo en diversas disposiciones constitucionales
(arts. 38, 45, 51 y 93 de la Constitucin); ello porque el Tribunal
debe actuar responsablemente al advertir que si se declarase la
inconstitucionalidad de la Ley impugnada, se generara un vaco
normativo, que importara dejar sin derechos laborales a quienes
han sido contratados bajo su marco regulatorio, situacin que
sera manifiestamente inconstitucional.
(136) STC Exp. N 00002-2010-PI, ff. jj. 19-20.

(137) STC Exp. N 03818-2009-PA, f. j. 6.
146
De modo que, a partir de la presente sentencia, el artculo 1 del

Decreto Legislativo N 1057 debe ser interpretado de modo que
toda actividad interpretativa hecha respecto del denominado con-
trato administrativo de servicios, deba entenderse que dicho con-
trato es propiamente un rgimen especial de contratacin labo-
ral para el sector pblico, el que como ya se ha expuesto, resulta
compatible con el marco constitucional(138).
(138) STC Exp. N 00002-2010-PI, ff. jj. 46-47.
147
CAPTULO V
EL DESPIDO Y SUS CLASES DESDE

LA INTERPRETACIN DE LA
CONSTITUCIONAL
I. DESPIDO ARBITRARIO
1. Agotamiento de la va previa (consideraciones de no exigibilidad)
Para tratar sobre el agotamiento de la va previa, por afectacin del

derecho al trabajo por despido arbitrario, necesariamente debemos te-
ner una perspectiva concreta, sobre el agotamiento de la va previa, sea-
lando el propio Tribunal que se constituye un presupuesto procesal con-
sustancial (), que ha sido destacado por este Tribunal en la STC Exp.
N 0485-2002-AA/TC como una condicin de la accin exigible para
que pueda obtenerse un pronunciamiento sobre el fondo de la controver-
sia constitucional(139). El Tribunal Constitucional ha mencionado que con
el objeto de preservar el carcter subsidiario, del proceso de amparo, debe
cumplirse con el agotamiento de la va previa respectiva (mbito admi-
nistrativo), pero cuando existe afectacin de derechos constitucionales,
esta va resulta intil, afectando la tutela de estos derechos. Debido a lo
expuesto, el Tribunal ha precisado dos consideraciones, para la exigencia
de la va previa. Veamos:
(139) STC Exp. N 02833-2006-PA, f. j. 3.
149
Joel Rosas Alcntara
Sobre la finalidad del agotamiento de la va previa, debe desta-

carse que este Tribunal en la STC Exp. N 0895-2001-AA/TC,
haciendo referencia al agotamiento de la va administrativa, que
tambin resulta aplicable a las vas previas, ha establecido que
[l]a exigencia de agotarse la va administrativa antes de acudir al
amparo constitucional se fundamenta en la necesidad de brindar
a la Administracin la posibilidad de revisar sus propios actos, a
efectos de posibilitar que el administrado, antes de acudir a la sede
jurisdiccional, pueda en esa va solucionar, de ser el caso, la lesin
de sus derechos e intereses legtimos.
Y es que la exigencia del agotamiento de la va previa tiene por

objeto preservar el carcter subsidiario del proceso de amparo,
evitando que el acceso a esta jurisdiccin constitucional se pro-
duzca sin dar oportunidad a la Administracin Pblica de pronun-
ciarse y, en definitiva, de remediar la lesin que luego se invo-
ca en el proceso de amparo, pues conforme al artculo 38 de la
Constitucin tiene el deber de respetar, cumplir y defender la
Constitucin.
No obstante su obligatoriedad, existen determinadas circunstan-

cias que pueden convertir el agotamiento de la va administrativa
en un requisito perverso o en un ritualismo intil, particularmente,
cuando de la afectacin de derechos fundamentales se trata. En
tales casos, se exime al administrado de cumplir esta obligacin.
Las variables, en sentido enunciativo, de esas excepciones se en-
cuentran recogidas en el artculo 46 del CPConst.
De otro lado, debe sealarse que, tratndose de agresiones atribui-

das a las entidades que conforman la Administracin Pblica, la
va previa viene constituida por la va administrativa, que siem-
pre viene configurada por los recursos administrativos y el proce-
dimiento administrativo, que son conocidos, tramitados y re-
sueltos al interior de la propia entidad. En cambio, tratndose de
agresiones atribuidas a particulares o personas jurdicas, el afecta-
do estar sujeto a tal exigencia, nicamente si el estatuto de aque-
lla contempla el referido procedimiento, ya que segn el inciso 3)
del artculo 46 del CPConst. no ser exigible el agotamiento de las
vas previas si esta no se encuentra regulada.
150
Para que se cumpla el agotamiento de la va previa, no basta la sola

presentacin de los recursos administrativos por parte del deman-
dante, sino que estos deben cumplir con los requisitos estableci-
dos por la ley para su validez y eficacia administrativa. Asimismo,
los recursos administrativos, para que den inicio al agotamien-
to de la va previa y suspendan el cmputo del plazo de prescrip-
cin, deben ser presentados en el plazo legalmente estipulado para
ello, ya que un acto administrativo que no es impugnado dentro
del plazo adquiere la calidad de cosa decidida, y porque el recur-
so presentado fuera del plazo no conlleva el inicio de la va previa,
por cuanto esta es un efecto propio y reservado a los recursos que
se interponen dentro del plazo legalmente estipulado para ello.
Teniendo presente lo expuesto anteriormente, corresponde deter-
minar si en los casos en que se alega haber sido objeto de un des-
pido arbitrario resulta o no exigible el agotamiento de la va pre-
via. Al respecto, este Tribunal considera que:
a. Si el acto de despido ha sido efectuado por una entidad que
conforma la Administracin Pblica, cuyo rgimen labo-
ral se haya regulado por el Decreto Legislativo N 276 y el
Decreto Supremo N 005-90-PCM, la va previa se encuentra
regulada por los recursos administrativos y el procedimiento
administrativo establecido en la Ley N 27444. El administrado
que inicia el agotamiento de la va administrativa, transcurrido
el plazo para que la Administracin Pblica resuelva el recurso
administrativo interpuesto, tiene la potestad de acogerse al
silencio administrativo y as acudir a la va jurisdiccional o
de esperar el pronunciamiento expreso de la Administracin
Pblica.
c. Si el acto de despido ha sido efectuado por una entidad que
conforma la Administracin Pblica, un particular o una per-
sona jurdica, cuyo rgimen laboral se haya regulado por el
Decreto Legislativo N 728 y el Decreto Supremo N 003-97-
TR, el agotamiento de la va previa solo ser exigible si esta
se encuentra prevista y regulada en el estatuto o reglamen-
to interno de trabajo, caso contrario, la obligacin de agota-
miento deviene en inexigible, resultando vlido acudir a la
va del amparo.
151
Joel Rosas Alcntara
Ahora bien, cabe sealar que a las reglas de agotamiento de la va

previa referidas, les son aplicables las excepciones previstas en el
artculo 46 del CPConst(140).
2. Reposicin por despido arbitrario va proceso de amparo (eficacia

restitutoria)
En consecuencia, en el presente caso se ha demostrado que las labores

que realizaba el recurrente eran de carcter permanente y propias de la
entidad demandada, por lo que se encubri una relacin de carcter laboral
con una de naturaleza civil.
Por ello es que un contrato civil suscrito sobre la base de estos supues-
tos, en aplicacin del citado principio laboral se debe considerar como un
contrato de trabajo de duracin indeterminada, en consecuencia, cualquier
decisin del empleador de dar por concluida la relacin laboral, solo po-
dra sustentarse en una causa justa establecida por la ley y debidamente
comprobada, de lo contrario se configurara un despido arbitrario, como ha
sucedido en el caso de autos.
Finalmente, este Colegiado considera que la ruptura del vnculo
laboral sustentada en una utilizacin fraudulenta de una modalidad de
contratacin como la antes descrita, configura un despido arbitrario, por
lo que teniendo en cuenta la finalidad restitutoria del proceso de amparo
constitucional procede la reincorporacin del demandante en el puesto de
trabajo que vena desempaando a la fecha en que se produjo la violacin
de sus derechos fundamentales(141).
3. Evaluacin del despido arbitrario sobre dos perspectivas
Por otra parte, corresponde analizar los alcances del derecho a la pro-
teccin adecuada contra el despido arbitrario en el rgimen laboral espe-
cial del contrato administrativo de servicios. Para ello, hemos de comen-
zar recordando que en la STC Exp. N 00976-2001-AA/TC, este Tribunal
delimit el contenido del mencionado derecho constitucional e interpret
(140) STC Exp. N 02833-2006-PA, ff. jj. 5-10.

(141) STC Exp. N 04066-2008-PA, ff. jj. 5-7.
152
qu debe entenderse por proteccin adecuada contra el despido arbitrario.

En efecto, en la sentencia mencionada se precis que:
El derecho a la proteccin adecuada contra el despido arbitrario re-
conocido en el artculo 27 de la Constitucin puede ser abordado desde
dos perspectivas: i) un rgimen de carcter sustantivo, y ii) un rgimen
de carcter procesal. El rgimen de carcter sustantivo contra el despido
arbitrario puede ser: i) de carcter preventivo, o ii) de carcter reparador.
Mientras que el rgimen de proteccin procesal puede ser: i) de eficacia
resarcitoria, o ii) de eficacia restitutiva.
4. Desnaturalizacin del CAS por restitucin va proceso de amparo

(despido arbitrario)
El Tribunal Constitucional ha establecido, que la naturaleza del con-

trato administrativo de servicios, es especial y transitorio (rgimen de pro-
teccin sustantivo-preventivo). En tal sentido, solicitar la reposicin del
demandante (trabajador) va el proceso constitucional de amparo, desnatu-
ralizara este contrato (CAS) entre otros aspectos de carcter restitutivo e
indemnizatorio. Veamos:
Sobre la constitucionalidad de los regmenes de proteccin ade-

cuada contra el despido arbitrario, corresponde destacar que en
la STC Exp. N 00976-2001-AA/TC este Tribunal precis que el
establecimiento de un rgimen sustantivo no es incompatible con
la opcin de que el mismo legislador establezca, simultneamen-
te, un rgimen procesal, es decir, que ambos regmenes de protec-
cin son compatibles con el artculo 27 de la Constitucin.
El rgimen de proteccin sustantivo-preventivo contra el despi-

do arbitrario tiene por finalidad que el legislador prevenga, evite o
impida que un trabajador pueda ser despedido arbitrariamente, es
decir, que busca que mediante una norma con rango de ley se pre-
vea que no se puede despedir arbitrariamente a un trabajador si es
que no es por alguna causal y en la medida en que esta se pruebe,
previo procedimiento disciplinario, si fuera el caso.
En el caso del rgimen laboral especial del contrato administrativo

de servicios, este rgimen de proteccin sustantivo-preventivo se
153
Joel Rosas Alcntara
encuentra previsto en el literal f) del numeral 13.1 del Decreto Su-

premo N 075-2008-PCM, cuyo texto dice que el contrato admi-
nistrativo de servicios puede extinguirse por:
Decisin unilateral de la entidad contratante, sustentada en el
incumplimiento injustificado de las obligaciones derivadas del
contrato o en la deficiencia en el cumplimiento de las tareas
encomendadas.
En este supuesto de extincin del contrato administrativo de servi-
cios, el numeral 13.2 del Decreto Supremo N 075-2008-PCM
prev un procedimiento previo al despido en el siguiente sentido:
En el caso del literal f) del numeral 13.1 precedente la entidad
contratante debe imputar al contratado el incumplimiento median-
te una notificacin. El contratado tiene un plazo de (5) cinco das
hbiles para expresar lo que estima conveniente. Vencido ese pla-
zo la entidad debe decidir, en forma motivada y segn los criterios
de razonabilidad y proporcionalidad, si resuelve o no el contrato,
comunicndolo al contratado.
Teniendo presente el contenido de los artculos transcritos, este
Tribunal concluye que el rgimen de proteccin sustantivo-pre-
ventivo del contrato administrativo de servicios es compatible con
la Constitucin. En todo caso, debe precisarse que los trminos
contratado y resuelve o no el contrato del numeral 13.2 del
Decreto Supremo N 075-2008-PCM deben ser entendidos como
trabajador y extingue o no el contrato.
El rgimen de proteccin sustantivo-reparador se materializa
cuando una norma con rango de ley no evita que se produzca el
despido arbitrario, sino que se limita a reparar patrimonialmente
sus consecuencias. Conforme a la STC Exp. N 00976-2001-AA/
TC, el rgimen de proteccin sustantivo-reparador es compatible
con la Constitucin cuando el trabajador, una vez que fue despedi-
do arbitrariamente inicia una accin judicial ordinaria con el ob-
jeto de que se califique el despido como injustificado, con el pro-
psito de exigir del empleador el pago compulsivo de la referida
indemnizacin.
154
Este rgimen de proteccin adecuada se encuentra previsto en

el numeral 13.3 del Decreto Supremo N 075-2008-PCM, el cual
dispone que:
Cuando el contrato administrativo de servicios sea resuelto por la
entidad pblica, unilateralmente y sin mediar incumplimiento del
contratado, el juez podr aplicar una penalidad equivalente a las
contraprestaciones dejadas de percibir, hasta un importe mximo
equivalente a dos (2) meses.
El artculo transcrito pone de relieve que el rgimen laboral espe-
cial del contrato administrativo de servicios prev un rgimen de
proteccin sustantivo-reparador que tiene una eficacia resarcito-
ria que es compatible con la proteccin adecuada que brinda el ar-
tculo 27 de la Constitucin contra el despido arbitrario. En todo
caso, debe precisarse que los trminos resuelto y contratado del
numeral 13.3 del Decreto Supremo N 075-2008-PCM deben ser
entendidos como extinguido y trabajador.
Asimismo, este Tribunal debe precisar que la interpretacin consti-
tucional del numeral 13.3 del Decreto Supremo N 075-2008-PCM
debe ser la siguiente:
Si el despido se produce por terminacin injustificada, el emplea-
dor tiene la obligacin de pagar automticamente al trabajador la
indemnizacin equivalente a las remuneraciones dejadas de per-
cibir, hasta un importe mximo equivalente a dos meses. En caso
de que el empleador no abone en forma automtica la indemniza-
cin, el trabajador podr interponer la demanda correspondiente.
Si el trabajador considera que no ha cometido la falta imputada
que sustenta su despido o este constituye una sancin despro-
porcionada, podr interponer una demanda solicitando que se le
abone una indemnizacin equivalente a las remuneraciones deja-
das de percibir, hasta un importe mximo equivalente a dos (2)
meses.
La interpretacin dada es conforme con el principio-valor de dig-
nidad de la persona humana reconocido en el artculo 1 de la
Constitucin, ya que imponerle al trabajador que es despedido en
155
Joel Rosas Alcntara
forma injustificada que inicie un proceso para que se le otorgue

una indemnizacin, supone atribuirle una carga innecesaria que
no se encuentra justificada en forma objetiva.
En la STC Exp. N 00976-2001-AA/TC tambin se precis que el
proceso de amparo constituye un rgimen procesal de proteccin
adecuada de eficacia restitutoria que tiene por finalidad la reposi-
cin del trabajador a su centro de trabajo y que no puede enten-
derse, para el caso de los trabajadores sometidos al rgimen pri-
vado, nicamente circunscrito al Decreto Legislativo N 728, sino
de cara a todo el ordenamiento jurdico, pues este no es una agre-
gacin catica de disposiciones legales, sino uno basado en las ca-
ractersticas de coherencia e integridad.
La anterior consideracin permite inferir que en el caso del r-
gimen laboral especial del contrato administrativo de servicios
tambin el proceso de amparo tendra eficacia restitutoria. Sin em-
bargo, dicha eficacia restitutoria no puede predicarse en el proce-
so de amparo porque ello desnaturalizara la esencia del contrato
administrativo de servicios, ya que este es un rgimen laboral es-
pecial y transitorio que tiene por finalidad iniciar el proceso de re-
forma y reordenamiento del servicio civil.
La solucin de reposicin desnaturalizara la esencia especial y
transitoria del contrato administrativo de servicios, por cuanto los
contratos de trabajo en este rgimen son a plazo determinado y no
indeterminado. Adems, conforme al prrafo d) del artculo 7 del
Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Cultu-
rales, en casos de despido injustificado, el trabajador tendr dere-
cho a una indemnizacin o a la readmisin en el empleo o a cual-
quier otra prestacin prevista por la legislacin nacional.
Consecuentemente, al rgimen laboral especial del contrato admi-
nistrativo de servicios no le resulta aplicable el rgimen procesal
de eficacia restitutoria (readmisin en el empleo), sino nicamen-
te el rgimen procesal de eficacia restitutiva (indemnizacin)(142).
(142) STC Exp. N 03818-2009-PA, f. j. 7.
156
5. La prrroga del contrato administrativo de servicios CAS (no

conversin en un contrato de duracin indeterminada)
El Tribunal considera que el contrato administrativo de servicios se

prorroga en forma automtica si el trabajador contina laborando despus
de la fecha de vencimiento del plazo estipulado en su ltimo contrato admi-
nistrativo de servicios. Este hecho no genera que el contrato administrativo
de servicios se convierta en un contrato de duracin indeterminada, debi-
do a que el artculo 5.1 del Decreto Supremo N 075-2008-PCM prescribe
que la duracin del contrato no puede ser mayor al periodo que correspon-
de al ao fiscal respectivo dentro del cual se efecta la contratacin. En la
actualidad, este parecer se encuentra reconocido en el artculo 5.2 del De-
creto Supremo N 075-2008-PCM, que fue incorporado por el Decreto Su-
premo N 065-2011-PCM. 7. En autos se adviene que la ausencia de con-
trato escrito en el caso del demandante renov su vnculo laboral bajo los
alcances de lo dispuesto por el Decreto Legislativo N 1057, relacin que
sin embargo fue truncada unilateralmente por el empleador.
Pese a ello y conforme se ha establecido en la STC Exp. N 03818-
2009-PA/TC, la reposicin en el rgimen del contrato administrativo de
servicios no es posible porque dicho rgimen es de carcter especial y
transitorio, al cual solo le resulta aplicable el rgimen procesal de efica-
cia indemnizatoria, razn por la cual, en el presente caso, no corresponde
disponer la reposicin del demandante. 9. Sin perjuicio de lo expuesto co-
rresponde recordar al demandante que cuando se termina la relacin labo-
ral sujeta al referido rgimen, sin que se presente alguna de las causas de
extincin del contrato administrativo de servicios, se genera el derecho de
percibir la indemnizacin prevista en el Decreto Legislativo N 1057 y sus
normas reglamentarias. 10. Finalmente se debe destacar que el hecho de
que un trabajador contine laborando despus de la fecha de vencimiento
del plazo estipulado en su ltimo contrato administrativo de servicios cons-
tituye una falta administrativa que ha de ser objeto de un procedimiento
disciplinario a fin de que se determine las responsabilidades previstas en el
artculo 7 del Decreto Legislativo N 1057, pues dicho hecho contraviene
el procedimiento de contratacin previsto en el artculo 3 del Decreto Su-
premo N 075-2008-PCM(143).
(143) STC Exp. N 02195 2013-PA , ff. jj. 6-10.
157
Joel Rosas Alcntara
6. Pago indemnizatorio restringe la pretensin de reposicin laboral
El Tribunal Constitucional ha sealado que el otorgamiento del pago

indemnizatorio al demandante, este no podr pretender va proceso de am-
paro la reposicin en su trabajo. Veamos:
Sin perjuicio de lo expuesto cabe precisar que el hecho de que el
empleador haya efectuado el depsito de la liquidacin de benefi-
cios sociales de la demandante, incluyendo el pago de la indem-
nizacin por despido arbitrario, ello no significa seal alguna de
aceptacin del pago de esta ltima, dado que, conforme lo ha esta-
blecido este Colegiado a travs de la STC Exp. N 03052-2009-PA/
TC, el cobro de los beneficios sociales que por derecho le corres-
ponde percibir al trabajador (compensacin por tiempo de servi-
cios, vacaciones truncas u otros conceptos remunerativos) no supo-
ne el consentimiento del despido arbitrario, salvo que el afectado
acepte el pago de la indemnizacin otorgada por el empleador, en
cuyo caso, operar la garanta indemnizatoria contenida en el ar-
tculo 34 del Decreto Supremo N 003-97-TR, por lo que el trabaja-
dor no podr luego pretender su reposicin a travs del proceso de
amparo; situacin que en el caso de autos, no se ha presentado, por
lo que dicho alegato carece de sustento para sostener que ha opera-
do la sustraccin de materia controvertida en el presente caso(144).
7. Conocimiento del procurador pblico por posible contingencia

econmica (plaza laboral)
Teniendo presente que existen reiterados casos en los que se estima

la demanda de amparo por haberse comprobado un despido arbitrario,
el Tribunal estima pertinente sealar que cuando se interponga y admita
una demanda de amparo contra una entidad del Estado que tenga por fi-
nalidad la reposicin de la parte demandante, ello debe registrarse como
una posible contingencia econmica que debe preverse en el presupues-
to, con la finalidad de que la plaza que ocupaba se mantenga presupuesta-
da para, de ser el caso, poder actuar o ejecutar en forma inmediata la sen-
tencia estimativa.
(144) STC Exp. N 00140-2011-PA, f. j. 7.
158
En estos casos, la Administracin Pblica, para justificar el manteni-

miento de la plaza presupuestada, tendr presente que el artculo 7 del C-
digo Procesal Constitucional dispone que: el Procurador Pblico, antes
de que el proceso sea resuelto en primer grado, est facultado para poner
en conocimiento del titular de la entidad su opinin profesional motivada
cuando considera que se afecta el derecho constitucional invocado.
Con la opinin del procurador pblico puede evitarse y preverse gas-
tos fiscales, ya que la Administracin Pblica puede allanarse a la demanda
(si es que la pretensin segn la jurisprudencia y los precedentes del Tribu-
nal Constitucional es estimable) o proseguir con el proceso(145).
8. Improcedencia por pretender el pronunciamiento de medios pro-

batorios y la interpretacin de normas laborales (despido por
silencio administrativo)
Que por ello, a juicio del Tribunal Constitucional, la presente deman-

da debe desestimarse, pues va amparo se pretende que el juez constitucio-
nal se pronuncie respecto a materias ajenas a la tutela de derechos funda-
mentales, como son las relativas a la aplicacin de las normas en materia
laboral, siendo pertinente sealar que tanto la valoracin y/o la determi-
nacin de la suficiencia de los medios probatorios, como la interpretacin
de las normas legales y/o administrativas para cada caso concreto, es un
asunto que corresponde ser dilucidado nicamente por el juez ordinario al
momento de expedir la sentencia y, por tanto, escapa del control y com-
petencia del juez constitucional, a menos que pueda constatarse una ar-
bitrariedad manifiesta por parte de la autoridad emplazada que ponga en
evidencia la violacin de derechos de naturaleza constitucional, lo que no
ha ocurrido en el presente caso. Por el contrario, se advierte que los fun-
damentos que respaldan la decisin de los magistrados emplazados de
desestimar la demanda contencioso-administrativo en el marco del pro-
ceso sobre ineficacia de la declaracin ficta por despido por silencio admi-
nistrativo y accesoriamente reposicin en el cargo, incorporacin en pla-
nillas, reconocimiento de tiempo de servicios y pago de remuneraciones
dejadas de percibir interpuesto por [el demandante] contra la Municipa-
lidad Distrital de Miraflores, se sustent en una actuacin legtima de la
(145) STC Exp. N 02032-2012-AA, f. j. 17.
159
Joel Rosas Alcntara
autoridades judiciales de acuerdo con lo establecido en el proceso en men-

cin, de la cual no se aprecia un agravio al derecho que invoca el recurren-
te, constituyendo decisin emitida dentro del mbito de las competencias
asignadas por la Norma Constitucional, las que fueron ejercidas razona-
blemente conforme a su Ley Orgnica, razn por la cual no corresponde
evaluarlas mediante proceso de amparo(146).
9. Principio de efectividad para el anlisis de otras vas de reparacin
El principio de efectividad, que informa la justicia constitucional as

como sus decisiones, por definicin, vinculantes, obliga a analizar la via-
bilidad de otras vas de reparacin para supuestos como el aqu plantea-
do. Ese ejercicio, sin embargo, pasa necesariamente por comprender cabal-
mente la verdadera dimensin del impacto que, situados en el contexto de
la tercerizacin, genera el rompimiento del vnculo civil que une a la em-
presa principal y a la tercerizadora, sobre la estabilidad laboral de los tra-
bajadores de esta ltima(147).
10. Formas de reparacin (reposicin en casos de tercerizacin)
El Tribunal Constitucional como rgano encargado de tutelar los de-

rechos fundamentales, dentro de sus atribuciones de interpretar la Consti-
tucin, puede cubrir vacos normativos, como sucede en el presente caso,
debido a que no existe una legislacin (laboral) especfica sobre reposicio-
nes a trabajadores, despedidos arbitrariamente, quienes laboraron de forma
tercerizada. El Tribunal con respecto a lo mencionado, estableci posibles
soluciones, para cubrir esos vacos normativos. Veamos:
Con todo, lo cierto es que, a nivel de la legislacin laboral vi-
gente, no existe una solucin concreta para el problema que he-
mos identificado como cuestin relevante en autos. Esta circuns-
tancia, sin embargo, antes bien que atar de manos, exige ofrecer
una respuesta adecuada que, a falta de una regulacin legal ex-
presa, encuentre asidero a partir de los derechos fundamenta-
les consagrados en la Constitucin. Ciertamente, aun cuando
(146) RTC N 00255-2013-PA, f. j. 5.

(147) STC Exp. N 03689-2010-PA, f. j. 10.
160
haya que convenir con las instancias judiciales precedentes en el

sentido de que estamos aqu ante una cuestin controvertida o
compleja, no puede olvidarse que a la justicia constitucional le
est vedado decidir no decidir, con mayor razn si, conforme al
artculo 139, inciso 8, de la Constitucin, los jueces no pueden
dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia de la ley. En
ese contexto, es conveniente examinar cules podran ser, desde
una ptica meramente explicativa, las soluciones viables al pro-
blema detectado:
La primera forma de reparacin en la cual habra que
detenerse es, desde luego, el de la reposicin laboral. Con
arreglo a ella, no solo se estara siendo consecuente con el
carcter eminentemente restitutorio del proceso de amparo,
sino tambin con el principio de causalidad que rige el des-
pido en materia laboral. Sin embargo, esta solucin se en-
frenta a un obstculo insalvable, que no es otro que la impo-
sibilidad de obligar al empleador a contratar a un trabajador
para realizar una actividad que la propia empresa ya no desa-
rrolla. Por ello, la reposicin inmediata al puesto de trabajo
se revela como una solucin inviable para casos como el
aqu planteado, pues solo alcanzara a proteger los derechos
del trabajador imponiendo a la empresa tercerizadora una
obligacin desmedida e irrazonable que afecta sus legtimos
intereses.
De ah que parezca razonable pensar que, en defecto de
una reparacin que reponga las cosas al estado anterior a la
violacin del derecho (restitutio inintegrum o in natura), re-
sulte viable una reparacin por equivalente. As tambin
parecan entenderlo los propios recurrentes, quienes al mo-
mento de interponer su demanda de amparo dedujeron como,
pretensin alternativa a la readmisin en el empleo, el pago
de una indemnizacin. Tal pretensin no ha llegado a conoci-
miento de este Tribunal, pues la Sala recurrida resolvi con-
firmar la improcedencia liminar decretada por el Segundo
Juzgado Civil de Sullana en el extremo referido a la preten-
sin indemnizatoria, por considerar que esta no era viable en
sede de amparo. Sin embargo, a nuestro juicio, una cosa es
161
Joel Rosas Alcntara
afirmar que la pretensin del amparo no pueda tener natura-

leza indemnizatoria y otra bien distinta sostener que la repa-
racin ordenada tenga que adoptar la forma de una indem-
nizacin por equivalente, cuando la reparacin in natura sea
de imposible ejecucin. Este ha sido tambin, por lo dems,
el criterio asumido por el Tribunal Constitucional espaol en
su STC 076/2010, del 19 de octubre, en la que tras afirmar
que no cabe desconocer las dificultades que podra entraar
la ejecucin por una empresa tercerizadora de la obligacin
de readmitir a un trabajador en un puesto inexistente, ha re-
cordado su jurisprudencia en el sentido de que tan constitu-
cional es una ejecucin en la que se cumple el principio de
la identidad total entre lo ejecutado y lo estatuido en el fallo
como una ejecucin en la que, por razones atendibles, la con-
dena sea sustituida por su equivalente pecuniario o por otro
tipo de prestacin (SSTC 58/1983, del 29 de junio, f. j. 2 y
69/1983, de 26 de junio, f. j. 3). Cabe sealar, por lo dems,
que la determinacin de esta forma de reparacin estara su-
jeta a la competencia del juez de ejecucin o, en su caso, a la
va laboral ordinaria correspondiente.
Precisamente en el Derecho comparado, y especficamente

en el Derecho espaol y comunitario, se asiste a una tercera
forma de reparacin a la controversia planteada, que es fruto
de la interpretacin de una disposicin legal de ese pas.
Se trata de la aplicacin de la normativia sobre sucesin
empresarial a la actividad de contratas, lo que plantea la
cuestin de determinar si el negocio jurdico en que consiste
la sucesin de contratistas puede constituir transmisin de
empresa, centro de trabajo o unidad productiva autnoma,
con la consecuente obligacin del nuevo contratista de
contratar al personal de su antecesora. No obstante, como
se podr intuir, esta forma de reparacin, cuya idoneidad
no est exenta de objeciones, se revela como una medida
inaplicable para casos como el que aqu nos convoca, en que
la terminacin de la relacin mercantil no ha dado lugar a
una nueva contratista, por lo que la utilidad de esta frmula
resulta, cuando menos, objetable.
162
Finalmente, una modalidad de reparacin que concita nuestra

atencin es aquella que ha sido implcitamente alegada por
los recurrentes en el curso del proceso. En efecto, a fojas 44
obra el informe aportado por los recurrentes emitido por
el inspector de la Zona Registral de Trabajo y Promocin
del Empleo de Sullana, de fecha 26 de mayo de 2009, en el
que se da cuenta de que en los libros de registros de dicha
entidad no aparece registrada ninguna solicitud de la empresa
SERAGRO S.A.C., relacionada con la suspensin tempo-
ral o total de actividades. Con este medio de prueba, los
demandantes no solo estaran probando que es falso que su
empleador no est realizando actividad alguna (lo que, no
obstante, se ha desvirtuado supra) sino que adems estaran
admitiendo que dicha medida de suspensin constituye una
forma constitucionalmente vlida de afrontar los efectos la-
borales que ocasiona la terminacin de la relacin mercan-
til que une a la empresa tercerizadora con su cliente. As
pues, esta va de solucin propugnara que si bien resulta
vlido dar por concluidos los contratos de trabajo celebrados
entre los recurrentes y la empresa tercerizadora con ocasin
del fin de la contrata, tal decisin, para ser respetuosa de
los derechos fundamentales de los trabajadores, requerira
seguir un procedimiento administrativo ante el Ministerio de
Trabajo, al interior del cual se constate no solo la ausencia
de algn mvil fraudulento en la decisin adoptada, sino
adems se garanticen las formas de reparacin adecuadas
a los trabajadores que son objeto de despido (sera el caso,
por ejemplo, del derecho de preferencia para readmisin en
el empleo, previsto en el artculo 52 del Decreto Supremo
N 037-97-TR, si se entendiera que ese procedimiento es
el cese colectivo). De ser esto as, la sentencia estimatoria
emanada de la justicia constitucional no podra ser otra que
ordenar la reposicin laboral de los demandantes y, conse-
cuentemente, el inicio del procedimiento administrativo
correspondiente(148).
(148) STC Exp. N 03689-2010-PA, f. j. 17.
163
Joel Rosas Alcntara
11. Vulneracin del derecho al debido proceso y el derecho a defensa

(reposicin)
En el caso de autos, la controversia constitucional radica en de-

terminar si la entidad demandada, al dar por culminado el vnculo
laboral con la accionante lo hizo observando el debido proceso, o
si, por el contrario, lo lesion. Efectuada esta precisin, debe co-
menzarse por evaluar la lesin del derecho de defensa, toda vez
que forma parte del derecho al debido proceso.
De acuerdo con lo previsto por el artculo 31 del Decreto Supremo
N 003-97-TR, el empleador no podr despedir a un trabajador
por causa relacionada con su conducta laboral, sin antes otorgar-
le por escrito un plazo razonable no menor de seis das naturales
para que pueda defenderse por escrito de los cargos que se le for-
mulen; es decir el despido se inicia con una carta de imputacin
de cargos para que el trabajador pueda ejercer su derecho de de-
fensa, efectuando su descargo en la forma que considere conve-
niente a su derecho.
En el presente caso ya ha quedado determinado que la recurre la
demandada una relacin laboral a plazo indeterminado y por ter-
minada la relacin laboral sin expresar causal al recurrente fue
despedida sin que le haya remitido imputacin de faltas graves.
Por lo expuesto, este Tribunal declara que, en el presente caso, la
entidad demandada tambin ha vulnerado el derecho especfica-
mente, su derecho de defensa.
En la medida en que en este caso se ha acreditado que la entidad
demandada ha vulnerado los derechos constitucionales al traba-
jo, a la proteccin adecuada contra el despido arbitrario y al debi-
do proceso, corresponde ordenar la reposicin de la demandante
como trabajadora a plazo indeterminado en el cargo que vena de-
sempeando o en otro de similar categora o nivel, en el plazo de
dos das bajo apercibimiento de que el juez de ejecucin imponga
las medidas coercitivas previstas en los artculos 22 y 59 del C-
digo Procesal Constitucional.
164
Asimismo, de conformidad con el artculo 56 del Cdigo Procesal

Constitucional, la entidad emplazada debe asumir los costos del
proceso, los cuales debern ser liquidados en la etapa de ejecucin
de la presente sentencia, mas no as el pago de costas.
Teniendo presente que existen reiterados casos en los que se es-
tima la demanda de amparo por haberse comprobado un despido
arbitrario, el Tribunal estima pertinente sealar que cuando se in-
terponga y admita una demanda de amparo contra una entidad del
Estado que tenga por finalidad la reposicin del demandante, ello
debe registrarse como una posible contingencia econmica que ha
de preverse en el presupuesto, con la finalidad de que la plaza que
ocupaba se mantenga presupuestada para, de ser el caso, poder ac-
tuar o ejecutar en forma inmediata la sentencia estimativa.
En estos casos, la Administracin Pblica, para justificar el man-
tenimiento de la plaza presupuestada, tendr presente que el ar-
tculo 7 del Cdigo Procesal Constitucional dispone que: el Pro-
curador Pblico, antes de que el proceso sea resuelto en primer
grado, est facultado para poner en conocimiento del titular de la
entidad su opinin profesional motivada cuando considere que se
afecte el derecho constitucional invocado.
Con la opinin del procurador pblico puede evitarse y preverse
gastos fiscales, ya que la Administracin Pblica puede allanarse
a la demanda (si es que la pretensin segn la jurisprudencia y los
precedentes del Tribunal Constitucional es estimable) o proseguir
con el proceso(149).
12. Relacin laboral por tercerizacin (medios probatorios: correos

electrnicos y entrega de celular)
Antes de precisar las consideraciones jurdicas del Tribunal Consitu-

cional, es necesario sealar que, empresa (empleador) establecer relacio-
nes directas y en las mismas condiciones con trabajadores que no son par-
te de su planilla, como si estos trabajadores fueran parte de esta, debido a
(149) STC Exp. N 2331-2013-PA, ff. jj. 4.3.2-5.3.
165
Joel Rosas Alcntara
que los regmenes laborales de ambos tanto de trabajadores en planillas y

los tercerizados, parten de una relacin laboral distinta.
En la presente jurisprudencia el Tribunal Constitucional consider que
existi (configur) una relacin laboral, sustentando en una subordinacin
directa y en dems elementos que establecen el vnculo laboral del deman-
dado con el recurrente, el Tribunal bas esta consideracin en los correos
electrnicos (e-mails) donde se acredita rdenes directas de trabajo, des-
naturalizando de esta forma el contrato civil (tercerizacin). Adems, cabe
aadir la entrega de celular, por la demanda (Electronorte) al recurrente
para cumplir con funciones asignadas por la demandada.
El TC concluye estableciendo que los medios probatorios citados de-
muestran que entre Electronorte y el recurrente existi una relaciona la-
boral a plazo determinado que fraudulentamente fue encubierta mediante
contratos de tercerizacin. Veamos:
En el presente caso la desnaturalizacin de los contratos de
tercerizacin se encuentra probada con los medios probatorios
siguientes:
Los correos electrnicos de fojas 34 a 56, remitidos por los fun-
cionarios de Electronorte al recurrente prueban que esta le daba
rdenes de trabajo como si fuese su empleadora. En dichos co-
rreos, Electronorte le informa al recurrente sus turnos de trabajo,
le indica el lugar donde tena que desempear su labor de Asis-
tente de Seguridad Patrimonial (apoyo al Jurado Especial de Elec-
ciones de Chiclayo), as como las labores que deba desempear
(hacer indagaciones de denuncias de prdidas de objetos, solicitar
constataciones policiales, entre otras).
Es ms, del correo electrnico de fecha 28 de junio de 2011,
obrante a fojas 49, se aprecia que el Asistente Legal de Electro-
norte le requiri al recurrente que remita documentacin sobre
el valor y la preexistencia del cable sustrado en la investigacin
contra el Sr. Alberto Meja Miyakawa y otro por el delito de hur-
to agravado (...) bajo responsabilidad.
En buena cuenta, los correos electrnicos citados prueban que
Electronorte le asignaba al recurrente su horario de trabajo, sus
166
labores a desempear y supervisaba el desarrollo de las mismas;

es decir Electronorte ejerca sobre el recurrente su poder de direc-
cin a pesar de que no era su empleadora.
El correo electrnico de fecha 4 de agosto de 2011 obrante a fo-
jas 52, remitido por el Asistente Legal de Electronorte al recu-
rrente, demuestra que se le orden que coordine la movilidad para
que brinde su manifestacin ante la Segunda Fiscala provincial
Penal Corporativa de Motupe y que deba concurrir antes de las
14:30 horas.
En efecto, en la Disposicin N 1, de fecha 16 de mayo de 2011,
emitida por la Fiscala Provincial Mixta Corporativa de Cayalt en
la Carpeta Fiscal N 386-2011, obrante de fojas 93 a 94, se con-
signa que el recurrente en su calidad de asistente de seguridad pa-
trimonial de la Empresa Electronorte, denuncia que el da 14 de
mayo de 2011. Este mismo dato se consigna en la Disposicin
N 2, de fecha 4 de julio de 2011, obrante de fojas 98 a 100.
Los documentos mencionados demuestran que el recurrente reci-
ba y cumpla las rdenes que le daba Electronorte, a pesar de que
no era su empleadora, y prueban que Electronorte dispona del ho-
rario de trabajo del recurrente; es decir, acreditan que el recurren-
te se encontraba subordinado a Electronorte.
El plan de emergencia y los planes de contingencia obrantes de
fojas 109 a 159, prueban que Electronorte le entreg al recurrente
un telfono celular y asumi su costo para que desempee sus la-
bores de Asistente de Seguridad Patrimonial, a pesar de que SER-
NEGAMA S.A.C. era su empleadora y deba asumir por su sola
cuenta el costo del servicio de seguridad; es decir, ella deba asig-
narle al recurrente un telfono celular y no Electronorte.
En ese orden de ideas se concluye que los medios probatorios ci-
tados demuestran que entre Electronorte y el recurrente existi
una relaciona laboral a plazo determinado que fraudulentamen-
te fue encubierta mediante contratos de tercerizacin. Por dicha
razn la extincin de su relacin laboral es un despido arbitrario,
por cuanto Electronorte no ha justificado la extincin en la omi-
sin de una falta grave relacionada con su conducta o capacidad
167
Joel Rosas Alcntara
laboral, razn por la cual procede estimar la demanda y ordenar

su reposicin.
Habindose acreditado que Electronorte ha vulnerado el derecho
al trabajo del recurrente, corresponde de conformidad con el ar-
tculo 56 del Cdigo Procesal Constitucional, ordenar que asuma
las costas y costos procesales, los cuales debern ser liquidados en
la etapa de ejecucin de la presente sentencia(150).
13. Desnaturalizacin del convenio de practicante (prestaciones alimen-

tarias e imprecisin del contrato por incremento de actividades)
Dentro de la evaluacin de cada caso concreto que, el Tribunal Cons-

titucional realiza, se encuentra con circunstancias y condiciones laborales
particulares que, como se puede evidenciar en el extracto de la sentencia,
vulneran el derecho constitucional al trabajo.
En este caso, se precis que el convenio de prcticas fue desnaturali-
zado, sealando el Tribunal que existe entre el demandante (practicante) y
el demandado una relacin laboral a plazo indeterminado.
Cabe aadir que, la propia sentencia precisa que el otorgamiento
de prestaciones alimentarias como tickets, cupones o vales de alimen-
tos fueron otorgadas al demandante, sin tener en consideracin que las
modalidades formativas (prcticas) no estn sujetas a la normativa labo-
ral vigente, y que los beneficiarios de las modalidades formativas labora-
les no perciben una remuneracin, sino una subvencin econmica men-
sual. Veamos:
En autos se acredita que el recurrente estuvo vinculado a la em-
presa emplazada mediante un convenio de prcticas profesiones
desde el 1 de abril de 2006 hasta el 30 de abril de 2007 (ff. jj. 3
a 6), y por medio de un contrato de trabajo sujeto a la modalidad
por incremento de actividades vigente del 1 de mayo al 31 de oc-
tubre de 2007, sucesivamente prorrogado hasta el 31 de julio de
2009 (ff. jj. 7 a 12).
(150) STC Exp. N 01671-2013-PA, ff. jj. 5 y 6.
168
Con relacin a los convenios de prcticas profesionales, los ar-

tculos 13 y 51 de la Ley N 28518, Ley sobre modalidades for-
mativas laborales, establecen:
Artculo 13.- Prctica profesional
Es la modalidad que busca consolidar los aprendizajes adquiridos
a lo largo de la formacin profesional, as como ejercitar su de-
sempeo en una situacin real de trabajo. ().
Artculo 51.- Desnaturalizacin de las modalidades formativas
Se desnaturalizan las modalidades formativas y se entiende que
existe una relacin laboral comn en los siguientes casos:
()
2. La falta de capacitacin en la ocupacin especfica y/o el de-
sarrollo de actividades del beneficiario ajenas a la de los estudios
tcnicos o profesionales establecidos en el convenio.
Asimismo, los artculos 12 y 40 del Decreto Supremo N 007-
2005-TR, Reglamento de la Ley N 28518, estipulan:
Artculo 12.- Adecuacin Formativo Laboral
Las labores que realice el beneficiario deben estar relaciona-
das directamente con las reas que correspondan a su formacin
acadmica.
Artculo 40.- De la desnaturalizacin
La desnaturalizacin de la modalidad formativa laboral, implica
la existencia de una relacin laboral.
En el presente caso, con los instrumentos probatorios obrantes
en autos se acredita que el demandante, durante la vigencia de
su convenio de prcticas profesionales, prest servicios para la
empresa emplazada como asesor comercial. En efecto, en el co-
rreo electrnico generado con fecha 25 de mayo de 2006 por el
jefe zonal Chiclayo se advierte que se hace referencia al actor
como un nuevo asesor (f. j. 55); similar hecho se observa en
169
Joel Rosas Alcntara
los correos de fojas 57 y 58. Asimismo, se aprecia que en diver-

sos correos electrnicos se solicita que se le asignen al deman-
dante cdigos como usuario para acceso a los sistemas Q Ma-
tick, Multigestin, Speedy Sig y Gestel (ff. jj. 53 a 62), y que
se le exiga un mnimo de atenciones a clientes por da (ff. jj.
63 a 67). De igual manera, queda acreditada la naturaleza la-
boral de los servicios prestados por el actor con los reportes de
evaluacin mensual de asesores (ff. jj. 74 a 88), de comisiones
de ventas (fojas 89 a 91) y de rendimiento (fojas 97). Tambin
debe observarse que conforme consta en el contrato individual
de otorgamiento de prestaciones alimentarias en la modalidad de
suministro indirecto, obrante a fojas 13, el accionante percibi,
a partir del mes de setiembre de 2006, tickets, cupones o vales
de alimentos, al amparo de la Ley N 28051, Ley de prestacio-
nes alimentarias en beneficio de los trabajadores sujetos al rgi-
men laboral de la actividad privada, sin tener en consideracin
que de conformidad con el artculo 3 de la Ley N 28518, las
modalidades formativas no estn sujetas a la normativa laboral
vigente, y que los beneficiarios de las modalidades formativas
laborales no perciben una remuneracin, sino una subvencin
econmica mensual. En consecuencia, al haberse desnaturaliza-
do el convenio de prcticas profesiones suscrito por el deman-
dante, se ha configurado entre la partes una relacin laboral a
plazo indeterminado.
Sin perjuicio de lo antes expuesto, tambin se advierte que en la
clusula primera del contrato modal por incremento de activida-
des de fojas 7, se seala que la empresa demandada () es una
compaa privada cuyo objeto social es dedicarse directa o indi-
rectamente a la comercializacin de toda clase de bienes y servi-
cios, estn o no vinculados con las telecomunicaciones y requiere
contratar en forma temporal los servicios de personal a fin de aten-
der el incremento de sus actividades producido como consecuen-
cia de atencin personalizada de los nuevos negocios de ventas en
los que TSC est incursionando, y que no pueden ser atendidos
en su totalidad con el personal actual. Las partes dejan constan-
cia que la contratacin en forma temporal del personal que requie-
re LA EMPRESA tiene por objeto exclusivamente la atencin de
170
las necesidades derivadas del incremento de sus actividades por

las razones expuestas en el primer prrafo de la presente clusu-
la primera, para lo cual LA EMPRESA requiere contratar trabaja-
dores que se encarguen en forma paulatina y progresiva de la eje-
cucin de las distintas labores que genera el referido incremento
de actividades del negocio. Como se advierte, en dicho contra-
to no se proporciona informacin relevante que permita estable-
cer que, en efecto, existi una causa objetiva, que podra justifi-
car una contratacin modal y no una a plazo indeterminado, pues,
por ejemplo, no se ha precisado qu actividad de la empresa de-
mandada se ha incrementado, ni cules son los nuevos negocios
de ventas que justifican la contratacin temporal del actor. La re-
ferencia consignada en el texto de la clusula primera del referido
contrato es vaga y solo menciona la existencia de un incremento
de sus actividades producido como consecuencia de atencin per-
sonalizada de los nuevos negocios de ventas. Por lo tanto, al no
haberse especificado con detalle la causa objetiva de contratacin
en el referido contrato por incremento de actividades, el contrato
de trabajo ha sido desnaturalizado, por haberse producido el su-
puesto previsto en el inciso d) del artculo 77 del Decreto Supre-
mo N 003-97-TR.
En consecuencia, habindose acreditado la existencia de una re-
lacin laboral con la emplazada, el demandante solamente poda
ser despedido por causa justa de despido relacionada con su con-
ducta o su desempeo laborales, lo que no ha sucedido en el pre-
sente caso(151).
14. Nuevo criterio sobre procedencia de despido arbitrario (Sentencia

N 03070-2013-PA)
El Tribunal Constitucional, recientemente recompuesto ha estableci-

do un nuevo criterio de procedencia, sobre despido arbitrario va el pro-
ceso de amparo y que esta deber dilucidada en el proceso abreviado labo-
ral, sustentado este criterio de procedencia sobre la figura de la tutela de
urgencia que consiste en procedimientos breves que estn direccionados
(151) STC Exp. N 01167-2012-PA ff. jj. 3.3.2-3.3.6.
171
Joel Rosas Alcntara
a solucionar o resolver, conflictos en las cuales estn inmersos derechos

constitucionales, siendo estos derechos por su propia naturaleza y el pro-
ceso que los cautela de naturaleza de urgencia.
En tal sentido, el Tribunal Constitucional ha establecido mediante la
presente sentencia que, la vulneracin del derecho al trabajo por medio del
despido arbitrario, no es de tutela de urgencia, debido a que existe una va
igualmente satisfactoria, sealando al proceso de abreviado laboral, este
decisin de procedencia, fue basada en un anlisis de pertinencia, que en
criterio del Tribunal, puede ser resuelto en otra va idnea.
Cabe resaltar, que en la presente sentencia, la Sala Primera del Tri-
bunal Constitucional, en ningn fundamento se pronuncia sobre el pre-
cedente vinculante Sentencia Exp. N 0206-2005-PA, en el extremo del
fundamento jurdico 7 (caso de rgimen laboral privado) que estable-
ce: el Tribunal Constitucional estima que esta nueva situacin modifica
sustancialmente su competencia para conocer de controversias derivadas
de materia laboral individual, sean privadas o pblicas. Sin embargo, los
criterios jurisprudenciales establecidos en el caso Eusebio Llanos Huas-
co, Exp. N 976-2004-AA/TC, para los casos de despidos incausados
(en los cuales no exista imputacin de causa alguna), fraudulentos y nu-
los, se mantendrn en esencia. En efecto, si tal como hemos sealado, el
contenido del derecho constitucional a una proteccin adecuada con-
tra el despido arbitrario supone la indemnizacin o la reposicin se-
gn corresponda, a eleccin del trabajador, entonces, en caso de que
en la va judicial ordinaria no sea posible obtener la reposicin o la res-
titucin del derecho vulnerado, el amparo ser la va idnea para obte-
ner la proteccin adecuada de los trabajadores del rgimen laboral pri-
vado, incluida la reposicin cuando el despido se funde en los supuestos
mencionados.
Por lo expuestos, es necesario precisar que el precedente constitu-
cional vinculante, Sentencia N 03070-2013-PA, no fue sustituido o cam-
biado overruling (cambio de precedente) para determinar la procedencia
de la proteccin del despido arbitrario mediante la reposicin, debiendo
el presente precedente vinculante, cambiado por otro precedente vincu-
lante, decisin que se adopta por el Pleno Jurisdiccional del Tribunal
Constitucional (artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional).
172
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Arequipa, a los 18 das del mes de julio de 2014, la Sala Primera
del Tribunal Constitucional, integrada por los magistrados Miranda Cana-
les, Sardn de Taboada, Espinosa-Saldaa Barrera, pronuncia la siguien-
te sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Eddy Alfredo
Bernal Aguedo contra la sentencia de fojas 360, su fecha 23 de abril de
2013, expedida por la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia
de Arequipa, que declar infundada la demanda de autos.
FUNDAMENTOS
1. Delimitacin del petitorio
El demandante solicita su reposicin en el cargo de operador de produc-
cin, sosteniendo que ha sido despedido incausadamente debido a que
su vnculo laboral a plazo fijo se desnaturaliz en virtud de lo dispuesto
en el artculo 77 del Decreto Supremo N 003-97-TR; por lo que,
solicita que a travs del presente proceso se ordene su reincorporacin
a la sociedad demandada como trabajador a plazo indeterminado.
Alega que se han vulnerado sus derechos constitucionales al trabajo y
a la proteccin adecuada contra el despido arbitrario.
2. Cuestiones procesales
2.1 En el presente caso, de los autos se aprecia que lo pretendido en la de-
manda en realidad debe ser dilucidado en una va diferente a la cons-
titucional. Al respecto, el artculo 5, inciso 2 del Cdigo Procesal
Constitucional exige examinar si, pese a que una demanda alude al
contenido protegido de un derecho constitucional, el proceso de ampa-
ro constituye la va adecuada para resolver el caso. En otras palabras,
esta causal de improcedencia exige a los jueces constitucionales reali-
zar un anlisis sobre la pertinencia de la va constitucional.
2.2 Como seala la mencionada disposicin del Cdigo Procesal Consti-
tucional, nicamente procede acudir a la va especial y urgente del am-
paro para solicitar la proteccin de derechos fundamentales si no existe
173
Joel Rosas Alcntara
una va ordinaria (especfica) que sirva de igual o mejor modo para la

tutela de los mismos derechos (es decir, si no existe una va igualmen-
te satisfactoria). Considerado debidamente, el examen de esta causal
de improcedencia no propone verificar simplemente si existen otras
vas judiciales en las que tambin se tutelen derechos constituciona-
les (de hecho, en la mayora de vas ordinarias se protege, de manera
ms o menos directa, mbitos garantizados por derechos constitucio-
nales), sino que debe analizarse si tales vas ordinarias seran igual o
ms efectivas, idneas o tiles que el proceso de amparo para lograr la
proteccin requerida.
2.3 En este contexto, a partir del anlisis de la jurisprudencia del Tribu-
nal Constitucional, tenemos que existen dos perspectivas para en-
tender cundo una va puede ser considerada igualmente satis-
factoria: una objetiva, vinculada al anlisis de la va propiamente
dicha (va idnea), y otra subjetiva, relacionada con el examen de la
afectacin iusfundamental (urgencia iusfundamental).
2.4 Desde la perspectiva objetiva, el anlisis de la va idnea puede alu-
dir tanto: (1) a la estructura del proceso, atendiendo a si la regulacin
objetiva del procedimiento permite afirmar que estamos ante una va
clere y eficaz (estructura idnea), o (2) a la idoneidad de la protec-
cin que podra recibirse en la va ordinaria, debiendo analizarse si la
va ordinaria podr resolver debidamente el caso iusfundamental que
se ponga a su consideracin (tutela idnea). Este anlisis objetivo, cla-
ro est, es independiente a si estamos ante un asunto que merece tute-
la urgente.
2.5 De otra parte, desde una perspectiva subjetiva, una va ordinaria pue-
de ser considerada idnea: (1) si transitarla no pone en grave ries-
go al derecho afectado, siendo necesario evaluar si transitar la va
ordinaria puede tornar irreparable la afectacin alegada (urgencia
como amenaza de irreparabilidad); asimismo si, pese a existir un
proceso ordinario considerado como va igualmente satisfactoria,
(2) se evidencia que es necesaria una tutela urgentsima, atendiendo
a la relevancia del derecho involucrado o la gravedad del dao que
podra ocurrir (urgencia por la magnitud del bien involucrado o del
dao).
174
2.6 En el presente caso, la pretensin contenida en la demanda no ha supe-

rado el anlisis de pertinencia de la va constitucional, ya que lo pre-
tendido puede ser resuelto idneamente en otra va, sin que exista una
afectacin de especial urgencia que le exima de ello. En efecto, el pre-
sente caso puede ser resuelto a travs del proceso laboral, toda vez que
conforme al artculo 2, numeral 2, de la Ley N 29497, los Juzgados
Especializados de Trabajo conocen en proceso abreviado laboral los
casos en los que la pretensin de reposicin se plantea como preten-
sin principal nica.
2.7 En consecuencia, la demanda incurre en la causal de improcedencia
establecida en el artculo 5, inciso 2 del Cdigo Procesal Constitucio-
nal, por lo que debe ser desestimada.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad
que le confiere la Constitucin Poltica del Per
HA RESUELTO
Declarar IMPROCEDENTE la demanda de amparo.
Publquese y notifquese.
MIRANDA CANALES
SARDN DE TABOADA
ESPINOSA-SALDAA BARRERA
II. DESPIDO FRAUDULENTO
Entre los tipos de despido laboral, reconocido por la jurisprudencia

del Tribunal Constitucional, ubicamos al despido fraudulento, como un
acto que se configura, cuando se despide a un trabajador imputndosele
hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios(152). As, encontra-
mos que el Tribunal ha mencionado su contenido conceptual, en los trmi-
nos siguientes:
(152) QUISPE CHVEZ, Gustavo y MESINAS MONTERO, Federico. El despido en la jurispruden-

cia judicial y constitucional. Editorial Gaceta Jurdica, Lima, 2009, p. 119.
175
Joel Rosas Alcntara
Se despide al trabajador con nimo perverso y auspiciado por el

engao; por ende, de manera contraria a la verdad y la rectitud de
las relaciones laborales; aun cuando se cumple con la imputacin
de una causal y los cnones procedimentales, como sucede cuan-
do se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, fal-
sos o imaginarios o, asimismo, se le atribuye una falta no prevista
legalmente, vulnerando el principio de tipicidad (...); o se produ-
ce la extincin de la relacin laboral con vicio de voluntad (...) o
mediante la fabricacin de pruebas(153).
2. Inexistencia de despido fraudulento por embriaguez
Teniendo presente el contenido transcrito de las cartas menciona-

das puede concluirse que no se ha afectado el derecho de defensa
del demandante ni el principio de tipicidad, pues tanto en la carta
de preaviso como en la carta de despido se le atribuyen al deman-
dante los mismos hechos que son considerados como faltas que
cometi y que ocasionaron su despido luego de haberse seguido
el procedimiento previsto en el Decreto Supremo N 003-97-TR,
y en el cual el demandante ejerci su derecho de defensa confor-
me obra a fojas 78 en la carta de descargo de fecha 3 de julio de
2009. Asimismo, es importante destacar que el hecho de que no
se haya especificado la excepcional gravedad que implicaba que
el actor vaya a trabajar en estado de ebriedad dada las funciones
que realiza, en nada enerva que el despido se haya efectuado con-
forme a ley, pues la falta cometida por el actor no solo ha quedado
debidamente acreditada en autos, sino que adems el actor al ope-
rar una mquina tantos aos debe conocer los riesgos que implica
un manejo inadecuado de ella.
En efecto, en el caso de autos, ha quedado corroborado que la falta
imputada no fue fabricada sino que el actor la cometi, pues con-
forme consta en el Memorando Interno de fecha 22 de junio de
2009, el Informe N 54 AVP.SEINTER-NAOSA de fecha 22 de
junio de 2009, y la copia certificada emitida en la Comisara Jos
Luis Bustamente y Rivero de fecha 22 de junio de 2009, obrantes
(153) STC Exp. N 03844-2010-PA, f. j. 3.
176
de fojas 71 a 73, respectivamente, el demandante lleg a su centro

de trabajo en estado de embriaguez y se neg a que le realicen la
prueba de dosaje etlico, por lo que resulta aplicable la presuncin
de haber concurrido en estado de ebriedad establecida en la parte
final del inciso e) del artculo 25 del Decreto Supremo N 003-97-
TR, por lo que corresponde desestimar la demanda.
Asimismo, es importante resaltar que el demandante laboraba
como operador de una mquina conera, por lo que no existe duda
respecto a la gravedad de su accionar imprudente al pretender rea-
lizar su labor diaria en evidente estado de embriague(154).
3. Existencia de despido fraudulento en aplicacin del principio

de tipicidad
Sentado todo lo anterior, es vlido concluir que, en el presente caso,

la demandante ha sido objeto de un despido fraudulento porque los
hechos imputados no estn previstos legalmente como faltas gra-
ves, y ha quedado acreditada fehacientemente la vocacin perversa
o disfrazada del empleador de utilizar los acontecimientos produ-
cidos en el devenir de la relacin laboral y la desmejorada condi-
cin de salud de la demandante para cometer un despido fraudulen-
to. Con este proceder, la demandada ha inobservado el Principio
de Tipicidad, el cual limita la potestad de las entidades en el mar-
co de la aplicacin de sanciones (SSTC Exp. Ns 3901-2007-PA,
0535-2009-PA y 1182-2005-PA). Consecuentemente, esta modali-
dad de despido, al ser equiparable al despido sin invocacin de
causa, ha lesionado los derechos constitucionales de la demandan-
te al trabajo, a la proteccin adecuada contra el despido arbitrario
y al debido proceso, razones por las cuales debe estimarse la de-
manda; hacindose hincapi en que no se ha probado fehaciente-
mente que el despido tuvo origen en un acto de discriminacin o
que constituye una represalia por el hecho de que la demandante se
afili al Sindicato de Trabajadores de su empleadora.
En la medida en que, en este caso, se ha acreditado que la em-
plazada ha vulnerado diversos derechos constitucionales de la
(154) STC Exp. N 03844-2010-PA, ff. jj. 7-8.
177
Joel Rosas Alcntara
demandante, corresponde, de conformidad con el artculo 56 del

Cdigo Procesal Constitucional, ordenar a dicha entidad que asu-
ma los costos procesales, los cuales debern ser liquidados en la
etapa de ejecucin de la presente sentencia.
En este caso, atendiendo a las especiales circunstancias, debido
al delicado estado de salud de la demandante, corresponde dispo-
ner medidas adicionales respecto a la forma en que se ejecutara
la reposicin, de conformidad con el numeral 4 del artculo 55 del
Cdigo Procesal Constitucional.
Conforme puede observarse de los Informes Mdicos obrantes a
fojas 5 y 29, la demandante se encontrara imposibilitada tempo-
ralmente para desempearse como Tripulante de Cabina de la em-
presa demandada; en consecuencia, en salvaguarda de la salud e
integridad de la demandante, corresponde disponer la reposicin
de la actora en un cargo de igual o similar categora al que vena
ocupando, que le permita desempearse segn su capacidad, pero
sin poner en peligro su recuperacin, y observando las recomen-
daciones mdicas para su recuperacin; medida que ser llevada a
cabo por la entidad demandada de forma transitoria, hasta que la
demandante recupere todas sus capacidades fsicas para retomar
el cargo que vena ocupando antes de la violacin de sus derechos
constitucionales(155).
4. Sancin irrazonable y desproporcionada (criterios de razonabilidad
para el despido laboral)
En suma, teniendo a la vista la jurisprudencia reseada, resulta vlido

sostener que, a juicio del Tribunal Constitucional, no obstante que la san-
cin disciplinaria constituye una facultad exclusiva del empleador que se
deriva de su poder de direccin y de la libertad de empresa, ello no impide
el control constitucional de la razonabilidad de la medida adoptada, sien-
do posible extraer, como elementos constitutivos de doctrina jurispruden-
cial en materia de razonabilidad de la sancin del despido laboral, los si-
guientes criterios:
(155) STC Exp. N 5185-2009-PA, ff. jj. 11-14.
178
En primer lugar, y como premisa necesaria, que la sancin del

despido debe satisfacer el principio de legalidad, lo cual com-
porta que, tanto la falta, la calificacin de su intensidad as como
la sancin aplicable a ella, deben estar debidamente tipificadas en
el Reglamento Interno de Trabajo de la empresa.
En segundo lugar, que la sancin del despido debe ser considera-
da, en principio, como un recurso de ltima ratio, pues el prin-
cipio de razonabilidad exige que, previamente, el trabajador haya
recibido sanciones menores por su inconducta.
En tercer lugar, que para apreciar la razonabilidad del despido,
el juez constitucional debe tener en cuenta, necesariamente, cier-
tos factores explicativos, tales como los antecedentes personales
del trabajador, el cargo que este desempea (y por ende, los da-
os y riesgos que genera su conducta ilcita para la empresa), en-
tre otros.
Siendo esto as, y volviendo ya al caso concreto, conviene reiterar que,
como qued dicho en el fundamento 11 del presente voto, el Reglamento
Interno de Trabajo (cuya parte pertinente obra a fojas 172), seala textual-
mente en su artculo 27 que el personal de vuelo se encuentra prohibido
de transportar artculos que no sean exclusivamente efectos personales. Y
pese a que el Reglamento no determina explcitamente qu se debe enten-
der por efectos personales, su determinacin no ofrece mayor complica-
cin si nos remitimos al artculo 4 del Decreto Supremo N 016-2006-EF,
antes citado. Por consiguiente, forzoso ser concluir que la tipificacin de
la falta est debidamente acreditada.
Por su parte, a pesar de que las pruebas obrantes en autos no permiten
concluir que el Reglamento haya tipificado la intensidad de la conducta pre-
vista, es preciso reconocer que, en su carta de despido (obrante a fojas 158),
la empresa demandada invoc las faltas previstas en los incisos a) y c) del
artculo 25 del Texto nico Ordenado del Decreto Supremo N 003-97-TR,
consideradas por la propia ley como faltas graves. Dichas faltas son, concre-
tamente, las siguientes: i) incumplimiento grave de las obligaciones de tra-
bajo que supone el quebrantamiento de la buena fe laboral; y ii) por la inob-
servancia del Reglamento Interno de Trabajo que reviste gravedad; y iii) por
haber utilizado indebidamente los bienes y servicios de nuestra empresa en
179
Joel Rosas Alcntara
beneficio propio o de terceros. En consecuencia, cabe igualmente concluir

que, a falta de una previsin expresa en el Reglamento, la intensidad de la
falta s estaba tipificada en la ley como falta grave.
No pasa lo mismo, sin embargo, con la sancin vinculada a la falta
grave identificada. En efecto, mientras el artculo 27 del Reglamento Inter-
no de Trabajo seala genricamente que: [e]l incumplimiento de esta nor-
ma o el decomiso de mercanca por parte de la autoridad competente ser
sancionado segn corresponda, la empresa no ha logrado acreditar que el
Reglamento haya establecido que el despido sea la sancin aplicable a di-
cha falta. Por lo dems, de lo obrante en autos, se deduce que esta sera la
primera vez que la trabajadora incurra en esta infraccin y que, por con-
tra, la afectacin a la imagen de la empresa como consecuencia del hecho
cuestionado no es lo suficientemente importante como para ser calificada
de gravosa (de hecho, los recortes periodsticos adjuntados se refieren
a personas distintas a la recurrente). En vista de tales consideraciones, re-
sulta innegable que la sancin impuesta a la trabajadora aparece como una
medida irrazonable y desproporcionada, configurndose una vulneracin
de su derecho al debido proceso sustantivo(156).
5. Despido desproporcionado por embriaguez de empleado
Sobre el particular debe tenerse presente que el demandante en su car-

ta de descargo ha reconocido que el da 8 de mayo de 2004 ingiri bebidas
alcohlicas y que el da siguiente, esto es el 9 de mayo del citado ao, asis-
ti a trabajar con aliento alcohlico, mas no en estado de ebriedad. En este
sentido, en su referida comunicacin seala textualmente que habiendo
concurrido al sepelio de la madre de mi compadre espiritual, el da sba-
do 08.05.04; y bebido en forma moderada, evidentemente, al da siguiente
poda sentirse el aliento alcohlico y que el da 9 de mayo de 2004 cuan-
do se present la Sra. Janet Daz, [l se acerc] para saludarla por el da
de la madre; momento en el cual me habra sentido el aliento alcohlico.
En el presente caso resulta relevante tener en cuenta que el demandante
ha reconocido que se neg a someterse al dosaje etlico ante la Comisara de
Chorrillos, porque consideraba que era evidente que no se encontraba en
(156) STC Exp. N 01059-2009-PA, ff. jj. 19-22.
180
estado de ebriedad. Por ello, en aplicacin del inciso e) del artculo 25 del
Decreto Supremo N 003-97-TR dicha negativa del demandante a someterse
al dosaje etlico debe reputarse como reconocimiento del estado de ebriedad.
No obstante lo sealado en el fundamento anterior, este Tribunal con-
sidera que el despido del demandante viola el derecho constitucional al de-
bido proceso sustantivo debido a que la Municipalidad emplazada al mo-
mento de imponerle la sancin lo hizo en contravencin de los principios
de razonabilidad y proporcionalidad, toda vez que no tuvo en cuenta lo es-
tablecido en el artculo 83 de su propio Reglamento Interno de Trabajo, el
que seala que las sanciones disciplinarias de amonestacin verbal o escri-
ta, suspensin en sus labores o despido, se aplicarn en funcin de la gra-
vedad de la falta cometida, la categora, la antigedad y los antecedentes
disciplinarios del trabajador.
Por ello este Tribunal considera que la sancin impuesta al demandante
resulta desproporcionada e irrazonable, pues si bien conforme se ha seala-
do en fundamento que precede al demandante se le puede reputar que ha in-
currido en la falta grave que se le imputa, no es menos cierto que en ningn
momento ha incurrido en algn acto de violencia, injuria o faltamiento de
palabra verbal o escrita en agravio del empleador, del personal jerrquico
o de otros trabajadores, ni ha ocasionado dao alguno al patrimonio ni
al acervo documentario de la Municipalidad emplazada. Siendo as y
tenindose en cuenta que la Municipalidad, en la fundamentacin de
las cartas cuestionadas y durante el curso del proceso de amparo, no ha
argumentado que el demandante tenga antecedentes disciplinarios, se
debe concluir que la sancin impuesta (despido) no fue la ms adecuada e
idnea, pues la emplazada poda haberle impuesto cualquiera de las otras
sanciones disciplinarias ya citadas anteriormente(157).
III. DESPIDO NULO
El Tribunal Constitucional entre los diferentes tipos de despido que

desarrolla dentro de su jurisprudencia, tambin trato el despido nulo, como
(157) STC Exp. N 03169-2006-PA, ff. jj. 12-15.
181
Joel Rosas Alcntara
una forma de despido que vulnera el derecho al trabajo entre otros dere-
chos que pueden involucrar. Veamos:
El despido nulo se produce cuando se despide al trabajador por
su mera condicin de afiliado a un sindicato o por su participacin
en actividades sindicales(158).
2. Despido nulo por razn de discriminacin por discapacidad
Con relacin al despido nulo, debe sealarse que este Tribunal en la

STC Exp. N 0976-2001-AA/TC ha precisado que este aparece como con-
secuencia de la necesidad de proteger, entre otros, derechos tales como los
previstos en el inciso 2) del artculo 2; inciso 1) del artculo 26 e inciso
1) del artculo 28 de la Constitucin.
En este sentido, debe precisarse que el denominado despido nulo, se
produce, entre otros supuestos, cuando el trabajador es despedido por ra-
zones de discriminacin derivadas de su condicin de discapacitado o in-
vlido. As, en el artculo 31.2 de la Ley N 27050, se ha precisado que:
Nadie puede ser discriminado por ser persona con discapacidad. Es
nulo el acto que basado en motivos discriminatorios afecte el acceso, la
permanencia y/o en general las condiciones en el empleo de la persona con
discapacidad.
En sentido similar, el artculo 18.2.4 del Decreto Supremo N 003-98-SA
ha sealado que:
En caso que las lesiones sufridas por EL ASEGURADO dieran lugar a
una invalidez parcial permanente inferior al 50 %, pero igual o superior al
20 %; LA ASEGURADORA pagar por una nica vez al ASEGURADO
invlido, el equivalente a 24 mensualidades de pensin calculadas en for-
ma proporcional a la que correspondera a una Invalidez Permanente Total.
En estos casos, la Entidad Empleadora queda prohibida de prescindir
de los servicios del trabajador basada en su condicin de invalidez.
Al respecto, debe sealarse que de los Dictmenes de Comisin Mdi-
ca, de fecha 5 de agosto y 28 de setiembre de 2005, obrantes a fojas 1 y 36,
se desprende que el demandante presenta una incapacidad de naturaleza
(158) STC Exp. N 03169-2006-PA, f. j. 5.
182
permanente y de grado parcial que le ha producido un menoscabo del 30 %,

como consecuencia de una enfermedad profesional, segn se seala en el
informe mdico obrante a fojas 4 . Asimismo, debe precisarse que en los
referidos dictmenes se ha sealado que:
El paciente no puede trabajar en reas que demanden esfuerzo fsico y
que puedan agravar [la] enfermedad que padece, pero est en capacidad de
realizar cualquier otro trabajo.
De la lectura de la carta de preaviso del 24 de agosto de 2005, obrante
de fojas 30 a 31, y de la carta de despido del 26 de setiembre de 2005,
obrante de fojas 14 a 15, se desprende que la causa justa de despido impu-
tada al demandante no se encuentra relacionada directamente con el detri-
mento de su capacidad laboral, sino que tiene, como fundamento su con-
dicin de incapacitado, ya que en ellas no se seala en que consista el
detrimento de la capacidad laboral, sino que este supuesto detrimento se
encontrara probado tan solo con los dictmenes referidos.
En este sentido, este Tribunal llega a la conclusin de que el demandante
ha sido despedido por razones de discriminacin derivadas de su condicin
de discapacitado o invlido, debido a que del contenido de las cartas referi-
das, no se desprende que el supuesto detrimento de las facultades del traba-
jador sea determinante para el desempeo de las labores que desempeaba
el demandante; adems, en autos no se encuentra probada la relacin directa
y evidente entre la supuesta prdida de la capacidad y los requerimientos es-
pecficos del cargo que desempeaba el demandante. En tales circunstancias,
resulta evidente que, tras producirse una modalidad de despido nulo como
la antes descrita, procede la reposicin del demandante como finalidad emi-
nentemente restitutoria de todo proceso constitucional de tutela de derechos.
Adems, debe tenerse presente que segn el artculo 18.2.4 del De-
creto Supremo N 003-98-SA, el demandante, al padecer de una invali-
dez parcial permanente inferior al 50 %, no poda ser despedido. Por lo
tanto, si la emplazada considera que el demandante no se encuentra capa-
citado para desempear el cargo que ocupaba, debe reponerlo en un puesto
de trabajo de igual nivel o categora que demande un menor esfuerzo fsi-
co, ello con la finalidad de poder preservar su estado de salud y su digni-
dad como trabajador(159).
(159) STC Exp. N 10422-2006-PA, ff. jj. 5-10.
183
CAPTULO VI
PRECEDENTES VINCULANTES
EMITIDOS POR EL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL EN MATERIA
LABORAL Y PREVISIONAL
(Sistematizacin - Resumen)
STC Exp. N 1417-2005-PA, caso Manuel Anicama Hernndez (Am-

paro Provisional. Contenido esencial del derecho a la pensin)
STC Exp. N 0168-2005-PC, caso Maximiliano Villanueva Valverde
(Procedencia del proceso de cumplimiento)
STC Exp. N 0206-2005-PA, caso Csar Bayln Flores (Procedencia
de amparo. Rgimen laboral)
STC Exp. N 4677-2004-PA, caso Confederacin General de Trabaja-
dores del Per - CGTP (Reglas para prohibir y restringir el derecho de
reunin)
STC Exp. N 4635-2004-PA, caso Sindicato de Trabajadores de To-
quepala (Jornada trabajadores mineros. Jornadas atpicas)
STC Exp. N 2877-2005-PA, caso Luis Lagomarcino Ramrez (Re-
curso de Agravio Constitucional) (Ley N 23098. Pensin mnima o
inicial)
STC Exp. N 5189-2005-PA, caso Jacinto Gabriel Angulo (Ley N 23908.
Pensin mnima o inicial)
185
Joel Rosas Alcntara
STC Exp. N 9381-2006-PA, caso Flix Vasi Zevallos (ONP - Bono de

reconocimiento)
STC Exp. N 7281-2006-PA, caso Santiago Terrones Cubas (Desafi-
liacin de las AFP)
STC Exp. N 6612-2005-AA, caso Onofre Vilcarima Palomino (Pen-
sin Vitalicia. Pensin de invalidez. Enfermedad profesional)
STC Exp. N 10087-2005-AA, caso Alipio Landa Herrera (Pensin
vitalicia. Pensin de invalidez. Enfermedad profesional. Decreto Ley
N 18846. Ley N 26790)
STC Exp. N 0061-2008-PA, caso Rmac Internacional (Arbitraje vo-
luntario y obligatorio del D.S. N 003-98-SA. Seguro Complementa-
rio de Trabajo de Riesgo)
STC Exp. N 5430-2006-PA, caso Alfredo de la Cruz Curasma (Pago
de devengados e intereses)
STC Exp. N 4762-2007-AA, caso Alejandro Tarazona Valverde (Acre-
ditacin de Aportaciones)
STC Exp. N 2513-2007-PA, caso Ernesto Casimiro Hernndez Her-
nndez (Unificacin de precedentes vinculantes, reajuste de pensin,
improcedencia del amparo)
STC Exp. N 03052-2009-PA, Cobro de Beneficios Sociales y Reposicin.
STC Exp. N 002-2010-PI, caso 5,000 ciudadanos contra el Decreto Le-
gislativo N 1057 - (Rgimen Especial de Contratacin Administrativa
de Servicios)
186
STC Exp. N 1417-2005-PA
Caso: Manuel Anicama Hernndez
N de STC 1417-2005-PA
rgano Emisor Pleno
Demandante Manuel Anicama Hernndez
Demandado Oficina de Normalizacin Previsional (ONP)
Fecha de Publicacin en
la pgina web del TC 12 de julio de 2005
El Peruano 12 de julio de 2005
Fundamentos vinculantes 37 y 54 a 58
1. Procedencia del amparo en materia pensio-

naria / Contenido constitucionalmente pro-
tegido del derecho a la pensin (fundamen-
tos 37.a, 37.b, 37.c, 37.d y 37.e).
2. Improcedencia del amparo en materia pen-
Contenido del sionaria / Contenido no constitucionalmente
Precedente protegido del derecho a la pensin (funda-
mentos 37.c, 37.f y 37.g).
3. Reglas procesales aplicables a los procesos
de amparo en trmite relacionados con pen-
siones y que no cumplen con los requisitos
de procedibilidad (fundamentos 54 a 58).
Fallo Fundada
Ejecucin Inmediata
187
Joel Rosas Alcntara
STC Exp. N 1417-2005-PA [Proceso de amparo interpuesto por

Manuel Anicama Hernndez. Se declara fundada la demanda y se
establecen reglas procesales y criterios de procedibilidad. Proce-
dencia del amparo en materia pensionaria]
El Tribunal Constitucional, en fecha 8 de julio de 2005 emite la sen-

tencia presente.
Con fecha 6 de mayo de 2003, el recurrente interpone demanda de am-
paro contra la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP), con el obje-
to que se declare la nulidad de la Resolucin N 0000041215-2002-ONP/
DC/DL-19990, de fecha 2 de agosto de 2002, por considerar que vulnera
su derecho fundamental a la pensin, toda vez que resolvi denegar su so-
licitud de pensin de jubilacin adelantada.
Manifiesta que ces en sus actividades laborales el 25 de mayo de
1992 contando con ms de 20 aos de aportaciones, luego de que la Auto-
ridad Administrativa de Trabajo autoriz a su empresa empleadora a redu-
cir personal; sin embargo, al calificar su solicitud de pensin de jubilacin,
la entidad demandada consider que las aportaciones efectuadas durante
los aos 1964 y 1965 haban perdido validez conforme al Reglamento de
la Ley N 13640, por lo que, incluso si realizara la verificacin de las apor-
taciones efectuadas desde 1973 a 1992 no reunira los 20 aos de aporta-
cin al Sistema Nacional de Pensiones que se requieren como mnimo para
obtener el derecho a la pensin de jubilacin por reduccin de personal.
Agrega que el Tribunal Constitucional en reiterada jurisprudencia ha sea-
lado que los periodos de aportacin no pierden validez, y que sumados sus
periodos de aportaciones, acredita los exigidos por la legislacin vigente,
razn por la que solicita el reconocimiento de su derecho a la pensin, as
como los devengados e intereses generados desde la vulneracin de su de-
recho fundamental.
La demandada deduce las excepciones de falta de agotamiento de la
va administrativa y de caducidad, y solicita que se declare improcedente
la demanada, por considerar que la va del amparo no es la adecuada para
dilucidar la pretensin del recurrente, siendo necesario acudir a la va judi-
cial ordinaria donde existe una estacin probatoria.
188
El Dcimo Cuarto Juzgado Civil de Lima, con fecha 8 de enero de

2003, declar fundada la demanda en el extremo en que se solicita la
validez de las aportaciones efectuadas en los aos 1964 y 1965, orde-
nando su reconocimiento y la verificacin del periodo de aportaciones
de 1973 a 1992, respecto del cual no se ha emitido pronunciamiento
administrativo.
Constituyen precedente vinculante los fundamentos 37, 54 y 58
37. Con base en dicha premisa, sobre la base de los alcances del dere-
cho fundamental a la pensin como derecho de configuracin legal
y de lo expuesto a propsito del contenido esencial y la estructura de
los derechos fundamentales, este Colegiado procede a delimitar los li-
neamientos jurdicos que permitirn ubicar las pretensiones que, por
pertenecer al contenido esencial dicho derecho fundamental o estar di-
rectamente relacionadas a l, merecen proteccin a travs del proceso
de amparo:
a) En primer trmino, forman parte del contenido esencial directa-
mente protegido por el derecho fundamental a la pensin, las dis-
posiciones legales que establecen los requisitos del libre acceso
al sistema de seguridad social consustanciales a la actividad labo-
ral pblica o privada, dependiente o independiente, y que permite
dar inicio al periodo de aportaciones al Sistema Nacional de Pen-
siones. Por tal motivo, sern objeto de proteccin por va del am-
paro los supuestos en los que habiendo el demandante cumplido
dichos requisitos legales se le niegue el acceso al sistema de segu-
ridad social.
b) En segundo lugar, forma parte del contenido esencial directamen-
te protegido por el derecho fundamental a la pensin, las disposi-
ciones legales que establecen los requisitos para la obtencin de
un derecho a la pensin. As, ser objeto de proteccin en la va
de amparo los supuestos en los que, presentada la contingencia, se
deniegue a una persona el reconocimiento de una pensin de ju-
bilacin o cesanta, a pesar de haber cumplido los requisitos lega-
les para obtenerla (edad requerida y determinados aos de apor-
tacin), o de una pensin de invalidez, presentados los supuestos
previstos en la ley que determinan su procedencia.
189
Joel Rosas Alcntara
Tal como ha tenido oportunidad de precisar la Corte Constitucio-

nal colombiana, en criterio que este Colegido comparte, el dere-
cho a la pensin:
Adquiere el carcter de fundamental cuando a su desconoci-
miento sigue la vulneracin o la amenaza de derechos o prin-
cipios de esa categora y su proteccin resulta indispensable
tratndose de la solicitud de pago oportuno de las pensiones
reconocidas, ya que la pensin guarda una estrecha relacin
con el trabajo, principio fundante del Estado Social de Dere-
cho, por derivar de una relacin laboral y constituir una es-
pecie de salario diferido al que se accede previo el cumpli-
miento de las exigencias legales. (Cfr. Corte Constitucional
colombiana. Sala Tercera de Revisin. Sentencia T-608 del 13
de noviembre de 1996. M.P. Dr. Eduardo Cifuentes Muoz).
c) Por otra parte, dado que, como qued dicho, el derecho funda-
mental a la pensin tiene una estrecha relacin con el derecho
a una vida acorde con el principio-derecho de dignidad, es de-
cir, con la trascendencia vital propia de una dimensin sustancial
de la vida, antes que una dimensin meramente existencial o for-
mal, forman parte de su contenido esencial aquellas pretensiones
mediante las cuales se busque preservar el derecho concreto a un
mnimo vital, es decir,
aquella porcin de ingresos indispensable e insustituible
para atender las necesidades bsicas y permitir as una sub-
sistencia digna de la persona y de su familia; sin un ingreso
adecuado a ese mnimo no es posible asumir los gastos ms
elementales (...) en forma tal que su ausencia atenta en for-
ma grave y directa contra la dignidad humana. (Cfr. Corte
Constitucional colombiana. Sala Quinta de Revisin. Senten-
cia T-1001 del 9 de diciembre de 1999. M.P. Jos Gregorio
Hernndez Galindo).
En tal sentido, en los supuestos en los que se pretenda ventilar en
sede constitucional pretensiones relacionadas no con el recono-
cimiento de la pensin que debe conceder el sistema previsional
pblico o privado, sino con su especfico monto, ello solo ser
190
procedente cuando se encuentre comprometido el derecho al m-

nimo vital.
Por ello, tomando como referente objetivo que el monto ms alto
de lo que en nuestro ordenamiento previsional es denominado
pensin mnima, asciende a S/. 415,00 (Disposicin Transito-
ria de la Ley N 27617 e inciso 1 de la Cuarta Disposicin Tran-
sitoria de la Ley N 28449), el Tribunal Constitucional considera
que, prima facie, cualquier persona que sea titular de una pres-
tacin que sea igual o superior a dicho monto, deber acudir a
la va judicial ordinaria a efectos de dilucidar en dicha sede los
cuestionamientos existentes en relacin a la suma especfica de
la prestacin que le corresponde, a menos que, a pesar de perci-
bir una pensin o renta superior, por las objetivas circunstancias
del caso, resulte urgente su verificacin a efectos de evitar con-
secuencias irreparables (v.gr. los supuestos acreditados de graves
estados de salud).
d) Asimismo, aun cuando, prima facie, las pensiones de viudez, or-
fandad y ascendientes, no forman parte del contenido esencial del
derecho fundamental a la pensin, en la medida de que el acceso a
las prestaciones pensionarias s lo es, son susceptibles de protec-
cin a travs del amparo los supuestos en los que se deniegue el
otorgamiento de una pensin de sobrevivencia, a pesar de cumplir
con los requisitos legales para obtenerla.
e) En tanto el valor de igualdad material informa directamente el de-
recho fundamental a la pensin, las afectaciones al derecho a la
igualdad como consecuencia del distinto tratamiento (en la ley o
en la aplicacin de la ley) que dicho sistema dispense a personas
que se encuentran en situacin idntica o sustancialmente anlo-
ga, sern susceptibles de ser protegidos mediante el proceso de
amparo, siempre que el trmino de comparacin propuesto resul-
te vlido.
En efecto, en tanto derecho fundamental relacional, el derecho a
la igualdad se encontrar afectado ante la ausencia de bases razo-
nables, proporcionales y objetivas que justifiquen el referido tra-
tamiento dismil en el libre acceso a prestaciones pensionarias.
191
Joel Rosas Alcntara
f) Adicionalmente, es preciso tener en cuenta que para que quepa un

pronunciamiento de mrito en los procesos de amparo, la titulari-
dad del derecho subjetivo concreto de que se trate debe encontrar-
se suficientemente acreditada. Y es que como se ha precisado, en
el proceso de amparo
No se dilucida la titularidad de un derecho, como sucede en
otros, sino solo se restablece su ejercicio. Ello supone, como
es obvio, que quien solicita tutela en esta va mnimamente
tenga que acreditar la titularidad del derecho constitucional
cuyo restablecimiento invoca, en tanto que este requisito cons-
tituye un presupuesto procesal, a lo que se suma la exigencia
de tener que demostrar la existencia del acto [u omisin] cues-
tionado (STC Exp. N 0976-2001-AA, fundamento 3).
g) Debido a que las disposiciones legales referidas al reajuste pen-
sionario o a la estipulacin de un concreto tope mximo a las
pensiones, no se encuentran relacionadas a aspectos constitucio-
nales directamente protegidos por el contenido esencial del dere-
cho fundamental a la pensin, prima facie, las pretensiones rela-
cionadas a dichos asuntos deben ser ventiladas en la va judicial
ordinaria.
Las pretensiones vinculadas a la nivelacin como sistema de rea-
juste de las pensiones o a la aplicacin de la teora de los derechos
adquiridos en materia pensionaria, no son susceptibles de protec-
cin a travs del amparo constitucional, no solo porque no forman
parte del contenido protegido del derecho fundamental a la pen-
sin, sino tambin, y fundamentalmente, porque han sido proscri-
tas constitucionalmente, mediante la Primera Disposicin Final y
el artculo 103 de la Constitucin, respectivamente.
54. Las demandas de amparo en trmite que, en aplicacin de los crite-
rios de procedibilidad previstos en el Fundamento 37 supra, sean de-
claradas improcedentes, debern ser remitidas al juzgado de origen
(Juez Civil encargado de merituar el proceso de amparo en prime-
ra instancia), quien deber remitir el expediente judicial al Juez Es-
pecializado en lo Contencioso-Administrativo (en los lugares en los
que estos existan) o deber avocarse al conocimiento del proceso
192
(en los lugares en los que no existan Jueces Especializados en lo

Contencioso-Administrativo).
Una vez que el juez competente del proceso contencioso-administra-
tivo se avoque al conocimiento de la causa, deber entenderse pre-
sentada y admitida la demanda contencioso-administrativa, y, en apli-
cacin del principio de suplencia previsto en el inciso 4) del artculo
2 de la Ley N 27584, se otorgar al demandante un plazo razonable a
efectos de que adece su demanda conforme a las reglas previstas para
la etapa postulatoria del proceso contencioso-administrativo. Transcu-
rrido dicho plazo sin que el demandante realice la respectiva adecua-
cin, proceder el archivo del proceso.
Estas reglas son dictadas en virtud del principio de autonoma proce-
sal del Tribunal Constitucional al que se ha hecho alusin en el Funda-
mento 48 supra.
58. Por otra parte, dado que en los asuntos previsionales, es la Adminis-
tracin o, en su caso, la entidad en la que prest servicios el extraba-
jador, las que se encuentran en mayor capacidad de proveer al juez de
los medios probatorios que coadyuven a formar conviccin en rela-
cin con el asunto controvertido, el hecho de que el recurrente no haya
presentado los medios probatorios suficientes que permitan acreditar
su pretensin, en principio, no puede considerarse como motivo sufi-
ciente para desestimar la demanda. En tales circunstancias, es obliga-
cin del juez recabar de oficio los medios probatorios que juzque per-
tinentes; mxime si el artculo 22 de la Ley N 27584, establece que:
Al admitir a trmite la demanda el juez ordenar a la enti-
dad administrativa que remita el expediente relacionado con
la actuacin impugnable.
Si la entidad no cumple con remitir el expediente administra-
tivo el rgano jurisdiccional podr prescindir del mismo o en
su caso reiterar el pedido bajo apercibimiento de poner el he-
cho en conocimiento del Ministerio Pblico para el inicio del
proceso penal correspondiente (...).
El incumplimiento de lo ordenado a la entidad administrativa
no suspende la tramitacin del proceso, debiendo el juez en
193
Joel Rosas Alcntara
este caso aplicar al momento de resolver lo dispuesto en el ar-

tculo 282 del Cdigo Procesal Civil.
Dicho artculo del Cdigo Procesal Civil, establece que:
El juez puede extraer conclusiones en contra de los intere-
ses de las partes atendiendo a la conducta que estas asumen
en el proceso, particularmente cuando se manifiesta notoria-
mente en la falta de cooperacin para lograr la finalidad de los
medios probatorios, o con otras actitudes de obstruccin. Las
conclusiones del juez estarn debidamente fundamentadas.
Por su parte, el artculo 29 de la Ley N 27584, dispone que:
Cuando los medios probatorios ofrecidos por las partes sean
insuficientes para formar conviccin, el juez en decisin mo-
tivada e inimpugnable, puede ordenar la actuacin de los me-
dios probatorios adicionales que considere convenientes.
194
STC Exp. N 0168-2005-PC
Caso: Maximiliano Villanueva Valverde
N de STC 0168-2005-PC
rgano Emisor Pleno
Demandante Maximiliano Villanueva Valverde
la pgina web del TC 3 de octubre de 2005
El Peruano 7 de octubre de 2005
Fundamentos vinculantes 14, 15, 16 y 26 a 28
1. Requisitos que debe reunir un mandato

contenido en una norma legal o en un acto
administrativo para que proceda una de-
manda de cumplimiento (ff. jj. 14 y 16)
Contenido del 2. Reglas procesales aplicables a los procesos
Precedente de cumplimiento en trmite que no cumplen
con los requisitos de procedibilidad (ff. jj.
26 a 28).
3. El fundamento 15 es principalmente una
sustentacin adicional del 14.
Fallo Infundada
Ejecucin Inmediata
195
Joel Rosas Alcntara
STC Exp. N 0168-2005-PC [Proceso de amparo interpuesto por

Maximiliano Villanueva Valverde. Se declara infundada la de-
manda y se establecen las reglas procesales aplicables a los proce-
sos de cumplimiento en trmite que no cumplen con los requisitos
de procedibilidad y otros requisitos sobre un mandato contenido
en una norma legal o en un acto administrativo]
El Tribunal Constitucional, en fecha 29 de setiembre de 2005 emite la

sentencia presente.
Con fecha 1 de octubre de 2003, el recurrente interpone accin de
cumplimiento contra la Oficina de Normalizacin (ONP) solicitando que
se cumpla con determinar y ejecutar el pago de su pensin inicial de con-
formidad con lo dispuesto por la Ley N 23908, que establece una pensin
mnima no menor de tres remuneraciones mnimas vitales, as como que
se ordene el reintegro de las pensiones devengadas y sus respectivos inte-
reses legales.
La ONP contesta la demanda solicitando que sea declarada improce-
dente. Alega que la Ley N 23908 estableci el monto mnimo de la pen-
sin en tres sueldos mnimos vitales, pero no dispuso que fuera, como m-
nimo, tres veces ms que el bsico de un servidor en actividad, el cual
nunca lleg a ser igual al Ingreso Mnimo Legal, que estaba compuesto por
el Sueldo Mnimo Vital ms las bonificaciones por costo de vida y suple-
mentaria. Aade que dicha norma fue derogada.
El Primer Juzgado Civil de la Corte Superior del Santa, con fecha 5 de
abril de 2004, declar fundada la demanda estimando que el recurrente ad-
quiri los derechos reconocidos por la Ley N 23908, puesto que se encon-
traba vigente cuando aquel obtuvo su pensin.
La recurrida, revocando la apelada, declar improcedente la demanda,
argumentando que el recurrente no alcanz el punto de contingencia an-
tes del 19 de diciembre de 1992, fecha en que se derog la Ley N 23908.
Constituyen precedente vinculante inmediato, de conformidad con el
artculo VII del Ttulo Preliminar del CPConst.
196
14. Para que el cumplimiento de la norma legal, la ejecucin del acto

administrativo y la orden de emisin de una resolucin sean exigibles
a travs del proceso de cumplimiento, adems de la renuencia del fun-
cionario o autoridad pblica, el mandato contenido en aquellos deber
contar con los siguientes requisitos mnimos comunes:
a) Ser un mandato vigente.
b) Ser un mandato cierto y claro, es decir, debe inferirse indubitable-
mente de la norma legal o del acto administrativo.
c) No estar sujeto a controversia compleja ni a interpretaciones
dispares.
d) Ser de ineludible y obligatorio cumplimiento.
e) Ser incondicional.
Excepcionalmente, podr tratarse de un mandato condicional, siempre
y cuando su satisfaccin no sea compleja y no requiera de actuacin
probatoria.
Adicionalmente, para el caso del cumplimiento de los actos adminis-
trativos, adems de los requisitos mnimos comunes mencionados, en
tales actos se deber:
f) Reconocer un derecho incuestionable del reclamante.
g) Permitir individualizar al beneficiario.
15. Estos requisitos mnimos se justifican porque el proceso de cumpli-
miento, diseado por nuestra Constitucin y el Cdigo Procesal Cons-
titucional, dado su carcter sumario y breve, no es el adecuado para
discutir los contenidos de normas generales cuyos mandatos no tienen
las caractersticas mnimas a que hemos hecho referencia, o de normas
legales superpuestas que remiten a otras, y estas a su vez a otras, lo
cual implica una actividad interpretativa compleja que, en rigor, debe
llevarse a cabo a travs de las vas procedimentales especficas.
16. Del mismo modo, en este tipo de procesos el funcionario o autoridad
pblica tiene un deber absoluto de acatamiento de la norma legal o del
acto administrativo, no siendo posible ningn tipo de discrecionalidad
197
Joel Rosas Alcntara
de su parte. Asimismo, en ellos los derechos del demandante son prc-

ticamente incuestionables, de modo que, comprobada la renuencia y el
incumplimiento de la norma legal o el acto administrativo conforme a
las pautas descritas, de ineludible cumplimiento, corresponder ampa-
rar la demanda.
26. A partir de la expedicin de la sentencia del caso Manuel Anicama
Hernndez (Exp. N 1417-2005-AA/TC), el Tribunal Constitucio-
nal estableci que los derechos pensionarios de orden legal, entre otros,
por ejemplo los derivados de la Ley N 23908, debern ser conocidos
en la va del contencioso-administrativo y no mediante el proceso de
amparo, salvo las excepciones que se establecieron en la misma sen-
tencia, encauzndose las demandas que se declarasen improcedentes,
conforme a los nuevos criterios, a la va contencioso-administrativa.
27. Consecuentemente, y aplicando similares criterios, las demandas de
cumplimiento que no cumplan con los requisitos de procedibilidad
descritos en la presente sentencia, debern tramitarse por la va espe-
cfica para las controversias derivadas de las omisiones de la Admi-
nistracin Pblica sobre materia pensionaria que, conforme a los ar-
tculos 4 (inciso 2) y 24 (inciso 2) de la Ley N 27584, ser el proceso
contencioso-administrativo a travs de la va sumarsima.
28. Por lo tanto, a la luz de las funciones de ordenacin y pacificacin
inherentes a este Tribunal Constitucional las demandas de cumpli-
miento sobre materia pensionaria que, en aplicacin de los criterios
de procedibilidad previstos en los fundamentos 14, 15, 16 supra de
la presente sentencia sean declaradas improcedentes, debern seguir
las reglas procesales establecidas en los fundamentos 53 a 58 y 60 del
caso Manuel Anicama Hernndez (Exp. N 1417-2005-AA/TC), con
las adaptaciones necesarias relativas al proceso sumarsimo a que se
refiere el artculo 24, inciso 2 de la Ley N 27584.
198
STC Exp. N 0206-2005-PA
Caso: Csar Bayln Flores
N de STC 0206-2005-PA/TC
rgano Emisor Pleno
Demandante Csar Bayln Flores
Demandado E.P.S. EMAPA HUACHO S.A.
la pgina web del TC 14 de diciembre de 2005
Fundamentos vinculantes 7 a 25 y 35 a 38
1. Procedencia del amparo en controversias

relacionadas con trabajadores del rgimen
laboral privado (ff. jj. 7 a 16).
2. Improcedencia del amparo en controversias
laboral privado (ff. jj. 17 a 20).
3. Improcedencia del amparo en controversias
Contenido del relacionadas con trabajadores del rgimen
Precedente laboral pblico (ff. jj. 21 a 25).
4. Procedencia del amparo en controversias
laboral pblico (f. j. 24).
5. Reglas procesales aplicables a los procesos
de amparo en trmite en materia laboral que
no cumplen con los requisitos de procedibi-
lidad (ff. jj. 35 a 38).
Fallo Infundada e improcedente
199
Joel Rosas Alcntara

Csar Bayln Flores. Se declara infundada e improcedente la de-
manda y se establecen las reglas procesales aplicables a los proce-
sos de amparo en trmite en materia laboral que no cumplen con
los requisitos de procedibilidad]
El Tribunal Constitucional, en fecha 28 de noviembre de 2005 emite

la sentencia presente.
Con fecha 21 de abril de 2004, el recurrente interpone demanda de am-
paro contra la E.P.S. EMAPA HUACHO S.A. y don Vctor Manuel Hacen
Bernaola, en su calidad de Gerente General de la citada empresa, solici-
tando que se declaren inaplicables la carta notarial de imputacin de car-
gos de fecha 3 de marzo de 2004 y la carta notarial de despido de fecha 17
de marzo de 2004; y que, por consiguiente, se lo reponga en el puesto de
asistente de control patrimonial, con el pago de sus remuneraciones deja-
das de percibir. Asimismo, solicita que los demandados le paguen una in-
demnizacin de daos y perjuicios equivalente a 10,000.00 nuevos soles y
que se disponga la apertura de instruccin al Gerente General por ser res-
ponsable de la agresin sufrida.
Manifiesta haber sido despedido debido a que, con posterioridad a la
poca en que ocup el cargo de Jefe del Equipo de Facturacin, se detec-
taron una serie de irregularidades con motivo del examen especial sobre
presuntas irregularidades efectuadas en la manipulacin del sistema SICI
llevado a cabo por el rgano de control de la empresa. Al respecto, refiere
que no se hizo una adecuada calificacin de la causa justa de despido y que
no se observ el principio de inmediatez, contemplado en el artculo 31 del
Decreto Supremo N 003-97-TR, TUO de la Ley de Productividad y Com-
petitividad Laboral, toda vez que el despido se produjo mucho tiempo des-
pus de la fecha en que ocurrieron los hechos por los cuales fue despedido.
Agrega que tales actos vulneran sus derechos constitucionales su derecho
constitucional al trabajo, a la adecuada proteccin contra el despido arbi-
trario y al debido proceso.
E.P.S. EMAPA HUACHO S.A. propone la excepcin de incompeten-
cia por razn de la materia, aduciendo que la va del amparo no resulta
200
idnea para este tipo de casos, pues existe una va laboral donde se puede
dilucidar mejor la controversia con el despliegue de una amplia actuacin
de material probatorio. Sostiene que en el caso del actor se procedi a su
despido por la gravedad de las faltas cometidas, respetndose, en todo mo-
mento, el debido proceso y sus derechos constitucionales, por lo que soli-
cita que la demanda sea declarada infundada.
El codemandado Vctor Manuel Hacen Bernaola solicita que la de-
manda sea declarada infundada, alegando que no le une vnculo alguno
con el actor y que la sancin impuesta se debi nica y exclusivamente a
la configuracin de una falta grave cometida por el recurrente. Manifies-
ta que el proceso de despido del demandante se realiz sin mala fe, dolo y
arbitrariedades.
El Tercer Juzgado Civil de Huaura, con fecha 5 de julio de 2004, de-
clara infundada la excepcin propuesta considerando que el proceso de
amparo tiene carcter alternativo, es decir, que ante la violacin de un de-
recho constitucional, el demandante puede escoger dicha va para defender
sus derechos constitucionales; e, infundada la demanda argumentando que
el actor cometi las faltas graves que se le imputan, observndose para su
despido el debido proceso que establece la ley.
Declarar que las demandas de amparo de materia laboral individual
privada, precisadas en los fundamentos 7 a 20 supra, debern ser adapta-
das al proceso laboral que corresponda segn la Ley N 26636 por los jue-
ces laborales conforme a los principios laborales que han establecido en
su jurisprudencia laboral y a los criterios sustantivos en materia de dere-
chos constitucionales que este Colegiado ha establecido en su jurispruden-
cia para casos laborales.
7. El Tribunal Constitucional estima que esta nueva situacin modifica
sustancialmente su competencia para conocer de controversias deri-
vadas de materia laboral individual, sean privadas o pblicas. Sin em-
bargo, los criterios jurisprudenciales establecidos en el caso Eusebio
Llanos Huasco, Exp. N 976-2004-AA/TC, para los casos de despidos
incausados (en los cuales no exista imputacin de causa alguna), frau-
dulentos y nulos, se mantendrn en esencia. En efecto, si tal como he-
mos sealado, el contenido del derecho constitucional a una protec-
cin adecuada contra el despido arbitrario supone la indemnizacin
201
Joel Rosas Alcntara
o la reposicin segn corresponda, a eleccin del trabajador, enton-

ces, en caso de que en la va judicial ordinaria no sea posible obtener
la reposicin o la restitucin del derecho vulnerado, el amparo ser la
va idnea para obtener la proteccin adecuada de los trabajadores del
rgimen laboral privado, incluida la reposicin cuando el despido se
funde en los supuestos mencionados.
8. Respecto al despido sin imputacin de causa, la jurisprudencia es
abundante y debe hacerse remisin a ella para delimitar los supuestos
en los que el amparo se configura como va idnea para reponer el de-
recho vulnerado. En cuanto al despido fraudulento, esto es, cuando se
imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o imagi-
narios, o se le atribuye una falta no prevista legalmente, solo ser pro-
cedente la va del amparo cuando el demandante acredite fehaciente e
indubitablemente que existi fraude, pues en caso contrario, es decir,
cuando haya controversia o duda sobre los hechos, corresponder a la
va ordinaria laboral determinar la veracidad o falsedad de ellos.
9. Con relacin al despido nulo, si bien la legislacin laboral privada re-
gula la reposicin y la indemnizacin para los casos de despido nulo
conforme a los artculos 29 y 34 del Decreto Supremo N 003-97-TR,
TUO del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Com-
petitividad Laboral, el Tribunal Constitucional ratifica los criterios
vertidos en el caso Eusebio Llanos Huasco, en el punto referido a su
competencia para conocer los casos de urgencia relacionados con la
violacin de los derechos constitucionales que originan un despido
nulo, dadas las particularidades que reviste la proteccin de los dere-
chos involucrados.
10. En efecto, la libertad sindical y el derecho de sindicacin reconocidos
por el artculo 28, inciso 1 de la Constitucin (Exp. N 0008-2005-PI/TC,
fundamentos 26, 27 y 28), e interpretados conforme a la Cuarta Dis-
posicin Final y Transitoria de la Constitucin y al artculo V del
Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, imponen la
obligacin estatal de adoptar las medidas necesarias y apropiadas
para garantizar a los trabajadores y empleadores el libre ejercicio del
derecho de sindicacin e impedir todo acto de discriminacin ten-
diente a menoscabar la libertad sindical, tales como condicionar el
empleo de un trabajador a que no se afilie o a que deje de ser miembro
202
de un sindicato; o despedir a un trabajador o perjudicarlo en cualquier

forma a causa de su afiliacin sindical o a su participacin en activi-
dades sindicales fuera de las horas de trabajo o, con el consentimien-
to del empleador, durante las horas de trabajo (artculo 11 del Conve-
nio N 87 de la OIT, sobre libertad sindical y proteccin del derecho
de sindicacin, artculo 1 del Convenio N 98 de la OIT, relativo a la
aplicacin de los principios del derecho de sindicacin y de negocia-
cin colectiva).
11. En la misma lnea argumentativa, en el citado Exp. N 0008-2005-PI/TC,
se dej establecido que la libertad sindical no solo tiene una dimensin
individual, relativa a la constitucin de un sindicato y a su afiliacin,
sino tambin una dimensin plural o colectiva que se manifiesta en la
autonoma sindical y en su personera jurdica (fundamento 26). Esta
dimensin de la libertad sindical se justifica por cuanto el artculo 3.1.
del Convenio N 87 de la OIT, anteriormente citado, precisa que las
organizaciones de trabajadores tienen el derecho de elegir libremen-
te a sus representantes, de organizar su administracin y sus activida-
des y formular su programa de accin, en tanto que el artculo 1.2. del
Convenio N 98 de la OIT, como ya se dijo, establece la proteccin a
los trabajadores sindicalizados contra todo acto que tenga por objeto
despedirlo o perjudicarlo de cualquier otra forma a causa de su afilia-
cin sindical o por su participacin en actividades sindicales.
12. Por lo tanto, debemos considerar que la libertad sindical, en su dimen-
sin plural o colectiva, tambin protege la autonoma sindical, esto es,
que los sindicatos funcionen libremente sin injerencias o actos exter-
nos que los afecten. Protege, asimismo, las actividades sindicales que
desarrollan los sindicatos y sus afiliados, as como a los dirigentes sin-
dicales, para garantizar el desempeo de sus funciones y que cum-
plan con el mandato para el que fueron elegidos. Sin esta proteccin
no sera posible el ejercicio de una serie de derechos y libertades, ta-
les como el derecho de reunin sindical, el derecho a la proteccin de
los representantes sindicales para su actuacin sindical, la defensa de
los intereses de los trabajadores sindicalizados y la representacin de
sus afiliados en procedimientos administrativos y judiciales. Del mis-
mo modo, no sera posible un adecuado ejercicio de la negociacin co-
lectiva y del derecho de huelga.
203
Joel Rosas Alcntara
13. Es por ello que, a criterio del Tribunal Constitucional, la dimensin

plural o colectiva de la libertad sindical garantiza, no solo la protec-
cin colectiva de los trabajadores sindicalizados (como fue reconoci-
do por este Colegiado en el Exp. N 1124-2001-AA/TC, fundamento
11), sino que tambin reconoce una proteccin especial para los di-
rigentes sindicales, toda vez que estos ltimos, libremente elegidos,
detentan la representacin de los trabajadores sindicalizados a fin de
defender sus intereses. Consecuentemente, todo acto lesivo, no justifi-
cado e irrazonable, que afecte a los trabajadores sindicalizados y a sus
dirigentes y que haga impracticable el funcionamiento del sindicato,
deber ser reparado.
14. Este Tribunal Constitucional, en opinin coincidente con el Tribunal
Constitucional espaol, estima que las garantas descritas se justifican
por cuanto los sindicatos son formaciones con relevancia social que
integran la sociedad democrtica (STC 292/1993, fundamento 5, del
9 de noviembre de 1993), adase, para la proteccin y promocin de
sus intereses (artculo 8.1.a. del Protocolo Adicional a la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econ-
micos, Sociales o Culturales o Protocolo de San Salvador). Consi-
guientemente, los despidos originados en la lesin a la libertad sindi-
cal y al derecho de sindicacin siempre tendrn la tutela urgente del
proceso de amparo, aun cuando las vas ordinarias tambin puedan re-
parar tales derechos.
15. Del mismo modo, los despidos originados en la discriminacin por ra-
zn de sexo raza, religin, opinin, idioma o de cualquier otra ndole,
tendrn proteccin a travs del amparo, as como los despidos produ-
cidos con motivo del embarazo, toda vez que, conforme al artculo 23
de la Constitucin, el Estado protege especialmente a la madre. Deber
que se traduce en las obligaciones estatales de adoptar todas las me-
didas apropiadas para eliminar la discriminacin contra la mujer en la
esfera del empleo, prohibiendo, en especial, bajo pena de sanciones, el
despido por motivo de embarazo o licencia de maternidad, as como la
discriminacin sobre la base del estado civil y prestar proteccin espe-
cial a la mujer durante el embarazo (artculo 11 numerales 1 y 2 litera-
les a y d de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de
discriminacin contra la mujer de Naciones Unidas).
204
Igualmente, el proceso de amparo ser el idneo frente al despido que

se origina en la condicin de impedido fsicomental, a tenor de los ar-
tculos 7 y 23 de la Constitucin que les garantiza una proteccin es-
pecial de parte del Estado. En efecto, conforme al artculo 18 del Pro-
tocolo adicional a la Convencin Americana de Derechos Humanos en
materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales o Protocolo
de San Salvador, sobre proteccin de los minusvlidos, toda perso-
na afectada por una disminucin en sus capacidades fsicas o menta-
les tiene derecho a recibir una atencin especial con el fin de alcanzar
el mximo desarrollo de su personalidad.
16. Por lo tanto, cuando se formulen demandas fundadas en las causales
que configuran un despido nulo, el amparo ser procedente por las ra-
zones expuestas, considerando la proteccin urgente que se requiere
para este tipo de casos, sin perjuicio del derecho del trabajador a recu-
rrir a la va judicial ordinaria laboral, si as lo estima conveniente.
17. Por otro lado, la Ley Procesal del Trabajo, N 26636, prev en su ar-
tculo 4 la competencia por razn de la materia de las Salas Laborales
y Juzgados de Trabajo. Al respecto, el artculo 4.2 de la misma ley es-
tablece que los Juzgados de Trabajo conocen, entre las materias ms
relevantes de las pretensiones individuales por conflictos jurdicos, las
siguientes:
a) Impugnacin de despido (sin reposicin).
b) Cese de actos de hostilidad del empleador, incluidos los actos de
hostigamiento sexual, conforme a la ley sobre la materia.
c) Incumplimiento de disposiciones y normas laborales cualquiera
fuera su naturaleza.
d) Pago de remuneraciones y beneficios econmicos.
18. A su turno, el artculo 30 del Decreto Supremo N 003-97-TR, TUO
del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitivi-
dad Laboral, considera que constituyen actos de hostilidad:
a) La falta de pago de la remuneracin en la oportunidad correspon-
diente, salvo razones de fuerza mayor o caso fortuito debidamente
comprobados por el empleador.
205
Joel Rosas Alcntara
b) La reduccin inmotivada de la remuneracin o de la categora.

c) El traslado del trabajador a lugar distinto de aquel en el que preste
habitualmente servicios, con el propsito de ocasionarle perjuicio.
d) La inobservancia de medidas de higiene y seguridad que pueda
afectar o poner en riesgo la vida y la salud del trabajador.
e) El acto de violencia o el faltamiento grave de palabra en agravio
del trabajador o de su familia.
f) Los actos de discriminacin por razn de sexo, raza, religin, opi-
nin o idioma.
g) Los actos contra la moral y todos aquellos que afecten la dignidad
del trabajador.
Consecuentemente, los amparos que se refieran a las materias des-
critas (ff. jj. 17 y18), que por mandato de la ley son competencia de
los jueces de trabajo, sern declaradas improcedentes en la va del
amparo.
19. De otro lado, conforme a la lnea jurisprudencial en materia de dere-
chos laborales de carcter individual (por todas Exp. N 2526-2003-AA),
se ha establecido que el amparo no es la va idnea para el
cuestionamiento de la causa justa de despido imputada por el em-
pleador cuando se trate de hechos controvertidos, o cuando, exis-
tiendo duda sobre tales hechos, se requiera la actuacin de medios
probatorios a fin de poder determinar la veracidad, falsedad o la ade-
cuada calificacin de la imputacin de la causa justa de despido, que
evidentemente no pueden dilucidarse a travs del amparo. En efec-
to, es claro que, en este supuesto, para que se produzca certeza en el
juzgador, respecto de los puntos controvertidos, y pueda as sustentar
su fallo en determinado sentido, necesariamente tendr que desarro-
llar la actividad probatoria a travs de sus diversas etapas, en particu-
lar respecto de la actuacin y valoracin de la prueba que, entre otras
muchas, se relacionarn con declaraciones de parte, testigos, docu-
mentos (libros de planillas, informes), peritajes y, especialmente, las
pruebas de oficio.
206
20. Por lo tanto, aquellos casos que se deriven de la competencia por ra-
zn de materia de los jueces de trabajo, los actos de hostilidad y aque-
llos derivados del cuestionamiento y calificacin del despido fundado
en causa justa que se refieran a hechos controvertidos, mencionados
en los puntos precedentes, no sern tramitados en el proceso de ampa-
ro, sino en el proceso laboral de la jurisdiccin laboral ordinaria, a cu-
yos jueces corresponde, en primer lugar, la defensa de los derechos y
libertades constitucionales y de orden legal que se vulneren con oca-
sin de los conflictos jurdicos de carcter individual en el mbito la-
boral privado. Solo en defecto de tal posibilidad o atendiendo a la
urgencia o a la demostracin objetiva y fehaciente por parte del de-
mandante de que la va laboral ordinaria no es la idnea, corresponde-
r admitir el amparo.
21. Con relacin a los trabajadores sujetos al rgimen laboral pblico, se
debe considerar que el Estado es el nico empleador en las diversas
entidades de la Administracin Pblica. Por ello, el artculo 4 literal 6)
de la Ley N 27584, que regula el proceso contencioso-administrati-
vo, dispone que las actuaciones administrativas sobre el personal de-
pendiente al servicio de la Administracin Pblica son impugnables a
travs del proceso contencioso-administrativo. Consecuentemente, el
Tribunal Constitucional estima que la va normal para resolver las pre-
tensiones individuales por conflictos jurdicos derivados de la aplica-
cin de la legislacin laboral pblica es el proceso contencioso-admi-
nistrativo, dado que permite la reposicin del trabajador despedido y
prev la concesin de medidas cautelares.
22. En efecto, si en virtud de la legislacin laboral pblica (Decreto Le-
gislativo N 276, Ley N 24041 y regmenes especiales de servidores
pblicos sujetos a la carrera administrativa) y del proceso contencio-
so-administrativo es posible la reposicin, entonces las consecuencias
que se deriven de los despidos de los servidores pblicos o del per-
sonal que sin tener tal condicin labora para el Sector Pblico (Ley
N 24041), debern dilucidarse en la va contencioso-administrativa
por ser la idnea, adecuada e igualmente satisfactoria, en relacin al
proceso de amparo, para resolver las controversias laborales pblicas.
23. Lo mismo suceder con las pretensiones por conflictos jurdicos indi-
viduales respecto a las actuaciones administrativas sobre el personal
207
Joel Rosas Alcntara
dependiente al servicio de la Administracin Pblica y que se derivan

de derechos reconocidos por la ley, tales como nombramientos, im-
pugnacin de adjudicacin de plazas, desplazamientos, reasignacio-
nes o rotaciones, cuestionamientos relativos a remuneraciones, boni-
ficaciones, subsidios y gratificaciones, permisos, licencias, ascensos,
promociones, impugnacin de procesos administrativos disciplina-
rios, sanciones administrativas, ceses por lmite de edad, exceden-
cia, reincorporaciones, rehabilitaciones, compensacin por tiempo de
servicios y cuestionamiento de la actuacin de la administracin con
motivo de la Ley N 27803, entre otros.
24. Por tanto, conforme al artculo 5, inciso 2 del Cdigo Procesal Cons-
titucional, las demandas de amparo que soliciten la reposicin de los
despidos producidos bajo el rgimen de la legislacin laboral pblica
y de las materias mencionadas en el prrafo precedente debern ser
declaradas improcedentes, puesto que la va igualmente satisfactoria
para ventilar este tipo de pretensiones es la contencioso-administrati-
va. Solo en defecto de tal posibilidad o atendiendo a la urgencia o a la
demostracin objetiva y fehaciente por parte del demandante de que la
va contencioso-administrativa no es la idnea, proceder el amparo.
Igualmente, el proceso de amparo ser la va idnea para los casos re-
lativos a despidos de servidores pblicos cuya causa sea: su afiliacin
sindical o cargo sindical, por discriminacin, en el caso de las muje-
res por su maternidad, y por la condicin de impedido fsico o mental
conforme a los fundamentos 10 a 15 supra.
25. El Tribunal Constitucional estima que, de no hacerse as, el proceso
de amparo terminar sustituyendo a los procesos judiciales ordinarios
como el laboral y el contencioso-administrativo, con su consiguiente
ineficacia, desnaturalizando as su esencia, caracterizada por su carc-
ter urgente, extraordinario, residual y sumario.
35. A partir de la expedicin de la sentencia del caso Manuel Anicama
Hernndez (Exp. N 1417-2005-AA/TC), el Tribunal Constitucional
estableci los casos de materia pensionaria que conocera, encausn-
dose a la va contencioso-administrativa las demandas que, por tal ra-
zn, se declarasen improcedentes.
208
36. Consecuentemente, y por la aplicacin de similares criterios respec-

to a la reconduccin de procesos, las demandas de amparo que sobre
las materias laborales de carcter individual, sean del rgimen laboral
pblico o privado descritos en la presente sentencia, debern ser en-
causadas a travs de las vas igualmente satisfactorias para resolver las
controversias individuales de carcter laboral, privadas o pblicas, y
que son:
a) El proceso laboral ordinario, para las controversias de carcter la-
boral individual privado.
b) El procedimiento especial contencioso-administrativo (arts. 4 in-
ciso 6 y 25 de la Ley N 27584), para las materias de carcter la-
boral individual de carcter pblico).
37. Por lo tanto, haciendo uso de las funciones de ordenacin y pacifi-
cacin inherentes a este Tribunal Constitucional, se dispone que las
demandas de amparo sobre materia laboral, que en aplicacin de los
criterios previstos en los fundamentos 21 a 25 supra, de la presente
sentencia, sean declaradas improcedentes, debern seguir las reglas
procesales establecidas en los fundamentos 53 a 58 y 60 a 61 del caso
Manuel Anicama Hernndez (Exp. N 1417-2005-AA/TC), con las
adaptaciones necesarias a la materia laboral pblica.
38. Para los casos de procesos de amparo en materia laboral individual
privada, fundamentos 7 a 20 supra, los jueces laborales debern adap-
tar tales demandas conforme al proceso laboral que corresponda segn
la Ley N 26636, observando los principios laborales que se hubiesen
establecido en su jurisprudencia laboral y los criterios sustantivos en
materia de derechos constitucionales que este Colegiado ha consagra-
do en su jurisprudencia para casos laborales.
209
STC Exp. N 4677-2004-PA
Caso: Confederacin General de Trabajadores del Per - CGTP
N de STC 4677-2004-PA
rgano Emisor Sala Primera del Tribunal Constitucional
Demandante Confederacin General de Trabajadores
del Per (CGTP)
Demandado Municipalidad Metropolitana de Lima
Fundamentos vinculantes 15 literal e) y 18
1. Eficacia inmediata del derecho de reunin

Contenido del (fundamento 15 literal e).
Precedente 2. Reglas para prohibir o restringir el derecho
de reunin (fundamento 18).
Fallo Fundada
Ejecucin Inmediata
210
STC Exp. N 4677-2004-PA [Proceso de amparo promovido por,

la Confederacin General de Trabajadores del Per - CGTP. Se
declara fundada la demanda y se establecen reglas para prohibir
o restringir el derecho de reunin]
El Tribunal Constitucional, en fecha 7 de diciembre de 2005 emite la

sentencia presente.
La recurrente, con fecha 14 de febrero de 2003, interpone demanda de
amparo contra la Municipalidad Metropolitana de Lima, solicitando que se
declare inaplicable el Decreto de Alcalda N 060-2003, que declara zona
rgida para cualquier tipo de concentracin pblica el sector de mxima
proteccin dentro del centro histrico de Lima, delimitado por el ro R-
mac, las avenidas Tacna, Nicols de Pirola y Abancay, sin incluir stas,
pues considera que vulnera sus derechos fundamentales de reunin y de
participacin poltica.
La emplazada contesta la demanda manifestando que la cuestionada
norma ha sido expedida en cumplimiento del artculo 3 de la Ley N 23853
Ley Orgnica de Municipalidades (a la fecha derogada), que obliga a la
municipalidad a fomentar el bienestar de los vecinos; el inciso 4) del ar-
tculo 11 de la misma ley que establece la competencia del gobierno local
para pronunciarse sobre asuntos relacionados con turismo y conservacin
de monumentos arqueolgicos e histricos; el inciso 13) de su artculo 65,
que le exige procurar, conservar y administrar, en su caso, los bienes de
dominio pblico, como caminos, puentes, plazas, avenidas, paseos, jardi-
nes, edificios pblicos y otros anlogos; y los incisos 11) y 12) de su ar-
tculo 67 que le otorgan competencia, respectivamente, para promover y
asegurar la conservacin y custodia del patrimonio cultural local y la de-
fensa y conservacin de los monumentos arqueolgicos, histricos y arts-
ticos; y para fomentar el turismo, restaurar el patrimonio histrico local y
cuidar de su conservacin.
Sostiene que el centro histrico ha sido declarado Patrimonio Cultu-
ral de la Humanidad por la Unesco y que, por ende, debe ser protegido de
conformidad con lo establecido por el artculo 21 de la Constitucin. Ale-
ga que la norma cuestionada tiene carcter preventivo y declarativo, pues
211
Joel Rosas Alcntara
la Municipalidad no puede desconocer las competencias que corresponden

a la prefectura, encargada de autorizar las reuniones en lugares pblicos.
Aduce que el derecho de reunin no es un derecho absoluto e ilimi-
tado, y que las manifestaciones violentas en las que incurre la demandan-
te, vulneran el derecho de propiedad, el libre trnsito, la integridad perso-
nal, el derecho al trabajo y la seguridad personal. Manifiesta que existen
otras zonas de Lima en las que la recurrente puede ejercer su derecho de
reunin.
El Dcimo Cuarto Juzgado Civil de Lima, con fecha 28 de abril de
2003, declar infundada la demanda, por considerar que la norma cuestio-
nada se sustenta en el literal f) del artculo 132 de la Ordenanza N 062,
del 18 de agosto de 1994, que prohibe las concentraciones masivas de
personas que cierren las vas pblicas en el centro histrico de la ciudad
de Lima, y en el literal b) del artculo 1 de la misma Ordenanza, que esta-
blece que el centro histrico merece un tratamiento especial con el fin de
reducir drsticamente la presin del trnsito automotor, el comercio en la
va pblica y los usos incompatibles y la concentracin de actividades que
ocasionalmente causen su deterior.
Declarar que, de conformidad con el artculo VII del Ttulo Prelimi-
nar del CPConst., constituye precedente vinculante el criterio conforme al
cual, en ningn caso el ejercicio del derecho de reunin, previsto en el ar-
tculo 2.12 de la Constitucin, puede ser sometido al requisito de autoriza-
cin previa por parte de la autoridad administrativa (fundamentos 15 e. y
18), la cual solo podr restringirlo o prohibirlo atendiendo a las concretas
circunstancias de cada caso y solo por razones objetivas, suficientes y fun-
dadas, segn ha quedado expuesto en los fundamentos de esta sentencia.
15. El contenido constitucionalmente protegido del derecho viene confi-
gurado por la conjuncin de una serie de elementos:
e) Eficacia inmediata: El hecho de que, a diferencia de las reunio-
nes en locales privados o abiertos al pblico, el artculo 2.12 de la
Constitucin exija un anuncio previo a la autoridad para realizar
reuniones en plazas y vas pblicas, puede llevar a la errnea im-
presin de que para el ejercicio de este ltimo tipo de reuniones es
imprescindible la autorizacin previa de algn representante gu-
bernativo, siendo, en consecuencia, un derecho mediatizado en su
212
manifestacin a la anticipada aquiescencia expresa de la autoridad

pblica.
Pues nada escapa de manera ms evidente a la constitucional con-
figuracin del derecho sub examine. En efecto, el derecho de reu-
nin es de eficacia inmediata y directa, de manera tal que no re-
quiere de ningn tipo de autorizacin previa para su ejercicio.
Lo que ocurre es que, en el caso especfico de las reuniones con-
vocadas en plazas o vas pblicas, el constituyente ha estableci-
do un instrumento expreso de armonizacin entre su ejercicio y
las eventuales restricciones a otros derechos que este represente,
de manera tal que ordena que la autoridad tome noticia del even-
to con antelacin suficiente a efectos de que tome las providencias
necesarias para que el derecho al libre trnsito (artculo 211 de la
Constitucin) no se vea limitado ms all de lo estrictamente ne-
cesario, habilitando vas alternas de circulacin, adems de adop-
tar las medidas necesarias para proteger a los manifestantes y asu-
mir una conducta vigilante y, de ser el caso, proporcionalmente
represiva, frente a las eventuales afectaciones a la integridad per-
sonal de terceros o de los bienes pblicos o privados.
As las cosas, no cabe confundir la exigencia de aviso previo, con
un supuesto sometimiento del derecho de reunin a la necesidad
de una autorizacin previa de la autoridad administrativa, la cual,
de ser exigida, resultar manifiestamente inconstitucional.
18. En todo caso, tal como lo establece el artculo 212 de la Constitucin,
los motivos que se aleguen para prohibir o restringir el derecho de reu-
nin, deben ser probados. No deben tratarse, en consecuencia, de
simples sospechas, peligros inciertos, ni menos an de argumentos in-
suficientes, antojadizos o arbitrarios; sino de razones objetivas, sufi-
cientes y debidamente fundadas. Y es que, como ha sealado correcta-
mente nuestro homlogo espaol,
si existieran dudas sobre si tal ejercicio en un caso deter-
minado puede producir los efectos negativos contra el orden
pblico con peligro para personas y bienes u otros derechos y
valores dignos de proteccin constitucional, aquellas tendran
que resolverse con la aplicacin del principio o criterio de
213
Joel Rosas Alcntara
favorecimiento del derecho de reunin (favor libertatis), sin

que baste para justificar su modulacin o prohibicin la mera
sospecha o la simple posibilidad de que se produzcan dichos
resultados.
En tal sentido, debe tenerse presente que la prohibicin debe ser la l-
tima ratio a la que puede apelar la autoridad administrativa para limi-
tar el derecho, debiendo optar, de ser posible, por medidas simplemen-
te restrictivas, tales como proponer la modificacin del lugar, fecha,
hora, duracin o itinerario previsto.
Se trata, en suma, de que la prohibicin o establecimiento de restriccio-
nes al ejercicio del derecho de reunin se encuentren debidamente mo-
tivadas por la autoridad competente, caso por caso, de manera tal que
el derecho slo se vea restringido por causas vlidas, objetivas y razo-
nables (principio de razonabilidad), y, en modo alguno, ms all de lo
que resulte estrictamente necesario (principio de proporcionalidad).
214
STC Exp. N 4635-2004-PA
Caso: Sindicato de Trabajadores de Toquepala
N de STC 4635-2004-PA
rgano Emisor Pleno
Demandante Sindicato de Trabajadores de Toquepala
Demandada Southern Per Copper Corporation
la pgina web del TC 29 de abril de 2006
El Peruano 9 de mayo de 2006
Fundamentos vinculantes 28, 29, 35, 39 y 41
1. Jornada de trabajo de los trabajadores mine-

ros (ff. jj. 28 y 29).
2. Inconstitucionalidad del sistema de turnos
de trabajo implementado por la empresa mi-
nera demandada (f. j. 35).
Contenido del 3. Los convenios colectivos y los contratos in-
Precedente dividuales de trabajo no pueden desconocer
los estndares mnimos en materia de dere-
chos laborales (f. j. 39).
4. Disposiciones contrarias al parmetro cons-
titucional de la duracin de la jornada de
trabajo (f. j. 41).
Fallo Fundada
Ejecucin Inmediata
215
Joel Rosas Alcntara

Guillermo Panca Caya y don Clemente Trujillo Masco, secretarios
General y de Defensa del Sindicato de Trabajadores de Toquepala
y Anexos. Se declara fundada la demanda convenios y contratos,
tanto colectivos como individuales laborales y la jornada de traba-
jo de los trabajadores mineros]
El Tribunal Constitucional, en fecha 17 de abril de 2006 emite la pre-

sente sentencia.
Con fecha 17 de octubre de 2003, los recurrentes interponen deman-
da de amparo contra la Empresa Southern Per Copper Corporation, soli-
citando que se dejen sin efecto las jornadas obligatorias de doce horas dia-
rias de trabajo durante cuatro das seguidos por tres de descanso impuestas
por la demandada en sus diferentes secciones; y que, en consecuencia, se
ordene la restitucin de la jornada de trabajo de ocho horas diarias y la co-
locacin, en todas las secciones o departamentos de la empresa, del cartel
indicador de la jornada de trabajo de ocho horas, incluido el refrigerio de
treinta minutos.
Manifiestan que desde el 10 de abril de 2000, la emplazada implan-
t jornadas obligatorias de doce horas diarias en sistemas de 4 x 2 y 4 x 3;
que, sin embargo, mediante la clusula 22 de la Convencin Colectiva de
fecha 10 de mayo 2001(periodo 2001-2007), celebrada por el recurrente y
la demandada, se acord que la jornada de trabajo ordinaria sera de ocho
horas diarias, incluyndose treinta minutos de refrigerio; no obstante lo
cual, hasta la fecha, no se ha respetado la jornada de trabajo ordinaria es-
tablecida convencionalmente. Consideran que estos hechos violan el dere-
cho a la dignidad de la persona y de los trabajadores, a la igualdad ante la
ley, al carcter irrenunciable de los derechos laborales y a la fuerza vincu-
lante de la convencin colectiva.
La emplazada deduce las excepciones de cosa juzgada, de caducidad
y de representacin defectuosa o insuficiente del demandante, y contesta la
demanda sealando que el Tribunal Constitucional en su sentencia de fe-
cha 27 de setiembre de 2002, se pronunci acerca de los sistemas de tra-
bajo de 4 x 2 y 4 x 3, sealando que tienen sustento constitucional y legal,
por lo que no infringen derecho alguno.
216
El Juzgado Mixto de Jorge Basadre, con fecha 9 de febrero de 2004,

declar infundadas las excepciones deducidas e improcedente la deman-
da, por considerar que la pretensin planteada ha sido resuelta mediante
la STC Exp. N 1396-2001-AA/TC, recada en el proceso que fue seguido
por las mismas partes, establecindose que los sistemas cuestionados no
son contrarios a la Constitucin. Por lo que la emplazada est en la facul-
tad de modificar el nmero de horas, siempre que no supere el lmite que
establece el artculo 25 de la Constitucin.
De conformidad con lo dispuesto en el artculo VII del Ttulo Preli-
minar del Cdigo Procesal Constitucional, los criterios establecidos en los
fundamentos 28, 29, 35, 39 y 41, supra, constituyen precedente vinculante
para resolver todos los procesos de amparo que guarden similitud con el
ahora resuelto. La eficacia vinculante de tales criterios radica en que sern
indispensables para determinar la procedencia de la va del proceso cons-
titucional de amparo.
28. Consecuentemente, el Tribunal Constitucional estima que, en el caso
particular de los trabajadores mineros, la jornada razonable de trabajo
no puede ser mayor de ocho horas diarias y debe considerar una jor-
nada semanal razonable, atendiendo a las especficas condiciones la-
borales de los trabajadores mineros, que han sido descritas a lo largo
de la presente sentencia; y que, en este caso concreto, se caracterizan
por un despliegue mayor de fuerza fsica, esto es, doce horas durante
4 das seguidos y en algunos casos hasta 5 das, en un contexto de alto
riesgo para su salud, de trabajo fsico a ms de 3,500 m.s.n.m., de ali-
mentacin deficiente y mayor exposicin a los polvos minerales, con
el consiguiente deterioro de la esperanza de vida.
29. Tratndose de jornadas atpicas, en cualquier tipo de actividades labo-
rales, no pueden superar el promedio de ocho horas diarias ni de cua-
renta y ocho por semana, ya sea que se trate de un periodo de tres se-
manas, o de un periodo ms corto, como lo dispone la Constitucin
y el Convenio N 1 de la OIT. Considerando que el artculo 25 de la
Constitucin impone la jornada mxima de trabajo de cuarentiocho
horas semanales, esta prevalecer sobre cualquier disposicin interna-
cional o interna que imponga una jornada semanal mayor, puesto que
se trata de una norma ms protectora.
217
Joel Rosas Alcntara
35. Un sistema de turnos de trabajo como el implementado por la deman-

dada no es compatible con el parmetro constitucional descrito, puesto
que afecta la dignidad de las personas, principio-derecho que recono-
ce el artculo 1 de la Constitucin, y constituye, en el mediano plazo,
una acelerada disminucin de la esperanza de vida y una amenaza del
derecho a la vida de los trabajadores mineros. Esto se torna especial-
mente incompatible con la obligacin constitucional de todos Estado,
Empresas y personas de defender y promover el derecho fundamen-
tal a la vida, reconocido en el artculo 2 inciso 1 de la Constitucin.
Adicionalmente, la jornada laboral cuestionada tampoco es compati-
ble con el derecho a la proteccin del medio familiar.
39. Con relacin al convenio colectivo, es pacfico, y as se ha sosteni-
do en el Exp. N 0008-2005-PI/TC, fundamento 31, que este prevale-
ce sobre el contrato individual de trabajo cuando el convenio es ms
favorable al trabajador. Debe tenerse presente que cuando la Consti-
tucin y los Tratados Internacionales de Derechos Humanos fijan un
estndar mnimo (por ejemplo, el derecho a la jornada de ocho horas
y el derecho a una jornada razonable de trabajo), entonces los conve-
nios colectivos y los contratos de trabajo no pueden contradecir dicho
estndar mnimo, bajo sancin de nulidad por contravenir derechos
fundamentales. Consiguientemente, la presente sentencia tiene plenos
efectos incluso en los supuestos en que los afiliados al sindicato recu-
rrente hubiesen pactado individualmente una jornada diaria mayor a
las ocho horas.
41. Esas variaciones no pueden convertirse en la regla del trabajo mine-
ro, como ocurre en el presente caso, en que un sistema excepcional se
ha convertido en la regla durante ms de cinco aos, imponiendo a los
trabajadores mineros jornadas de 12 horas diarias que reducen ostensi-
blemente su expectativa de vida y afectan su derecho al descanso dia-
rio, vulnerando de esta manera el carcter inrrenunciable de los dere-
chos, precepto basilar reconocido por la Constitucin. En tal sentido,
los artculos 209, 210, 211 y 212 del Decreto Supremo N 003-94-EM
(Reglamento de Diversos Ttulos del TUO de la Ley General de Mine-
ra), que permiten instaurar la modalidad de trabajo acumulativo y fi-
jan obligatoriamente como mnimo 4 das para este tipo de jornada la-
boral, tambin resultan incompatibles con el parmetro constitucional
descrito en la presente sentencia.
218
STC Exp. N 5189-2005-PA
Caso: Jacinto Gabriel Angulo
N de STC 5189-2005-PA
rgano Emisor Pleno
Demandante Jacinto Gabriel Angulo
la TC 13 de setiembre de 2006
El Peruano 13 de octubre de 2006
Fundamentos vinculantes 5, 7 al 21
1. Interpretacin del Tribunal Constitucio-

nal sobre la aplicacin de la Ley N 23908
(f. j. 5).
Contenido del 2. Pensin mnima segn la Ley N 23908
Precedente (ff. jj. 8 al 19).
3. Prohibicin de reajuste trimestral autom-
tico de acuerdo con la Ley N 23908 (ff. jj.
20 y 21).
Fallo Fundada
Ejecucin Inmediata
219
Joel Rosas Alcntara

Jacinto Gabriel Angulo. Se declara fundada y se establecen los
criterios de interpretacin y aplicacin de la Ley N 23908]

presente sentencia.
Con fecha 14 de setiembre de 2004, el recurrente interpone demanda de
amparo contra la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP), solicitando
que se declare inaplicable la Resolucin N 802-DDPOP-GDJ-IPSS-90, de
fecha 23 de diciembre de 1990 y, en consecuencia, se actualice y se nivele
su pensin de jubilacin con arreglo a la Ley N 23908, debiendo ordenarse
el pago de las pensiones devengadas que correspondan. Considera tener
derecho al beneficio establecido en la referida Ley, por haber adquirido su
derecho pensionario antes del 23 de abril de 1996.
La emplazada solicita que la demanda se declare improcedente, sea-
lando que esta no es la va idnea para solicitar el incremento de la pen-
sin, toda ves que no se puede modificar los derechos otorgados en un
proceso que carece de estacin probatoria. Agrega que la pensin mnima
establecida por la Ley N 23908 es un beneficio establecido para aquellos
pensionistas que acrediten 30 aos de aportaciones, y que, por expreso
mandato de su artculo 3, no es aplicable a quienes perciben pensiones
reducidas de invalidez o jubilacin.
El Segundo Juzgado Especializado en lo Civil de Huancayo, con
fecha 27 de octubre de 2004, declar infundada la demanda, por considerar
que el demandante no cumple con los requisitos para la adquirir el derecho
a una pensin de jubilacin.
Declarar que los criterios de interpretacin y aplicacin de la Ley
N 23908, desarrollados en los fundamentos 5 y del 7 al 21 supra, consti-
tuyen precedente vinculante inmediato de observancia obligatoria, de con-
formidad con el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional.
5. Al establecer el nuevo criterio de aplicacin de la Ley N 23908, as
como la vigencia, aplicacin e interpretacin de sus disposiciones,
este Tribunal seal lo siguiente:
220
a) La Ley N 23908 modific el Decreto Ley N 19990, que en su di-

seo estableci la pensin inicial como la resultante de la aplica-
cin del sistema de clculo previsto para las distintas modalida-
des de jubilacin, creando el concepto de pensin mnima, la que
independientemente de la modalidad y del resultado de la aplica-
cin de los mtodos de clculo, se convirti en el monto mni-
mo que corresponda a todo pensionista del Sistema Nacional de
Pensiones, salvo las excepciones previstas en la propia norma.
b) La pensin mnima se estableci originalmente en un monto equi-
valente a tres sueldos mnimos vitales; pero, posteriormente, las
modificaciones legales que regularon los sueldos o salarios mni-
mos de los trabajadores la transformaron en el Ingreso Mnimo
Legal, el mismo que, solo a estos efectos, debe entenderse vigen-
te hasta el 18 de diciembre de 1992.
c) La pensin mnima del Sistema Nacional de Pensiones nunca fue
igual a tres veces la remuneracin de un trabajador en activi-
dad; ms bien, se determin utilizando como referente de clculo
el sueldo mnimo legal, que era uno de los tres componentes de la
remuneracin mnima de los trabajadores.
d) El Decreto Ley N 25967, vigente desde el 19 de diciembre de
1992, modific los requisitos del Decreto Ley N 19990 para el
goce de las pensiones, entendindose que, desde la fecha de su vi-
gencia, se sustitua el beneficio de la pensin mnima por el nuevo
sistema de clculo, resultando, a partir de su vigencia 19 de di-
ciembre de 1992, inaplicable la Ley N 23908.
e) Por lo tanto, la pensin mnima regulada por la Ley N 23908
debe aplicarse a aquellos asegurados que hubiesen alcanzado el
punto de contingencia hasta el 18 de diciembre de 1992 (da an-
terior a la entrada en vigencia del Decreto Ley N 25967), con las
limitaciones que estableci su artculo 3, y solo hasta la fecha de
su derogacin tcita por el Decreto Ley N 25967.
f) Debe entenderse que todo pensionista que hubiese alcanzado el
punto de contingencia hasta antes de la derogatoria de la Ley
N 23908, tiene derecho al reajuste de su pensin en un monto m-
nimo equivalente a tres sueldos mnimos vitales o su sustitutorio,
221
Joel Rosas Alcntara
el Ingreso Mnimo Legal, en cada oportunidad en que estos se hu-

bieran incrementado, no pudiendo percibir un monto inferior a
tres veces el referente, en cada oportunidad de pago de la pensin,
durante el referido periodo.
g) A partir del 19 de diciembre de 1992 resulta de aplicacin el De-
creto Ley N 25967, que establece el nuevo sistema de clculo
para obtener el monto de la pensin inicial de jubilacin del Sis-
tema Nacional de Pensiones, hasta que el Decreto Legislativo
N 817 (vigente a partir del 24 de abril de 1996), establece nue-
vamente un sistema de montos mnimos determinados de las pen-
siones, atendiendo al nmero de aos de aportaciones acreditadas
por el pensionista.
7. Por ello, este Tribunal, en sesin de pleno jurisdiccional, por las consi-
deraciones de hecho y de derecho antes expuestas, atendiendo a su fun-
cin ordenadora y pacificadora, y en mrito de lo dispuesto en el artculo
VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, acuer-
da precisar los criterios adoptados en la STC Exp. N 198-2003-AC
para la aplicacin de la Ley N 23908, durante su periodo de vigencia,
y dispone su observancia obligatoria, en los siguientes trminos:
La pensin mnima de la Ley N 23908
8. Al crearse el Sistema Nacional de Pensiones regulado por el Decreto
Ley N 19990, se estableci que el monto de la pensin de jubilacin
se determinara efectuando el clculo establecido en el artculo 73.
El monto resultante se denomin pensin inicial.
9. El artculo 1 de la Ley N 23908 estableci un beneficio con la finali-
dad de mejorar el monto de inicio pensin inicial de aquellas pen-
siones que resultasen inferiores a la pensin mnima legal. Es decir, si
efectuado el clculo establecido en el Decreto Ley N 19990 se obte-
na un monto inferior a la pensin mnima legal, se deba abonar esta
ltima.
10. En los casos en que se debi aplicar, conforme a ley, el beneficio de la
pensin mnima legal, esta equivala y sustitua a la pensin inicial.
11. La pensin mnima legal es la base inicial mnima a partir de la cual
comienza la percepcin de las pensiones de jubilacin e invalidez
222
beneficiadas con la aplicacin de la Ley. Es decir, esta base inicial es

aplicable solo a aquellos pensionistas que, por los ingresos percibidos
durante su actividad laboral, no alcancen, por lo menos, el monto de la
pensin mnima legal.
12. La disposicin contenida en el artculo 1 de la Ley N 23908, supuso el
incremento de todas aquellas pensiones que al 8 de setiembre de 1984,
eran inferiores al mnimo legal (equivalente a tres sueldos mnimos vi-
tales). Consiguientemente, en dicha fecha la pensin mnima qued es-
tablecida en S/. 216,000.00 soles oro (monto resultante de multiplicar
tres veces el sueldo mnimo vital, de S/. 72,000.00 soles oro, estableci-
do por el Decreto Supremo N 018-84-TR, del 1 de setiembre de 1984).
13. Como el monto de la pensin mnima regulada por la Ley N 23908 se
determinaba con base en uno de los tres componentes de la remunera-
cin mnima de los trabajadores (denominado sueldo Mnimo Vital),
durante su vigencia, su aumento o el aumento de su sustitutorio (el In-
greso Mnimo Legal), supona el aumento de la pensin mnima legal
y, por tanto, el aumento de todas aquellas pensiones que, por efecto de
dicho incremento, resultaran inferiores al nuevo monto mnimo de la
pensin.
14. El beneficio de la pensin mnima legal establecido en la Ley N 23908
no resulta aplicable a los pensionistas que hubieren percibido montos
superiores al mnimo legalmente establecido en cada oportunidad de
pago.
15. Conforme al artculo 3 de la Ley N 23908, el beneficio de la pensin
mnima legal no fue aplicable para: a) Las pensiones que tuvieran una
antigedad menor de un ao, computado a partir de la fecha en que se
adquiri el derecho a la misma, pensiones que se reajustarn al venci-
miento del trmino indicado; y, b) Las pensiones reducidas de invali-
dez y jubilacin a que se refieren los artculos 28 y 42 del Decreto Ley
N 19990, as como las pensiones de sobrevivientes que pudieran ha-
ber originado sus beneficiarios, las que se reajustarn en proporcin a
los montos mnimos establecidos y al nmero de aos de aportacin
acreditados por el pensionista causante.
16. El monto de la pensin mnima legal establecida por la Ley N 23908
se increment posteriormente, cuando los Decretos Supremos Ns 023
223
Joel Rosas Alcntara
y 026-85-TR, del 1 de agosto de 1985, aumentaron el sueldo mnimo

vital a S/. 135,000 soles oro, quedando establecida una pensin m-
nima legal de S/. 405,000 soles oro, y as sucesivamente hasta que el
sueldo mnimo vital fue incorporado y sustituido por el Ingreso Mni-
mo Legal.
17. Se deber tener en cuenta que, cuando la Ley N 23908 qued tci-
tamente derogada por el Decreto Ley N 25967, la pensin mnima
legal vigente era de S/. 36.00 (treinta y seis nuevos soles), importe
equivalente a la suma de tres veces el Ingreso Mnimo Legal (susti-
tutorio del sueldo mnimo vital) establecido por el Decreto Supremo
N 03-92-TR.
18. Entre el 19 de diciembre de 1992 fecha de vigencia del Decreto Ley
N 25967 y el 23 de abril de 1996 fecha de publicacin del Decre-
to Legislativo N 817, la pensin inicial retorn a ser el resultado
del clculo establecido por las disposiciones legales pertinentes se-
gn la fecha de contingencia de la prestacin, hasta que, a partir del 24
de abril de 1996, el Decreto Legislativo N 817 establece nuevamen-
te montos mnimos, determinados atendiendo al nmero de aos de
aportaciones acreditadas en beneficio de los pensionistas del Sistema
Nacional de Pensiones.
19. Ejemplificacin de la aplicacin de artculo 1 de la Ley N 23908
Con el objeto de aclarar cualquier duda respecto a la interpretacin y
aplicacin sealada por este Tribunal, resulta necesario resolver algu-
nos casos hipotticos que, de hecho y de manera notoria, se presenta-
ron al entrar en vigencia el beneficio de la pensin mnima legal, as
como, durante su vigencia, hasta el 18 de diciembre de 1992, sien-
do pertinente reiterar que con posterioridad a dicha fecha la norma en
cuestin no es aplicable.
CASO 1:
Al entrar en vigencia la Ley
Incremento del monto de la pensin percibida al monto mnimo
Pensin comprendida en la Ley N 23908 con un monto de
S/. 200,000.00 soles oro al 1 de setiembre de 1984
224
Por efectos de la Ley N 23908, la pensin mnina que deba perci-

bir todo asegurado comprendido en el beneficio era de S/. 216,000.00
soles oro, por lo que la pensin de el pensionista deba incrementarse
hasta el monto mnimo a partir de dicha fecha y, de ser el caso, de la
misma manera, luego de los siguientes incrementos del referente de la
pensin mnima legal, salvo que, por efecto de otras disposiciones le-
gales o administrativas, el monto de la pensin ya hubiera superado la
mnima vigente en cada oportunidad de pago.
CASO 2:
Al entrar en vigencia la Ley
Inaplicacin de la pensin mnima
Pensionista del Sistema Nacional de Pensiones que perciba
S/. 300,000.00 soles oro al 1 de setiembre de 1984.
Como el monto de la pensin supera el mnimo, el beneficio dispuesto
en la Ley N 23908 resulta inaplicable al caso concreto, pues su apli-
cacin importara la reduccin del monto de la pensin.
CASO 3:
Durante la vigencia de la Ley
Incremento del monto de la pensin percibida
Pensionista que a la fecha de vigencia de la Ley perciba un monto su-
perior al mnimo, por ejemplo de S/. 350,000.00 soles oro.
Como se ha sealado, al caso concreto no era aplicable la pensin mni-
ma porque no beneficiaba al pensionista; sin embargo, cuando la pen-
sin mnima aument a partir del 2 de agosto de 1985 a S/. 405,000.00
soles oro por efecto del incremento del sueldo mnimo vital (Decretos
Supremos Ns 023 y 026-85-TR), corresponda aumentar el monto de
la pensin, pues a partir de dicho momento resultaba inferior a la pen-
sin mnima legal, salvo que, por efecto de otras disposiciones legales
o administrativas, el monto de la pensin ya hubiera superado la mni-
ma vigente en cada oportunidad de pago.
225
Joel Rosas Alcntara
El reajuste establecido en el artculo 4 de la Ley N 23908

20. Al respecto, este Tribunal reafirma lo establecido en los fundamen-
tos 13, 14 y 15 de la STC Exp. N 198-2003-AC, en el sentido de que
se encuentra condicionado a factores econmicos externos y al equi-
librio financiero del Sistema Nacional de Pensiones, y que no se efec-
ta en forma indexada o automtica. Asimismo, que ello fue previs-
to de esta forma desde la creacin del Sistema Nacional de Pensiones
y posteriormente recogido por la Segunda Disposicin Final y Transi-
toria de la Constitucin de 1993, que establece que el reajuste peridi-
co de las pensiones que administra el Estado se atiende con arreglo a
las previsiones presupuestarias.
21. Por lo tanto, el reajuste trismestral automtico de las pensiones com-
prendidas en el Sistema Nacional de Pensiones no resulta exigible.
226
STC Exp. N 9381-2006-PA
Caso: Flix Vasi Zevallos
N de STC 9381-2005-PA
rgano Emisor Pleno
Demandante Flix Vasi Zevallos
Demandado ONP
Fecha de publicacin en
la pgina web del TC 24 abril de 2007
Fundamento vinculante 9
1. Obligacin de la Oficina de Normalizacin

Previsional de atender los pedidos de varia-
Contenido del cin de bonos de reconocimiento de apor-
Precedente taciones al Sistema Nacional de Pensiones
(f. j. 9).
Fallo Fundada
Ejecucin Inmediata
227
Joel Rosas Alcntara

Flix Vasi Zevallos. Se declara fundada la de manda y se establece
la obligacin de la Oficina de Normalizacin Previsional de aten-
der los pedidos de variacin de bonos de reconocimiento de apor-
taciones al Sistema Nacional de Pensiones]
El Tribunal Constitucional, en fecha 26 de junio de 2006 emite la pre-

sente sentencia.
La demanda de amparo fue presentada por don Flix Augusto Vasi
Zevallos contra la Oficina de Normalizacin Previsional.
El supuesto acto lesivo fue producido por la falta de aceptacin por
parte de la demandada de nuevas pruebas instrumentales presentadas por
el recurrente para el reconocimiento de meses de aportes al Sistema Na-
cional de Pensiones (SNP) para efectos del clculo del valor de su bono de
reconocimiento.
Establecer como PRECEDENTE VINCULANTE, conforme al ar-
tculo VII del ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, las re-
glas contenidas en el fundamento 9, supra, de esta sentencia.
9. Conforme a lo sealado en los prrafos precedentes, se concluye que
es obligacin del Estado, a travs de la ONP, supervisar y efectuar co-
rrectamente el traslado de las aportaciones de los ciudadanos del sis-
tema pblico al privado o viceversa, toda vez que por la informacin
con la que cuenta, la ONP es la entidad que tiene mejor capacidad para
determinar cul es el bono de reconocimiento que le corresponde a
cada persona, tal como lo reconoce el artculo 1 del Decreto Supremo
N 180-94-EF.
En consideracin de lo expuesto, y de acuerdo al artculo VII del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional y a lo expresado en la
sentencia recada en el Expediente N 0024-2003-AI/TC, este Tribunal
considera que las reglas de derecho que se desprenden directamente
del caso pueden ser resumidas en los siguientes trminos:
228
A) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo

VII del CPC, puede establecer un precedente vinculante cuando
la ONP, en el procedimiento de evaluacin de bono de reconoci-
miento, no puede rechazar el pedido de determinacin del valor
nominal del bono recurriendo a pretensos impedimentos para ac-
ceder a tal solicitud.
B) Regla sustancial: Queda expedito el derecho de los administra-
dos para que en la ONP se pueda reconocer los meses de aporte al
SNP, hayan o no estado detallados en la solicitud presentada para
la determinacin del bono de reconocimiento.
En consecuencia, la Resolucin Jefatural N 029-98-JEFATURA/ONP
debe ser inaplicada por la ONP, toda vez que afecta el derecho funda-
mental al debido proceso de los administrados.
229
STC Exp. N 7281-2006-PA
Caso: Santiago Terrones Cubas
N de STC 7281-2006-PA
rgano Emisor Pleno
Demandante Santiago Terrones Cubas
Demandado AFP Pro Futuro
la pgina web del TC 4 de mayo de 2007
El Peruano 15 de mayo de 2007
Fundamentos vinculantes 27 y 37
1. Falta o insuficiencia de informacin como

causal de desafiliacin de una AFP (f. j. 27).
Contenido del
Precedente 2. Procedimiento a seguir para la desafiliacin
en el supuesto de falta o insuficiencia de
informacin (f. j. 37).
Fallo Fundada / Improcedente

Ejecucin Inmediata
230
STC Exp. N 7281-2006-PA [Proceso de amparo promovido por

Santiago Terrones Cubas. Se declara fundada e improcedente la de-
manda y se establecen las reglas de procedimiento a seguir para la
desafiliacin en el supuesto de falta o insuficiencia de informacin]
El Tribunal Constitucional, en fecha 31 de abril de 2007 emite la pre-

sente sentencia.
El demandante pretende que el Tribunal Constitucional disponga su
retorno al SNP alegando que se ha vulnerado su derecho fundamental al li-
bre acceso a la pensin, pues los promotores de la AFP, para que se afilie,
le habran brindado informacin distorsionada. Asimismo, solicita que se
ordene la devolucin de sus aportes e intereses legales y el bono de reco-
nocimiento a la ONP, la cual deber proceder al pago de su pensin de ju-
bilacin del recurrente; as como el pago de costos y costas del proceso.
Ordenar a la SBS, a las AFP, a la ONP y a todos los jueces de la Rep-
blica cumplir en sus propios trminos los precedentes vinculantes estable-
cidos en los fundamentos 27 y 37 de la presente sentencia.
27. Con tal propsito, el Tribunal Constitucional considera menester es-
tablecer, en el presente proceso constitucional de amparo, preceden-
te vinculante referido a la falta o insuficiencia de informacin como
causal de desafiliacin en el siguiente sentido:
a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo
201 de la Constitucin y del artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional, tiene la facultad para establecer
un precedente vinculante a travs de sus sentencias que adquieren
la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su efecto
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que el
Estado protege a los usuarios ante la falta de informacin o la
insuficiencia de la misma (artculo 65 de la Constitucin); por
lo que constituye un supuesto jurdico legtimo para que se pue-
da dar inicio al trmite de desafiliacin de una determinada AFP.
En consecuencia, las demandas en trmite, tanto ante el Poder
231
Joel Rosas Alcntara
Judicial como ante este Colegiado, debern ser remitidas a la au-

toridad administrativa correspondiente, a fin de que se inicie el
procedimiento de desafiliacin.
37. Atendiendo a ello, este Colegiado considera necesario establecer
tambin como precedente vinculante las siguientes pautas respecto
al procedimiento de desafiliacin:
a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo
Cdigo Procesal Constitucional tiene la facultad para establecer
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que el
procedimiento a ser utilizado en el trmite de desafiliacin debe
ser el que el Reglamento de la Ley N 28991 determine; mientras
ello suceda, ser de aplicacin supletoria el procedimiento previs-
to en el artculo 52 de la Resolucin N 080-98-EF-SAFP, y te-
niendo en cuenta lo sealado por este Colegiado en los fundamen-
tos 32 a 36 de la presente sentencia.
232
STC Exp. N 6612-2005-PA
Caso: Onofre Vilcarima Palomino
rgano Emisor Pleno
Demandante Onofre Vilcarima Palomino
Demandada ONP
la pgina web del TC 31 de diciembre de 2007
El Peruano 19 de enero de 2008
Fundamentos vinculantes 19 al 28
1. Prescripcin de la pensin vitalicia (f. j. 19)

2. mbito de proteccin del Decreto Ley
N 18846 y del Decreto Supremo N 002-
72-TR (f. j. 20)
3. Entidad competente para la acreditacin de
Contenido del la enfermedad profesional (f. j. 21)
Precedente
4. Percepcin simultnea de pensin vitalicia
o pensin de invalidez y remuneracin: su-
puestos de compatibilidad e incompatibili-
dad (f. j. 22)
5. El nexo o relacin de causalidad para acre-
ditar una enfermedad profesional (f. j. 23)
233
Joel Rosas Alcntara
6. La pensin mnima del Decreto Legislativo

N 817 y su relacin con la pensin vitalicia
por enfermedad profesional (f. j. 24)
7. El arbitraje en el Seguro Complementario
en el Trabajo de Riesgos (SCIR) y la excep-
Contenido del cin de convenio arbitral (f. j. 25)
Precedente
8. Responsabilidad del Estado en el SCTR
(f. j. 26)
9. La inversin de la carga de la prueba (f. j. 27)
10. Reglas procesales aplicables a todos los
procesos de amparo (f. j. 28)
Fallo Fundada
Ejecucin Inmediata
234
STC Exp. N 6612-2005-AA [Proceso de amparo promovido por

Onofre Vilcarima Palomino. Se declara infundada y fundada la
demanda y se establece la prescripcin de la pensin vitalicia,
entre otros aspectos referidos a la pensin y su marco legal]

presente sentencia.
Con fecha 15 junio de 2004, el recurrente interpone demanda de am-
paro contra la aseguradora Rmac Internacional Compaa de Seguros y
Reaseguros, solicitando que se le otorgue pensin de invalidez permanen-
te o renta vitalicia por padecer de una enfermedad profesional. Afirma que
trabaj en la empresa minera Shougang Hierro del Per S.A.A., desde el
13 de marzo de 1971 hasta el 13 de febrero de 2001, realizando labores de
extraccin de hierro en minas a tajo abierto y, como consecuencia de ello,
contrajo la enfermedad profesional de neumoconiosis.
La demandada contesta la demanda proponiendo excepcin de con-
venio arbitral; seala, de otro lado, que para el goce de una pensin de in-
validez es requisito indispensable que el demandante haya percibido el
subsidio por incapacidad temporal que otorga el Seguro Social de Salud.
Asimismo, seala que la invalidez debe ser declarada por el Instituto Na-
cional de Rehabilitacin.
Precedente vinculante 1: Prescripcin de la pensin vitalicia
19. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional en virtud del artculo
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: no
existe plazo de prescripcin para solicitar el otorgamiento de una
pensin vitalicia conforme al Decreto Ley N 18846, ya que el ac-
ceso a una pensin forma parte del contenido constitucionalmente
protegido por el derecho fundamental a la pensin, que tiene, como
todo derecho fundamental, el carcter de imprescriptible.
235
Joel Rosas Alcntara
Precedente vinculante 2: mbito de proteccin del Decreto Ley

N 18846 y del Decreto Supremo N 002-72-TR
20. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo
normativo.
se pierde el derecho a una pensin vitalicia por laborar como
empleado siempre y cuando se haya laborado antes como obre-
ro en el mismo centro de trabajo y durante la vigencia del De-
creto Ley N 18846, toda vez que el trabajo desempeado como
empleado no menoscaba el riesgo al que estuvo expuesta la sa-
lud durante el desempeo del trabajo como obrero. Asimismo
debe sealarse que: los trabajadores empleados que nunca fue-
ron obreros, o si lo fueron pero no en el mismo centro de traba-
jo en que se desempean como empleados, se encuentran prote-
gidos por la pensin de invalidez del Decreto Ley N 19990 que
en su inciso d) del artculo 25 seala que el asegurado tiene de-
recho a una pensin de invalidez cuando se haya producido por
accidente comn o de trabajo, o enfermedad profesional, siem-
pre que a la fecha de producirse el riesgo haya estado aportan-
do, en concordancia con lo previsto por el artculo 29 del Decre-
to Supremo N 011-74-TR.
Precedente vinculante 3: Entidad competente para la acreditacin
de la enfermedad profesional
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: en
los procesos de amparo referidos al otorgamiento de una pensin
236
vitalicia conforme al Decreto Ley N 18846 o pensin de invali-

dez conforme a la Ley N 26790 la enfermedad profesional ni-
camente podr ser acreditada con un examen o dictamen mdico
emitido por una Comisin Mdica Evaluadora de Incapacidades
del Ministerio de Salud, de EsSalud o de una EPS, conforme lo
seala el artculo 26 del Decreto Ley N 19990. Debindose tener
presente que si a partir de la verificacin posterior se comprobara
que el Certificado Mdico de Invalidez es falso o contiene datos
inexactos, sern responsables de ello penal y administrativamen-
te, el mdico que emiti el certificado y cada uno de los integran-
tes de las Comisiones Mdicas de las entidades referidas y el pro-
pio solicitante.
Precedente vinculante 4: Percepcin simultnea de pensin vitali-
cia o pensin de invalidez y remuneracin: supuestos de compatibili-
dad e incompatibilidad
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que en el
caso de la pensin vitalicia del Decreto Ley N 18846, las reglas
sustanciales son que: a) Resulta incompatible que un asegurado
con gran incapacidad perciba pensin vitalicia y remuneracin.
b) Resulta incompatible que un asegurado con incapacidad per-
manente total perciba pensin vitalicia y remuneracin. c) Resulta
compatible que un asegurado con incapacidad permanente parcial
perciba pensin vitalicia y remuneracin. Asimismo, en el caso
de invalidez de la Ley N 26790, las reglas son que: a) Resulta
incompatible que un asegurado con gran invalidez perciba pen-
sin de invalidez y remuneracin. b) Resulta incompatible que un
asegurado con invalidez permanente total perciba pensin de in-
validez y remuneracin. c) Resulta compatible que un asegurado
con invalidez permanente parcial perciba pensin de invalidez y
remuneracin.
237
Joel Rosas Alcntara
Del mismo modo el Tribunal Constitucional establece como re-

gla sustancial que: ningn asegurado que perciba pensin vitalicia
conforme al Decreto Ley N 18846 puede percibir por el mismo
accidente de trabajo o enfermedad profesional o por el incremen-
to de su incapacidad laboral una pensin de invalidez conforme
al Decreto Ley N 19990 o a la Ley N 26790. Asimismo nin-
gn asegurado que perciba pensin de invalidez conforme a la
Ley N 26790 puede percibir por el mismo accidente de trabajo
o enfermedad profesional una pensin de invalidez conforme al
Sistema Privado de Pensiones, ya que el artculo 115 del Decreto
Supremo N 004-98-EF establece que la pensin de invalidez del
SPP no comprende la invalidez total o parcial originada por acci-
dentes de trabajo o enfermedades profesionales.
Precedente vinculante 5: El nexo o relacin de causalidad para
acreditar una enfermedad profesional
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: en el
caso de la neumoconiosis (silicosis), la antracosis y la asbesto-
sis, el nexo o relacin de causalidad se presume siempre y cuan-
do el demandante haya desempeado las actividades de trabajo de
riesgo sealadas en el anexo 5 del Decreto Supremo N 009-97-SA,
ya que son enfermedades irreversibles y degenerativas causadas
por la exposicin a polvos minerales esclergenos. Asimismo, se
establece que: para determinar si la hipoacusia es una enfermedad
de origen ocupacional es necesario acreditar la relacin de cau-
salidad entre las condiciones de trabajo y la enfermedad, para lo
cual se tendrn en cuenta las funciones que desempeaba el de-
mandante en su puesto de trabajo, el tiempo transcurrido entre
la fecha de cese y la fecha de determinacin de la enfermedad,
adems de las condiciones inherentes al propio lugar de trabajo,
es decir, que la relacin de causalidad en esta enfermedad no se
238
presume sino que se tiene que probar, dado que la hipoacusia se

produce por la exposicin repetida y prolongada al ruido.
Precedente vinculante 6: La pensin mnima del Decreto Legis-
lativo N 817 y su relacin con la pensin vitalicia por enfermedad
profesional
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: los
montos de pensin mnima establecidos por la Cuarta Disposi-
cin Complementaria del Decreto Legislativo N 817 no son apli-
cables a la pensin vitalicia del Decreto Ley N 18846, debido a
que ambas prestaciones se encuentran previstas para cubrir ries-
gos y contingencias diferentes y se financian con fuentes distintas
e independientes.
Precedente vinculante 7: El arbitraje en el SCTR y la excepcin
de convenio arbitral
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: cuan-
do en un proceso de amparo se demande el otorgamiento de una
pensin de invalidez conforme a la Ley N 26790 y al Decreto Su-
premo N 003-98-SA y la emplazada proponga una excepcin de
arbitraje o convenio arbitral, el juez deber desestimar bajo res-
ponsabilidad la excepcin referida, debido a que la pretensin de
otorgamiento de una pensin de invalidez forma parte del conte-
nido constitucionalmente protegido por el derecho a la pensin, el
239
Joel Rosas Alcntara
cual tiene el carcter de indisponible y porque la pensin de inva-

lidez del SCTR tiene por finalidad tutelar el derecho a la salud del
asegurado que se ha visto afectado por un accidente de trabajo o
una enfermedad profesional, el cual tiene tambin el carcter de
indisponible para las partes.
Precedente vinculante 8: Responsabilidad del Estado en el SCTR
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: la co-
bertura supletoria de la ONP establecida en el artculo 88 del De-
creto Supremo N 009-97-SA tambin comprende a los riesgos
por invalidez temporal e invalidez parcial permanente si la enti-
dad empleadora se encuentra inscrita en el Registro de Entidades
Empleadoras que desarrollan actividades de riesgo. En estos ca-
sos la ONP ha de repetir contra la entidad empleadora por el valor
actualizado de las prestaciones.
Precedente vinculante 9: La inversin de carga de la prueba
normativo.
los procesos de amparo cuya pretensin sea el otorgamiento de
una pensin de invalidez conforme a la Ley N 26790, los empla-
zados tienen la carga de presentar los exmenes mdicos referidos
(de control anual y de retiro), para poder demostrar que la dene-
gacin de otorgamiento no es una decisin manifiestamente arbi-
traria e injustificada. Es ms, en aquellos procesos de amparo en
240
los que el demandante sea un extrabajador, los emplazados debe-

rn presentar el examen mdico de retiro, pues si no lo hacen se
presumir que el demandante a la fecha de su cese se encontra-
ba enfermo y bajo la cobertura de invalidez de la emplazada. Asi-
mismo, en los procesos de amparo las emplazadas debern ad-
juntar los contratos de SCTR para determinar la vigencia de la
pliza y la cobertura de invalidez durante la relacin laboral del
demandante.
Precedente vinculante 10: Reglas procesales aplicables a todos los
procesos de amparo
normativo.
b) Regla sustancial: Al haberse establecido como criterio vincu-
lante que solo los dictmenes o exmenes mdicos emitidos por
las Comisiones Mdicas de EsSalud, o del Ministerio de Salud o
de las EPS constituidas segn Ley N 26790, constituyen la nica
prueba idnea para acreditar que una persona padece de una en-
fermedad profesional, y que, por ende, tiene derecho a una pen-
sin vitalicia conforme al Decreto Ley N 18846, o a una pensin
de invalidez conforme a la Ley N 26790 y al Decreto Supremo
N 009-97-SA, este Tribunal estima que en virtud de su autonoma
procesal y en atencin a su funcin de ordenacin, debe determi-
nar las reglas procesales que han de ejecutarse para la aplicacin
del criterio referido. As, tenemos que:
i) Los jueces al calificar las demandas de amparo cuya
pretensin sea el otorgamiento de una pensin vitalicia
conforme al Decreto Ley N 18846, o de una pensin de
invalidez conforme a la Ley N 26790 y al Decreto Supremo
N 009-97-SA, que an no hayan sido admitidas a trmite, de-
bern declararlas inadmisibles, concedindole al demandan-
te un plazo mximo de 60 das hbiles para que presente, en
241
Joel Rosas Alcntara
calidad de pericia, el dictamen o certificado mdico emiti-

do por las Comisiones Mdicas de EsSalud, o del Ministerio
de Salud o de las EPS, bajo apercibimiento de archivarse el
expediente.
ii) En todos los procesos de amparo que se encuentren en trmite
y cuya pretensin sea el otorgamiento de una pensin vitalicia
conforme al Decreto Ley N 18846 o de una pensin de
N 009-97-SA, los jueces debern requerirle al demandante
para que presente, en el plazo mximo de 60 das hbiles,
como pericia el dictamen o certificado mdico emitido por
una Comisin Mdica de EsSalud, o del Ministerio de Salud
o de una EPS, siempre y cuando el demandante para acredi-
tar la enfermedad profesional haya adjuntado a su demanda
o presentado durante el proceso un examen o certificado m-
dico expedido por una entidad pblica, y no exista contradic-
cin entre los documentos presentados.
iii) En todos los procesos de amparo que se encuentren en trmite
en los que el demandante haya presentado un certificado o
examen mdico emitido por un organismo privado o mdico
particular para probar que padece de una enfermedad
profesional, los jueces no han de solicitarle la pericia referida
sino declarar improcedente la demanda, pues los certificados
o exmenes mdicos referidos no tienen eficacia probatoria
dentro del proceso constitucional de amparo para acreditar
que el demandante padece de una enfermedad profesional.
242
STC Exp. N 10087-2005-PA
Caso: Alipio Landa Herrera
rgano Emisor Pleno
Demandante Alipio Landa Herrera
Demandada Rmac Internacional Compaa de Seguros
y Reaseguros
la pgina web del TC 19 de enero de 2008
El Peruano 31 de diciembre de 2007
Fundamentos vinculantes 20 al 29
1. Imprescriptibilidad de la pensin vitalicia

conforme al Decreto Ley N 18846 (f. j. 20).
2. mbito de proteccin del Decreto Ley
N 18846 y del D.S. N 2-72-TR (f. j. 21).
3. Entidad competente para la acreditacin de
Contenido del la enfermedad profesional (f. j. 22).
Precedente
4. Percepcin simultnea de pensin vitalicia
y remuneracin: supuestos de compatibili-
dad e incompatibilidad (f. j. 23).
5. Percepcin simultnea de pensin de invali-
dez y remuneracin: supuestos de compati-
bilidad e incompatibilidad (f. j. 23).
243
Joel Rosas Alcntara
6. Incompatibilidad entre pensiones (f. j. 23).

7. Nexo o relacin de causalidad para acreditar
una enfermedad profesional (f. j. 24).
8. Pensin mnima del Decreto Legislativo
N 817 y su relacin con la pensin vitalicia
por enfermedad profesional (f. j. 25).
9. Arbitraje en el SCTR y la excepcin de con-
venio arbitral (f. j. 26).
Contenido del
Precedente 10. Cobertura supletoria de la ONP en los ca-
sos de riesgos por invalidez temporal e in-
validez parcial permanente - Responsabili-
dad del Estado en el SCTR (f. j. 27).
11. Inversin de la carga de la prueba en los
proceso de amparo cuya pretensin sea el
otorgamiento de una pensin de invalidez
conforme a Ley N 26790 (f. j. 28).
procesos de amparo cuya pretensin sea el
otorgamiento.
Fallo Fundada
Ejecucin Inmediata
244
STC Exp. N 10087-2005-AA [Proceso de amparo promovido por

Alipio Landa Herrera. Se declara la infundada la demanda y se
establece la imprescriptibilidad de la pensin vitalicia conforme al
Decreto Ley N 18846, entre otros aspectos]

presente sentencia.
Con fecha 16 de octubre de 2006 el recurrente interpone demanda de
amparo contra el Primer Juzgado Especializado en lo Civil de Ica, a cargo
del magistrado Freddy Escobar Arquego, y contra la Primera Sala Civil
de la Corte Superior de Justicia de Ica, integrada por los magistrados Ale-
jandro Pucar Flix, Csar Sols Macedo y Hernando Cceres Casanova,
solicitando que se declare la nulidad de la sentencia de fecha 14 de junio
de 2006, emitida por el Juzgado emplazado, y de la sentencia de fecha
25 de agosto de 2006, emitida por la Sala emplazada, en el trmite de un
anterior proceso de amparo iniciado por don Ysidoro Altamirano Puppi,
en el que se declar fundada su demanda de amparo, ordenndose que se
le otorgue una pensin vitalicia conforme a la Ley N 26790 y sus normas
complementarias.
Sostiene que con las sentencias emitidas en el anterior proceso de am-
paro, recadas en el Exp. N 3141-2005, se han vulnerado sus derechos a
la jurisdiccin predeterminada por la ley, al debido proceso y a la tutela
jurisdiccional efectiva, toda vez que los magistrados emplazados no han
tomado en cuenta que la pretensin demandada conforme al artculo 9 del
Decreto Supremo N 003-98-SA tena que ser ventilada en una etapa con-
ciliatoria, y de ser el caso, en un arbitraje ante la Superintendencia de Enti-
dades Prestadoras de Salud, debido a que el proceso de amparo por carecer
de estacin probatoria no constitua la va idnea para dilucidar la preten-
sin del demandante.
Precedentes constitucionales vinculantes
Precedente vinculante 1: Prescripcin de la pensin vitalicia
245
Joel Rosas Alcntara

normativo.
existe plazo de prescripcin para solicitar el otorgamiento de
una pensin vitalicia conforme al Decreto Ley N 18846, ya
que el acceso a una pensin forma parte del contenido consti-
tucionalmente protegido por el derecho fundamental a la pen-
sin, que tiene, como todo derecho fundamental, el carcter de
imprescriptible.
Precedente vinculante 2: mbito de proteccin del Decreto Ley
N 18846 y del Decreto Supremo N 002-72-TR
normativo.
se pierde el derecho a una pensin vitalicia por laborar como em-
pleado siempre y cuando se haya laborado antes como obrero en
el mismo centro de trabajo y durante la vigencia del Decreto Ley
N 18846, toda vez que el trabajo desempeado como empleado
no menoscaba el riesgo al que estuvo expuesta la salud durante
el desempeo del trabajo como obrero. Asimismo debe sealar-
se que: los trabajadores empleados que nunca fueron obreros, o
si lo fueron pero no en el mismo centro de trabajo en que se de-
sempean como empleados, se encuentran protegidos por la pen-
sin de invalidez del Decreto Ley N 19990 que en su inciso d)
del artculo 25 seala que el asegurado tiene derecho a una pen-
sin de invalidez cuando se haya producido por accidente comn
o de trabajo, o enfermedad profesional, siempre que a la fecha de
producirse el riesgo haya estado aportando, en concordancia con
lo previsto por el artculo 29 del Decreto Supremo N 011-74-TR.
246
Precedente vinculante 3: Entidad competente para la acreditacin

de la enfermedad profesional
normativo.
los procesos de amparo referidos al otorgamiento de una pensin
vitalicia conforme al Decreto Ley N 18846 o pensin de invali-
dez conforme a la Ley N 26790 la enfermedad profesional ni-
camente podr ser acreditada con un examen o dictamen mdico
emitido por una Comisin Mdica Evaluadora de Incapacidades
del Ministerio de Salud, de EsSalud o de una EPS, conforme lo
seala el artculo 26 del Decreto Ley N 19990. Debindose tener
presente que si a partir de la verificacin posterior se comprobara
que el Certificado Mdico de Invalidez es falso o contiene datos
inexactos, sern responsables de ello penal y administrativamen-
te, el mdico que emiti el certificado y cada uno de los integran-
tes de las Comisiones Mdicas de las entidades referidas y el pro-
pio solicitante.
Precedente vinculante 4: Percepcin simultnea de pensin vitali-
cia o pensin de invalidez y remuneracin: supuestos de compatibili-
dad e incompatibilidad
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que en el
caso de la pensin vitalicia del Decreto Ley N 18846, las reglas
son que: a) Resulta incompatible que un asegurado con gran in-
capacidad perciba pensin vitalicia y remuneracin. b) Resulta
247
Joel Rosas Alcntara
incompatible que un asegurado con incapacidad permanente to-

tal perciba pensin vitalicia y remuneracin. c) Resulta compa-
tible que un asegurado con incapacidad permanente parcial per-
ciba pensin vitalicia y remuneracin. Asimismo, en el caso de
invalidez de la Ley N 26790, las reglas son que: a) Resulta in-
compatible que un asegurado con gran invalidez perciba pensin
de invalidez y remuneracin. b) Resulta incompatible que un ase-
gurado con invalidez permanente total perciba pensin de inva-
lidez y remuneracin. c) Resulta compatible que un asegurado
con invalidez permanente parcial perciba pensin de invalidez y
remuneracin.
Del mismo modo el Tribunal Constitucional establece como re-
gla sustancial que: ningn asegurado que perciba pensin vitalicia
conforme al Decreto Ley N 18846 puede percibir por el mismo
accidente de trabajo o enfermedad profesional o por el incremen-
to de su incapacidad laboral una pensin de invalidez conforme
al Decreto Ley N 19990 o a la Ley N 26790. Asimismo ningn
asegurado que perciba pensin de invalidez conforme a la Ley
N 26790 puede percibir por el mismo accidente de trabajo o en-
fermedad profesional una pensin de invalidez conforme al Siste-
ma Privado de Pensiones, ya que el artculo 115 del Decreto Su-
premo N 004-98-EF establece que la pensin de invalidez del
SPP no comprende la invalidez total o parcial originada por acci-
dentes de trabajo o enfermedades profesionales.
Precedente vinculante 5: El nexo o relacin de causalidad para
acreditar una enfermedad profesional
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: en el
caso de la neumoconiosis (silicosis), la antracosis y la asbesto-
sis, el nexo o relacin de causalidad se presume siempre y cuando
248
el demandante haya desempeado las actividades de trabajo de

riesgo sealadas en el anexo 5 del Decreto Supremo N 009-97-
SA, ya que son enfermedades irreversibles y degenerativas causa-
das por la exposicin a polvos minerales esclergenos. Asimismo,
se establece que: para determinar si la hipoacusia es una enferme-
dad de origen ocupacional es necesario acreditar la relacin de
causalidad entre las condiciones de trabajo y la enfermedad, para
lo cual se tendrn en cuenta las funciones que desempeaba el de-
mandante en su puesto de trabajo, el tiempo transcurrido entre la
fecha de cese y la fecha de determinacin de la enfermedad, ade-
ms de las condiciones inherentes al propio lugar de trabajo, es
decir, que la relacin de causalidad en esta enfermedad no se pre-
sume sino que se tiene que probar, dado que la hipoacusia se pro-
duce por la exposicin repetida y prolongada al ruido.
Precedente vinculante 6: La pensin mnima del Decreto Legis-
lativo N 817 y su relacin con la pensin vitalicia por enfermedad
profesional
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: los
montos de pensin mnima establecidos por la Cuarta Disposi-
cin Complementaria del Decreto Legislativo N 817 no son apli-
cables a la pensin vitalicia del Decreto Ley N 18846, debido a
que ambas prestaciones se encuentran previstas para cubrir ries-
gos y contingencias diferentes y se financian con fuentes distintas
e independientes.
Precedente vinculante 7: El arbitraje en el SCTR y la excepcin
de convenio arbitral
249
Joel Rosas Alcntara

normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: cuan-
do en un proceso de amparo se demande el otorgamiento de una
pensin de invalidez conforme a la Ley N 26790 y al Decreto Su-
premo N 003-98-SA y la emplazada proponga una excepcin de
arbitraje o convenio arbitral, el juez deber desestimar bajo res-
ponsabilidad la excepcin referida, debido a que la pretensin de
otorgamiento de una pensin de invalidez forma parte del conte-
nido constitucionalmente protegido por el derecho a la pensin, el
cual tiene el carcter de indisponible y porque la pensin de in-
validez del SCTR, tiene por finalidad tutelar el derecho a la salud
del asegurado que se ha visto afectado por un accidente de traba-
jo o una enfermedad profesional, el cual tiene tambin el carcter
de indisponible para las partes.
Precedente vinculante 8: Responsabilidad del Estado en el SCTR
normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: la co-
bertura supletoria de la ONP establecida en el artculo 88 del De-
creto Supremo N 009-97-SA tambin comprende a los riesgos
por invalidez temporal e invalidez parcial permanente si la enti-
dad empleadora se encuentra inscrita en el Registro de Entidades
Empleadoras que desarrollan actividades de riesgo. En estos ca-
sos la ONP ha de repetir contra la entidad empleadora por el valor
actualizado de las prestaciones.
Precedente vinculante 9: La inversin de carga de la prueba
250

normativo.
los procesos de amparo cuya pretensin sea el otorgamiento de
una pensin de invalidez conforme a la Ley N 26790, los em-
plazados tienen la carga de presentar los exmenes mdicos refe-
ridos (de control anual y de retiro), para poder demostrar que la
denegacin de otorgamiento no es una decisin manifiestamente
arbitraria e injustificada. Es ms, en aquellos procesos de ampa-
ro en los que el demandante sea un extrabajador, los emplazados
debern presentar el examen mdico de retiro, pues si no lo ha-
cen se presumir que el demandante a la fecha de su cese se en-
contraba enfermo y bajo la cobertura de invalidez de la emplaza-
da. Asimismo, en los procesos de amparo las emplazadas debern
adjuntar los contratos de SCTR para determinar la vigencia de la
pliza y la cobertura de invalidez durante la relacin laboral del
demandante.
Precedente vinculante 10: Reglas procesales aplicables a todos los
procesos de amparo
normativo.
b) Regla sustancial: Al haberse establecido como criterio vincu-
lante que solo los dictmenes o exmenes mdicos emitidos por
las Comisiones Mdicas de EsSalud, o del Ministerio de Salud o
de las EPS constituidas segn Ley N 26790, constituyen la nica
prueba idnea para acreditar que una persona padece de una en-
fermedad profesional, y que, por ende, tiene derecho a una pen-
sin vitalicia conforme al Decreto Ley N 18846, o a una pensin
de invalidez conforme a la Ley N 26790 y al Decreto Supremo
251
Joel Rosas Alcntara
N 009-97-SA, este Tribunal estima que en virtud de su autonoma

procesal y en atencin a su funcin de ordenacin, debe determi-
nar las reglas procesales que han de ejecutarse para la aplicacin
del criterio referido. As, tenemos que:
i) Los jueces al calificar las demandas de amparo cuya pretensin
sea el otorgamiento de una pensin vitalicia conforme al
Decreto Ley N 18846, o de una pensin de invalidez conforme
a la Ley N 26790 y al Decreto Supremo N 009-97-SA, que
an no hayan sido admitidas a trmite, debern declararlas
inadmisibles, concedindole al demandante un plazo mximo
de 60 das hbiles para que presente, en calidad de pericia,
el dictamen o certificado mdico emitido por las Comisiones
Mdicas de EsSalud, o del Ministerio de Salud o de las EPS,
bajo apercibimiento de archivarse el expediente.
ii) En todos los procesos de amparo que se encuentren en trmite
y cuya pretensin sea el otorgamiento de una pensin vitalicia
conforme al Decreto Ley N 18846 o de una pensin de
N 009-97-SA, los jueces debern requerirle al demandante
para que presente, en el plazo mximo de 60 das hbiles,
como pericia el dictamen o certificado mdico emitido por
una Comisin Mdica de EsSalud, o del Ministerio de Salud
o de una EPS, siempre y cuando el demandante para acredi-
tar la enfermedad profesional haya adjuntado a su demanda
o presentado durante el proceso un examen o certificado m-
dico expedido por una entidad pblica, y no exista contradic-
cin entre los documentos presentados.
iii) En todos los procesos de amparo que se encuentren en trmite
en los que el demandante haya presentado un certificado o
examen mdico emitido por un organismo privado o mdico
particular para probar que padece de una enfermedad
profesional, los jueces no han de solicitarle la pericia referida
sino declarar improcedente la demanda, pues los certificados
o exmenes mdicos referidos no tienen eficacia probatoria
dentro del proceso constitucional de amparo para acreditar
que el demandante padece de una enfermedad profesional.
252
STC Exp. N 0061-2008-PA
Caso: Rmac Internacional
N de STC 0061-2008-PA
rgano Emisor Pleno
Demandante Rmac Internacional Compaa de Seguros
y Reaseguros
Demandados - Primer Juzgado Especializado en lo Civil
de Ica
- Primera Sala Civil de la Corte Superior
de Justicia de Ica
la pgina web del TC 8 de mayo de 2008
El Peruano 23 de junio de 2008
Fundamentos vinculantes 12, 15 y 18
1. Improcedencia de la excepcin de arbitra-

je o convenio arbitral en un proceso sobre
la pensin de invalidez prevista en la Ley
N 26790 y el Decreto Supremo N 3-98-SA
Contenido del SCTR (f. j. 12).
precedente
2. Requisitos para que el arbitraje voluntario
previsto en el artculo 25 del Decreto Supre-
mo N 3-98-SA sea constitucional (f. j. 15).
253
Joel Rosas Alcntara
3. Fecha de inicio de la contingencia en el caso

Contenido del de la pensin vitalicia prevista en el Decreto
Precedente Ley N 18846 o la pensin de invalidez pre-
vista en la Ley N 26790 (f. j. 18).
Fallo Infundada
Ejecucin Inmediata
254

Rmac Internacional. Se declara infundada la demanda y se es-
tablece la improcedencia de la excepcin de arbitraje o convenio
arbitral en un proceso sobre la pensin de invalidez prevista en la
Ley N 26790 y el Decreto Supremo N 3-98-SA-SCTR]
El Tribunal Constitucional, en fecha 8 de enero de 2008 emite la pre-

sente sentencia.
Con fecha 16 de octubre de 2006 el recurrente interpone demanda de
amparo contra el Primer Juzgado Especializado en lo Civil de Ica, a cargo
del magistrado Freddy Escobar Arquiego, y contra la Primera Sala Civil
de la Corte Superior de Justicia de Ica, integrada por los magistrados Ale-
jandro Pucar Flix, Csar Sols Macedo y Hernando Cceres Casanova,
solicitando que se declare la nulidad de la sentencia de fecha 14 de junio
de 2006, emitida por el Juzgado emplazado, y de la sentencia de fecha
25 de agosto de 2006, emitida por la Sala emplazada, en el trmite de un
anterior proceso de amparo iniciado por don Ysidoro Altamirano Puppi,
en el que se declar fundada su demanda de amparo, ordenndose que se
le otorgue una pensin vitalicia conforme a la Ley N 26790 y sus normas
complementarias.
Sostiene que con las sentencias emitidas en el anterior proceso de am-
paro, recadas en el Exp. N 3141-2005, se han vulnerado sus derechos a
la jurisdiccin predeterminada por la ley, al debido proceso y a la tutela
jurisdiccional efectiva, toda vez que los magistrados emplazados no han
tomado en cuenta que la pretensin demandada conforme al artculo 9 del
Decreto Supremo N 003-98-SA tena que ser ventilada en una etapa con-
ciliatoria, y de ser el caso, en un arbitraje ante la Superintendencia de Enti-
dades Prestadoras de Salud, debido a que el proceso de amparo por carecer
de estacin probatoria no constitua la va idnea para dilucidar la preten-
sin del demandante.
Establecer como precedente vinculante, conforme al artculo VII del
Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, los fundamentos 12,
15 y 1.
255
Joel Rosas Alcntara
12. Precedente vinculante 1: El arbitraje previsto en el artculo 9 del

Decreto Supremo N 003-98-SA.
a. Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artculo
normativo.
b. Regla sustancial: Cuando en un proceso de amparo se deman-
de el otorgamiento de una pensin de invalidez conforme a la
Ley N 26790 y al Decreto Supremo N 003-98-SA, y la empla-
zada proponga una excepcin de arbitraje o convenio arbitral
que tenga como fundamento el artculo 9 del Decreto Supremo
N 003-98-SA, el juez deber desestimar bajo responsabilidad la
excepcin referida, debido a que la pretensin de otorgamiento
de una pensin de invalidez forma parte del contenido constitu-
cionalmente protegido por el derecho a la pensin, el cual tiene
el carcter de indisponible, y porque la pensin de invalidez del
SCTR tiene por finalidad tutelar el derecho a la salud del asegura-
do que se ha visto afectado por un accidente de trabajo o una en-
fermedad profesional, el cual tiene tambin el carcter de indispo-
nible para las partes.
15. Precedente vinculante 2: El arbitraje previsto en el artculo 25 del
Decreto Supremo N 003-98-SA.
normativo.
b. Regla sustancial: Para que el arbitraje voluntario sea constitucio-
nal, en el momento de la instalacin del rgano arbitral el rbitro
o rbitros debern dejar constancia que informaron:
256
1. Las ventajas que brinda el arbitraje del Centro de Conciliacin

y Arbitraje de la Superintendencia de Entidades Prestadoras
de Salud.
2. Que para la resolucin de su controversia se aplicar la
jurisprudencia y los precedentes vinculantes establecidos por
el Tribunal Constitucional.
3. Que el asegurado o beneficiario, si lo prefiere, puede renunciar
al arbitraje y preferir su juez natural, que es el Poder Judicial.
4. Que contra el laudo arbitral caben los recursos que prev la
Ley General de Arbitraje.
El arbitraje voluntario ser inconstitucional si es iniciado por la
Aseguradora Privada y el asegurado o beneficiario no desea
someterse a l.
18. Finalmente, este Tribunal Constitucional considera oportuno estable-
cer como precedente vinculante desde cundo se inicia la contingen-
cia en el SCTR.
normativo.
b. Regla sustancial: En cuanto a la fecha en que se genera el dere-
cho, este Tribunal estima que la contingencia debe establecerse
desde la fecha del dictamen o certificado mdico emitido por
una Comisin Mdica de EsSalud, o del Ministerio de Salud o
de una EPS, que acredita la existencia de la enfermedad pro-
fesional, dado que el beneficio deriva justamente del mal que
aqueja al demandante, y es a partir de dicha fecha que se debe
abonar la pensin vitalicia del Decreto Ley N 18846 o pensin
de invalidez de la Ley N 26790 y sus normas complementarias
y conexas.
257
STC Exp. N 5430-2006-PA
Caso: Alfredo De la Cruz Curasma
N de la STC 5430-2006-PA
rgano Emisor Pleno
Demandante Alfredo De La Cruz Curasma
Demandada ONP
Fundamentos vinculantes 13, 14 y 15
1. Procedencia de la Demanda de Amparo

Respecto a pensiones devengadas, reinte-
gros e intereses
2. Reglas de procedencia para demandar el
pago de pensiones devengadas, reintegros e
intereses
Contenido del 3. Reconocimiento de la pensin de jubilacin
Precedente o cesanta
4. Reconocimiento de la pensin de sobrevi-
vientes
5. Afectacin al mnimo legal o necesidad de
tutela urgente
6. Afectacin del derecho de igualdad
258
7. Procedencia del recurso de agravio consti-

tucional para el reconocimiento de deven-
gados e intereses
Contenido del 8. Improcedencia del recurso de agravio cons-
Precedente titucional para el reconocimiento de deven-
gados e intereses
procesos de amparo
Fallo Fundada
Ejecucin Inmediata
259
Joel Rosas Alcntara

Alfredo de la Cruz Curasma. Se declara fundada la demanda y
se establecen los precedentes vinculantes contenidos en los funda-
mentos 13, 14 y 15 de la STC Exp. N 2877-2005-HC (caso Sn-
chez-Lagomarcino Ramrez) y N 37.g de la STC Exp. N 1417-
2005-PA (caso Anicama Hernndez)]

presente sentencia.
Con fecha 13 de setiembre de 2004 el recurrente solicita que se declare
inaplicable la Resolucin N 0000049744-2004-ONP/DC/DL-19990, de
fecha 13 de julio de 2004, y que en consecuencia se le otorgue pensin de
jubilacin minera conforme a la Ley N 25009. Asimismo solicita el rein-
tegro de los montos dejados de percibir, por haberse denegado el reconoci-
miento de su derecho pensionario.
La emplazada contesta la demanda alegando que el recurrente no ha
acreditado las aportaciones efectuadas al Sistema Nacional de Pensiones,
para lo cual se requiere de un proceso que cuente con etapa probatoria.
El Segundo Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, con fecha 23
de junio de 2005, declara improcedente la demanda, considerando que para
afianzar la validez del certificado de trabajo presentado se debi acompa-
ar los documentos detallados en el reglamento del Decreto Ley N 19990.
La recurrida, revocando la apelada, declara fundada en parte la de-
manda ordenando el reconocimiento de las aportaciones efectuadas en los
aos 1956 y 1957, e improcedente el reconocimiento de las realizadas en
el periodo 1958-1968, considerando que el amparo no es la va idnea para
ello por carecer de etapa probatoria.
Establecer como precedente vinculante de observancia obligatoria, con-
forme a lo dispuesto en el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Pro-
cesal Constitucional, las reglas contenidas en los fundamentos 13, 14 y 15.
13. Por lo manifestado en el prrafo que antecede este Tribunal, en ejer-
cicio de su funcin ordenadora y pacificadora, conviene en precisar el
precedente que determin la improcedencia en la va constitucional
260
de las pretensiones sobre pago de intereses y derivados (STC Exp.

N 2877-2005-HC fundamento 15.d), en los trminos que a continua-
cin se indican:
Proceder demandar en la va constitucional el pago de las
pensiones devengadas, reintegros e intereses, siempre y
cuando la pretensin principal est vinculada directamente
al contenido constitucionalmente protegido del derecho a la
pensin acceso o reconocimiento, afectacin del derecho
al mnimo vital, tutela de urgencia o afectacin del derecho
a la igualdad con referente vlido delimitado por este Tri-
bunal en el fundamento 37 del caso Anicama (STC Exp.
N 1417-2005-PA).
Precedentes constitucionales vinculantes
14. En consecuencia, en ejercicio de las funciones conferidas a este Cole-
giado, se establecen las siguientes reglas:
Precedente vinculante 1: Reglas de procedencia para demandar el
pago de pensiones devengadas, reintegros e intereses
normativo.
b. Regla sustancial: Cuando en un proceso de amparo la pretensin
se ubique dentro del contenido constitucionalmente protegido del
derecho a la pensin acceso o reconocimiento, afectacin del de-
recho al mnimo vital, tutela de urgencia o afectacin del derecho
a la igualdad con referente vlido delimitado por este Tribunal en
el fundamento 37 del caso Anicama (STC Exp. N 1417-2005-PA),
se observarn las siguientes reglas:
Regla sustancial 1: Reconocimiento de la pensin de jubila-
cin o cesanta
Quien se considere titular de una pensin de jubilacin o
invalidez de cualquiera de los regmenes previsionales existentes,
261
Joel Rosas Alcntara
podr recurrir al amparo para demandar el reconocimiento de la

pensin, el consiguiente pago de los montos dejados de percibir
(devengados y reintegros) y los intereses generados conforme
a la tasa establecida en el artculo 1246 del Cdigo Civil. De
estimarse la pretensin, el juez constitucional deber ordenar el
pago de los referidos montos dejados de percibir y los intereses,
y de no haberse demandado, de oficio, en aplicacin del
principio iuria novit curia, se deber ordenar el pago de dichos
conceptos, considerando la naturaleza restitutoria del amparo;
sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 56 del Cdigo Procesal
Constitucional.
Regla sustancial 2: Reconocimiento de la pensin de sobre-
vivientes
Quien se considere titular de una pensin de sobrevivien-
tes (viudez, orfandad o ascendientes) de cualquier rgimen
previsional, podr recurrir al amparo para demandar el reco-
nocimiento de la pensin, el consiguiente pago de los montos
dejados de percibir (devengados y reintegros), derivados de su
pensin, y los intereses generados conforme a la tasa establecida
en el artculo 1246 del Cdigo Civil. De estimarse la pretensin,
el juez constitucional deber ordenar el pago de los referidos
montos dejados de percibir y los intereses, y de no haberse de-
mandado, de oficio, en aplicacin del principio iuria novit curia,
se deber ordenar el pago de dichos conceptos, considerando la
naturaleza restitutoria del amparo; sin perjuicio de lo dispuesto en
el artculo 56 del Cdigo Procesal Constitucional.
Regla sustancial 3: Afectacin al mnimo legal o necesidad
de tutela urgente
Los titulares de una pensin de jubilacin, invalidez o sobre-
vivientes de cualquier rgimen previsional, podrn interponer un
amparo, cuando se acredite una afectacin al derecho al mni-
mo vital o la necesidad de tutela urgente, en los trminos del
fundamento 37.c) del caso Anicama, y solicitar la restitucin de
los montos dejados de percibir (devengados y reintegros), de-
rivados de su pensin, y los intereses generados conforme a la
262
tasa establecida en el artculo 1246 del Cdigo Civil. De estimar-

se la pretensin, el juez constitucional deber ordenar el pago
de los referidos montos dejados de percibir y los intereses, y de
no haberse demandado, de oficio, en aplicacin del principio iu-
ria novit curia, se deber ordenar el pago de dichos conceptos,
considerando la naturaleza restitutoria del amparo; sin perjuicio de
lo dispuesto en el artculo 56 del Cdigo Procesal Constitucional.
Regla sustancial 4: Afectacin del derecho a la igualdad
Se proceder de la misma forma sealada en las reglas que ante-
ceden, en los casos que se demande la afectacin del derecho a la
igualdad en los trminos del fundamento 37.e) del Caso Anicama.
Regla sustancial 5: Procedencia del RAC para el reconoci-
miento de devengados e intereses
Cuando en sede judicial se haya estimado una pretensin
vinculada al contenido constitucionalmente protegido del derecho
a la pensin acceso o reconocimiento, afectacin del derecho al
mnimo vital, tutela de urgencia o afectacin del derecho a la igual-
dad con referente vlido, delimitado por este Tribunal en el fun-
damento 37 del caso Anicama (STC Exp. N 1417-2005-PA) y no
se hubiere ordenado el pago de los montos dejados de percibir
(devengados y reintegros) y/o los intereses generados conforme
a la tasa establecida en el artculo 1246 del Cdigo Civil, este
Tribunal, en atencin al principio de economa procesal previsto
en el artculo III del Cdigo Procesal Constitucional, conocer el
RAC para ordenar su pago; sin perjuicio de lo dispuesto en el
artculo 56 del Cdigo Procesal Constitucional.
Regla sustancial 6: Improcedencia del RAC para el reconoci-
miento de devengados e intereses
El Tribunal no admitir el RAC sobre pensiones devengadas,
reintegros e intereses cuando verifique que el demandante no es el
titular del derecho o que la pretensin no est directamente vincu-
lada al contenido constitucionalmente protegido del derecho a la
pensin.
263
Joel Rosas Alcntara
Precedente vinculante 2: Reglas procesales aplicables a todos

los procesos de amparo
normativo.
b. Regla sustancial: El criterio vinculante establecido en el Prece-
dente 1 de esta sentencia ser de aplicacin inmediata desde el da
siguiente de su publicacin en el diario oficial El Peruano, a to-
dos los procesos de amparo que se encuentren en trmite, pre-
cisndose que no estn incluidos aquellos que se encuentren en
etapa de ejecucin.
15. Asimismo, toda vez que el precedente referido en el fundamento 13
que antecede se relacion con el fundamento 37.g) del caso Anica-
ma (STC Exp. N 1417-2005-PA), este Colegiado considera oportu-
no precisar que en esta disposicin, a diferencia de las otros supues-
tos del fundamento 37, se ha sealado prima facie qu pretensiones no
forman parte del contenido constitucionalmente protegido del derecho
a la pensin.
264
STC Exp. N 4762-2007-AA
Caso: Alejandro Tarazona Valverde
N de STC 4762-2007-AA
rgano Emisor Pleno
Demandante Alejandro Tarazona Valverde
Demandada ONP
1. Reglas para acreditar periodo de aportaciones

en el proceso de amparo (f. j. 26):
a) El demandante puede adjuntar a su de-
manda en original, copia legalizada o
fedateada, mas no en copia simple, los
siguientes documentos: certificado de
trabajo, las boletas de pago de remune-
raciones, los libros de planillas de re-
Contenido del
muneraciones, la liquidacin de tiem-
Precedente
po de servicios o de beneficios sociales,
las constancias de aportaciones de Orci-
nea, del IPSS o de EsSalud, entre otros
documentos.
b) El juez, de oficio o a pedido del de-
mandante, podr solicitar el expedien-
te administrativo a la ONP o copia fe-
dateada de l, bajo responsabilidad.
265
Joel Rosas Alcntara
c) La ONP, cuando conteste la demanda

de amparo, tiene la carga procesal de
adjuntar como medio probatorio el
expediente administrativo de otorga-
miento de pensin o copia fedateada
Contenido del de este. La carga procesal de adjuntar
Precedente el expediente administrativo de otorga-
miento de pensin o copia fedateada de
este, es aplicable a los procesos de am-
paro en trmite cuando los jueces lo es-
timen necesario e indispensable para re-
solver la controversia planteada.
Fallo Fundada
Ejecucin Inmediata
266
STC Exp. N 4762-2007-AA [Proceso de amparo interpuesto por

Alejandro Tarazona Valverde. Se declara fundada la demanda y
se establecen las reglas para acreditar periodo de aportaciones en
el proceso de amparo]

presente sentencia.
Con fecha 7 de julio de 2006 el recurrente interpone demanda de am-
paro contra la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP), solicitando
que se declare inaplicable la Resolucin N 0000040058-2005-ONP/DC/
DL-19990, de fecha 10 de mayo de 2005; y que en consecuencia se le
otorgue pensin de jubilacin conforme al artculo 47 del Decreto Ley
N 19990, con el abono de las pensiones devengadas y los intereses lega-
les correspondientes.
La emplazada contesta la demanda alegando que el demandante no re-
ne los requisitos establecidos en el artculo 47 del Decreto Ley N 19990
para tener derecho a una pensin del rgimen especial de jubilacin, debi-
do a que no ha nacido antes del 1 de julio de 1931.
El Quinto Juzgado Especializado en lo Civil de Chimbote, con fecha
5 de marzo de 2007, declara fundada en parte la demanda, por considerar
que el demandante ha cumplido con acreditar que cuenta con los requisi-
tos establecidos en el artculo 44 del Decreto Ley N 19990 para acceder a
una pensin de jubilacin adelantada.
La recurrida, revocando la apelada, declara infundada la deman-
da, por estimar que el demandante pretende acreditar sus aos de
aportaciones con unos certificados de trabajo que no resultan id-
neos para el reconocimiento de aos de aportaciones conforme
al artculo 54 del Decreto Supremo N 011-74-TR.
Declarar que los criterios previstos en el fundamento 26, supra, cons-
tituyen precedente vinculante inmediato de conformidad con el artculo
VII del Ttulo Preliminar del CPConst.
267
Joel Rosas Alcntara
26. De este modo, cuando en los procesos de amparo la dilucidacin de

la controversia conlleve el reconocimiento de periodos de aportacio-
nes, que no han sido considerados por la ONP, para que la demanda
sea estimada los jueces y las partes deben tener en cuenta las siguien-
tes reglas:
a. El demandante con la finalidad de generar suficiente conviccin
en el juez de la razonabilidad de su petitorio puede adjuntar a su
demanda como instrumento de prueba, los siguientes documen-
tos: certificado de trabajo, las boletas de pago de remuneraciones,
los libros de planillas de remuneraciones, la liquidacin de tiempo
de servicios o de beneficios sociales, las constancias de aportacio-
nes de Orcinea, del IPSS o de EsSalud, entre otros documentos.
Dichos instrumentos pueden ser presentados en original, copia le-
galizada o fedateada, mas no en copia simple. El juez, de oficio o a
pedido del demandante, podr solicitar el expediente administra-
tivo a la ONP o copia fedateada de l, bajo responsabilidad.
b. La ONP, cuando conteste la demanda de amparo, tiene la carga
procesal de adjuntar como medio probatorio el expediente admi-
nistrativo de otorgamiento de pensin o copia fedateada de este.
Ello con la finalidad de poder determinar con certeza si la denega-
cin de otorgamiento o el desconocimiento de un mayor periodo
de aportaciones ha sido arbitraria o se encuentra justificada. Y es
que, si se est cuestionando la presunta violacin del derecho a
la pensin, corresponde que la autoridad jurisdiccional tenga a la
vista los mismos actuados o, cuando menos, los documentos pre-
sentados ante la autoridad administrativa, y aquellos en los que di-
cha autoridad funda su pronunciamiento, a fin de determinar si se
produjo o no la violacin alegada.
c. La carga procesal de adjuntar el expediente administrativo de
otorgamiento de pensin o copia fedateada de este, es aplicable
a los procesos de amparo en trmite cuando los jueces lo estimen
necesario e indispensable para resolver la controversia planteada.
d. En los procesos de amparo que se inicien con posterioridad a la
publicacin de esta sentencia, la ONP, cuando conteste la de-
manda, tiene el deber de cumplir con presentar el expediente
268
administrativo de otorgamiento de pensin o copia fedateada de

este. En caso de que no cumpla con su carga procesal de adjun-
tar como medio probatorio el expediente administrativo, el juez
aplicar el principio de prevalencia de la parte quejosa, siempre
y cuando los medios probatorios presentados por el demandan-
te resulten suficientes, pertinentes e idneos para acreditar aos
de aportaciones, o aplicar supletoriamente el artculo 282 del
Cdigo Procesal Civil.
e. No resulta exigible que los jueces soliciten el expediente admi-
nistrativo de otorgamiento de pensin o copia fedateada de este,
cuando se est ante una demanda manifiestamente fundada. Para
estos efectos se considera como una demanda manifiestamente
fundada, aquella en la que se advierta que la ONP no ha recono-
cido periodos de aportaciones que han sido acreditados fehacien-
temente por el demandante bajo el argumento de que han perdi-
do validez; que el demandante ha tenido la doble condicin de
asegurado y empleador; y que segn la Tabla Referencial de Ini-
cio de Aportaciones por Zonas, establecida por el antiguo Institu-
to Peruano de Seguridad Social, en esa zona an no se empezaba
a cotizar.
269
STC Exp. N 2513-2007-PA
Caso: Ernesto Casimiro Hernndez Hernndez
N de STC 2513-2007-AA
rgano Emisor Pleno
Demandante Ernesto Casimiro Hernndez Hernndez
Demandado Rmac Internacional Compaa de Seguros
y Reaseguros
la pgina web del TC 8 de enero de 2009
Fundamentos vinculantes 9, 11, 12, 14, 16, 17, 18, 21, 24, 26, 27, 29, 31,
34, 37, 40, 42, 45, 46, 48 y 49
1. Unifica las reglas contenidas en los prece-

dentes vinculantes establecidos en las sen-
tencias emitidas en los Exps. Ns 10063-
2006-PA, 6612-2005-PA, 10087-2005-PA
y 00061-2008-PA.
2. No se exigir condicin previa al otorga-
Contenido del miento de la pensin de invalidez del SCTR
Precedente la percepcin del subsidio de incapacidad
temporal otorgado por EsSalud (f. j. 21).
3. Procedencia del reajuste del monto de la
pensin vitalicia del Decreto Ley N 18846
y procedencia del reajuste del monto de la
pensin de invalidez de la Ley N 26790
(f. j. 29).
270
4. Improcedencia del amparo cuando el de-

mandante no presenta dentro del plazo de
Contenido del 60 das hbiles de solicitado el dictamen o
Precedente certificado mdico emitido por una Comi-
sin Mdica Evaluadora o Calificadora de
Incapacidades (f. j. 46).
Fallo Infundada
Ejecucin Inmediata
271
Joel Rosas Alcntara

Ernesto Casimiro Hernndez Hernndez. Se declara infundada
la demanda y se unifican las reglas contenidas en los preceden-
tes vinculantes establecidos en las sentencias emitidas en los Exps.
Ns 10063-2006-PA, 6612-2005-PA, 10087-2005-PA y 00061-2008-PA]
El Tribunal Constitucional, en fecha 13 de octubre de 2008 emite la

presente sentencia.
Con fecha 18 de noviembre de 2005, el recurrente interpone demanda
de amparo contra Rmac Internacional Compaa de Seguros y Reasegu-
ros solicitando que se le otorgue pensin de invalidez permanente o renta
vitalicia por padecer la enfermedad profesional de neumoconiosis, con-
forme al Captulo VII del Decreto Supremo N 003-98-SA, ms el pago
de las pensiones devengadas. Refiere haber laborado en la Empresa Mine-
ra Shougang Hierro Per S.A.A., expuesto a la contaminacin ambiental
del polvo mineral, razn por la cual en la actualidad padece de neumoco-
niosis con 80 % de incapacidad.
Conforme al artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional, se establecen como nuevos PRECEDENTES VINCU-
LANTES las reglas contenidas en los fundamentos 21, 29, 46, 48 y 49,
que son las siguientes:
21. Por ello, ha de establecerse como nuevo precedente vinculante que:
La percepcin del subsidio de incapacidad temporal otorgado por
EsSalud, no ser exigible como condicin previa al otorgamien-
to de la pensin de invalidez del SCTR, cuando el vnculo laboral
del asegurado haya concluido, se determine que padece de una en-
fermedad profesional irreversible, y que esta, ha tenido su origen
en la actividad de riesgo que desarrollaba. En el caso de acciden-
tes de trabajo, se aplicar la misma regla cuando las secuelas del
accidente producido durante la relacin laboral, se presenten lue-
go del cese.
29. Por lo tanto, el Tribunal ha de establecer como nuevo precedente
vinculante que: procede el reajuste del monto de la pensin vita-
licia del Decreto Ley N 18846 cuando se incremente el grado de
272
incapacidad, de incapacidad permanente parcial a incapacidad

permanente total, o de incapacidad permanente parcial a gran
incapacidad, o de incapacidad permanente total a gran incapa-
cidad. Asimismo, procede el reajuste del monto de la pensin de
invalidez de la Ley N 26790 cuando se incremente el grado de in-
validez, de invalidez permanente parcial a invalidez permanente
total, o de invalidez permanente parcial a gran invalidez, o de in-
validez permanente total a gran invalidez.
46. Asimismo, resulta conveniente establecer qu sucede en aquellos ca-
sos en los que el demandante no cumple con presentar el dictamen o
certificado mdico emitido por una Comisin Mdica Evaluadora o
Calificadora de Incapacidades dentro del plazo de 60 das hbiles.
En este sentido, la segunda regla procesal que ha de establecerse como
nuevo precedente es que: en los procesos de amparo en que se haya
solicitado al demandante como pericia el dictamen o certificado
mdico emitido por una Comisin Mdica Evaluadora o Califica-
dora de Incapacidades y este no haya sido presentado dentro del
plazo de 60 das hbiles, contados a partir de la fecha de recepcin
del requerimiento, la demanda ser declarada improcedente.
48. En orden a lo indicado, debe establecerse la regla procesal que ha de
aplicarse a las demandas de amparo que sean interpuestas a partir del
19 de enero de 2008. En este sentido, la tercera regla procesal que ha
de establecerse como nuevo precedente vinculante es que:
a. Los jueces al calificar las demandas de amparo interpuestas
a partir del 19 de enero de 2008, cuya pretensin sea el otor-
gamiento de una pensin vitalicia conforme al Decreto Ley
N 18846, o de una pensin de invalidez conforme a la Ley
N 26790 y al Decreto Supremo N 003-98-SA, la declararn
improcedente si advierten que el demandante no ha adjunta-
do a su demanda el dictamen o certificado mdico emitido por
las Comisiones Mdicas Evaluadoras o Calificadoras de Inca-
pacidades de EsSalud, o del Ministerio de Salud o de las EPS.
49. Finalmente, debe establecerse como ltima regla procesal en qu ca-
sos resulta vlido imponer sanciones a las partes. En este sentido, la
cuarta regla procesal que ha de establecerse como nuevo precedente
273
Joel Rosas Alcntara
vinculante es que: a la ONP y a las compaas de seguros que no

apliquen los precedentes vinculantes se les impondr las medi-
das coercitivas previstas en el artculo 22 del CPConst. Asimismo,
a los demandantes que interpongan demandas de amparo mani-
fiestamente infundadas por ser contrarias a los precedente vincu-
lantes referidos, se les impondr el pago de los costos y costas del
proceso por su actuacin temeraria. Por otro lado, a los abogados
se les impondr el pago de una multa, cuando en autos quede de-
mostrado que tenan conocimiento de que patrocinan procesos cu-
yas pretensiones son contrarias a los precedentes vinculantes.
274
STC Exp. N 3052-2009-PA
Caso: Yolanda Lara Garay
N de STC 3052-2009-PA
rgano Emisor Pleno
Demandantes Yolanda Lara Garay, otros
Demandado Gobierno Regional del Callao
1. Criterios de procedibilidad de las demandas

de amparo relativas a materia laboral indivi-
dual privada
2. El cobro de los beneficios sociales no supo-
ne el consentimiento del despido arbitrario
Contenido del 3. El cobro de la indemnizacin por despido

Precedente arbitrario u otro concepto debe considerarse
como causal de improcedencia del amparo
4. El pago pendiente de la compensacin por
tiempo de servicios u otros conceptos remu-
nerativos deber realizar dichos pagos en
cuentas separadas o a travs de consignacio-
nes en procesos judiciales independientes
Fallo Fundada
Ejecucin Inmediata
275
Joel Rosas Alcntara
Exp. N 3052-2009-PA [Proceso de amparo interpuesto por Yolan-

da Lara Garay. Se declara fundada la demanda estableciendo que
el cobro de beneficios sociales de parte del trabajador no debe ser
interpretado como una conformidad del despido]
El Tribunal Constitucional, en fecha 14 de julio de 2010 emite la pre-

sente sentencia.
Con fecha 29 de enero de 2007 Jacqueline Mara Acosta Ramos, Yo-
landa Lara Garay, Clara Cecilia Tica Rojas y Rosario del Carmen Carrin
Zavala, interponen demanda de amparo solicitando que se deje sin efecto
la carta de despido de fecha 5 de enero de 2007 y que en consecuencia se
ordene que se les reincorpore en sus puestos de trabajo, por haber sido ob-
jeto de un despido incausado. Sostienen, que son trabajadoras del Gobier-
no Regional del Callao; que se han desempeado, la primera como Abo-
gado II en la Gerencia de Asesora Jurdica, la segunda como Abogada II
de la Gerencia de Asesora Jurdica, la tercera como Tcnico Administra-
tivo II en la oficina de reas protegidas y Gestin del Medio Ambiente
de la Gerencia Regional de Recursos Naturales y Gestin del Medio Am-
biente y la cuarta como Secretaria II en la Procuradura Pblica Regional;
que han venido suscribiendo contratos a plazo fijo denominado de servi-
cio especfico, el mismo que de acuerdo a la Resolucin Ejecutiva Regio-
nal N 109-2006-Gobierno Regional del Callao-PR de fecha 1 de junio de
2006 se dispuso la adecuacin paulatina de los contratos por servicios es-
pecficos sujetos a modalidad a la condicin de contratos a tiempo inde-
terminado, del personal auxiliar, tcnico y profesional en los niveles, ca-
tegoras y plazas del cuadro para la asignacin de personal-CAP; que han
prestado servicio dentro de la entidad pblica, pero sometidos al rgimen
laboral de la actividad privada, por lo que el despido sin causa vulnera el
derecho constitucional al trabajo.
La emplazada contesta la demanda, sosteniendo que la demanda es
improcedente por cuanto existen vas procedimentales especficas, igual-
mente satisfactorias para la proteccin del derecho constitucional que se
considera vulnerado, toda vez que las demandantes han sido exservido-
ras pblicas del Gobierno Regional del Callao, cuyos contratos fueron fi-
nalizados por Resolucin Ejecutiva Regional N 109-2006-GOBIERNO
276
REGIONAL DEL CALLAO/PR declarada nula por Resolucin Ejecutiva

Regional N 039-2006-GOBIERNO REGIONAL DEL CALLAO/PR., por
lo que de tener motivos para cuestionar tales actos administrativos estn en
su derecho de recurrir al proceso contencioso-administrativo.
El Cuarto Juzgado Civil del Callao, con fecha 14 de agosto de 2007,
declara fundada la demanda considerando que las labores realizadas por
las demandantes son de carcter permanente.
La Sala Superior competente, revoc la apelada y declar improce-
dente la demanda por estimar que las demandantes consintieron la ruptura
de su vnculo laboral al haber efectuado el cobro de sus beneficios sociales.
Con fecha 27 de marzo de 2009, doa Yolanda Lara Garay interpone
recurso de agravio contra la resolucin emitida por la Sala Superior, con-
cedindose a la recurrente el recurso de agravio constitucional.
Constityase PRECEDENTE VINCULANTE las reglas contenidas
en el fundamento 37 de la presente sentencia:
37. En atencin a los criterios de procedibilidad de las demandas de am-
paro relativas a materia laboral individual privada, establecidos en los
fundamentos 7 a 20 de la STC Exp. N 206-2005-PA/TC, que consti-
tuyen precedente vinculante, este Tribunal considera que en el presen-
te caso corresponde evaluar si la demandante que interpuso el recurso
de agravio constitucional ha sido o no objeto de un despido incausado,
conforme alega en su demanda.
a. El cobro de los beneficios sociales, compensacin por tiempo
de servicios, vacaciones truncas, gratificaciones truncas, utilida-
des u otro concepto remunerativo debido al trabajador no supo-
ne el consentimiento del despido arbitrario y, por ende, no debe
considerarse como causal de improcedencia del amparo.
b. El cobro de la indemnizacin por despido arbitrario u otro con-
cepto que tenga el mismo fin incentivos supone la aceptacin
de la forma de proteccin alternativa brindada por ley, por lo que
debe considerarse como causal de improcedencia del amparo.
c. El pago pendiente de la compensacin por tiempo de servicios
u otros conceptos remunerativos adeudados al trabajador debe
277
Joel Rosas Alcntara
efectuarse de modo independiente y diferenciado al pago de la in-

demnizacin por despido arbitrario u otro concepto que tenga el
mismo fin; el empleador deber realizar dichos pagos en cuen-
tas separadas o a travs de consignaciones en procesos judiciales
independientes.
Los efectos de estas reglas se aplican a los procesos que a la fecha
de publicacin en la pgina web de esta sentencia se encuentran en
trmite, tanto en el Poder Judicial, como en el Tribunal Constitucional
y a aquellos que se interpongan en adelante.
278
STC Exp. N 0002-2010-PI [Proceso de inconstitucionalidad inter-

puesto por 5 000 ciudadanos contra el Decreto Legislativo N 1057,
que regula el Rgimen Especial de Contratacin Administrativa
de Servicios. Se declara infundada la demanda y se establece la
constitucionalidad del Decreto Legislativo N 1057 que regula el
Rgimen Especial de Contratacin Administrativa de Servicios]
El Tribunal Constitucional, en fecha 31 de agosto de 2010 emite la

presente sentencia
Con fecha 8 de enero de 2010, los recurrentes interponen demanda de
inconstitucionalidad contra el Decreto Legislativo N 1057, Ley que regula
el Rgimen Especial de Contratacin Administrativa de Servicios - CAS,
impugnando sus artculos 1, 2, 3 5, 6.1 y 6.2, as como su Reglamento,
aprobado por Decreto Supremo N 075-2008-PCM, por considerar que di-
cho dispositivo vulnera los siguientes artculos de la Constitucin: 2.2 (de-
recho a la igualdad ante la ley, 104 (delegacin de facultades); 25 (jorna-
da ordinaria de trabajo), 23 tercer y cuarto prrafo (el Estado y el Trabajo),
24 (derechos laborales del trabajador), 26.1 (principio de igualdad de opor-
tunidades sin discriminacin), 27 (proteccin del trabajador frente al des-
pido arbitrario), 42 (derecho de sindicacin de los trabajadores pblicos) y
103 cuarto prrafo (prohibicin de abuso de derecho).
De conformidad con los artculos 81 y 82 del CPCo., esta sentencia y
las interpretaciones en ella contenidas son vinculantes para todos los pode-
res pblicos y tienen alcances generales.
En principio, la contratacin administrativa se aparta del rgimen ge-
neral de contratacin contenido en la legislacin civil, de modo que nos
remite a un rgimen especial, vinculado a la particular posicin que tiene
la Administracin Pblica en nuestro ordenamiento jurdico; por un lado
como ente con prerrogativas previstas en la Constitucin y las leyes, y por
el otro como parte contratante, asumiendo obligaciones y deberes vincula-
dos a los contratos que aquella suscribe con personas de derecho privado.
Estos contratos tienen ciertas caractersticas o particularidades que
justifican su consideracin como un rgimen especial o particular; as,
se tiene que, no alteran o modifican la posicin de la partes dentro del
279
Joel Rosas Alcntara
ordenamiento jurdico (administracin o tercero), son de naturaleza con-

tractual (esto es, que es voluntario, y que regula obligatoriamente los dere-
chos y obligaciones de las partes, aunque la administracin no pierde sus
prerrogativas), e incluso el cuestionamiento de estos contratos en sede ju-
dicial ya no es de competencia de la jurisdiccin civil (entendida como or-
dinaria), sino de la contenciosa administrativa.
Consecuentemente, corresponde a la autoridad administrativa com-
petente dictar la regulacin necesaria, en acatamiento de la Constitucin,
para la proteccin de los derechos fundamentales de naturaleza laboral que
reconoce la Constitucin a favor de los trabajadores en cualquier rgimen
laboral, incluidos los que ahora forman parte del sistema de contratacin
laboral regulado por el Decreto Legislativo N 1057, entendido este lti-
mo, a partir de esta sentencia, como un rgimen especial laboral, distinto
de los ya existentes. (f. j. 43)
De modo que, a partir de la presente sentencia, el artculo 1 del Decre-
to Legislativo N 1057 debe ser interpretado de modo que toda actividad
interpretativa hecha respecto del denominado contrato administrativo de
servicios, deba entenderse que dicho contrato es propiamente un rgimen
especial de contratacin laboral para el sector pblico, el que como ya se
ha expuesto, resulta compatible con el marco constitucional.
En relacin al Decreto Legislativo N 1057, corresponde tambin que
el Ministerio de Trabajo y de Promocin del Empleo dicte la regulacin
necesaria para que, complementando dicha legislacin, adopte disposicio-
nes tales como la fijacin de los lmites para la contratacin de personal
bajo esta modalidad de modo que pueda hacerlo, no solo fijando porcen-
tajes respecto del total de trabajadores de este rgimen, sino estableciendo
otros criterios que considere razonables para tal efecto.
1. Declarar INFUNDADA la demanda de inconstitucionalidad, debien-
do interpretarse el artculo 1 del Decreto Legislativo N 1057, confor-
me se ha expuesto en el fundamento 47 de la presente sentencia.
2. Disponer que el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo dic-
te, en un plazo no mayor de 30 das, la reglamentacin necesaria que
permita a los trabajadores sujetos al rgimen laboral regulado por el
Decreto Legislativo N 1057, el ejercicio del derecho de sindicacin y
huelga regulado en el artculo 28 de la Constitucin.
280
3. Disponer que el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo dicte

la legislacin que considere necesaria para regular los aspectos deta-
llados en el fundamento 48 de la presente resolucin, en un plazo que
no exceda del 31 de diciembre de 2010.
4. De conformidad con los artculos 81 y 82 del CPC, esta sentencia y las
interpretaciones en ella contenidas son vinculantes para todos los po-
deres pblicos y tienen alcances generales.
281
TEMTICA
JURISPRUDENCIAL LABORAL
A
Acreditacin de enfermedad profesional
Sentencia N 10063-2006-PA/TC, Caso Gilbert Padilla Mango
Se determina criterios para la proteccin de riesgos profesionales.
Agotamiento de la va previa
Sentencia N 02833-2006-PA/TC, Caso Milder Sidanelia Llamosas Lazo
Se establece consideraciones para determinar cundo es exigible el
agotamiento de la va previa en casos de despido arbitrario.
Accidente de trabajo
Sentencia N 2513-2007-PA/TC, Caso Ernesto Casimiro Hernndez
Hernndez.
Unifica las reglas sobre seguro por accidentes de trabajo y enferme-
dades profesionales.
Amparo contra amparo (laboral)

Sentencia N 4650-2007-PA/TC, caso Cooperativa de Ahorro y Cr-
dito de Sub-oficiales de la Polica Nacional del Per Santa Rosa de
Lima Ltda.
Se establecen reglas para la interposicin de un amparo contra amparo
en materia laboral.
283
Joel Rosas Alcntara
B
Beneficios sociales (despido)
Sentencia N 3052-2009-PA/TC, caso Yolanda Lara Garay
Se establece que el cobro de beneficios sociales de parte del trabaja-
dor no debe ser interpretado como una conformidad del despido.
C
Contratacin Administrativa de Servicios (CAS)
Sentencia N 0002-2010-PI/TC, caso ms de cinco mil ciudadanos
Declara la constitucionalidad del Decreto Legislativo N 1057 que re-
gula el Rgimen Especial de Contratacin Administrativa de Servicios.
Sentencia N 3818-2009-PA/TC, caso Roy Marden Leal Maytahauri
Se establecen precisiones interpretativas sobre la norma que regula
los contratos administrativos de servicios.
Contrato civil (locacin de servicios)

Sentencia N 3940-2010-PA/TC, caso Gobierno Regional del Callao
Se establecen precisiones al precedente vinculante STC Exp. N 206-
2005-PA/TC. Se aclara que la va judicial para impugnar despidos de
trabajadores que suscribieron contratos de naturaleza civil (locacin de
servicios), estar determinada por el rgimen laboral de la entidad don-
de efectivamente se realizaron las labores.
Convenio colectivo (contenido, elementos y alcances, etc)

STC Exp. N 00008-2005-AI, ff. jj. 30-33
D
Derecho a la jornada de trabajo
Sentencia N 4635-2004-AA/TC, caso Sindicato de Trabajadores
Toquepala y anexos
284
El TC decide que se restituya la jornada laboral de ocho horas diarias

considerando una jornada semanal razonable en el asentamiento mi-
nero de Toquepala, conforme a los fundamentos 28 a 44 expuestos en
esta sentencia y se establece precedente vinculante de los fundamentos
28, 29, 35, 39 y 41.
Derecho al trabajo (contenido y alcances)

Sentencia N 01124-2001-AA/TC, caso Sindicato Unitario de Trabaja-
dores de Telefnica del Per S.A. y Fetratel
Ordena la reincorporacin al trabajo de las personas afiliadas a los
sindicatos demandantes que fueron despedidas por Telefnica del Per
S.A.A. y dispone que dicha empresa se abstenga de continuar con el
ejercicio de lo establecido por el citado artculo 34 por su incompatibi-
lidad con la Constitucin, respecto de los afiliados que continan tra-
bajando. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin en el dia-
rio oficial El Peruano y la devolucin de los actuados.
Derecho a la libertad de trabajo

Sentencia N 8726-2005-PA/TC, caso Asociacin Unidos Centenario
y otros
Se determina que no existe afectacin del derecho a la libertad labo-
ral debido que la Ordenanza Municipal Provincial de Huaral, el cual
erradica el comercio ambulatorio del Centro Histrico del distrito de
Huaral.
Sentencia N 0027-2005-PI/TC, caso Colegio de Periodistas del Per
La constitucionalidad de la Ley N 26937 que establece la no obliga-
toriedad de la colegiacin para el ejercicio profesional del periodismo
(artculo 3).
Derecho a la estabilidad laboral

Sentencia N 0025-2007-PI/TC, caso Colegio de Profesores del Per
El Tribunal Constitucional determina la constitucionalidad de la Ley
N 29062 que modifica la Ley del Profesorado en lo referido a la Ca-
rrera Pblica Magisterial. Adems, de sealar la interpretacin del pe-
nltimo prrafo del artculo 65 de dicha Ley en el sentido de que en-
tre las entidades pblicas a las que puede retornar, despus de 5 aos,
el docente destituido.
285
Joel Rosas Alcntara
Derecho a la huelga
STC Exp. N 00008-2005-PI (contenido y alcances)
STC Exp. N 03311-2005-PA (titularidad)
STC Exp. N 00026-2007-PI (excluidos del ejercicio del derecho a la
huelga)
Derecho a la libertad sindical

Sentencia N 2714-2010-AA/TC, caso Sindicato nico de Trabajado-
res de la Empresa Textiles San Sebastin S.A.C.
Sobre el derecho a la libertad sindical y de huelga.
Sentencia N 1124-2001-AA/TC, caso Sindicato Unitario de Trabaja-
dores de Telefnica del Per S.A. y la Federacin de Trabajadores de
Telefnica del Per.
Sobre despido arbitrario, derecho al trabajo y libertad sindical.
Derecho a la negociacin colectiva

Sentencia N 05539-2009-PA/TC, caso Sindicato de Trabajadores del
Jockey Club del Per
Se establece que el Auto Subdirectoral N 032-2004-DRTPEL-DPSC-
SDNC y el Auto Directoral N 077-2004-DRTPELC-DPSC, respec-
tivamente, no contravienen el derecho constitucional a la negociacin
colectiva. Adems. Se precisa los trabajadores obreros que laboran en
reuniones hpicas (Seccin Puertas) se encuentran afiliados al Sindi-
cato demandante, y que, por tanto, se encuentran comprendidos en los
beneficios obtenidos por este.
Derecho de igualdad remunerativa

Sentencia N 4922-2007-PA/TC, caso Sindicato Nacional de Trabaja-
dores de la Sunat y Sunad
Se establece el contenido y alcances del derecho de igualdad
remunerativa.
Despido (proporcionalidad)
Sentencia N 1059-2009-PA/TC, caso Amalie Marie Francoise Chaba-
neix Cunza
El Tribunal Constitucional declar fundada la demanda de amparo
debido a que la emplazada Compaa area American Airlines Inc.,
286
Sucursal del Per, actu desproporcionalmente al despedir a la recu-

rrente, ordenndose, por tanto, su inmediata reincorporacin.
Sentencia N 03169-2006-PA/TC, caso Pablo Cayo Mendoza
Se determina que el despido, del cual fue objeto el demandante, es
desproporcional, debido que el trabajador que estuvo en estado de
ebriedad, no cometi una falta grave.
Despido (criterio de improcedencia)

Sentencia N 03070-2013-PA/TC, caso Eddy Alfredo Bernal Aguedo
El Tribunal Constitucional establece nuevo criterio de improcedencia
del proceso de amparo (rgimen laboral privado), por despido arbitrio,
sosteniendo que este tipo de afectacin debe interponerse en el proce-
so abreviado laboral.
STC Exp. N 01059-2009-PA (criterios de razonabilidad)
Despido arbitrario
STC Exp. N 02833-2006-PA (Agotamiento de va previa)
STC Exp. N 04066-2008-PA (Eficacia restitutoria del proceso de
amparo)
STC Exp. N 03818-2009-PA (Inadecuada va idnea CAS; Perspecti-
vas evaluativas)
STC Exp. N 00140-2011-PA (Restriccin de reposicin)
STC Exp. N 00255-2013-PA (Improcedencia por evaluacin ordinaria)
Despido fraudulento
Sentencia N 03844-2010-PA/TC, caso Amrico Alexander Zea Aquise
Se determina la inexistencia de supuestos de despido fraudulento, por
cuanto la falta grave que se le imputa, adems de no ser inexistente, se
encuentra prevista en la ley.
STC Exp. N 5185-2009-PA (aplicacin del principio de tipicidad)
Despido nulo
Sentencia N 10422-2006-PA, caso Mauro Serrano Garca
Despido nulo ejecutado por Minera Yanachocha S.R.L.
287
Joel Rosas Alcntara
Despido (opcin sexual)

Sentencia N 2868-2004-AA/TC, caso Jos Antonio lvarez Rojas
Los derechos fundamentales en el mbito policial (la preferencia
sexual no puede ser causal de despido).
Discriminacin laboral (embarazo)

Sentencia N 5652-2007-PA/TC, Caso Rosa Betzab Gambini Vidal
Establece la proscripcin de la discriminacin laboral por razn de
sexo (embarazo).
Discriminacin laboral (edad)

Sentencia N 1875-2006-PA/TC, caso Vctor Ricardo Luna Mendoza
y otros
El derecho a la igualdad en materia laboral y la proscripcin de la dis-
criminacin por edad en el empleo. El caso de los servidores del servi-
cio diplomtico.
F
Fuero sindical
Sentencia N 02318-2007-PA/TC, caso Carlos Telmo Quiroz Rodas
El TC dispone la reincorporacin del demandante la reposicin al
Departamento de Servicios Generales de la Cooperativa de Ahorro y
Crdito de Suboficiales de la Polica Nacional del Per Santa Rosa
de Lima Ltda., y exhortar a la emplazada a que no vuelva a dispo-
ner el traslado de personal perteneciente al fuero sindical sin la debi-
da justificacin.
H
Huelga (despido)
Sentencia N 3311-2005-PA/TC, caso Sindicato de Trabajadores Mi-
neros de Atacocha
Sobre el despido de afiliados al Sindicato por huelga.
288
P
Principios laborales constitucionales
Sentencia N 0008-2005-PI/TC, caso Juan Jos Gorriti y ms de cin-
co mil ciudadanos
El TC pronuncia la constitucionalidad de la Ley marco del Empleo
Pblico.
Principio de primaca de la realidad

STC Exp. N 2132-2003-AA (Contenido)
STC Exp. N 05540-2007-PA (Aplicacin)
STC Exp. N 1193-2011-PA; STC Exp. N 1154-2011-PA (Aplicacin
en Administracin Pblica)
Principio in dubio pro operario

STC Exp. N 0008-2005-PI (Contenido y alcances)
Principio de igualdad: regla de no discriminacin en materia laboral

STC Exp. N 0008-2005-PI (Contenido y alcances)
STC Exp. N 04922-2007-PA (Condiciones para la discriminacin)
Principio de irrenunciabilidad de derechos

STC Exp. N 00529-2010-PA (Contenido y alcances)
STC Exp. N 01154-2011-PA (Relacin laboral contractual)
R
Remuneracin (Homologacin de sueldos)
Sentencia N 0023-2007-PI/TC, caso Federacin Nacional de Docen-
tes del Per
La inconstitucionalidad del artculo 3 del Decreto de Urgencia N 033-
2005 que estableca diversos subniveles entre los profesores universita-
rios a efectos de la homologacin de remuneraciones, los que no se en-
contraban comprendidos en la Ley N 23733.
289
Joel Rosas Alcntara
S
Subcontratacin fraudulenta
Sentencia N 2111-2010-AA/TC, caso Sindicato Unificado de Trabaja-
dores de la Electricidad y Actividades Conexas de Lima y Callao
Afectacin del derecho al trabajo, a la igualdad y a la libertad sindical,
por haber operado la subcontratacin fraudulenta.
T
Trabajadores de la Administracin Pblica (imposicin de prcticas
religiosas)
Sentencia N 5680-2009-PA/TC, caso Flix Wagner Arista Torres
Se establece que la Administracin Pblica no puede imponer a los
trabajadores de este sector prcticas religiosas.
Trabajadores de confianza
Sentencia N 1568-2011-PA/TC, caso Csar Alfredo Carrollo Alcntara
Se precisa quienes son trabajadores de confianza.
Sentencia N 3501-2006-PA/TC, caso Ricardo David Chvez Caballero
Constitucin y rgimen jurdico de los trabajadores de confianza.
Trabajador de limpieza
Sentencia N 00143-2011-PA/TC, caso Carmen Marcial Ramrez
Jurez
Se vulnera el derecho al trabajo por despido arbitrario y se determi-
na la naturaleza permanente de las labores que realizaba el demandan-
te (trabajador de limpieza).
290
Anexos
EXP. N 1124-2001-AA/TC
LIMA
SINDICATO UNITARIO DE TRABAJADORES DE TELEFNICA DEL PER
S.A. y FETRATEL
En Lima, a los once das del mes de julio de dos mil dos, reunido el Tribunal Constitucio-
nal en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados Rey Terry,
Vicepresidente; Revoredo Marsano, Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Oje-
da y Garca Toma, pronuncia la siguiente sentencia.
()
FUNDAMENTOS
Petitorio de la demanda
1. El objeto de la demanda es que las demandadas se abstengan de amenazar y vulne-
rar los derechos constitucionales de los trabajadores afiliados a [sus] sindicatos, en virtud
de la aplicacin de un ilegal plan de despido masivo, contenido en un Resumen Ejecuti-
vo elaborado por la Gerencia de Recursos Humanos (...), cuya inminente ejecucin afecta
[sus] derechos constitucionales a la igualdad ante la ley, a trabajar libremente, a la legtima
defensa, al trabajo, a que ninguna relacin pueda limitar el ejercicio de los derechos cons-
titucionales ni desconocer o rebajar la dignidad del trabajador, al carcter irrenunciable
de los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley, a la adecuada proteccin contra
el despido arbitrario, a la libertad sindical, al debido proceso y a la tutela jurisdiccional
efectiva.
2. Si bien la demanda inicialmente se sustentaba en la amenaza de despido de los deman-
dantes, esta circunstancia ha variado, dado que desde la fecha de inicio del presente pro-
ceso hasta la fecha se ha producido, sucesivamente, el despido de numerosos trabajadores,
tal como se constata en las documentales obrantes en el cuadernillo de recurso extraordi-
nario y respecto a lo cual las propias partes demandadas han expuesto lo que conviene a su
derecho. Este despido se ha producido en sucesivas etapas, por lo que la controversia so-
bre la certeza e inminencia de la presunta amenaza carece de sentido. Por este motivo, no
tiene objeto centrar el anlisis en el resumen ejecutivo como amenaza, por lo que se pro-
ceder a evaluar el acto mismo de despido.
3. No es competencia de este Tribunal Constitucional, ni materia propia de un proceso
constitucional como el amparo, analizar si el acto cuestionado se ha efectuado en trmi-
nos o no de la ley correspondiente, puesto que ello constituye un asunto de mera legalidad
ordinaria y, desde ese punto de vista, competencia propia de los juzgados competentes en
materia laboral. Por el contrario, el asunto a dilucidarse es determinar si el acto cuestio-
nado constituye o no un acto lesivo de derechos constitucionales, controversia que corres-
ponde al proceso de amparo segn lo establece el artculo 200, inciso 2), de la Constitu-
cin y el artculo 24 de la Ley N 23506.
4. En vista de que solo son revisables ante este Tribunal los extremos impugnados por la
parte demandante a travs del recurso extraordinario, no corresponde que este Colegiado
se pronuncie respecto de las excepciones de representacin defectuosa e insuficiente de
los codemandantes, y de caducidad de la demanda, al haber sido declaradas infundadas
por la sentencia de vista.
293
Joel Rosas Alcntara
Por otro lado, s corresponde que se examine la excepcin de falta de legitimidad para
obrar del demandado propuesta por Telefnica Per Holding S.A., al haberse impugnado
la sentencia recurrida en el extremo que la declar fundada. As, este Tribunal considera
que al ser planteada la demanda ante la amenaza de ceses masivos de los trabajadores de
Telefnica del Per S.A.A. y en representacin de estos, no existe relacin material con la
empresa Telefnica Per Holding S.A. que sustente la relacin procesal entablada con ella,
dado que esta ltima no es la entidad empleadora.
Determinacin del problema planteado en la controversia
5. El problema de la presente controversia reside en determinar si el acto de despido cues-
tionado resulta lesivo o no de los derechos fundamentales alegados por los demandan-
tes. Implica, fundamentalmente, determinar si se ha afectado: a) la libertad de sindicacin
y, b) el derecho al trabajo.
Telefnica del Per S.A.A. ha procedido al despido sobre la base de lo establecido en el
artculo 34 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productivi-
dad y Competitividad Laboral, Decreto Supremo N 003-97-TR, tal como se constata en
las respectivas cartas de despido. Por esta razn, este extremo de la controversia conduce
a determinar si dicho dispositivo es o no compatible con la Constitucin, para segn ello
establecer la validez o no del acto cuestionado.
Libertad sindical
6. La Constitucin reconoce la libertad sindical en su artculo 28, inciso 1) este derecho
constitucional tiene como contenido esencial un aspecto orgnico, as como un aspecto
funcional. El primero consiste en la facultad de toda persona de constituir organizacio-
nes con el propsito de defender sus intereses gremiales. El segundo consiste en la facul-
tad de afiliarse o no afiliarse a este tipo de organizaciones. A su vez, implica la proteccin
del trabajador afiliado o sindicado a no ser objeto de actos que perjudiquen sus derechos y
tuvieran como motivacin real su condicin de afiliado o no afiliado de un sindicato u or-
ganizacin anloga.
Desde luego, debe entenderse que lo anterior no conlleva a que el contenido esencial del
citado derecho constitucional se agote en los aspectos antes relevados. Por el contrario,
es posible el desarrollo de ulteriores concretizaciones o formas de proyeccin del citado
derecho constitucional que, en principio, no pueden, como tampoco deben, ser enuncia-
das de manera apriorstica. Los derechos constitucionales albergan contenidos axiolgicos
que, por su propia naturaleza, pueden y deben desarrollarse, proyectando su vis expansi-
va a travs de remozadas y, otrora, inusitadas manifestaciones.
7. De conformidad con la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, los
derechos constitucionales deben interpretarse dentro del contexto de los tratados inter-
nacionales suscritos por el Estado peruano en la materia. Segn esta norma, estos tratados
constituyen parmetro de interpretacin de los derechos reconocidos por la Constitucin,
lo que implica que los conceptos, alcances y mbitos de proteccin explicitados en dichos
tratados, constituyen parmetros que deben contribuir, de ser el caso, al momento de in-
terpretar un derecho constitucional. Todo ello, claro est, sin perjuicio de la aplicacin di-
recta que el tratado internacional supone debido a que forma parte del ordenamiento pe-
ruano (art. 55, Const.).
8. El aspecto orgnico de la libertad de sindicacin se halla reconocido expresamente en el
artculo 2 del Convenio N 87 sobre la libertad sindical y la proteccin del derecho de sin-
dicacin, precisando que consiste en el derecho de constituir las organizaciones que es-
timen convenientes, as como el de afiliarse a estas organizaciones, (...). Por otra parte,
294
segn el artculo 1, inciso 2), literal b, la proteccin del trabajador contra todo acto que
menoscabe la libertad de sindicacin se extiende tambin contra todo acto que tenga por
objeto despedir a un trabajador o perjudicarlo en cualquier otra forma a causa de su afi-
liacin sindical o de su participacin en actividades sindicales (...) (resaltado de la pre-
sente sentencia).
9. En el presente caso, las personas que fueron despedidas por Telefnica del Per S.A.A.,
son miembros del sindicato. Resulta coincidente que las personas con las que la mencio-
nada demandada concluy unilateralmente la relacin laboral hayan sido precisamente las
que conforman tanto el Sindicato Unitario de Trabajadores de Telefnica del Per S.A. y
de la Federacin de Trabajadores de Telefnica del Per. Como se aprecia, es el criterio de
afiliacin sindical el que ha determinado la aplicacin de la medida de despido. Por esta
razn, el acto cuestionado lesiona el citado derecho constitucional en la medida que signi-
fica atribuir consecuencias perjudiciales en los derechos de los trabajadores por la sola cir-
cunstancia de su condicin de afiliado a uno de los mencionados sindicatos. Ms concreta-
mente, en este caso, se trat de la lesin de la libertad de sindicacin al haberse procedido
al despido de personas que tienen la condicin de afiliados a los sindicatos antes mencio-
nados; circunstancia que implica la vulneracin al citado derecho constitucional, conclu-
sin que resulta clara cuando se tiene en cuenta el contenido de este a partir o conforme lo
establecido por el citado Convenio sobre libertad sindical.
Derecho al trabajo
10. El derecho al trabajo est reconocido por el artculo 22 de la Constitucin. Este Tribu-
nal estima que el contenido esencial de este derecho constitucional implica dos aspectos:
El de acceder a un puesto de trabajo, por una parte y, por otra, el derecho a no ser despe-
dido sino por causa justa. Aunque no resulta relevante para resolver la causa, cabe preci-
sar que, en el primer caso, el derecho al trabajo supone la adopcin por parte del Estado
de una poltica orientada a que la poblacin acceda a un puesto de trabajo; si bien hay que
precisar que la satisfaccin de este aspecto de este derecho constitucional implica un de-
sarrollo progresivo y segn las posibilidades del Estado. El segundo aspecto del derecho
es el que resulta relevante para resolver la causa. Se trata del derecho al trabajo entendido
como proscripcin de ser despedido salvo por causa justa.
Debe considerarse que el artculo 27 de la Constitucin contiene un mandato al legisla-
dor para establecer proteccin frente al despido arbitrario. Tres aspectos deben resal-
tarse de esta disposicin constitucional:
a. Se trata de un mandato al legislador
b. Consagra un principio de reserva de ley en garanta de la regulacin de dicha proteccin.
c. No determina la forma de proteccin frente al despido arbitrario, sino que la remite
a la ley.
Sin embargo, cuando se precisa que ese desarrollo debe ser adecuado, se est resaltando
aunque innecesariamente que esto no debe afectar el contenido esencial del derecho del
trabajador. En efecto, todo desarrollo legislativo de los derechos constitucionales presupo-
ne para su validez el que se respete su contenido esencial, es decir, que no se desnaturalice
el derecho objeto de desarrollo. Por esta razn, no debe considerarse el citado artculo 27
como la consagracin, en virtud de la propia Constitucin, de una facultad de despido ar-
bitrario hacia el empleador.
Por este motivo, cuando el artculo 27 de la Constitucin establece que la ley otorgar
adecuada proteccin frente al despido arbitrario, debe considerarse que este mandato
295
Joel Rosas Alcntara
constitucional al legislador no puede interpretarse en absoluto como un encargo absolu-

tamente abierto y que habilite al legislador una regulacin legal que llegue al extremo de
vaciar de contenido el ncleo duro del citado derecho constitucional. Si bien es cierto que
el legislador tiene en sus manos la potestad de libre configuracin de los mandatos cons-
titucionales, tambin lo es que dicha potestad se ejerza respetando el contenido esencial
del derecho constitucional. Una opcin interpretativa diferente solo conducira a vaciar de
contenido el mencionado derecho constitucional y, por esa razn, la ley que la acogiera re-
sultara constitucionalmente inadmisible.
Para el Tribunal Constitucional no se trata de emplazar el problema desde la perspectiva
de la dualidad conceptual estabilidad absoluta y estabilidad relativa y, a partir de ello, in-
ferir que al no haber consagrado la Constitucin vigente como lo hizo su predecesora de
1979 la denominada estabilidad absoluta, toda proteccin restitutoria ante un despido ar-
bitrario sera absolutamente inadmisible. Por el contrario, planteado en trminos de dere-
cho constitucional lo que interesa en el anlisis es determinar si el contenido esencial de
un derecho constitucional como el derecho al trabajo es o no respetado en su correspon-
diente desarrollo legislativo. Ms precisamente, si la frmula protectora acogida por el le-
gislador respeta o no el contenido esencial del derecho al trabajo.
Ahora bien, el segundo prrafo del artculo 34 del Texto nico Ordenado del Decreto
Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, Decreto Supremo
N 003-97-TR, establece que frente a un despido arbitrario corresponde una indemniza-
cin como nica reparacin. No prev la posibilidad de reincorporacin. El denominado
despido ad ntum impone solo una tutela indemnizatoria. Dicha disposicin es incompati-
ble con la Constitucin, a juicio de este Tribunal, por las siguientes razones:
a. El artculo 34, segundo prrafo, es incompatible con el derecho al trabajo porque vaca
de contenido este derecho constitucional. En efecto, si, como qued dicho, uno de los as-
pectos del contenido esencial del derecho al trabajo es la proscripcin del despido salvo
por causa justa, el artculo 34, segundo prrafo, al habilitar el despido incausado o arbitra-
rio al empleador, vaca totalmente el contenido de este derecho constitucional.
b. La forma de aplicacin de esta disposicin por la empresa demandada evidencia los ex-
tremos de absoluta disparidad de la relacin empleador/trabajador en la determinacin de
la culminacin de la relacin laboral. Ese desequilibrio absoluto resulta contrario al prin-
cipio tuitivo de nuestra Constitucin del trabajo que se infiere de las propias normas cons-
titucionales tuitivas del trabajador (irrenunciabilidad de derechos, pro operario y los conte-
nidos en el artculo 23 de la Constitucin) y, por lo dems, como consecuencia inexorable
del principio de Estado social y democrtico de derecho que se desprende de los artcu-
los 43 (Repblica social) y 3 de la Constitucin, respectivamente. El constante recur-
so de la demandada a este dispositivo legal es la evidencia de cmo este principio tuitivo
desaparece con la disparidad empleador/trabajador respecto a la determinacin de la con-
clusin de la relacin laboral.
c. La forma de proteccin no puede ser sino retrotraer el estado de cosas al momento de
cometido el acto viciado de inconstitucionalidad, por eso la restitucin es una consecuen-
cia consustancial a un acto nulo. La indemnizacin ser una forma de restitucin comple-
mentaria o sustitutoria si as lo determinara libremente el trabajador, pero no la reparacin
de un acto ab initio invlido por inconstitucional.
Si bien, como alega Telefnica del Per S.A.A., el apartado d del artculo 7 del Proto-
colo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de Dere-
chos Econmicos, Sociales y Culturales, contempla la posibilidad de reparacin indemni-
zatoria, juntamente con la restitutoria, frente al despido arbitrario, debe tenerse en cuenta
296
que el derecho internacional de los derechos humanos enuncia mnimos derechos que
siempre pueden ser susceptibles de mayores niveles de proteccin y no pueden significar,
en absoluto, el menoscabo de los derechos reconocidos por la Constitucin conforme lo
establece el artculo 4 del propio Protocolo antes citado, ni mucho menos cuando ello con-
lleva al menoscabo del mismo contenido esencial de los derechos constitucionales. La in-
terpretacin de estos debe efectuarse siempre en sentido dirigido a alcanzar mayores ni-
veles de proteccin. Es por ello que la doctrina sostiene que los derechos constitucionales
han de interpretarse como mandatos de optimizacin.
Es extensible este razonamiento a lo establecido por el Convenio 158 sobre terminacin
de la relacin de trabajo, que, aunque no ratificado y en calidad de Recomendacin, prev
tambin la posibilidad de proteccin indemnizatoria frente al despido arbitrario.
()
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le con-
fieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley Orgnica,
FALLA
confirmando en parte la recurrida en el extremo que declar FUNDADA la excepcin de
falta de legitimidad para obrar propuesta; y, la REVOCA en el extremo que declar im-
procedente la demanda, reformndola declara FUNDADA la accin de amparo e inapli-
cable el artculo 34, segundo prrafo, del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo
N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, Decreto Supremo N 003-97-TR;
ordena la reincorporacin al trabajo de las personas afiliadas a los sindicatos demandan-
tes que fueron despedidas por Telefnica del Per S.A.A. y dispone que dicha empresa se
abstenga de continuar con el ejercicio de lo establecido por el citado artculo 34 por su in-
compatibilidad con la Constitucin, respecto de los afiliados que continan trabajando.
Dispone la notificacin a las partes, su publicacin en el diario oficial El Peruano y la de-
volucin e los actuados.
SS. REY TERRY; REVOREDO MARSANO; ALVA ORLANDINI; BARDELLI LARTI-
RIGOYEN; GONZALES OJEDA; GARCA TOMA
297
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 1396-2001-AA
LIMA
SINDICATO DE TRABAJADORES DE TOQUEPALA Y ANEXOS
En Lima, a los 27 das del mes de setiembre de 2002, reunido el Tribunal Constitucional
en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores magistrados Rey Terry,
Presidente; Revoredo Marsano, Vicepresidenta; Aguirre Roca, Alva Orlandini, Bardelli
Lartirigoyen, Gonzales Ojeda y Garca Toma, pronuncia la siguiente sentencia
()
FUNDAMENTOS
()
Horario de trabajo
1. Respecto al horario de trabajo, el artculo 25 de la Constitucin vigente indica expresa-
mente que la jornada de trabajo es de ocho horas diarias o cuarenta y ocho semanales como
mximo; y que, tratndose de jornadas atpicas o acumulativas, el promedio de horas tra-
bajadas no puede superar el mximo indicado.
En tal sentido, cabe destacar que el texto constitucional no establece nicamente un hora-
rio de ocho horas diarias, sino que, cualquiera que sea este, en ningn caso puede superar
las cuarenta y ocho horas semanales. Del mismo modo opina Marcial Rubio Correa, quien,
al comentar dicho artculo expresa que: La parte final del primer prrafo [del artculo 25]
de la Constitucin prev jornadas acumulativas o atpicas, que son aquellas en las que el
trabajador trabaja ms intensamente en un turno (por ejemplo, doce horas seguidas), caso
en el cual trabajar ms cada da de labores, pero deber mantenerse el mximo de cuaren-
ta y ocho horas semanales (Estudio de la Constitucin Poltica de 1993. Fondo Editorial
PUCP, 1999, Tomo II, p. 224).
2. De otro lado, en el caso de la negociacin colectiva, el propio texto constitucional, en
el segundo prrafo, inciso b), del artculo 28, prescribe que la Convencin Colectiva tiene
fuerza vinculante en el mbito de lo concertado; por ello cabe examinar la parte pertinen-
te de la Convencin Colectiva de Trabajo - Trabajadores Toquepala 1996-2001, que co-
rre a fojas 17 de autos.
En la Clusula 22 Jornada de Trabajo se establece que la jornada ordinaria de trabajo es de
ocho horas efectivas, aadiendo que las jornadas atpicas establecidas conforme a ley man-
tendrn la debida proporcin entre das de trabajo y de descanso. En otras palabras, queda
claramente establecido que, en la referida Convencin, las partes acordaron no solo la du-
racin de la jornada ordinaria de trabajo, sino tambin las jornadas atpicas, situacin que,
de por s, no violenta derecho fundamental de los afiliados al Sindicato, sino solo cuando
dicha estipulacin sea indebidamente aplicada; de otro lado, lo expuesto no solo no con-
tradice el principio contenido en el inciso 2) del artculo 26 de la Constitucin, relativo al
carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley, por encon-
trarse previsto en la misma, como se ha observado, sino tambin, porque el derecho pro-
tegido en la Carta Magna es el relativo a una jornada de trabajo que no exceda de las cua-
renta y ocho horas semanales.
Cabe destacar que la legislacin infraconstitucional reconoce la posibilidad de trabajar jor-
nadas atpicas u horarios de menos o ms de ocho horas diarias, pero, en ningn caso, ms
298
de cuarenta y ocho horas semanales. Ello se aprecia de los artculos 1 a 3 del Decreto Legis-
lativo N 713, y de los artculos 209 y 212, inciso a), del Decreto Supremo N 003-94-EM,
que aprueba el Reglamento de Diversos Ttulos del TUO de la Ley General de Minera.
Adems, en el artculo 9 del Decreto Supremo N 003-97-TR se establece la facultad del
empleador para introducir o modificar turnos, mientras que en el caso del Decreto Legis-
lativo N 854, que aprueba la Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiem-
po, debe tenerse en cuenta el artculo 1, respecto a la jornada diaria (conforme a la regu-
lacin vigente al momento de los hechos), los artculos 2, 4 y 6 sobre las facultades del
empleador, el promedio de horas trabajadas, la modificacin del horario de trabajo y el
trmite a seguir.
En consecuencia, se advierte que la legislacin infraconstitucional no solo es acorde con
la Constitucin, sino que, adems, la emplazada se encuentra respaldada por la misma.
Notificacin del cambio de horario de trabajo
3. Tambin se ha alegado que no se cumpli con la notificacin de ley al momento de im-
plementarse la nueva jornada de trabajo, de conformidad con lo expuesto en el artculo
3 del Decreto Supremo N 008-97-TR vigente al momento de interponerse la demanda,
esto es, con 10 das hbiles de anticipacin; sin embargo, y conforme se aprecia de fojas
144 a 149, el 26 de marzo de 2000, la empresa demandada notific a 152 trabajadores de
la mina de la nueva jornada de trabajo, la cual fue implementada el 10 de abril de 2000,
mas no a los 28 restantes.
En consecuencia, el requisito alegado s ha sido cumplido en el caso de los 152 trabaja-
dores, por lo que la demanda debe ser desestimada respecto de ellos, mas no as en lo re-
ferente a los 28 restantes, en cuyo caso s cabe otorgarles proteccin, a pesar de que ni el
Sindicato demandante ni la empresa emplazada han indicado expresamente sus nombres.
4. De otro lado, el 6 de abril de 2000, se comunic el cambio de horario, a la Subdirec-
cin de Negociaciones Colectivas de Tacna (de fojas 150 a 152) y mediante escrito del 28
de abril de 2000, a la Direccin General de Energa y Minas (de fojas 153 a 154), desvir-
tundose la afirmacin relativa a una imposicin hecha en forma sorpresiva. A mayor
abundamiento, debe tenerse presente que, conforme se aprecia de las copias de fojas 155 a
167, con anterioridad a los hechos expuestos, la empresa demandada ha implementado ho-
rarios de doce horas diarias, en sus diferentes secciones.
Ausencia de discriminacin
5. Respecto a que la pretendida aplicacin del horario genera una situacin de discrimi-
nacin, debe destacarse que, conforme lo ha expuesto la propia demandante, el horario de
doce horas de trabajo se aplica nicamente a los trabajadores de la seccin Operaciones en
Mina, y que, dada la naturaleza de la labor que desarrollan los trabajadores de dicha sec-
cin, es evidente que tiene que existir un trato diferenciado, pues se dan situaciones fcti-
camente distintas que justifican, objetiva y razonablemente, la adopcin de un horario de
trabajo diferente, que en nada afecta la dignidad de los trabajadores.
Ms an, debe resaltarse que, en el documento remitido a la Direccin General de Energa
y Minas (de fojas 153 a 154), la demandada expone que: El sistema de trabajo semanal es
de cuatro das de trabajo por tres de descanso. Los trabajadores tendrn opcin de laborar
uno de los das de descanso, con el pago de la remuneracin correspondiente, ms la so-
bretasa del 100 % de acuerdo a lo establecido en las Clusulas 18 de las Convenciones Co-
lectivas de Trabajo de Empleados y Obreros de Cuajone y Toquepala.
299
Joel Rosas Alcntara
Respecto al pago de sobretiempo u horas extras, el Decreto Legislativo N 854 establece,

en su artculo 9, que el mismo es voluntario, tanto en su otorgamiento como en su presta-
cin, y que nadie puede ser obligado a trabajarlas, salvo en los casos justificados.
Cabe destacar que no se ha acreditado que la jornada adicional a la ordinaria tenga carc-
ter obligatorio, ni mucho menos que no sea remunerada con arreglo a las normas constitu-
cionales, legales y pactos suscritos entre las partes.
6. Al resolverse el proceso en primera instancia, para amparar la demanda, el juzgador cit
los Convenios de la OIT Ns 51 y 52; sin embargo, el a quo no tuvo presente que ellos no
son de aplicacin a labores mineras, sino a los casos de obras pblicas (reduccin de horas
de trabajo) y a vacaciones anuales pagadas, respectivamente.
7. Finalmente, y en cuanto al perjuicio econmico que la implementacin del nuevo ho-
rario de trabajo habra ocasionado a los trabajadores, pues ya no se les pagara una bonifi-
cacin diferencial por turno, ello no est acreditado, dado que la parte demandante no ha
presentado el Convenio que sustenta su afirmacin, y, adems, ello debe probarse en cada
caso, con las respectivas boletas de pago, por lo que dicho extremo debe ser desestima-
do, dejndose a salvo el derecho de los afiliados a la entidad demandante para que lo ha-
gan valer con arreglo a ley.
fieren la Constitucin del Per y su Ley Orgnica,
FALLA
REVOCANDO la recurrida, que, confirmando la apelada, declar improcedente la de-
manda; y, reformndola, la declara INFUNDADA, en parte, respecto de los 152 trabajado-
res mencionados de fojas 144 a 149, los que s fueron notificados de la implementacin del
nuevo horario de trabajo; y FUNDADA respecto de los 28 restantes, los que no fueron no-
tificados de ello, lo que deber determinarse en cada caso por el juez ejecutor de la presen-
te sentencia, siempre que los mismos se hubiesen encontrado afiliados al Sindicato al mo-
mento de interponerse la demanda; e, integrando la recurrida, declara improcedentes las
excepciones deducidas y, respecto al pago de la bonificacin diferencial por turno, se deja
a salvo el derecho de los afiliados de la demandante para que lo hagan valer con arreglo a
ley, conforme a lo expuesto en fundamento jurdico 8, de la presente sentencia. Dispone
la notificacin a las partes, su publicacin conforme a ley y la devolucin de los actuados.
SS. REY TERRY; REVOREDO MARSANO; AGUIRRE ROCA; ALVA ORLANDINI;
BARDELLI LARTIRIGOYEN; GONZALES OJEDA; GARCA TOMA
300
EXP. N 3039-2003-AA/TC
LA LIBERTAD
SINDICATO DE TRABAJADORES
MUNICIPALES UNITARIO
DE CASA GRANDE
En Lima, a los 29 das del mes de enero de 2004, la Sala Primera del Tribunal Constitu-
cional, integrada por los magistrados Alva Orlandini, Gonzales Ojeda y Garca Toma, pro-
nuncia la siguiente sentencia
()
FUNDAMENTOS
1. El objeto de la demanda es que se declare inaplicable la Resolucin de Concejo N 003-
2003-MDCG que se pronuncia por la nulidad de la Resolucin de Alcalda N 486-2002-
MDCG, mediante la cual se reconoce la constitucin del Sindicato de Trabajadores Muni-
cipales Unitarios de la Municipalidad Distrital de Casa Grande y de su junta directiva, por
vulnerar los derechos constitucionales de libertad sindical y al debido proceso.
2. El Tribunal Constitucional en la STC Exp. N 1124-2001-AA/TC ha sealado que el
derecho constitucional de libertad sindical, reconocido en el artculo 28, inciso 1), tiene
como contenido esencial un aspecto orgnico y un aspecto funcional, precisando que: El
primero consiste en la facultad de toda persona de constituir organizaciones con el prop-
sito de defender sus intereses gremiales. El segundo consiste en la facultad de afiliarse o
no afiliarse a este tipo de organizaciones (...). Bajo esa premisa, el citado pronunciamien-
to precisa que lo anterior no conlleva a que el contenido esencial del citado derecho cons-
titucional se agote en los aspectos antes relevados. Por el contrario, es posible el desarro-
llo de ulteriores concretizaciones o formas de proyeccin del citado derecho constitucional
que, en principio, no pueden, como tampoco deben, ser enunciadas de manera apriorstica.
Los derechos constitucionales albergan contenidos axiolgicos que, por su propia natura-
leza, pueden y deben desarrollarse, proyectando su vis expansiva a travs de remozadas y,
otrora, inusitadas manifestaciones.
3. Siguiendo el criterio esbozado, este Tribunal en la STC Exp. N 1469-2002-AA/TC ha
puntualizado, respecto al contenido esencial del derecho de libertad sindical, que aquel no
puede agotarse en los planos orgnico y funcional, sino que (...) a este ncleo mnimo e
indisponible deben aadirse todos aquellos derechos de actividad o medios de accin que
resulten necesarios, dentro del respeto a la Constitucin y la ley, para que la organizacin
sindical cumpla con los objetivos que a su propia naturaleza corresponde, esto es, el desa-
rrollo, proteccin y defensa de los derechos e intereses, as como el mejoramiento social,
econmico y moral de sus miembros. Por consiguiente, cualquier acto que se oriente a im-
pedir o restringir de manera arbitraria e injustificada la posibilidad de accin o la capaci-
dad de obrar de un sindicato resulta vulneratorio del derecho de libertad sindical.
4. Como se observa, el contenido del derecho constitucional de libertad sindical puede ma-
terializarse o proyectarse de mltiples formas en razn de su naturaleza lo que depende-
r de la manifestacin concreta del mismo en determinado contexto espacial y temporal,
solo a partir de tal situacin el contenido esencial del derecho podr ser definido siempre
teniendo como pilares el aspecto orgnico y funcional que constituyen el mnimo indispo-
nible en el derecho en cuestin. Al respecto, debe tenerse en cuenta que de conformidad
301
Joel Rosas Alcntara
con la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, los derechos constitucio-

nales deben interpretarse dentro del contexto de los tratados internacionales suscritos por
el Estado peruano en la materia, por lo que aquellos constituyen el parmetro de interpre-
tacin de los derechos reconocidos por la Carta Fundamental.
5. La Resolucin de Alcalda N 486-2002-MDCG, de fecha 24 de noviembre de 2002,
(f. j. 5) resuelve reconocer la constitucin del sindicato demandante y de su junta di-
rectiva luego de evaluados los requisitos establecidos en las normas sobre el derecho
a sindicalizacin de los servidores pblicos. Tal situacin ha sido cuestionada por la
demandada argumentando que la constitucin de un sindicato no requiere el reconoci-
miento de ninguna autoridad, debiendo inscribirse en el registro de organizaciones sin-
dicales de servidores pblicos de la autoridad de trabajo para la obtencin de su perso-
nera jurdica.
En efecto, el acto fundacional o constitutivo de una organizacin sindical, entendido este
como el acuerdo de asociacin y la elaboracin de las reglas de organizacin y funciona-
miento es una actividad en la cual se plasma, de manera primaria, el ejercicio de la liber-
tad sindical en su aspecto orgnico. Este derecho fundamental adems de garantizar que la
creacin de la organizacin y la formacin del estatuto se ejecuten sin intervencin admi-
nistrativa extiende su contenido hasta el reconocimiento de la personera jurdica la cual
debe ser otorgada evitando la imposicin de requisitos de dificil cumplimiento y sin que
en esta actividad se permitan decisiones discrecionales que escapen a la mera observancia
de los requisitos previstos legalmente.
6. El Decreto Supremo N 003-82-PCM que regul el derecho a la sindicalizacin de los
servidores pblicos estableci en el artculo 11 que las organizaciones sindicales de servi-
dores pblicos se inscribirn en el registro que abrir el Instituto Nacional de Administra-
cin Pblica (INAP). De manera complementaria el Decreto Supremo N 026-82-JUS dis-
puso en el artculo 4 que la Direccin Nacional de Personal del INAP llevar el Registro
de Sindicatos de Servidores Pblicos.
7. Mediante Ley N 26507 se declar en disolucin al INAP establecindose en el artculo
2 que el Poder Ejecutivo, mediante Decreto Supremo con el voto aprobatorio del Conse-
jo de Ministros, podr transferir las funciones que correspondan a dicha entidad, a fin que
sean asumidos por los organismos pblicos competentes designados para tales efectos.
Para dar cumplimiento a dicha norma se expidi el Decreto Supremo N 74-95-PCM, de
fecha 30 de diciembre de 1995, que dispuso en el artculo 2 que las funciones del INAP no
contempladas expresamente en decreto supremo, quedaban eliminadas a partir de su en-
trada en vigencia. En el mismo sentido el artculo 3 del citado decreto supremo derog el
artculo 4 del Decreto Supremo N 026-82-JUS que, tal como se ha precisado en el ac-
pite anterior, otorg competencia a una dependencia del INAP para que lleve el Registro
de Sindicatos de Servidores Pblicos. Tal situacin implica que a partir de la transferen-
cia de competencias del INAP, como consecuencia de su disolucin, no hubo organismo
pblico encargado de administrar el registro de sindicatos de servidores pblicos lo que
en la prctica signific que no exista registro para tales organizaciones sindicales y conse-
cuentemente que aquel sea obligatorio.
8. Por Ley N 27556, de fecha 22 de noviembre de 1995, se autoriza al Ministerio de Tra-
bajo y Promocin Social la creacin del registro de organizaciones sindicales de servido-
res pblicos, hacindose efectiva tal autorizacin, conforme al artculo 3, recin con la
promulgacin del Decreto Supremo N 003-2004-TR, del 23 de marzo de 2004, que crea
el Registro de Organizaciones de Organizaciones Sindicales - ROSSP y establece los do-
cumentos necesarios para la inscripcin.
302
9. Se advierte, de lo anotado, que la organizacin sindical recurre a la entidad demanda-

da en defecto de la existencia de una autoridad competente que le permita ejercer plena-
mente su derecho constitucional de libertad sindical, pues si bien la constitucin orgnica
de un sindicato no necesita de autorizacin administrativa alguna, al ser un acto eminente-
mente voluntario y de naturaleza asociativa, la personera jurdica lo dota de la capacidad
legal necesaria para ejercer a plenitud los derechos de negociacin colectiva y de huelga,
pudiendo ser adquirida solamente mediante el reconocimiento administrativo de la orga-
nizacin sindical. Tales afirmaciones quedan corroboradas con los documentos obrantes a
fojas 15 y 6 que, por un lado, demuestran que el registro de organizaciones sindicales de
servidores pblicos no haba sido creado en el Ministerio de Trabajo y Promocin del Em-
pleo y, por otro, que la organizacin sindical y la entidad municipal suscribieron y aproba-
ron el convenio colectivo de fecha 22 de octubre de 2002.
10. La Resolucin de Concejo N 003-2003-MDCG que declara la nulidad de la Resolu-
cin Administrativa N 486-2002-MDCG restringe y limita el derecho de libertad sindi-
cal en la medida que le resta vocacin de permanencia y continuidad a la organizacin sin-
dical la cual, luego del reconocimiento de su personera jurdica, no puede ser disuelta o
suspendida por va administrativa, conforme a lo establecido por el artculo 4 del Conve-
nio 87 de la Organizacin Internacional del Trabajo relativo a la libertad sindical y protec-
cin del derecho de sindicacin, aplicable al derecho nacional segn lo previsto por el ar-
tculo 55 de la Constitucin.
11. Por ltimo, debe precisarse que el derecho constitucional que se tutela, por su propia
naturaleza, tiene alcances sobre la organizacin sindical como ente colectivo y no sobre el
cuestionamiento de las relaciones individuales, cualquiera sea su naturaleza, que se pue-
dan haber generado entre sus miembros y la municipalidad demandada con posterioridad
a la expedicin de la Resolucin de Alcalda N 486-2002-MDCG.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la
Constitucin Poltica del Per
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda de amparo, y en consecuencia, inaplicable la Resolu-
cin de Concejo N 003-2003-MDCG.
2. Ordenar que que la demandada reconozca la personera jurdica de la organizacin sin-
dical demandante y de su junta directiva, debiendo remitir el acervo documentario perti-
nente al Ministerio de Trabajo y Promocin Social para los fines de ley, de conformidad
con la Disposicin Final del Decreto Supremo N 003-2004-TR.
SS. ALVA ORLANDINI; GONZALES OJEDA; GARCA TOMA
303
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 1806-2003-AA/TC
LAMBAYEQUE
ANBAL LEONCIO BALCZAR TORREJN
En Lima, a los 22 das del mes de abril de 2004, la Sala Primera del Tribunal Constitucional,
con la asistencia de los magistrados Alva Orlandini, Gonzales Ojeda y Garca Toma, pro-
()
FUNDAMENTOS
1. La demanda tiene por objeto que se declare sin efecto legal la Resolucin Presidencial
Regional N 383-2002-CTAR-CAJ/PE, de fecha 15 de julio de 2002, mediante la cual se
declar la nulidad de la Resolucin de Gerencia Subregional N 191-2002-CTAR-CAJ-
GSR-J; y de la N 130-2002-CTAR-CAJGSR-JV, que dispuso el pago de los haberes rete-
nidos del recurrente desde el momento en que fue reincorporado.
2. La resolucin cuestionada fundamenta su decisin en supuestas irregularidades en la
tramitacin de la accin de cumplimiento que dispuso la reincorporacin del recurrente, y
en que en la accin de cumplimiento no se orden el pago de los devengados, sino nica-
mente la reincorporacin.
3. Al respecto, es preciso sealar que no es posible, mediante una resolucin administrati-
va, cuestionar la validez de una decisin jurisdiccional, mxime si esta es firme, tal como
consta a fojas 13 de autos en la resolucin que declara consentida la sentencia expedida
en la accin de cumplimiento que dispone la reincorporacin del accionante. Asimismo, la
Ley del Procedimiento Administrativo General N 27444 establece, en su artculo 10, que:
Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguien-
tes: 1. La contravencin a la Constitucin, a las leyes o a las normas reglamentarias. 2. El
defecto o la omisin de alguno de sus requisitos de validez, salvo que se presente alguno
de los supuestos de conservacin del acto a que se refiere el artculo 14. 3. Los actos expre-
sos o los que resulten como consecuencia de la aprobacin automtica o por silencio admi-
nistrativo positivo, por los que se adquieren facultades, o derechos, cuando son contrarios
al ordenamiento jurdico, o cuando no se cumple los requisitos, documentacin o trmites
esenciales para su adquisicin. 4. Los actos administrativos que sean constitutivos de in-
fraccin penal, o que se dicten como consecuencia de la misma.
4. En tal sentido, la declaracin de nulidad de oficio est limitada a las causas expresa-
mente sealadas por el artculo 10 la Ley N 27444, las cuales no pueden ser ampliadas.
En consecuencia, la causa que se invoc para declarar la nulidad de la Resolucin de Ge-
rencia Subregional N 191-2002-CTAR-CAJ-GSR-J no est contemplada en las previstas
en el artculo 10 de la Ley N 27444, por lo que tal proceder de la Administracin vulne-
ra el debido proceso.
5. Si bien la sentencia estimatoria emitida en la accin de cumplimiento no dispone ex-
presamente el pago de las remuneraciones del recurrente, la Constitucin Poltica vigen-
te, en sus artculos 23 y 24, respectivamente, prescribe que nadie est obligado a prestar
servicios sin retribucin remunerativa, y que el trabajador tiene derecho a una remune-
racin equitativa y suficiente como contraprestacin por el servicio brindado. Por consi-
guiente, al recurrente se le debe abonar sus remuneraciones desde el momento en que fue
reincorporado.
304

HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda; en consecuencia, queda sin efecto la Resolucin Pre-
sidencial Regional N 383-2002-CTAR-CAJ-PE.
2. Ordena que la Direccin Subregional de Salud de Jan abone al demandante las remu-
neraciones retenidas desde el 19 de febrero de 2002, y que contine con dicho pago en for-
ma regular y oportuna conforme a ley.
SS. ALVA ORLANDINI; GONZALES OJEDA; GARCA TOMA
305
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 2132-2003-AA/TC
PIURA
JUAN ALBERTO ESCOBAR
CARRILLO
En Sullana, a los 25 das del mes de setiembre de 2003, la Sala Primera del Tribunal Cons-
titucional, integrada por los seores magistrados Alva Orlandini, Presidente; Bardelli Lar-
tirigoyen y Gonzales Ojeda, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Juan Alberto Escobar Carrillo, contra la sen-
tencia de la Sala Descentralizada Mixta de Sullana de la Corte Superior de Justicia de
Piura, de fojas 92, su fecha 30 de junio de 2003, que declar infundada la accin de am-
paro de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 26 de febrero de 2003, el recurrente interpone accin de amparo contra la Muni-
cipalidad Provincial de Sullana, a fin de que se deje sin efecto el Memorando N 064-2003/
MPS-OADM-UPER, de fecha 3 de enero de 2003, y se ordene su reposicin como em-
pleado de dicha institucin, as como el pago de sus remuneraciones devengadas. Sostiene
que ingres a laborar en la entidad demandada como chofer, bajo la modalidad de servi-
cios no personales con cargo a Proyectos de Inversin, desde el 1 de enero de 1999 hasta
el 31 de diciembre de 2002, acumulando ms de 3 aos continuos de servicios; y que, se-
gn lo sealado por el artculo 1 de la Ley N 24041, los servidores pblicos contratados
que tengan ms de un ao ininterrumpido de servicios en labores de naturaleza permanen-
te, no podrn ser cesados ni destituidos sino por las causas previstas en el Captulo V del
Decreto Legislativo N 276, y con sujecin al procedimiento establecido en l.
La emplazada contesta la demanda solicitando que se la declare improcedente o infunda-
da, por considerar que al demandante no le corresponde el beneficio previsto en el artculo
1 de la Ley N 24041, ya que no cumple con los requisitos exigidos, pues la naturaleza ju-
rdica de su contratacin est sujeta al rubro de Proyectos de Inversin, siendo aplicable al
caso el artculo 2 de dicha ley; es decir, que no se requiere del procedimiento administra-
tivo establecido por el Decreto Legislativo N 276, en caso de cese o destitucin.
El Segundo Juzgado Especializado Civil de Sullana, con fecha 25 de marzo de 2003, de-
clar infundada la demanda, por considerar que de las pruebas ofrecidas se desprende que
el demandante trabaj en la modalidad de contrato a plazo fijo; por lo que, al comunicr-
sele el memorndum materia de la presente accin, solo se le puso en conocimiento el
trmino de su contrato, no vulnerndose derecho constitucional alguno.
La recurrida confirm la apelada, estimando que el demandante no se encuentra compren-
dido dentro de lo dispuesto por la Ley N 24041, ya que sus contratos fueron siempre a
plazo determinado y con cargo a Proyectos de Inversin.
FUNDAMENTOS
1. De autos se advierte que el demandante ha acreditado, de manera indubitable, haber
prestado servicios para la demandada en calidad de chofer, durante ms de un ao conse-
cutivo, labor propia de las municipalidades, y de carcter permanente, conforme consta de
las Resoluciones de fojas 2 a 22.
306
2. Por tal razn, a la fecha del cese, el accionante haba adquirido la proteccin prescri-
ta en el artculo 1 de la Ley N 24041, sustentada en el principio de proteccin al trabaja-
dor, cuyo tenor es la aplicacin de la condicin ms beneficiosa al trabajador, y consagra-
do por la Constitucin en su artculo 26, inciso 3); as como en el principio de primaca
de la realidad, segn el cual, en caso de discordia entre lo que ocurriese en la prctica y lo
que apareciera de los documentos o contratos, debe otorgarse preferencia a lo que sucede
y se aprecia en de los hechos.
3. Siendo as, el demandante solo poda ser despedido por las causas previstas en el
Captulo V del Decreto Legislativo N 276, por lo que la decisin de la demandada de dar
por concluida la relacin laboral que tena con aquel, sin observar el procedimiento sea-
lado en la ley mencionada, resulta violatoria de los derechos constitucionales al trabajo y
al debido proceso, reconocidos en los artculos 2, inciso 15, 22 y 139, inciso 3, de la Cons-
titucin Poltica vigente.
4. En cuanto al extremo referente al pago de las remuneraciones que dej de percibir du-
rante el tiempo de dur el cese, este Tribunal ha establecido que ello no procede, por cuan-
to la remuneracin es la contraprestacin por el trabajo realizado, sin perjuicio de dejar a
salvo el derecho a la indemnizacin que pudiera corresponderle.
fieren la Constitucin Poltica del Per y su Ley Orgnica,
FALLA
REVOCANDO la recurrida que, confirmando la apelada, declar infundada la demanda;
y, reformndola, la declara FUNDADA; en consecuencia, ordena que la demandada pro-
ceda a reincorporar al demandante, en su condicin de contratado, en el cargo que desem-
peaba al momento de la violacin de sus derechos constitucionales, o en otro de igual ni-
vel o categora; e IMPROCEDENTE el pago de las remuneraciones que, por razn del
cese, hubiese dejado de percibir, dejando a salvo su derecho de reclamarlas en la forma le-
gal respectiva. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin conforme a ley y la de-
volucin de los actuados.
SS. ALVA ORLANDINI; BARDELLI LARTIRIGOYEN; GONZALES OJEDA
307
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 00642-2004-AA/TC
CONO NORTE DE LIMA
MXIMO SILVA
RIMAS Y OTROS
En Lima, a los 25 das del mes de junio de 2004, reunida la Sala Segunda del Tribunal
Constitucional, con la asistencia de los seores magistrados Bardelli Lartirigoyen, Revo-
redo Marsano y Garca Toma, pronuncia la siguiente sentencia
()
FUNDAMENTOS
1. La demanda tiene por objeto que se declare la inaplicabilidad de las Resoluciones de
Alcalda N 646-96-A/MC y N 1157-99-A/MC, y que se ordene a la emplazada cumpla
con pagar a los demandantes las asignaciones por racionamiento y movilidad.
2. Es necesario precisar que, mediante Resolucin Municipal N 1781-86-A/MC, de fecha
18 de octubre de 1986, la Municipalidad Distrital de Comas aprob el punto 9 del Acta de
Trato Directo, y acord la nivelacin de los beneficios econmicos de movilidad y racio-
namiento de acuerdo al incremento del sueldo mnimo vital.
3. Mediante la Resolucin de Alcalda N 646-96-A/MC, de fecha 1 de marzo de 1996, se
resolvi, en su artculo 1, congelar los sueldos de los servidores municipales para el ejer-
cicio presupuestal de 1996, lo cual no constituye, per se, un acto vulneratorio del derecho
constitucional de los demandantes reconocido en el artculo 24 de la Constitucin Poltica
de 1993, puesto que, si bien es cierto que todo trabajador tiene derecho a una remuneracin
equitativa y suficiente que procure, para l y su familia, el bienestar material y espiritual,
no lo es menos que el congelamiento de los sueldos fue de carcter temporal, toda vez que
solo fue aplicado durante el ao de 1996, debido a la carencia de presupuesto.
4. De acuerdo con lo establecido por el artculo 44 del Decreto Legislativo N 276, aplica-
ble al caso de autos, las entidades pblicas estn prohibidas de negociar con sus servido-
res, directamente o a travs de sus organizaciones sindicales, condiciones de trabajo o be-
neficios que impliquen incrementos remunerativos o que modifiquen el sistema nico de
remuneraciones, en tanto que el artculo 45 precisa que ningn sistema de remuneracio-
nes de servidores pblicos podr establecerse sobre la base de utilizar el reajuste del suel-
do mnimo, la unidad de referencia u otro similar, siendo nulo todo pacto en contrario.
5. Asimismo, este Tribunal no considera que la Resolucin de Alcalda N 1157-99-A/MC
constituya, por s misma, un acto vulneratorio de algn derecho constitucional, dado que me-
diante esta se resuelve disponer que la solicitud presentada por el Sindicato Unitario de Tra-
bajadores Municipales (Sitramun) de Comas y la Asociacin de Pensionistas sea atendida de
acuerdo a los derechos que reconoce la Ley de Bases de la Carrera Administrativa.
6. En consecuencia, no habindose acreditado la vulneracin real y efectiva de los dere-
chos constitucionales invocados en la demanda, esta debe desestimarse.
Por los fundamentos expuestos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que la Cons-
titucin Poltica del Per le confiere,
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda.
SS. BARDELLI LARTIRIGOYEN; REVOREDO MARSANO; GARCA TOMA
308
EXP. N 2235-2004-AA/TC
LIMA
GRIMALDO SATURDINO
CHONG VSQUEZ
En Ica, a los 18 das del mes de febrero de 2005, el Tribunal Constitucional en sesin de
Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los magistrados Alva Orlandini, Presidente; Bar-
delli Lartirigoyen, Vicepresidente; Gonzales Ojeda, Garca Toma, Vergara Gotelli y Landa
Arroyo, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Grimaldo Saturdino Chong Vsquez
contra la resolucin de la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de
Justicia de la Repblica, de fojas 174, su fecha 25 de noviembre del 2003, que declar in-
fundada la demanda de amparo de autos.
()
FUNDAMENTOS
PETITORIO
1. El objeto de la presente demanda es que se deje sin efecto la Resolucin N 30 de fe-
cha 16 de mayo de 2002, alegndose que vulnera el derecho del recurrente al libre ejerci-
cio de la profesin de abogado, pues le impide patrocinar como letrado. Tal resolucin se
sustenta en que el recurrente ejerce tambin el cargo de Ejecutor Coactivo de la Munici-
palidad Provincial de Paita.
Su tenor es el siguiente:
Y con el escrito presentado por el abogado Dr. Grimaldo Chong Vsquez: De con-
formidad con el artculo 7.2 de la Ley N 26979 declrese inadmisible: concedindo-
sele al Banco ejecutante el plazo de 2 das para que autorice a otro letrado; bajo aper-
cibimiento de tenerse por no presentado su escrito; y adems resoluciones judiciales
que resuelvan lo mismo en otros procesos judiciales en el cual el suscrito sea el abo-
gado patrocinante.
Derecho al libre ejercicio de la profesin
2. El libre ejercicio de la profesin no se encuentra expresamente reconocido como un de-
recho de rango constitucional. Sin embargo, de ese dato no se deriva necesariamente que
no lo sea. En la STC Exp. N 0895-2001-AA/TC, este Tribunal sostuvo que (...)En oca-
siones, en efecto, es posible identificar dentro del contenido de un derecho expresamente
reconocido otro derecho (...) Si bien: Nuestra Constitucin Poltica recoge en su artculo
3 una enumeracin abierta de derechos, (el)lo (...) no obsta para pensar que en ciertos
derechos constitucionales explcitamente reconocidos, subyacen manifestaciones del de-
recho que antao no haban sido consideradas.
El derecho al libre ejercicio de la profesin es uno de aquellos derechos que forma parte
del contenido de otro. En concreto, del derecho a la libertad de trabajo, reconocido en el
artculo 2, inciso 15, de la Constitucin. Como tal, garantiza que una persona pueda ejercer
libremente la profesin para la cual se ha formado, como un medio de realizacin personal.
309
Joel Rosas Alcntara
Sin embargo, el libre ejercicio de la profesin, como todo derecho fundamental, puede ser
restringido para satisfacer fines constitucionalmente valiosos. Como establece el inciso 2)
del artculo 32 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, los derechos de cada
persona estn limitados por los derechos de los dems, por la seguridad de todos y por las
justas exigencias del bien comn, en una sociedad democrtica.
Limitaciones al ejercicio de derechos fundamentales y exigencias del principio
de legalidad
3. El recurrente alega que el juez emplazado lesion su derecho pues, a su juicio, en su
condicin de ejecutor coactivo de una municipalidad, no est impedido de ejercer, fuera de
su horario de trabajo, la profesin de abogado.
Sustentndose en el ordinal a del inciso 24 del artculo 2 de la Constitucin, este Tribu-
nal ha afirmado que toda limitacin de un derecho fundamental debe provenir de una ley.
La exigencia de que tales restricciones a los derechos fundamentales se realicen con respe-
to al principio de legalidad es tambin una exigencia que se deriva del Derecho Internacio-
nal de los Derechos Humanos. Entre otros tratados internacionales en los que el Estado pe-
ruano es parte, ese es el sentido en el que debe entenderse el artculo 30 de la Convencin
Americana de Derechos Humanos, segn el cual: Las restricciones permitidas, de acuer-
do con esta Convencin, al goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidas en la
misma, no pueden ser aplicadas sino conforme a leyes que se dictaren por razones de inte-
rs general y con el propsito para el cual cual han sido establecidas.
4. En diversas oportunidades, este Tribunal ha sostenido que la satisfaccin de las exigen-
cias que demanda dicho principio de legalidad para el establecimiento de los lmites sobre
los derechos fundamentales no incluye nica y exclusivamente a la ley en sentido formal,
esto es, a la expedida por el Congreso de la Repblica como tal.
En efecto, en un tema relativo a los alcances del principio de reserva de ley en materia
tributaria (STC Exp. N 2762-2002-AA/TC), este Tribunal record que dicha reserva
legal deba entenderse como una de acto legislativo, y que la misma no era omnicom-
prensiva para cualquier tipo de normas a las que el ordenamiento pueda haber confe-
rido el rango de ley como puede ser el caso de una ordenanza municipal por ejem-
plo, pues se trata de un acto legislativo que garantiza que las restricciones y lmites
de los derechos constitucionales cuenten necesariamente con la intervencin del Poder
Legislativo, preservando, adems, su carcter general y su conformidad con el princi-
pio de igualdad.
5. Del mismo criterio ha sido tambin la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
la que si bien ha sostenido que (...) no es posible interpretar la expresin leyes, utili-
zada en el artculo 30 (de la Convencin Americana), como sinnimo de cualquier nor-
ma jurdica (Opinin Consultiva 6/86, prrafo. 26), y que la (...) expresin leyes (...)
no puede tener otro sentido que el de ley formal, es decir, norma jurdica adoptada por
el rgano legislativo y promulgada por el Poder Ejecutivo, segn el procedimiento re-
querido por el derecho interno de cada Estado (prrafo 27), sin embargo, ha admitido
tambin que la exigencia de ley formal no (...) se contradice forzosamente con la po-
sibilidad de delegaciones legislativas en esta materia, siempre que tales delegaciones
estn autorizadas por la propia Constitucin, que se ejerzan dentro de los lmites im-
puestos por ella y por la ley delegante, y que el ejercicio de la potestad legislativa est
sujeto a controles eficaces, de manera que no desvirte, ni pueda utilizarse para des-
virtuar, el carcter fundamental de los derechos y libertades protegidos por la Conven-
cin (prrafo 36).
310
En el caso de autos, como se advierte de la Resolucin N 30 de fecha 16 de mayo de 2002,

expedida por el emplazado, la restriccin del derecho al libre ejercicio de la profesin de
abogado se decret aplicndose el artculo 7, inciso 2 de la Ley N 26979.
Parmetros a la actividad limitadora de los derechos fundamentales: el escrutinio
de proporcionalidad
6. Este Tribunal ha afirmado que la legitimidad constitucional de una limitacin al ejerci-
cio de los derechos fundamentales no se satisface con la observancia del principio de lega-
lidad. Al lado de esta garanta normativa de los derechos fundamentales, el ltimo prrafo
del artculo 200 de la Constitucin ha establecido la necesidad de que tal restriccin satis-
faga exigencias de razonabilidad y proporcionalidad.
Por virtud del principio de razonabilidad se exige que la medida restrictiva se justifique en
la necesidad de preservar, proteger o promover un fin constitucionalmente valioso. Es la
proteccin de fines constitucionalmente relevantes la que, en efecto, justifica una interven-
cin estatal en el seno de los derechos fundamentales. Desde esta perspectiva, la restric-
cin de un derecho fundamental satisface el principio de razonablidad cada vez que esta
persiga garantizar un fin legtimo y, adems, de rango constitucional.
Por su parte, el principio de proporcionalidad exige, a su vez, que la medida limitativa sa-
tisfaga los subcriterios de idoneidad, necesidad y proporcionalidad en sentido estricto. El
principio de idoneidad comporta que toda injerencia en los derechos fundamentales debe
ser idnea para fomentar un objetivo constitucionalmente legtimo, es decir, que exista una
relacin de medio a fin entre la medida limitativa y el objetivo constitucionalmente legti-
mo que se persigue alcanzar con aquel.
A su vez, en el Fund. Jur. N 109 de la STC Exp. N 0050-2004-AI/TC, este Tribunal afir-
m que el principio de necesidad impone al legislador adoptar, entre las diversas alterna-
tivas existentes para alcanzar el fin perseguido, aquella que resulte menos gravosa para el
derecho que se limita. Como tal, presupone la existencia de una diversidad de alternativas,
todas aptas para conseguir el mismo fin, debiendo ser la escogida por el legislador aquella
que genera menos afliccin sobre el derecho fundamental.
Como quiera que la eleccin entre diversas alternativas se encuentra dentro la esfera de
discrecionalidad que la Constitucin ha brindado al Poder Legislativo, este Tribunal ha de-
clarado que una medida ser innecesaria o no satisfacer este segundo subprincipio cuan-
do la adopcin de un determinado medio significa, o importa, un sacrificio desmesurado o
manifiestamente innecesario, del derecho limitado.
Asimismo, en la misma STC Exp. N 0050-2004-AI/TC, este Tribunal destac que (...)
de acuerdo con el principio de proporcionalidad, strictu sensu, para que una injerencia en
los derechos fundamentales sea legtima, el grado de realizacin del objetivo de esta debe
ser, por lo menos, equivalente o proporcional al grado de afectacin del derecho funda-
mental, comparndose dos intensidades o grados: el de la realizacin del fin de la medida
examinada y el de la afectacin del derecho fundamental (Fund. Jur. N 109).
Anlisis de razonabilidad y proporcionalidad en el caso
7. Conforme se observa en la Resolucin N 30, de fecha 16 de mayo de 2002, el emplaza-
do sustent la decisin de no permitir que el recurrente ejerciera como abogado amparn-
dose en el artculo 7, inciso 2 de la Ley N 26979. Dicho precepto dispone que:
Tanto el Ejecutor como el Auxiliar ingresarn como funcionarios de la Entidad a
la cual representan y ejercern su cargo a tiempo completo y dedicacin exclusiva.
311
Joel Rosas Alcntara
En la contestacin de la demanda, el emplazado justific la decisin adoptada aducien-

do que (...) el accionante est impedido de ejercer libremente otro cargo u ocupacin que
para este caso sera la defensa y la representacin legal, conforme se aprecia de una inter-
pretacin extensiva analgica de nuestras funciones en el Poder Jurisdiccional, derivada
del artculo 184 inciso 8) de nuestra Ley Orgnica del Poder Judicial, con excepcin de
la docencia universitaria.
8. El Tribunal Constitucional, en diversas oportunidades, ha sostenido, sobre la base del
principio general de libertad, que el ser humano, en principio, es libre para realizar todo
aquello que no est prohibido en virtud de una ley, ni obligado de hacer aquello que la ley
no manda. En ese sentido, si bien las limitaciones a los derechos fundamentales solo pue-
den establecerse respetando el principio de legalidad, la interpretacin de una limitacin
legalmente impuesta, deber adems, realizarse en trminos necesariamente restrictivos,
encontrndose vedada la interpretacin analgica, in malam partem, de las normas que
restrinjan derechos.
Ese es el sentido general con el que debe entenderse el artculo 139, inciso 9) de la Cons-
titucin, segn el cual constituye uno de los principios que informan el ejercicio de la fun-
cin jurisdiccional, pero tambin un derecho subjetivo constitucional de los justiciables,
El principio de inaplicabilidad por analoga de la ley penal y de las normas que res-
trinjan derechos (subrayado agregado).
En efecto, los alcances de dicho principio de inaplicabilidad por analoga de las normas
que restrinjan derechos no han de entenderse restrictivamente como pertenecientes solo
al mbito del derecho penal y procesal penal, sino como aplicables a todo el ordenamien-
to jurdico, particularmente cuando con una medida limitativa de derechos el Estado inter-
venga en el seno del contenido constitucionalmente protegido de estos.
Los alcances del principio en referencia han sido desarrollados en diversos normas del or-
denamiento jurdico; por ejemplo, en el artculo IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Ci-
vil verdadera norma materialmente constitucional, segn el cual La ley que establece
excepciones o restringe derechos no se aplica por analoga; tambin por el ordinal a del
artculo 29 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, segn el cual Ninguna
disposicin de la presente Convencin puede ser interpretada en el sentido de: a) permitir
a alguno de los Estados partes, grupo o persona (...), limitarlos (los derechos y libertades
reconocidos en la Convencin) en mayor medida que la prevista en ella.
En ese sentido, el Tribunal Constitucional no considera como una justificacin constitu-
cionalmente aceptable que la medida restrictiva impuesta al recurrente se haya efectua-
do aplicando por analoga la Ley Orgnica del Poder Judicial, tratndose de un Ejecutor
Coactivo que no tiene la condicin de Juez.
9. Sin embargo, que este Tribunal no comparta la justificacin ex post brindada por el em-
plazado al contestar la demanda, no quiere decir que este haya lesionado el derecho fun-
damental en cuestin. En el Fundamento N 5 de esta sentencia, el Tribunal consider que
la restriccin impuesta al recurrente se sustentaba directamente en el artculo 7, inciso 2
de la Ley N 26979, al disponer, en lo que ahora interesa resaltar, que el Ejecutor Coacti-
vo, en su condicin de funcionario pblico, ejerce su cargo a tiempo completo y a dedi-
cacin exclusiva.
El problema a esclarecer, pues, no es tanto la justificacin ulterior que ha brindado el em-
plazado, sino si la disposicin legislativa en virtud de la cual se restringi un derecho del
actor satisface las exigencias de los principios de razonabilidad y proporcionalidad, a los
que antes se ha hecho referencia.
312
10. Aunque el legislador no lo haya afirmado expresamente, cuestin que, por otra par-
te, no tiene por qu hacerlo cuando legisla, al Tribunal Constitucional no le cabe ninguna
duda de que detrs de la disposicin limitativa del derecho a ejercer libremente la profesin
de quienes tienen la condicin de Ejecutores Coactivos se encuentra el principio constitu-
cional de buena administracin, implcitamente constitucionalizado en el Captulo IV del
Ttulo II de la Constitucin. En lo que aqu interesa poner de relieve, dicho principio quie-
re poner en evidencia no solo que los rganos, funcionarios y trabajadores pblicos sirven
y protegen al inters general, pues estn al servicio de la Nacin (artculo 39 de la Cons-
titucin), sino, adems, que dicho servicio a la Nacin ha de realizarse de modo transparen-
te. Transparencia que exige que el Estado prevea todos los medios organizacionales, pro-
cedimentales y legales destinados a evitar que determinados funcionarios y trabajadores
pblicos, con poder de decisin o influencia en la toma de decisiones trascendentales para
la buena marcha de la administracin, puedan encontrarse restringidos en mayor medida
que otros servidores pblicos en el ejercicio de determinados derechos fundamentales. Es
el caso, por ejemplo, de quienes ejercen el cargo de Congresistas, para quienes, de acuer-
do con el tercer prrafo del artculo 92 de la Constitucin, su cargo es incompatible con la
condicin de gerente, apoderado, representante, mandatario, abogado, accionista mayori-
tario o miembro del Directorio de empresas que tienen con el Estado contratos de obras,
de suministro o de aprovisionamiento o que administran rentas pblicas o prestan servicios
pblicos. Pero tambin es el de los Jueces, quienes tampoco pueden actuar como aboga-
dos, salvo casos muy excepcionales contemplados en la Ley Orgnica del Poder Judicial.
11. El cargo de Ejecutor Coactivo perteneciente tambin a esa esfera de la funcin pblica
y, en virtud de ello, por efecto del principio de transparencia, est limitado en el ejercicio
de algunos derechos fundamentales y, en particular, del libre desempeo de la profesin de
abogado. Tales restricciones se derivan de la propia naturaleza de la funcin que desem-
pea el Ejecutor Coactivo, puesto que se trata de un funcionario que es responsable de lle-
var adelante el procedimiento administrativo destinado al cumplimiento de las acreencias
impagas a favor de una entidad de la administracin pblica.
En esa medida, la necesidad de evitar colusiones ilegales, favorecimientos indebidos, u
otros de naturaleza anloga, que pongan en peligro los deberes del ejercicio del cargo para
con el rgano de la administracin, la comunidad y el Estado, tornan razonable una medi-
da como la contemplada en el artculo 7, inciso 2 de la Ley N 26979.
12. Por ltimo, este Tribunal tampoco considera que la medida limitativa del derecho al
libre ejercicio de la profesin no satisfaga las exigencias del principio de proporcionali-
dad, pues, como se ha visto, se trata de una medida: a) idnea para alcanzar el fin consti-
tucionalmente legtimo; b) necesaria, porque no se ha acreditado otro medio, menos aflic-
tivo, para conseguir el mismo fin, ni este Tribunal considera que la opcin adoptada por el
legislador importe un sacrificio excesivo o innecesario, sobre el derecho limitado; y, c) los
perjuicios que genera sobre el derecho afectado no son superiores al inters que se persi-
gue satisfacer.
Por estos fundamentos, el Tribunal constitucional, con la autoridad que le confiere la
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda de amparo de autos.
SS. ALVA ORLANDINI; BARDELLI LARTIRIGOYEN; GONZALES OJEDA;
GARCA TOMA; VERGARA GOTELLI; LANDA ARROYO
313
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 0090-2004-AA/TC
LIMA
JUAN CARLOS CALLEGARI HERAZO
En Arequipa, a los 5 das de julio de 2004, el Tribunal Constitucional, en sesin de Pleno
Jurisdiccional, con asistencia de los seores magistrados Alva Orlandini, Presidente; Bar-
delli Lartirigoyen, Revoredo Marsano, Gonzales Ojeda y Garca Toma, pronuncia la si-
guiente sentencia
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Juan Carlos Callegari Herazo contra la senten-
cia expedida por la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas
283, su fecha 25 de julio de 2003, que declar improcedente la accin de amparo de autos.
()
6 Derechos constitucionales a los que estn sujetos los miembros de la Polica
Nacional del Per
19. Este Colegiado ha dejado claramente establecido que la lesin de los derechos fun-
damentales de la persona constituye, per se, un acto inconstitucional, cuya validez no es
en modo alguno permitida por nuestro ordenamiento. En ese contexto, y, al amparo de la
Norma Fundamental, el Tribunal Constitucional tiene la obligacin de disponer a favor del
agraviado la tutela ms amplia, efectiva y rpida posible, restituyndole en el goce integral
y en el ejercicio pleno de su derecho amenazado o vulnerado, lo que se conseguir median-
te la cesacin del acto lesivo y la privacin del efecto legal que por arbitrariedad la Admi-
nistracin, en casos como el de autos, quisiese consumar.
20. Este Tribunal Constitucional ha precisado en la sentencia recada en el Expediente
N 748-99-AA/TC, del 20 de mayo de 2000 aplicable tambin al caso de las Fuerzas Ar-
madas que si bien los miembros de la Polica Nacional del Per se rigen por sus propios
estatutos y reglamentos, conforme lo establece el artculo 168 de la Constitucin Poltica,
ello no significa que estn al margen de la proteccin constitucional, pues su propia Ley
Orgnica, de conformidad con los principios, valores y fines establecidos en el Texto Fun-
damental de la Repblica, dispone en el numeral 9) de su artculo 36 que son derechos del
personal policial los dems reconocidos por la Constitucin y las Leyes. Dicho postu-
lado ha sido asimilado por la Resolucin Ministerial N 186-2002-IN/0102, de fecha 6 de
febrero de 2002, al sealar en sus considerandos que (...) las normas internacionales so-
bre derechos humanos otorgan un marco para el ejercicio de los derechos fundamentales
de la persona que le corresponden tambin al miembro de la Polica Nacional en su condi-
cin de persona humana (...).
21. Por ello, corresponde a este Colegiado pronunciarse sobre la violacin de derechos
fundamentales de los miembros de las Fuerzas Armadas y Polica Nacional del Per en el
caso de pase a la situacin de retiro por renovacin.
().
Los principios de razonabilidad y proporcionalidad
35. El numeral 1.4. de la Ley de Procedimiento Administrativo General enuncia el principio
de razonabilidad, segn el cual, las decisiones de la autoridad administrativa, cuando creen
obligaciones, califiquen infracciones, impongan sanciones o establezcan restricciones a los
314
administrados, deben adaptarse dentro de los lmites de la facultad atribuida y mantenien-

do la debida proporcin entre los medios a emplear y los fines pblicos que se deba tute-
lar, a fin de que respondan a lo estrictamente necesario para la satisfaccin de su cometido.
La razonabilidad implica que el acto estatal debe mantener su justificacin lgica y axio-
lgica en los sucesos o circunstancias que fueran. As, la doctrina exige que se produzca
una consonancia entre el hecho antecedente creador o motivador del acto estatal y el
hecho consecuente derivado de aquel.
En consecuencia, la razonabilidad comporta una adecuada relacin lgico-axiolgica en-
tre la circunstancia motivante, el objeto buscado y el medio empleado.
Por otro lado, la razonabilidad puede ser analizada desde una doble perspectiva: cuantita-
tiva y cualitativamente.
La razonabilidad cuantitativa pondera el contenido del proceso discursivo o inferente que
concluye con una proposicin lgica y axiolgicamente vlida. Su fundamentacin apues-
ta a la adecuacin entre el hecho desencadenante del acto estatal y el resultado de este en
cuanto a su magnitud numrica, dineraria, aritmtica, etc.
La razonabilidad cualitativa pondera el proceso discursivo o inferente que concluye con una
regla simtrica o asimtrica de asignacin de facultades, derechos, deberes, deberes o servi-
cios, segn sean iguales o diferentes los hechos generados por las personas. As, su objeto
ser la determinacin de consecuencias jurdicas homlogas para aquellos que se encuen-
tren en idnticas circunstancias, y distintas para los que se hallen en dismiles circunstancias.
El acto estatal debe acreditar la necesaria disposicin o correspondencia entre la causa
que lo origina y el efecto buscado. Existe, entonces, la necesidad de acreditar coheren-
cia y equilibrio entre el antecedente que origina el acto estatal y la consecuencia deriva-
da de aquel.
La doctrina plantea la verificacin lgico-axiolgica de una proposicin jurdica bicon-
dicional; esto es, que se justifique la asignacin de derechos, facultades, deberes o san-
ciones, si y solo s guardan armona y sindresis con los hechos, sucesos o circunstancias
predeterminantes.
La proporcionalidad exige la existencia indubitable de una conexin directa, indirecta y
relacional entre causa y efecto; vale decir, que la consecuencia jurdica establecida sea un-
vocamente previsible y justificable a partir del hecho ocasionante del acto estatal. En con-
secuencia, la proporcionalidad lo ser cuando la razn del efecto sea deducible de la cau-
sa, o previsible a partir de ella.
Ahora bien, ms all de la convencin doctrinaria que admite su autonoma como concepto,
en puridad, la proporcionalidad es una modalidad ms de la razonabilidad (razonabilidad
instrumental).
36. Es por ello que este Colegiado concluye en que el control de constitucionalidad de los
actos dictados al amparo de una facultad discrecional no debe ni puede limitarse a consta-
tar que el acto administrativo tenga una motivacin ms o menos explcita, pues constituye,
adems, una exigencia constitucional evaluar si la decisin finalmente adoptada observa los
principios de razonabilidad y proporcionalidad con relacin a la motivacin de hechos, ya
que una incoherencia sustancial entre lo considerado relevante para que se adopte la medi-
da y la decisin tomada, convierte a esta ltima tambin en una manifestacin de arbitrarie-
dad. Por lo tanto, es exigible, en el caso del pase a la situacin de retiro de oficiales de las
Fuerzas Armadas y Polica Nacional, que las diferenciaciones para efectos del pase a reti-
ro por renovacin, estn efectivamente justificadas con las condiciones profesionales de los
oficiales y los intereses y necesidades del instituto armado correspondiente.
315
Joel Rosas Alcntara
Derecho al trabajo
37. El derecho al trabajo est reconocido por el artculo 22 de la Constitucin Poltica vi-
gente. Este Tribunal estima que el contenido esencial de este derecho constitucional im-
plica dos aspectos: el primero, acceder a un puesto de trabajo, y el segundo, de no ser des-
pedido sino por causa justa. Respecto al primero, el derecho al trabajo supone la adopcin
por parte del Estado de una poltica orientada a que la poblacin acceda a un puesto de tra-
bajo; mientras que el segundo es el que resulta relevante para resolver la causa: se trata del
derecho al trabajo entendido como proscripcin de ser despedido, salvo por causa justa.
38. Por ello, el principio de razonabilidad, implcitamente derivado del principio de igual-
dad, y expresamente formulado en el artculo 200 de la Constitucin, no tolera ni protege
que se realicen o expidan actos o normas arbitrarias. Razonabilidad, en su sentido mnimo,
es lo opuesto a la arbitrariedad y a un elemental sentido de justicia.
39. Este precepto constitucional no se ha tomado en consideracin en el caso de los pases
a retiro por renovacin de cuadros de los Oficiales de las Fuerzas Armadas y la Polica Na-
cional, ya que la ausencia de motivacin en el acto administrativo no permite advertir una
justificacin objetiva y razonable para decidirlos, atentando contra el derecho al trabajo de
los oficiales afectados.
Derecho a la igualdad ante la ley
40. El principio de igualdad, mediante el cual se reconoce que todos los seres humanos na-
cen libres e iguales en dignidad y derechos artculo 1 de la Declaracin Universal de los
Derecho Humanos, exige que los tratamientos diferenciados estn plenamente justifica-
dos de modo objetivo y razonable, ms an cuando los responsables de realizarlo lo efec-
ten en el ejercicio de funciones pblicas.
41. Este derecho fundamental, reconocido por el numeral 2) del artculo 2 de la Constitu-
cin, resulta vulnerado con las resoluciones que disponen el pase al retiro por renovacin
de Oficiales de las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional insuficientemente motivadas,
por cuanto impiden saber si se est ante una diferenciacin razonable y, por ende, admisi-
ble por el Derecho.
42. Igualmente, en la relacin laboral, este principio est acogido por el numeral 1) del ar-
tculo 26 de la Carta Magna, el cual prescribe la igualdad de oportunidades sin discriminacin.
43. La discriminacin es, en conclusin, el trato diferenciado que se da a una persona por
determinadas cuestiones, lo que imposibilita su acceso a oportunidades esenciales a las
que otros, en su misma condicin tienen derecho. Pues si bien, la aplicacin de la causal
de renovacin no implica una sancin administrativa, trunca el desarrollo profesional de
los invitados al retiro.
FALLO
Por los fundamentos expuestos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que la Cons-
titucin Poltica del Per le confiere,
Ha resuelto
1. Declarar IMPROCEDENTE la accin de amparo.
2. Poner en conocimiento esta sentencia al Ministerio de Defensa y al Ministerio
del Interior.
SS. ALVA ORLANDINI; BARDELLI LARTIRIGOYEN; REVOREDO MARSANO;
GONZALES OJEDA; GARCA TOMA
316
EXP. N 04762-2004-AA/TC
LIMA
HCTOR TEFILO
CAJAVILCA MEZA
Y OTROS
RESOLUCIN DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Lima, 16 de diciembre de 2005
VISTO
El recurso de agravio constitucional interpuesto por don Hctor Tefilo Cajavilca Meza y
otros contra la sentencia de la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima,
de fojas 646, su fecha 20 de setiembre de 2004, que declara improcedente el proceso de
amparo de autos.
ATENDIENDO A
1. Que con fecha 6 de junio de 2003, el recurrente y otros interponen demanda de amparo
contra Telefnica del Per S.A.A, el Ministerio de Trabajo y la Presidencia del Consejo de
Ministros con el objeto que se inaplique el Decreto Legislativo N 892 y su Reglamento, el
Decreto Supremo N 009-98-TR respecto al clculo de las participaciones de los trabaja-
dores en las utilidades de la empresa Telefnica del Per S.A.A por considerar que se est
vulnerando el derecho constitucional a la igualdad ante la ley y en consecuencia se orde-
ne efectuar una nueva liquidacin utilizando el clculo sealado para la utilidad financie-
ra. Seala que la distribucin que utiliz Telefnica del Per S.A.A resulta discriminatoria
al usar una base de clculo diferente para los trabajadores y para los accionistas, solicitan-
do que se retrotaiga las cosas al estado anterior a la liquidacin de la participacin de las
utilidades de la emplazada realizada en base a la renta imponible en los ejercicios de los
aos 1997, 1998 y 1999.
2. Que el recurrente sostiene que la fecha en que se produce la afectacin es el 26 de fe-
brero de 2003, no siendo acorde con lo observado en autos, ya que la afectacin que se
alega se encuentra sustentada en rectificaciones de declaraciones juradas del reparto de
utilidades que obran de fojas 21 a 33, las cuales se pueden presentar posteriormente a la
fecha legal del reparto de utilidades. Asimismo, conforme se aprecia del artculo 6 del De-
creto Legislativo N 892, el reparto de utilidades al trabajador debe darse a los 30 das
de presentada la declaracin jurada, en consecuencia tomando en cuenta que los perio-
dos cuyo reclculos se solicitan corresponden a los periodos 1997, 1998 y 1999, no puede
considerarse que la afectacin se produjo el 26 de febrero de 2003.
3. Que en consecuencia los demandantes debieron solicitar que se efectu una nueva liqui-
dacin cuando se realiz el reparto de las utilidades y no cuando se produjeron las recti-
ficaciones.Tampoco podra alegarse afectacin continuada de derechos, pues no estamos
frente a un tema pensionario, nico caso en el cual el Tribunal sostiene la tesis de la excep-
cin a la caducidad ( prescripcin extintiva). Es ms, si como quiera que lo que se cuestio-
na no es un tema de utilidades no distributivas, sino ms bien la forma legal conforme se
ha establecido su clculo en la ley, es lgico que los supuestos trabajadores afectados de-
bieron accionar en la oportunidad de su reparto y no con la rectificatoria.
4. Que, teniendo en cuenta que la ley establece para la caducidad un plazo por el ejercicio
del derecho de accin y que su cmputo se inicia en la fecha prevista por ella, es necesario
317
Joel Rosas Alcntara
sealar que, en el presente caso, tal ejercicio lo realiz el recurrente en la presentacin de

su demanda, esto es el da 6 de junio de 2003, lo que significa que a esa fecha el plazo pre-
visto en el artculo 37 de la Ley N 23506, aplicable al caso, hoy reproducido en el artculo
44 del Cdigo Procesal Constitucional, se haba cumplido en exceso.
Por estos considerandos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la
Constitucin Poltica del Per,
RESUELVE
Declarar FUNDADA la excepcin de prescripcin deducida por la emplazada e IMPRO-
CEDENTE la demanda.
SS. BARDELLI LARTIRIGOYEN; GARCA TOMA; VERGARA GOTELLI
318
EXP. N 4635-2004-AA/TC
TACNA
TOQUEPALA Y ANEXOS
En Lima, a los 17 das del mes de abril de 2006, el Tribunal Constitucional, en sesin de
Pleno Constitucional, con la asistencia de los seores magistrados Garca Toma, Presiden-
te; Gonzales Ojeda, Vicepresidente; Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Vergara Gotelli
y Landa Arroyo, pronuncia la siguiente sentencia.
ASUNTO
()
FUNDAMENTOS
()
II.- Contexto en el que se desarrolla la actividad de los trabajadores mineros: condi-
ciones de trabajo, seguridad y salud ocupacional en la actividad minera
4. Dada la importancia de la materia controvertida, y previamente al anlisis de fondo que
deber efectuar el Tribunal Constitucional para determinar si las jornadas atpicas o acu-
mulativas, que se aplican en el presente caso a los trabajadores mineros afiliados al Sin-
dicato recurrente, son compatibles con los derechos constitucionales invocados por el de-
mandante y con aquellos que el Tribunal estima aplicables, es necesario tener en cuenta el
contexto concreto en el que se desarrolla el trabajo en el sector minero del Per. Para ello,
recurriremos al Informe sobre las Condiciones de Trabajo, Seguridad y Salud Ocupacional
en la Minera del Per elaborado por el Equipo Tcnico Multidisciplinario para los Pases
Andinos de la Oficina Internacional del Trabajo (OIT) del ao 2002.
2.1.- La minera como actividad de alto riesgo
5. La minera es considerada como una actividad de alto riesgo para la seguridad y salud
de los trabajadores. Al respecto, el referido informe establece que:
Esta calificacin puede ser tanto consecuencia de los procesos tecnolgicos que se
utilizan, como por las caractersticas geogrficas y el medio ambiente en el que se
ubican los emplazamientos de los yacimientos, los modos operativos en que se plani-
fica y ejecuta el trabajo (tales como la duracin y forma en que se organizan las jor-
nadas o los turnos laborales), o an por otros factores biolgicos y psicosociales con-
comitantes. Por unas u otras razones, la vida, la seguridad y la salud de los mineros
requieren de medidas especiales destinadas a protegerlos(1).
Corresponde, al Estado, en primer lugar, adoptar tales medidas. En ese sentido, el Tribunal
Constitucional, como rgano constitucional del Estado peruano, no puede dejar de consi-
derar dicha obligacin, que tambin incumbe a los empleadores, para los efectos de la re-
solucin del presente caso.
(1) Oficina Internacional del Trabajo (OIT), Equipo Tcnico Multidisciplinario para los Pases Andi-
nos: Condiciones de trabajo, seguridad y salud ocupacional en la Minera del Per. OIT, Lima,
2002, p. 5.
319
Joel Rosas Alcntara
2.2.- Trabajo en soledad

6. El citado Informe de la OIT hace referencia a una serie de factores que justifican medi-
das especiales a tener en cuenta al momento de abordar la regulacin jurdica del trabajo
minero en el Per. Por ejemplo, respecto de las condiciones bsicas de vida, se destaca la
diferencia de la vida en soledad o con familia en el campamento. Los campamentos, en su
mayora, solo otorgan alojamiento a los trabajadores. Con la implantacin de los sistemas
acumulativos de trabajo, el trabajador, en esas circunstancias
adquiere comportamientos ansiosos y depresivos en diferentes grados, que en algu-
nos casos son enfrentados con la ingesta excesiva de alcohol(2).
Esta situacin, preliminarmente, impone ser revertida, a fin de hacerla compatible con el
inciso 1 del artculo 2 de la Constitucin, que reconoce el derecho de toda persona a su in-
tegridad moral y psquica.
2.3.- Alimentacin de los trabajadores en el sector minero
7. De otro lado, el mismo Informe concluye que la alimentacin en la mayora de trabaja-
dores mineros es, por muchas causas, deficiente. La siguiente descripcin es ilustrativa de
esta realidad en el Per:
En el desayuno, gran parte de los trabajadores ingiere una taza o jarro de caf, o una
infusin de hierbas, o a veces una taza de avena o leche, acompaadas de dos panes
solos o con mantequilla o queso. El almuerzo es una porcin de caldo, con papas, fi-
deos, algunas verduras y a veces un pedazo de carne; un plato con arroz, habas, mote
o pan o maz tostado, complementado con una taza o jarra de infusin de hierbas. La
comida es similar al almuerzo. El horario de trabajo y la distancia del centro de tra-
bajo respecto de los hogares hacen ms difcil la alimentacin del minero, debien-
do este comer fuera de su casa alimentos fros y a deshora. El dficit alimentario en
cantidad y calidad (especialmente en protenas, grasas, vitaminas y otros elementos
indispensables) hace que el nmero de caloras aportadas a la dieta sea cubierto casi
en su totalidad por carbohidratos. En consecuencia, la realidad de la dieta del traba-
jador minero peruano es deficitaria en trminos de rendimiento energtico (...) Esta
realidad se agrava an ms si constatamos que muchos trabajadores (...) trabajan has-
ta 12 horas diarias(3).
Evidentemente, la dieta descrita es insuficiente para desarrollar trabajos que demandan
un alto esfuerzo fsico.
2.4.- Condiciones de salud de los trabajadadores mineros
8. Con relacin a los riesgos de salud de los trabajadores mineros, el Informe ya citado
da cuenta de que en la actividad minera se han reconocido alrededor de treinta enferme-
dades profesionales, entre las que destacan: neumoconiosis, causada por polvos minera-
les esclergenos (silicosis, antracosis y asbestosis) y slico tuberculosis; enfermedades
causadas por el belirio, fsforo, manganeso, cromo, arsnico, mercurio, plomo, sulfu-
ro de carbono, benceno, cadmio, sustancias asfixiantes (como xido de carbono, entre
otras); bronconeumopatas debidas al polvo de metales duros; asma profesional causa-
da por agentes sensibilizantes o irritantes; hipoacusia causada por el ruido constante;
(2) OIT, ob. cit., p. 67.

(3) Ibdem, p. 71.
320
enfermedades causadas por las vibraciones (afecciones de los msculos, tendones, hue-
sos, articulaciones, vasos sanguneos perifricos o nervios perifricos) y neoplasia pul-
monar o mesotelioma causada por el asbesto. Los trabajadores mineros, tambin, estn
expuestos a riesgos fsicos como el ruido, vibraciones, humedad extrema, radiaciones,
as como a riesgos biolgicos y qumicos, entre otros. Asimismo, se destaca tambin
las dificultades y los transtornos fisiolgicos que comporta el trabajo fsico en altura(4).
(Tngase en cuenta que, en el presente caso, el asentamiento minero de Toquepala est
a 3,500 m.s.n.m(5)).
2.5.- Jornada de trabajo en el sector minero
9. Con relacin a la jornada de trabajo en el sector minero, el Informe aade que, hasta el
ao 2002, de acuerdo a las estadsticas del Ministerio de Trabajo y Promocin Social (...)
el promedio de horas de trabajo en la minera supera las 48 horas semanales (el rango de
48 horas a ms representa el 91.6 %)(6). En el mismo documento se cita informacin re-
ferida a que la mayor parte de las empresas mineras adecuan su sistema al denominado
14 x 7, es decir: 14 das continuos de trabajo con doce horas diarias de labor, por siete de
descanso, despus del cual se retoma el siguiente periodo (de 14 x 7). Menos comn pero
tambin aplicado es el sistema 20 x 12.
10. Al respecto, cabe mencionar que la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios
y Recomendaciones (CEACR) de la Organizacin Internacional del Trabajo, en su Obser-
vacin Individual sobre el Convenio Nmero 1 - Horas de Trabajo (Industria) 1919 (Ra-
tificacin 1945), Documento N 062002PER001, del ao 2002, estim que el sistema de
trabajo 14 x 7 aplicable en el Per no cumple con lo que dispone el artculo 2 del Con-
venio N 1 de la OIT, ya que la media de horas de trabajo semanales por un periodo de
tres semanas llega a 56 horas por semana y excede el lmite prescrito por el artculo 2, c)
(48 horas a la semana).
11. Efectuada la descripcin del contexto donde se desarrolla el trabajo minero en el Per,
corresponde ahora determinar el parmetro constitucional de derechos para evaluar el pre-
sente caso concreto.
III.- Parmetro constitucional de los derechos materia del presente proceso
2.1.- Respeto de la dignidad de la persona
12. El Sindicato considera que la imposicin, a los trabajadores mineros, de una jornada
mayor a las ocho horas los expone a mayores riesgos de adquirir enfermedades profesio-
nales por la asimilacin diaria de los txicos minerales, poniendo en riesgo su salud y sus
vidas. Estiman que este hecho vulnera la dignidad de los trabajadores.
El artculo 1 de la Constitucin dispone:
La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la
sociedad y del Estado.
Al respecto, este Colegiado ha establecido que:
(4) OIT, ob. cit., pp. 77, 99 a 107 y 118.

(5) Otras minas en el Per se encuentran por encima de los 4,000 m.s.n.m. (Por ejemplo en Pasco,
Huancavelica y Junn).
(6) OIT, ob. cit., p. 91.
321
Joel Rosas Alcntara
(...) si bien el reconocimiento positivo de los derechos fundamentales (comnmen-

te, en la Norma Fundamental de un ordenamiento) es presupuesto de su exigibilidad
como lmite al accionar del Estado y de los propios particulares, tambin lo es su con-
notacin tica y axiolgica, en tanto manifiestas concreciones positivas del principio-
derecho de dignidad humana, preexistente al orden estatal y proyectado en l como
fin supremo de la sociedad y del Estado (artculo 1 de la Constitucin)(7).
Del mismo modo, ha afirmado que:
El principio de dignidad irradia en igual magnitud a toda la gama de derechos, ya
sean los denominados civiles y polticos, como los econmicos, sociales y culturales,
toda vez que la mxima eficacia en la valoracin del ser humano solo puede ser lo-
grada a travs de la proteccin de las distintas gamas de derechos en forma conjunta
y coordinada(8).
Por tanto, el principio-derecho de la dignidad humana fundamenta, por un lado, la confi-
guracin de nuestro parmetro constitucional y, por otro, es un principio a la luz del cual
se resolver el presente caso.
2.2.- Derecho a la jornada de trabajo de ocho horas
13. El artculo 25 de la Constitucin Poltica del Per prescribe expresamente, que la jor-
nada de trabajo es de ocho horas diarias o cuarenta y ocho horas semanales como mximo,
y que en, caso de jornadas acumulativas o atpicas, el promedio de horas trabajadas en el
periodo correspondiente no puede superar dicho mximo.
14. Al respecto, la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin y el artculo V
del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, disponen que el contenido y al-
cances de los derechos y libertades que la Constitucin reconoce se interpretan de confor-
midad con la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y los tratados internacio-
nales sobre la misma materia ratificados por el Per. En ese sentido, a fin de configurar
adecuadamente el derecho reconocido en el artculo 25 de la Constitucin, debe tener pre-
sente que:
a) El artculo 2 del Convenio N 1 (1919) de la Organizacin Internacional del Trabajo
(OIT), por el que se limitan a ocho horas diarias las horas de trabajo en las empresas in-
dustriales, dispone que en todas las empresas industriales pblicas o privadas, o en sus de-
pendencias, cualquiera que sea su naturaleza, la duracin del trabajo personal no podr
exceder de ocho horas por da y de cuarenta y ocho por semana.
b) El literal c) del artculo 2 del convenio mencionado dispone que cuando los trabajos se
efecten por equipos, la duracin del trabajo podr sobrepasar de ocho horas al da, y de
cuarenta y ocho por semana, siempre que el promedio de horas de trabajo, calculado para
un periodo de tres semanas, o un periodo ms corto, no exceda de ocho horas diarias ni de
cuarenta y ocho por semana.
c) El mismo Convenio, en su artculo 4, establece que podr sobrepasarse el lmite de ho-
ras de trabajo establecido por el artculo 2, en los trabajos cuyo funcionamiento continuo,
por razn de la naturaleza misma de trabajo, deba ser asegurado por equipos sucesivos,
siempre que el promedio de horas de trabajo no exceda de cincuenta y seis por semana.
(7) Caso Anicama, Exp. N 1417-2005-PA/TC, fundamento 2.

(8) Caso Azanca Meza Garca, Exp. N 2945-2003-AA/TC, fundamento 19.
322
d) El artculo 24 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos dispone que toda per-

sona tiene el derecho a una limitacin razonable de la duracin del trabajo.
e) El artculo 7, literal d) del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, reconce el derecho de toda persona al goce de condiciones de trabajo equita-
tivas y satisfactorias que le aseguren, en especial, la limitacin razonable de las horas
de trabajo.
f) El artculo 7, literal g) del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre de-
rechos humanos en materia de derechos econmicos, sociales y culturales, establece que
los Estados garantizarn la limitacin razonable de las horas de trabajo, tanto diarias
como semanales, y que las jornadas sern de menor duracin cuando se trate de tra-
bajos peligrosos, insalubres o nocturnos.
15. De las disposiciones citadas, que constituyen el parmetro constitucional que debe em-
plearse para la configuracin del derecho a la jornada laboral de ocho horas diarias, con-
forme a la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, se desprende que:
a) Las jornadas de trabajo de ocho horas diarias y de cuarenta y ocho semanales son pres-
critas como mximas en cuanto a su duracin.
b) Es posible que bajo determinados supuestos se pueda trabajar ms de ocho horas diarias y
de cuarenta y ocho por semana, siempre que el promedio de horas de trabajo, calculado para
un periodo de tres semanas, o un periodo ms corto, no exceda de ocho horas diarias ni de
cuarenta y ocho por semana. Este supuesto depender del tipo de trabajo que se realice.
c) El establecimiento de la jornada laboral debe tener una limitacin razonable.
d) Las jornadas sern de menor duracin cuando se trate de trabajos peligrosos, insalu-
bres o nocturnos.
e) En el caso de nuestro pas, la Constitucin impone la jornada mxima de trabajo de cua-
rentiocho horas semanales, de modo que, siendo esta la norma ms protectora, prevale-
cer sobre cualquier disposicin convencional que imponga una jornada semanal mayor;
(por ejemplo, el artculo 4 del Convenio N 1 (1919) de la Organizacin Internacional del
Trabajo (OIT).
16. Precisado ya el parmetro constitucional descrito sobre el cual se asienta la jornada la-
boral de ocho horas, el Tribunal Constitucional no puede dejar de destacar que las citadas
disposiciones de los Tratados de Derechos Humanos, que deben ser aplicadas obligatoria-
mente para interpretar los derechos y libertades que la Constitucin reconoce, se refieren
al concepto de limitacin razonable de las horas de trabajo. Es decir, si bien nuestra Cons-
titucin impone un mximo para la jornada de trabajo (diaria y semanal), tampoco no obli-
ga a que siempre y en todas las actividades laborales se establezca dicho mximo (8 horas
diarias y 48 semanales), Pinsese, a modo de ejemplo, en amplios sectores de la adminis-
tracin pblica y del sector privado que no llegan a trabajar 48 horas semanales, as como
tambin en aquellas actividades laborales que, por su esfuerzo fsico, justifican una jorna-
da menor a la mxima.
17. Las disposiciones que permiten trabajar ms de ocho horas diarias y cuarenta y ocho
horas semanales, siempre que la media de horas trabajadas en un periodo de tres semanas
no exceda de cuarenta y ocho horas, constituyen una excepcin que deber aplicarse razo-
nable, justificada y proporcionalmente, segn el tipo de trabajo de que se trate y respetando
los derechos reconocidos en la Constitucin y en los Tratados Internacionales de Derechos
Humanos. En estos casos ser indispensable el pago de horas extras, conforme a ley. Ello
323
Joel Rosas Alcntara
porque, sentido, si bien los tratados de derechos humanos constituyen el estndar mnimo
de derechos humanos, cuando existan normas internas ms protectoras, estas deben pre-
valecer puesto que otorgan una mayor proteccin. Como ya se anot, ese es el caso del ar-
tculo 4 del Convenio N 1 de la OIT, frente al cual el artculo 25 de la Constitucin otorga
una mayor proteccin al fijar la jornada semanal en cuarenta y ocho horas como mximo(9).
2.3.- Derecho al disfrute del tiempo libre y al descanso
18. El mismo artculo 25 de la Constitucin establece que los trabajadores tienen derecho
a descanso semanal y anual remunerados. Su disfrute y compensacin se regulan por ley o
por convenio. A su turno, el artculo 2, inciso 22 de la Constitucin, dispone que toda per-
sona tiene derecho al disfrute del tiempo libre y al descanso.
19. Conforme a la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin y al artculo
V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, la interpretacin de los dere-
chos reconocidos en el artculo 25 y en el artculo 2 inciso 22 de la Constitucin, debe te-
ner presente que:
a) El artculo 24 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos dispone que toda per-
sona tiene el derecho al descanso y al disfrute del tiempo libre.
b) El artculo 7 literal d) del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Cul-
turales reconoce el derecho de toda persona al goce de condiciones de trabajo equitativas
y satisfactorias que le aseguren en especial el disfrute del tiempo libre.
c) El artculo 7 literal h) del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre dere-
chos humanos en materia de derechos econmicos, sociales y culturales, reconoce el dere-
cho al descanso y al disfrute del tiempo libre.
Consecuentemente, de las disposiciones citadas se concluye que:
a) La jornada laboral, para ser compatible con el artculo 25 de la Constitucin, deber
considerar que las personas tienen derecho al descanso y al disfrute del tiempo libre; y,
b) El disfrute y compensacin del descanso semanal y anual remunerados se regulan por
ley o por convenio, conforme al parmetro constitucional descrito.
20. Es evidente que el ejercicio del derecho al descanso y al disfrute del tiempo libre guar-
da estrecha relacin con la implantacin de una jornada de trabajo razonable. Entonces, la
jornada de trabajo no puede ser un impedimento para el adecuado ejercicio del menciona-
do derecho o convertirlo en impracticable. Es vlido por ello concluir, tambin, en que las
jornadas atpicas debern ser razonables y proporcionadas segn el tipo de actividad labo-
ral, a fin de que el derecho al descanso diario sea posible.
()
2.5.- Igualdad de oportunidades sin discriminacin
22. El artculo 26, inciso 1 de la Constitucin dispone que en la relacin laboral se debe
respetar la igualdad de oportunidades sin discriminacin. Al respecto, el Tribunal ha pre-
cisado que:
La igualdad de oportunidades en estricto, igualdad de trato obliga a que la conduc-
ta ya sea del Estado o los particulares, en relacin a las actividades laborales, no ge-
nere una diferenciacin no razonable y, por ende, arbitraria.
(9) Caso Azanca Meza Garca, Exp. N 2945-2003-AA/TC, fundamento 30.
324
En ese sentido, la discriminacin en materia laboral aparece cuando se afecta al tra-

bajador en sus caractersticas innatas como ser humano (lo propio y privativo de
la especie), o cuando se vulnera la clasula de no discriminacin prevista por la
Constitucin(10).
2.6.- Carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin
23. El artculo 26, inciso 2 de la Constitucin dispone que en la relacin laboral se debe
respetar el carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley.
Al respecto, este mismo Colegiado ha establecido que el principio en cuestin:
Hace referencia a la regla de no revocabilidad e irrenunciabilidad de los derechos
reconocidos al trabajador por la Constitucin y la ley. Al respecto, es preciso consi-
derar que tambin tienen la condicin de irrenunciables los derechos reconocidos por
los tratados de Derechos Humanos, toda vez que estos constituyen el estndar mni-
mo de derechos que los Estados se obligan a garantizar a sus ciudadanos (...)(11).
2.7.- Fuerza vinculante de la convencin colectiva
24. El inciso 2 del artculo 28 de la Constitucin seala que las convenciones colectivas
tienen fuerza vinculante en el mbito de lo concertado. En tal sentido, el Tribunal Cons-
titucional ha establecido que la fuerza vinculante en el mbito de lo concertado obliga:
- A las personas representadas en la suscripcin de la convencin colectiva.
- A las personas que se incorporen con posterioridad a la celebracin de la conven-
cin colectiva(12).
25. En el presente caso, el parmetro constitucional anteriormente descrito constituir la
medida de evaluacin de los sistemas de trabajo acumulativos de 4 x 3 y 4 x 2 (o 5 x 2)(13),
para la jornada laboral de los trabajadores que desarrollan la actividad extractiva de
recursos minerales, que son patrimonio de la Nacin conforme al artculo 66 de la
Constitucin.
III.- Anlisis del caso concreto y precedente vinculante
26. Con relacin a la alegada vulneracin de los derechos a una jornada laboral ordinaria
de ocho horas, a una jornada razonable y al disfrute del tiempo libre y del descanso, debe
precisarce lo siguiente:
En el presente caso, obra en autos (fojas 94 a 98) la inspeccin especial practicada por el
Inspector de Trabajo de la Subdireccin de Inspeccin, Higiene y Seguridad Ocupacional
(10) Caso Ley Marco del Empleo Pblico, Exp. N 0008-2005-AI/TC, fundamento 23.
(11) Ibdem, fundamento 24.
(12) Ibdem, fundamento 33.
(13) Cabe precisar que el sistema 4 x 2, que en rigor sera 5 x 2, as denominado por los recurrentes, con-
siste en trabajar 4 das seguidos durante 12 horas diarias, ms un da tomado de los tres de descanso,
con lo cual el trabajador termina trabajando 5 das en total por 12 horas diarias y descansando solo 2
das. Si bien el quinto da es pagado con una sobretasa de 100 %, el hecho concreto es que si esta si-
tuacin se prolonga por tres semanas, entonces el trabajador termina trabajando por encima del mxi-
mo que establece el artculo 25 de la Constitucin y por encima de la media que prev el inciso c) del
artculo 2 del Convenio N 1 de la OIT.
325
Joel Rosas Alcntara
Direccin Regional y Promocin Social de Tacna del Ministerio de Trabajo y Promo-

cin Social, de fecha 15 de marzo de 2002, con la intervencin de las partes que, en el rea
de operaciones mina del asentamiento minero de Toquepala, constata lo siguiente:
a) En el Departamento de operaciones, secciones de operaciones 1, 2 y 3, se aplica un sis-
tema especial de trabajo consistente en 4 das de trabajo, en dos turnos: diurno, de 7:30 a
19:30 horas, y nocturno, de 19:30 horas a 7:30 horas, con refrigerio de 30 minutos y des-
cansos por secciones de tres das a la semana (4 x 3).
b) El mismo horario se aplica para la Gerencia Mina, Departamento de operaciones,
secciones de perforaciones, disparos y servicios auxiliares (grupo de perforacin).
c) Existe un programa de trabajo (4 x 2) o (5 x 2) de cuatro das de labor de doce horas
diarias de trabajo, conforme a los turnos antes mencionados, ms un quinto da de traba-
jo de doce horas diarias, que se produce utilizando un da descanso. Esta situacin se co-
rrobor con el testimonio de algunos trabajadores, quienes manifestaron que se trataba de
un compromiso asumido con la empresa, aun cuando reconocieron que no era obligatorio.
d) A la vista de las boletas de pago de diversos trabajadores, en el rea de operaciones mina
la labor es de doce horas continuas durante cuatro das, ms un quinto da. Uno de los tra-
bajadores manifest que si bien no ha recibido amonestacin o sancin por dejar de labo-
rar el quinto da, la labor de doce horas es extenuante.
27. Los hechos reseados demuestran que la demandada aplica los sistemas 4 x 3 y 5 x 2,
a travs de turnos diarios y nocturnos, en el asentamiento minero de Toquepala. Confor-
me al parmetro constitucional descrito, la jornada laboral de ocho horas diarias y cuaren-
ta y ocho horas semanales es tenida como mxima. Asimismo, que debe limitarse razona-
blemente la jornada laboral diaria a fin de que sea compatible con el ejercicio del derecho
al descanso y al disfrute del tiempo libre, situacin que se ve seriamente restringida du-
rante los cuatro das en que el trabajador minero debe laborar durante 12 horas seguidas.
En ese sentido, dado que los trabajadores mineros desarrollan trabajos peligrosos, insalu-
bres y nocturnos, debern tener una jornada laboral de duracin menor a las doce horas.
28. Consecuentemente, el Tribunal Constitucional estima que, en el caso particular de los
trabajadores mineros, la jornada razonable de trabajo no puede ser mayor de ocho horas
diarias y debe considerar una jornada semanal razonable, atendiendo a las especficas con-
diciones laborales de los trabajadores mineros, que han sido descritas a lo largo de la pre-
sente sentencia; y que, en este caso concreto, se caracterizan por un despliegue mayor de
fuerza fsica, esto es, doce horas durante 4 das seguidos y en algunos casos hasta 5 das,
en un contexto de alto riesgo para su salud, de trabajo fsico a ms de 3,500 m.s.n.m., de
alimentacin deficiente y mayor exposicin a los polvos minerales, con el consiguiente de-
terioro de la esperanza de vida.
29. Tratndose de jornadas atpicas, en cualquier tipo de actividades laborales, no pueden
superar el promedio de ocho horas diarias ni de cuarenta y ocho por semana, ya sea que se
trate de un periodo de tres semanas, o de un periodo ms corto, como lo dispone la Cons-
titucin y el Convenio N 1 de la OIT. Considerando que el artculo 25 de la Constitucin
impone la jornada mxima de trabajo de cuarentiocho horas semanales, esta prevalecer
sobre cualquier disposicin internacional o interna que imponga una jornada semanal ma-
yor, puesto que se trata de una norma ms protectora.
30. Respecto de la vulneracin del principio de la dignidad de la persona y del derecho a
la salud y a la proteccin del medio familiar, el Tribunal Constitucional no puede dejar de
anotar que la realidad alimentaria de los trabajadores mineros descrita en el Informe de
326
la OIT se confirma en el presente caso. En efecto, la clusula 22 del Convenio Colectivo

2001 a 2007, establece un refrigerio de 30 minutos, mientras que la clusula 25 del mis-
mo convenio, referida a la alimentacin por las 4 horas adicionales para completar las doce
horas diarias de trabajo, les otorga una gaseosa de litro, dos paquetes de galleta, una
lata de filete de atn, una lata de salchicha en conserva de 450 gr. o un pago sustitutorio de
S/. 8.44 por cada racin, a eleccin del trabajador. Es evidente que los componentes de
la racin otorgada a los trabajadores no constituyen una alimentacin balanceada con alto
contenido de nutrientes y en las cantidades adecuadas indispensables y acordes con el des-
gaste fsico de 12 horas de trabajo continuo, que requiere el trabajo minero exigido por la
demandada y que se debe realizar a ms de 3,500 m.s.n.m.
31. Para este Colegiado son manifiestas las especiales condiciones de riesgo para la sa-
lud y la seguridad que comporta el trabajo en las minas del Per y que, indudablemente,
no se dan en otros sectores laborales de nuestro pas. En efecto, las condiciones laborales
descritas para el trabajo en las minas, entre las que destacan laborar en altura (esfuerzo
fsico mayor), horario de trabajo diario por encima del mximo ordinario (8 horas), que
requiere tambin ms trabajo fsico e impide un descanso diario adecuado, aunadas a
una dieta alimenticia deficiente y a una exposicin permanente a sustancias txicas (acu-
mulacin de polvos minerales en los pulmones)(14), que determina una mayor predispo-
sicin a contraer alguna de las 30 enfermedades profesionales a que estn expuestos los
trabajadores mineros, constituyen factores de riesgo que reducen ostensiblemente su es-
peranza de vida.
32. En definitiva, desde la perspectiva del derecho a la salud, el problema central de los tra-
bajadores mineros es la reduccin de su esperanza de vida. Es por ello que dichos trabaja-
dores tienen derecho a jubilarse entre los 45 y 55 aos conforme a los supuestos de la Ley
N 25009; y por ello, tambin que gozan del seguro complementario de trabajo de ries-
go (Decreto Ley N 18846 y Decreto Supremo N 003-98-SA sobre renta vitalicia). Con-
siguientemente, tomando en cuenta las especiales condiciones de trabajo en las minas, el
permanente riesgo de la disminucin de la esperanza de vida a que estn expuestos los tra-
bajadores mineros, as como el constante deterioro de la salud de este grupo de trabajadao-
res, este Colegiado estima que la jornada laboral de doce horas seguidas es incompatible
con los derechos mencionados.
33. Es indudable que una mayor exposicin de los trabajadores mineros a los polvos mi-
nerales, que se producir si la jornada de trabajo es mayor y constante, generar una ma-
yor incidencia y acelerar la adquisicin de alguna de las enfermedades descritas, lo cual
demandar una mayor atencin y gasto del Estado a travs de sus servicios de salud (Mi-
nisterio de Salud y EsSalud).
34. Atendiendo a ello, es indispensable desarrollar medidas, a cargo del Estado, de las
empresas mineras, de los sindicatos y los propios trabajadores, que permitan prevenir y
disminuir, lo ms que se pueda, la adquisicin de este tipo de enfermedades. Por lo de-
ms, la obligacin de prevenir tales enfermedades se encuentra reconocida en el inci-
so c) del numeral 2) del artculo 12 del Pacto Internacional de los derechos econmicos,
sociales y culturales y en el inciso d) numeral 2) del artculo 10 del Protocolo Adicional
(14) Las neumoconiosis pueden clasificarse en neumoconiosis no especficas, en las que el polvo inhalado
no produce fibrosis progresiva ni enfisema y, por lo tanto, no produce incapacidad (siderosis, esta-
osis, baritosis, etc.); y neumoconiosis especficas, que provocan fibrosis, enfisema, incapacidad y
muerte (silicosis, asbestosis). OIT. Condiciones de trabajo, seguridad y salud ocupacional en la Mi-
nera del Per. Ob. cit., pp. 77, 99 a 107 y 118.
327
Joel Rosas Alcntara
a la Convencin Americana sobre derechos humanos en materia de derechos econmi-

cos, sociales y culturales.
35. Un sistema de turnos de trabajo como el implementado por la demandada no es com-
patible con el parmetro constitucional descrito, puesto que afecta la dignidad de las perso-
nas, principio-derecho que reconoce el artculo 1 de la Constitucin, y constituye, en el
mediano plazo, una acelerada disminucin de la esperanza de vida y una amenaza del de-
recho a la vida de los trabajadores mineros. Esto se torna especialmente incompatible con
la obligacin constitucional de todos Estado, Empresas y personas de defender y pro-
mover el derecho fundamental a la vida, reconocido en el artculo 2 inciso 1 de la Cons-
titucin(15). Adicionalmente, la jornada laboral cuestionada tampoco es compatible con el
derecho a la proteccin del medio familiar.
36. La jornada laboral de doce horas para los trabajadores mineros tampoco es compatible
con el concepto de trabajo decente adoptado por la Organizacin Internacional del Trabajo
desde hace varios aos y que, en palabras de su Director General(16), consiste en promover
oportunidades para que las mujeres y los hombres obtengan el trabajo decente y producti-
vo, en condiciones de libertad, equidad, seguridad y dignidad humanas. Por ello, las nor-
mas, principios y derechos fundamentales del trabajo establecen criterios que definen ele-
mentos esenciales del trabajo decente(17).
37. Respecto a la vulneracin del principio que reconoce la fuerza vinculante de los con-
venios colectivos, y a los derechos de igualdad en la relacin laboral y al carcter irrenun-
ciable de los derechos laborales, debe tenerse en cuenta la clusula 22 de la Convencin
Colectiva celebrada con la demandada para el periodo 2001-2007, que prev lo siguien-
te: La jornada de trabajo ordinaria es de ocho (8) horas, que significa laborar desde el ini-
cio hasta el trmino de la jornada en el puesto de trabajo y/o equipo. En jornadas de traba-
jo continuo y en aquellas que ya lo tengan establecido, dentro de la jornada de trabajo se
incluyen los 30 minutos para tomar refrigerio. Al respecto, la empresa demandada mani-
fiesta que el numeral 22 de la referida convencin colectiva es una clusula convencio-
nal declarativa.
38. El Tribunal Constitucional no comparte tal afirmacin, segn la cual el acuerdo de res-
petar la jornada de ocho horas, establecida en el artculo 22 del Convenio Colectivo cele-
brado por el demandante y el demandado para el periodo 2001 a 2007, es una mera clu-
sula convencional declarativa. El derecho a la jornada de ocho horas diarias, reconocido
y garantizado por la Constitucin en su artculo 25, y en los Tratados Internacionales de
Derechos Humanos, no es un enunciado declarativo e inane, mera declaracin, (ms an
cuando integra el estndar mnimo de derechos que el Estado peruano se ha comprometi-
do a respetar y garantizar), sino una disposicin jurdica del ms alto rango y cuya fuer-
za jurdica vincula no solo a los poderes pblicos y a la Administracin, sino tambin a
(15) Respecto del Derecho a la vida la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sealado (...) El
derecho a la vida es un derecho humano fundamental, cuyo goce es un prerrequisito para el disfrute
de todos los dems derechos humanos. De no ser respetado, todos los derechos carecen de sentido.
En razn del carcter fundamental del derecho a la vida, no son admisibles enfoques restrictivos del
mismo. En esencia, el derecho fundamental a la vida comprende, no solo el derecho de todo ser hu-
mano de no ser privado de la vida arbitrariamente, sino tambin el derecho a que no se le impida el
acceso a las condiciones que le garanticen una existencia digna(...). Caso Villagrn Morales y otros
(nios de la Calle) contra Guatemala, sentencia de fondo, fundamento 144.
(16) Juan Somava, Director General de la OIT. Conferencia Internacional del Trabajo. 87 reunin 1999.
(17) Objetivo estratgico 1 sobre el Trabajo Decente de la OIT.
328
los particulares. Cuando las partes pactan respetar dicha jornada en un convenio colectivo
que, conforme al inciso 2 del artculo 28 de la Constitucin, tiene fuerza vinculante en el
mbito de lo concertado, en modo alguno se puede considerar que tales derechos no vin-
culen a las partes que celebraron tal convenio colectivo.
39. Con relacin al convenio colectivo, es pacfico, y as se ha sostenido en el Exp.
N 0008-2005-PI/TC, fundamento 31, que este prevalece sobre el contrato individual de
trabajo cuando el convenio es ms favorable al trabajador. Debe tenerse presente que cuan-
do la Constitucin y los Tratados Internacionales de Derechos Humanos fijan un estndar
mnimo (por ejemplo, el derecho a la jornada de ocho horas y el derecho a una jornada ra-
zonable de trabajo), entonces los convenios colectivos y los contratos de trabajo no pue-
den contradecir dicho estndar mnimo, bajo sancin de nulidad por contravenir derechos
fundamentales. Consiguientemente, la presente sentencia tiene plenos efectos incluso en
los supuestos en que los afiliados al sindicato recurrente hubiesen pactado individualmen-
te una jornada diaria mayor a las ocho horas.
40. Tampoco es sostenible el argumento de la demandada en el sentido de que la clusula
2.c) de la misma Convencin Colectiva 2001 a 2007 justificara el establecimiento o mo-
dificacin del nmero de horas, turnos, horarios o sistemas de trabajo de acuerdo a sus ne-
cesidades, con el objeto de incrementar la productividad, en casos debidamente justifica-
dos o de emergencia y de acuerdo a sus necesidades. El Tribunal Constitucional considera
que tales cambios son excepcionales y temporales y no pueden sobrepasar el mximo or-
dinario de ocho horas diarias para los trabajadores mineros.
41. Esas variaciones no pueden convertirse en la regla del trabajo minero, como ocurre en
el presente caso, en que un sistema excepcional se ha convertido en la regla durante ms
de cinco aos, imponiendo a los trabajadores mineros jornadas de 12 horas diarias que re-
ducen ostensiblemente su expectativa de vida y afectan su derecho al descanso diario, vul-
nerando de esta manera el carcter inrrenunciable de los derechos, precepto basilar reco-
nocido por la Constitucin. En tal sentido, los artculos 209, 210, 211 y 212 del Decreto
Supremo N 003-94-EM (Reglamento de Diversos Ttulos del TUO de la Ley General de
Minera), que permiten instaurar la modalidad de trabajo acumulativo y fijan obligatoria-
mente como mnimo 4 das para este tipo de jornada laboral, tambin resultan incompati-
bles con el parmetro constitucional descrito en la presente sentencia.
42. La imposicin de una jornada superior a las ocho horas, solo para los obreros y emplea-
dos de la seccin de operaciones de la mina, a diferencia de otros trabajadores del asenta-
miento minero que laboran la jornada ordinaria de ocho horas, comporta una trato desigual,
puesto que precisamente quienes estn sujetos a txicos y a condiciones insalubres de traba-
jo requieren de mayor proteccin a travs de una jornada razonable y menor de doce horas.
43. Si bien hasta la fecha los criterios de la jurisdiccin constitucional consideraron que
el sistema acumulativo 4 x 3 y 4 x 2 (5 x 2) poda ser compatible con el artculo 25 de la
Constitucin (Exp. N 1396-2001-AA/TC), a partir del presente caso y considerando el
contexto del trabajo que realizan los trabajadores mineros, as como el parmetro consti-
tucional descrito en los fundamentos precedentes; y teniendo en cuenta que un sistema ex-
cepcional y temporal no puede convertirse en permanente, as como la dimensin objetiva
de los derechos fundamentales que en el presente caso se manifiesta en el respeto a una
jornada de ocho horas diarias como mximo, a una jornada semanal razonable de trabajo
y al derecho al descanso y los fines de los procesos constitucionales (artculo II del Cdi-
go Procesal Constitucional), el criterio del Tribunal Constitucional, en adelante, ser el ex-
puesto en la presente sentencia, y que establece que para los trabajadores mineros el mxi-
mo de duracin de la jornada laboral ser de ocho horas diarias.
329
Joel Rosas Alcntara
44. Por tanto, la jornada de 12 horas diarias para los trabajadores mineros, los artculos
209, 210, 211 y 212 del Decreto Supremo N 003-94-EM y toda aquella disposicin que
imponga una jornada diaria mayor a la ordinaria de ocho horas para los trabajadores mine-
ros, es incompatible con los artculos 1, 2 (inciso 22.), 7, 25 26 (incisos 1 y 2) de la Consti-
tucin, y con los artculos 7 literal d) del Pacto Internacional de los derechos econmicos,
sociales y culturales, y 7, incisos g) y h) del Protocolo Adicional a la Convencin Ame-
ricana sobre derechos humanos en materia de derechos econmicos, sociales y cultura-
les, (Protocolo de San Salvador), puesto que vulneran la dignidad de la persona, el derecho
a una jornada razonable de trabajo, el derecho al descanso y al disfrute del tiempo libre, y
el derecho a la salud y a la proteccin del medio familiar, reconocidos en la Constitucin
y en los tratados internacionales de derechos humanos ratificados por el Per, y a los cua-
les se ha hecho copiosa referencia.
45. Por ello, de conformidad con lo dispuesto en el artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional, los criterios establecidos en los fundamentos 28, 29, 35,
39 y 41, supra, constituyen precedente vinculante para resolver todos los procesos de am-
paro que guarden similitud con el ahora resuelto. La eficacia vinculante de tales criterios
radica en que sern indispensables para determinar la procedencia de la va del proceso
constitucional de amparo.
Constitucin Poltica de Per
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda.
2. Ordena que la demandada restituya la jornada laboral de ocho horas diarias conside-
rando una jornada semanal razonable en el asentamiento minero de Toquepala, conforme
a los fundamentos 28 a 44 expuestos en esta sentencia.
3. Declara que los artculos 209, 210, 211 y 212 del Decreto Supremo N 003-94-EM (Re-
glamento de Diversos Ttulos del TUO de la Ley General de Minera), son incompatibles
con la Constitucin.
4. Declara que los criterios previstos en los fundamentos 28, 29, 35, 39 y 41, supra, cons-
tituyen precedente vinculante inmediato, de conformidad con el artculo VII del Ttulo
Preliminar del CPConst.; motivo por el cual, regirn a partir del da siguiente de la publi-
cacin de la presente sentencia en el diario oficial El Peruano.
SS. GARCA TOMA; GONZALES OJEDA; ALVA ORLANDINI; BARDELLI LARTI-
RIGOYEN; VERGARA GOTELLI; LANDA ARROYO
330
EXP. N 2339-2004-AA/TC
LIMA
BETTY CATALINA
MONGE MARTNEZ
En Cusco, a los 30 das del mes de setiembre de 2004, la Sala Primera del Tribunal Cons-
titucional, integrada por los magistrados Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen y Garca
Toma, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por doa Betty Catalina Monge Martnez contra la sen-
tencia de la Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 186, su fe-
cha 22 de enero de 2004, que declara improcedente la accin de amparo de autos.
()
FUNDAMENTOS
1. La demanda tiene por objeto que se declare inaplicable a la recurrente la Carta de Des-
pido N 1001-2002-ADUANAS-INRH, del 15 de noviembre de 2002; y que, en conse-
cuencia, se disponga su reincorporacin a su centro de labores, con el pago de las remune-
raciones dejadas de percibir.
2. Merituados los argumentos de las partes, as como las instrumentales obrantes en el
expediente, este Colegiado considera legtima la demanda interpuesta, por lo siguien-
te: a) tanto la Carta de Preaviso de Despido N 941-2002-ADUANAS-INRH, del 23
de octubre de 2002 (f. 2), como la Carta de Despido N 1001-2002-ADUANAS-INRH
(f. 3), cursadas por la entidad demandada, se sustentan en que la recurrente se encuen-
tra comprendida en la causal de falta laboral grave prevista y sancionada en los incisos
a) y d) del artculo 25 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, apro-
bado por Decreto Supremo N 003-97-TR, y en la infraccin del Reglamento Interno de
Trabajo, por haber ocultado sus vnculos familiares con un trabajador de Aduanas, hecho
que, segn la propia emplazada, fue determinado luego de que concluyeran las investi-
gaciones detalladas en el Informe N 047-2002-ADUANAS-INRH, emitido en virtud de
las recomendaciones efectuadas por la Oficina de Auditora Interna mediante el Informe
N 003-2001-ADUANAS/OAI; b) si bien es cierto que, conforme al artculo 13 del Regla-
mento Interno de Trabajo de 1992, estaba prohibido que los trabajadores de Aduanas tu-
vieran parientes afines hasta el segundo grado, laborando en la misma institucin, y que,
en tal sentido, la recurrente pudo haber cometido una falta al no haber declarado dicha si-
tuacin al momento de comenzar a laborar (ao 1994, independientemente del mes en que
se inici el vnculo laboral), no lo es menos que dicha falta debi ser determinada como tal
en la fecha en que presuntamente fue cometida, resultando inadmisible y contrario al prin-
cipio de inmediatez que, despus de tantos aos, la demandada pretenda responsabilizar a
la recurrente por hechos respecto de los cuales no tom las medidas pertinentes en el mo-
mento oportuno; por consiguiente, queda claro que lo que la demandada ha pretendido es
eximirse de sus propias responsabilidades, sancionando a destiempo a la hoy demandante,
lo que de ningn modo puede considerarse ejercicio regular de un acto conforme a dere-
cho, y c) asimismo, la emplazada ha pretendido extender la comisin de los hechos presun-
tamente irregulares a las declaraciones de datos personales que la recurrente consign en
los aos 1998 y 2000 como se desprende de su declaracin obrante a fojas 170 de autos;
331
Joel Rosas Alcntara
al respecto, tal proceder resulta jurdicamente vedado, pues en las fechas sealadas ya no
exista la prohibicin expresa contemplada en el mencionado Reglamento Interno del ao
1992, al haber quedado derogado el citado instrumento normativo y suprimido tal criterio
restrictivo mediante Resolucin de Superintendencia Nacional de Aduanas N 001607, del
2 de julio de 1997, que aprob el Nuevo Reglamento Interno de Trabajo. En ese sentido, al
no respetar el principio de inmediatez y atribuirle a la trabajadora una falta no prevista le-
galmente, la demandada refleja una evidente intencin de despedir deliberada y maliciosa-
mente a la recurrente sin que exista causal justificada, razonable y proporcional para ello,
razn por la cual el presente despido como lo ha sealado este Colegiado en la sentencia
recada en el Expediente N 976-2001-AA/TC deviene en fraudulento, resultando lesivo
del derecho constitucional al trabajo.
3. Por consiguiente, habindose acreditado la vulneracin de los derechos constituciona-
les reclamados, la presente demanda deber estimarse otorgando la tutela constitucional
correspondiente, salvo el extremo de la demanda que solicita el reintegro de las sumas de-
jadas de percibir, ya que, como lo tiene establecido este Colegiado, ello solo se otorga por
el trabajo efectivamente realizado, lo que no ha ocurrido en el caso de autos, dejando a sal-
vo el derecho de la demandante de acudir a la va ordinaria a fin de solicitar la indemniza-
cin que pudiera corresponderle.
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA, en parte, la accin de amparo; en consecuencia, inaplicable a doa
Betty Catalina Monge Martnez la Carta de Despido N 1001-2002-ADUANAS-INRH.
2. Ordena su reincorporacin a su puesto de trabajo.
3. IMPROCEDENTE el pago de las remuneraciones dejadas de percibir por razn del
cese.
SS. ALVA ORLANDINI; BARDELLI LARTIRIGOYEN; GARCA TOMA
332
EXP. N 3330-2004-AA/TC
LIMA
LUDESMINIO LOJA MORI
En Lima, a los 11 das del mes de julio de 2005, el Pleno del Tribunal Constitucional, inte-
grado por los magistrados Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Ojeda, Garca
Toma, Vergara Gotelli y Landa Arroyo, pronuncia la siguiente sentencia, con el voto sin-
gular discordante del magistrado Bardelli Lartirigoyen.
I. ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Ludesminio Loja Mori contra la resolucin de
la Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fecha 1 de abril de 2004,
que declara infundada la demanda de amparo de autos.
()
D. MATERIAS CONSTITUCIONALMENTE RELEVANTES
8. Anlisis
En atencin a la importancia de los temas a ser tratados en la presente sentencia, se proce-
der a analizar sus naturalezas e implicancias desde una perspectiva general. Por tal moti-
vo, la resolucin que se est dictando debe explicar las siguientes cuestiones:
Resulta legtima la afectacin de los derechos fundamentales del demandante con re-
lacin al funcionamiento de la discoteca Calle Ocho? En tal supuesto, se debe analizar:
-Cul es el contenido del derecho a la libertad de empresa?
-El anlisis del acceso al mercado es parte de la libertad de empresa?
-Cmo se relaciona, desde la perspectiva constitucional, la libertad de trabajo y la liber-
tad de empresa?
Se puede supervisar o controlar el ejercicio de la libertad de empresa en virtud de bienes
jurdicos constitucionales? Es menester de este Colegiado, por tanto, explicar:
-La moral pblica como lmite de la libertad de empresa.
-La salud pblica como lmite de la libertad de empresa.
-La seguridad pblica como lmite de la libertad de empresa.
Cmo se integran legtimamente el ejercicio de la libertad empresarial de la discoteca
Calle Ocho con la obligacin de la Municipalidad Metropolitana de Lima de garantizar la
certeza en los servicios de recreacin en la comunidad? En tal sentido,
-Cmo se presentan los lmites entre tales derechos?
-Cul es la competencia municipal para realizar tal ponderacin de derechos?
-Bajo qu condiciones se entregar una licencia de funcionamiento?
IV. FUNDAMENTOS
()
333
Joel Rosas Alcntara
3. Libertad de empresa y libertad de trabajo

28. Conexin entre libertad de empresa y libertad de trabajo
Se ha sealado que el Estado no solo debe limitarse a garantizar el derecho de las perso-
nas de acceder a un puesto de trabajo o a proteger al trabajador frente al despido arbitrario,
sino que, tambin, debe garantizar la libertad de empresa.
Entonces, en el caso concreto, y esta lgica se aplica a muchos de los pedidos de supues-
tos atentados contra el trabajo de los accionantes, se entiende que este es vulnerado si es
que no se les permite ejercer su derecho a la libertad de empresa. Es decir, si al demandan-
te no se le estara permitiendo abrir su discoteca, tampoco se le estara permitiendo traba-
jar. A pesar de este planteamiento, a eso se refiere la norma constitucional cuando reco-
noce el derecho a la libertad de trabajo?
Por tanto, para este Colegiado (fundamento 4 de la Sentencia del Expediente N 2633-
2002-AA/TC, Caso Hilda Anaya Crdenas),
aunque es cierto que toda persona tiene derecho a trabajar libremente, con sujecin
a ley, no lo es menos que este derecho no es irrestricto y que debe estar sujeto al cum-
plimiento de las disposiciones de cada municipio, como en el presente caso, en el que
para el inicio de una actividad comercial se deber obtener previamente la licencia de
funcionamiento respectiva; caso contrario, la Municipalidad tiene la facultad de clau-
surar el local y de sancionar.
29. Configuracin constitucional del derecho al trabajo y la libertad de trabajo
Tal como est previsto constitucionalmente, en el artculo 2, inciso 15, toda persona tie-
ne derecho
a trabajar libremente, con sujecin a la ley.
Es ms, sobre la base del artculo 22 de la Constitucin, se reconoce que
el trabajo es un deber y un derecho. Es base del bienestar social y un medio de rea-
lizacin de la persona.
Este es el marco que ha dotado la Norma Fundamental al derecho al trabajo, y sobre el cual
se debe resolver el presente proceso.
30. Contenido del derecho al trabajo
Al respecto, este Colegiado ha sealado, dentro de la Sentencia del Expediente N 1124-
2001-AA/TC, Sindicato Unitario de Trabajadores de Telefnica del Per S.A. y FETRA-
TEL (fund. 12), que el contenido esencial de este derecho implica dos aspectos: por un
lado, el de acceder a un puesto de trabajo; y, por otro, el derecho a no ser despedido sino
por causa justa.
En el primer caso, el derecho al trabajo supone la adopcin por parte del Estado de una
poltica orientada a que la poblacin acceda a un puesto de trabajo; si bien hay que preci-
sar que la satisfaccin de este aspecto de este derecho constitucional implica un desarrollo
progresivo y segn las posibilidades del Estado.
El segundo aspecto se trata del derecho al trabajo entendido como proscripcin de ser des-
pedido salvo que medie una motivacin justificada o se indemnice. Este mbito de protec-
cin no es sino la manifestacin de la especial proteccin que la Constitucin confiere a
los trabajadores frente a las eventuales decisiones arbitrarias por parte de los empleadores
334
de dar por finalizada una relacin jurdico-laboral. De ah que la Constitucin, en su ar-

tculo 27, haya sealado que:
la ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra el despido arbitrario.
31. Libertad de trabajo como parte del derecho al trabajo
Sin embargo, debe precisarse que el derecho al trabajo se manifiesta tambin en la liber-
tad de trabajo (artculo 27 de la Constitucin); es decir, en el derecho que poseen todas las
personas
para elegir la profesin o el oficio que deseen(18).
As, el Estado no solo debe garantizar el derecho de acceder a un puesto de trabajo o a pro-
teger al trabajador frente al despido arbitrario, sino que, adems, debe garantizar la liber-
tad de las personas de elegir la actividad mediante la cual se procuran los medios necesa-
rios para su subsistencia.
En tal sentido, el Estado debe proteger tanto al trabajador dependiente como a la per-
sona que realiza actividades econmicas por cuenta propia. Siendo as, a efectos de su
proteccin,
no existe diferencia alguna entre el individuo que se gana la vida como trabajador
por cuenta ajena del que lo hace por cuenta propia y, por ello, sera una aberracin
afirmar que es ms digno constitucionalmente hablando el trabajo dependiente que
el independiente(19).
Entonces, para poder determinar la existencia o no de afectacin de la libertad de trabajo
del demandante tendr que determinarse previamente la vulneracin del derecho a la liber-
tad de empresa, segn los parmetros presentados anteriormente.
VI. FALLO
HA RESUELTO
SS. ALVA ORLANDINI; GONZALES OJEDA; GARCA TOMA; VERGARA GOTELLI;
LANDA ARROYO
(18) KRESALJA ROSSELL, Baldo. La libertad de empresa: fundamento del sistema econmico cons-
titucionalizado. En: AA.VV. Libro Homenaje a Jorge Avendao. Lima, Fondo Editorial de la PUCP,
2004. p. 533.
(19) PAZ-ARES, Cndido y ALFARO GUILA-REAL, Jess. Un ensayo sobre la libertad de em-
presa. En: AA.VV. Estudios Homenaje a Luis Dez-Picazo. T. IV, Madrid, Thomson-Civitas, 2003.
p. 5971, ss.
335
Joel Rosas Alcntara
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
PLENO JURISDICCIONAL
N 008-2005-PI/TC
SENTENCIA
DEL PLENO DEL
Juan Jos Gorriti y ms de cinco mil ciudadanos (demandantes) c. Congreso de la
Repblica (demandado)
Resolucin del 12 de agosto de 2005
Asunto:
Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por don Juan Jos Gorriti y ms de cinco mil
ciudadano contra la Ley N 28175
Magistrados presentes:
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA
VERGARA GOTELLI
LANDA ARROYO
EXP. N 008-2005-PI/TC
LIMA
JUAN JOS GORRITI
Y OTROS
En Lima, a los 12 das del mes de agosto de 2005, el Pleno del Tribunal Constitucional, in-
tegrado por los magistrados Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Ojeda, Garca
Toma, Vergara Gotelli y Landa Arroyo, pronuncia la siguiente sentencia.
I. ASUNTO
Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por don Juan Jos Gorriti y ms de cinco mil
ciudadanos, con firmas debidamente comprobadas por el Jurado Nacional de Elecciones,
contra diversos artculos de la Ley N 28175, publicada el 19 de febrero de 2004 en el dia-
rio oficial El Peruano y vigente desde el 1 de enero de 2005.
II. DATOS GENERALES
Tipo de proceso : Proceso de Inconstitucionalidad
Demandante : Juan Jos Gorriti y ms de cinco mil ciudadanos
Norma sometida a control : Ley N 28175, Ley Marco del Empleo Pblico
Normas constitucionales
cuya vulneracin se alega : Artculos 26, 28 y 40 de la Constitucin.
Petitorio : Se declare la inconstitucionalidad de la Ley N 28175.
336
III. NORMA CUESTIONADA

Artculos impugnados de la Ley N 28175.
Artculo IV.- Principios
Son principios que rigen el empleo pblico:
(...)
8. Principios de Derecho Laboral.- (...) En la colisin entre principios laborales que pro-
tegen intereses individuales y los que protegen intereses generales, se debe procurar solu-
ciones de consenso y equilibrio.
(...)
10. Principio de provisin presupuestaria.- Todo acto relativo al empleo pblico que tenga
incidencia presupuestaria debe estar debidamente autorizado y presupuestado.
Artculo 15.- Enumeracin de derechos
El empleado pblico, sin excluir otros que le otorgan la Constitucin y las leyes, tiene de-
recho a:
(...)
Artculo 16.- Enumeracin de obligaciones
(...)
d) Percibir en contraprestacin de sus servicios solo lo determinado en el contrato de tra-
bajo y las fuentes normativas del empleo pblico; (...)
(...)
Artculo 22.- Trmino del empleo pblico
El trmino del empleo se produce por:
(...)
c) Mutuo disenso.
()
V. MATERIAS CONSTITUCIONALMENTE RELEVANTES
a) Consideraciones sobre la vigencia y la denominacin de la ley impugnada.
a.1) El artculo 109 de la Constitucin y la vigencia de la Ley N 28175.
a.2) La Ley y su denominacin en el marco de la Constitucin y la Ley N 26889.
b) La funcin pblica conforme a la Constitucin.
b.1.) Titulares de la funcin pblica.
b.2) Finalidad esencial de la funcin pblica al servicio de la Nacin conforme a la Cons-
titucin y confianza de los ciudadanos.
c) Rgimen Constitucional del Trabajo.
c.1.) Algunos consideraciones liminares sobre de la nocin trabajo.
337
Joel Rosas Alcntara
c.2.) Estado y trabajo.

c.3.) Los principios laborales constitucionales.
c.3.1.) Indubio pro operario.
c.3.2.) La igualdad de oportunidades.
c.3.3.) Referencia a la regla de no discriminacin en materia laboral.
c.3.4.) La irrenunciabilidad de derechos.
c.4.) Los derechos colectivos de los trabajadores segn la Constitucin.
c.4.1.) La libertad sindical.
c.4.2.) Los alcances de la libertad sindical.
c.4.3.) La Constitucin y los sindicatos.
c.4.4.) El convenio colectivo.
c.4.4.1.) Los elementos del convenio colectivo.
c.4.4.2.) Las caractersticas del convenio colectivo.
c.4.4.3.) Tipologa del convenio colectivo.
c.4.4.4.) El carcter y alcance del convenio colectivo.
c.4.4.5.) El caso del convenio colectivo articulado (rama de actividad).
c.4.5.) La intervencin de terceros en la solucin de los conflictos laborales.
c.4.6.) La huelga.
c.4.6.1.) La titularidad del derecho de huelga.
c.4.6.2.) Las limitaciones del ejercicio del derecho de huelga.
d) Evaluacin de la constitucionalidad de los artculos impugnados.
d.1.) La carrera administrativa como bien jurdico constitucional.
d.2.) Derechos de sindicacin, huelga y negociacin colectiva de los servidores pblicos
conforme a la Constitucin.
d.3.) Cuestiones relativas a la relacin laboral de los empleados pblicos en el marco de
la Constitucin.
VI. FUNDAMENTOS
c) Rgimen constitucional del trabajo
17. Del mismo modo y dada su vinculacin con la materia evaluada, es necesario de-
sarrollar el marco constitucional del rgimen del trabajo, toda vez que sus normas,
con las particularidades y excepciones que ella misma prev, se aplican tanto al r-
gimen pblico como al privado de trabajo y nos servirn conjuntamente con el mar-
co constitucional de la funcin pblica, para el anlisis de la constitucionalidad de los
artculos impugnados.
338
c.1.) Algunas consideraciones liminares sobre la nocin trabajo

18. Al trabajo puede definrsele como la aplicacin o ejercicio de las fuerzas humanas, en
su plexo espiritual y material, para la produccin de algo til. En ese contexto, implica la
accin del hombre, con todas sus facultades morales, intelectuales y fsicas, en aras de pro-
ducir un bien, generar un servicio, etc.
El trabajo se identifica inseparablemente con la persona misma. En toda actividad laboral
queda algo de su ejecutor: el hombre. A travs del trabajo se presenta siempre la impron-
ta del ser humano; o sea, una huella, marca o sello que caracteriza su plasmacin. El Papa
Juan Pablo II [Encclica laborem exercens. Lima, Salesiana, S/F] seala que:
El trabajo es un bien del hombre, es un bien de la humanidad, porque mediante este
no solo se transforma la naturaleza adaptndola a las propias necesidades, sino que se
realiza a s mismo como hombre; es ms, en un cierto sentido se hace ms hombre.
Asimismo, como lo enfatiza el Papa Len XIII [Encclica rerum novarum. Paulinas,
Lima, 1966] el trabajo tiene el doble signo de lo personal y necesario. Es personal, por-
que la fuerza con que se trabaja es inherente a la persona y enteramente propia de aquel
que con ella labora. Es necesario, porque del fruto de su trabajo el hombre se sirve para
sustentar su vida, lo cual es un deber imprescindible impuesto por la misma naturaleza.
Es evidente que la verdadera dignidad del trabajador radica en su condicin de sujeto y au-
tor y, por consiguiente, verdadero fin de todo proceso productivo. La importancia del tra-
bajo descansa en tres aspectos sustantivos:
- Esencialidad del acto humano, destinado al mantenimiento y desarrollo de la existencia
y coexistencia sociales.
- Vocacin y exigencia de la naturaleza humana. El trabajo es sinnimo y expresin de
vida.
- Carcter social de la funcin, ya que solo es posible laborar verdaderamente a travs de la
colaboracin directa o indirecta de otro ser humano, o sea, trabajando con y para los otros.
c.2.) Estado y trabajo
19. De conformidad con lo que dispone el artculo 23 de la Constitucin, el Estado asume
las siguientes responsabilidades con relacin al trabajo:
- Promover condiciones para el progreso social y econmico. Para tal efecto, tiene la obli-
gacin de establecer polticas de fomento del empleo productivo y de educacin para el
trabajo.
- Asegurar que ninguna relacin laboral limite el ejercicio de los derechos constituciona-
les ni desconozca o rebaje la dignidad del trabajador.
- Asegurar que a ningn trabajador se le obligue a prestar servicios sin retribucin compen-
satoria o sin su libre consentimiento.
- Proteger especialmente la actividad laboral de la madre, el menor de edad y el impedido.
c.3.) Los principios laborales constitucionales
20. Denomnase como tales a aquellas reglas rectoras que informan la elaboracin de las
normas de carcter laboral, amn de servir de fuente de inspiracin directa o indirecta en la
solucin de conflictos, sea mediante la interpretacin, aplicacin o integracin normativas.
339
Joel Rosas Alcntara
La relacin laboral se caracteriza en s misma por la desigualdad, lo que hace que el em-
pleador devenga en la parte fuerte e imponente y el trabajador en la parte dbil e
impotente.
Mario Pasco Cosmpolis [El principio protector en el proceso laboral. En: Revista de
Iure. N 1. Editada por los alumnos de la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la
Universidad de Lima, 1999, p. 77] reconoce dicha situacin asimtrica, entre otros, en los
campos jurdico y econmico.
En efecto, en el campo jurdico sustancial el rasgo ms caracterstico de la relacin de tra-
bajo es la subordinacin y los deberes imputables al trabajador; y en el campo jurdico pro-
cesal se constata la capacidad intimidatoria que se puede crear para impedir los reclamos
en va litigiosa y la extensin de la posicin predominante en materia de prueba. Asimis-
mo, en el campo econmico, la nota ms especfica es que frente a la propiedad del medio
de produccin, el trabajador solo puede exponer su fuerza de trabajo.
Para hacer frente a ello se afirman los principios protectores o de igualacin compensato-
ria, por el cual, reconocindose la existencia asimtrica de la relacin laboral, se promueve
por la va constitucional y legal la bsqueda de un equilibrio entre los sujetos de la mis-
ma. Al respecto, el artculo 26 de la Constitucin expresa una pluralidad de principios de
dicha naturaleza; a saber:
c.3.1. In dubio pro operario
21. Hace referencia a la traslacin de la vieja regla del derecho romano indubio pro reo.
Nuestra Constitucin exige la interpretacin favorable al trabajador en caso de duda insal-
vable sobre el sentido de una norma, vale decir que se acredite que a pesar de los aportes
de las fuentes de interpretacin, la norma deviene indubitablemente en un contenido in-
cierto e indeterminado. La nocin de duda insalvable debe ser entendida como aquella que
no puede ser resuelta por medio de la tcnica hermenutica.
El principio indubio pro operario ser aplicable cuando exista un problema de asignacin
de significado de los alcances y contenido de una norma. Ergo, nace de un conflicto de in-
terpretacin, mas no de integracin normativa. La nocin de norma abarca a la misma
Constitucin, los tratados, leyes, los reglamentos, los convenios colectivos de trabajo, los
contratos de trabajo, etc.
Pasco Cosmopolis precisa que la aplicacin de este principio debe ajustarse a los siguien-
tes dos requisitos:
- Existencia de una duda insalvable o inexpugnable.
- Respeto a la ratio juris de la norma objeto de interpretacin (para tal efecto, el aplicador
del derecho deber asignarle un sentido concordante y compatible con la razn de esta).
El Tribunal Constitucional considera que la aplicacin del referido principio est sujeta a
las cuatro consideraciones siguientes:
- Existencia de una norma jurdica que, como consecuencia del proceso de interpretacin,
ofrece varios sentidos.
- Imposibilidad lgico-axiolgica de dirimir esta duda mediante la utilizacin de cualquier
mtodo de interpretacin admitido como vlido por el ordenamiento nacional.
- Obligacin de adoptar como sentido normativo a aquel que ofrece mayores beneficios
al trabajador.
340
- Imposibilidad del operador de integrar la norma, ya que el principio no se refiere a suplir

la voluntad de este, sino a adjudicarle el sentido ms favorable al trabajador.
c.3.2.) La igualdad de oportunidades
22. Hace referencia a la regla de no discriminacin en materia laboral. En puridad, plantea
la plasmacin de la isonomia en el trato previsto implcitamente en el inciso 2) del artculo
2 de la Constitucin; el cual especficamente hace referencia a la igualdad ante la ley.
c.3.3.) Referencia a la regla de no discriminacin en materia laboral
23. Esta regla de igualdad asegura, en lo relativo a los derechos laborales, la igualdad de
oportunidades de acceso al empleo.
Tal como se ha precisado anteriormente, la isonomia entre las personas se manifiesta en
dos planos: La igualdad ante la ley y la igualdad de trato (en este caso aplicable al mbito
de las actividades laborales).
La igualdad ante la ley obliga a que el Estado asuma una determinada conducta al momento
de legislar o de impartir justicia.
Al respecto, el artculo 103 de la Constitucin compromete al Estado a no dictar leyes
por razn de las personas, sino por la naturaleza de las cosas. El artculo 22 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial exige a dicho ente no apartarse de sus precedentes judicia-
les, salvo que existan razones justificadas para ello; y el artculo VII del Ttulo Prelimi-
nar del Cdigo Procesal Constitucional, prescribe que el Tribunal Constitucional solo
podr apartarse de sus precedentes vinculantes cuando exprese los fundamentos de he-
cho y derecho que sustenten la sentencia y las razones del apartamiento del preceden-
te jurisprudencial.
La igualdad de oportunidades en estricto, igualdad de trato obliga a que la conducta ya
sea del Estado o los particulares, en relacin a las actividades laborales, no genere una di-
ferenciacin no razonable y, por ende, arbitraria.
En ese sentido, la discriminacin en materia laboral aparece cuando se afecta al trabaja-
dor en sus caractersticas innatas como ser humano (lo propio y privativo de la especie), o
cuando se vulnera la clusula de no discriminacin prevista por la Constitucin.
Miguel Rodrguez Pieiro y Meja Fernndez Lpez [Igualdad y discriminacin. Tec-
nos, Madrid, 1986, p. 47) exponen que para establecer si una conducta en una empre-
sa es discriminatoria o una diferenciacin es razonable, es necesario precisar cundo
dos situaciones reales son equiparables y cundo sus similitudes predominan sobre sus
diferencias.
La discriminacin en materia laboral, stricto sensu, se acredita por los dos tipos de accio-
nes siguientes:
Por accin directa: la conducta del empleador forja una distincin basada en una razn in-
constitucional. En esta hiptesis, la intervencin y el efecto perseguibles se fundamentan
en un juicio y una decisin carente de razonabilidad y proporcionalidad.
Tal el caso de la negacin de acceso al empleo derivada de la opcin poltica o sexual del
postulante, por la concesin de mayores beneficios a unos trabajadores sobre otros, por su
mera condicin de no afiliados a una organizacin sindical, el despido por el solo hecho
del ejercicio de las actividades sindicales, etc.
341
Joel Rosas Alcntara
Por accin indirecta: la conducta del empleador forja una distincin basada en una discre-
cionalidad antojadiza y veleidosa revestida con la apariencia de lo constitucional, cuya
intencin y efecto perseguible, empero, son intrnsecamente discriminatorios para uno o
ms trabajadores.
Tal el caso, por ejemplo, de las reglas de evaluacin laboral sobre la base de exigencia de
conocimientos no vinculados con la actividad laboral del o los trabajadores.
Dichas acciones, proscritas por la Constitucin, pueden darse en las condiciones o circuns-
tancias siguientes:
- Acto de diferenciacin arbitraria al momento de postular a un empleo.
- Acto de diferenciacin arbitraria durante la relacin laboral (formacin y capacitacin
laboral, promociones, otorgamiento de beneficios, etc.).
Mediante la Ley N 26772, modificada por la Ley N 27270, se regulan los actos de dis-
criminacin, tanto en el acceso al empleo como en el trato dentro de una relacin laboral.
En ese contexto, se proscribe la utilizacin de criterios de seleccin que carezcan de una
justificacin objetiva y razonable; la adhesin a criterios de seleccin simultneamente
distintos, cuando las situaciones de postulacin son idnticas; amn de tratos diferencia-
dos basado en motivos de raza, sexo, religin, opinin, origen social, etc.
c.3.4.) La irrenunciabilidad de derechos
24. Hace referencia a la regla de no revocabilidad e irrenunciabilidad de los derechos re-
conocidos al trabajador por la Constitucin y la ley. Al respecto, es preciso considerar que
tambin tienen la condicin de irrenunciables los derechos reconocidos por los tratados de
Derechos Humanos, toda vez que estos constituyen el estndar mnimo de derechos que
los Estados se obligan a garantizar a sus ciudadanos [REMOTTI CARBONELL, Jos Car-
los. La Corte Interamericana de Derechos Humanos, Estructura, funcionamiento y juris-
prudencia. Instituto Europeo de Derecho, Barcelona, 2003, p. 18].
En ese sentido, de conformidad con lo establecido en el artculo V del Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil, la renuncia a dichos derechos sera nula y sin efecto legal alguno.
As, conforme se desprende de lo previsto en el inciso 2) del artculo 26 de la Constitu-
cin, la irrenunciabilidad solo alcanza a aquellos (...) derechos reconocidos por la Cons-
titucin y la ley.
No cubre, pues, a aquellos provenientes de la convencin colectiva de trabajo o la
costumbre.
Por otro lado, debe precisarse que un derecho de naturaleza laboral puede provenir de una
norma dispositiva o taxativa. En ese contexto, la irrenunciabilidad es solo operativa en el
caso de la segunda.
La norma dispositiva es aquella que opera solo cuando no existe manifestacin de vo-
luntad o cuando esta se expresa con ausencia de claridad. El Estado las hace valer ni-
camente por defecto u omisin en la expresin de voluntad de los sujetos de la relacin
laboral.
Las normas dispositivas se caracterizan por suplir o interpretar una voluntad no declarada
o precisar y aclararla por defecto de manifestacin; y por otorgar a los sujetos de una re-
lacin laboral la atribucin de regulacin con pleno albedro dentro del marco de la Cons-
titucin y la ley.
342
Ante este tipo de modalidad normativa, el trabajador puede libremente decidir sobre la
conveniencia, o no, de ejercitar total o parcialmente un derecho de naturaleza individual.
Al respecto, puede citarse el caso del derecho a vacaciones contemplado en el Decreto Le-
gislativo N 713, en donde se establece que el trabajador tiene derecho a treinta das na-
turales de descanso remunerado al ao y, dentro de ese contexto, por la prerrogativa de la
voluntad establecida en dicha norma, este puede disponer hasta de quince das para con-
tinuar prestando servicios a su empleador, a cambio de una compensacin extraordinaria.
Por ende, tiene la capacidad autodeterminativa de decidir un canje sobre aquello.
En cambio, la norma taxativa es aquella que ordena y dispone sin tomar en cuenta la vo-
luntad de los sujetos de la relacin laboral. En ese mbito, el trabajador no puede despo-
jarse, permutar o renunciar a los beneficios, facultades o atribuciones que le concede la
norma.
Javier Neves Mujica [Introduccin al derecho laboral. Fondo Editorial de la PUCP, Lima,
2003, p. 103] manifiesta que el principio de irrenunciabilidad de derechos es justamen-
te el que prohbe que los actos de disposicin del trabajador, como titular de un derecho,
recaigan sobre normas taxativas, y sanciona con la invalidez la transgresin de esta pau-
ta basilar.
La irrenunciabilidad de los derechos laborales proviene y se sujeta al mbito de las normas
taxativas que, por tales, son de orden pblico y con vocacin tuitiva a la parte ms dbil de
la relacin laboral. Es conveniente consignar que una norma jurdica puede contener den-
tro de su texto, partes taxativas y dispositivas.
El Tribunal Constitucional ha tenido ocasin de pronunciarse sobre la materia en el
caso Sindicato de Trabajadores de Toquepala vs. Southern Per Copper Corporation
(Expediente N 1396-2001-AA/TC), en donde estableci que si (...) las partes acorda-
ron no solo la duracin de la jornada ordinaria de trabajo, ser tambin las jornadas atpi-
cas, situacin que, de por si, no violenta derecho fundamental de los afiliados al Sindicato,
sino solo cuando dicha estipulacin sea indebidamente aplicada; de otro lado, lo expuesto
no solo no contradice el principio contenido en el inciso 2) del artculo 26 de la Constitu-
cin, relativo al carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin y
la ley, por encontrarse previsto en la misma, como se ha observado, sino tambin, porque
el derecho protegido en la Carta Magna es el relativo a una jornada de trabajo que no ex-
cede de las cuarenta y ocho horas semanales (...).
c.4.) Los derechos colectivos de los trabajadores segn la Constitucin
25. Estos hacen referencia a las facultades o atribuciones que ejerce el trabajador en con-
cordancia, unin o asociacin con sus pares. En ese contexto viabilizan las actividades de
las organizaciones sindicales.
Los artculos 28 y 29 de la Constitucin identifican los derechos laborales de naturaleza
colectiva, a saber:
c.4.1.) La libertad sindical
26. Se la define como la capacidad autoderminativa para participar en la constitucin
y desarrollo de la actividad sindical.
Enrique lvarez Conde [Curso de derecho constitucional VI. Tecnos, Madrid, 1999,
p. 457] seala que (...) este derecho fundamental (...) debe ser considerado como una ma-
nifestacin del derecho de asociacin, gozando, por tanto, tambin de la naturaleza de los
derechos de participacin poltica.
343
Joel Rosas Alcntara
Por ende, alude a un atributo directo, ya que relaciona un derecho civil y un derecho polti-
co, y se vincula con la consolidacin del Estado Social y Democrtico de Derecho, ya que
constitucionaliza la creacin y fundamentacin de las organizaciones sindicales.
En ese sentido, el Tribunal Constitucional Espaol, en la STC 292/1993, precisa que los
sindicatos son (...) formaciones de relevancia social, en la estructura pluralista de una so-
ciedad democrtica.
En ese contexto, implica un haz de facultades y el ejercicio autnomo de homus faver -ho-
mus politicus, referido a aspectos tales como:
- El derecho a fundar organizaciones sindicales.
- El derecho de libre afiliacin, desafiliacin y reafiliacin en las organizaciones sindica-
les existentes.
- El derecho a la actividad sindical.
- El derecho de las organizaciones sindicales a ejercer libremente las funciones que la
Constitucin y las leyes le asignen, en defensa de los intereses de sus afiliados. Ello com-
prende la reglamentacin interna, la representacin institucional, la autonoma en la ges-
tin, etc.
- El derecho a que el Estado no interfiera salvo el caso de violacin de la Constitucin o
la ley en las actividades de las organizaciones sindicales.
c.4.2.) Los alcances de la libertad sindical
27. Esta facultad se manifiesta en dos planos: el intuito persona y el plural.
La libertad sindical intuito persona plantea dos aspectos:
- Aspecto positivo: Comprende el derecho de un trabajador a constituir organizaciones sin-
dicales y a afiliarse a los sindicatos ya constituidos. Dentro de ese contexto se plantea el
ejercicio de la actividad sindical.
- Aspecto negativo: Comprende el derecho de un trabajador a no afiliarse o a desafiliarse
de una organizacin sindical.
La libertad sindical plural plantea tres aspectos:
- Ante el Estado: Comprende la autonoma sindical, la personalidad jurdica y la diversi-
dad sindical.
- Ante los empleadores: Comprende el fuero sindical y la proscripcin de prcticas
desleales.
- Ante las otras organizaciones sindicales: Comprende la diversidad sindical, la proscrip-
cin de las clusulas sindicales, etc.
La libertad sindical intuito persona se encuentra amparada genricamente por el inciso 1
del artculo 28 de la Constitucin. Empero, una lectura integral de dicho texto demuestra
que se encuentran excluidos de su goce los siguientes componentes del Estado peruano:
- Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional (artculo 42 de la
Constitucin).
- Los miembros del Ministerio Pblico y del rgano Judicial (artculo 153 de la
Constitucin).
344
- Los miembros de la Administracin Pblica, con poder de decisin o que desempeen

cargos de confianza o direccin (artculo 42 de la Constitucin).
c.4.3.) La Constitucin y los sindicatos
28. El sindicato es una organizacin o asociacin integrada por personas que, ejerciendo
el mismo oficio o profesin, o trabajando en un mismo centro de labores, se unen para
alcanzar principalmente los siguientes objetivos:
- Estudio, desarrollo, proteccin y defensa de los derechos e intereses de sus miembros.
- Mejoramiento social, econmico y moral de sus miembros.
Entre los principales fines y funciones que nuestra legislacin establece para los sindicatos
en el mbito de la legislacin privada, se tienen los siguientes:
- Representar al conjunto de trabajadores comprendidos dentro de su mbito, en los con-
flictos, controversias o reclamaciones de naturaleza colectiva.
- Celebrar convenciones colectivas de trabajo y, dentro de ese contexto, exigir su
cumplimiento.
- Representar o defender a sus miembros a su solicitud, en las controversias o reclamacio-
nes de carcter individual.
- Promover la creacin de organismos de auxilio y promocin social de sus miembros
(cooperativas, cajas-fondos, etc.).
- Promover el mejoramiento cultural, as como la educacin general, tcnica y gremial
de sus miembros.
Para ser miembro de un sindicato, la legislacin del rgimen privado exige lo siguiente:
- Ser trabajador de la empresa, profesin u oficio que corresponda segn el tipo de sindi-
cato y, dentro de ese contexto, haber superado el periodo de prueba.
- No formar parte del personal de direccin ni desempear cargo de confianza del emplea-
dor, salvo que el estatuto de la empresa expresamente lo admita.
- No encontrarse afiliado a otro sindicato.
En el caso de los sindicatos del sector pblico, la Ley N 27556 cre el Registro de Orga-
nizaciones Sindicales de Servidores Pblicos. As como el D.S. N 003-82-PCM del 22 de
enero de 1982, relativo a las organizaciones sindicales de los servidores.
c.4.4.) El convenio colectivo
29. Se le define como el acuerdo que permite crear, modificar o extinguir derechos y obli-
gaciones referidas a remuneraciones, condiciones de trabajo, productividad y dems as-
pectos concernientes a las relaciones laborales. En puridad, emana de una autonoma
relativa consistente en la capacidad de regulacin de las relaciones laborales entre los re-
presentantes de los trabajadores y sus empleadores.
El convenio colectivo permite la facultad de autorregulacin entre trabajadores y emplea-
dores, a efectos de reglamentar y administrar por s mismos sus intereses en conflicto. Sur-
ge de la negociacin llevada a cabo entre el empleador o una organizacin de empleado-
res y una o varias organizaciones sindicales, con miras a ordenar y regular las relaciones
laborales. En la doctrina aparece bajo varias denominaciones; a saber, contrato de paz so-
cial, acuerdo corporativo, pacto de trabajo, etc.
345
Joel Rosas Alcntara
Esta convencin es establecida por los representantes de los trabajadores expresamente

elegidos y autorizados para la suscripcin de acuerdos y por el empleador o sus
representantes.
La convencin colectiva y, ms precisamente, su producto, el convenio colectivo, que
contiene normas jurdicas constituye un instrumento idneo para viabilizar la promocin
de la armona laboral, as como para conseguir un equilibrio entre las exigencias sociales
de los trabajadores y la realidad econmica de la empresa.
c.4.4.1.) Los elementos del convenio colectivo
30. Los elementos de este instituto son:
- Los agentes negociadores.
- El contenido negocial.
- La fuerza normativa y la eficacia de la convencin colectiva.
c.4.4.2.) Las caractersticas del convenio colectivo
31. Entre las principales caractersticas se cuentan las siguientes:
- La supraordinacin del convenio colectivo sobre el contrato de trabajo; ello en virtud a
que el primero puede modificar los aspectos de la relacin laboral pactada a ttulo indivi-
dual, siempre que sea favorable al trabajador.
- La aplicacin retroactiva de los beneficios acordados en el convenio, dado que rige des-
de el da siguiente de la caducidad del convenio anterior o en su defecto desde la fecha de
presentacin del pliego de reclamos; a excepcin de las estipulaciones que sealan plazo
distinto o que consisten en obligaciones de hacer o de dar en especie, que rigen desde la
fecha de su suscripcin.
- Los alcances del convenio tienen una duracin no menor de un ao.
- Los alcances del convenio permanecen vigentes hasta el vencimiento del plazo, aun
cuando la empresa fuese objeto de fusin, traspaso, venta, cambio de giro del negocio, etc.
c.4.4.3.) Tipologa del convenio colectivo
32. Desde un punto de vista doctrinario, se presentan los dos modelos siguientes:
- El modelo vertical: La normativa estatal limita en trminos bastante especficos el poder
negocial de los trabajadores y empleadores.
- El modelo horizontal: La normativa estatal deja en gran medida a la discrecionalidad de
las partes de la relacin negocial, los alcances de las convenciones colectivas.
Podemos afirmar, con los matices necesarios, que en nuestro pas el modelo horizontal es
aplicable al rgimen privado y el vertical al pblico.
c.4.4.4.) El carcter y alcance del convenio colectivo
33. La Constitucin de 1979 declaraba que la convencin colectiva tena fuerza de ley en-
tre las partes. Ello implicaba lo siguiente:
- El carcter normativo del convenio colectivo, que lo converta en un precepto especial
del Derecho Laboral.
- Su alcance de norma con rango de ley.
346
En cambio, el inciso 2 del artculo 28 de la Constitucin actual seala que las convencio-
nes colectivas tienen fuerza vinculante en el mbito de lo concertado. En tal sentido, la
fuerza vinculante en el mbito de lo concertado obliga:
- A las personas representadas en la suscripcin de la convencin colectiva.
- A las personas que se incorporen con posterioridad a la celebracin de la convencin
colectiva.
Esta nocin (mbito vinculante en el mbito de lo concertado), ha sido recogida de la
Constitucin espaola de 1978, y se la concibe como referente del carcter normativo del
acuerdo laboral. Tal como refiere Javier Neves Mujica, [Introduccin al derecho laboral.
PUCP, Lima, 2003], esto implica la aplicacin automtica de los convenios colectivos a las
relaciones individuales comprendidas en la unidad negocial correspondiente, sin que exis-
ta la necesidad de su posterior recepcin en los contratos individuales, as como su rela-
tiva imperatividad frente a la autonoma individual, la que solo puede disponer su mejora
pero no su disminucin.
Cabe sealar que la fuerza vinculante para las partes establece su obligatorio cumplimien-
to para las personas en cuyo nombre se celebr, as como para los trabajadores que se in-
corporaron con posterioridad a las empresas pactantes, con excepcin de quienes ocupen
puestos de direccin o desempeen cargos de confianza.
En suma: dentro del contexto anteriormente anotado, la fuerza vinculante implica que en
la convencin colectiva las partes pueden establecer el alcance y las limitaciones o exclu-
siones que autnomamente acuerden con arreglo a ley.
De conformidad con lo establecido en la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, la
convencin caduca automticamente cuando venza del plazo fijado, salvo en aquellos
casos en que las partes celebrantes hubieren acordado expresamente su renovacin o
prrroga.
Para el caso del sector pblico rige el Convenio N 151 de la OIT, relativo a la proteccin
del derecho de sindicacin y los procedimientos para determinar las condiciones de em-
pleo en la administracin pblica, as como el D.S. N 003-82-PCM del 22 de enero de
1982, relativo a las organizaciones sindicales de los servidores pblicos y a los procedi-
mientos para determinar las condiciones de empleo.
c.4.4.5.) El caso del convenio colectivo articulado (rama de actividad)
34. Dicha modalidad, que se aplica en el rgimen privado, consiste en la celebracin de un
acuerdo de carcter nacional o rama de actividad, a efectos de poder uniformizar un tipo
especfico de relacin laboral, as como para salvaguardar el ejercicio de este derecho en
favor de los trabajadores en aquellos casos en que esta sea la nica forma posible de ne-
gociacin colectiva.
Al respecto, el Tribunal Constitucional, en el Caso Cmara Peruana de la Construccin-
Capeco vs. Ministerio de Trabajo (Expediente N 0261-2003-AA/TC), ratific la validez
de la implementacin del convenio colectivo articulado para el caso de los Trabajadores
de Construccin Civil, debido a la imposibilidad de tales trabajadores de acceder a la ne-
gociacin y acuerdo concertado, siempre que no sea a travs del pliego de reclamos por
rama de actividad.
347
Joel Rosas Alcntara
c.4.5.) La intervencin de terceros en la solucin de los conflictos laborales

35. A tenor del inciso 2 del artculo 28 de la Constitucin, la intervencin del Estado o de
entes o personas de la sociedad civil en el rgimen privado deben observar dos aspectos
muy concretos, a saber:
- Fomentar el convenio colectivo.
- Promover formas de solucin pacfica de los conflictos laborales en caso de existencia de
discrepancias entre los agentes negociadores de la convencin colectiva.
En cuanto al primer aspecto, el fomento se viabiliza a travs de la expedicin de la Ley de
Relaciones Colectivas de Trabajo para el caso de la actividad privada.
En cuanto al segundo, la promocin se viabiliza segn la norma anotada, a travs de los
procedimientos de conciliacin, mediacin y arbitraje.
Esta promocin se justifica en razn de las dos consideraciones siguientes:
- Asegurar que el desacuerdo entre los agentes negociadores no se prolongue indefinida-
mente en el tiempo, de modo que se consolide la paz laboral y el normal desarrollo de la
actividad econmica.
- Otorgar satisfaccin mancomunada, por la va pacfica, a las pretensiones de las partes
contendientes en el conflicto laboral.
36. La conciliacin se define como el acto de ajustar o componer los nimos de las partes,
que tienen posturas opuestas entre s. La conciliacin laboral en el mbito privado se gesta
cuando las partes negociadoras de una convencin informan a la Autoridad de Trabajo la
terminacin de la negociacin colectiva, por la existencia de una abierta discrepancia so-
bre la totalidad o parte de las materias objeto del conflicto. Dentro de ese contexto, solici-
tan el impulso de dicho procedimiento.
Ms an, la legislacin nacional prev que aun cuando las partes no promovieran el
procedimiento de conciliacin, la Autoridad de Trabajo tiene facultades para gestarlo
de oficio.
Se trata de una forma interventiva de solucin pacfica del conflicto laboral acentuado
por el fracaso de la negociacin directa entre los representantes de los empleadores y de
los trabajadores, que consiste en que un tercero neutral (el Estado) interpone sus buenos
oficios induciendo a las partes a zanjar sus diferencias y ayudndolos a encontrar una
solucin satisfactoria para ambos; vale decir, se propende a que alcancen por s mismos un
acuerdo que ponga fin al conflicto.
La labor conciliadora consiste en apaciguar y frenar la confrontacin. Atenuar las diferen-
cias, propiciar un dilogo constructivo y sugerir vas de entendimiento.
Las principales caractersticas de la labor conciliadora son:
- Flexibilidad: Se promueve con prescindencia de acciones carentes de complejidad y rigi-
dez a efectos de alcanzar la bsqueda de una solucin.
- Rapidez: Se promueve con celeridad y prontitud en aras de evitar la prolongacin
del conflicto.
- Reserva: Se promueve con sigilo y discrecin en relacin a las personas o entes ajenos
al conflicto.
348
- Decisividad: Se promueve en aras de alcanzar un acuerdo que suponga la solucin encon-

trada por las partes, produciendo efectos homlogos a una sentencia, laudo o resolucin.
El conciliador que puede ser un particular o un funcionario del Ministerio de Trabajo y
Promocin del Empleo desempea un papel activo en la promocin del avenimiento de
las partes.
En puridad, el conciliador interpone sus buenos oficios a efectos de que las partes se
avengan a encontrar por s mismas el acuerdo que ponga fin al conflicto.
37. La mediacin es el acto de interposicin de frmulas de avenimiento a la solucin del
conflicto. La mediacin laboral, en el mbito privado, se gesta cuando los agentes nego-
ciadores solicitan o autorizan especficamente al conciliador la presentacin de una o va-
rias propuestas de solucin.
El tercero interviniente en la solucin del conflicto juega como mediador un rol ms acti-
vo que como conciliador, en razn de que directamente sugiere las propuestas de solucin.
La mediacin se produce de una forma interventiva, a travs de la cual un tercero neu-
tral propone, a pedido de las partes en conflicto, alternativas de solucin. Estas pueden ser
aceptadas o desestimadas por los agentes negociadores.
Entre las principales caractersticas de la mediacin se tiene:
- Propositividad: Dicha actividad no solo consiste en acercar a las partes en conflicto, sino
que a peticin de estos se expone, sugiere y formula una va de solucin.
- Solemnidad: Se lleva a cabo de manera formal y ritualista.
- Reserva: Se lleva a cabo con sigilo y discusin, en relacin a las personas o entes aje-
nos al conflicto.
- Decisividad: En caso de alcanzar xito, la solucin aceptada por los agentes negociado-
res produce efectos homlogos a una sentencia, laudo o resolucin.
38. El arbitraje se define como el acto de resolucin extrajudicial de un conflicto laboral.
El arbitraje laboral, en el mbito privado, se logra cuando los actos de conciliacin o me-
diacin no han solucionado el conflicto. Dentro de ese contexto, los agentes negociadores
deciden someter el diferendo a arbitraje.
El arbitraje puede estar a cargo de un rbitro impersonal, un tribunal ad hoc, la Autoridad
de Trabajo, etc.
Se trata de una forma interventiva a travs de la cual un tercero neutral establece, por me-
dio de un laudo, la solucin del conflicto.
Entre las principales caractersticas del arbitraje aparecen las siguientes:
- Autonoma: Se despliega dentro del marco de la Constitucin y la ley con plena capaci-
dad y competencia para resolver el conflicto.
- Solemnidad: Se lleva a cabo de manera formal y ritualista.
- Reserva: Se lleva a cabo con sigilo y discrecin en relacin a las personas o entes aje-
nos al conflicto.
- Vinculatoriedad: Genera consecuencias jurdicas obligatorias para las partes comprome-
tidas en el arbitraje.
349
Joel Rosas Alcntara
El arbitraje puede surgir como consecuencia de una sumisin voluntaria, en donde las par-
tes en conflicto, a travs de sus negociadores, acuden a un tercero neutral para la solucin
del conflicto; o de una sumisin obligatoria en donde las partes quedan vinculados a los re-
sultados de un arbitraje por mandato de la ley.
39. El laudo que se expide como consecuencia del arbitraje tiene carcter de inimpugnable
e imperativo. No obstante, nuestra legislacin permite excepcionalmente la impugnacin
judicial del laudo en los dos casos siguientes:
- Por vicio de nulidad.
- Por establecer menores derechos a los contemplados por la ley en favor de los trabajadores.
c.4.6) La huelga
40. Este derecho consiste en la suspensin colectiva de la actividad laboral, la misma que
debe ser previamente acordada por la mayora de los trabajadores. La ley del rgimen pri-
vado, aplicable en lo pertinente al sector pblico, exige que esta accin de cesacin transi-
toria de la actividad laboral se efecte en forma voluntaria y pacfica sin violencia sobre
las personas o bienes y con abandono del centro de trabajo.
Por ende, huelguista ser aquel trabajador que ha decidido libremente participar en un mo-
vimiento reinvindicatorio.
Por huelga debe entenderse, entonces, al abandono temporal con suspensin colectiva de
las actividades laborales, la cual, dentro de determinadas condiciones, se encuentra ampa-
rada por la ley.
Enrique lvarez Conde [Curso de Derecho Constitucional VI. Tecnos, Madrid, 1999,
p. 466] refiere que se trata de una (...) perturbacin que se produce en el normal desen-
volvimiento de la vida social y en particular en el proceso de produccin en forma pacfica
y no violenta, mediante un concierto de voluntades por parte de los trabajadores.
Mediante su ejercicio los trabajadores, como titulares de dicho derecho, se encuentran fa-
cultados para desligarse temporalmente de sus obligaciones jurdico-contractuales, a efec-
tos de poder alcanzar la obtencin de algn tipo de mejora por parte de sus empleadores,
en relacin a ciertas condiciones socioeconmicas o laborales. Por ello, debe quedar cla-
ramente establecido que la huelga no tiene una finalidad en s misma, sino que es un me-
dio para la realizacin de fines vinculados a las expectativas e intereses de los trabajadores.
En puridad, la huelga es una manifestacin de fuerza, respaldada por el derecho, tendente
a defender los legtimos intereses de los trabajadores.
Al respecto, tal como expone lvarez Conde [Ob. cit, p. 466] (...) la huelga tiende a esta-
blecer el equilibrio entre partes con fuerza econmicamente desiguales.
En ese sentido, como bien refiere Francisco Fernndez Segado [El sistema constitu-
cional espaol. Dykinson, Madrid, 1992], (...) la experiencia secular ha mostrado
su necesidad para la afirmacin de los intereses de los trabajadores en los conflictos
socioeconmicos.
Debe advertirse que la huelga no es un derecho absoluto, sino regulable. Por ende, debe
efectivizarse en armona con los dems derechos.
En aquellos casos en que no exista legislacin sobre la materia, tal ausencia no puede ser
esgrimida como impedimento para su cabal efectivizacin por parte de los titulares de este
derecho humano.
350
El ejercicio del derecho de huelga presupone que se haya agotado previamente la negocia-
cin directa con el empleador, respecto de la materia controvertible.
c.4.6.1.) La titularidad del derecho de huelga
41. La doctrina tiene opiniones dispares sobre este punto, ya sea respecto a la titularidad
de los trabajadores en sentido lato o a la de los trabajadores adscritos a una organizacin
sindical.
Este Colegiado estima que, de conformidad con lo establecido en los artculos 72 y 73 del
Texto nico Ordenado de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo (Decreto Supremo
N 010-2003-TR), su ejercicio corresponde a los trabajadores en sentido lato, aunque su-
jeto a que la decisin sea adoptada en la forma que expresamente determina la ley y den-
tro de su marco, el estatuto de la organizacin sindical.
Al respecto, Fernando Elas Mantero [Derecho Laboral-Relaciones Colectivas de Traba-
jo. Ius Editores, Lima, p. 278] seala que su ejercicio corresponde a los trabajadores en
general; es decir, que son ellos y no la asamblea sindical los que acuerdan la huelga. Aa-
damos, en el mbito respectivo.
Entre las atribuciones vinculadas al derecho de huelga aparecen las siguientes:
- Facultad de ejercitar o no ejercitar el derecho de huelga.
- Facultad de convocatoria dentro del marco de la Constitucin y la ley. En ese contexto,
tambin cabe ejercitar el atributo de su posterior desconvocatoria.
- Facultad de establecer el petitorio de reinvindicaciones; las cuales deben tener por obje-
tivo la defensa de los derechos e intereses socio-econmicos o profesionales de los traba-
jadores involucrados en la huelga.
- Facultad de adoptar las medidas necesarias para su desarrollo, dentro del marco previs-
to en la Constitucin y la ley.
- Facultad de determinar la modalidad de huelga; esto es, si se lleva a cabo a plazo deter-
minado o indeterminado.
Desde una perspectiva doctrinaria avalada por la jurisprudencia ms avanzada se acepta
que la huelga debe ser convocada tomndose en consideracin lo siguiente:
- La existencia de proporcionalidad y carcter recproco de las privaciones y dao econ-
mico para las partes en conflicto.
- La constatacin de que no se haya impuesto a los trabajadores discrepantes con la medida
de fuerza acordada la participacin en la huelga.
c.4.6.1.) Las limitaciones del ejercicio del derecho de huelga
42. La Constitucin seala textualmente que se encuentran impedidos de ejercer el dere-
cho de huelga:
- Los funcionarios de la Administracin Pblica con poder de decisin o con cargo de con-
fianza o de direccin (artculo 42 de la Constitucin).
- Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional (artculo 42 de la
Constitucin).
- Los miembros del Ministerio Pblico y del rgano Judicial (artculo 153 de la
Constitucin).
351
Joel Rosas Alcntara
Debe anotarse que el inciso 3 del artculo 28 de la Constitucin seala, por equivoco con-
ceptual, que la huelga debe ejercerse en armona con el inters social.
En el campo del derecho pblico es evidente la diferencia conceptual entre el inters
pblico y el inters social. Este ltimo se utiliza como medida tuitiva en favor de sectores
econmico-sociales que soportan condiciones desventajosas de vida.
En rigor, la huelga debe ejercerse en armona con el inters pblico, que hace refe-
rencia a las medidas dirigidas a proteger aquello que beneficia a la colectividad en su
conjunto.
El Tribunal Constitucional deja constancia de ello, en razn a las atribuciones estipulativas
que contienen sus decisiones jurisdiccionales.
d) Evaluacin de la constitucionalidad de los artculos impugnados
43. Despus de haber precisado el parmetro constitucional de la funcin pblica y del tra-
bajo, corresponde evaluar, conforme a dicho marco, si las normas impugnadas vulneran
los artculos de la Constitucin que alegan los demandantes.
d.1.) La carrera administrativa como bien jurdico constitucional
44. Los demandantes sostienen que el artculo 15 de la Ley Marco del Empleo Pblico
omite incluir el derecho de los servidores pblicos a la carrera administrativa que la Cons-
titucin Poltica del Estado garantiza en su artculo 40.
Por su parte, el Apoderado del Congreso afirma que dicha ley se refiere a los derechos del
empleado pblico con carcter general, y no a los derechos de los servidores pblicos en
particular, que son los comprendidos en la carrera administrativa conforme al artculo 40
de la Constitucin.
El artculo 40 de la Constitucin dispone que la Ley regula el ingreso a la carrera admi-
nistrativa, y los derechos, deberes y responsabilidades de los servidores pblicos. No es-
tn comprendidos en dicha carrera los funcionarios que desempean cargos polticos o de
confianza (...).
Al respecto, el Tribunal Constitucional estima que el texto constitucional reconoce la exis-
tencia de una carrera administrativa para los servidores pblicos, pero tambin que el in-
greso a ella y los derechos, deberes y responsabilidades sern regulados por ley. Por tanto,
en rigor, estamos frente a un bien jurdico garantizado por la Constitucin cuyo desarro-
llo se delega al legislador.
45. Ahora bien, conforme al artculo 40 de la Constitucin, la carrera administrativa com-
prende a los servidores pblicos, pero no a los funcionarios que desempean cargos polti-
cos o de confianza. El artculo 4 de la Ley N 28175, en concordancia con el artculo cons-
titucional citado, clasifica a los servidores civiles del Estado en:
- Funcionarios pblicos, que pueden ser de eleccin popular directa y universal o confian-
za poltica originaria, de nombramiento y remocin regulados y de libre nombramiento y
remocin.
- Empleados de confianza.
- Servidores pblicos. Estos se clasifican en directivo superior, ejecutivo, especialista y
de apoyo.
352
Como puede observarse, la regulacin de la Ley Marco del Empleo Pblico es general,
pues se limita a clasificar al personal civil del empleo pblico en diversas categoras con-
forme al marco constitucional del artculo 40.
En efecto, la ley agrupa y establece las caractersticas bsicas de los servidores pblicos
sujetos a la carrera administrativa y de los funcionarios que desempean cargos polticos
o de confianza.
46. Por su parte, el artculo 15 de la Ley N 28175 regula con carcter general una serie
de derechos comunes a las diversas categoras de servidores civiles del Estado a que se re-
fieren el artculo 40 de la Constitucin y el artculo 4 de la ley impugnada. En ese sentido,
la misma ley, en su segunda disposicin transitoria, complementaria y final, estableci la
obligacin por parte del Ejecutivo de remitir al Congreso de la Repblica, entre otras, las
propuestas legislativas para la Ley de Carrera del servidor pblico y la Ley de los funcio-
narios pblicos y empleados de confianza.
Conforme obra en autos, el Poder Ejecutivo, con fecha 23 de junio de 2004, se encarg de
remitir al Congreso de la Repblica, entre otros, el proyecto de Ley de Carrera Adminis-
trativa del Servidor Pblico, que actualmente se encuentra en debate y que regular en de-
talle el ingreso, los derechos, los deberes y responsabilidades de los servidores pblicos en
el desempeo de la carrera administrativa.
Por tanto, el artculo 15 de la Ley N 28175 no vulnera el artculo 40 de la Constitucin,
ya que el precepto cuestionado no tiene por objeto regular exclusivamente los derechos
de los servidores pblicos sujetos a la carrera administrativa, sino los derechos bsicos de
los empleados pblicos en general. Por lo dems, los derechos especficos de los servido-
res pblicos comprendidos en la carrera administrativa actualmente estn regulados por el
Decreto Legislativo N 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneracio-
nes del Sector Pblico; y, de acuerdo a la segunda disposicin transitoria, complementa-
ria y final de la Ley N 28175 corresponder al Congreso de la Repblica aprobar un nue-
va Ley de la Carrera Administrativa que se encargar de regular los derechos especficos
de los servidores pblicos comprendidos en dicho rgimen.
d.2.) Derechos de sindicacin, huelga y negociacin colectiva de los servidores pblicos
conforme a la Constitucin
47. Los demandantes alegan que el artculo 15 de la ley impugnada vulnera los derechos
de sindicacin y huelga debido a que el texto del artculo no los enumera expresamente.
El Apoderado del Congreso manifiesta que el hecho de que la Ley Marco del Empleo
Pblico no declare los derechos de sindicacin y huelga no implica, en modo alguno, que
los desconozca, ya que estos se encuentran reconocidos por la Constitucin, los Conve-
nios Internacionales de Proteccin de los Derechos Humanos y la Ley N 27556, que crea
el Registro de Organizaciones Sindicales de Servidores Pblicos.
El Tribunal Constitucional no comparte el argumento de los demandantes. El artculo 15
de la Ley N 28715, referido a la enumeracin de derechos del empleado pblico en gene-
ral, establece que: El empleado pblico, sin excluir otros que le otorgan la Constitucin y
las leyes, tiene derecho a: (...). El artculo impugnado es una norma de remisin que, le-
jos de restringir o violar derechos para los empleados pblicos, los ampla. En efecto, no
es una condicin indispensable para la vigencia de los derechos constitucionales que ten-
gan que ser reiterados y consignados repetidamente en la ley.
48. La Constitucin es una norma jurdica vinculante y los derechos que reconoce pueden
ser directamente aplicados. Al respecto, este Tribunal ha declarado que la Constitucin
353
Joel Rosas Alcntara
(...) no es solo una norma, sino, en realidad, un ordenamiento, que est integrado por
el Prembulo, sus disposiciones con numeracin romana y arbica, as como por la Decla-
racin sobre la Antrtida que ella contiene. Toda ella comprende e integra el documento
escrito denominado Constitucin Poltica de la Repblica del Per y, desde luego, toda
ella posee fuerza normativa (...). (Caso sesenta y cuatro Congresistas de la Repblica
contra los artculos 1, 2, 3, y la primera y segunda disposicin final y transitoria de la Ley
N 26285, EXP. N 005-2003-AI/TC, fundamento 21).
La Constitucin reconoce los derechos de sindicacin y huelga para los trabajadores, de-
rechos que tambin son aplicables a los empleados pblicos con las limitaciones que la
propia Constitucin establece. As, el artculo 42 de la Constitucin prescribe que se reco-
nocen los derechos de sindicacin y huelga de los servidores pblicos, aunque precisan-
do que los funcionarios del Estado con poder de decisin y los que desempean cargos de
confianza o de direccin, as como los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica
Nacional, no son titulares de tales derechos.
49. El artculo 15 de la Ley N 28175 reconoce algunos derechos de los empleados pbli-
cos en general, es decir, a los servidores pblicos y a los funcionarios del Estado con poder
de decisin, de manera que la regulacin especfica del ejercicio de los derechos de sindi-
cacin y huelga para los servidores pblicos corresponder a la ley que regule la carrera
administrativa de los servidores pblicos conforme a la segunda disposicin transitoria de
la Ley N 28175 o a una ley especial.
En el mismo sentido, el artculo cuestionado tambin remite a otras leyes que pudieran re-
conocer otros derechos. Al respecto, el Apoderado del Congreso de la Repblica se ha en-
cargado de recordar que esta remisin, entre otras, se refiere a la Ley N 27556, que crea el
Registro de Organizaciones Sindicales de Servidores Pblicos. Consecuentemente, el Tri-
bunal Constitucional considera que el uso de la tcnica legislativa de la remisin no vulne-
ra los derechos constitucionales alegados por los demandantes, puesto que las normas que
componen nuestro ordenamiento jurdico son complementarias.
50. Lo mismo podemos decir de los tratados internacionales. En efecto, conforme al ar-
tculo 55 de la Constitucin, los tratados internacionales forman parte del ordenamiento
jurdico. En ese sentido, por el hecho de que una ley no se refiera a ellos o que no regule
las mismas materias, no se dejarn de aplicar los tratados internacionales que reconocen
derechos a los empleados pblicos, puesto que son normas jurdicas vlidas y vinculantes
dentro de nuestro ordenamiento jurdico nacional.
Igualmente, conforme a la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Norma Suprema,
los tratados internacionales en materia de derechos humanos debern aplicarse para la in-
terpretacin de los derechos y libertades que la Constitucin consagra en materia laboral.
En efecto, los derechos laborales de los servidores aludidos por los demandantes, debe-
rn interpretarse de conformidad con lo dispuesto por el artculo 9 del Convenio 87 rela-
tivo a la Libertad Sindical y a la Proteccin del Derecho de Sindicacin; por el artculo 8
del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Cultutales; y por el artculo
8 del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en ma-
teria de Derechos Econmicos, Sociales o Culturales o Protocolo de San Salvador, en-
tre otros.
Por tanto, el artculo 15 de la Ley N 28175 no vulnera los derechos de sindicacin y huelga
de los servidores pblicos reconocidos en los artculo 28 y 42 de la Constitucin.
51. Los demandantes afirman que el numeral 10 del artculo IV del Ttulo Preliminar de
la Ley N 28175 vulnera el derecho a la negociacin colectiva, ya que establece que todo
354
acto relativo al empleo pblico que tenga incidencia presupuestaria debe estar debidamen-
te autorizado y presupuestado. Aaden que esta norma hace imposible la realizacin de las
convenciones colectivas en el sector pblico, vulnerando de este modo la libertad sindical,
pues la normativa presupuestal no contempla la participacin de los trabajadores sindica-
lizados y, por tanto, no se previene la solucin de pliegos de reclamos.
El Apoderado del Congreso manifiesta que la previsin presupuestal no viola los dere-
chos alegados, puesto que esta deriva del principio constitucional de legalidad presupues-
taria y lo nico que se pretende es que los gastos relativos al empleo pblico estn autori-
zados y presupuestados.
El artculo 28 de la Constitucin dispone que el Estado reconoce el derecho a la negocia-
cin colectiva, cautela su ejercicio democrtico, fomenta la negociacin colectiva, y que la
convencin colectiva tiene fuerza vinculante en el mbito de lo concertado.
Al respecto, este Colegiado anteriormente ha sealado que (...) el derecho constitucional
a la negociacin colectiva se expresa principalmente en el deber del Estado de fomentar
y estimular la negociacin colectiva entre los empleadores y trabajadores, conforme a las
condiciones nacionales, de modo que la convencin colectiva que se deriva de la negocia-
cin colectiva tiene fuerza vinculante en el mbito de lo concertado (Caso COSAPI S.A.,
EXP. N 0785-2004-AA/TC, fundamento 5).
52. Para ser titular de este derecho existe una condicin previa que se deriva del ca-
rcter colectivo de la negociacin, de manera que los titulares debern ser los sindica-
tos, las organizaciones representativas de los trabajadores o los representantes de los
trabajadores.
En ese sentido, la Constitucin reconoce en su artculo 42 el derecho de sindicacin de
los servidores pblicos. Consecuentemente, las organizaciones sindicales de los servido-
res pblicos sern titulares del derecho a la negociacin colectiva, con las excepciones que
establece el mismo artculo 42, a saber los funcionarios del Estado con poder de decisin,
los que desempean cargos de confianza o de direccin, y los miembros de las Fuerzas Ar-
madas y de la Polica Nacional.
Por ello, para una adecuada interpretacin del ejercicio del derecho a la negociacin co-
lectiva de los servidores, conforme a la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Cons-
titucin, debemos tener presente el Convenio N 151 de la OIT relativo a la proteccin del
derecho de sindicacin y los procedimientos para determinar las condiciones del empleo
en la Administracin Pblica.
53. Dicho Convenio establece en su artculo 7 que debern adoptarse, de ser necesario,
medidas adecuadas a las condiciones nacionales para estimular y fomentar el pleno desa-
rrollo y utilizacin de procedimientos de negociacin entre las autoridades pblicas com-
petentes y las organizaciones de empleados pblicos en torno a las condiciones de empleo,
o de cualesquiera otros mtodos que permitan a los representantes de los empleados pbli-
cos participar en la determinacin de dichas condiciones.
En el caso del Per, el ejercicio del derecho a la negociacin colectiva de los servidores
pblicos, a travs de sus organizaciones sindicales, como cualquier otro derecho, no es ab-
soluto y est sujeto a lmites.
En efecto, dentro de las condiciones nacionales a que hace referencia el Convenio 151, la
Constitucin establece determinadas normas relativas al presupuesto pblico. En efecto, a
tenor de los artculos 77 y 78 de la Norma Suprema, el presupuesto asigna equitativamente
los recursos pblicos, y su proyecto debe estar efectivamente equilibrado.
355
Joel Rosas Alcntara
Consecuentemente, si el empleador de los servidores pblicos es el Estado a travs de sus

diferentes dependencias, las limitaciones presupuestarias que se derivan de la Constitucin
deben ser cumplidas en todos los mbitos del Estado.
Por ello, en el caso de las negociaciones colectivas de los servidores pblicos, estas de-
bern efectuarse considerando el lmite constitucional que impone un presupuesto equili-
brado y equitativo, cuya aprobacin corresponde al Congreso de la Repblica, ya que las
condiciones de empleo en la administracin pblica se financian con recursos de los con-
tribuyentes y de la Nacin.
54. Por otro lado, una negociacin colectiva en el mbito laboral implica contraponer po-
siciones, negociar y llegar a un acuerdo real que ambas partes puedan cumplir. En tal sen-
tido, no porque la ley disponga que todo acto relativo al empleo pblico que tenga inci-
dencia presupuestaria debe estar debidamente autorizado y presupuestado se vulnera el
derecho a la negociacin colectiva y a la libertad sindical.
En efecto, precisamente despus de los acuerdos logrados mediante la negociacin colecti-
va, conforme a la legislacin vigente para los servidores pblicos, los que tengan inciden-
cia econmica se podrn autorizar y programar en el presupuesto.
Por tanto, este Tribunal Constitucional estima que el numeral 10 del artculo IV del Ttulo
Preliminar de la Ley N 28175 no vulnera el derecho a la negociacin colectiva de los ser-
vidores pblicos, ya que dicha norma es compatible con los lmites constitucionales que
en materia presupuestaria prev la Constitucin.
d.3.) Cuestiones relativas a la relacin laboral de los empleados pblicos en el mar-
co de la Constitucin
55. Los demandantes consideran que el inciso d) del artculo 16 de la ley impugnada intro-
duce la figura del contrato de trabajo, propia de los trabajadores privados, para el caso de
los empleados pblicos, vulnerndose con ello el derecho a la carrera administrativa. Al
respecto, como ya se ha establecido anteriormente, el artculo 40 de la Constitucin reco-
noce a la carrera administrativa como un bien jurdico constitucional, precisando que por
ley se regularn el ingreso, los derechos, deberes y responsabilidades de los servidores.
Por consiguiente, siendo la carrera administrativa un bien jurdico constitucional que debe
ser garantizado por el legislador, el Tribunal Constitucional estima que el inciso cuestio-
nado, referido a las obligaciones de los empleados pblicos, solo ser constitucional en la
medida que el contrato de trabajo y las fuentes normativas del empleo pblico, previsto
en l, se apliquen a los empleados de confianza a que se refiere la ley, mientras que, para
el caso de los servidores pblicos sujetos a la carrera administrativa, solo estarn sujetos
a las fuentes normativas del empleo pblico, no sindoles de aplicacin la disposicin re-
ferida al contrato de trabajo.
56. Los demandantes alegan que la ltima parte del numeral 8 del artculo IV del Ttulo
Preliminar del la Ley N 28175, relativo a los principios que rigen el empleo pblico, vio-
la el principio de interpretacin favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el
sentido de una norma, precepto contenido en el artculo 26 de la Constitucin.
El numeral cuestionado, sobre principios de derecho laboral, dispone que rigen en las re-
laciones individuales y colectivas del empleo pblico los principios de igualdad de opor-
tunidades sin discriminacin, el carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la
Constitucin y la interpretacin ms favorable al trabajador en caso de duda. Asimismo,
establece que en la colisin entre principios laborales que protegen intereses individuales y
los que protegen intereses generales, se debe procurar soluciones de consenso y equilibrio.
356
La parte de la norma cuestionada cuya inconstitucionalidad se alega, no se relaciona con

el principio de interpretacin favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el
sentido de una norma, ya que este precepto constitucional es de obligatorio cumplimiento
al momento de interpretarse una norma.
La disposicin cuestionada se refiere a una regla que puede ser aplicada al conflicto de
principios laborales de orden legal.
57. El Tribunal Constitucional considera que cuando la ley prev que se debe procurar so-
luciones de consenso y equilibrio, no impone una obligacin absoluta, sino nicamente la
afirmacin de que se deben hacer los esfuerzos necesarios para arribar a ellas. Empero, si
en caso ello no fuera posible, tendr que primar alguno de los principios laborales a que
alude la norma cuestionada segn sea el caso concreto.
De otro lado, estima que, en ambos casos, cualquiera sea la solucin a la que se arribe, tra-
tndose de relaciones de empleo pblico, individuales o colectivas, donde se encuentren
en juego derechos constitucionales, la solucin a la colisin de principios deber efectuar-
se conforme al artculo 23 de la Constitucin, que establece que ninguna relacin laboral
puede limitar el ejercicio de los derechos constitucionales, ni desconocer o rebajar la dig-
nidad del trabajador.
Por lo expuesto, la norma cuestionada solo ser constitucional siempre y cuando se inter-
prete conforme al presente fundamento.
58. Los demandantes alegan que el inciso c) del artculo 22 de la Ley N 28175, al consa-
grar el mutuo disenso como causal de la terminacin del empleo pblico, vulnera el prin-
cipio constitucional del carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Consti-
tucin y la ley, el cual est consagrado en el numeral 2 del artculo 26 de la Constitucin.
En efecto, dicho artculo constitucional reconoce que en la relacin laboral se respetar
tal principio que consagra, con carcter general, no solo el respeto de los derechos de ca-
rcter laboral sino de otros derechos y libertades reconocidos por la Constitucin y la ley.
A su turno, el artculo 103 de la Constitucin dispone que la ley se deroga por otra ley y
que la ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y
situaciones jurdicas existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos.
Por tanto, es coherente afirmar que para que sea posible la aplicacin del artculo 26 de la
Constitucin, debe existir una relacin laboral y que el trabajador no podr renunciar, o
disponer, cualquiera sea el motivo, de los derechos y libertades que la Constitucin y leyes
vigentes al momento de la relacin laboral le reconocen.
59. En el caso de la incorporacin del mutuo disenso como causal de terminacin del em-
pleo pblico, el Tribunal Constitucional considera que tal regulacin no viola dicho prin-
cipio, porque con esta causal no se obliga al trabajador pblico a renunciar o disponer de
sus derechos previstos en la Constitucin y la ley.
El mutuo disenso permite iniciar una negociacin a fin de poner trmino a la relacin la-
boral, sea en el mbito pblico o privado, la misma que siempre depender del acuerdo de
ambas partes. Ergo, no cabe aplicar la figura del mutuo disenso cuando el trabajador o em-
pleado pblico no acepte acceder a la terminacin del vnculo laboral en dicho contexto.
En efecto, bajo el actual sistema legal, los servidores pblicos sujetos al rgimen laboral
de la actividad privada pueden concluir su relacin laboral por la causal de mutuo disenso
conforme lo establece el inciso d) del artculo 16 del D.S. N 003-97-TR. Los servidores
pblicos sujetos al rgimen legal del Decreto Legislativo N 276, que como este Colegiado
357
Joel Rosas Alcntara
ha expresado en reiterada jurisprudencia, constituye el estatuto de los servidores pblicos

y gozan de estabilidad laboral, tambin pueden optar por el mutuo disenso como una for-
ma de trmino del empleo pblico, si as lo consideran, sin que ello signifique una modifi-
cacin del rgimen de estabilidad laboral del que gozan los servidores pblicos reconoci-
do por el Decreto Legislativo N 276.
Un trabajador pblico que en vez de renunciar opta por el mutuo disenso puede obte-
ner una serie de incentivos o ventajas de carcter econmico, laboral o previsional, en-
tre otros, dentro del marco de la Constitucin y la Ley. Por lo dems, en el supuesto de
que existiese algn vicio de la voluntad del trabajador en la celebracin del mutuo disen-
so, como la violencia o intimidacin, entre otras, el acuerdo no tendr efectos jurdicos.
En tal sentido, acreditado el vicio de la voluntad los funcionarios responsables quedarn
sujetos a las penalidades que contempla la legislacin penal, administrativa, laboral y ci-
vil correspondiente.
Por tanto, la causal del inciso c) del artculo 22 de la Ley N 28175 no vulnera el numeral
2 del artculo 26 de la Constitucin, ya que en dicho supuesto el empleado pblico no
renuncia a ningn derecho.
VII. FALLO
HA RESUELTO
1. Declarar INFUNDADA la demanda de inconstitucionalidad interpuesta contra el nu-
meral 10 del artculo IV del Ttulo Preliminar, artculo 15, e inciso c) del artculo 22 de la
Ley N 28175.
2. Declarar INFUNDADA la demanda de inconstitucionalidad interpuesta contra el nu-
meral 8 del artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley N 28175, debindose interpretar
dicho precepto conforme al fundamento 57 de la presente sentencia, en el sentido que tra-
tndose de relaciones de empleo pblico, individuales o colectivas, donde se encuentren
en juego derechos constitucionales, la solucin a la colisin de principios deber efectuar-
se conforme al artculo 23 de la Constitucin, que establece que ninguna relacin laboral
puede limitar el ejercicio de los derechos constitucionales, ni desconocer o rebajar la dig-
nidad del trabajador.
3. Declarar INFUNDADA la demanda de inconstitucionalidad interpuesta contra el inci-
so d) del artculo 16 de la Ley N 28175, debindose interpretar dicho precepto confor-
me al fundamento 55 de la presente sentencia en el sentido que el inciso cuestionado, solo
ser constitucional en la medida que el contrato de trabajo y las fuentes normativas del em-
pleo pblico, previsto en l, se apliquen a los empleados de confianza a que se refiere la
ley, mientras que, para el caso de los servidores pblicos sujetos a la carrera administrati-
va, solo estarn sujetos a las fuentes normativas del empleo pblico, no sindoles de apli-
cacin la disposicin referida al contrato de trabajo.
4. EXHORTAR al Congreso de la Repblica para que con el carcter de prioritario y
urgente apruebe, en la presente legislatura, las leyes complementarias a la Ley Marco
del Empleo Pblico a fin de iniciar la uniformidad, equidad y modernizacin del empleo
pblico, elemento fundamental para un adecuado funcionamiento de la Administracin
Pblica.
358
5. DECLARAR que, de acuerdo a lo dispuesto por la Cuarta Disposicin Final y Transi-

toria de la Constitucin y a la reiterada jurisprudencia de este Tribunal Constitucional, los
derechos laborales de los trabajadores, como los de sindicacin, negociacin colectiva y
huelga previstos en el artculo 28 de dicho texto, debern interpretarse de conformidad con
lo dispuesto por el artculo 8 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales
y Culturales; el artculo 8 del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre De-
rechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales o Culturales o Protoco-
lo de San Salvador; el Convenio 87 de la OIT relativo a la Libertad Sindical y a la Pro-
teccin del Derecho de Sindicacin; el artculo 6 del Convenio N 98 de la OIT, relativo a
la aplicacin de los principios del derecho de sindicacin y de negociacin colectiva; y el
Convenio N 151 de la OIT, relativo a la proteccin del derecho de sindicacin y los pro-
cedimientos para determinar las condiciones de empleo en la Administracin Pblica, en-
tre otros tratados de derechos humanos. Publquese y notifquese.
359
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 1417-2005-AA/TC
LIMA
MANUEL ANICAMA HERNNDEZ
En Lima, a los 8 das del mes julio de 2005, el Tribunal Constitucional, en sesin de Ple-
no Jurisdiccional, con la asistencia de los seores Magistrados Alva Orlandini, Presiden-
te; Bardelli Lartirigoyen, Vicepresidente; Gonzales Ojeda, Garca Toma, Vergara Gotelli y
Landa Arroyo, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Manuel Anicama Hernndez, contra
la sentencia de la Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 148,
su fecha 6 de octubre de 2004, que declar improcedente la demanda de amparo de autos.
()
FUNDAMENTOS
1. El inciso 2) del artculo 200 de la Constitucin, establece que el proceso de amparo pro-
cede contra el acto u omisin, por parte de cualquier persona, que vulnera o amenaza los
derechos reconocidos por la Constitucin, distintos de aquellos protegidos por el hbeas
corpus (libertad individual y derechos conexos) y el hbeas data (acceso a la informacin
y autodeterminacin informativa). En tal sentido, es presupuesto para la procedencia del
proceso de amparo (y en general, de cualquier proceso constitucional) que el derecho que
se alegue afectado sea uno reconocido directamente por la Constitucin.
3. La garanta institucional de la seguridad social
28. El artculo 10 de la Constitucin reconoce:
el derecho universal y progresivo de toda persona a la seguridad social, para su pro-
teccin frente a las contingencias que precise la ley y para la elevacin de su calidad
de vida.
Por su parte, el artculo 11 constitucional, estipula la obligacin del Estado de garantizar
y supervisar eficazmente el libre acceso a prestaciones de salud y a pensiones, a travs de
entidades pblicas, privadas o mixtas.
29. Tal como ha establecido el Tribunal Constitucional en el Fundamento 54 de las STC Exps.
Ns 0050-2004-AI/0051-2004-AI/0004-2005-AI/0007-2005-AI/0009-2005-AI (acumu-
lados):
La seguridad social es la garanta institucional que expresa por excelencia la funcin
social del Estado. Se concreta en un complejo normativo estructurado por imperio
del artculo 10 de la Constitucin al amparo de la doctrina de la contingencia y la
calidad de vida; por ello, requiere de la presencia de un supuesto fctico al que acom-
paa una presuncin de estado de necesidad (cese en el empleo, viudez, orfandad, in-
validez, entre otras) que condiciona el otorgamiento de una prestacin pecuniaria y/o
asistencial, regida por los principios de progresividad, universalidad y solidaridad, y
fundada en la exigencia no solo del mantenimiento, sino en la elevacin de la cali-
dad de vida.
360
La seguridad social
es un sistema institucionalizado de prestaciones individualizadas, basado en la
prevencin del riesgo y en la redistribucin de recursos, con el nico propsito de
coadyuvar en la calidad y el proyecto de vida de la comunidad. Es de reconocerse el
fuerte contenido axiolgico de la seguridad social, cuyo principio de solidaridad ge-
nera que los aportes de los trabajadores activos sirvan de sustento a los retirados me-
diante los cobros mensuales de las pensiones (STC Exp. N 0011-2002-AI, Funda-
mento 14).
30. Su condicin de sistema institucionalizado imprescindible para la defensa y desarrollo
de diversos principios y derechos fundamentales, permite reconocer a la seguridad social
como una garanta institucional.
El Tribunal Constitucional espaol, en criterio mutatis mutandis aplicable al contexto
constitucional peruano, ha sealado que la seguridad social es una garanta institucional,
cuya preservacin se juzga indispensable para asegurar los principios constitucionales
estableciendo un ncleo o reducto indisponible por el legislador (...), de tal suerte que
ha de ser preservado en trminos reconocibles para la imagen que de la misma tiene la
conciencia social en cada tiempo y lugar (STC Exp. N 37/1994, Fundamento 3).
4. El derecho fundamental a la pensin
31. Tal como se ha precisado, los derechos fundamentales reconocidos por la Norma Fun-
damental, no se agotan en aquellos enumerados en su artculo 2, pues adems de los de-
rechos implcitos, dicha condicin es atribuible a otros derechos reconocidos en la propia
Constitucin. Tal es el caso de los derechos a prestaciones de salud y a la pensin, contem-
plados en el artculo 11, y que deben ser otorgados en el marco del sistema de seguridad
social, reconocido en el artculo 10.
32. El Tribunal Constitucional ha referido que el derecho fundamental a la pensin:
tiene la naturaleza de derecho social de contenido econmico. Surgido histrica-
mente en el trnsito del Estado liberal al Estado social de Derecho, impone a los po-
deres pblicos la obligacin de proporcionar las prestaciones adecuadas a las perso-
nas en funcin a criterios y requisitos determinados legislativamente, para subvenir
sus necesidades vitales y satisfacer los estndares de la procura existencial. De esta
forma se supera la visin tradicional que supona distintos niveles de proteccin en-
tre los derechos civiles, polticos, sociales y econmicos, atendiendo al principio de
indivisibilidad de los derechos fundamentales y a que cada uno formaba un complejo
de obligaciones de respeto y proteccin negativas y de garanta y promocin po-
sitivas por parte del Estado (STC Exps. Ns 0050-2004-AI / 0051-2004-AI / 0004-
2005-AI / 0007-2005-AI / 0009-2005-AI, acumulados, Fundamento 74).
Este derecho es una concrecin del derecho a la vida, en su sentido material, en aten-
cin al principio de indivisibilidad de los derechos fundamentales y al telos constitu-
cional orientado a la proteccin de la dignidad de la persona humana, consagrado en
el artculo 1 de la Constitucin Poltica, en los siguientes trminos:
(...) la defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo
de la sociedad y del Estado.
De esta forma, nuestro texto constitucional consagra la promocin de una digna cali-
dad de vida entre sus ciudadanos como un autntico deber jurdico, lo que comporta
361
Joel Rosas Alcntara
al mismo tiempo una definida opcin en favor de un modelo cualitativo de Estado

que encuentre en la persona humana su presupuesto ontolgico, de expreso rechazo
a una forma de mero desarrollo social y econmico cuantitativo.
Es de esta forma como el derecho fundamental a la pensin permite alcanzar el de-
sarrollo de la dignidad de los pensionistas. De ello se deriva su carcter de derecho
fundamental especfico, que supera las posiciones liberales que no aceptan un con-
cepto de igualdad como diferenciacin, pero que tampoco supone privilegios medie-
vales que tengan por objeto un trato diferenciado esttico a determinado colectivo
para conseguir y mantener la desigualdad.
En la definicin del contenido de este derecho fundamental es factor gravitante el es-
fuerzo econmico que el proceso pensionario exige de los poderes pblicos y de la
capacidad presupuestaria (STC Exps. Ns 0050-2004-AI / 0051-2004-AI / 0004-
2005-AI / 0007-2005-AI / 0009-2005-AI, acumulados, Fundamento 76).
4.1 El derecho fundamental a la pensin como derecho fundamental de configura-
cin legal
33. Tal como ha referido este Colegiado:
[e]l artculo 11 de la Constitucin no tiene la naturaleza de una norma jurdica tra-
dicional, pues se trata de una disposicin de textura abierta que consagra un derecho
fundamental; en esa medida hace referencia a un contenido esencial constitucional-
mente protegido, el cual tiene como substrato el resto de bienes y valores constitucio-
nales; pero, a su vez, alude a una serie de garantas que no conforman su contenido
irreductible, pero que son constitucionalmente protegidas y sujetas a desarrollo legis-
lativo en funcin a determinados criterios y lmites, dada su naturaleza de derecho
de configuracin legal (STC Exps. Ns 0050-2004-AI / 0051-2004-AI / 0004-2005-
AI / 0007-2005-AI / 0009-2005-AI, acumulados, Fundamento 73).
34. Referir que el derecho fundamental a la pensin es uno de configuracin legal, alude a
que la ley constituye fuente normativa vital para delimitar el contenido directamente pro-
tegido por dicho derecho fundamental y dotarle de plena eficacia.
En efecto, tal como ha establecido el Tribunal Constitucional,
si bien la expresin normativo-constitucional de un derecho le confiere el sentido de
jurdicamente exigible y vinculante al poder poltico y a los particulares, no se puede
soslayar que parte de la plena eficacia de determinados derechos constitucionales se
encuentra sujeta al desarrollo que de estos pueda hacer el legislador, cuyo mbito de
determinacin es amplio, sin que ello suponga la potestad de ejercer arbitrariamente
sus competencias.
En tanto que la plena exigibilidad de los contenidos del derecho fundamental a la
pensin resulta de su desarrollo legislativo, este es un derecho fundamental de confi-
guracin legal, y por ello, dentro de los lmites del conjunto de valores que la Consti-
tucin recoge, queda librada al legislador ordinario la regulacin de los requisitos de
acceso y goce de las prestaciones pensionarias.
Por otra parte, es preciso tener en cuenta que no todas las disposiciones de la legis-
lacin ordinaria que tienen por objeto precisar los beneficios o prestaciones relacio-
nadas con materia previsional, dotan de contenido esencial al derecho fundamental
a la pensin. Solo cumplen dicha condicin aquellas disposiciones legales que lo de-
sarrollan de manera directa (tal como ocurre, por ejemplo, con las condiciones para
362
obtener una pensin dentro de un determinado rgimen). Por el contrario, las condi-
ciones indirectas relativas al goce efectivo de determinadas prestaciones, como por
ejemplo, asuntos relacionados al monto de la pensin (en la medida que no se com-
prometa el mnimo vital), topes, mecanismos de reajuste, entre otros, no podran
considerarse como componentes esenciales del derecho fundamental referido, sino
como contenidos no esenciales y, en su caso, adicionales, y, en tal medida, tampo-
co como disposiciones legales que lo configuran (STC Exps. Ns 0050-2004-AI /
0051-2004-AI / 0004-2005-AI / 0007-2005-AI / 0009-2005-AI, acumulados, Fun-
damento 120).
35. As las cosas, cuando el inciso 20) del artculo 37 del CPConst. establece que el amparo
procede en defensa del derecho a la pensin, ello no supone que todos los derechos sub-
jetivos que se deduzcan de las disposiciones contenidas en el rgimen legal relacionado
al sistema previsional pblico o privado, habilitan un pronunciamiento sobre el fondo en
un proceso de amparo, pues un razonamiento en ese sentido apuntara a una virtual identi-
dad entre derecho legal y derecho constitucional de configuracin legal, lo que a todas lu-
ces resulta inaceptable.
4.2 Determinacin del contenido esencial del derecho fundamental a la pensin
36. El anlisis sistemtico de la disposicin constitucional que reconoce el derecho fun-
damental a la pensin (artculo 11) con los principios y valores que lo informan, es el que
permite determinar los componentes de su contenido esencial. Dichos principios y valo-
res son el principio-derecho de dignidad y los valores de igualdad material y solidaridad.
37. Con base en dicha premisa, sobre la base de los alcances del derecho fundamental a la
pensin como derecho de configuracin legal y de lo expuesto a propsito del contenido
esencial y la estructura de los derechos fundamentales, este Colegiado procede a delimi-
tar los lineamientos jurdicos que permitirn ubicar las pretensiones que, por pertenecer al
contenido esencial dicho derecho fundamental o estar directamente relacionadas a l, me-
recen proteccin a travs del proceso de amparo:
a) En primer trmino, forman parte del contenido esencial directamente protegido por
el derecho fundamental a la pensin, las disposiciones legales que establecen los requi-
sitos del libre acceso al sistema de seguridad social consustanciales a la actividad labo-
ral pblica o privada, dependiente o independiente, y que permite dar inicio al periodo de
aportaciones al Sistema Nacional de Pensiones. Por tal motivo, sern objeto de proteccin
por va del amparo los supuestos en los que habiendo el demandante cumplido dichos re-
quisitos legales se le niegue el acceso al sistema de seguridad social.
b) En segundo lugar, forma parte del contenido esencial directamente protegido por el de-
recho fundamental a la pensin, las disposiciones legales que establecen los requisitos para
la obtencin de un derecho a la pensin. As, ser objeto de proteccin en la va de ampa-
ro los supuestos en los que, presentada la contingencia, se deniegue a una persona el re-
conocimiento de una pensin de jubilacin o cesanta, a pesar de haber cumplido los re-
quisitos legales para obtenerla (edad requerida y determinados aos de aportacin), o de
una pensin de invalidez, presentados los supuestos previstos en la ley que determinan su
procedencia.
Tal como ha tenido oportunidad de precisar la Corte Constitucional colombiana, en crite-
rio que este Colegido comparte, el derecho a la pensin
adquiere el carcter de fundamental cuando a su desconocimiento sigue la vul-
neracin o la amenaza de derechos o principios de esa categora y su proteccin
363
Joel Rosas Alcntara
resulta indispensable tratndose de la solicitud de pago oportuno de las pensiones

reconocidas, ya que la pensin guarda una estrecha relacin con el trabajo, princi-
pio fundante del Estado Social de Derecho, por derivar de una relacin laboral y
constituir una especie de salario diferido al que se accede previo el cumplimiento
de las exigencias legales (Cfr. Corte Constitucional colombiana. Sala Tercera de
Revisin. Sentencia N T-608 del 13 de noviembre de 1996. M.P. Dr. Eduardo Ci-
fuentes Muoz).
c) Por otra parte, dado que, como qued dicho, el derecho fundamental a la pensin tiene
una estrecha relacin con el derecho a una vida acorde con el principio-derecho de digni-
dad, es decir, con la trascendencia vital propia de una dimensin sustancial de la vida, an-
tes que una dimensin meramente existencial o formal, forman parte de su contenido esen-
cial aquellas pretensiones mediante las cuales se busque preservar el derecho concreto a
un mnimo vital, es decir,
aquella porcin de ingresos indispensable e insustituible para atender las necesida-
des bsicas y permitir as una subsistencia digna de la persona y de su familia; sin un
ingreso adecuado a ese mnimo no es posible asumir los gastos ms elementales (...)
en forma tal que su ausencia atenta en forma grave y directa contra la dignidad hu-
mana (Cfr. Corte Constitucional colombiana. Sala Quinta de Revisin. Sentencia
N T-1001 del 9 de diciembre de 1999. M.P. Jos Gregorio Hernndez Galindo).
En tal sentido, en los supuestos en los que se pretenda ventilar en sede constitucional pre-
tensiones relacionadas no con el reconocimiento de la pensin que debe conceder el siste-
ma previsional pblico o privado, sino con su especfico monto, ello solo ser procedente
cuando se encuentre comprometido el derecho al mnimo vital.
Por ello, tomando como referente objetivo que el monto ms alto de lo que en nuestro or-
denamiento previsional es denominado pensin mnima, asciende a S/. 415,00 (Dispo-
sicin Transitoria de la Ley N 27617 e inciso 1 de la Cuarta Disposicin Transitoria de la
Ley N 28449), el Tribunal Constitucional considera que, prima facie, cualquier persona
que sea titular de una prestacin que sea igual o superior a dicho monto, deber acudir a la
va judicial ordinaria a efectos de dilucidar en dicha sede los cuestionamientos existentes
en relacin a la suma especfica de la prestacin que le corresponde, a menos que, a pesar
de percibir una pensin o renta superior, por las objetivas circunstancias del caso, resulte
urgente su verificacin a efectos de evitar consecuencias irreparables (V. gr. los supuestos
acreditados de graves estados de salud).
d) Asimismo, an cuando, prima facie, las pensiones de viudez, orfandad y ascendientes,
no forman parte del contenido esencial del derecho fundamental a la pensin, en la medida
de que el acceso a las prestaciones pensionarias s lo es, son susceptibles de proteccin a
travs del amparo los supuestos en los que se deniegue el otorgamiento de una pensin de
sobrevivencia, a pesar de cumplir con los requisitos legales para obtenerla.
e) En tanto el valor de igualdad material informa directamente el derecho fundamental a
la pensin, las afectaciones al derecho a la igualdad como consecuencia del distinto trata-
miento (en la ley o en la aplicacin de la ley) que dicho sistema dispense a personas que se
encuentran en situacin idntica o sustancialmente anloga, sern susceptibles de ser pro-
tegidos mediante el proceso de amparo, siempre que el trmino de comparacin propues-
to resulte vlido.
En efecto, en tanto derecho fundamental relacional, el derecho a la igualdad se encontrar
afectado ante la ausencia de bases razonables, proporcionales y objetivas que justifiquen el
referido tratamiento dismil en el libre acceso a prestaciones pensionarias.
364
f) Adicionalmente, es preciso tener en cuenta que para que quepa un pronunciamiento de

mrito en los procesos de amparo, la titularidad del derecho subjetivo concreto de que se
trate debe encontrarse suficientemente acreditada. Y es que como se ha precisado, en el
proceso de amparo
no se dilucida la titularidad de un derecho, como sucede en otros, sino solo se res-
tablece su ejercicio. Ello supone, como es obvio, que quien solicita tutela en esta va
mnimamente tenga que acreditar la titularidad del derecho constitucional cuyo resta-
blecimiento invoca, en tanto que este requisito constituye un presupuesto procesal, a
lo que se suma la exigencia de tener que demostrar la existencia del acto [u omisin]
cuestionado (STC Exp. N 0976-2001-AA, Fundamento 3).
g) Debido a que las disposiciones legales referidas al reajuste pensionario o a la estipula-
cin de un concreto tope mximo a las pensiones, no se encuentran relacionadas a aspec-
tos constitucionales directamente protegidos por el contenido esencial del derecho funda-
mental a la pensin, prima facie, las pretensiones relacionadas a dichos asuntos deben ser
ventiladas en la va judicial ordinaria.
Las pretensiones vinculadas a la nivelacin como sistema de reajuste de las pensiones o a
la aplicacin de la teora de los derechos adquiridos en materia pensionaria, no son suscep-
tibles de proteccin a travs del amparo constitucional, no solo porque no forman parte del
contenido protegido del derecho fundamental a la pensin, sino tambin, y fundamental-
mente, porque han sido proscritas constitucionalmente, mediante la Primera Disposicin
Final y el artculo 103 de la Constitucin, respectivamente.
5. Determinacin de la procedencia de la pretensin en la presente causa
38. Analizados los componentes que por derivar directamente del contenido constitu-
cionalmente protegido por el derecho fundamental a la pensin, merecen proteccin a tra-
vs del proceso de amparo, corresponde analizar si la pretensin en el presente caso se en-
cuentra referida a alguno de dichos mbitos y si, en consecuencia, corresponde expedir un
pronunciamiento sobre el fondo del asunto.
39. En el presente caso el demandante pretende el reconocimiento de la pensin de jubila-
cin adelantada por reduccin de personal, que le fue denegada porque a juicio de la ONP
no reuna el mnimo de aportaciones necesarias para obtener el derecho. En consecuencia,
al recurrente le ha sido denegada la pensin, a pesar de que, segn alega, cumple con los
requisitos legales para obtenerla. Consecuentemente, la pretensin del recurrente ingre-
sa dentro del supuesto previsto en el Fundamento 37.b, motivo por el cual este Colegiado
procede a analizar el fondo de la cuestin controvertida.
6. Anlisis del agravio constitucional alegado
40. El segundo prrafo del artculo 44 del Decreto Ley N 19990, el artculo 1 Decreto Ley
N 25967 y el artculo 17 de la Ley N 24514, constituyen las disposiciones legales que
configuran el derecho constitucionalmente protegido para acceder a la pensin reclamada.
En ellos se establece que en los casos de reduccin o despido total del personal, tienen de-
recho a pensin de jubilacin los trabajadores afectados que: i) tengan cuando menos 55
o 50 aos de edad, segn sean hombres o mujeres; ii) acrediten por lo menos 20 aos de
aportaciones; y, iii) el empleador haya sido autorizado por el Ministerio de Trabajo para
despedir a su personal luego de seguir el procedimiento previsto en la Ley N 24514, sus-
titutoria del Decreto Ley N 18471.
41. Este Tribunal ha precisado en reiteradas ejecutorias, que constituyen precedentes de
observancia obligatoria, que para la calificacin de las pensiones se debe tener en cuen-
ta que:
365
Joel Rosas Alcntara
a) A tenor del artculo 57 del Decreto Supremo N 011-74-TR, Reglamento del Decre-
to Ley N 19990, los periodos de aportacin no pierden su validez, excepto en los casos
de caducidad de las aportaciones declaradas por resoluciones consentidas o ejecutoriadas
con fecha anterior al 1 de mayo de 1973. En ese sentido, la Ley N 28407, vigente desde
el 3 de diciembre de 2004, recogi este criterio y declar expedito el derecho de cualquier
aportante para solicitar la revisin de cualquier resolucin que se hubiera expedido con-
traviniendo lo dispuesto en los artculos 56 y 57 del decreto supremo referido, Reglamen-
to del Decreto Ley N 19990.
b) En cuanto a las aportaciones de los asegurados obligatorios, los artculos 11 y 70 del De-
creto Ley N 19990 establecen, respectivamente, que: Los empleadores (...) estn obli-
gados a retener las aportaciones de los trabajadores asegurados obligatorios (...), y que:
Para los asegurados obligatorios son periodos de aportacin los meses, semanas o das
en que presten, o hayan prestado servicios que generen la obligacin de abonar las apor-
taciones a que se refieren los artculos 7 al 13, aun cuando el empleador (...) no hubie-
se efectuado el pago de las aportaciones. Ms an, el artculo 13 de esta norma dispone
que la emplazada se encuentra obligada a iniciar el procedimiento coactivo si el emplea-
dor no cumple con efectuar el abono de las aportaciones indicadas. A mayor abundamien-
to, el inciso d), artculo 7 de la Resolucin Suprema N 306-2001-EF, Reglamento de Or-
ganizacin y Funciones de la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP), dispone que la
emplazada debe efectuar la verificacin, liquidacin y fiscalizacin de derechos pensio-
narios que sean necesarias para garantizar su otorgamiento con arreglo a Ley.
42. En ese sentido, para acreditar la titularidad de derecho a la pensin y el cumplimiento
de los requisitos legales que configuran el derecho, el demandante ha acompaado una se-
rie de documentos, respecto de los cuales este Tribunal determina los siguiente:
42.1. Edad
1) Copia de su Documento Nacional de Identidad, con el cual se constata que naci el 16
de junio de 1945, y que, por tanto, cumpli la edad requerida para la pensin reclamada el
16 de junio de 2000.
42.2 Aos de aportaciones
1) Copia de la Resolucin N 0000041215-2002-ONP/DC/DL-19990 (Expediente
N 01300311802) y del Cuadro de Resumen de Aportaciones, de donde se evidencia que
en aplicacin del artculo 95 del Decreto Supremo N 013-61-TR, Reglamento de la Ley
N 13640, la ONP desconoci la validez de las aportaciones realizadas durante 1 ao y 1
mes en los aos 1964 y 1965, y decidi no continuar su labor inspectiva porque presumi
que el demandante no acreditara el mnimo de aos de aportaciones requeridos.
2) Copia de dos Certificados de Trabajo expedidos por Motor Per S.A. en el ao 1992,
en papel membretado y en formato del IPSS, y adicionalmente, otro Certificado de Traba-
jo otorgado en el ao 1994 por Motor Per S.A. en liquidacin, en todos los cuales se cer-
tifica que el demandante trabaj en la empresa desde el 5 de marzo de 1973 hasta el 25 de
mayo de 1992, es decir, por un periodo de 19 aos, 2 meses y 20 das.
42.3 Autorizacin de la Autoridad de Trabajo y afectacin por reduccin de personal
1) Copia de la Resolucin Subdirectoral N 018-92-1SD-NEC y la Resolucin Directoral
N 046-92-DR-LIM, del 21 de febrero y 24 de marzo de 1992, respectivamente, en las que
consta la autorizacin de la Autoridad de Trabajo para que Motor Per S.A. reduzca per-
sonal al haber acreditado causal econmica conforme a lo sealado en la Ley N 24514.
366
2) Copia del Acta de Extraproceso de fecha 3 de julio de 1992, suscrita ante el Direc-
tor Regional de Trabajo de Lima, por los representantes de Motor Per S.A. y el Sindica-
to de Trabajadores de la empresa, en la cual se transcribe la relacin del personal afecta-
do por la reduccin de personal, entre los que se encuentra el demandante. Asimismo, el
cronograma de pago de los beneficios sociales que se entregar conjuntamente con el cer-
tificado de trabajo, previa presentacin de las cartas de renuncia de los trabajadores con
fecha 25 de mayo de 1992.
43. En consecuencia, el Tribunal Constitucional considera que aun cuando en el proce-
so de amparo no se encuentra prevista una etapa probatoria, el demandante ha presentado
suficiente medios probatorios que no requieren actuacin (artculo 9 del CPConst.), que
demuestran: i) que cumple con el requisito de edad exigido para obtener la pensin soli-
citada; ii) que fue cesado en el empleo por causal de reduccin de personal; y, iii) que te-
niendo en cuenta su tiempo de servicios en Motor Per S.A. corroborados previamente
por la Autoridad de Trabajo y las aportaciones realizadas durante el periodo cuya vali-
dez indebidamente no se reconoci, acredita por lo menos 20 aos de aportaciones al Sis-
tema Nacional de Pensiones.
En tal sentido, ha acreditado que rene todos los requisitos legales exigidos para la per-
cepcin de la pensin de jubilacin adelantada por reduccin de personal reclamada, y
consiguientemente, que se ha desconocido arbitrariamente el derecho constitucional a la
pensin que le asiste, por lo que la demandada debe reconocer su derecho a la pensin de
jubilacin y disponer su percepcin desde la fecha en que se verifica el agravio constitu-
cional, es decir, en la fecha de la apertura del Expediente N 01300311802 en el que cons-
ta la solicitud de la pensin denegada.
Adicionalmente, se debe ordenar a la ONP que efecte el clculo de los devengados
correspondientes desde la fecha del agravio constitucional, as como el de los intereses le-
gales generados de acuerdo a la tasa sealada en el artculo 1246 del Cdigo Civil, y pro-
ceda a su pago, en la forma y modo establecido por el artculo 2 de la Ley N 28266.
7. Precedente vinculante
44. Es evidente que con relacin al derecho fundamental a la pensin reconocido en el ar-
tculo 11 de la Constitucin, en la jurisprudencia de este Tribunal ha existido un criterio
de procedibilidad ms flexible que aquel desarrollado en el Fundamento 37 supra. Ello,
en su momento, se encontraba plenamente justificado en aras de proyectar desde la juris-
prudencia de este Colegiado las pautas de interpretacin que permitan convertir al sistema
de seguridad social, y, concretamente, al derecho fundamental a la pensin, en uno plena-
mente identificado con los principios constitucionales que lo informan (dignidad, igual-
dad y solidaridad).
45. Las materias que son competencia de la jurisdiccin constitucional no se desarrollan
sobre un espectro rgido e inmutable. Por el contrario, la incuestionable ligazn existente
entre realidad social y Constitucin en los Estados sociales y democrticos de derecho,
imponen un margen de razonable flexibilidad al momento de decidir las causas que mere-
cen un pronunciamiento por parte de la jurisdiccin constitucional, sobre todo en aquellas
latitudes en las que esta tiene reciente data. Solo as es posible sentar por va de la juris-
prudencia las bases mnimas para una verdadera identidad constitucional en cada uno de
los mbitos del derecho, y solo as es posible que este Tribunal mantenga inclumes sus
funciones de valoracin, ordenacin y pacificacin.
46. El Tribunal Constitucional considera que dicho cometido ha sido cubierto con la
abundante jurisprudencia emitida en materia pensionaria, motivo por el cual considera
367
Joel Rosas Alcntara
pertinente, a partir de la presente sentencia, restringir los criterios de procedibibilidad en

dicha materia sobre la base de pautas bastante ms identificadas con la naturaleza de ur-
gencia del proceso de amparo.
47. En tal sentido, este Tribunal advierte que los criterios jurdicos contenidos en el Funda-
mento 37 supra para determinar la procedencia de demandas de amparo en materia pensio-
naria, a partir de la determinacin del contenido esencial del derecho fundamental a la pen-
sin, reconocido en el artculo 11 de la Constitucin, constituyen precedente vinculante, de
conformidad con lo dispuesto en el artculo VII del Ttulo Preliminar del CPConst.
48. Por lo dems, dicho cambio de precedente se encuentra amparado por el principio de
autonoma procesal que informa a las funciones de valoracin, ordenacin y pacificacin
de este Tribunal, conforme al cual, dentro del marco normativo de las reglas procesales
que le resultan aplicables, este goza de un margen razonable de flexibilidad en su aplica-
cin, de manera que toda formalidad resulta finalmente supeditada a la finalidad de los
procesos constitucionales: la efectividad del principio de supremaca de la Constitucin y
la vigencia de los derechos fundamentales (artculo II del Ttulo Preliminar del CPConst.).
El artculo III del Ttulo preliminar del CPConst. establece la obligacin del juez consti-
tucional de
adecuar la exigencia de las formalidades previstas en este Cdigo al logro de los fi-
nes de los procesos constitucionales,
por lo que goza de cierto grado de autonoma para establecer determinadas reglas proce-
sales o interpretar las ya estipuladas, cuando se trate de efectivizar los fines de los proce-
sos constitucionales.
En efecto, mediante su autonoma procesal el Tribunal Constitucional puede establecer
reglas que tengan una pretensin de generalidad y que puedan aplicarse posteriormen-
te a casos similares, siempre que estas reglas tengan como finalidad perfeccionar el pro-
ceso constitucional, y se encuentren limitadas por el principio de separacin de pode-
res, la ya mencionada vigencia efectiva de los derechos fundamentales y los principios de
razonabilidad y proporcionalidad.
49. El precedente sentado es de vinculacin inmediata, motivo por el cual a partir del da
siguiente de la publicacin de la presente sentencia en el diario oficial El Peruano, toda
demanda de amparo que sea presentada o que se encuentre en trmite y cuya pretensin no
verse sobre el contenido constitucional directamente protegido por el derecho fundamen-
tal a la pensin (Fundamento 37 supra), debe ser declarada improcedente.
8. Va jurisdiccional ordinaria para la dilucidacin de asuntos previsionales que no
versen sobre el contenido directamente protegido por el derecho fundamental a la
pensin
50. No obstante, en atencin a su funcin de ordenacin, el Tribunal Constitucional no
puede limitarse a precisar los criterios que procedibilidad del amparo constitucional en
materia pensionaria, sino que, a su vez, debe determinar la va judicial en las que deban
ventilarse la pretensiones sobre dicha materia que por no gozar de proteccin constitucio-
nal directa, no son susceptibles de revisarse en sede constitucional. Asimismo, debe deter-
minar las reglas necesarias para encausar las demandas de amparo en trmite cuya impro-
cedencia debe ser declarada tras la publicacin de la presente sentencia en el diario oficial
El Peruano.
51. La va idnea para dilucidar los asuntos pensionarios que no versen sobre el con-
tenido directamente protegido por el derecho fundamental a la pensin, es el proceso
368
contencioso-administrativo. En efecto, en tanto que es la Administracin Pblica la encar-

gada de efectuar el otorgamiento de las pensiones especficas una vez cumplidos los re-
quisitos previstos en la ley, es el proceso contencioso-administrativo la va orientada a so-
licitar la nulidad de los actos administrativos que se consideren contrarios a los derechos
subjetivos que a pesar de encontrarse relacionados con materia previsional, sin embargo,
no derivan directamente del contenido constitucionalmente protegido por el derecho fun-
damental a la pensin. As lo estipula el artculo 1 de la Ley N 27584.
La accin contencioso administrativa prevista en el artculo 148 de la Constitucin
Poltica tiene por finalidad el control jurdico por el Poder Judicial de las actuaciones
de la Administracin Pblica sujetas al derecho administrativo y la efectiva tutela de
los derechos e intereses de los administrados (...).
52. Por ende, en los supuestos en los que se pretenda la estimacin en juicio de pretensio-
nes que no se encuentren relacionadas con el contenido directamente protegido por el de-
recho fundamental a la pensin, los justiciables debern acudir el proceso contencioso-ad-
ministrativo a efectos de dilucidar el asunto controvertido.
En tal perspectiva, el artculo 3 de la Ley N 27584 establece, de conformidad con el prin-
cipio de exclusividad, lo siguiente:
las actuaciones de la Administracin Pblica solo pueden ser impugnadas en el pro-
ceso contencioso-administrativo, salvo en los casos en que se pueda recurrir a los
procesos constitucionales,
es decir, salvo en los casos en los que la actuacin (u omisin) de la Administracin Pblica
genere la afectacin del contenido directamente protegido por un derecho constitucional.
53. De conformidad con los artculos 8 y 9 de la Ley N 27584 es competente para cono-
cer la demanda el Juez Especializado en lo Contencioso-Administrativo (o el Juez Civil o
Mixto en los lugares en que no exista Juez Especializado en lo Contencioso-Administrati-
vo), del lugar del domicilio del demandado o del lugar donde se produjo la actuacin im-
pugnable, a eleccin del demandante.
9. Reglas procesales aplicables a las demandas de amparo en trmite que sean de-
claradas improcedentes como consecuencia del precedente vinculante contenido en
esta sentencia
54. Las demandas de amparo en trmite que, en aplicacin de los criterios de procedibili-
dad previstos en el Fundamento 37 supra, sean declaradas improcedentes, debern ser re-
mitidas al juzgado de origen (Juez Civil encargado de merituar el proceso de amparo en
primera instancia), quien deber remitir el expediente judicial al Juez Especializado en lo
Contencioso-Administrativo (en los lugares en los que estos existan) o deber avocarse al
conocimiento del proceso (en los lugares en los que no existan Jueces Especializados en
lo Contencioso-Administrativo).
Una vez que el juez competente del proceso contencioso-administrativo se avoque al co-
nocimiento de la causa, deber entenderse presentada y admitida la demanda contencio-
so-administrativa, y, en aplicacin del principio de suplencia previsto en el inciso 4) del
artculo 2 de la Ley N 27584, se otorgar al demandante un plazo razonable a efectos de
que adece su demanda conforme a las reglas previstas para la etapa postulatoria del pro-
ceso contencioso-administrativo. Transcurrido dicho plazo sin que el demandante realice
la respectiva adecuacin, proceder el archivo del proceso.
Estas reglas son dictadas en virtud del principio de autonoma procesal del Tribunal Cons-
titucional al que se ha hecho alusin en el Fundamento 48 supra.
369
Joel Rosas Alcntara
55. Por otra parte, en aplicacin del principio pro actione que impone al juez interpretar los
requisitos de admisibilidad de las demandas en el sentido que ms favorezca el derecho de
acceso a la jurisdiccin, en los supuestos en los que en el expediente de amparo obre escri-
to en el que la Administracin contradiga la pretensin del recurrente, el juez del conten-
cioso administrativo, no podr exigir el agotamiento de la va administrativa.
En efecto, dado que la finalidad de la interposicin de los recursos administrativos de im-
pugnacin consiste en darle la oportunidad a la propia Administracin de revisar su actua-
cin o reevaluarla y, en su caso, disponer el cese de la vulneracin del derecho, sera mani-
fiestamente contrario al principio de razonabilidad y al derecho fundamental de acceso a
la jurisdiccin, exigir el agotamiento de la va administrativa en los casos en los que re-
sulta evidente que la propia Administracin se ha ratificado en la supuesta validez del acto
considerado ilegal.
56. Por el contrario, los expedientes de amparo en los que no sea posible verificar si la
Administracin se ha o no ratificado en torno a la supuesta validez del acto considerado
atentatorio de los derechos previsionales que no configuran el contenido directamente pro-
tegido por el derecho fundamental a la pensin, no sern remitidos al juez del contencioso-
administrativo, pues dado que en estos supuestos es plenamente exigible el agotamiento de
la va administrativa prevista en el artculo 18 de la Ley N 27584, los recurrentes debern
agotarla para encontrarse habilitados a presentar la demanda contencioso administrativa.
57. En todo caso, es deber del juez del contencioso administrativo, aplicar el principio de
favorecimiento del proceso, previsto en el inciso 3) del artculo 2 de la Ley N 27584, con-
forme al cual:
Principio de favorecimiento del proceso.- El juez no podr rechazar liminarmente la
demanda en aquellos casos en los que por falta de precisin del marco legal exista in-
certidumbre respecto del agotamiento de la va previa.
Asimismo, en caso de que el juez tenga cualquier otra duda razonable sobre la proce-
dencia o no de la demanda, deber preferir darle trmite a la misma.
58. Por otra parte, dado que en los asuntos previsionales, es la Administracin o, en su
caso, la entidad en la que prest servicios el extrabajador, las que se encuentran en mayor
capacidad de proveer al juez de los medios probatorios que coadyuven a formar convic-
cin en relacin con el asunto controvertido, el hecho de que el recurrente no haya presen-
tado los medios probatorios suficientes que permitan acreditar su pretensin, en princi-
pio, no puede considerarse como motivo suficiente para desestimar la demanda. En tales
circunstancias, es obligacin del juez recabar de oficio los medios probatorios que juzgue
pertinentes; mxime si el artculo 22 de la Ley N 27584, establece que:
Al admitir a trmite la demanda el juez ordenar a la entidad administrativa que
remita el expediente relacionado con la actuacin impugnable.
Si la entidad no cumple con remitir el expediente administrativo el rgano jurisdic-
cional podr prescindir del mismo o en su caso reiterar el pedido bajo apercibimien-
to de poner el hecho en conocimiento del Ministerio Pblico para el inicio del proce-
so penal correspondiente (...).
El incumplimiento de lo ordenado a la entidad administrativa no suspende la tramita-
cin del proceso, debiendo el juez en este caso aplicar al momento de resolver lo dis-
puesto en el artculo 282 del Cdigo Procesal Civil.
Dicho artculo del Cdigo Procesal Civil, establece:
370
El juez puede extraer conclusiones en contra de los intereses de las partes atendien-
do a la conducta que estas asumen en el proceso, particularmente cuando se mani-
fiesta notoriamente en la falta de cooperacin para lograr la finalidad de los medios
probatorios, o con otras actitudes de obstruccin. Las conclusiones del juez estarn
debidamente fundamentadas.
Por su parte, el artculo 29 de la Ley N 27584, dispone:
Cuando los medios probatorios ofrecidos por las partes sean insuficientes para for-
mar conviccin, el juez en decisin motivada e inimpugnable, puede ordenar la ac-
tuacin de los medios probatorios adicionales que considere convenientes.
10. Vulneracin continuada y ausencia de plazos de prescripcin en asuntos que
versen sobre materia pensionaria
59. Todos los poderes pblicos, incluida la Administracin Pblica, debern tener pre-
sente, tal como lo ha precisado este Colegiado de manera uniforme y constante en crite-
rio que mutatis mutandis es aplicable a cualquier proceso judicial o procedimiento admi-
nistrativo que prevea plazos de prescripcin o caducidad que las afectaciones en materia
pensionaria tienen la calidad de una vulneracin continuada, pues tienen lugar mes a mes,
motivo por el cual no existe posibilidad de rechazar reclamos, recursos o demandas que
versen sobre materia previsional, argumentando el vencimiento de plazos prescriptorios
o de caducidad.
En tal sentido, en los casos de demandas contencioso-administrativas que versen sobre ma-
teria pensionaria, el juez se encuentra en la obligacin de considerar el inicio del cmputo
de los plazos de caducidad previstos en el artculo 17 de la Ley N 27584, a partir del mes
inmediatamente anterior a aquel en que es presentada la demanda, lo que equivale a decir,
que, en ningn caso, podr declararse la improcedencia de tales demandas por el supuesto
cumplimiento del plazo de caducidad.
11. Jurisprudencia vinculante y exhortacin
60. Es preciso enfatizar que los criterios uniformes y reiterados contenidos en las sen-
tencias expedidas por el Tribunal Constitucional en materia pensionaria, mantienen sus
efectos vinculantes. En consecuencia, a pesar de que determinadas pretensiones sobre la
materia no puedan en el futuro ser ventiladas en sede constitucional, la judicatura ordina-
ria se encuentra vinculada por las sentencias en materia pensionaria expedidas por este
Colegiado.
61. Finalmente, el Tribunal Constitucional exhorta al Poder Judicial a aumentar el nmero
de Juzgados Especializados en lo Contencioso-Administrativo en el Distrito Judicial de
Lima y a crearlos en el resto de Distritos Judiciales de la Repblica, a efectos de atender
con diligencia y celeridad las pretensiones que correspondan ser dilucidadas por la juris-
diccin ordinaria, como consecuencia de la expedicin de la presente sentencia.
Por estas consideraciones, el Tribunal Constitucional con la autoridad que le confiere la
Constitucin y su Ley Orgnica,
HA RESUELTO
2. Declarar la NULIDAD de la Resolucin N 0000041215-2002-ONP/DC/DL-19990.
3. Ordena que la entidad demandada cumpla con reconocer la pensin de jubilacin ade-
lantada por reduccin de personal que corresponde al demandante, y abone las pensiones
371
Joel Rosas Alcntara
devengadas, reintegros e intereses legales correspondientes, conforme a los Fundamentos

40 a 43 supra.
4. Declarar que los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo que versen sobre
materia pensionaria, previstos en el Fundamento 37 supra, constituyen precedente vincu-
lante inmediato, de conformidad con el artculo VII del Ttulo Preliminar del CPConst.;
motivo por el cual, a partir del da siguiente de la publicacin de la presente sentencia en el
diario oficial El Peruano, toda demanda de amparo que sea presentada o que se encuentre
en trmite y cuya pretensin no verse sobre el contenido constitucional directamente pro-
tegido por el derecho fundamental a la pensin, debe ser declarada improcedente.
5. Declarar que las reglas procesales de aplicacin a las demandas de amparo que a la fe-
cha de publicacin de esta sentencia se encuentren en trmite, previstas en los Fundamen-
tos 54 a 58 supra, resultan vinculantes tanto para los Jueces que conocen los procesos de
amparo, como para los Jueces que resulten competentes para conocer las demandas con-
tencioso administrativas.
6. Se EXHORTA al Poder Judicial, para que, de conformidad con el Fundamento 61
supra, aumente el nmero de Juzgados Especializados en lo Contencioso Administrativo
en el Distrito Judicial de Lima y los cree en el resto de Distritos Judiciales de la Repblica.
372
EXP. N 8726-2005-PA/TC
HUAURA
ASOCIACIN UNIDOS
CENTENARIO Y OTROS
DE HUARAL
En Lima, a los 24 das del mes de noviembre de 2005, la Sala Segunda del Tribunal
Constitucional, integrada por los magistrados Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Ojeda y
Vergara Gotelli, pronuncia la siguiente sentencia.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por la Asociacin Unidos Centenario
y otros de Huaral contra la sentencia de la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia
de Huaura, de fojas 137, su fecha 13 octubre de 2005, que declara improcedente la de-
manda de autos.
()
Libertad de trabajo: mbito de proteccin, naturaleza (derecho de defensa y derecho
de proteccin) y deber de proteccin de este derecho
6. El ejercicio del comercio ambulatorio est comprendido bajo el mbito de proteccin de
la libertad de trabajo. La libertad de trabajo constituye un derecho fundamental reconocido
por el artculo 2, inciso 15) de la Constitucin. El contenido o mbito de proteccin de este
derecho fundamental constituye el libre ejercicio de toda actividad econmica. A este res-
pecto, el Tribunal Constitucional alemn, ya el 11 de junio de 1958, en la clebre y pione-
ra sentencia sobre libertad de trabajo, el Caso de las Farmacias(20), ha enfatizado, respec-
to a la forma amplia de comprender la libertad de trabajo, que este derecho garantiza a la
persona adoptar como oficio toda actividad para la cual se considere apto, es decir, para
el sustento de su vida(21). Desde esta perspectiva, el concepto trabajo ha de interpretar-
se de la manera ms amplia. As, comprende no solo aquellas ocupaciones tradicionales
y tpicas, sino tambin aquellas atpicas que la persona libremente adopta(22). En este con-
texto, el contenido de la libertad de trabajo puede ser entendido como la facultad de ejer-
cer toda actividad que tenga como finalidad el sustento vital de la persona.
7. La libertad de trabajo, en cuanto derecho fundamental, detenta una doble faz. Por un
lado, constituye derecho de defensa y, por otro, derecho de proteccin. En cuanto derecho
de defensa, proyecta su vinculatoriedad tpica, clsica, oponible al Estado y a particulares,
como esfera de actuacin libre. En cuanto derecho de proteccin, la libertad de trabajo re-
conoce a la persona el derecho a una accin positiva, que vincula al Estado a la protec-
cin activa del bien jusfundamental protegido libre trabajo a travs del establecimiento
de normas, procedimientos e instituciones orientadas a hacer posible el ejercicio de tal de-
recho fundamental. En virtud de ello se constituye para el Estado y el poder pblico en ge-
neral lo que el Tribunal Constitucional alemn ha denominado en su jurisprudencia como
(20) Apotheken-Urteil (Sentencia sobre las farmacias): BVerfGE 7, 377. Sentencia de 11 de junio de
1958, expedida por la 1 Sala del Tribunal Constitucional alemn.
(21) BVerfGE 7, 377 (p. 397).
(22) BVerfGE 7, 377 (p. 397).
373
Joel Rosas Alcntara
deber de proteccin(23). Tal deber de proteccin ha sido acogido por la doctrina jurispru-
dencial de este Tribunal(24). Ahora bien, dado que la libertad de trabajo constituye tambin
un derecho de proteccin, se configura un deber de proteccin de tal derecho, conforme al
cual, el Estado y las municipalidades deben desarrollar o adoptar normas, procedimientos
e instituciones, orientadas a la posibilidad de su real, efectivo y pleno ejercicio.
8. Esta faz de la libertad de trabajo es de suma relevancia para el comercio ambulatorio.
En efecto, por imperativo de este deber de proteccin, las Municipalidades, en cuanto en-
tes titulares de competencias normativas en materia de comercio ambulatorio, deben adop-
tar normas que lo regulen de manera completa y exhaustiva y, en especial, que garanticen
a las personas la facultad de ejercer dicha actividad en condiciones dignas, por imperati-
vo del principio de dignidad (artculos 1 y 3 de la Constitucin). Como consecuencia del
deber de proteccin que tiene el Estado y las municipalidades con respecto a la libertad de
trabajo, la lesin de este derecho no se restringe al solo impedimento arbitrario de su ejer-
cicio, sino tambin se concreta en la omisin de tales entes de adoptar las medidas nor-
mas, procedimientos y/o instituciones que el caso exija, en particular, tratndose del co-
mercio ambulatorio, la omisin de que las Municipalidades expidan normas que lo regulen
en el marco de los trminos antes sealados.
9. Aun cuando en el presente caso la omisin de este deber de proteccin por parte de la
Municipalidad demandada no se ha planteado, ser oportuno precisar cul es la dimensin
de la problemtica del comercio ambulatorio en cuanto manifestacin de la libertad de tra-
bajo y sealar la posibilidad de eventuales lesiones de este derecho en los supuestos don-
de se advierta la omisin de su deber de proteccin.
Anlisis de la norma segn el principio de proporcionalidad
10. Dado que el comercio ambulatorio representa un supuesto de ejercicio de la libertad de
trabajo, corresponde ahora examinar si la prohibicin establecida por la Ordenanza impug-
nada puede considerarse como una intervencin vlida o justificada constitucionalmente.
Para tal efecto se emplear el principio de proporcionalidad, de modo que si tal interven-
cin supera este examen se concluir en la validez constitucional de la citada intervencin
o, en caso contrario, en su invalidez.
Objetivo y finalidad de la intervencin en la libertad de trabajo
11. La finalidad de la intervencin. Bajo este concepto se comprende la finalidad que el r-
gano productor de la norma ha pretendido alcanzar a travs de la medida implementada.
En el caso, tal medida es la prohibicin del comercio ambulatorio. Esta medida suele ser
denominada como intervencin en la estructura del principio de proporcionalidad. Aho-
ra bien, la finalidad implica, a su vez, dos aspectos: el objetivo y el fin. El objetivo es el
estado de cosas que pretende lograrse con la medida (intervencin) normativa. El fin es el
derecho, principio o valor constitucional que justifica dicha intervencin.
12. Para determinar el objetivo, esto es, el estado de cosas que la Municipalidad preten-
di a travs de la prohibicin del comercio ambulatorio es menester auscultar la causa fc-
tica que dio origen a su establecimiento. Se trata, aqu, de inquirir por la ocassio legis de
la norma prohibitiva.
(23) Schwanger schaftsab bruch I (Caso Aborto I): BVerfGE 39, 1 (pp. 41 y ss.). Sentencia de 25 de fe-
brero de 1975, expedida por la 1 Sala del Tribunal Constitucional alemn.
(24) STC, Exp. N 976-2001-AA/TC, de 13 de marzo de 2003, fundamento 9, segundo prrafo, in fine.
374
13. La ocassio legis se lee en la propia Ordenanza, en cuyo considerando quinto se afir-
ma que, (...) a la fecha el comercio ambulatorio compuesto por vendedores ambulantes
informales viene ocupando por ms de 30 aos las calles y avenidas pblicas de la ciu-
dad de Huaral, dificultando el libre trnsito de las personas y vehculos y atentando con-
tra sus derechos constitucionales, as como generando riesgos contra la vida y la salud
de la poblacin en casos de incendio o sismo y, creando focos infecciosos por el arro-
jo de basura.
14. El objetivo. En los considerandos de la Ordenanza impugnada se advierte que ella
ha sido expedida en resguardo del orden y el ornato de la ciudad de Huaral (segundo
considerando), orden que, si atendemos a los problemas que la Municipalidad pretende re-
solver con la norma (la ocassio legis de la Ordenanza), sera un orden donde no se dificul-
te el trnsito de las personas y el vehicular y evite riesgos de la vida y la salud de la pobla-
cin. La Ordenanza tiene, adems, el propsito de proteger el Centro Histrico de Huaral,
considerado como patrimonio de la ciudad (sexto considerando). El ornato pblico de
la ciudad es otro propsito que se advierte en la norma cuando recuerda la peticin de la
ciudadana del retiro de comercio ambulatorio (sptimo considerando).
15. El objetivo de la norma es entonces establecer un Centro Histrico de Huaral con or-
den, ornato y protegido. Tal es el estado de cosas pretendido por la ordenanza.
16. Ahora bien, este objetivo se justifica con la prosecucin de determinados principios
constitucionales. La conservacin del orden se justifica en el principio de orden pblico en
el sentido clsico de orden de las calles. Por otra parte, la proteccin del centro histrico
obedece al principio de proteccin del patrimonio cultural de la nacin que subyace al ar-
tculo 21 de la Constitucin.
17. As las cosas, se advierte que el objetivo de la ordenanza impugnada se justifica en la
prosecucin de fines que tienen cobertura constitucional.
Examen de idoneidad
18. Se trata ahora de inquirir acerca de si la medida adoptada, esto es, la prohibicin del co-
mercio ambulatorio, es adecuada o conducente al objetivo de la Ordenanza impugnada. La
respuesta es afirmativa. La consecucin de un Centro Histrico de la ciudad de Huaral con
orden, ornato y protegido, puede lograrse a travs de la prohibicin del comercio ambu-
latorio. Es sabido que en muchas ciudades del pas se ha tenido que proceder a una prohi-
bicin del comercio ambulatorio con el objetivo de lograr un orden del trfico vehicular
y, ciertamente, con miras a alcanzar un mejor ornato, particularmente cuando se trata del
centro histrico de una ciudad. En lo que concierne a la proteccin del centro histri-
co, resulta claro que ello debe entenderse como proteccin del ornato, ya que la actividad
comercial ambulatoria por s misma no puede considerarse plausiblemente como causa
del deterioro del centro histrico. Ahora bien, en este orden de consideraciones se advier-
te que los centros histricos de la ciudad son declarados normalmente como zonas rgidas
para el comercio ambulatorio; tal es el caso, por ejemplo, de la Municipalidad Metropo-
litana de Lima (Ordenanza 062, publicada el 18 de agosto de 1994, artculo 138), o de la
declaracin de zona rgida de vas pblicas especficamente enumeradas, como el caso de
la Municipalidad Distrital de Barranco (Ordenanza 162-MDB, de 4 de setiembre de 2003,
artculo 3, literal g, que declara zona rgida total determinadas vas pblicas), que pue-
den considerarse como centro histrico de tal distrito, o incluso, el caso donde se califican
determinadas reas como zonas rgidas, como el de la Municipalidad Distrital de Jess
Mara (Ordenanza 001-95-CDJM-A, de 18 de agosto de 1995, artculo 10) que comprende
reas que pueden considerarse como componentes del centro histrico.
375
Joel Rosas Alcntara
19. Lo anterior permite advertir que la declaracin de zona rgida de los centros histricos
de las ciudades es una medida que ha sido considerada como un medio conducente o id-
neo para la consecucin de un centro histrico con orden, ornato y protegido. En conse-
cuencia, la declaracin de zona rgida del Centro Histrico de Huaral por dicha Municipa-
lidad constituye un medio idneo para la preservacin de los fines constitucionales arriba
identificados. Ahora bien, el que la medida cuestionada sea idnea implica nicamente
que a travs de una prohibicin de la actividad comercial en las vas pblicas puede alcan-
zarse el objetivo antes mencionado.
Examen de necesidad
20. Dado que la medida cuestionada ha superado el examen de idoneidad, corresponde
ahora indagar si supera tambin el examen de necesidad. Bajo este examen se analiza si
existen medios alternativos al optado por el legislador que no sean gravosos o, al menos,
que lo sea en menor intensidad. Se trata del anlisis de una relacin medio-medio, esto
es, de una comparacin entre medios, el optado por el legislador y el o los hipotticos que
hubiera podido adoptar para alcanzar el mismo fin. Por esto, el o los medios hipotticos al-
ternativos han de ser igualmente idneos(25). En el caso, se trata entonces de examinar si
frente a la medida adoptada por la Municipalidad la declaracin del centro histrico de
Huaral como rgida, haba medidas alternativas que sean aptas para alcanzar el objetivo
de uncentro histrico con orden, ornato y protegido. La respuesta es negativa. Si se preten-
de el objetivo propuesto, no hay medios alternativos idneos hipotticos. Cualquier me-
dio alternativo hipottico que pudiera plantearse tendra que admitir previamente la po-
sibilidad de actividades comerciales en la va pblica, pero tal no es el caso. Ahora, si la
prohibicin de actividad ambulatoria parece aceptable con respecto a las vas pblicas en
general, con mayor razn ha de admitirse tal prohibicin cuando se proyecta sobre el de-
nominado centro histrico de una ciudad. En nuestro entorno cultural se admite en las vas
pblicas algunas actividades comerciales tpicas como la venta de diarios, el servicio de
lustrado de calzados, expendio de golosinas, entre algunas otras. Sin embargo, ello cons-
tituye un supuesto excepcional y que debe su razn sobre todo a factores culturales y de
idiosincrasia y debe realizarse de conformidad con las normas del ordenamiento jurdico,
y no al margen o contra ellas.
21. En sntesis, la consecucin del objetivo trazado solo puede alcanzarse a travs de la
restriccin de la libertad de trabajo en las vas pblicas, en particular cuando tal interdic-
cin tiene lugar en lo que se denomina el centro histrico de la ciudad. En consecuencia,
la medida enjuiciada supera el examen de necesidad.
Examen de ponderacin o proporcionalidad en sentido en sentido estricto
22. Corresponde ahora examinar la medida conforme al test de ponderacin o pro-
porcionalidad en sentido estricto. Conforme a este se establece una relacin segn la
cual cuanto mayor es la intensidad de la intervencin de la libertad de trabajo, tan-
to mayor ha de ser el grado de realizacin u optimizacin del fin constitucional. Si
tal relacin se cumple, entonces, la intervencin en la libertad de trabajo habr superado
el examen de la ponderacin y no ser inconstitucional; por el contrario, en el supuesto
de que la intensidad de la afectacin en la libertad de trabajo sea mayor al grado de rea-
lizacin del fin constitucional, entonces, la intervencin en dicha libertad no estar jus-
tificada y ser inconstitucional.
(25) Exp. N 0045-2004-PI/TC, fundamento 34.
376
23. La intensidad de la intervencin en la libertad de trabajo es leve mientras que el grado

de optimizacin o realizacin del fin constitucional (orden pblico, proteccin del patri-
monio cultural de la nacin) es elevado. Es decir, en la intervencin examinada, mientras
el grado de optimizacin del orden pblico y el patrimonio cultural es elevado, la intensi-
dad de la intervencin en la libertad de trabajo es leve.
24. Lo anterior puede tambin ser formulado negativamente. En efecto, la intensidad de la
intervencin en la libertad de trabajo es leve porque los miembros de la asociacin recu-
rrente pueden ejercer su libertad de trabajo en forma regular en los lugares y centros que
al efecto establece la Municipalidad. Por el contrario, la no realizacin de los fines cons-
titucionales es de elevada intensidad debido a que: a) el desorden puede afectar un trnsito
ordenado, seguro, sin peligro para los transentes y los propios vendedores ambulantes, y
b) el deterioro del ornato puede comprometer el patrimonio cultural histrico de la ciudad
de Huaral, conformada justamente por el centro histrico de dicha ciudad.
Constitucin Poltica del Per.
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda de amparo.
Publquese y notifquese
SS. BARDELLI LARTIRIGOYEN; GONZALES OJEDA; VERGARA GOTELLI
377
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 3311-2005-PA/TC
LIMA
MINEROS DE ATACOCHA
En Lima, a los 5 das del mes de enero de 2006, el Tribunal Constitucional en sesin de
Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los seores magistrados Garca Toma; Presiden-
te, Gonzales Ojeda; Vice Presidente, Alva Orlandini, Vergara Gotelli y Landa Arroyo, pro-
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por el Sindicato de Trabajadores Mineros
de Atacocha contra la sentencia de la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia
de Lima, de fojas 865, su fecha 9 de diciembre de 2004, que declara infundada la deman-
da de amparo de autos.
(...)
FUNDAMENTOS
3. El artculo 28, inciso 1) de la Constitucin reconoce el derecho de sindicacin y la li-
bertad sindical. Al respecto, este Colegiado ha establecido que su contenido esencial tie-
ne dos aspectos: el primero consiste en la facultad de toda persona de constituir sindicatos
con el propsito de defender sus intereses gremiales, mientras que el segundo se refiere a
la facultad de afiliarse o no afiliarse a este tipo de organizaciones. A su vez, se ha precisa-
do que implica la proteccin del trabajador afiliado o sindicado frente a la comisin de ac-
tos que perjudiquen sus derechos y tengan como motivacin real su condicin de afiliado
o no afiliado de un sindicato u organizacin anloga. (Exp. N 1124-2001-AA/TC, Funda-
mento N 8). Del mismo modo, en el citado caso, se dej abierta la posibilidad de ulterio-
res concretizaciones del contenido esencial de la libertad sindical.
4. En el EXP. N 0008-2005-PI/TC, este Colegiado estableci que la libertad sindical no
solo tena una dimensin individual, relativa a la constitucin de un sindicato y a su afi-
liacin, sino tambin una dimensin plural, que se manifiesta en la autonoma sindical y
la personalidad jurdica (Fundamento N 26). Esta es la dimensin de la libertad sindical
que deber ser configurada en el presente caso. Para ello, aplicaremos la Cuarta Disposi-
cin Final y Transitoria de la Constitucin y al artculo V del Ttulo Preliminar del Cdi-
go Procesal Constitucional, que disponen que el contenido y alcances de los derechos y
libertades que aquella reconoce se interpretan de conformidad con la Declaracin Univer-
sal de los Derechos Humanos y los tratados internacionales sobre la misma materia ratifi-
cados por el Per.
5. El artculo 3.1. del Convenio N 87 de la OIT, relativo a la libertad sindical y a la pro-
teccin del derecho de sindicacin, precisa que las organizaciones de trabajadores tie-
nen el derecho de elegir libremente a sus representantes, de organizar su administracin
y sus actividades y de formular su programa de accin. Por su parte el artculo 1.2. del
Convenio N 98 de la OIT, relativo a la aplicacin de los principios del derecho de sin-
dicacin y de negociacin colectiva, establece la proteccin de los trabajadores sindica-
lizados contra todo acto que tenga por objeto despedir a un trabajador o perjudicarlo en
cualquier otra forma a causa de su afiliacin sindical o de su participacin en actividades
378
sindicales fuera de las horas de trabajo, o con el consentimiento del empleador, duran-
te las horas de trabajo.
6. Por tanto, en esta oportunidad y a la luz del caso concreto, debe precisarse que la liber-
tad sindical en su dimensin plural tambin protege la autonoma sindical, esto es, la po-
sibilidad de que el sindicato pueda funcionar libremente sin injerencias o actos externos
que lo afecten. Protege, asimismo, las actividades sindicales que desarrollan los sindica-
tos y sus afiliados de manera colectiva, as como la de los dirigentes sindicales para que
puedan desempear sus funciones y cumplir con el mandato para el que fueron elegidos.
7. Sin esta proteccin no sera posible el ejercicio de una serie de derechos y libertades ta-
les como el derecho de reunin sindical, el derecho a la proteccin de los representantes
sindicales para su actuacin sindical, la defensa de los intereses de los trabajadores sindi-
calizados y la representacin de sus afiliados en procedimientos administrativos y judicia-
les. Del mismo modo, no sera posible un adecuado ejercicio de la negociacin colectiva y
del derecho de huelga (Exp. N 206-2005-PA, Fundamento N 12).
8. Es por ello que, como ya se tuvo oportunidad de establecer anteriormente, la dimen-
sin plural de la libertad sindical garantiza no solo la proteccin colectiva de los traba-
jadores sindicalizados (EXP. N 1124-2001-AA/TC, Fundamento N 11), sino tambin
la proteccin especial de los dirigentes sindicales, toda vez que estos ltimos, libremen-
te elegidos, detentan la representacin de los trabajadores sindicalizados a fin de defender
sus intereses. Consecuentemente, todo acto lesivo, no justificado e irrazonable que afec-
te colectivamente a los trabajadores sindicalizados y a sus dirigentes y que haga imprac-
ticable el funcionamiento del sindicato, deber ser reparado (Exp. N 206-2005-PA, Fun-
damento N 12).
9. En el presente caso el Sindicato manifiesta que la vulneracin de su derecho constitucio-
nal a la libertad sindical se habra producido porque 26 de sus afiliados, entre los cuales se
encontraban los 20 miembros de la Junta Directiva del Sindicato para el ao 2002-2003,
fueron despedidos en forma masiva y simultnea, debido a que la emplazada les atribuy
la responsabilidad de los daos ocasionados durante la paralizacin de labores efectuada
los das 7 y 8 de febrero de 2003.
10. Por su parte, el abogado de la demandada alega, ante esta instancia, que conforme al
precedente vinculante recado en el Exp. 206-2005-PA/TC, la demanda de amparo debe-
ra ser declarada improcedente puesto que debe resolverse a travs de la va ordinaria la-
boral. Asimismo, aade que la demandada en ningn momento vulner el derecho a la li-
bertad sindical del recurrente.
11. El Tribunal Constitucional no comparte el planteamiento del abogado. La sentencia re-
cada en el Exp. N 206-2005-PA/TC, establece precedentes vinculantes acerca de la com-
petencia de esta sede para conocer de controversias derivadas de materia laboral indivi-
dual, pblica o privada. Consecuentemente, se preserva la competencia de este Colegiado
para conocer casos que involucren violaciones a los derechos constitucionales laborales de
carcter colectivo. El presente caso es, precisamente, uno de estos ltimos, puesto que el
Sindicato alega la violacin de su libertad sindical en razn de que toda su Junta Directiva
fue despedida a los pocos das de haber realizado una huelga (Fundamento N 2, supra).
12. En efecto, de fojas 21 a 170 de autos obran las cartas de imputacin de cargos y de
despido, las cuales tienen el mismo tenor, las mismas fechas y atribuyen de manera gene-
ral las mismas responsabilidades a todos los trabajadores sindicalizados despedidos, inclu-
yendo a todos los dirigentes sindicales, por los daos ocasionados durante la mencionada
paralizacin de labores. En efecto, todas ellas indican que (...) la paralizacin de labores
379
Joel Rosas Alcntara
se materializ, realizndose con actos de violencia, en los que usted particip en forma ac-
tiva o como incitador (...); y, ms adelante que: su persona se encuentra completamente
identificada e individualizada en este acto vandlico De ello se concluye, meridanamen-
te, que la demandada, mediante las cartas mencionadas, no ha podido determinar respon-
sabilidades individuales vinculadas a hechos concretos sino que atribuye, abstracta y sub-
jetivamente, la responsabilidad de los mencionados daos a la totalidad de la dirigencia
sindical y a otros trabajadores sindicalizados.
13. Todo ello demuestra que, en rigor, nos encontramos frente a un despido masivo y si-
multneo dirigido contra los dirigentes sindicales y algunos afiliados del recurrente. Dicho
acto lesivo vulnera el derecho de sindicacin y de libertad sindical en su dimensin plu-
ral, que protege al Sindicato, a sus dirigentes y a sus afiliados cuando colectivamente ejer-
cen el mencionado derecho.
14. A mayor abundamiento, debe considerarse que el hecho alegado por la emplazada
para despedir a los afiliados del Sindicato su supuesta participacin en los daos, des-
manes, destrozos y disturbios que se ocasionaron con motivos de las actividades sindi-
cales (paralizacin de labores) realizadas los das 7 y 8 de febrero de 2003 no ha sido
comprobado a nivel del Ministerio Pblico y del Poder Judicial. En efecto, en el Dicta-
men N 23-2005-MP-FSMP-PASCO, de fecha 3 de febrero de 2005, emitido por la Fis-
cala Superior Mixta Descentralizada de Pasco, fojas 873 a 878, se indica que (...) no
obra en autos medio probatorio alguno que acredite la participacin directa u indirec-
ta de los inculpados (...) en los daos y disturbios que se ocasionaron los das 7 y 8 de
febrero de 2003.
15. Esta conclusin ha sido confirmada por la Sala Mixta de la Corte Superior de Cerro de
Pasco que, con fecha 25 de julio de 2005, en la causa seguida por Compaa Minera Ata-
cocha contra los afiliados del Sindicato despedidos, por los delitos de daos, disturbios y
hurto, declar el sobreseimiento del proceso por los delitos de daos, disturbios y pertur-
bacin de servicios pblicos en agravio del Estado y el archivo provisional por el delito de
hurto (cuadernillo del Tribunal Constitucional).
16. Por tanto, el Tribunal Constitucional estima que en el caso de autos se ha producido
un despido masivo y simultneo de toda la dirigencia sindical y de algunos trabajadores
afiliados al Sindicato recurrente. No se cont con las pruebas suficientes que acrediten la
responsabilidad individual de cada uno de los despedidos, vulnerndose de este modo el
derecho a la libertad sindical del Sindicato, de sus dirigentes y de sus afiliados. Esta vio-
lacin se ha dado en su dimensin plural, pues se ha impedido la participacin de los diri-
gentes sindicales y de los afiliados en las actividades sindicales y se ha afectado seriamente
el funcionamiento del Sindicato. En el EXP. N 632-2001-AA/TC, Fundamento 7, mutatis
mutandis, este Colegiado precis que si bien los efectos del despido repercuten en la esfe-
ra individual de cada uno de los trabajadores afectados, tambin lo hacen en la propia orga-
nizacin sindical, puesto que es evidente que el despido de todos los miembros de la Junta
Directiva del sindicato tambin se presenta, ab initio, como una lesin a la propia institu-
cin sindical, es decir, al Sindicato.
17. De otro lado, y habiendo fenecido el mandato de la dirigencia despedida, no es posi-
ble reponerlos en sus cargos, pero s en sus respectivos puestos de trabajo, toda vez que
eran trabajadores sindicalizados. Asimismo, acreditndose que 5 de los trabajadores afi-
liados ya fueron repuestos por la demandada y habiendo la recurrida confirmado el auto
de desistimiento de 3 de los afiliados, carece de objeto pronunciarse sobre tales extremos.
18. Finalmente, el Tribunal Constitucional deja claramente establecido que el ejercicio de
los derechos laborales colectivos, en especial el derecho de huelga, debe ser conforme a
380
la Constitucin y al ordenamiento jurdico vigente. Dicho ejercicio comporta el respeto de

los derechos de terceros, en particular de los del empleador. En tal sentido, nuestro siste-
ma jurdico proscribe, prohbe y sanciona los actos violentos y aquellos que puedan confi-
gurar delitos. Incurrir en tales actos comporta un ejercicio ilegtimo de los derechos. En el
presente caso, los actos delictivos o ilcitos que se produjeron el da de la paralizacin de
labores no pueden quedar impunes, de all que a la demandada le asiste el derecho de con-
tinuar con las investigaciones necesarias para determinar las responsabilidades individua-
les que pudieran corresponderle a los autores de los daos materiales en contra de Minera
Atacocha. Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le con-
fiere la Constitucin Poltica del Per
HA RESUELTO
1. Declarar que carece de objeto pronunciarse sobre la situacin de los seores Moiss
Malpica Alejandro, Hugo Espinoza Arias, David Rojas Basualdo, Luis Enrique Bermdez
Sinche y Juan Nolasco Paucar, Abidn Alejandro Pucuhuaranga Lzaro, Lorenzo Reyno
Arias Janampa y Edgardo Vicente Fierro Prado, conforme al fundamento 17, supra.
3. Ordena la reincorporacin a sus puestos de trabajo de los trabajadores afiliados al Sindi-
cato demandante que fueron despedidos por la Compaa Minera Atacocha S.A., confor-
me a la relacin que aparece en la demanda, con excepcin de los mencionados en el pun-
to 1 del presente fallo.
4. Poner en conocimiento del Ministerio Pblico la presente sentencia a fin de que pro-
siga con las investigaciones correspondientes, conforme al fundamento 18, supra. Publ-
quese y notifquese.
SS. GARCA TOMA; GONZALES OJEDA; ALVA ORLANDINI; VERGARA GOTELLI;
LANDA ARROYO
381
Joel Rosas Alcntara
SENTENCIA DEL PLENO JURISDICCIONAL

DEL 21 DE NOVIEMBRE DE 2007
PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD
Colegio de Abogados de Ica (demandante)
contra
el Congreso de la Repblica (demandado)
Asunto:
Demanda de Inconstitucionalidad interpuesta por Oscar Loayza Azurn, Decano del Co-
legio de Abogados de Ica, contra el artculo 7, numeral 7.2, literales a, b y c del Ttulo III
de la Ley N 27360, titulada Ley que aprueba las normas de promocin del sector agra-
rio, y que en los artculos invocados en especfico regula el rgimen laboral para los tra-
bajadores del sector agrario, publicada en el diario oficial El Peruano el 31 de octubre
del ao 2000.
LANDA ARROYO
MESA RAMREZ
BEAUMONT CALLIRGOS
CALLE HAYEN
ETO CRUZ
LVAREZ MIRANDA
SUMARIO
I. ASUNTO
II. DATOS GENERALES
III. NORMA CUESTIONADA
IV. ANTECEDENTES
1. Fundamentos de la demanda
2. Contestacin de la demanda
3. Amicus Curiae
V. MATERIAS CONSTITUCIONALMENTE RELEVANTES
VI. FUNDAMENTOS
1. EL PRINCIPIO DE IGUALDAD
1. El Principio de Igualdad y su tratamiento
a. A nivel de la normativa constitucional y de la lnea jurisprudencial del Tribunal
Constitucional
b. A nivel de la normativa internacional como instrumentos de interpretacin
2. LOS REGMENES LABORALES EN EL MARCO CONSTITUCIONAL
1. El rgimen laboral comn
382
a. Regulacin del rgimen laboral comn en materia de remuneracin, descanso va-

cacional y la indemnizacin por despido, a la luz de la Constitucin y las normas de
desarrollo
La remuneracin
Jornada de Trabajo y descanso anual vacacional
Indemnizacin por despido
2. El rgimen laboral especial agrario
a. Caractersticas que definen el mercado de trabajo agrario y los rasgos que lo hacen
distinguible - Contextualizacin
b. Los regmenes laborales especiales y su regulacin en otros pases
c. El rgimen especial laboral agrario, a la luz de la normativa internacional especia-
lizada de la OIT
d. Dos casos emblemticos representativos de los regmenes especiales laborales a ni-
vel nacional: El rgimen especial agrario y el rgimen de la MYPE
3. El Estado y su rol de promocin y acceso al empleo en trminos constitucionales en
el marco de una Economa Social de Mercado
4. De la eficacia progresiva de los derechos econmicos, sociales y culturales. Observa-
cin General N 3 - Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (CDESC)
5. La legislacin especial constitucionalmente prevista (artculo 103) y la naturaleza
de las cosas que la justifican
3. ANLISIS DE CONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY N 27360 Ley que
aprueba las normas de promocin del sector agrario
1. El Test de Igualdad y la presunta infraccin al principio de igualdad en la regula-
cin del Rgimen Especial Laboral Agrario
VII. FALLO
EXP. N 00027-2006-PI
ICA
COLEGIO DE ABOGADOS DE ICA
En Lima, a los 21 das del mes de noviembre de 2007, el Tribunal Constitucional en se-
sin de pleno jurisdiccional, integrado por los magistrados Landa Arroyo, Mesa Ramrez,
Vergara Gotelli, Beaumont Callirgos, Calle Hayen, Eto Cruz y lvarez Miranda, pronun-
cia la siguiente sentencia, con el voto singular del magistrado Vergara Gotelli.
I. ASUNTO
Demanda de Inconstitucionalidad interpuesta por scar Loayza Azurn, Decano del Cole-
gio de Abogados de Ica, contra el artculo 7, numeral 7.2, literales a, b y c del Ttulo III de
la Ley N 27360, titulada Ley que aprueba las normas de promocin del sector agrario, y
que en los artculos invocados en especfico regula el rgimen laboral para los trabajadores
del sector agrario, publicada en el diario oficial El Peruano el 31 de octubre del ao 2000.
383
Joel Rosas Alcntara
()
VI. FUNDAMENTOS
1. EL PRINCIPIO DE IGUALDAD
1. El Principio de Igualdad y su tratamiento
a. A nivel de la normativa constitucional y de la lnea jurisprudencial del Tribunal
Constitucional
1. A nivel constitucional, se ha reconocido en el artculo 2, numeral 2) el principio-de-
recho a la igualdad, dentro del Captulo correspondiente a los Derechos Fundamenta-
les de la Persona, en el Ttulo De la Persona y de la Sociedad: Toda persona tiene dere-
cho a: (...) 2. A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen,
raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica, o de cualquiera otra ndole.
2. Con relacin a la Igualdad, este Colegiado se ha pronunciado indicando que (...), la
igualdad, adems de ser un derecho fundamental, es tambin un principio rector de la or-
ganizacin del Estado Social y Democrtico de Derecho, y de la actuacin de los pode-
res pblicos. Como tal, comporta que no toda desigualdad constituye necesariamente
una discriminacin, pues no se proscribe todo tipo de diferencia de trato en el ejerci-
cio de los derechos fundamentales; la igualdad solamente ser vulnerada cuando el trato
desigual carezca de una justificacin objetiva y razonable. La aplicacin, pues, del princi-
pio de igualdad no excluye el tratamiento desigual; por ello, no se vulnera dicho principio
cuando se establece una diferencia de trato, siempre que se realice sobre bases objetivas y
razonables(26) (el resaltado es nuestro).
3. En lnea con lo antes expuesto, este Tribunal se ha pronunciado indicando la importan-
cia de (...) el adecuado discernimiento entre dos categoras jurdico-constitucionales, a sa-
ber, diferenciacin y discriminacin. En principio, debe precisarse que la diferenciacin
est constitucionalmente admitida, atendiendo a que no todo trato desigual es discrimina-
torio; es decir, se estar frente a una diferenciacin cuando el trato desigual se funde en
causas objetivas y razonables. (...), cuando esa desigualdad de trato no sea ni razonable ni
proporcional, estaremos frente a una discriminacin y, por tanto, frente a una desigualdad
de trato constitucionalmente intolerable(27).
4. Respecto a la doble dimensin del principio-derecho a la igualdad, este Colegiado se
ha pronunciado en el siguiente sentido:
(...) En cuanto principio, constituye el enunciado de un contenido material objetivo que,
en tanto componente axiolgico del fundamento del ordenamiento constitucional, vincula
de modo general y se proyecta sobre todo el ordenamiento jurdico. En cuanto derecho
fundamental, constituye el reconocimiento de un autntico derecho subjetivo, esto es,
la titularidad de la persona sobre un bien constitucional: la igualdad, oponible a un des-
tinatario. Se trata del reconocimiento de un derecho a no ser discriminado por razones
proscritas por la propia Constitucin (origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condi-
cin econmica) o por otras (motivo de cualquier otra ndole) que, jurdicamente, re-
sulten relevantes. Una cuestin de vital trascendencia con respecto al principio de Igual-
dad, es que ha quedado clara la proscripcin de todo trato discriminatorio, mas no as el
(26) Exp. N 0048-2004-AI. f. j. 39.

(27) Exp. N 0048-2004-AI. f. j. 62.
384
tratamiento diferenciado, que bajo ciertos esquemas y parmetros es permitido, pues no

se debe perder de vista que no todo trato diferente ostenta la caracterstica de ser discri-
minatorio. La discriminacin se produce cuando ese trato diferente carece de razones que
lo justifiquen.
En la medida que la Igualdad, adems de ser un principio rector del ordenamiento, consti-
tuye un derecho fundamental, el mandato correlativo derivado de aquel, respecto a los su-
jetos destinatarios de este derecho (Estado y particulares), ser la prohibicin de discri-
minacin. Se trata, entonces, de la configuracin de una prohibicin de intervencin en
el mandato de igualdad(28) (el resaltado es nuestro).
5. De otro lado, y con relacin a la herramienta doctrinaria constitucional desarrollada, a
efectos de determinar cundo es que se ha producido una afectacin al principio-derecho
a la igualdad, este Colegiado ha sealado que (...) si en un caso concreto estamos frente
a una afectacin del principio-derecho a la igualdad, la doctrina constitucional ha desa-
rrollado mecanismos para determinar cundo estamos frente a un trato desigual con base
en justificaciones objetivas y razonables; o cundo frente a un trato arbitrario, capricho-
so e injustificado y, por tanto, discriminatorio. Precisamente, uno de esos instrumentos a
los que habr de recurrir nuevamente este Tribunal es el test de igualdad, que es una gua
metodolgica para determinar si un trato desigual es o no discriminatorio y, por tanto, vio-
latorio o no del principio-derecho a la igualdad(29) (el resaltado es nuestro). Con referen-
cia a la aplicacin del test de igualdad nos pronunciaremos en el apartado correspondiente
de la presente sentencia.
6. As, el principio-derecho a la igualdad ha sido constitucionalmente reconocido, y se le
ha dotado de contenido indicndose que no todo trato desigual nos sita frente a una afec-
tacin de su doble conceptualizacin (principio-derecho), sino que es necesario evaluar,
caso por caso, si dicha diferenciacin en el trato carece de justificaciones objetivas que
sustenten la desigualdad existente en determinada situacin fctica, anlisis que en defini-
tiva nos permitir dilucidar, en el caso concreto, si es que se ha producido la vulneracin
en trminos de igualdad. Es importante advertir que el anlisis constitucional y el tamiz
que debe superar la presunta afectacin demandada, consiste en la aplicacin de una herra-
mienta constitucional en plenitud, as reconocida no solo a nivel doctrinario, sino ya apli-
cada por este Colegiado en la lnea jurisprudencial desarrollada para situaciones anlogas,
vinculadas a posibles afectaciones a la Igualdad.
b. A nivel de la normativa internacional, como instrumentos de interpretacin
7. Conforme a la IV disposicin final y transitoria de la Constitucin y al artculo V del
Ttulo Preliminar del CPConst se ha previsto que el contenido y los alcances de los dere-
chos constitucionales deben interpretarse de conformidad con los instrumentos internacio-
nales de Derechos Humanos de los que el Per es parte. En esa lnea, corresponde a este
Colegiado considerar el contenido que se ha dado al principio-derecho a la Igualdad en
este mbito.
8. El principio-derecho a la igualdad ha sido regulado y su defensa es materia presente
no solo en la normativa constitucional de los Estados. Adems, debido a la trascendencia
e importancia que este principio ostenta, y sobre todo por su doble alcance como derecho
fundamental y como derecho humano bsico, a nivel de los instrumentos internacionales
(28) Exp. N 00045-2004-PI/TC. CASO PROFA. f. j. 20.

(29) Exp. N 0009-2007-PI/TC y Exp. N 00010-2007-PI/TC (acumulados). f. j. 21.
385
Joel Rosas Alcntara
se ha reservado campo de regulacin para la Igualdad, aun cuando, enunciado con matices
y formas distintas, todos confluyen en la necesidad de proscripcin de la discriminacin
por razones subjetivas en diferentes mbitos y aspectos.
9. Cabe destacar que la igualdad no es un principio y derecho privativo del mbito labo-
ral. Su tratamiento y aplicacin se ha previsto para los diferentes mbitos en los que la per-
sona humana fundamento bsico de la sociedad y del Estado se desenvuelve. La Igual-
dad cruza transversalmente todos y cada uno de los espacios de desarrollo de la persona,
pues garantiza la dignidad humana (artculo 1 de la norma constitucional nacional).
10. En ese sentido, es que este Colegiado considera til resear los enunciados centrales
relativos a igualdad, incluidos en los principales instrumentos internacionales, en particu-
lar los relativos en el mbito laboral internacional tal como se consigna a continuacin:
Instrumento internacional Texto del artculo pertinente

Artculo 55 Con el propsito de crear las condi-
ciones de estabilidad y bienestar necesarias para las
relaciones pacficas y amistosas entre las naciones,
basadas en el respeto al principio de la igualdad de
derechos y al de la libre determinacin de los pue-
blos, la Organizacin promover:
Carta de Naciones Unidas
(...)
c. el respeto universal a los derechos humanos y a
las libertades fundamentales de todos, sin hacer dis-
tincin por motivos de raza, sexo, idioma o religin,
y la efectividad de tales derechos y libertades.
Artculo 2.1 Toda persona tiene todos los dere-
chos y libertades proclamados en esta Declaracin,
sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma,
religin, opinin poltica o de cualquier otra ndole,
origen nacional o social, posicin econmica, naci-
Declaracin Universal de miento o cualquier otra condicin.
Derechos Humanos
Artculo 7 Todos son iguales ante la ley y tienen,
sin distincin, derecho a igual proteccin de la ley.
Todos tienen derecho a igual proteccin contra toda
discriminacin que infrinja esta Declaracin y con-
tra toda provocacin a tal discriminacin.
Artculo 26 Todas las personas son iguales ante la
ley y tienen derecho sin discriminacin a igual pro-
teccin de la ley. A este respecto, la ley prohibir
toda discriminacin y garantizar a todas las perso-
Pacto Internacional de Derechos
nas proteccin igual y efectiva contra cualquier dis-
Civiles y Polticos
criminacin por motivos de raza, color, sexo, idio-
ma, religin, opiniones polticas o de cualquier
ndole, origen nacional o social, posicin econmi-
ca, nacimiento o cualquier otra condicin social.
386
Artculo 2.2 Los Estados Partes en el presente Pac-

to se comprometen a garantizar el ejercicio de los
derechos que en l se enuncian, sin discriminacin
alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, reli-
gin, opinin poltica o de otra ndole, origen nacio-
nal o social, posicin econmica, nacimiento o cual-
quier otra condicin social.
Artculo 3 Los Estados Partes en el presente Pac-
to se comprometen a asegurar a los hombres y a las
mujeres igual ttulo a gozar de todos los derechos
econmicos, sociales y culturales enunciados en el
Pacto Internacional de Derechos presente Pacto.
Econmicos, Sociales y Culturales
Artculo 7.a.i Los Estados Partes en el presente
Pacto reconocen el derecho de toda persona al goce
de condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias
que le aseguren en especial:
a) Una remuneracin que proporcione como mnimo
a todos los trabajadores:
i) Un salario equitativo e igual por trabajo de igual
valor, sin distinciones de ninguna especie; en par-
ticular, debe asegurarse a las mujeres condiciones de
trabajo no inferiores a las de los hombres, con sala-
rio igual por trabajo igual.
Artculo II Todas las personas son iguales ante la
Declaracin Americana de los ley y tienen los derechos y deberes consagrados en
Derechos y Deberes del Hombre esta declaracin sin distincin de raza, sexo, idioma,
credo ni otra alguna.
Artculo 24 Todas las personas son iguales ante la
Convencin Americana sobre
ley. En consecuencia, tienen derecho, sin discrimi-
Derechos Humanos
nacin, a igual proteccin de la ley.
2. Declara que todos los Miembros, aun cuando no
hayan ratificado los convenios aludidos, tienen un
compromiso que se deriva de su mera pertenencia a
Declaracin de OIT relativa la Organizacin de respetar, promover y hacer rea-
a los principios y derechos lidad, de buena fe y de conformidad conla Constitu-
fundamentales en el trabajo cin, los principios relativos a los derechos funda-
mentales que son objeto de esos convenios, es decir:
d) la eliminacin de la discriminacin en materia de
empleo y ocupacin.
387
Joel Rosas Alcntara
Artculo 1 A los efectos de este Convenio, el

trmino discriminacin comprende:
a) cualquier distincin, exclusin o preferencia basa-
da en motivos de raza, color, sexo, religin, opinin
poltica, ascendencia nacional u origen social que
tenga por efecto anular o alterar la igualdad de opor-
tunidades o de trato en el empleo y la ocupacin;
b) cualquier otra distincin, exclusin o preferencia
que tenga por efecto anular o alterar la igualdad de
oportunidades o de trato en el empleo u ocupacin
que podr ser especificada por el Miembro interesa-
do previa consulta con las organizaciones represen-
tativas de empleadores y de trabajadores, cuando di-
chas organizaciones existan, y con otros organismos
Convenio N 111 OIT, sobre apropiados.
discriminacin (empleo y 2. Las distinciones, exclusiones o preferencias ba-
ocupacin)(30) sadas en las calificaciones exigidas para un em-
pleo determinado no sern consideradas como
discriminacin.
3. A los efectos de este Convenio, los trminos em-
pleo y ocupacin incluyen tanto el acceso a los me-
dios de formacin profesional y la admisin en el
empleo y en las diversas ocupaciones como tambin
las condiciones de trabajo.
Artculo 2 Todo Miembro para el cual este Conve-
nio se halle en vigor se obliga a formular y llevar a
cabo una poltica nacional que promueva, por mto-
dos adecuados a las condiciones y a la prctica na-
cionales, la igualdad de oportunidades y de trato en
materia de empleo y ocupacin, con objeto de elimi-
nar cualquier discriminacin a este respecto.
Artculo 1
A los efectos del presente Convenio:
a) el trmino remuneracin comprende el salario o
sueldo ordinario, bsico o mnimo, y cualquier otro
emolumento en dinero o en especie pagados por el
Convenio N 100 OIT sobre empleador, directa o indirectamente, al trabajador,
igualdad de remuneracin en concepto del empleo de este ltimo;
b) la expresin igualdad de remuneracin entre la
mano de obra masculina y la mano de obra fe-
menina por un trabajo de igual valor designa las
tasas de remuneracin fijadas sin discriminacin en
cuanto al sexo.
(30)
(30) Convenio N 111 OIT, sobre discriminacin en el empleo y ocupacin, considerado Convenio Fun-
damental en el Sistema de Normas de OIT.
388
11. Todos estos instrumentos reseados proscriben y condenan, en efecto, todo trato dis-
criminatorio, es decir aquel que se realice sin una justificacin objetiva, mas no as todo
trato diferenciado.
2. LOS REGMENES LABORALES EN EL MARCO CONSTITUCIONAL
1. El rgimen laboral comn
a. Regulacin del Rgimen Laboral comn en materia de remuneracin, descanso va-
cacional y la indemnizacin por despido, a la luz de la Constitucin y las normas de
desarrollo
12. El rgimen laboral comn aplicable a los trabajadores inmersos en la actividad priva-
da tiene una regulacin general en materia de remuneracin, jornada de trabajo y descan-
so vacacional(31), as como respecto de la indemnizacin por despido, materias que se han
desarrollado in extenso a nivel infraconstitucional, debido a que los artculos constitucio-
nales que regulan estas materias, delegan en el legislador el desarrollo de los mandatos
constitucionales, aun cuando resulta innegable que la Constitucin ha establecido el mar-
co director que debe orientar esa regulacin de rango legal.
13. Resulta importante indicar que precisamente los tres aspectos del Rgimen Laboral
Comn que seguidamente desarrollamos, coinciden con los tres elementos regulados en la
Ley N 27360 y que son materia de cuestionamiento en esta demanda, al haberse alega-
do su inconstitucionalidad. Los elementos cuestionados que forman parte de la ejecucin
y fin de la relacin laboral son:
Remuneracin
14. La norma constitucional, en materia de remuneracin, ha establecido en el artculo
24 que:
El trabajador tiene derecho a una remuneracin equitativa y suficiente, que procure, para
l y su familia, el bienestar material y espiritual.El pago de la remuneracin y de los be-
neficios sociales del trabajador tiene prioridad sobre cualquiera otra obligacin del em-
pleador. Las remuneraciones mnimas se regulan por el Estado con participacin de las or-
ganizaciones representativas de los trabajadores y de los empleadores (el subrayado es
nuestro).
15. El mandato constitucional ha previsto como condicin que la remuneracin que el tra-
bajador perciba como contraprestacin por la labor (entendida en trminos latos) que rea-
liza debe ser equitativa y suficiente; caractersticas que constituiran los rasgos esenciales
del derecho a la remuneracin. Adicionalmente, la norma constitucional dispone que tan-
to el pago de las remuneraciones como de los beneficios sociales ocupan el primer orden
de prelacin entre las obligaciones del empleador; y, un tercer elemento que se dilucida de
la norma constitucional en esta materia es la delegacin al Estado de la regulacin sobre
remuneracin mnima, previndose la participacin de los agentes sociales en dicha regu-
lacin. En nuestro pas, en lnea con tal disposicin, normalmente ha tenido participacin
desde que su existencia lo permite el Consejo Nacional del Trabajo para fines de la de-
terminacin de la remuneracin mnima. Una cuestin adicional que nuestro ordenamien-
to jurdico nacional imprime a la remuneracin, con el fin que pueda calificar como tal, es
su carcter de libre disponibilidad(32).
(31) Texto nico Ordenado de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por el Decre-
to Supremo N 003-97-TR
(32) dem.
389
Joel Rosas Alcntara
16. Con relacin a la regulacin sobre remuneracin mnima vital debe considerarse que,
por su grado de imperatividad y dispositividad, frente a la autonoma privada, es un dere-
cho necesario relativo. Como tal se constituye en un estndar mnimo por debajo del cual
no se puede pactar, dado que ello sera inconstitucional.
17. De otro lado, y ya ms bien a nivel de poltica salarial, la OIT, en materia de salarios
y remuneraciones, en la Agenda Hemisfrica 2006-2015, ha planteado que la poltica sa-
larial de la mayora de pases se reduce a la aplicacin del salario mnimo aunque, por lo
general de manera discrecional e irregular, se afirma que el salario mnimo debe tener un
papel simple y concreto, cual es ser el piso de la escala de salarios del sector privado(33)
(el resaltado es nuestro).
Jornada de Trabajo y descanso anual vacacional
18. En materia de jornada de trabajo y descanso semanal, el artculo 25 de la Constitucin
Poltica ha establecido que La jornada ordinaria de trabajo es de ocho horas diarias
o cuarenta y ocho horas semanales, como mximo. En caso de jornadas acumulativas
o atpicas, el promedio de horas trabajadas en el periodo correspondiente no puede supe-
rar dicho mximo (el resaltado es nuestro). Constitucionalmente, es vlida la existencia
de jornadas acumulativas o atpicas, siempre que no excedan los lmites establecidos. Este
Colegiado ya se ha pronunciado con referencia a las jornadas de trabajo atpicas y acu-
mulativas indicando que (...) De las disposiciones citadas, que constituyen el parmetro
constitucional que debe emplearse para la configuracin del derecho a la jornada labo-
ral de ocho horas diarias, conforme a la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Cons-
titucin, se desprende que:
a) Las jornadas de trabajo de ocho horas diarias y de cuarenta y ocho semanales son
prescritas como mximas en cuanto a su duracin.
(...)
e) En el caso de nuestro pas, la Constitucin impone la jornada mxima de trabajo de cua-
rentiocho horas semanales, de modo que, siendo esta la norma ms protectora, prevale-
cer sobre cualquier disposicin convencional que imponga una jornada semanal mayor
(...)(34) (el resaltado es nuestro).
19. La jornada de trabajo, por definicin, es una unidad de tiempo. Se mide por lapsos en
los que el trabajador est a disposicin del empleador para el desarrollo de una actividad
productiva, bien sea prestando un servicio, realizando actos o ejecutando obras. Dicho lapso
de tiempo no puede ser empleado en beneficio personal(35).
20. Histricamente, la razn de ser de la jornada de trabajo ha variado con el transcur-
so del tiempo. Inicialmente, limitar la jornada de trabajo fue (...) una forma de evitar
los abusos del empleador, luego (...) adecuar el tiempo al salario y viceversa; ms ade-
lante se convirti en un modo de mejorar la calidad de vida dentro y fuera del trabajo,
(33) Oficina Internacional del Trabajo (OIT). Trabajo Decente en las Amricas: una agenda hemisfrica,
2006-2015. XVI Reunin Regional Americana, Basilea, mayo 2006. Informe del Director General.
p. 70 y 71.
(34) Exp. N 04635-2004-AA. f. j. 15.
(35) DE DIEGO, Julin Arturo. Manual de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. 5 edicin
actualizada. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 2002, p. 363.
390
y ahora se piensa en la reduccin de la jornada como una forma de luchar contra el

desempleo(36).
21. A nivel del ordenamiento nacional y en materia de jornada de trabajo, la Constitucin
Poltica ha establecido una disposicin que, por sus caractersticas de imperatividad y el
espacio que deja a la autonoma privada, constituye un precepto reconocido doctrinaria-
mente como una norma denominada mxima de derecho necesario, es decir, que se tra-
ta de un tope mximo hasta donde la autonoma privada puede pactar; por encima de ello
opera la prohibicin. As, se permite la existencia de jornadas alternativas, acumulativas y
atpicas, siempre que por la naturaleza especial de las actividades que se realizan as lo re-
quieran y en la medida, claro est, que no se superen dichos topes(37).
22. En cuanto al descanso vacacional anual remunerado, debemos indicar que se trata de
un derecho de reconocimiento internacional a nivel de la normativa sobre derechos huma-
nos, y, a nivel constitucional, el artculo 25 ha establecido que: (...) Los trabajadores tie-
nen derecho a descanso semanal y anual remunerados. Su disfrute y compensacin se
regulan por ley o por convenio (el resaltado es nuestro). De esta forma se ha optado por
una reserva de ley y posibilidades de pacto mediante Convenio (autonoma colectiva) en
esta materia, en cuanto a su disfrute y compensacin.
23. Con relacin al descanso vacacional, este Colegiado ha sealado que (...) el ejerci-
cio del derecho al descanso y al disfrute del tiempo libre guarda estrecha relacin con la
implantacin de una jornada de trabajo razonable. (...), la jornada de trabajo no puede ser
un impedimento para el adecuado ejercicio del mencionado derecho o convertirlo en im-
practicable. (...) las jornadas atpicas debern ser razonables y proporcionadas segn
el tipo de actividad laboral, a fin de que el derecho al descanso diario sea posible(38) (el
resaltado es nuestro).
24. En cuanto al descanso vacacional anual remunerado, que es el descanso que se regula
en la norma cuya constitucionalidad se cuestiona, la normativa infraconstitucional ha es-
tablecido que el trabajador tiene en el rgimen comn derecho a treinta das (30) ca-
lendario de descanso vacacional por cada ao completo de servicios; no obstante, el ejer-
cicio de ese derecho est condicionado, adems, al cumplimiento de un rcord vacacional
por parte del trabajador(39).
Indemnizacin ante el despido arbitrario
25. Con relacin a la proteccin frente al despido arbitrario, el artculo 27 de la Constitu-
cin seala que La ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra el despido
arbitrario(el resaltado es nuestro). Al respecto, debemos indicar que, ms all de las ti-
pologas de despido y de las consecuencias previstas, pues como ha subrayado este Cole-
giado: En efecto, (...) el contenido del derecho constitucional a una proteccin adecuada
contra el despido arbitrario supone la indemnizacin o la reposicin segn corresponda, a
eleccin del trabajador(40); la norma constitucional ha previsto una reserva de ley en esta
(36) dem.
(37) Texto nico Ordenado de la Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo. Decreto
Supremo N 007-2002-TR.
(38) Exp. N 04635-2004-AA. f. j. 20.
(39) dem.
(40) Exp. N 206-2005-PA/TC. f. j. 7.
391
Joel Rosas Alcntara
materia, habiendo el legislador regulado para el caso de la indemnizacin por despido(41)(42)

en el rgimen laboral comn, una remuneracin y media mensual por cada ao completo
de servicios hasta un tope de doce sueldos; no obstante, se ha previsto el pago de dozavos
y treintavos de remuneracin mensual y media por los meses y das laborados.
26. No debemos dejar de sealar que la indemnizacin regulada para estos casos, est di-
rectamente vinculada al tiempo de servicios prestados por el trabajador.
2. El rgimen laboral especial agrario
a. Caractersticas que definen el mercado de trabajo agrario y los rasgos que lo hacen
distinguible - Contextualizacin
27. La Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) ha sealado, en cuanto a la situacin
de los derechos laborales bsicos en el caso de los trabajadores del sector agrario, que (...)
En otras ocasiones, en virtud de las caractersticas del trabajo agrcola se ha legislado es-
pecficamente para este sector agrcola y se han contemplado horarios flexibles de trabajo,
el pago del salario en especie y en dinero, la provisin de vivienda y atencin de la salud.
Suele ser habitual en el agro que los trabajadores ocasionales, temporeros o estacionales
no gocen de la misma proteccin laboral de que gozan los trabajadores permanentes(43).
28. Es importante resaltar la visin de la OIT con referencia a la realidad laboral en el m-
bito rural, as como las carencias observadas y todo aquello que se requiere superar en este
mbito. A manera de ilustracin, debemos sealar que la OIT ha incluido como parte de
sus polticas en reas especficas de intervencin como es el caso del sector rural y de-
sarrollo local (sector que recibe un tratamiento propio) esbozadas como parte integrante
de la Agenda Hemisfrica de Trabajo Decente para las Amricas, 2006-2015, y en el dise-
o del objetivo que a ella corresponde, la necesidad de mejorar las condiciones de trabajo
y de productividad de las actividades econmicas que tienen lugar en el mbito rural, (...).
29. Adems, y a propsito del desarrollo que se hace de esta poltica de intervencin y
como parte de la justificacin de este planteamiento, se resea la situacin general del mer-
cado de trabajo del sector rural. As, se indica que: En el sector rural se concentra, en pro-
medio, un tercio de la poblacin trabajadora de Amrica Latina y el Caribe. (...). Y, con
relacin a los mercados de trabajo se seala que (...). En el campo, los mercados de tra-
bajo funcionan de manera diferente. Las relaciones asalariadas son menos frecuentes que
en las reas urbanas, el trabajo familiar es muy comn, los mercados de trabajo son de tipo
spot (es decir, se conforman para fines y momentos especficos), el empleo depende mucho
de la agricultura y la ganadera, y la situacin y condiciones del activo tierra (o propie-
dad agrcola) suele ser la principal preocupacin, incluso antes que el empleo. (...) Esta ac-
tividad tiene algunos sectores modernos, prsperos y generadores de empleo, con salarios
razonables y efectos multiplicadores en la economa rural. Sin embargo, en la gran mayo-
ra de los casos, se trata de una agricultura tradicional, de baja productividad, poco articu-
lada con la agroindustria, dependiente de tecnologas poco intensivas en capital y que uti-
liza mano de obra no calificada. Eso explica en parte, los bajos salarios que se pagan y los
(41) Artculo 34 ss. del Texto nico Ordenado de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral,
aprobado por el Decreto Supremo N 003-97-TR, publicado el 27 de marzo de 1997.
(42) Exp. N 1124-2001-PA/TC. f. j. 12.
(43) Fuente: <http://www.ilo.org/public/spanish/dialogue/sector/sectors/agri/rights.htm> (20 noviembre
de 2007).
392
ingresos limitados de los productores que dependen principalmente de ese tipo de explo-
taciones. (...)
Si bien en el agro de la regin existe un importante desarrollo de empresas modernas
en su mayor parte agroexportadoras que generan trabajo asalariado de relativamente
buena calidad, una importante fraccin del empleo en el medio rural sigue estando aso-
ciada a la muy pequea unidad agropecuaria de tipo familiar. La baja productividad de la
mano de obra se asocia generalmente a los bajos niveles de educacin, pero tambin debe
reconocerse la marcada ausencia de inversin, herramientas y equipos, lo que impide que
quienes trabajan el campo sean ms productivos. Para modificar esta situacin, se requiere
la aplicacin de polticas orientadas a la revalorizacin de lo rural, (...) indicndose la ne-
cesidad de (...) disear y aplicar polticas especficas en cuatro grandes reas, a saber: a)
la creacin de condiciones adecuadas para generar un entorno favorable a la inversin pro-
ductiva; (...); c) la puesta en marcha de polticas especficas para la agricultura y ganadera
(...). El primer grupo incluye polticas de obras y servicios rurales y polticas de atraccin
de inversiones para el medio rural, dado que el financiamiento agrario es precisamente uno
de los problemas ms acuciantes que existen. (...), son igualmente importantes las accio-
nes orientadas al fomento de la capacidad empresarial y de negocios en las zonas rurales,
ya que, por lo general, la poblacin ms educada ha migrado a la ciudad, y son pocos los
que consideran dedicarse a la conduccin de empresas agropecuarias, agroindustriales o
de servicios para el agro o que estn interesados en establecer negocios en el mbito rural,
donde las rentabilidades suelen ser bajas e inestables (...)(44).
30. Todas estas caractersticas que definen el mercado de trabajo agrario de la regin, per-
miten diferenciarlo del mercado urbano y, es evidente que cada uno de ellos tiene rasgos,
carencias, realidades e incluso una tipologa de trabajadores, que obligan a los Estados a
generar polticas diferenciadas para mercados diferenciados.
31. La OIT en su pgina web oficial (vnculo del Sector Econmico Agricultura) con rela-
cin a las condiciones de trabajo en el agro, manifiesta que:
En muchos pases las condiciones de trabajo de todos los trabajadores agrcolas, en par-
ticular de los no permanentes, siguen estando por debajo de los niveles mnimos aceptados
en otros sectores de la economa (...).
En el campo se trabaja muchas horas cada da. (...) la legislacin nacional como los con-
venios colectivos suelen estipular como cifra estndar ms de 45 horas de trabajo semana-
les. La ndole estacional de las actividades agrcolas explica la prevalencia de jornadas de
trabajo particularmente largas en las pocas de siembra y de cosecha, y de jornadas menos
prolongadas en los periodos intermedios. (...). La intensidad del trabajo deja poco tiempo
para pausas de descanso y recuperacin de fuerzas. (...). Las modalidades del pago de los
salarios pueden incluso exacerbar esta situacin tan desmedrada. Como en general el sa-
lario mnimo en la agricultura tiende a ser bajo y se tiende a pagar incluso un salario infe-
rior al mnimo y, en el caso de muchos trabajadores ocasionales, temporeros o estaciona-
les, (...) se les paga a destajo (por kilo de unidades recogidas o cosechadas, por hilera de
semillas plantadas, por hectrea rociada, por ejemplo) existe el fuerte incentivo de exten-
der al mximo la jornada de trabajo como medio de aumentar los ingresos.
(44) Oficina Internacional del Trabajo (OIT). Trabajo Decente en las Amricas: Una Agenda Hemisfri-
ca, 2006-2015. XVI Reunin Regional Americana, Basilea, mayo 2006. Informe del Director Gene-
ral. pp. 62-64.
393
Joel Rosas Alcntara
La propia ndole del trabajo agrcola exige un esfuerzo fsico importante y de manera cons-
tante que incluye el estar muchas horas de pie, agachado o en cuclillas, realizando movi-
mientos repetitivos en posiciones corporales forzadas (...)(45).
b. Los regmenes laborales agrarios especiales y su regulacin en otros pases
32. Este Colegiado considera importante hacer referencia a la regulacin que otros pases
han adoptado en relacin al rgimen laboral agrcola.
33. En primer lugar, citamos el caso de Chile, que a travs de su Cdigo de Trabajo(46),
ha regulado el Contrato de los Trabajadores Agrcolas (artculos 87 al 92 bis) en cuanto a
definir a quines se aplica la normativa, jornada de trabajo, remuneracin, condiciones de
trabajo, las intermediarias de los trabajadores agrcolas; y, adicionalmente en un apartado
especial, bajo el Ttulo Normas Especiales para los trabajadores agrcolas de temporada
(arts. 93 a 95), se ha diseado una regulacin propia en la que se define a los trabajadores
agrcolas de temporada, las formalidades de su contratacin, la materia remunerativa y las
condiciones de trabajo para estos trabajadores en especfico.
34. En Chile, se afirma que: El empleo sectorial tiene rasgos de precariedad que a pesar
de la fuerte expansin econmica de la fruticultura y sus exportaciones, en lo sustantivo
persisten. Ello aun cuando, gracias a la introduccin de alguna normativa legal, a la imple-
mentacin de polticas sociales de Gobierno y de programas de fiscalizacin de normas,
se han logrado ciertos avances o mejoras en la situacin de los trabajadores y trabajado-
ras, aunque su cobertura sigue siendo baja. En la actualidad, el empleo de los trabajado-
res y trabajadoras del sector contina caracterizndose por la contratacin temporal, con
una duracin anual promedio no superior a los cinco meses, con ciclos ocupacionales in-
termitentes y un significativo incremento en los meses de verano, coincidente con la co-
secha. Esto determina una forma de empleo acotada en el tiempo, que significa un inten-
so esfuerzo mientras duran las faenas, y cesanta u ocupaciones informales y espordicas
el resto del ao(47).
35. En esa lnea, Argentina a travs de la Ley N 22.248, Rgimen Nacional de Trabajo
Agrario (julio de 1980) y sus modificatorias, as como el Decreto Reglamentario N 563,
ha establecido una regulacin especial para los trabajadores agrarios, tanto para los traba-
jadores permanentes como para los trabajadores no permanentes. Y, para el caso de las re-
muneraciones de los trabajadores permanentes, ha previsto, por ejemplo, que Las remu-
neraciones mnimas sern fijadas por la Comisin Nacional de Trabajo Agrario, las que
no podrn ser inferiores al salario mnimo vital de ese momento, (...) (el resaltado es
nuestro).
36. En Ecuador, el Captulo VII de la Codificacin 17, Registro Oficial Suplemento 167,
de 16 de diciembre de 2005, regula en apartado especial al empleador y obrero agrco-
las, con referencia a las remuneraciones, jornadas de trabajo, descansos remunerados, en-
tre otros.
(45) Fuente: <http://www.ilo.org/public/spanish/dialogue/sector/sectors/agri/wkingcond.htm> (20 de no-

viembre de 2007).
(46) Versin disponible a travs del Ministerio de Trabajo y Previsin Social - Subsecretara del Trabajo
(vigencia 1 de marzo de 2008).
(47) Fuente: <http://www.plades.org.pe/programas/trabajodecente/boletin/n01/entrevistas-01.htm> (20 de
noviembre de 2007).
394
37. En igual sentido, el Cdigo de Trabajo de Guatemala regula en el Ttulo Cuarto, re-
ferido al Trabajo sujeto a Regmenes Especiales, especficamente en el Captulo I, el caso
del Trabajo Agrcola y Ganadero.
38. En Mxico, la Ley Federal del Trabajo regula en el Captulo VIII (art. 279 ss.) a los tra-
bajadores del campo, comprendiendo a (...) los que ejecutan los trabajos propios y habi-
tuales de la agricultura, de la ganadera y forestales, al servicio de un patrn.
39. En Venezuela, la Ley Orgnica de Trabajo regula en el Ttulo V los Regmenes Espe-
ciales, y, especficamente, en el Captulo VI se refiere al trabajador rural, a quien define
como (...) el que presta servicio en un fundo agrcola o pecuario en actividades que solo
pueden cumplirse en el medio rural. No se considerar trabajador rural al que realice la-
bores de naturaleza industrial o comercial o de oficina, aun cuando las ejecute en un fun-
do agrcola o pecuario(48).
40. As, queda claro que en pases de la Regin se ha mantenido la existencia de regula-
cin normativa especial para los trabajadores del sector agrario; bien a travs de normas
independientes, como el caso de Argentina; bien como parte de los Cdigos de Trabajo,
como en el caso de Ecuador.
c. El rgimen especial laboral agrario, a la luz de la normativa internacional espe-
cializada de la OIT
41. La OIT utiliza un enfoque sectorial, que sirve de plataforma para tratar todos los aspec-
tos del trabajo en diversos sectores de la economa, para fines de optimizar el tratamiento
de la problemtica que cada sector presenta.
42. A nivel de OIT, se reconocen 22 sectores de la economa, siendo uno de ellos el que
compete a la Agricultura. Una de las metas centrales planteadas por la OIT es lograr un
trabajo decente para todos, incluyendo el sector agrcola en particular. As, destaca la OIT:
Trabajo decente implica la aspiracin de cada hombre y de cada mujer, est donde est,
de realizar un trabajo productivo en condiciones de libertad, equidad, seguridad y
dignidad. El Trabajo Decente engloba el respeto de los derechos fundamentales, el ac-
ceso al empleo, la seguridad y la salud en el trabajo y la existencia de seguridad so-
cial. El Trabajo Decente es un resultado del dilogo social (el resaltado es nuestro).
(...)
La comunidad mundial ha establecido diez ambiciosas metas de Desarrollo del Milenio
entre las que figuran la de reducir la pobreza y el hambre, el acceso al agua potable, a la
atencin mdica y la educacin, y la puesta en prctica de estrategias nacionales de desa-
rrollo sostenible. Todas estas metas interesan directamente a las personas que viven en las
zonas rurales. No cabe duda de que asegurarles a los trabajadores rurales un empleo
seguro y condiciones decentes de vida y trabajo son hitos clave para reducir la pobre-
za y conseguir medios de vida sostenibles(49) (el resaltado es nuestro).
43. En la normativa internacional especializada en materia laboral la OIT ha adoptado
Convenios que se aplican especficamente al sector agrcola y a los trabajadores rura-
les, porque parte del reconocimiento de las diferencias presentadas en este sector de la
(48) Fuente: <http://www.ucv.ve/secretaria/secretaria/Compil%20UCV%2019962000/Tomo%20I/CapI/

TICIt9.htm> (20 de noviembre de 2007).
(49) Fuente: <http://www.ilo.org/public/spanish/dialogue/sector/sectors/agri.htm> (20 de noviembre de 2007).
395
Joel Rosas Alcntara
economa y de los rasgos especiales a los que hiciramos referencia en la Seccin 2 de

esta sentencia.
44. El Convenio OIT N 101 sobre las vacaciones pagadas en la agricultura, ratificado por
el Per, y por tanto vinculante, en el artculo artculo 3 ha previsto que el periodo mnimo
de servicio continuo exigido y la duracin mnima de las vacaciones anuales pagadas de-
bern ser determinados por la legislacin nacional, los contratos colectivos o las sentencias
arbitrales, por organismos especiales encargados de la reglamentacin de las vacaciones
pagadas en la agricultura, o por cualquier otro medio aprobado por la autoridad competen-
te; y, en el artculo 8 del mismo Convenio se ha indicado que: Se considerar nulo todo
acuerdo que implique el abandono del derecho a vacaciones anuales pagadas o la re-
nuncia a las mismas (el resaltado es nuestro).
45. El Convenio N 99, ratificado por el Per, sobre mtodos de fijacin de los salarios
mnimos en la Agricultura, propugna establecer mtodos adecuados para fijar tasas mni-
mas de salarios para los trabajadores empleados en las empresas agrcolas. Dispone, ade-
ms, que los empleadores y trabajadores deben participar en la aplicacin de los mtodos
de fijacin de salarios mnimos, ser consultados o tener derecho a ser odos, siempre so-
bre la base de una absoluta igualdad. Este Convenio se complementa con la Recomenda-
cin N 89 que proporciona directrices para la fijacin de los salarios mnimos en la
Agricultura, teniendo en cuenta el costo de vida, el valor razonable y equitativo de
los servicios prestados, los salarios pagados por trabajos similares o comparables (el re-
saltado es nuestro).
46. Adems, la OIT ha adoptado una serie de Convenios que aunque no estn vinculados
directamente con la solicitud de inconstitucionalidad materia de anlisis en este caso, po-
demos mencionar: el Convenio N 184 sobre la seguridad y la salud en la agricultura, que
fue el primer instrumento internacional que aborda globalmente los peligros para la seguri-
dad y la salud en el trabajo a los que deben hacer frente los trabajadores agrcolas; el Con-
venio N 129 sobre Inspeccin de Trabajo en la Agricultura y Recomendaciones varias.
d. Dos casos emblemticos representativos de los regmenes especiales laborales a ni-
vel nacional: El rgimen especial agrario y el rgimen de la MYPE
47. Dos casos emblemticos y de caractersticas similares que coexisten en el ordenamien-
to jurdico peruano, en cuanto a regmenes laborales especiales se refiere, son el rgimen
de promocin y formalizacin de la micro y pequea empresa(50) (MYPE) y el rgimen es-
pecial de promocin para el sector agrario. Ambos regmenes nacieron con vocacin de
temporalidad; no obstante, para el caso de la MYPE la prrroga del rgimen(51) especial y
temporal, en principio, se ha extendido hasta el ao 2013; y la vigencia de los beneficios
contenidos en el rgimen especial de promocin al agro, cuyo objetivo central es brindar
inters prioritario a la inversin y el desarrollo de este sector, se ha extendido hasta diciem-
bre del ao 2021(52).
(50) Ley N 28015, Ley de Promocin y Formalizacin de la micro y pequea empresa, de fecha 3 de ju-
lio de 2003 y su Reglamento. Dicho rgimen legal tiene como objetivo: promover la competitividad,
formalizacin y desarrollo de las micro y pequeas empresas, incrementar el empleo sostenible, au-
mentar la productividad y rentabilidad, contribuir al Producto Bruto Interno, ampliar el mercado in-
terno y las exportaciones, y contribuir a la recaudacin tributaria, a travs de la emisin de un con-
junto de medidas, entre ellas las laborales.
(51) De acuerdo a lo dispuesto en la Segunda Disposicin Complementaria de la Ley N 28851, publica-
da en el diario oficial El Peruano el 27 de julio de 2006.
(52) De conformidad con lo dispuesto en el artculo 3 de la Ley N 27360.
396
48. Si bien ambos esquemas contienen una serie de medidas promocionales que van ms
all del mbito laboral, corresponde a este Colegiado, por la naturaleza del caso que es ma-
teria de anlisis, centrarse en el mbito de las medidas laborales y en las coincidencias que
ambos regmenes comparten.
49. Una primera cuestin que debemos resaltar es el descanso vacacional anual remune-
rado. Tanto el Rgimen Agrario como el Rgimen de la MYPE comparten una regulacin
que prev diferenciaciones en contraste a lo establecido para el rgimen laboral comn(53),
ya que este dispone 30 das calendario de descanso vacacional por cada ao completo de
servicios; mientras que en los regmenes especiales, se dispone un mnimo descanso va-
cacional anual remunerado de 15 das, dejando abierta la posibilidad de pactar un perio-
do mayor.
50. Una cuestin adicional compartida por ambos regmenes especiales es la referente a la
indemnizacin en caso de despido arbitrario, que es equivalente a quince (15) remunera-
ciones diarias por cada ao completo de servicios con un mximo de ciento ochenta (180)
remuneraciones diarias; en ambos las fracciones de ao se abonan por dozavos; mientras
en el Rgimen Laboral Comn(54), la indemnizacin prevista para el caso de despido ar-
bitrario es equivalente a una remuneracin y media ordinaria mensual por cada ao com-
pleto de servicios con un mximo de doce (12) remuneraciones. Las fracciones de ao se
abonan por dozavos y treintavos, segn corresponda y su abono procede una vez supera-
do el periodo de prueba.
51. Adems, con referencia a la remuneracin se establece en el Rgimen Laboral Co-
mn y en el de la MYPE que la misma no podr ser inferior a la remuneracin mnima
vital, y para el caso del Rgimen Agrario, si bien se establece que la remuneracin se
actualizar en concordancia con la remuneracin mnima vital, la diferencia reside en
que la remuneracin prevista para los trabajadores del sector agrario, incluye los con-
ceptos de CTS y gratificaciones. En el rgimen constitucional, sobre remuneracin m-
nima se ha establecido que el trabajador tiene derecho a una remuneracin equitativa y
suficiente, que procure, para l y su familia, el bienestar material y espiritual, otorgn-
dole al pago de la remuneracin y de los beneficios sociales prioridad dentro de las obli-
gaciones que pudiera tener el empleador, y con relacin a la regulacin de las remune-
raciones mnimas se otorga al Estado esa responsabilidad, debiendo contar para ello con
la participacin de las organizaciones representativas de los trabajadores y de los em-
pleadores <<artculo 24>>.
3. El Estado y su rol de promocin y acceso al empleo en trminos constitucionales,
en el marco de una Economa Social de Mercado
52. El artculo 58 de la Constitucin seala que: La iniciativa privada es libre. Se ejerce
en una economa social de mercado. (...), el Estado orienta el desarrollo del pas, y acta
principalmente en las reas de promocin de empleo, salud, educacin, seguridad, servi-
cios pblicos e infraestructura.
(53) Ver artculo 10 del Decreto Legislativo N 713, Ley que regula los descansos remunerados para los
trabajadores del Rgimen Laboral de la Actividad Privada.
(54) Ver artculo 38 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad
y Competitividad Laboral.
397
Joel Rosas Alcntara
53. La economa social de mercado (...) trata de un modelo de economa de mercado que
pone atencin y preocupacin en la correccin de desigualdades y en promover el desarro-
llo econmico en un marco de justicia social(55).
54. Este Colegiado ha sealado que La economa social de mercado es una condicin im-
portante del Estado social y democrtico de Derecho. (...) debe ser ejercida con responsa-
bilidad social y bajo el presupuesto de los valores constitucionales de la libertad y la jus-
ticia. A tal efecto est caracterizada (...) por los tres elementos siguientes: a) Bienestar
social; lo que debe traducirse en empleos productivos, trabajo digno y reparto justo del in-
greso. (...) a) Un Estado subsidiario y solidario, de manera tal que las acciones estatales di-
rectas aparezcan como auxiliares, complementarias y temporales. En suma, se trata de una
economa que busque garantizar que la productividad individual sea, por contrapartida, si-
nnimo de progreso social(56).
55. De igual modo, sobre las polticas legislativas que el Estado genera en una Economa
Social de Mercado, este Tribunal ha indicado que El establecimiento de las polticas le-
gislativas en materia econmica y social implica la determinacin de acciones y la precep-
tuacin de derechos y deberes destinados a la obtencin del pleno empleo, (...), el fomento
de la inversin, la distribucin equitativa del ingreso, la prestacin eficaz, eficiente y ple-
naria de los servicios sociales, el efectivo goce de los derechos econmicos y sociales con-
sagrados en la Constitucin y la verificacin del principio de igualdad en lo atinente a la
elaboracin y aplicacin de la ley; y, singularmente, en lo pertinente a la consolidacin de
la igualdad real de oportunidades.
Con la expresin poltica legislativa en materia econmica y social debe entenderse in-
tegralmente tanto al conjunto de medidas que adopta el Estado para regular jurdicamen-
te las actividades de produccin, distribucin, circulacin y consumo de bienes y servi-
cios, como a la pluralidad de previsiones que se adopten para propender a la realizacin de
las posibilidades y la consecucin del progreso y el bienestar general de la poblacin(57).
56. Qu duda cabe que, en el marco de una Economa Social de Mercado, corresponde a la
empresa o inversionista privado asumir el compromiso social como contrapartida o ba-
lance a las inequidades que el propio mercado puede generar, pues si bien es al Estado
al que corresponde intervenir mediante la generacin de polticas que velen por el bienes-
tar de la poblacin cuando ello sea necesario, no es menos cierto que los agentes econmi-
cos asumen tambin cierto nivel de compromiso de colaboracin y manifestacin de vo-
luntad para que la poblacin incremente sus estndares de vida en diversos aspectos, y uno
de ellos es sin duda alguna la mejora progresiva de sus salarios y de las condiciones de
trabajo. No basta, entonces con generar puestos de trabajo, sino que corresponde, adems,
proporcionar una plataforma mnima de trabajo decente.
57. Conforme al principio de unidad en la Constitucin, es posible advertir el rol promo-
tor del empleo que el Estado desempea, originado en diferentes mandatos constituciona-
les artculos 22, 23 y 58, no obstante, claro est, que este rol promotor del Estado se rea-
liza de forma progresiva a travs de la previsin de polticas y programas integrales que
generen un incremento del acceso a puestos de trabajo (cuantitativa y cualitativamen-
te). El trabajo no declarado en el Per es y aun cuando en algo se ha reducido un severo
(55) DALLA VA, Alberto. Derecho Constitucional Econmico. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1999.
(56) Exp. N 00008-2003-AI/TC. f. j. 13 a).
(57) Exp. N 00018-2003-AI. f. j. 2.
398
problema, que con la instauracin de algunos de estos regmenes especiales, especialmen-

te se ha pretendido superar. El grueso del mercado laboral est al margen del rgimen la-
boral comn, dado que la mayor parte de trabajadores mantienen vnculos laborales no de-
clarados o informales.
58. El artculo 22 de la Constitucin dispone que el trabajo es un deber y un derecho. Es
base del bienestar social y un medio de la realizacin de la persona. Adems, jurispruden-
cialmente ha advertido este Colegiado que (...) el derecho al trabajo supone la adop-
cin por parte del Estado de una poltica orientada a que la poblacin acceda a un
puesto de trabajo; si bien hay que precisar que la satisfaccin de este aspecto de este
derecho constitucional implica un desarrollo progresivo y segn las posibilidades del
Estado(58) (el resaltado es nuestro).
59. Al respecto, el acceso a un puesto laboral, como parte del contenido esencial del dere-
cho al trabajo, implica un desarrollo progresivo, lo que significa que existe una obligacin
estatal de promover las condiciones para el acceso al trabajo. En efecto, as lo dispone el
artculo 58 de la Constitucin, cuando establece que el Estado acta en el rea de promo-
cin del empleo. El Tribunal Constitucional entiende que la promocin y el desarrollo pro-
gresivo del acceso al trabajo tiene en el Estado a un promotor, pero que, en definitiva, y en
el marco de nuestra Economa Social de Mercado, corresponde a las empresas, en sus di-
versas modalidades, generar los puestos de trabajo que constituyen la base del bienestar
general a que se refiere el artculo 44 de la Constitucin. Para ello, el Estado debe crear las
condiciones adecuadas para estimular la creacin de la riqueza nacional conforme al ar-
tculo 59 de la Constitucin. En ese contexto, es evidentemente que una de las formas que
tiene el Estado de promover el empleo es a travs de la legislacin laboral.
60. De otro lado, el segundo prrafo del artculo 23 de la Constitucin prescribe que el Estado
promueve condiciones para el progreso social y econmico. Para tal efecto: El estado tie-
ne la obligacin de establecer polticas de fomento del empleo productivo (...)(59).
61. Adems, y dentro de la regulacin del Rgimen Econmico que la Constitucin esta-
blece, est el artculo 58, que con relacin a la funcin del Estado en el marco de una eco-
noma social de mercado seala: (...). Bajo este rgimen, el Estado orienta el desarrollo
del pas, y acta principalmente en las reas de promocin del empleo, (...); y a nivel
de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional se ha indicado que: La economa social
de mercado est caracterizada, fundamentalmente por (...) a) Bienestar social; lo que debe
traducirse en empleos productivos, trabajo digno y reparto justo del ingreso. (...)(60)
(el resaltado es nuestro).
62. Finalmente, el artculo 88 de la Constitucin establece que el Estado apoya preferen-
temente el desarrollo agrario, es decir, el Estado considera al agro como sector prioritario
que debe ser destinatario de sus polticas de desarrollo preferente. En ese sentido, a la Doc-
trina Social de la Iglesia, fuente fundamental de la Economa Social de Mercado, no le es
extrao el tratamiento conceptual diferenciado en procura de alcanzar las condiciones es-
peciales para la valoracin del trabajo en el campo como instrumento esencial para la reali-
zacin integral de la persona humana. As, se seala en la encclica Laborem Exercens que:
(58) Exp. N 1124-2001-AA. f. j. 12.

(59) Exp. N 00008-2003-AI. f. j. 19.
(60) Exp. N 00008-2003-AI. f. j. 34.
399
Joel Rosas Alcntara
(...) el trabajo es un bien del hombre. Si este bien comporta el signo de un bonum
arduum, segn la terminologa de Santo Toms; esto no quita que, en cuanto tal, sea un
bien del hombre. Y no solo es un bien til o para disfrutar, sino un bien digno, es decir,
que corresponde a la dignidad del hombre, un bien que expresa esta dignidad y la aumen-
ta. Queriendo precisar mejor el significado tico del trabajo, se debe tener presente ante
todo esta verdad (...) porque mediante el trabajo el hombre no solo transforma la naturale-
za adaptndola a las propias necesidades, sino que se realiza a s mismo como hombre, es
ms, en un cierto sentido se hace ms hombre (...) por consiguiente, en muchas situacio-
nes son necesarios cambios radicales y urgentes para volver a dar a la agricultura el justo
valor como base de una sana economa, en el conjunto del desarrollo de la comunidad so-
cial. Por lo tanto es menester proclamar y promover la dignidad del trabajo, de todo traba-
jo, y, en particular, del trabajo agrcola, en el cual el hombre, de manera tan elocuente, so-
mete la tierra recibida en don por parte de Dios y afirma su dominio en el mundo visible.
4. De la eficacia progresiva de los derechos econmicos, sociales y culturales. Observa-
cin General N 3 Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (CDESC)
63. La funcin primordial del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
es vigilar la aplicacin del Pacto por los Estados partes. (...) se esfuerza en fomentar un
dilogo constructivo con los Estados Partes y procura determinar por diversos medios si
los Estados Partes aplican adecuadamente o no las normas contenidas en el Pacto, y cmo
podran mejorarse la aplicacin y el cumplimiento del Pacto para que todas las personas
con derecho a gozar de los derechos consagrados en el Pacto puedan efectivamente gozar
de ellos plenamente. (...), el Comit tambin puede ayudar a los gobiernos a cumplir con
sus obligaciones en virtud del Pacto, formulando sugerencias y recomendaciones especfi-
cas legislativas, de poltica y de otra ndole, para la realizacin ms eficaz de los derechos
econmicos, sociales y culturales(61).
64. Con referencia a las obligaciones de los Estados Partes en relacin a la eficacia progre-
siva de los derechos econmicos, sociales y culturales, y entre ellos figuran los derechos
laborales, el artculo 2, numeral 1, del Pacto de Derechos Econmicos Sociales y Cultu-
rales seala que: Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a
adoptar medidas, (...), especialmente econmicas y tcnicas, hasta el mximo de los re-
cursos de que disponga, para lograr progresivamente, por todos los medios apropiados, in-
clusive en particular la adopcin de medidas legislativas, la plena efectividad de los dere-
chos aqu reconocidos.
65. Al respecto, el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales en la Observa-
cin General N 3, referente a la ndole de las Obligaciones de los Estados partes (Prrafo
1 del artculo 2 del Pacto), ha sealado en el pargrafo 9 que: La principal obligacin en
lo que atae a resultados que se refleja en el prrafo 1 del artculo 2 es la de adoptar medi-
das para lograr progresivamente (...) la plena efectividad de los derechos reconocidos [en
el Pacto]. (...). El concepto de progresiva efectividad constituye un reconocimiento del
hecho de que la plena efectividad de todos los derechos econmicos, sociales y culturales
en general no podr lograrse en un breve periodo de tiempo. (...), se requiere un dispositi-
vo de flexibilidad necesaria que refleje las realidades del mundo real y las dificultades que
implica para cada pas el asegurar la plena efectividad de los derechos econmicos, socia-
les y culturales. (...).
(61) Fuente: <http://www.unhchr.ch/spanish/html/menu6/2/fs16_sp.htm#admis> (20 de noviembre de 2007).
400
66. Asimismo, el pargrafo 10 de la misma Observacin antes citada ha sealado que (...),
el Comit es de la opinin de que corresponde a cada Estado Parte una obligacin mnima
de asegurar la satisfaccin de por lo menos niveles esenciales de cada uno de los derechos.
(...), se ha de advertir que toda evaluacin en cuanto a si un Estado ha cumplido su obli-
gacin mnima debe tener en cuenta tambin las limitaciones de recursos que se aplican al
pas de que se trata. El prrafo 1 del artculo 2 obliga a cada Estado Parte a tomar las me-
didas necesarias hasta el mximo de los recursos de que disponga. (...).
5. La legislacin especial constitucionalmente prevista (artculo 103) y la naturaleza
de las cosas que la justifican
67. Con respecto a la igualdad de la ley o en la ley, contenida en el artculo 103 de la nor-
ma constitucional, este Tribunal ha indicado que el artculo 103 de la Constitucin pres-
cribe que (...) solo por excepcin es viable la creacin de una regla especial, la misma
que no se ampara en el arbitrio caprichoso de quienes poseen el poder poltico, sino en la
naturaleza o razn de los hechos, sucesos o acontecimientos que ameriten una regulacin
particular o no genrica. Es decir, una ley especial de por s regla excepcional en el orde-
namiento jurdico nacional se ampara en las especficas caractersticas, propiedades, exi-
gencias o calidades de determinados asuntos no generales en el seno de la sociedad. Las
leyes especiales hacen referencia especfica a lo particular, singular o privativo de una ma-
teria. Su denominacin se ampara en lo sui gneris de su contenido y en su apartamiento
de las reglas genricas. En puridad, surgen por la necesidad de establecer regulaciones ju-
rdicas esencialmente distintas a aquellas que contemplan las relaciones o situaciones in-
diferenciadas, comunes o genricas. Consecuencia derivada de la regla anteriormente ano-
tada es que la ley especial prima sobre la de carcter general(62).
68. Dicho artculo constitucional es el ttulo habilitante que permitira la generacin de
normas especiales porque as lo exige la naturaleza de las cosas, es decir, las circunstan-
cias especiales, privativas y propias de una materia definida que requieren que el legisla-
dor legisle especialmente, a efectos que la normativa cubra una realidad que, por sus espe-
ciales rasgos, requiere de un tratamiento diferenciado no discriminatorio.
69. En el caso de autos, se han expuesto las especiales caractersticas del sector agrario y
del mercado de trabajo que a l competen, tal como ha quedado definido en el apartado 2,
literal C, de esta sentencia, quedando evidenciadas las especiales circunstancias que ame-
ritaran un tratamiento diferenciado para los trabajadores inmersos en el mercado laboral
del sector agrario; poltica legislativa que se ha seguido no solo en el Per, sino adems en
otros pases de la regin citados en esta sentencia.
3. ANLISIS DE CONSTITUCIONALIDAD DE LA Ley N 27360, Ley que aprue-
ba las normas de promocin del sector agrario
1. El Test de Igualdad y la presunta infraccin al principio de Igualdad en la regula-
cin del Rgimen Especial Laboral Agrario
70. Tal como lo advirtiera este Tribunal, en el apartado inicial de esta sentencia al cen-
trar su atencin en el principio-derecho de igualdad, la herramienta metodolgica cons-
titucional que corresponde aplicar al caso de autos a efectos de determinar si la Ley
N 27360 en lo referente al Rgimen Laboral Agrario resulta vulneratoria o no a la Igual-
dad es el Test de Igualdad (Razonabilidad o Proporcionalidad).
(62) Exp. N 00018-2003-AI. f. j. 2.
401
Joel Rosas Alcntara
71. El rgimen laboral especial cuestionado regula el contenido y la modalidad de pago de

la remuneracin, el nmero de das mnimos de goce de vacaciones anuales remuneradas
(siendo posible pactar por encima), y la indemnizacin por despido y sus topes, todo ello
en exclusiva y con carcter especial y excepcional para los trabajadores del sector agrco-
la. Se ha reconocido un contenido mnimo a cada uno de estos derechos laborales constitu-
cionalmente enunciados (arts. 24, 25 y 27), con rasgos que lo distinguen de las normas que
en esta misma materia rigen para el rgimen laboral comn. En el caso del rgimen labo-
ral comn, el desarrollo in extenso de estos derechos, siempre tomando en cuenta los man-
datos constitucionales, ha sido materia de normas de rango legal.
72. Corresponde, ahora, analizar la inconstitucionalidad planteada, a travs de la evalua-
cin del tratamiento legislativo esbozado en este Rgimen Laboral Especial para el sec-
tor agrario.
73. Este Tribunal ya se ha pronunciado acerca del desarrollo del Test de Igualdad
(Razonabilidad o Proporcionalidad), indicando que: El test de razonabilidad o propor-
cionalidad (...) es una gua metodolgica para determinar si un trato desigual es o no dis-
criminatorio y, por tanto, violatorio del derecho-principio a la igualdad. Dicho test se rea-
liza a travs de tres subprincipios:
1. subprincipio de idoneidad o de adecuacin; 2. subprincipio de necesidad; y 3. subprin-
cipio de proporcionalidad stricto sensu. Criterios que en su momento fueran utilizados por
este Colegiado en las sentencias 0016-2002-AI y 0008-2003-AI (...).
1. Subprincipio de idoneidad o de adecuacin. De acuerdo con este subprincipio, toda
injerencia en los derechos fundamentales debe ser idnea o capaz para fomentar un ob-
jetivo constitucionalmente legtimo. En otros trminos, este subprincipio supone dos co-
sas: primero, la legitimidad constitucional del objetivo; y, segundo, la idoneidad de la me-
dida utilizada.
2. Subprincipio de necesidad. Significa que para que una injerencia en los derechos fun-
damentales sea necesaria, no debe existir ningn otro medio alternativo que revista, por
lo menos, la misma idoneidad para alcanzar el objetivo propuesto y que sea ms benigno
con el derecho afectado. Se trata de una comparacin de la medida adoptada con los me-
dios alternativos disponibles, y en la cual se analiza, por un lado, la idoneidad equivalen-
te o mayor del medio alternativo; y, por otro, su menor grado de intervencin en el dere-
cho fundamental.
3. Subprincipio de proporcionalidad stricto sensu. Segn el cual, para que una injeren-
cia en los derechos fundamentales sea legtima, el grado de realizacin del objetivo de in-
tervencin debe ser, por lo menos, equivalente o proporcional al grado de afectacin del de-
recho fundamental. Se trata, por tanto, de la comparacin de dos intensidades o grados: la
realizacin del fin de la medida examinada y la afectacin del derecho fundamental(63).
74. El demandante afirma que en el establecimiento de un rgimen laboral especial regu-
lado para el sector agrario, a travs de los artculos 7, numeral 7.2, literales a, b, y c, la
normatividad all esgrimida califica como un trato discriminatorio con relacin a la regu-
lacin establecida para los trabajadores del rgimen laboral comn, y que dicha distincin
carece de justificacin objetiva y razonable(64) por constituir presuntamente una afectacin
directa del principio-derecho a la Igualdad.
(63) Exp. N 00048-2004-AI. f. j. 65.

(64) Demanda (ff. jj. 40 y 41 del Expediente).
402
75. En primer lugar, y con referencia a la intensidad de la intervencin en la igualdad(65),

que puede presentar diferentes grados, este Colegiado considera que se trata de una inter-
vencin de intensidad leve, pues el legislador ha introducido un trato diferenciado en vir-
tud de una norma constitucional habilitante, que es el artculo 103 de la Constitucin, que
faculta a legislar de manera especial y excepcional, cuando la naturaleza de las cosas as
lo amerite, y no por cuestiones arbitrarias o infundadas. En este caso el trato diferencia-
do no se sustenta en ninguno de los motivos expresos proscritos por la Constitucin como
origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, etc., que dara lugar a un examen de intensi-
dad fuerte. La razn que ocasiona la intervencin legislativa diferenciada, es precisamente
la naturaleza de las cosas, la especialidad del mercado de trabajo en el sector agrario, que
se caracteriza por la temporalidad, aleatoriedad, movilidad, estacionalidad, informalidad y
dificultad en el acceso al empleo.
76. Luego, corresponde analizar, bajo el subprincipio de idoneidad o de adecuacin, si
con la regulacin de un rgimen laboral especial para el sector agrario se pretende un fin
constitucionalmente legtimo y si, para tal consecucin, el establecimiento de este rgi-
men especial y excepcional es idneo. En relacin al fin constitucionalmente legtimo, hay
que tener en cuenta las disposiciones constitucionales, el trabajo es un deber y un dere-
cho (...) (artculo 22); (...) el Estado promueve condiciones para el progreso social y eco-
nmico, en especial mediante polticas de fomento del empleo productivo. (...). (art. 23);
(...), el Estado orienta el desarrollo del pas, y acta principalmente en las reas de pro-
mocin del empleo, (...) (art. 58); y el Estado apoya preferentemente el desarrollo agra-
rio. (...) (art. 88).
77. De una interpretacin sistemtica de los preceptos constitucionales reseados, se des-
prende que el Estado Social y Democrtico de Derecho, cumple un rol de fomento y pro-
mocin del empleo productivo como parte del progreso social y econmico encomendado;
esto es promover el acceso a un puesto de trabajo(66) (como parte del contenido esencial
del derecho al trabajo), reconocindose adems la necesidad de apoyo estatal preferente
al sector agrario para su desarrollo.
78. Corresponde, ahora, examinar si el establecimiento de un Rgimen Laboral Especial
para el agro constituye un medio idneo para el fomento y promocin del empleo en el
sector agrario. La Constitucinpermite que se legisle de manera especial por exigencia de
la naturaleza de las cosas (artculo 103), y ha quedado evidenciado en esta sentencia que
en el sector agrcola intervienen factores que le atribuyen una especialidad natural y pro-
pia a la actividad econmica (temporalidad, movilidad de trabajadores, estacionalidad
e informalidad); y que la propia Ley de promocin del sector agrario reconoce que se tra-
ta de un rgimen con caractersticas especiales(67). Por tanto, la emisin de una legislacin
especial y excepcional se impone ante la singular naturaleza del sector agrcola, como me-
dio idneo para promover el empleo de forma progresiva en este sector de la economa. Se
trata de la emisin de una norma que plasme una realidad concreta y distinta, que consi-
dere que en el agro las contrataciones son temporales por excelencia, incluso estacionales;
que no es comn que un trabajador labore para un mismo empleador por ms de un ao
consecutivo, y que la movilidad es relevante. As, se colige que este subprincipio del Test
de Razonabilidad ha sido superado.
(65) Exp. N 00045-2004-AI. f. j. 6.

(66) Exp. N 01124-2001-AA. f. j. 12.
(67) Artculo 7, numeral 7.2 de la Ley N 27360.
403
Joel Rosas Alcntara
79. En cuanto al subprincipio de necesidad. Habindose determinado que el estable-

cimiento de una legislacin laboral especial diferenciada del rgimen laboral comn (en
cuanto a remuneracin, descanso anual vacacional, e indemnizacin por despido)
para el sector agrcola es un medio idneo para promover y fomentar el empleo en este m-
bito de la economa (sector de desarrollo preferente por mandato constitucional), en
el que se requiere generar incentivos para lograr dicho fin constitucional. A criterio de este
Colegiado la regulacin de un rgimen laboral especial es la menos gravosa, en virtud de la
singularidad del sector agrario, aun cuando el demandante sostiene como medida hipot-
tica menos gravosa la generacin de beneficios tributarios, que por cierto fueron incluidos
como parte del conjunto de medidas de promocin en la Ley materia de cuestionamiento,
y que en todo caso constituye de igual manera una intervencin legislativa singular en ma-
teria tributaria. Es claro que la intervencin legislativa especial adoptada para regular los
derechos laborales y sus contenidos mnimos para el sector agrario, resulta ser la menos
gravosa, ms an cuando est habilitada constitucionalmente (art. 103).
80. En aplicacin del subprincipio de proporcionalidad stricto sensu, corresponde a
este Colegiado verificar si la realizacin del fin perseguido, cual es la promocin del fo-
mento del empleo en el agro, es proporcional a la medida adoptada de instauracin de un
rgimen laboral especial para el sector agrario.
Respecto a este principio, debemos advertir que en el caso de autos la intensidad o grado
de intervencin en la igualdad es leve (la diferenciacin no se basa en razn proscri-
ta por la Constitucin). Si bien se ha intervenido legislativamente a travs del estable-
cimiento de un rgimen laboral especial para el agro, no es menos cierto que el grado de
optimizacin del fin constitucional, es decir el grado en el que el Estado viene logrando
progresivamente promover y fomentar el acceso al empleo en el agro (sector con carac-
tersticas sui gneris) mediante la adopcin de una medida legislativa especial constitu-
cionalmente permitida (artculo 103), es, sin duda, superior. En consecuencia, este Cole-
giado considera que se ha superado el anlisis de proporcionalidad stricto sensu.
81. Con relacin a la determinacin del trmino de comparacin (tertium comparationis),
este Colegiado considera que la regulacin establecida para el Rgimen Laboral Comn,
de un lado, y para el Rgimen Laboral Agrario, de otro, no son comparables stricto sensu,
sino que ms bien, y tal como ha quedado evidenciado a lo largo de esta sentencia, pre-
sentan diferencias sustanciales que permiten tratamientos legislativos distintos por cau-
sas objetivas y justificadas, no habindose producido contravencin del principio-dere-
cho a la Igualdad; por lo tanto, la Ley que regula el rgimen laboral especial para el agro
no es discriminatoria.
82. Como consecuencia de la aplicacin del Test de Igualdad, este Colegiado ha adverti-
do que se trata de una medida legislativa diferenciadora mas no discriminadora, y que por
tanto no vulnera el principio-derecho a la igualdad. No obstante, este Tribunal considera
importante destacar cuatro cuestiones: (i) Los derechos fundamentales del rgimen labo-
ral comn establecidos en la Constitucin, constituyen la base sobre la que se consagra el
rgimen laboral agrario y es tutelable mediante procesos constitucionales en caso de vio-
lacin; (ii) La Ley N 27360 tiene una vocacin de temporalidad que no se debe perder de
vista, y la ltima prrroga prevista ha extendido su vigencia hasta el ao 2021; y, (iii) El
Estado, a travs del servicio pblico de la Inspeccin del Trabajo, es el (...) encargado de
vigilar el cumplimiento de las normas de orden sociolaboral (...), de exigir las responsabi-
lidades administrativas que procedan, (...) de conformidad con el Convenio N 81 de la Or-
ganizacin Internacional del Trabajo; adems tiene como parte de sus funciones la (...)
vigilancia y exigencia del cumplimiento de las normas legales, reglamentarias, conven-
cionales y condiciones contractuales, en el orden sociolaboral, ya se refieran al rgimen
404
de comn aplicacin o a los regmenes especiales(68). As, el Estado, a travs de su ser-

vicio inspectivo, tiene la responsabilidad de velar por que las condiciones sociolaborales
de regmenes especiales, como el sector agrario, se cumplan adecuadamente; y finalmente
(iv) El rgimen especial laboral para el sector agrario prev condiciones mnimas; en con-
secuencia, nada impide que se pacte por encima de lo normativamente previsto.
VII. FALLO
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda de inconstitucionalidad interpuesta contra el artculo
7, numeral 7.2, literales a, b, y c, del Ttulo III de la Ley N 27360, que regula el Rgi-
men Laboral especial para el sector agrario, por no contravenir el Principio-Derecho a la
Igualdad, de acuerdo a los fundamentos expuestos; en consecuencia, no son atendibles las
pretensiones solicitadas.
SS. LANDA ARROYO; MESA RAMREZ; BEAUMONT CALLIRGOS; CALLE
HAYEN; ETO CRUZ; LVAREZ MIRANDA
(68) Ley N 28806, publicada en el diario oficial El Peruano el 22 de julio de 2006.
405
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 03501-2006-PA/TC
LIMA
RICARDO DAVID
CHVEZ CABALLERO
En Lima, a los 15 das del mes de marzo de 2007, el Tribunal Constitucional, en sesin
de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los magistrados Landa Arroyo, Gonzales
Ojeda, Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, y Vergara Gotelli, pronuncia la siguien-
te sentencia
()
III. FUNDAMENTOS
()
Constitucin y rgimen jurdico de los trabajadores de confianza
2. El artculo 2 incisos 14 y 15 seala, respectivamente, que toda persona tiene derecho a
contratar con fines lcitos, siempre que no se contravengan leyes de orden pblico, y que
toda persona tiene derecho a trabajar libremente con sujecin a la ley. De la misma for-
ma, la Constitucin (artculo 27) establece un mandato constitucional de proteccin fren-
te al despido arbitrario.
3. Los trabajadores comunes gozan del derecho de acceder a un puesto de trabajo en el
sector pblico, tienen estabilidad en su trabajo y no pueden ser despedidos arbitrariamen-
te, segn la STC Exp. N 0206-2005-AA/TC. Mientras que los que asumen un cargo de
confianza estn supeditados a la confianza, valga la redundancia, del empleador. En este
caso, el retiro de la misma es invocada por el empleador y constituye una situacin espe-
cial que extingue el contrato de trabajo al ser de naturaleza subjetiva, a diferencia de los
despidos por causa grave, que son objetivos.
4. En referencia a ello, el artculo 40 de nuestra Constitucin alude a los trabajadores de
confianza del sector pblico mas no a los trabajadores de confianza del sector privado,
puesto que para ser servidor pblico se ingresa por concurso pblico, mientras que para
acceder a un cargo de confianza basta que sea designado por el jefe del rea, y que se re-
quiera una persona de confianza en una institucin; si bien el cargo de confianza debe
estar previsto en el Cuadro de Asignacin de Personal (CAP). Adems, el artculo 42 de la
Constitucin establece que los trabajadores de confianza no pueden sindicalizarse, pues
estos ostentan un estatus especial dentro de la institucin pblica, lo cual los obliga a tener
un compromiso mayor que los trabajadores ordinarios.
Definicin de trabajador de confianza
5. A nivel doctrinario, existe consenso en considerar que, dentro de la relacin laboral de
la actividad privada, los denominados trabajadores de confianza tienen, a diferencia de los
dems trabajadores, un grado mayor de responsabilidad, a consecuencia de que el emplea-
dor les ha delegado la atencin de labores propias de l, otorgndoles una suerte de repre-
sentacin general. Al respecto, Nstor de Buen considera que:
El trabajo de confianza no es un trabajo especial sino una relacin especial entre el
patrn y el trabajador, en razn de las funciones que este desempea. (...) En rigor, los
trabajadores de confianza son trabajadores con un mayor grado de responsabilidad en
406
atencin a la tarea que desempean y de alguna manera hacen presente el inters del
patrn (...)(69).
6. Similar es la nocin de empleado de confianza asumida por Celso Mendo Rubio, para
quien dicho concepto:
Est referido necesariamente a un campo ms estricto que la genrica confianza que
debe tener todo empleador frente a sus trabajadores (caracterstico de todo vnculo
laboral, pues de lo contrario no se contratara), ya que este empleado alcanza una
mayor y ms directa vinculacin con el empleador, goza de su mxima confianza y
apenas est sujeto a una limitadsima subordinacin (...), tiene la representacin del
empleador, acta en su nombre haciendo sus veces, tiene poder de direccin y res-
ponde por cada uno de dichos actos (...)(70).
7. A su vez, Santiago Barajas Montes de Oca define al trabajador de confianza como:
La persona que por razn de jerarqua, vinculacin, lealtad y naturaleza de la activi-
dad que desarrolla al servicio de una empresa o patrono, adquiere representatividad y
responsabilidad en el desempeo de sus funciones, las mismas que lo ligan de mane-
ra ntima al destino de esa empresa o a los intereses particulares de quien lo contrata,
en forma tal que sus actos merezcan plena garanta y seguridad, y tenga su compor-
tamiento laboral plena aceptacin(71).
8. Por su parte Mario de la Cueva, considera que:
Debe hablarse de empleados de confianza cuando estn en juego la experiencia de la
empresa, sus intereses fundamentales, su xito, su prosperidad, la seguridad de sus
establecimientos o el orden esencial que debe reinar entre sus trabajadores; (...) aun
cuando la categora de trabajador de confianza no est contemplada en la declara-
cin de derechos Sociales, result necesaria incluirla en la nueva ley del trabajo, pues
no obstante tratarse de una categora de excepcin que solamente se justifica en ra-
zn de la naturaleza de las funciones que realiza el trabajador, existir la presuncin
iuris tantum de que la funcin no sea de confianza, en forma tal que ser indispensa-
ble probar que, de conformidad con la naturaleza de las funciones se dan los caracte-
res de la excepcin. No es la persona la que determina que una funcin es de confianza
sino la naturaleza misma de la funcin lo que produce la condicin del trabajador(72).
9. De igual forma Francisco de Ferrari considera a los trabajadores de confianza:
Como aquellos trabajadores que asociados al poder de direccin patronal, se en-
cuentran en capacidad de ejercer las potestades disciplinarias de las que es titular el
empleador y tratan en representacin de l con los terceros, de modo tal que los em-
pleados comunes o subalternos, en el orden social y profesional, no consideran a las
(69) DE BUEN, Nstor. Derechos del trabajador de confianza. Cmara de Diputados, LVIII Legislatura -
Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, 2000, pp. 14 y 15.
(70) MENDO RUBIO, Celso. Citado por Milko Briones Quispe. Algunas particularidades en relacin a
los trabajadores de confianza. En: Derechos Laborales, Derechos Pensionarios y Justicia Constitu-
cional. SPDTSS, Lima, 2006, p. 591.
(71) BARAJAS MONTES DE OCA, Santiago. Los contratos especiales de trabajo. [en lnea], Mxico,
Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 1992, Serie
G. Estudios Doctrinales, Nm. 136, p. 142. Formato html, Disponible en Internet: <http://www.bi-
bliojuridica.org/libros/libro.htm?l=953, ISBN 968-36-2433-2>.
(72) CUEVA, Mario de la. Citado por Santiago Barajas Montes de Oca. Ob. cit., p. 143.
407
Joel Rosas Alcntara
personas que ejercen funciones tan elevadas como formando parte de la clase asala-
riada, e inclusive piensan que existe entre el empleador y los altos empleados una co-
munidad de intereses, de tendencia y cultura que los presenta como elementos extra-
os a la clase trabajadora (Asesora Laboral, abril 2001, p. 22).
10. Por su parte Montoya Melgar define a los altos cargos como aquellos de rectora
superior, que consiste en el desempeo de los poderes propios del empleador (no nece-
sariamente de todos) y que versen sobre los objetivos generales de la empresa(73). De otro
lado, Santiago Barajas Montes de Oca considera que el trabajador de confianza se incor-
pora a la planta de empleados administrativos y se le asignan determinadas funciones, o se
le otorga una posicin de representacin patronal, se le deja autoridad en uno o ms secto-
res de la produccin y se le hace responsable de los resultados, se prescinde de sus servi-
cios cuando estos no son altamente redituables y se les liquida sin ninguna razn o expli-
cacin de las causas de tal adopcin patronal(74).
11. Es de la misma opinin este Colegiado, que estima que un trabajador de confianza tiene
particularidades que lo diferencian de los trabajadores comunes, tales como:
a) La confianza depositada en l, por parte del empleador; la relacin laboral especial del
personal de alta direccin se basa en la recproca confianza de las partes, las cuales aco-
modarn el ejercicio de sus derechos y obligaciones a las exigencias de la buena fe, como
fundamento de esta relacin laboral especial.
b) Representatividad y responsabilidad en el desempeo de sus funciones; las mismas que
lo ligan con el destino de la institucin pblica, de la empresa o de intereses particulares de
quien lo contrata, de tal forma que sus actos merezcan plena garanta y seguridad.
c) Direccin y dependencia; es decir que puede ejercer funciones directivas o administra-
tivas en nombre del empleador, hacerla partcipe de sus secretos o dejarla que ejecute ac-
tos de direccin, administracin o fiscalizacin de la misma manera que el sujeto principal.
d) No es la persona la que determina que un cargo sea considerado de confianza. La natu-
raleza misma de la funcin es lo que determina la condicin laboral del trabajador.
e) Impedimento de afiliacin sindical, conforme al artculo 42 de la Constitucin para los
servidores pblicos con cargos de direccin o de confianza. El inciso b) del artculo 12 del
Decreto Supremo N 010-2003-TR TUO de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo
establece que los trabajadores de direccin y de confianza no pueden ser miembros de un
sindicato, salvo que en forma expresa el estatuto de la organizacin sindical lo permita.
f) La prdida de confianza que invoca el empleador constituye una situacin especial que ex-
tingue el contrato de trabajo; a diferencia de los despidos por causa grave, que son objetivos,
esta en cambio es de naturaleza subjetiva. El retiro de la confianza comporta la prdida de su
empleo, siempre que desde el principio de sus labores este trabajador haya ejercido un cargo
de confianza o de direccin, pues de no ser as, y al haber realizado labores comunes o ordi-
narias y luego ser promocionado a este nivel, tendra que regresar a realizar sus labores habi-
tuales, en salvaguarda de que no se produzca un abuso del derecho (artculo 103 de la Cons-
titucin), salvo que haya cometido una causal objetiva de despido indicada por ley.
g) El periodo de prueba puede tener una mayor extensin, pues esta se puede extender has-
ta por 6 meses, incluyendo el periodo inicial de 3 meses para el personal de confianza y en
(73) MONTOYA MELGAR, Alfredo. Derecho del Trabajo. Tecnos, decimonovena edicin, Madrid,
1998, p 501.
(74) BARAJAS MONTES DE OCA, Santiago. El contrato de trabajo. Mxico, 1992, p 141.
408
caso ser personal de direccin este puede ser extendido hasta por un (1) ao, en ambos ca-
sos la ampliacin debe constar por escrito en el contrato de trabajo celebrado con el perso-
nal de direccin o de confianza.
h) No tienen derecho al pago de horas extras, pues el artculo 5 del Decreto Supremo
N 007-2002-TR, TUO de la Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiem-
po, establece que el personal de direccin se encuentra excluido de la jornada mxima le-
gal. De igual forma no estn sujetos a las disposiciones sobre el registro de control de
asistencia y de salida en el rgimen laboral de la actividad privada, conforme al Decreto
Supremo N 004-2006-TR en su artculo 1 ltimo prrafo.
i) No tienen derecho a una indemnizacin vacacional. El Decreto Supremo N 012-92-TR,
en su artculo 24, establece: La indemnizacin por falta de descanso vacacional a que se
refiere el inciso c) del artculo 23 del Decreto Legislativo N 713, no alcanza a los geren-
tes o representantes de la empresa que hayan decidido no hacer uso del descanso vacacio-
nal. En ningn caso la indemnizacin incluye a la bonificacin por tiempo de servicios.
Tratamiento normativo de los trabajadores de confianza: el personal de direccin y
el personal de confianza
12. Nuestra legislacin laboral ha regulado la categora de trabajador de confianza, hacien-
do una distincin entre personal de direccin y personal de confianza. En ese sentido, la
Ley de Productividad Competitividad Laboral (en adelante LPCL) considera que:
Personal de direccin es aquel que ejerce la representacin general del empleador
frente a otros trabajadores o terceros, o que lo sustituye, o comparte con aquel las
funciones de administracin y control o de cuya actividad y grado de responsabilidad
depende el resultado de actividad empresarial.
Trabajadores de confianza son aquellos que laboran en contacto personal y directo
con el empleador o con el personal de direccin, teniendo acceso a secretos industria-
les, comerciales o profesionales y, en general, a informacin de carcter reservado.
Asimismo, aquellos cuyas opiniones o informes son presentados directamente al per-
sonal de direccin, contribuyendo a la formacin de las decisiones empresariales(75).
13. Como puede apreciarse, la mayor diferencia existente entre ambas categoras de traba-
jadores radica en que solo el personal de direccin tiene poder de decisin y acta en repre-
sentacin del empleador, con poderes propios de l. En cambio, el personal de confianza, si
bien trabaja en contacto directo con el empleador o con el personal de direccin, y tiene ac-
ceso a informacin confidencial, nicamente coadyuva a la toma de decisiones por parte del
empleador o del referido personal de direccin, son sus colaboradores directos. Este Cole-
giado considera que, por su naturaleza, la categora de trabajador de direccin lleva impl-
cita la calificacin de confianza, pero un trabajador de confianza no necesariamente es un
trabajador de direccin, en la medida que no tiene poder de decisin ni de representacin.
14. De otro lado, es de resaltar cmo se llega a adoptar tal cargo. Se llega de la siguiente
manera: a) aquellos trabajadores contratados especficamente para cumplir funciones pro-
pias del personal de confianza y que, en consecuencia, desde el inicio de la relacin laboral
tienen pleno conocimiento de lo que ello implica; y b) aquellos trabajadores que accedie-
ron a un puesto de trabajo para realizar funciones comunes u ordinarias, pero que poste-
riormente, por determinados factores, el empleador les asign el cumplimiento de funcio-
nes propias de un trabajador de confianza.
(75) Artculo 43 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad Com-
petitividad Laboral, aprobado por el decreto supremo N 003-97-TR.
409
Joel Rosas Alcntara
15. Para calificar a un trabajador de direccin o de confianza conforme a la legislacin

actual, se proceder de la siguiente manera:
a) Se identificar y determinar los puestos de direccin y de confianza de la empre-
sa, de conformidad con la Ley;
b) Se comunicar por escrito a los trabajadores que ocupan los puestos de direccin
y de confianza que sus cargos han sido calificados como tales; y,
c) Se consignar en el libro de planillas y boletas de pago la calificacin
correspondiente.
16. De la misma manera la calificacin de direccin o de confianza es una formalidad que
debe observar el empleador. Su inobservancia no enerva dicha condicin si de la prueba
actuada esta se acredita. Por lo que si un trabajador desde el inicio de sus labores conoce
de su calidad de personal de confianza o direccin, o por el hecho de realizar labores que
implique tal calificacin, estar sujeto a la confianza del empleador para su estabilidad en
su empleo, de lo contrario solo cabra la indemnizacin o el retiro de la confianza deposi-
tada en l, tal como viene resolviendo este Colegiado.
17. El artculo en referencia debe ser concordado con el artculo 61 del Decreto Supremo
N 001-96-TR, que precepta que los trabajadores cuyos cargos sean indebidamente cali-
ficados como de direccin o de confianza, podrn recurrir ante la autoridad judicial para
que se deje sin efecto tal calificacin, siempre y cuando la demanda se presente dentro de
los 30 das naturales siguientes a la comunicacin respectiva. De tal forma que cuando un
trabajador es designado como de direccin o de confianza conforme al artculo 59 o 60 de
la norma en mencin, este tiene habilitada la accin correspondiente, para dejar sin efec-
to tal calificacin.
18. Sobre el particular, en referencia a los trabajadores que son promocionados, la Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, en su artculo 44, seala que es factible que un
trabajador que realiza funciones ordinarias pueda acceder a puestos de direccin o de con-
fianza mediante promociones; resaltando que tal promocin no debe ser abusiva ni simu-
lada, pues podra atribursele a un trabajador tal calificacin para luego simplemente reti-
rrsele la confianza y despedrsele en el transcurso de un tiempo.
19. De forma que si el trabajador realiz con anterioridad labores comunes y luego es pro-
mocionado, luego al retirrsele la confianza depositada, retornara a realizar las labores an-
teriores y no perder el empleo, salvo que se determine que cometi una falta grave que im-
plique su separacin de la institucin.
20. Por lo que, cuando un trabajador es promocionado, este no puede perder su derecho al
empleo del que es poseedor, pues al realizarse una promocin de esta naturaleza cabra la
posibilidad de que se genere un abuso del derecho, tal como lo declara el artculo 44 de la
Ley de Productividad y Competitividad Laboral, pues este no renuncia a las labores que
realizaba, sino que sigue bajo la subordinacin de su empleador, sin perder su carcter de
trabajador comn que ostentaba. Esto en bien de la paz social y armona de los derechos
constitucionales que podran vulnerarse cuando el empleador abusando del jus variandi
que posee le retirase la confianza posteriormente al ser promovido.
Anlisis del caso concreto
21. El recurrente presenta su demanda con fecha 22 de septiembre de 2004, tras haber sido
despedido por el Banco Central de Reserva del Per, mediante carta de Gerencia General
GG-100-2004, de fecha 11 de mayo de 2004. A travs de dicha carta se le retira la confian-
za. El recurrente en su demanda y en sus medios probatorios afirma que: Nunca intervino
410
en el proceso de adquisicin, no corresponden a las funciones asignadas y que al de-

mandante se le imput el incumplimiento de funciones que no son suyas y se le vincul a
un hecho con la sola declaracin de una sola persona.
22. Entre los medios probatorios que ofrece el demandante (folio 13) obra copia del Ma-
nual de Funciones Generales, de la que se desprende que la Subgerencia de Desarrollo de
Sistemas tiene entre otras funciones:
a. Emitir los estudios de factibilidad tcnica y conveniencia de atender los requerimientos
de sistematizacin e informatizacin de las unidades orgnicas del Banco Central de Re-
serva del Per.
b. Participar en la evaluacin tcnica de las adquisiciones de las herramientas de
cmputo para el desarrollo de aplicaciones. Entre otras obligaciones.
23. A fojas 4 de autos, se aprecia la carta de fecha 2 de diciembre de 2003, en la que se ad-
junta el Informe N 277-2003-CG/SE, realizado luego de un Examen Especial de la Con-
tralora General de la Repblica, que determin la responsabilidad del recurrente por la
omisin de funciones tales como: Coordinar, registrar y analizar los requerimientos de
equipamiento, programas, producto y servicios computacionales a fin de establecer el plan
operativo anual de sistemas en lo que concierne a su mbito e intervenir en la evaluacin
tcnica de los procesos de adquisicin de equipos y programas de cmputo.
24. De igual forma de conformidad con el artculo 24, inciso t, de la Ley Orgnica del Ban-
co Central de Reserva, el Directorio tiene la facultad de designar y por lo tanto de remo-
ver a los trabajadores que tienen la categora de funcionario principal. Mientras que el ar-
tculo 51 del Estatuto del Banco Central de Reserva establece la categora de funcionarios
principales que comprende a los Gerentes Centrales, Gerentes, Subgerentes (...), encon-
trndose este dentro del personal catalogado como de Direccin, por lo que la demanda-
da opt por el retiro de la confianza del demandante, por las conclusiones indicadas en el
Examen Especial Contralora de la Repblica, en la que se determina su incumplimiento
de las obligaciones de trabajo.
25. Finalmente, de fojas 131 a 154 de autos, obra la consignacin efectuada por el Banco
Central de Reserva en favor del demandante, donde se advierte que mediante Resolucin
de fecha 19 de octubre de 2004, el Noveno Juzgado Laboral de Lima declar improceden-
te, por extempornea, la contradiccin formulada por el consignatario, quedando en con-
secuencia consentido dicho proceso judicial. Posicin que comparte el Tribunal Constitu-
cional en la STC Exp. N 0632-2001-AA, donde qued establecido que el ofrecimiento de
pago de los beneficios sociales, sin que ello fuera objeto de contradiccin ante el juez que
conoci la causa en dicho proceso no contencioso, es vlido quedando, por ende, disuel-
to el vnculo laboral.
26. Por lo tanto, al determinarse que el recurrente se encontraba en calidad de personal de
direccin, de acuerdo a los fundamentos expuestos, el cese en sus labores no vulnera de-
recho constitucional alguno.
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda de amparo.
SS. LANDA ARROYO; GONZALES OJEDA; ALVA ORLANDINI; BARDELLI
LARTIRIGOYEN; VERGARA GOTELLI
411
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 03169-2006-PA/TC
LIMA
PABLO CAYO
MENDOZA
En Lima, a los 10 das del mes de octubre de 2008, el Pleno del Tribunal Constitucional,
integrada por los magistrados Mesa Ramrez, Vergara Gotelli, Beaumont Callirgos, Calle
Hayen y Eto Cruz, pronuncia la siguiente sentencia, con el voto singular de los magistra-
dos Landa Arroyo y lvarez Miranda, que se adjunta:
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FUNDAMENTOS
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La afectacin del derecho a la libertad sindical
17. En cuanto a la afectacin del derecho a la libertad sindical reconocido en el artculo
28, inciso 1) de la Constitucin Poltica del Estado, debe sealarse que este derecho tiene
como contenido la libertad de todo trabajador para afiliarse a un sindicato; as como para
el desarrollo libre de su actividad, ya sea en el seno de la Administracin Pblica o de una
empresa particular, en defensa y cautela de sus intereses, a cuyo fin se articulan las repre-
sentaciones de los trabajadores.
18. Igualmente el derecho a la libertad sindical tiene como contenido el poder del trabaja-
dor para que por razones de su afiliacin o actividad sindical no sufra ningn menoscabo en
sus derechos fundamentales, como puede ser la diferencia de trato carente de toda justifica-
cin objetiva y razonable entre trabajadores sindicalizados y trabajadores no sindicalizados.
19. Por ello, cuando se alega que un despido encubre una conducta lesiva del derecho a la
libertad sindical, incumbe al empleador la carga de probar que su decisin obedece a cau-
sas reales y que no constituye un acto de discriminacin por motivos sindicales. Para im-
poner la carga de la prueba al empleador, el demandante previamente debe aportar un indi-
cio razonable que indique que su despido se origina a consecuencia de su mera condicin
de afiliado a un sindicato o por su participacin en actividades sindicales.
20. En el presente caso en autos no se ha probado que el despido del demandante haya obe-
decido a un acto de represalia por parte del empleador como consecuencia de su afiliacin
y actividad sindical, por lo que no se ha configurado la alegada lesin del derecho a la li-
bertad sindical.
fieren la Constitucin Poltica del Per,
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda y en consecuencia NULA las Cartas Ns 030-UPER-
MDCH y 034-UPER-MDCH.
2. Ordenar a la Municipalidad Distrital de Chorrillos que cumpla con reponer al recurren-
te en su puesto de trabajo que desempeaba; sin perjuicio de la sancin que se estime pro-
porcional a la infraccin laboral cometida.
SS. MESA RAMREZ; VERGARA GOTELLI; BEAUMONT CALLIRGOS; CALLE
HAYEN; ETO CRUZ
412
EXP. N 1535-2006-PA/TC
JUNN
EMPRESA DE TRANSPORTES
TURISMO IMPERIAL S.A.
RAZN DE RELATORA
La resolucin recada en el Expediente N 1535-2006-PA/TC, que declara INFUNDADA
la demanda, es aquella conformada por los votos de los magistrados Landa Arroyo, Alva
Orlandini y Beaumont Callirgos, magistrado que fue llamado para que conozca de la causa
debido al cese en funciones del ex magistrado Garca Toma. El voto del magistrado Alva
Orlandini aparece firmado en hoja membretada aparte, y no junto con la firma de los de-
ms magistrados debido al cese en funciones de este magistrado.
En Lima, a los 31 das del mes de enero de 2008, la Sala Primera del Tribunal Consti-
tucional, con la asistencia de los seores magistrados Landa Arroyo, Alva Orlandini y
Beaumont Callirgos, magistrado que fue llamado para que conozca de la causa debido al
cese en funciones del ex magistrado Garca Toma, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por la Empresa de Transportes Turismo Im-
perial S.A. contra la sentencia emitida por la Primera Sala Mixta Descentralizada de la
Corte Superior de Justicia de Junn, de fojas 195, su fecha 29 de diciembre de 2005, que
declara improcedente la demanda de amparo interpuesta.
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FUNDAMENTOS
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La alegada vulneracin a la libertad de trabajo
65. Alega la recurrente que mediante la norma objeto de cuestionamiento tambin ha sido
vulnerada su libertad de trabajo, por cuanto mediante una disposicin posterior se le est
prohibiendo a su empresa continuar con una actividad laboral que comenz a realizar
cuando adquirieron los vehculos y empezaron a ofrecer el servicio de transporte.
66. Aun cuando la demandante no es clara ni precisa las razones por las que supuestamen-
te se habra visto vulnerada la mencionada libertad, limitndose a una simple enunciacin
carente de posterior fundamentacin, este Colegiado considera preciso recordar que el ci-
tado atributo, a la luz de las previsiones establecidas por nuestra Constitucin Poltica,
puede ser entendido de dos maneras: a) Como derecho al trabajo o libertad positiva (Ar-
tculos 22 y 23), b) Como libertad de trabajo stricto sensu o libertad negativa (artculo 2,
inciso 15, y artculo 59).
67. Como derecho al trabajo o libertad positiva, la Constitucin proclama no solo el reco-
nocimiento de una facultad sino la correlativa obligacin del Estado de promover condi-
ciones que favorezcan el empleo. Se trata, en rigor, de un autntico derecho prestacional
que, aunque desde luego faculta a su titular el poder ejercer su derecho al trabajo, impone
al Estado la obligacin de fomentar un contexto de condiciones que favorezcan la oferta
laboral necesaria para el trabajador.
413
Joel Rosas Alcntara
68. Como libertad de trabajo stricto sensu o libertad negativa, faculta al individuo, de un
lado, para elegir libremente la actividad laboral en la que pretende desenvolverse y, de otro,
para ejercer dicha actividad laboral de una manera que no resulte alterada o distorsionada,
mediante cualquier tipo de conducta tendiente a obstaculizar o impedir su libre desenvolvi-
miento. Se trata, por tanto, de una facultad que depende del individuo, pero que a su vez
debe ser garantizada por el Estado, fundamentalmente desde el punto de vista normativo.
69. El que se trate de la libertad de trabajo en su manifestacin positiva o de la libertad de
trabajo en su vertiente negativa, no es un derecho ilimitado, sino un atributo sujeto a de-
terminadas condiciones normalmente establecidas en la ley de conformidad con la Cons-
titucin. En el presente caso, no se trata, como parece obvio deducirlo, de una discusin
centrada en lo esencial en el ngulo positivo de la mencionada libertad sino y fundamen-
talmente en el aspecto negativo. La norma objeto de cuestionamiento establece restriccio-
nes a la libertad de trabajo y es ese el motivo por el que se le cuestiona.
70. A contrario sensu de lo sostenido por la demandante, no considero sin embargo que
con la norma cuestionada se est atentando contra la libertad de trabajo, pues es la propia
Constitucin la que se encarga de precisar que: Toda persona tiene derecho: A trabajar li-
bremente, con sujecin a ley (art. 2, inciso 15). Este criterio incluso se detalla de manera
mucho ms precisa cuando se reconoce que si bien: El Estado estimula la creacin de ri-
queza y garantiza la libertad de trabajo (...), el ejercicio de dicha libertad (como de otras
complementarias) (...) no debe ser lesivo a la moral, ni a la salud ni a la seguridad pbli-
cas (art. 59). Se trata, en otros trminos, de una libertad decisivamente condicionada por
otros bienes jurdicos de relevancia y, en particular, por un catlogo esencial de derechos
que no puede ni debe ser ignorado.
71. Cuando la recurrente invoca la libertad de trabajo, pareciera omitir que tal derecho
no es un atributo ilimitado o exento de restricciones sino que, como ocurre en el presente
caso, necesita de una regulacin que condicione sus eventuales excesos.
Alegatos finales de la empresa demandante
72. Al interponer el recurso de agravio constitucional, la recurrente manifiesta que las
instancias precedentes han realizado una interpretacin incorrecta, fundamentalmente del
Decreto Supremo N 05-95-MTC y del Decreto Supremo N 040-2001-MTC, atentndo-
se de este modo contra el principio de legalidad, que establece que nadie est obligado a
hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohbe y contra el prin-
cipio de reserva de ley, que condiciona la regulacin de los derechos fundamentales solo
al mbito de la ley.
73. El principio de legalidad constituye una autntica garanta constitucional de los dere-
chos fundamentales de los ciudadanos y un criterio rector en el ejercicio del poder punitivo
del Estado Social y Democrtico de Derecho. La Constitucin lo consagra en su artculo 2,
inciso 24, literal d), al establecer que Nadie ser procesado ni condenado por acto u omi-
sin que al tiempo de cometerse no est previamente calificado en la ley, de manera expre-
sa e inequvoca, como infraccin punible; ni sancionado con pena no prevista en la ley.
74. Sobre esta base, en la STC Exp. N 0010-2002-AI/TC, el Tribunal Constitucional ha
establecido que el principio de legalidad exige no solo que por ley se establezcan los de-
litos, sino tambin que las conductas prohibidas estn claramente delimitadas por la ley,
prohibindose tanto la aplicacin por analoga, como tambin el uso de clusulas generales
e indeterminadas en la tipificacin de las prohibiciones. A partir de esta consideracin del
principio de legalidad y sus implicancias en la estructuracin del derecho penal moderno,
tambin se ha establecido, en la STC Exp. N 2050-2002-AA/TC, (...) que los principios
414
de culpabilidad, legalidad, tipicidad, entre otros, constituyen principios bsicos del dere-
cho sancionador, que no solo se aplican en el mbito del derecho penal, sino tambin en el
del derecho administrativo sancionador (). (Fundamento Jurdico N 8).
75. En la misma STC N 2050-2002-AA/TC tambin se subray que (...) no debe identifi-
carse el principio de legalidad con el principio de tipicidad. El primero, garantizado por el or-
dinal d del inciso 24) del artculo 2 de la Constitucin, se satisface cuando se cumple con
la previsin de las infracciones y sanciones en la ley. El segundo, en cambio, constituye la
precisa definicin de la conducta que la ley considera como falta (...). El subprincipio de ti-
picidad o taxatividad constituye una de las manifestaciones o concreciones del principio de
legalidad respecto de los lmites que se imponen al legislador penal o administrativo, a efec-
tos de que las prohibiciones que definen sanciones, sean estas penales o administrativas, es-
tn redactadas con un nivel de precisin suficiente que permita comprender sin dificultad lo
que se est proscribiendo bajo amenaza de sancin en una determinada disposicin legal.
76. En lo que al caso concreto se refiere, el artculo 2 del derogado Cdigo de Trnsito y
Seguridad Vial, Decreto Legislativo N 420, del 4 de mayo de 1987, vigente a la fecha de
constitucin de la empresa recurrente, estableca que El trnsito de personas, animales y
vehculos en las vas de uso pblico es libre, pero est sujeto a la intervencin y reglamen-
tacin de las autoridades competentes, para garanta y seguridad de los habitantes.
77. Asimismo, el artculo 78 de la misma norma dispona que No deben circular los
vehculos cuyas caractersticas y condiciones atenten contra la seguridad de las
personas, bienes y la propia carga que transportan; mientras que el artculo 79 precisa-
ba que Todo vehculo de transporte de personas y de carga debe reunir las condicio-
nes bsicas de seguridad siguientes: a) Poseer parachoques delantero y posterior confor-
me a las disposiciones que establece el reglamento, o que su carrocera est construida
en funcin de la seguridad.
78. Por su parte, la vigente Ley General de Transporte Terrestre N 27181, del 8 de octu-
bre de 1999, dispone en su artculo 3 que La accin estatal en materia de transporte te-
rrestre se orienta a la satisfaccin de las necesidades de los usuarios y al resguardo de sus
condiciones de seguridad y salud, as como la proteccin del ambiente y la comunidad en
su conjunto; asimismo, el numeral 4.3 del artculo 4, establece que: El Estado procura la
proteccin de los intereses de los usuarios, el cuidado de la salud y seguridad de las perso-
nas y el resguardo del medio ambiente.
79. Conforme se aprecia de la normatividad antes reseada, en materia de regulacin del
transporte de pasajeros, el Estado cuenta con un mayor campo de actuacin, dado que per-
sigue la preservacin de otros valores constitucionales, como lo son, en el caso concreto, el
cuidado de la salud, integridad fsica y seguridad de los usuarios. As fluye de todas aque-
llas disposiciones regulatorias del transporte terrestre de personas, cuyos objetivos consti-
tuyen un parmetro bajo el cual se regula su ejercicio.
80. En tal sentido, resulta vlido que mediante normas de jerarqua inferior a la Ley Gene-
ral de Transporte se disponga de medidas que conduzcan o procuren la proteccin de tales
objetivos, tanto ms cuanto que dichas disposiciones tienden a optimizar los derechos a la
seguridad e integridad fsica de los usuarios.
81. As, las normas aludidas por la empresa recurrente en el Fundamento N 59, supra, no
resultan violatorias del principio de legalidad, pues tanto el derogado Cdigo de Trnsi-
to y Seguridad Vial, como la vigente Ley General de Transporte Terrestre establecan, de
modo suficientemente claro y preciso, no solo el marco de actuacin, sino tambin las ca-
ractersticas y condiciones bsicas de seguridad que deban reunir aquellos vehculos des-
tinados al transporte de pasajeros.
415
Joel Rosas Alcntara
Consideraciones Finales: El compromiso del Estado con el derecho a la vida

82. Conforme a lo expuesto en la STC Exp. N 2945-2003-AA/TC, actualmente, la nocin
de Estado social y democrtico de derecho concreta los postulados que tienden a asegurar
el mnimo de posibilidades que tornan digna la vida. La vida, entonces, ya no puede enten-
derse tan solo como un lmite al ejercicio del poder, sino fundamentalmente como un ob-
jetivo que gua la actuacin positiva del Estado, el cual ahora se compromete a cumplir el
encargo social de garantizar, entre otros, el derecho a la vida y a la seguridad.
83. Nuestra Constitucin Poltica de 1993 ha determinado que la defensa de la persona hu-
mana y el respeto a su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado; la persona
est consagrada como un valor superior, y el Estado est obligado a protegerla. El cumpli-
miento de este valor supremo supone la vigencia irrestricta del derecho a la vida, pues este
derecho constituye su proyeccin; resulta el de mayor connotacin y se erige en el presu-
puesto ontolgico para el goce de los dems derechos, ya que el ejercicio de cualquier de-
recho, prerrogativa, facultad o poder no tiene sentido o deviene intil ante la inexistencia
de vida fsica de un titular al cual puedan serle reconocidos tales derechos.
84. En anterior oportunidad STC Exp. N 0318-1996-HC/TC el Tribunal tambin ha se-
alado que la persona humana, por su dignidad, tiene derechos naturales anteriores a la so-
ciedad y al Estado, los cuales han sido progresivamente reconocidos hasta hoy en su legis-
lacin positiva como derechos humanos de carcter universal, entre los cuales el derecho a
la vida resulta ser de primersimo orden e importancia, y se halla protegido inclusive a tra-
vs de tratados sobre derechos humanos que obligan al Per. Como es de verse, el derecho
a la vida es el primer derecho de la persona humana reconocido por la Ley Fundamental;
es, a decir de Enrique Bernales Ballesteros, el centro de todos los valores y el supuesto b-
sico de la existencia de un orden mnimo en la sociedad (La Constitucinde 1993 - Anli-
sis Comparado. ICS Editores, 2a. Edicin, Lima, 1996, p. 88).
85. En el caso sub exmine, en el que se cuestiona la actividad estatal en materia de trans-
porte terrestre de personas, por haber expedido el cuestionado Decreto Supremo N 006-
2004-MTC, queda claro que, si la defensa de la persona humana y el respeto a su dignidad
son el fin supremo de la sociedad y del Estado, y la persona est consagrada como un va-
lor superior y, por ende, el Estado est obligado a protegerla, el cumplimiento de este va-
lor supremo supone la vigencia irrestricta del derecho a la vida.
86. En tal sentido, si bien es cierto los individuos gozan de un amplio mbito de libertad
para actuar en el mercado, y tambin existe la certeza de que debe existir un Estado que,
aunque subsidiario en la sustancia, mantiene una funcin supervisora y correctiva o regula-
dora, estimo que, ante los hechos que son de conocimiento de la opinin pblica, respecto
de los peligros que representa el servicio de transporte de pasajeros en mnibus carrozados
sobre chasis de camin, y los innumerables accidentes ocurridos, en materia de transpor-
te el Estado dispone de un mayor campo de actuacin, en la medida en que de por medio
se encuentran otros valores constitucionales superiores como la seguridad, la integridad y,
por ltimo, el derecho a la vida misma, el cual resulta ser de primersimo orden e importan-
cia, pues es el primer derecho de la persona humana reconocido por la Ley Fundamental.
87. As, en el caso trado a esta sede, queda absolutamente claro, y por ello es necesario
reiterar, que no solo no se ha acreditado la vulneracin de derecho constitucional alguno,
sino que, conforme a lo expuesto en los Fundamentos Ns 8 a 19, supra, el Estado puede
intervenir de manera excepcional en la vida econmica de los particulares cuando la co-
lectividad y los grupos sociales, a quienes corresponde, en primer trmino, la labor de in-
tervencin, no estn en condiciones de hacerlo, a fin de garantizar otros bienes consti-
tucionales en el caso, la integridad, seguridad y la vida misma que pueden ponerse en
416
riesgo y de hecho, as ha sucedido ante las imperfecciones del mercado, y respecto de

los cuales existe un mandato constitucional directo de promocin, en tanto actividad, y de
proteccin, en cuanto a la sociedad en general se refiere. No debe perderse de vista, pues,
que la actividad del Estado en materia de transporte y trnsito terrestre se orienta a la sa-
tisfaccin de las necesidades e intereses de los usuarios, y procura el resguardo y cuidado
de sus condiciones de seguridad y, por ltimo, de la vida misma.
88. Y aunque ello no quiere decir, en modo alguno, que el Estado pueda interferir arbitra-
ria e injustificadamente en el mbito de libertad reservado, en principio, a los agentes eco-
nmicos, es justamente en virtud de dicho postulado que, como consecuencia de la pro-
blemtica derivada de los mnibus ensamblados sobre chasis de vehculos de carga, se
constituy, en el ao 2003, una Comisin ad hoc encargada de estudiar y proponer alterna-
tivas viables para solucionar tal situacin, la cual estuvo integrada por representantes del
emplazado Ministerio de Transportes y Comunicaciones, de las universidades Catlica del
Per y Nacional de Ingeniera, del Senati, de los propios gremios de transportistas, y de la
Asociacin Peruana de Consumidores y Usuarios.
89. Dicha Comisin determin segn fluye de la parte considerativa del decreto supremo
cuestionado que la utilizacin de un chasis de camin para la fabricacin de un mnibus
representa un alto riesgo para la seguridad en perjuicio de los usuarios del transporte y los
propios transportistas, a lo que se agrega que no existe industria automotriz que apruebe,
acepte y garantice un producto partiendo de la fabricacin preconcebida para un uso dis-
tinto, coincidiendo adems la mayora de sus miembros en que tanto la prestacin del ser-
vicio de transporte de pasajeros en este tipo de vehculos como la actividad industrial del
carrozado de mnibus en chasis originalmente destinado al transporte de mercancas se en-
cuentran prohibidas por las normas vigentes. Por tales razones, se expidieron normas con-
ducentes a viabilizar las recomendaciones de la Comisin, a fin de solucionar la problem-
tica derivada de mnibus ensamblados sobre chasis de vehculos de carga sobre la base de
las conclusiones a las que se arrib.
90. As, precisamente el propio Decreto Supremo N 006-2004-MTC, su fecha 25 de fe-
brero, dispuso el empadronamiento previa inspeccin tcnica estructural ante una enti-
dad certificadora designada por la Direccin General de Circulacin Terrestre de aquellos
vehculos carrozados sobre chasis de camin, los cuales podan permanecer en el servicio
por el plazo recomendado en el Certificado de Inspeccin Tcnica Estructural, el cual no
poda exceder de un ao.
91. El Estado, pues, no ha actuado ni arbitraria ni injustificadamente, sino que, por el con-
trario, ante la problemtica presentada, que pona en riesgo la seguridad de los usuarios,
y las imperfecciones del mercado y de los agentes econmicos, design previamente una
Comisin en la que incluso participaron los propios gremios de transportistas, dispuso la
obligacin de pasar una inspeccin tcnica estructural, y otorg un plazo prudencial para
su permanencia en el servicio. Tal actuacin justifica su intervencin en la medida en que,
por un lado, de por medio estn otros valores constitucionales, y, por otro, su accionar en
materia de transportes est orientado al resguardo de las condiciones de seguridad de los
usuarios, razones, todas, por las cuales la demanda no puede ser estimada.
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda de amparo.Publquese y notifquese.
SS. LANDA ARROYO; ALVA ORLANDINI; BEAUMONT CALLIRGOS
417
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 3072-2006-PA/TC
LIMA
SIXTO GUILLERMO
LUDEA LUQUE
En Lima, a los 27 das del mes de febrero de 2008, el Pleno del Tribunal Constitucio-
nal, con la asistencia de los magistrados Landa Arroyo, Mesa Ramrez, Vergara Gotelli,
Beaumont Callirgos y Eto Cruz, pronuncia la siguiente sentencia.
ASUNTO
Recurso de Agravio Constitucional interpuesto por don Sixto Guillermo Ludea Luque
contra la sentencia de la Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica, su fecha 27 de diciembre de 2005, de fojas 67 del se-
gundo cuaderno, que declar infundada la demanda de autos.
()
FUNDAMENTOS
()
6. Siendo as, en el presente caso, en aplicacin del principio de interpretacin de la nor-
ma en la forma que ms favorezca al trabajador, y como quiera que en un comienzo el ac-
tor impugn la decisin administrativa que dispuso su cese laboral, este Supremo intrpre-
te de la Constitucin considera que el plazo de prescripcin estipulado debe computarse a
partir de la notificacin al actor de la resolucin de fecha 14 de noviembre de 2000, cita-
da en el fundamento anterior, es decir, que en el presente caso resulta de aplicacin el pla-
zo de prescripcin de 4 aos establecido por la Ley N 27321, publicada el 22 de julio de
2000, vigente en la fecha en que el proceso sobre reposicin haba concluido y, por ende,
ya el actor se encontraba habilitado para ejercer su derecho de cobro de su Compensacin
por Tiempo de Servicios, que a tenor del artculo 1 del Decreto Supremo N 001-97-TR,
tiene la calidad de beneficio social de previsin de las contingencias que origina el cese en
el trabajo y de promocin del trabajador y su familia.
7. Este Tribunal considera que una interpretacin en contrario a la sealada en el funda-
mento anterior nos llevara al absurdo jurdico de que en la prctica se estara obligando
a un trabajador despedido a solicitar inmediatamente el cobro de sus beneficios sociales,
ya que si eventualmente decide impugnar el despido en el mbito jurisdiccional, ya sea en
la va laboral o constitucional, alternativamente, y dado que dicho proceso eventualmente
puede durar un plazo superior al plazo prescriptorio, y si dicho proceso le resulta adverso,
a dicha fecha perdera la opcin de accionar en la va laboral a travs de un proceso que le
permita el cobro de beneficios sociales, por cuanto el juez laboral interpretara que des-
de la fecha de su cese laboral ya habra transcurrido el plazo prescriptorio para ejercer
su derecho constitucional de cobro de sus beneficios sociales, lo cual no resiste el ms ele-
mental anlisis jurdico.
8. A mayor abundamiento debemos tener en cuenta que el artculo 24 de la Carta Poltica
del Estado seala que el pago de la remuneracin y de los beneficios sociales del trabaja-
dor tiene prioridad sobre cualquiera otra obligacin del empleador, lo que significa que se
debe brindar mxima proteccin a los derechos fundamentales del trabajador para el cobro
418
de sus acreencias laborales que le posibiliten la satisfaccin de sus necesidades humanas

primordiales y, con ello, tener una subsistencia y vida digna acorde con lo prescrito en el
artculo 2 inciso 1) de nuestra Constitucin. Por tal razn la demanda de beneficios socia-
les, presentada con fecha 19 de agosto de 2002, debe ser admitida a trmite, continuando
el proceso conforme a la normativa vigente.
9. En todo caso, lo constitucionalmente relevante aqu es que este Tribunal garantice, a tra-
vs de su gestin jurisdiccional, el cumplimiento de los fines de los procesos constitucio-
nales; esto es, tutelar la supremaca jurdica de la Constitucin y la vigencia efectiva de los
derechos fundamentales, de conformidad con el artculo II del Ttulo Preliminar del Cdi-
go Procesal Constitucional.
10. En la STC Exp. N 6512-2005-AA/TC este Colegiado, en caso similar al de autos ha
sealado que corresponde aplicar el principio pro actione estipulado en el artculo 45 del
Cdigo Procesal Constitucional, segn el cual, en caso de duda, se preferir dar trmite a
la demanda de amparo. Dicho principio ya ha sido invocado por este Tribunal en anterio-
res oportunidades, imponiendo a los juzgadores la exigencia de interpretar los requisitos y
presupuestos procesales en el sentido ms favorable a la plena efectividad del derecho de
obtener una resolucin vlida sobre el fondo, con lo cual, ante la duda, la decisin debe ser
por la continuacin del proceso y no por su extincin (Cfr. STC Exp. N 1049-2003-AA/
TC, STC 2302-2003-AA/TC).
11. El derecho a la tutela judicial efectiva es un derecho de contenido complejo que per-
sigue garantizar la eficacia de las situaciones jurdicas, posibilitando a las personas en-
tre otros el libre e igualitario acceso a la jurisdiccin para la tutela de sus derechos y, de
esta forma, se debe eliminar todas las barreras que limiten, restrinjan o impidan este acce-
so libre e igualitario a los rganos jurisdiccionales.
12. Este Tribunal considera que el derecho de acceso a la justicia que forma parte del con-
tenido del derecho de tutela judicial efectiva no se agota en prever mecanismos de tutela
en abstracto, sino que supone posibilitar al justiciable la obtencin de un resultado ptimo
con una mnima actividad procesal, con la intencin de permitirle acceder de modo real al
servicio de justicia y obtenerla en el menor tiempo y al menor costo posible.
13. Este Colegiado considera que en el presente caso, como ya se ha dicho en los funda-
mentos anteriores, se ha vulnerado el derecho de acceso a la justicia, razn por la que la
demanda debe ser estimada
HA RESUELTO
2. Declarar NULA la resolucin de fecha 18 de agosto de 2003, expedida por la Tercera
Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia de Lima, mediante la cual se confirm la re-
solucin del 19 Juzgado Laboral de Lima que, a su vez, declar fundada la excepcin de
prescripcin, debiendo admitirse a trmite la demanda de beneficios sociales presentada
por don Sixto Guillermo Ludea Luque, y continuarse dicho proceso conforme a la nor-
mativa vigente.
SS. LANDA ARROYO; MESA RAMIREZ; VERGARA GOTELLI; BEAUMONT
CALLIRGOS; ETO CRUZ
419
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 00245-2006-AA
AREQUIPA
MULTISERVIS CLAVE 90 EIRL
RAZN DE RELATORA
Vista la causa N 0245-2006-PA/TC por el Pleno Jurisdiccional y de acuerdo con lo dis-
puesto por el artculo 5 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional, se ha dictado sen-
tencia declarando Infundada la demanda, con los votos de los magistrados Mesa Ramrez,
lvarez Miranda y Calle Hayen. Han disentido del fallo los magistrados Vergara Gotelli y
Landa Arroyo, quienes han votado por que se declare Improcedente la demanda. De otro
lado los magistrados Beaumont Callirgos y Eto Cruz, han estimado que se declare Fun-
dada en parte la demanda; en consecuencia inaplicable a la actora la Ordenanza Munici-
pal N 111, artculo 1, inciso b, e, inciso d; de este ltimo nicamente la frase color ama-
rillo; e Infundada la demanda en el extremo referido a la inaplicacin de los incisos c y d
del artculo 1 de la citada Ordenanza Municipal.
En lima, a los 15 das del mes de mayo de 2009, habindose reunido el Tribunal Consttu-
cional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los magistrados Vergara
Gotelli, Mesa Ramrez, Landa Arroyo, Beaumont Callirgos, Calle Hayen, Eto Cruz y
lvarez Miranda, se ha pronunciado sentencia, la cual est constituida por los votos de los
magistrados Mesa Ramrez, lvarez Miranda y Calle Hayen.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por Multiservis Clave 90 EIRL contra la sen-
tencia emitida por la Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Arequipa, de fojas
117, su fecha 6 de octubre de 2005, que declara infundada la demanda de amparo de autos.
()
VOTO SINGULAR DEL MAGISTRADO MESA RAMREZ
En el ejercicio de la facultad que me confiere el artculo 5 de la Ley Orgnica del Tribunal
Constitucional expreso mi discrepancia con los fundamentos y el sentido del fallo, por las
consideraciones siguientes:
()
b. Las libertades de trabajo y de empresa como derechos limitados
3. Como es sabido, la gran mayora de derechos fundamentales son relativos o limitados,
es decir, que no todos los derechos fundamentales son ilimitados sino tan solo un grupo de
ellos, como por ejemplo, el derecho a no ser objeto de tratos inhumanos, a la presuncin
de inocencia y las garantas mnimas que integran el debido proceso, entre ellos, el dere-
cho al juez imparcial.
4. Las libertades de trabajo y de empresa, en cambio, no son derechos absolutos, pues se
encuentran sujetos a los lmites que le impone la Constitucin por razones de moralidad,
salubridad, seguridad y medio ambiente, as como a las limitaciones de orden legal esta-
blecidas por el legislador, con fundamento en los derechos fundamentales y en la preva-
lencia del bien comn o el inters social.
5. Teniendo presente lo sealado, considero que ningunos de los incisos cuestionados li-
mitan los cuatro tipos de libertades que forman parte del contenido del derecho a la liber-
tad de empresa y que fueron precisados por el Tribunal Constitucional en la sentencia re-
cada en el EXP. N 03330-2004-AA/TC.
420
En primer lugar, los incisos cuestionados no limitan ni restringen la libertad de creacin

de empresa que tiene derecho la demandante, pues esta ya es una empresa constituida que
tiene por objeto social prestar el servicio de taxi.
En segundo trmino, los incisos cuestionados no inciden directa ni indirectamente en la li-
bertad de organizacin de la empresa, pues no le impone la variacin del objeto social ele-
gido, ni le ordena el cambio de nombre, domicilio, o tipo de sociedad. Tampoco los incisos
cuestionados le imponen a la empresa demandante una poltica de precios, crditos y segu-
ros para la prestacin del servicio de taxi.
En tercer trmino, los incisos cuestionados no limitan ni falsean la libre competencia del ser-
vicio de taxi en la ciudad de Arequipa. Ciertamente, los incisos cuestionados exigen requisi-
tos mnimos a todas las unidades que prestan el servicio de taxi para favorecer la libre com-
petencia, porque no introducen un tratamiento diferente a fin de generar o facilitar ventajas
entre los diferentes agentes que prestan el servicio de taxi en la ciudad de Arequipa.
Finalmente, los incisos cuestionados tampoco prohben que las empresas que tengan por
objeto social la prestacin del servicio de taxi puedan cesar libremente sus actividades en
el momento que estimen conveniente.
6. Ciertamente, estimo que autorizar la prestacin del servicio de taxi sin el cumplimien-
to de todos los requisitos previstos en el artculo primero de la Ordenanza N 111, no solo
constituira una inaceptable falencia del Estado en perjuicio de la comunidad, sino que se-
ra avalar la violacin del derecho a la igualdad de quienes en cumplimiento de la Orde-
nanza N 111 han obtenido las autorizaciones y certificados requeridos por la Municipali-
dad Provincial de Arequipa para la prestacin eficiente del servicio de taxi.
7. Ahora bien, dada la relevancia y los intereses que se pretende proteger, como son la se-
guridad de los usuarios y el inters general de la colectividad, considero que los requisitos
para la prestacin del servicio de taxi en la ciudad de Arequipa previstos en el artculo pri-
mero de la Ordenanza N 111 constituyen requisitos legtimos impuestos por la Municipa-
lidad Provincial de Arequipa en el ejercicio de sus competencias establecidas por la Cons-
titucin y desarrolladas por el legislador.
En este sentido, resulta oportuno recordar que en un caso similar al presente, el anterior
Pleno del Tribunal Constitucional consider que dentro del mbito de la discrecionalidad
tcnico-administrativa existe una presuncin de razonabilidad o certeza respecto del tra-
tamiento imparcial y de la fundamentacin tcnica en la que se sustentan sus decisiones.
As, en la sentencia recada en el EXP. N 00141-2002-AA/TC se precis que: () el co-
lor uniforme del vehculo, la autorizacin correspondiente del mismo y del chofer otor-
gada por la autoridad competente, la identificacin de la empresa de ser el caso, permiten
que la comunidad tenga acceso a la informacin necesaria para hacer uso de este servicio
y que las autoridades policiales y municipales controlen y prevengan los actos que puedan
atentar contra la seguridad ciudadana como consecuencia del aprovechamiento de la inac-
cin de las autoridades. En consecuencia, desde la perspectiva del fin que se persigue, no
resulta irrazonable la medida adoptada.
8. Por ello, siendo consecuente con la jurisprudencia, entendida no en sentido restringido
como el conjunto de decisiones reiteradas y uniformes sino en sentido amplio de decisin
que inicia y delimita la postura del Tribunal Constitucional, considero que la Ordenanza
N 111 es una norma razonable, porque segn sus propios considerandos tiene por finali-
dad preservar el orden y la seguridad en la va pblica de la ciudad de Arequipa.
Bajo estas consideraciones, considero que la demanda debe ser declarada INFUNDADA.
Sr. MESA RAMREZ
421
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 00245-2006-AA
AREQUIPA
VOTO SINGULAR DEL MAGISTRADO CALLE HAYEN
Con el debido respeto que merecen las opiniones de mis dems colegas, formulo este voto
singular por los argumentos que a continuacin expongo:
1. Con fecha 18 de junio de 2004, la empresa recurrente interpone demanda de amparo
contra la Municipalidad Provincial de Arequipa con el objeto de que se declaren inaplica-
bles los incisos b), c), d) del artculo 1 de la Ordenanza Municipal N 111, los cuales esta-
blecen lo siguiente:
Para la autorizacin de servicio de taxi (SETARE) y la emisin del certificado de
operacin en la ciudad de Arequipa, en las diferentes modalidades, los vehculos, que
podrn ser automviles o camionetas Station Wagon, debern tener las caractersti-
cas siguientes:
b) Color de Carrocera amarillo medio
c) Pintado de numeracin en negro, de placas de rodaje en las puertas derecha e iz-
quierda, en la parte posterior izquierda del vehculo y contrastante en la parte poste-
rior del asiento del conductor.
d) Casquete luminoso de color amarillo, fijado permanente en la parte del techo del
vehculo; las medidas del casquete luminoso sern, base: 55 x 18 tapa superior 40
x 06 cm., altura 13cm. En la parte superior llevara la inscripcin TAXI en negro de
7 cm x 34 cm. Y la identificacin del comit o empresa en la parte inferior, de ser el
caso, en letras de color rojo en dimensin de 3x50 cm.
La empresa, asimismo, solicita que una vez declarada la inaplicabilidad que solicita, se
le otorgue el certificado de operaciones para el servicio de taxis de sus unidades vehicu-
lares, por considerar que se lesionan sus derechos a la libertad de empresa y a la libertad
de trabajo.
2. En primer lugar debemos analizar la procedencia del amparo, en casos como el que es
materia de anlisis, en que se cuestiona una ordenanza municipal. Al respecto debemos se-
alar que conforme a la reiterada jurisprudencia de este Tribunal, el amparo procede cuan-
do la norma cuya inaplicacin se solicita tiene carcter autoaplicativo, esto es, cuando no
requiere de un acto posterior de aplicacin sino que la afectacin se produce desde la vi-
gencia de la propia norma (STC Exp. N 2302-2003-AA/TC, Fundamento N 7).
3. En el presente caso, el artculo 1 de la Ordenanza Municipal N 111, en los incisos b),
c) y d) impugnados, tiene carcter autoaplicativo debido a que establecen requisitos que
deben cumplir los vehculos (automviles o camionetas station wagon) para obtener la
autorizacin de servicio de taxi (SETARE) y el Certificado de operacin en la ciudad de
Arequipa. En este contexto los efectos de la ordenanza que se cuestiona inciden directa e
inmediatamente en la esfera subjetiva de la empresa recurrente, entre otros, no requirien-
do acto de aplicacin ulterior necesario para que tales efectos se materialicen. Por tal ra-
zn resulta viable que se interponga el amparo constitucional, cuando se considera que di-
chas normas vulneran derechos constitucionales, siendo as, este Tribunal debe proceder a
evaluar el fondo del asunto.
422
4. En el caso materia de anlisis, la exigencia de cumplimiento de los requisitos estable-

cidos por la citada Ordenanza a efectos de que se conceda la autorizacin de servicio de
taxi (SETARE) y se emita el correspondiente certificado de operacin para la prestacin
de servicio de taxi en la ciudad de Arequipa, constituye una condicin para que se pueda
prestar dicho servicio pblico. En tanto tal condicin no sea cumplida, a la recurrente, as
como a cualquier otra persona que quisiera dedicarse a dicha actividad econmica, no le
estar permitida ejercer la misma.
5. Desde tal perspectiva, los requisitos mencionados no constituyen un impedimento del
ejercicio de su libertad de trabajo. En el presente caso, la exigencia de pintado de amarillo
de la carrocera del taxi, representa una intervencin legtima en la libertad de empresa, en
tanto la corporacin municipal tiene facultades para ello. En efecto, como consecuencia
de la exigencia del cumplimiento de dicho requisito contenido en el inciso a) del artculo 1
de la ordenanza que se cuestiona, la recurrente considera que se restringe su facultad de
determinar el color de sus vehculos en aquel que considere ms adecuado y distintivo de
la clase y calidad del servicio que provee. Considero que ello no resiste el menor anlisis,
por cuanto el empleo de uno u otro color, en modo alguno puede significar un carcter
distintivo de la calidad y nivel de servicio que se pretende prestar a la comunidad, toda
vez que la calidad y nivel del servicio estar sujeto a otros parmetros que tienen que ver
con la satisfaccin de los requerimientos por parte del pblico usuario del servicio de taxi.
6. Corresponde ahora el anlisis de la finalidad de la intervencin. Bajo este concepto se
comprende la finalidad que el rgano productor de la norma ha pretendido alcanzar a tra-
vs de la medida implementada. Ahora bien, la finalidad, implica a su vez dos aspectos:
el objetivo y el fin. El objetivo es el estado de cosas que pretende lograrse con la medida
(intervencin) normativa. El fin es el derecho, principio o valor constitucional que justifi-
ca dicha intervencin.
7. Para la determinacin del fin resulta de utilidad lo que se afirma en la parte considerati-
va de la Ordenanza impugnada. En ella se sostiene que se requiere su regulacin para ga-
rantizar orden, seguridad de los ciudadanos, formacin empresarial y profesionalizacin
de los conductores (tercer considerando) y para uso del espacio pblico urbano condu-
centes a una circulacin vial fluida y segura, que al mismo tiempo preserve el Centro His-
trico de la ciudad (segundo considerando). En la contestacin de la demanda se sostiene
que tal medida busca tambin evitar la proliferacin de vehculos que prestan informal-
mente el servicio de taxi y, adems, dar seguridad al servicio, en tanto que el pintado del
taxi ha de permitir el registro de los propietarios de los vehculos que prestan este servicio
(fojas 72 del cuaderno principal).
8. De lo expuesto se advierte que el objetivo preponderante de la Municipalidad ha sido el
de alcanzar una situacin de seguridad del servicio de taxi para los usuarios del mismo. Di-
cho objetivo se justifica en el derecho constitucional a la seguridad (artculo 2, inciso 24,
Constitucin) que corresponde a toda persona y, en este caso, a la seguridad de los usua-
rios del servicio de taxi. Este derecho a la seguridad garantiza a la persona a que el poder
pblico proteja su vida, su integridad fsica, su propiedad, posibilitndole un libre desen-
volvimiento. Tal garanta se proyecta tambin a las personas con motivo de tomar el servi-
cio de taxi. Desde tal perspectiva, el objetivo pretendido por la Ordenanza impugnada se
justifica en procura de la consecucin de un fin: el derecho constitucional a la seguridad.
9. Que, debo reiterar que el pintado de amarillo de la carrocera del vehculo de taxi per-
mite la identificacin de los vehculos que de manera formal prestan servicio de taxi, lo
cual, aunado al hecho de que se efectuar el registro de los propietarios de los vehculos
que prestan este servicio (fojas 72 del cuaderno principal), todo ello, como ya se ha dicho,
423
Joel Rosas Alcntara
contribuye a la seguridad del usuario del servicio. El color especfico interviene aqu como
distintivo de un servicio especfico y seguro el de taxi.
10. Sobre la exigencia contenida en el inciso c) del artculo 1 de la ya citada ordenanza;
esto es, respecto del pintado de placa en especficos sectores del vehculo constituye evi-
dentemente una medida idnea para prestar seguridad al usuario de taxi. Se trata del me-
dio de identificacin ms comn y de exactitud que hoy se conoce de modo que la exigen-
cia de su inscripcin en lugares como en la parte posterior del asiento del conductor no es
una medida inidnea debido a que es el sector del vehculo que el usuario de taxi visualiza
con mayor probabilidad. Lo mismo ha de decirse respecto al pintado de placa en las puer-
tas derecha e izquierda del vehculo, lo cual tambin facilita a la persona que se encuen-
tra fuera del vehculo como al propio usuario, visualizar la identificacin del vehculo. Por
otra parte, a la fecha, no se dispone en nuestra sociedad un medio alternativo de que pueda
proveer la misma seguridad. Esto conduce a concluir que la medida en este extremo supe-
ra adems el test de necesidad. Por ltimo, se trata de una medida que satisface el test de
ponderacin debido a que, con ella, es mayor el grado de realizacin del derecho a la segu-
ridad del usuario que se alcanza frente a la intensidad de la intervencin que tiene que so-
portar el propietario de taxi. Es mayor la cuota de seguridad que se alcanza con la medida
que el grado en que se restringe la libertad de trabajo o la libertad de empresa.
11. Que, este Tribunal a travs de su uniforme jurisprudencia ha dejado establecido que la
libertad de trabajo se encuentra reconocido en el artculo 2 enciso 15 de la Constitucin, y
su contenido puede ser entendido como la facultad de ejercer toda actividad econmica l-
citamente realizada, que tenga como finalidad el sustento vital de la persona. (V. gr. STC
Exp. N 5023-2005-AA/TC, Fundamento 4).
12. Que, abundando en esta temtica, este Tribunal, en el Fundamento 7 de la STC Exp.
N 05625-2005-AA/TC ha sealado que (...) si bien el derecho a la libertad de trabajo se
encuentra protegido constitucionalmente, no es ilimitado ni absoluto, dado que debe su-
jetarse al cumplimiento de las exigencias administrativas correspondientes a cada caso.
Por otro lado, el artculo 59 de la Constitucin establece que el Estado garantiza la liber-
tad de trabajo y la libertad de empresa, comercio e industria, disponiendo que el ejercicio
de estas libertades no debe ser lesivo (...) a la seguridad pblica. En ese sentido la medi-
da adoptada por la demanda(da) est vinculada a la obligacin que tienen las municipali-
dades de velar porque los servicios que se prestan en su jurisdiccin brinden las medidas
de seguridad suficientes para la proteccin de la vida e integridad del pblico usuario, so-
bre todo tratndose de vehculos(...) destinados al transporte pblico de pasajeros (...).
13. En la STC Exp. N 3330-2004-AA/TC, este supremo intrprete de la Constitucin, ha
precisado que teniendo en cuenta la naturaleza accesoria del derecho a la libertad de tra-
bajo, en los casos vinculados al otorgamiento de licencias municipales, se vulnerar la li-
bertad de trabajo (...) si es que no se (...) permite ejercer el derecho a la libertad de em-
presa. Dicha sentencia precisa adems que para poder determinar si se afecta la libertad
de trabajo, tendr que establecerse previamente la vulneracin del derecho a la libertad de
empresa, para cuyo ejercicio de este ltimo derecho, deber acreditarse que se cuenta con
la licencia correspondiente expedida por la autoridad municipal competente, caso contra-
rio, no puede asumirse la afectacin de dicho derecho fundamental.
14. Que, por todo ello, considero que las disposiciones contenidas en la cuestionada or-
denanza no lesiona ningn derecho constitucional invocado por la empresa recurrente,
en tanto debe tenerse en cuenta que ningn derecho es absoluto, sino que, por el con-
trario, pueden ser limitados, como ocurre en el caso de autos, toda vez que la finalidad
que persigue la impugnada norma constituye el ejercicio, por parte de Municipalidad
424
Provincial de Arequipa, de una competencia constitucionalmente prevista a las autori-

dades municipales en el artculo 195 inciso 8) de la Constitucin Poltica del Estado, a
efectos de desarrollar y regular actividades y/o servicios en materia de transporte colec-
tivo, circulacin y trnsito.
Por tales razones, estimo que la demanda debe ser declarada infundada.
S. CALLE HAYEN
EXP. N 00245-2006-AA
AREQUIPA
VOTO SINGULAR DEL MAGISTRADO ERNESTO LVAREZ MIRANDA
Sin perjuicio del respeto que merecen las opiniones de mis dems colegas, formulo este
voto singular cuyos argumentos principales expongo a continuacin:
1. Que con fecha 18 de junio de 2004, la empresa recurrente interpone demanda de ampa-
ro contra la Municipalidad Provincial de Arequipa con el objeto de que se declaren inapli-
cables los incisos b), c) y d) del artculo 1 de la Ordenanza Municipal N 111, y se le otor-
gue el certificado de operaciones para el servicio de taxis de sus unidades vehiculares, sin
la exigencia del pintado del color amarillo, por considerar que con dicha ordenanza se le-
sionan sus derechos a la libertad de empresa y a la libertad de trabajo.
2. Que la empresa demandante aduce que para obtener el certificado de operaciones para el
servicio de taxi debe cumplir los requisitos previstos en los incisos mencionados, que dis-
ponen ciertas caractersticas que deben cumplir los autos o camionetas Station Wagon, los
que atentan contra su objeto social ya que la demandada, en forma ilegal y anticonstitucio-
nal, amenaza con denegarle el certificado de operaciones para el servicio de taxis (Setare)
si no cumple los referidos incisos, lo cual constituye un abuso de autoridad puesto que la
Polica de Trnsito viene imponiendo papeletas de infraccin reiteradamente. Asimismo
recuerda que la Sala de Acceso al Mercado del Indecopi ha advertido, mediante el Infor-
me N 037-2002/INDECOPI-CAM, que la imposicin sealada es una barrera burocr-
tica irracional que obstaculiza el desarrollo de las actividades econmicas de la empresa.
1. Que el los cuestionados incisos b), c) y d) del artculo 1 de la Ordenanza Munici-
pal N 111 disponen que:
Para la autorizacin de servicio de taxi (SETARE) y la emisin del certificado de
operacin en la ciudad de Arequipa, en las diferentes modalidades, los vehculos, que
podrn ser automviles o camionetas Station Wagon, debern tener las caractersti-
cas siguientes:
b) Color de Carrocera amarillo medio;
c) Pintado de numeracin en negro, de placas de rodaje en las puertas derecha e iz-
quierda, en la parte izquierda del vehculo y contrastante en la parte posterior del
asiento del conductor;
d) Casquete luminoso de color amarillo, fijado permanentemente en la parte del te-
cho del vehculo; las medidas del casquete luminoso sern: base 55 x 18 tapa superior
40 x 06 cm, altura 13 cm. En la parte superior llevar la inscripcin TAXI en negro
425
Joel Rosas Alcntara
de 7 cm x 34 cm. Y la identificacin del comit o empresa en la parte inferior, de ser

el caso, en letras de color rojo en dimensin de 3 x 50 cm.
3. Que en ese sentido, discrepo de los fundamentos de mis dems colegas que integran el
Pleno del Tribunal Constitucional toda vez que, por un lado, no encuentro a la Ordenan-
za Municipal N 111 cuyos incisos b), c) y d) se solicita su inaplicacin revista el aludi-
do carcter de autoaplicativa, necesario para efectos de la procedencia del amparo con-
tra normas.
4. Que por otro lado, considero que las disposiciones contenidas en la cuestionada orde-
nanza no lesionan ninguno de los derechos invocados por la empresa recurrente, en tan-
to debe tenerse en cuenta que ningn derecho es absoluto, sino que, por el contrario, pue-
den ser limitados, como ocurre en el caso de autos, toda vez que la finalidad que persigue
la impugnada norma constituye el ejercicio, por parte de la Municipalidad Provincial de
Arequipa, de una competencia constitucionalmente prevista a las autoridades municipales
en el artculo 195.8 de la Norma Fundamental, a efectos de desarrollar y regular activida-
des y/o servicios en materia de transporte colectivo, circulacin y trnsito.
5. Que por tales razones, estimo que la demanda debe ser declarada infundada.
SS. LVAREZ MIRANDA
426
EXP. N 02833-2006-PA/TC
LIMA
MILDER SIDANELIA
LLAMOSAS LAZO
En Lima, a los 28 das del mes de noviembre de 2007, la Sala Primera del Tribunal Cons-
titucional, integrada por los magistrados Landa Arroyo, BeaumontCallirgos y Eto Cruz,
pronuncia la siguiente sentencia.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por doa Milder Sidanelia Llamosas Lazo
contra la sentencia de la Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fo-
jas 213, su fecha 30 de noviembre de 2005, que declara infundada la demanda de autos.
()
FUNDAMENTOS
()
. Anlisis de la controversia
11. En el presente caso, con el contrato de trabajo a plazo indeterminado, obrante a fojas
115, se prueba que la relacin laboral que la demandante mantena con el CNI se encon-
traba regulada por el Decreto Legislativo N 728, es decir, bajo el rgimen laboral priva-
do, por lo que no resulta exigible el agotamiento de la va previa.
12. Por tanto, el recurso presentado por la demandante no suspende el cmputo del plazo
de prescripcin. Siendo ello as, a la fecha de interposicin de la presente demanda, esto
es, al 3 de setiembre de 2003, ha transcurrido en exceso el plazo de prescripcin previsto
en el artculo 44 del CPConst.
HA RESUELTO
Declarar IMPROCEDENTE la demanda.
SS. LANDA ARROYO; BEAUMONT CALLIRGOS; ETO CRUZ
427
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 10422-2006-PA/TC
CAJAMARCA
MAURO SERRANO GARCA
En Lima, a los 16 das del mes de enero de 2007, la Sala Primera del Tribunal Constitucio-
nal, integrada por los seores magistrados Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen y Mesa
Ramrez, pronuncia la siguiente sentencia.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Mauro Serrano Garca contra la
sentencia de la Sala Especializada Civil de la Corte Superior de Justicia de Cajamarca, de
fojas 553, su fecha 6 de setiembre de 2006, que declar improcedente la demanda de autos.
()
FUNDAMENTOS
1. En atencin a los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo relativas a
materia laboral individual privada, establecidos en los fundamentos 7 a 20 de la STC
Exp. N 0206-2005-PA/TC, que constituyen precedente vinculante en virtud de lo dispues-
to en el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, este Tribu-
nal considera que, en el presente caso, corresponde evaluar si el demandante ha sido ob-
jeto de un despido nulo.
. Anlisis del presente caso
5. Con relacin al despido nulo, debe sealarse que este Tribunal en la STC Exp. N 0976-
2001-AA/TC ha precisado que este aparece como consecuencia de la necesidad de prote-
ger, entre otros, derechos tales como los previstos en el inciso 2) del artculo 2; inciso 1)
del artculo 26 e inciso 1) del artculo 28 de la Constitucin.
6. En este sentido, debe precisarse que el denominado despido nulo, se produce, entre
otros supuestos, cuando el trabajador es despedido por razones de discriminacin de-
rivadas de su condicin de discapacitado o invlido. As, en el artculo 31.2 de la Ley
N 27050, se ha precisado que:
Nadie puede ser discriminado por ser persona con discapacidad. Es nulo el acto que
basado en motivos discriminatorios afecte el acceso, la permanencia y/o en general
las condiciones en el empleo de la persona con discapacidad.
En sentido similar, el artculo 18.2.4 del Decreto Supremo N 003-98-SA ha sealado que:
En caso que las lesiones sufridas por EL ASEGURADO dieran lugar a una invalidez
parcial permanente inferior al 50 %, pero igual o superior al 20 %; LA ASEGURA-
DORA pagar por una nica vez al ASEGURADO invlido, el equivalente a 24 men-
sualidades de pensin calculadas en forma proporcional a la que correspondera a una
Invalidez Permanente Total.
En estos casos, la Entidad Empleadora queda prohibida de prescindir de los servicios
del trabajador basada en su condicin de invalidez.
7. Al respecto, debe sealarse que de los Dictmenes de Comisin Mdica, de fecha 5 de
agosto y 28 de setiembre de 2005, obrantes a fojas 1 y 36, se desprende que el demandante
428
presenta una incapacidad de naturaleza permanente y de grado parcial que le ha producido

un menoscabo del 30%, como consecuencia de una enfermedad profesional, segn se se-
ala en el informe mdico obrante a fojas 4 . Asimismo, debe precisarse que en los referi-
dosdictmenes se ha sealado que:
El paciente no puede trabajar en reas que demanden esfuerzo fsico y que puedan
agravar [la] enfermedad que padece, pero est en capacidad de realizar cualquier otro
trabajo.
8. De la lectura de la carta de preaviso del 24 de agosto de 2005, obrante de fojas 30 a 31,
y de la carta de despido del 26 de setiembre de 2005, obrante de fojas 14 a 15, se despren-
de que la causa justa de despido imputada al demandante no se encuentra relacionada di-
rectamente con el detrimento de su capacidad laboral, sino que tiene, como fundamento su
condicin de incapacitado, ya que en ellas no se seala en que consista el detrimento de la
capacidad laboral, sino que este supuesto detrimento se encontrara probado tan solo con
los dictmenes referidos.
9. En este sentido, este Tribunal llega a la conclusin de que el demandante ha sido despe-
dido por razones de discriminacin derivadas de su condicin de discapacitado o invlido,
debido a que del contenido de las cartas referidas, no se desprende que el supuesto detri-
mento de las facultades del trabajador sea determinante para el desempeo de las labores
que desempeaba el demandante; adems, en autos no se encuentra probada la relacin di-
recta y evidente entre la supuesta prdida de la capacidad y los requerimientos especficos
del cargo que desempeaba el demandante. En tales circunstancias, resulta evidente que,
tras producirse una modalidad de despido nulo como la antes descrita, procede la reposi-
cin del demandante como finalidad eminentemente restitutoria de todo proceso constitu-
cional de tutela de derechos.
10. Adems, debe tenerse presente que segn el artculo 18.2.4 del Decreto Supremo
N 003-98-SA, el demandante, al padecer de una invalidez parcial permanente inferior
al 50 %, no poda ser despedido. Por tanto, si la emplazada considera que el demandan-
te no se encuentra capacitado para desempear el cargo que ocupaba, debe reponerlo en
un puesto de trabajo de igual nivel o categora que demande un menor esfuerzo fsico,
ello con la finalidad de poder preservar su estado de salud y su dignidad como trabajador.
11. En la medida en que, en este caso, se ha acreditado que la emplazada ha vulnerado el
derecho al trabajo del demandante, corresponde, de conformidad con el artculo 56 del C-
digo Procesal Constitucional, ordenar a dicha entidad que asuma los costos procesales, los
cuales debern ser liquidados en la etapa de ejecucin de la presente sentencia.
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda; en consecuencia, NULA la carta de fecha 28 de fe-
brero de 2003.
2. Ordena que Minera Yanacocha S.R.L. reponga a don Mauro Serrano Garca en un cargo
que demande un esfuerzo fsico menor que el que desplegaba en el cargo que vena desem-
peando, pero de similar categora o nivel, bajo apercibimiento de aplicarse las medidas
coercitivas prescritas en el artculo 22 del Cdigo Procesal Constitucional, con el abono de
los costos del proceso en la etapa de ejecucin de sentencia.
SS. ALVA ORLANDINI; BARDELLI LARTIRIGOYEN; MESA RAMREZ
429
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 5474-2006-PA/TC
LIMA
SINDICATO NACIONALDE TRABAJADORES DE
EMBOTELLADORA
LATINOAMERICANA
En Lima, a los 25 das del mes de setiembre de 2006, la Sala Segunda del Tribunal Consti-
tucional, integrada por los magistrados Gonzales Ojeda, Vergara Gotelli y Mesa Ramrez,
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por el Secretario General del Sindicato Na-
cional de Trabajadores de Embotelladora Latinoamericana (SINATREL) contra la resolu-
cin de la Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 377, su fe-
cha 24 de noviembre de 2005, que declara infundada la demanda de autos.
()
FUNDAMENTOS
1. Si bien la demanda fue presentada ante la amenaza de una eventual vulneracin del de-
recho al trabajo y a la libertad sindical, es de destacar que con fecha 22 de julio de 2004
(fojas 328) la empresa demandada procedi a la suspensin perfecta de labores de los afi-
liados de la demandante. De modo que al consumarse la amenaza este Colegiado ingresa-
r a evaluar si tal suspensin de labores afecta o no los derechos constitucionales alegados.
2. Asimismo, debe tenerse presente que en el mes de mayo de 2004 (fojas 91 a 99) los
afiliados de la organizacin sindical Carlos Crisstomo Olivera, Carlos Flores Solima-
no, Percy Silva Cueva, y en abril de 2006 (fojas 423 a 426) Carlos Tejada Zarabia, respec-
tivamente, concluyeron por mutuo disenso sus respectivos contratos de trabajo y cobra-
ron las liquidaciones de beneficios sociales, con lo cual extinguieron el vnculo laboral con
la empresa demandada. Consecuentemente, el pronunciamiento de este Colegiado se cir-
cunscribir a determinar si se han vulnerado los derechos a la libertad sindical y al traba-
jo de don Julio Falla Jurez.
3. Al respecto debe tenerse presente la condicin de Secretario General del Sindicato que
ostenta el accionante Julio Falla Jurez a la fecha de su cese laboral. Conforme al ar-
tculo 28 de la Constitucin, el Estado reconoce el derecho de sindicacin y garantiza la li-
bertad sindical. En tal sentido cabe puntualizar que este Colegido ha sealado que la liber-
tad sindical protege a los dirigentes sindicales para que puedan desempear sus funciones
y cumplir con el mandato para el que fueron elegidos; es decir, protege a los representan-
tes sindicales para su actuacin sindical. Sin esta proteccin no sera posible el ejercicio
de una serie de derechos y libertades tales como el derecho de reunin sindical, la defen-
sa de los intereses de los trabajadores sindicalizados y la representacin de sus afiliados
en procedimientos administrativos y judiciales. Del mismo modo, no sera posible un ade-
cuado ejercicio de la negociacin colectiva y del derecho de huelga (Exp. N 03311-2005-
PA/TC, fundamentos 6 y 7).
4. En efecto, esta es la proteccin sindical conocida como fuero sindical, que es una de
las dimensiones del derecho de sindicacin y de la libertad sindical que se deriva del
artculo 28 de la Constitucin y que tiene proteccin preferente a travs del amparo,
430
conforme al precedente vinculante recado en el Exp. N 206-2005-PA/TC (fund. 10 y ss).

Asimismo, los artculos 30 y 31 del Decreto Supremo N 010-2003-TR, TUO de la Ley de
Relaciones Colectivas de Trabajo reconocen y protegen el fuero sindical.
5. En el caso de autos la empresa inici un procedimiento de cese colectivo por causa ob-
jetivo estructural de 233 trabajadores en mayo de 2004 y, dentro de la relacin de trabaja-
dores afectados con dicha medida, el empleador comprendi al Secretario General del Sin-
dicato recurrente (fojas 101). En ese sentido es pertinente tener presente que:
a) Dicho trabajador se encontraba protegido por el fuero sindical (fojas 169).
b) Antes de la presentacin, por parte de la empresa, de la solicitud de cese colectivo, el se-
or Julio Falla Jurez, en su condicin de Secretario del Sindicato, haba sostenido reunio-
nes e intercambiado correspondencia oficial con representantes de la empresa expresando
la preocupacin del sindicato con motivo de la inminente reestructuracin del rea de ven-
tas de la empresa, que derivara en una importante reduccin de personal (fojas 21 a 36).
c) En la misma fecha en que se comunica al Secretario General que se encuentra en la re-
lacin de trabajadores comprendidos en el cese colectivo, la empresa demandada lo cita en
su condicin de Secretario General a fin de tratar las condiciones en las que se dar la ter-
minacin del vnculo laboral de los trabajadores afectados (fojas 100 y 101).
d) Durante todo el procedimiento de cese colectivo, que concluy con la desaprobacin de
la medida por parte del Ministerio de Trabajo en setiembre de 2004, el Secretario General
del Sindicato don Julio Falla particip en todas las reuniones de conciliacin ante la auto-
ridad administrativa de trabajo en representacin de los trabajadores, tal como lo dispone
la legislacin de la materia (fojas 177 a 184).
6. Para este Colegiado es manifiesta la vulneracin de la libertad sindical y del fuero sin-
dical de don Julio Falla Jurez, toda vez que la inclusin del Secretario General del Sindi-
cato en la relacin de trabajadores comprendidos en el cese colectivo afectaba seriamente
la capacidad de negociacin de los dirigentes del Sindicato e impeda una adecuada repre-
sentacin y defensa de los intereses de los trabajadores afectados con el cese colectivo, ya
que se lesionaba la equiparidad mnima necesaria para entablar las negociaciones entre la
empresa y el sindicato. Por tanto, se constata, como ya se dijo, la vulneracin a la libertad
sindical y al fuero sindical de Julio Falla Jurez, quien hasta la fecha mantiene la condicin
de Secretario General del Sindicato (fojas 19 del Cuadernillo del Tribunal).
7. De otro lado, se observa de autos que el Ministerio de Trabajo, en todas sus instan-
cias, desaprob el cese colectivo solicitado por la empresa y orden la inmediata rein-
corporacin de los trabajadores afectados con la suspensin perfecta de labores. Sin em-
bargo, con fecha 9 de marzo de 2005 (fojas 324 a 327), el Cuarto Juzgado Contencioso
Administrativo de Lima concedi una medida cautelar a favor de la empresa Embotella-
dora Latinoamericana S.A. (ELSA), ordenando la suspensin de los efectos de las reso-
luciones expedidas por las Autoridades Administrativas del Ministerio de Trabajo que
desaprobaron la solicitud de cese colectivo de los trabajadores afectados, generando, en
los hechos, que la suspensin perfecta de labores continuara indefinidamente, ya que el
propio Ministerio de Trabajo (fojas 332) resolvi suspender los efectos de sus resolu-
ciones hasta la culminacin del proceso judicial. Suspensin que, como se dijo, se man-
tiene hasta la fecha.
8. Al respecto Julio Falla Jurez, en su condicin de trabajador comprendido en la solicitud
de cese colectivo, hasta la actualidad mantiene suspendida su relacin laboral con la em-
presa. En efecto, desde el mes julio de 2004, fecha en que la empresa solicit la suspensin
431
Joel Rosas Alcntara
perfecta de labores de los trabajadores comprendidos en el cese colectivo hasta la actuali-

dad, han pasado dos aos y dos meses.
9. Pues bien, este Colegiado no evaluar la medida cautelar ni las razones del Juez para
concederla, pero lo que s le compete dilucidar es la suspensin laboral de un trabajador
que dura ms de dos aos; sobre ello, considera que dicha situacin no tiene justificacin,
carece de razonabilidad y proporcin por lo que constituye un despido de hecho, que por
la condicin de Secretario General del Sindicato del involucrado deviene en equiparable a
un despido nulo, ms an cuando la ley establece un plazo mximo de noventa das para la
suspensin perfecta de labores. En otras palabras, puede haberse suspendido los efectos de
las resoluciones del Ministerio de Trabajo que desaprobaron el cese colectivo, pero la Em-
presa no se encuentra habilitada para mantener suspendida de manera indefinida la rela-
cin laboral del mencionado dirigente sindical, puesto que con este proceder, en este caso,
los hechos configuran que se ha producido un despido nulo.
10. Finalmente, conforme se acredita de fojas 177 a 184, al mes de setiembre de 2004 solo
quedaban 68 de los 233 trabajadores comprendidos en la solicitud de cese colectivo que
representaban ms del 10 % de trabajadores de la empresa, toda vez que la mayora con-
cluy su vnculo laboral por mutuo disenso y unos pocos fueron reubicados en otras reas
de la empresa. Consecuentemente, en la actualidad tampoco se cumple el requisito estable-
cido en el artculo 48 del Decreto Supremo N 003-97-TR, TUO del Decreto Legislativo
N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral aprobado por el Decreto Supre-
mo N 003-97-TR, que dispone que la extincin de los contratos de trabajo por las causas
objetivas previstas en el inciso b) del artculo 46, solo proceder en aquellos casos en los
que se comprenda a un nmero de trabajadores no menor al diez (10) por ciento del total
del personal de la empresa.
11. Por tanto, constatndose la violacin de la libertad sindical y la vulneracin del dere-
cho al trabajo de don Julio Falla Jurez, Secretario General del Sindicato accionante, la
demanda debe ser estimada.
Por los fundamentos expuestos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confie-
re la Constitucin Poltica del Per,
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA en parte la demanda de amparo.
2. Ordenar que la demandada reincorpore a don Julio Falla Jurez en su puesto de trabajo
o en otro de similar categora y remuneracin.
3. Declarar INFUNDADA la demanda en el extremo referido a los seores Carlos Criss-
tomo Olivera, Carlos Flores Solimano, Percy Silva Cueva y Carlos Tejada Zarabia.
Publquese y notifquese
SS. GONZALES OJEDA; VERGARA GOTELLI; MESIA RAMREZ
432
EXP. N 04922-2007-PA/TC
LIMA
SINDICATO NACIONAL
DE TRABAJADORES DE
SUNAT/SUPERINTENDENCIA
NACIONAL ADJUNTA DE ADUANAS
RAZN DE RELATORA
En el caso de autos, los votos emitidos en el sentido de declarar IMPROCEDENTE la
solicitud de aclaracin presentada han alcanzado la mayora suficiente para formar resolu-
cin. En efecto, los votos de los magistrados Mesa Ramrez, Eto Cruz y Vergara Gotelli,
pese a tener diferencias, concuerdan en el sentido del Fallo y alcanzan qurum, como lo
prev el artculo 5 cuarto prrafo de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional, y el ar-
tculo 11 primer prrafo del Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional.
Lima, 10 de marzo de 2011
VISTA
La solicitud de aclaracin de la sentencia de autos, su fecha 18 de octubre de 2007, y de la
resolucin de aclaracin de autos, su fecha 18 de junio de 2008, presentada por el Procu-
rador Pblico Ad Hoc de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria (en
adelante, el Procurador);
Por los fundamentos que a continuacin se exponen en los votos que se acompaan, el
Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Per
RESUELVE, con el voto en discordia del magistrado lvarez Miranda, que se agrega,
Declarar IMPROCEDENTE la solicitud de aclaracin presentada.
SS. MESA RAMREZ; ETO CRUZ; VERGARA GOTELLI
EXP. N 04922-2007-PA/TC
LIMA
SINDICATO NACIONAL
DE TRABAJADORES DE
VOTO DEL MAGISTRADO MESA RAMREZ
Vista la solicitud de aclaracin de la sentencia de autos, su fecha 18 de octubre de 2007,
y de la resolucin de aclaracin de autos, su fecha 18 de junio de 2008, presentada por el
Procurador Pblico Ad Hoc de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria
(en adelante, el Procurador), el magistrado firmante emite el siguiente voto:
1. El primer prrafo del artculo 121 del Cdigo Procesal Constitucional establece:
[c]ontra las sentencias del Tribunal Constitucional no cabe impugnacin alguna. En el
433
Joel Rosas Alcntara
plazo de dos das a contar desde su notificacin (...), el Tribunal, de oficio o a instancia de
parte, puede aclarar algn concepto o subsanar cualquier error material u omisin en que
hubiese incurrido (...).
2. La sentencia de autos se notific al Procurador de la parte emplazada el 17 de junio de
2008, segn consta a fojas 117 del cuadernillo del Tribunal Constitucional. Por ello, con-
sidero que el pedido de aclaracin debe desestimarse, puesto que ha sido presentado en el
ao 2010, es decir, fuera del plazo referido en el prrafo anterior. En todo caso de existir
determinadas situaciones que impiden la ejecucin de una sentencia emitida por el Tribu-
nal Constitucional, el recurso de apelacin por salto se encuentra habilitado precisamente
para que las sentencias del Tribunal se ejecuten en sus propios trminos.
Por estas razones, mi voto es por declarar IMPROCEDENTE la solicitud de aclaracin.
Sr. MESA RAMREZ
EXP. N 04922-2007-PA/TC
LIMA
SINDICATO NACIONAL
DE TRABAJADORES DE
VOTO DEL MAGISTRADO VERGARA GOTELLI
Respecto a la solicitud de aclaracin interpuesta, emito el presente voto por las razones
que a continuacin expongo:
1. Tenemos la solicitud de aclaracin de la sentencia de autos, de fecha 18 de octubre de
2007, y de la resolucin de aclaracin de fecha 18 de junio de 2008, presentada por el Pro-
curador Pblico Ad Hoc de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria.
2. Al respecto la sentencia de autos fue notificada al Procurador recurrente el 17 de junio
de 2008 (folio 117 del cuadernillo del Tribunal Constitucional) habindose, obviamente,
presentado el pedido de aclaracin fuera del plazo establecido en el artculo 121 (primer
prrafo) del Cdigo Procesal Constitucional.
3. En tal sentido es evidente que habiendo pasado poco ms de 2 aos es inconcebible que
se declare la procedencia del pedido de aclaracin presentado por el Procurador de la Su-
perintendencia Nacional de Administracin Tributaria. Cabe sealar que la imposicin de
un plazo para la realizacin de un pedido de aclaracin resulta la mejor garanta para el
justiciable en la necesidad de la seguridad jurdica, puesto que lo contrario implicara que
cualquier resolucin en cualquier tiempo podra modificarse y hasta cambiarse sin garan-
ta alguna.
4. En todo caso de existir determinadas situaciones que impiden la ejecucin de una sen-
tencia emitida por el Tribunal Constitucional, el recurso de agravio constitucional se en-
cuentra habilitado precisamente para que las sentencias del Tribunal se ejecuten en sus tr-
minos. Finalmente cabe sealar que este es el cuarto pedido de aclaracin presentado por
el Procurador Pblico recurrente, siendo inadmisible que la ejecucin de una decisin del
Tribunal Constitucional se est prolongando sine de.
434
5. En tal sentido lo pretendido por el procurador recurrente es sumamente peligroso, ya

que con ello estaramos afectando o, por lo menos, poniendo en peligro la seguridad jur-
dica capaz de convertir a los procesos en interminables.
Por ello, mi voto es porque se declare IMPROCEDENTE la solicitud de aclaracin
solicitada.
Sr. VERGARA GOTELLI
EXP. N 04922-2007-PA/TC
LIMA
SINDICATO NACIONAL
DE TRABAJADORES DE
VOTO DEL MAGISTRADO ETO CRUZ
Suscribo, por el presente, y me adhiero a los fundamentos y el fallo contenidos en los vo-
tos de los magistrados Mesa Ramrez y Vergara Gotelli; en consecuencia, el recurso de
aclaracin presentado por el Procurador Pblico Ad Hoc de la Sunat debe ser declarado
IMPROCEDENTE, siendo el medio procesal idneo para discutir la correcta ejecucin
de la sentencia de este Tribunal, el recurso de apelacin por salto.
Sr. ETO CRUZ
435
Joel Rosas Alcntara
N 00025-2007-PI/TC
SENTENCIA
DEL PLENO DEL
Decano Nacional del Colegio de Profesores del Per (demandante) c. Congreso de la
Resolucin del 19 de setiembre de 2008
Asunto:
Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por el Decano Nacional del Colegio de Pro-
fesores del Per contra los artculos 3, 11 inciso d), 12, 17, 29 segundo prrafo, 40, 41, 51,
53, 54, 63, 65 inciso c), as como la Sexta y la Dcimo TerceraDisposicin Complementa-
ria, Transitoria y Final de la Ley N 29062, Ley que modifica la Ley del Profesorado en lo
referido a la Carrera Pblica Magisterial.
MESA RAMREZ
VERGARA GOTELLI
LANDA ARROYO
BEAUMONT CALLIRGOS
CALLE HAYEN
ETO CRUZ
LVAREZ MIRANDA
EXP. N 00025-2007-PI/TC
LIMA
DECANO NACIONAL DEL COLEGIO
DE PROFESORES DEL PER
En Arequipa, a los 19 das del mes de setiembre de 2008, reunido el Tribunal Constitucio-
nal en sesin de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los seores magistrados Mesa
Ramrez, Presidente; Vergara Gotelli, Vicepresidente; Landa Arroyo, Beaumont Callirgos,
Calle Hayen, Eto Cruz y lvarez Miranda, pronuncia la siguiente sentencia
I. ASUNTO
Proceso de Inconstitucionalidad interpuesto por el Decano Nacional del Colegio de Profe-
sores del Per contra los artculos 3, 11 inciso d), 12, 17, 29 segundo prrafo, 40, 41, 51,
53, 54, 63, 65 inciso c), as como la Sexta y la Dcimo Tercera Disposicin Complemen-
taria, Transitoria y Final de la Ley N 29062, Ley que modifica la Ley del Profesorado en
lo referido a la Carrera Pblica Magisterial, por vulnerar los derechos a la igualdad, al tra-
bajo, a una remuneracin equitativa y suficiente, y a la huelga, as como los principios a la
presuncin de inocencia, a la jerarqua de normas, a la irretroactividad de las leyes, a los
436
principios de la relacin laboral, a lo establecido respecto al Estado y la Poltica Educati-

va, y a la obligacin del Estado de promocin del trabajo.
()
V. FUNDAMENTOS
1. Sobre la supuesta inconstitucionalidad originada en el procedimiento de forma-
cin de la Ley N 29062
1. El demandante alega que para la expedicin de la Ley N 29062 no se ha observado lo
dispuesto en el Reglamento del Congreso de la Repblica, contraviniendo de esta manera
el artculo 94 de la Constitucin que dispone que el Reglamento del Congreso tiene fuer-
za de ley. As, refiere que se incumpli con el procedimiento legislativo establecido en el
artculo 73 del Reglamento del Congreso, por cuanto para su aprobacin no se observ la
segunda votacin. Adems, la Junta de Portavoces no tiene la facultad para exceptuar de
este procedimiento, dado que solo se encuentran exoneradas de tal requisito las proposi-
ciones legislativas sealadas de manera expresa en el artculo 78 del referido Reglamento.
2. En principio cabe precisar, respecto a las etapas del procedimiento legislativo para la
dacin de leyes, que el artculo 73 del Reglamento del Congreso de la Repblica estable-
ce lo siguiente:
Artculo 73: El procedimiento legislativo se desarrolla por lo menos en las siguien-
tes etapas:
a) Iniciativa Legislativa;
b) Estudio en comisiones;
c) Publicacin de los dictmenes en el Portal del Congreso, o en la Gaceta del Con-
greso en el diario oficial El Peruano;
d) Debate en el Pleno;
e) Aprobacin por doble votacin; y,
f) Promulgacin.
Estn exceptuados de este procedimiento los proyectos con trmite distinto, previsto
en el presente Reglamento o los que hubieran sido expresamente exonerados del mis-
mo, por acuerdo de la Junta de Portavoces, con el voto que represente no menos de
tres quintos de los miembros del Congreso.
3. Del texto del Reglamento se colige que el procedimiento legislativo debe estar com-
puesto de seis etapas, y que se encuentran exceptuados de este procedimiento los proyec-
tos con trmite distinto, previstos en el mismo Reglamento, o los que hubieran sido exone-
rados de manera expresa por acuerdo de la Junta de Portavoces con la votacin calificada
establecida.
4. Por otro lado, el artculo 31-A del Reglamento del Congreso, seala que a la Junta de
Portavoces le corresponde, entre otras atribuciones mencionadas de manera expresa, aque-
llas que le seale el Reglamento del Congreso(76).
(76) Artculo 31-A del Reglamento del Congreso: La Junta de Portavoces est compuesta por la Mesa Di-
rectiva y por un Portavoz de cada Grupo Parlamentario, quien tiene un voto proporcional al nmero
437
Joel Rosas Alcntara
5. De esta manera, si bien el artculo 78 del Reglamento del Congreso seala de manera
expresa las proposiciones legislativas que se encuentran exoneradas del trmite de segun-
da votacin, el artculo 73 del referido Reglamento le otorga a la Junta de Portavoces la
facultad de exonerar de dicho trmite con el voto que represente no menos de tres quintos
de los miembros del Congreso, en concordancia con lo establecido en el artculo 31-A del
mencionado Reglamento.
6. Por ende, se aprecia que la exoneracin de segunda votacin de la ley cuestionada se
realiz de conformidad con lo establecido en el Reglamento del Congreso, toda vez que
se cont con la exoneracin expresa por acuerdo de la Junta de Portavoces con el voto de
ms de tres quintos de los miembros del Congreso.
7. Adems, resulta pertinente establecer que resulta legtimo que la Junta de Portavoces
pueda exonerar del trmite de segunda votacin, con el objeto de agilizar el proce-
dimiento legislativo, pues constituye el rgano de representacin de los Grupos Parlamen-
tarios, es decir, expresa la voluntad general de los parlamentarios integrantes de dichos
grupos, debiendo tenerse presente que, adems, se exige una votacin de mayora cali-
ficada que represente no menos de los tres quintos de los miembros del Congreso de la
Repblica.
8. Sobre el particular, este Tribunal Constitucional ya ha considerado constitucional la
exoneracin del trmite de segunda votacin por acuerdo de la Junta de Portavoces en
el procedimiento legislativo para la aprobacin de un proyecto de ley, al establecer que:
El proceso legislativo de la Ley N 28374
El proyecto de Ley N 11733, Ley que regula la distribucin de los recursos en el caso
de la adjudicacin directa de predios en el mbito de desarrollo de proyectos de inte-
rs nacional, se transform en la ley materia de inconstitucionalidad gracias a la vo-
tacin de ochenta y siete de los noventids congresistas presentes en la Sesin del 28
de octubre del 2004, a horas 01:01:14 p.m.
De otro lado, en la Junta de Portavoces realizada el 2 de noviembre del mismo ao,
se acord, por unanimidad, la exoneracin del trmite de doble votacin a que se re-
fiere el artculo 73 del Reglamento del Congreso.
Entonces, ms all de la forma correcta en que se aprob la ley materia de la incons-
titucionalidad, el tema que se encuentra regulando, al tratarse de un mbito consti-
tucional, requiere obligatoriamente una ley orgnica tal como ha venido a suceder.
()(77).
9. De igual manera, se debe tener presente que el trmite de segunda votacin para la
aprobacin de los proyectos de ley establecido en el Reglamento del Congreso, constitu-
ye una opcin legislativa y no un requisito constitucional, es decir, se trata de una dispo-
sicin contenida en una norma con rango de ley(78), mas no de un requisito contenido en el
procedimiento legislativo previsto en la Constitucin para su aprobacin, dado que la Car-
ta Magna no establece la segunda votacin como requisito para la aprobacin de una ley.
de miembros que componen su bancada. Le corresponde: ()

4. Las dems atribuciones que le seale el presente Reglamento.
(77) Cfr. STC Exp. N 0002-2005-AI/TC, Fundamento N 98.
(78) Artculo 94 de la Constitucin: El Congreso elabora y aprueba su Reglamento, que tiene fuerza de ley
().
438
Asimismo, de lo expuesto en los fundamentos anteriores se observa que la formacin de la

ley cuestionada no contraviene el Reglamento del Congreso.
10. Es por ello que los argumentos del demandante carecen de fundamento, puesto que la
exoneracin de segunda votacin se realiz en estricto cumplimiento de lo dispuesto en el
artculo 73 del Reglamento del Congreso de la Repblica, por lo que no transgrede ningu-
na norma constitucional.
11. En consecuencia la demanda debe ser desestimada respecto a este extremo, por cuanto
se sigui el procedimiento preestablecido tanto en el Reglamento del Congreso como en la
Norma Fundamental para la promulgacin de las leyes.
2. Anlisis de constitucionalidad del artculo 3 de la Ley N 29062
12. El demandante manifiesta que el artculo 3 de la Ley N 29062 resulta inconstitucional
por cuanto le confiere a la educacin como un servicio pblico esencial, atentando contra
el ejercicio del derecho a la huelga de los profesores.
2.1 Proteccin constitucional del derecho de huelga
13. El derecho a la huelga se encuentra previsto en el inciso 3) del artculo 28 de la Cons-
titucin, que dispone que: el Estado reconoce los derechos de sindicacin, negociacin
colectiva y huelga. Cautela su ejercicio democrtico. () 3. Regula el derecho de huelga
para que se ejerza en armona con el inters social. Seala sus excepciones y limitaciones.
14. Sobre el particular, ha dicho este Tribunal que la huelga es un derecho que:
consiste en la suspensin colectiva de la actividad laboral, la misma que debe ser
previamente acordada por la mayora de los trabajadores y debe efectuarse en forma
voluntaria y pacfica sin violencia sobre las personas o bienes y con abandono del
centro de trabajo(79).
15. Se trata, en resumidas cuentas, del derecho que tienen los trabajadores para suspen-
der sus labores como un mecanismo destinado a obtener algn tipo de mejora en ellas, y
que se ejerce cuando se ha agotado previamente la negociacin directa con el empleador.
16. En efecto, mediante el ejercicio del derecho a la huelga los trabajadores se encuentran
facultados para desligarse de manera temporal de sus obligaciones jurdico-contractuales,
a efectos de lograr la obtencin de algn tipo de mejora por parte de sus empleadores, en
relacin a ciertas condiciones socioeconmicas o laborales. La huelga no tiene una finali-
dad en s misma, sino que es un medio para la realizacin de determinados fines ligados a
las expectativas e intereses de los trabajadores.
17. Sin embargo, el derecho de huelga, como todos los derechos, no puede ser considera-
do como un derecho absoluto, sino que puede ser limitado por la legislacin vigente, ra-
zn por la cual resulta admisible que mediante una ley el Estado module su ejercicio, dado
que la huelga no es un derecho absoluto, sino regulable. Por ende, debe efectivizarse en
armona con los dems derechos(80).
18. En ese sentido el derecho de huelga supone que su ejercicio es condicionado, en tanto
no debe colisionar con los intereses de la colectividad que pudiesen verse afectados ante
(79) Cfr. STC Exp. N 0008-2005-PI/TC, f. j. N 40.

439
Joel Rosas Alcntara
un eventual abuso de su ejercicio, lo que en buena cuenta significa que el derecho de huel-
ga debe ejercerse en armona con el inters pblico y con los dems derechos.
19. As, en el presente caso, y a criterio del demandante, se configurara una colisin en-
tre el derecho de huelga de los trabajadores, supuestamente vulnerado por la ley cuestio-
nada, y el derecho a la educacin bsica de millones de escolares, entre nios y adolescen-
tes, que veran paralizados sus estudios por periodos indeterminados en caso de realizarse
una de las innumerables huelgas de profesores a nivel nacional.
2.2. La educacin como derecho fundamental y como servicio pblico
20. El derecho a la educacin se encuentra garantizado por diversos artculos de nuestra
Carta Magna. Las principales manifestaciones del derecho a la educacin que emanan del
propio texto constitucional son las siguientes: a) el acceder a una educacin; b) la perma-
nencia y el respeto a la dignidad del escolar; y, c) la calidad de la educacin.
21. Sobre el particular y, como tambin ya ha sido establecido por este Tribunal,
() en un Estado Social y Democrtico de Derecho el derecho a la educacin ad-
quiere un carcter significativo. As, del texto constitucional se desprende una preo-
cupacin sobre la calidad de la educacin, la cual se manifiesta en la obligacin
que tiene el Estado de supervisarla (segundo prrafo del artculo 16 de la Consti-
tucin). Tambin se pone de manifiesto al guardar un especial cuidado respecto al
magisterio, a quienes la sociedad y el Estado evalan y, a su vez, le brindan ca-
pacitacin, profesionalizacin y promocin permanente (art. 15, primer prrafo,
de la Constitucin). Asimismo, se incide firmemente en la obligacin de brindar una
educacin tica y cvica, siendo imperativa la enseanza de la Constitucin y los
derechos fundamentales (art. 14, tercer prrafo)(81) (subrayado agregado).
22. Pero adems, la educacin posee un carcter binario, pues no solo constituye un dere-
cho fundamental, sino tambin un servicio pblico. As lo ha sealado este Tribunal al
establecer que,
la educacin se configura tambin como un servicio pblico, en la medida que se
trata de una prestacin pblica que explicita una de las funciones-fines del Estado, de
ejecucin per se o por terceros bajo fiscalizacin estatal. Por ende, el Estado tiene la
obligacin de garantizar la continuidad de los servicios educativos ()(82) (el re-
saltado es nuestro).
23. De igual manera, y ya en el plano legal, la Ley General de Educacin N 28044 es-
tablece en su artculo 4 que: la educacin es un servicio pblico; cuando lo provee
el Estado es gratuita en todos sus niveles y modalidades, de acuerdo con lo estableci-
do en la Constitucin Poltica y en la presente ley. En la educacin inicial y primaria se
complementa obligatoriamente con programas de alimentacin, salud y entrega de ma-
teriales educativos.
2.3. Contenido esencial del derecho de huelga
24. En consecuencia, corresponde verificar si el artculo 3 de la Ley N 29062 vulnera el
contenido esencial del derecho de huelga, consagrado en el artculo 28, inciso 3), de la
Constitucin: el Estado reconoce los derechos de sindicacin, negociacin colectiva y
(81) Cfr. STC Exp. N 04646-2007-PA/TC.

(82) Cfr. STC Exp. N 04232-2004-AA/TC.
440
huelga. Cautela su ejercicio democrtico: () 3) Regula el derecho de huelga para que se

ejerza en armona con el inters social. Seala sus excepciones y limitaciones.
25. De un anlisis previo de los derechos colectivos de los trabajadores segn la Ley Fun-
damental se derivan principios constitucionales para la delimitacin del contenido esen-
cial del derecho de huelga. En tal sentido, siguiendo lo establecido mediante STC Exp.
N 0008-2005-PI (fundamento 41), considera este Colegiado emitir pronunciamiento a fin
de establecer que son garantas o facultades del contenido esencial del derecho de huel-
ga las siguientes:
ii) Convocar dentro del marco de la Constitucin y la ley. En ese contexto, tambin
cabe ejercitar el atributo de su posterior desconvocatoria.
iii) Establecer el petitorio de reinvindicaciones; las cuales deben tener por objetivo la
defensa de los derechos e intereses socio-econmicos o profesionales de los trabaja-
dores involucrados en la huelga.
iv) Adoptar las medidas necesarias para su desarrollo, dentro del marco previsto en la
Constitucin y la ley.
v) Determinar la modalidad de huelga; esto es, si se lleva a cabo a plazo determina-
do o indeterminado.
2.4. Lmites al derecho de huelga
26. Por su parte, la Constitucin peruana reconoce lmites al ejercicio del derecho de huel-
ga [artculo 28, inciso 3), de la Constitucin], en la medida que en principio no existen de-
rechos fundamentales absolutos, debiendo protegerse o preservarse no solo otros derechos
fundamentales, sino tambin otros bienes constitucionalmente protegidos.
27. Derivado de ello, por razn de la persona, se encuentran excluidos del goce de liber-
tad sindical y del derecho de huelga, los siguientes:
a) Los funcionarios del Estado con poder de decisin y los que desempean cargos de con-
b) Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional (artculo 42 de la
Constitucin).
c) Los magistrados del Poder Judicial y del Ministerio Pblico (artculo 153 de la
Constitucin).
28. Por otro lado, tambin a nivel legislativo se establecen lmites al ejercicio del derecho
de huelga, por razn de la naturaleza del servicio. As, el Texto nico Ordenado de la
Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, Decreto Supremo N 010-2003-TR, prev que:
Artculo 82.- Cuando la huelga afecte los servicios pblicos esenciales o se requiera
garantizar el cumplimiento de actividades indispensables, los trabajadores en conflic-
to deben garantizar la permanencia del personal necesario para impedir su inte-
rrupcin total y asegurar la continuidad de los servicios y actividades que as lo
exijan (el resaltado es nuestro).
En la determinacin legal de los servicios pblicos esenciales, la misma norma determina
un listado (artculo 83), a saber: a) Los sanitarios y de salubridad; b) Los de limpieza y sa-
neamiento; c) Los de electricidad, agua y desage, gas y combustible; d) Los de sepelio,
441
Joel Rosas Alcntara
y los de inhumaciones y necropsias; e) Los de establecimientos penales; f) Los de comu-

nicaciones y telecomunicaciones; g) Los de transporte; h) Los de naturaleza estratgica o
que se vinculen con la defensa o seguridad nacional; i) Los de administracin de justicia
por declaracin de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica; y, j) Otros que sean de-
terminados por Ley.
29. A partir de la habilitacin legal prevista en el ltimo inciso de la norma bajo comenta-
rio, es que el artculo 1 de la Ley N 28988 dispone de manera expresa que:
Artculo 1.- La educacin como servicio pblico esencial
Constityese la Educacin Bsica Regular como un servicio pblico esencial, a fin
de garantizar el pleno ejercicio del derecho fundamental de la persona a la educacin,
derecho reconocido en la Constitucin Poltica del Per, en la Ley General de Educa-
cin y en los Pactos Internacionales suscritos por el Estado peruano. La administra-
cin dispondr las acciones orientadas a asegurar los servicios correspondientes.
As, el artculo 3 de la Ley N 29062 impugnada a travs del presente proceso de inconsti-
tucionalidad, se encuentra conforme a lo establecido por la Ley N 28988, que declara ex-
presamente a la educacin bsica regular como servicio pblico esencial. Sin embargo, de
ello no se deriva una situacin que comprometa ilegtimamente el derecho de huelga, pues
esta calificacin como servicio pblico esencial no afecta los derechos constitucionales, ni
los reconocidos por los Convenios y Tratados internacionales a los trabajadores.
30. De all que, en lo que respecta al derecho de huelga debemos considerar que el Per ha
ratificado el Convenio sobre la Libertad Sindical y la Proteccin del Derecho de Sin-
dicacin de 1948 (Convenio OIT N 87) y el Convenio sobre el Derecho de Sindicacin
y de Negociacin Colectiva de 1949 (Convenio OIT N 98), los cuales forman parte del
derecho nacional (artculo 55 de la Constitucin), y constituyen clusulas hermenuticas
conforme a los cuales deben ser interpretados los derechos y libertades que la Constitu-
cin reconoce (Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin).
31. En consecuencia, a partir de la interpretacin dada a lo dispuesto en los referidos con-
venios por el Comit de Libertad Sindical del Consejo de Administracin de la OIT, la
misma que reviste el carcter de soft law para el derecho interno; en materia de la rela-
cin entre el derecho de huelga y los servicios pblicos esenciales, se ha configurado que
el establecimiento de servicios mnimos en el caso de huelga solo debera poder ser
posible en: 1) aquellos servicios cuya interrupcin pueda poner en peligro la vida, la
seguridad o la salud de la persona en toda o parte de la poblacin (servicios esenciales
en el sentido estricto del trmino); 2) en aquellos servicios no esenciales en el senti-
do estricto del trmino en los que huelgas de una cierta extensin y duracin podran
provocar una situacin de crisis nacional aguda tal que las condiciones normales de
existencia de la poblacin podran estar en peligro, y 3) en servicios pblicos de im-
portancia trascendentales(83).
2.5. El ejercicio del derecho de huelga y la Carrera Pblica Magisterial
32. Estos lmites propios al derecho de huelga, en el caso de los profesores a servicio del
Estado (artculo 1 de la Ley N 29062), requiere especial referencia a las posibles si-
tuaciones de colisin que podran presentarse respecto al derecho a la educacin, cuya
(83) Recopilacin de decisiones y principios sobre la Libertad Sindical del Comit de Libertad Sindical
del Consejo de Administracin de la OIT Prrafo 606.
442
proteccin ha buscado tutelar el legislador. Con estos elementos, se esboza una interpreta-
cin acorde con la proteccin debida al derecho fundamental a la huelga, como una reali-
dad no contradictoria y coherente con los otros bienes constitucionales consagrados en la
Constitucin, y para una plena realizacin de la persona humana y su dignidad (artculo 1
de la Constitucin).
33. Al respecto, podramos derivar como lmites especficos al derecho de huelga para los
profesores que integran la Carrera Pblica Magisterial , los siguientes:
i) Garantizar el contenido esencial del derecho de educacin, conforme lo ha establecido
este Tribunal mediante STC Exp. N 0091-2005-PA (fundamento 6), a partir de lo estable-
cido por el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, creado en virtud del
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, que entr en vigor el
3 de enero de 1976, y que fue ratificado por el Per el 28 de abril de 1978, la educacin, en
todas sus formas y en todos los niveles, debe tener las siguientes cuatro caractersticas in-
terrelacionadas y fundamentales: disponibilidad, accesibilidad (no discriminacin, accesi-
bilidad material, accesibilidad econmica), aceptabilidad, adaptabilidad(84).
ii) El ejercicio del derecho a la huelga por parte de los profesores no podra conllevar la ce-
sacin total de las actividades vinculadas al servicio pblico esencial de la educacin, ms
an considerando que, tal como hemos mencionado previamente, constituye una obliga-
cin del Estado el garantizar la continuidad de los servicios educativos.
iii) En caso de huelga de larga duracin se podra requerir el establecimiento de servicios
mnimos en consulta plena con los interlocutores sociales(85), al igual que ocurre en aque-
llos servicios cuya interrupcin pueda poner en peligro la vida, la seguridad o la salud de
la persona en toda o parte de la poblacin.
iv) La huelga debe ejercerse en armona con el orden pblico constitucional, que hace refe-
rencia a las medidas dirigidas a proteger aquello que beneficia a la colectividad en su con-
junto [STC Exp. N 0008-2005-PI (fundamento 42)].
34. Por todo ello, cabe concluir que el artculo 3 de la Ley N 29062 al disponer que los
profesores prestan un servicio pblico esencial, no se afecta el contenido esencial del de-
recho de huelga, tal como ha sido establecido supra, debiendo determinarse las concre-
tas lesiones casusticamente con criterios de razonabilidad y proporcionalidad(86), pudien-
do recurrirse, en dichos supuestos a la proteccin ordinaria, y subsidiariamente al amparo
constitucional, y del cual este Colegiado es el garante en ltima instancia. De esta forma,
el Tribunal valida la constitucionalidad del artculo 3 de la Ley N 29062, siempre que su
ejercicio se produzca en los trminos planteados.
(84) Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Observacin General E/C.12/1999/10 de fe-
cha 8 de diciembre de 1999.
del Consejo de Administracin de la OIT. Prrafo 625. Vase el 330 Informe, caso N 2173, Queja
contra el Gobierno de Canad relativa a la provincia de Columbia Britnica presentada por el Con-
greso del Trabajo de Canad (CLC), el Sindicato de Enfermeras de Columbia Britnica (BCNU),
la Federacin de Docentes de Canad (FDC), la Federacin de Docentes de Columbia Britnica
(BCTF), el Sindicato Canadiense de Trabajadores del Sector Pblico (CUPE), Seccin Columbia
Britnica, la Confederacin Internacional de Organizaciones Sindicales Libres (CIOSL) y la Interna-
cional de la Educacin (EI); prrafo 297.
(86) STC Exp. N 00019-2005-AI (fundamentos 43 al 50), STC Exp. N 06089-2006-PA (fundamento
46), STC Exp. N 0050-2004-AI/TC (fundamento 109), STC Exp. N 0045-2004-AI (fundamentos
33 al 41), STC Exp. N 0024-2005-AI (fundamentos 29 al 32).
443
Joel Rosas Alcntara
3. Anlisis de constitucionalidad del inciso d) del artculo 11 de la Ley N 29062

35. El demandante alega que el inciso d) del artculo 11 de la ley cuestionada vulnera el
principio a la presuncin de inocencia al establecer como uno de los requisitos para postu-
lar a la Carrera Pblica Magisterial el no estar incurso en proceso penal por delito doloso.
3.1 El principio de presuncin de inocencia y su proteccin constitucional
36. El derecho a la presuncin de inocencia, como derecho constitucional, se encuentra re-
conocido en el ordinal e, inciso 24 del artculo 2 de la Carta Magna, que dispone que:
Toda persona tiene derecho: () 24. A la libertad y a la seguridad personal. En conse-
cuencia: () e). Toda persona es considerada inocente mientras no se haya declarado ju-
dicialmente su responsabilidad.
37. As, () el constituyente ha reconocido la presuncin de inocencia como un derecho
fundamental. El fundamento del derecho a la presuncin de inocencia se halla tanto en el
principio-derecho de dignidad humana (La defensa de la persona humana y el respeto de
su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado, artculo 1 de la Constitucin),
as como en el principio pro hmine(87).
38. De igual manera, el derecho a la presuncin de inocencia se encuentra amparado en el
Sistema Internacional de Proteccin de los Derechos Humanos, estando previsto en el ar-
tculo 11.1 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos al establecer que Toda
persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se
pruebe su culpabilidad, conforme a la ley y en juicio pblico en el que se le hayan asegu-
rado todas las garantas necesarias para su defensa (). Del mismo modo, tambin se en-
cuentra protegido por el artculo 14.2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polti-
cos y por el artculo 8.2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
39. En ese sentido, y como ha quedado establecido por este Colegiado, por esta presun-
cin iuris tantum, a todo procesado se le considera inocente mientras no se pruebe su
culpabilidad; vale decir, hasta que no se exhiba prueba en contrario. Rige desde el mo-
mento en que se imputa a alguien la comisin de un delito, quedando el acusado en condi-
cin de sospechoso durante toda la tramitacin del proceso, hasta que se expida sentencia
definitiva(88). Por tanto, al constituir una presuncin iuris tantum, la presuncin de inocen-
cia puede ser desvirtuada o destruida mediante una mnima actividad probatoria.
40. Sin embargo, el derecho a la presuncin de inocencia, como todos los derechos, no
puede ser considerado como absoluto, sino que tiene un carcter relativo. As lo ha deter-
minado este Tribunal al establecer que tal derecho:
() no es un derecho absoluto sino relativo. De ah que, en nuestro ordenamiento,
se admitan determinadas medidas cautelares personales como la detencin preventi-
va o detencin provisional, sin que ello signifique su afectacin; siempre, claro est,
que tales medidas sean dictadas bajo criterios de razonabilidad y proporcionalidad(89).
41. Por tanto, las medidas restrictivas del derecho a la presuncin de inocencia quedan jus-
tificadas si resultan razonables y proporcionales al fin que se busca lograr o proteger. En
esa lnea, en el presente caso corresponde verificar si la medida de no permitir el ingreso
(87) Cfr. STC Exp. N 10107-2005-HC/TC, f. j. N 3.

(88) Cfr. STC Exp. N 0618-2005-HC/TC, f. j. N 21.
(89) Cfr. STC Exp. N 09943-2005-PHC/TC, f. j. N 3.
444
a la Carrera Pblica Magisterial a aquellas personas que se encuentran incursas en proce-

so penal por delito doloso se encuentra justificada.
3.2 Requisitos para el acceso a la funcin pblica
42. El Tribunal Constitucional encuentra que el cuestionado requisito para postular a la
Carrera Pblica Magisterial, de no estar incurso en proceso penal por delito doloso, guar-
da directa vinculacin con el derecho de acceso a la funcin pblica y, en ese sentido, ser
en conjuncin con l que se analizar su constitucionalidad.
43. El derecho de acceso a la funcin pblica consiste en la facultad de las personas para
acceder o intervenir en la gestin de la cosa pblica, es decir, en el ejercicio de una funcin
pblica. Este Tribunal Constitucional ya ha establecido que () los contenidos de este
derecho son los siguientes: a) Acceder o ingresar a la funcin pblica, b) Ejercerla plena-
mente, c) Ascender en la funcin pblica; y, d) Condiciones iguales de acceso(90).
44. As, el concepto de funcin pblica en este derecho comprende dos tipos de funcin
que suele distinguirse: la funcin pblica representativa y la funcin pblica no represen-
tativa. La funcin pblica representativa est formada por funciones de representacin po-
ltica y la no representativa alude a la funcin pblica profesionalizada(91).
45. En el presente caso se aprecia que la labor que desempean los profesores se encuentra
comprendida dentro de la funcin pblica no representativa, pues se trata de profesiona-
les que cuentan con ttulo a nombre de la nacin, tanto es as que la propia ley cuestionada
les reconoce dicha calidad al establecer, en su artculo 3, que: el profesor es un profesio-
nal de la educacin, con ttulo de profesor o licenciado en educacin, con calificaciones y
competencias debidamente certificadas ().
46. As tambin se encuentra establecido en la Constitucin, cuyo artculo 15 dispone que
el profesorado en la enseanza oficial es carrera pblica. Lo que es lo mismo, recono-
ce al profesorado la calidad de funcin pblica, por lo que su acceso debe encontrarse
garantizado.
47. No obstante, el contenido del derecho de acceso a la funcin pblica no comprende el
ingreso, sin ms, al ejercicio de la funcin pblica, puesto que si bien se garantiza la par-
ticipacin de los ciudadanos en la funcin pblica, esta debe desarrollarse de conformi-
dad con los requisitos que el legislador ha establecido, y cuya validez est condicionada a
su constitucionalidad.
48. De esta manera el legislador se encuentra facultado para establecer los requisitos que
considere convenientes para el acceso al ejercicio de una funcin pblica, siempre y cuan-
do no contravengan lo dispuesto en el Texto Constitucional.
49. En el presente caso el legislador ha establecido como requisito para el acceso a la ca-
rrera pblica magisterial que el postulante no se encuentre incurso en proceso penal por
delito doloso, lo cual, supuestamente, vulnerara el derecho a la presuncin de inocencia.
50. Sin embargo se aprecia que el hecho de establecer un requisito de tal naturaleza para
acceder a la carrera pblica magisterial no vulnera, per se, el derecho a la presuncin de
inocencia, por cuanto este es un derecho relativo que admite ciertas restricciones en su
ejercicio, siempre que estas sean razonables y proporcionales.
(90) Cfrs. SSTC Exps. N 00025-2005-PI/TC y N 00026-2005-PI/TC.

(91) Cfrs. SSTC Exps. N 00025-2005-PI/TC y N 00026-2005-PI/TC.
445
Joel Rosas Alcntara
51. Este Colegiado, aprecia que el referido requisito resulta razonable respecto al fin cons-
titucionalmente vlido que se pretende lograr, esto es, la eficiencia plena en la prestacin
del servicio pblico esencial y en especial de la educacin, as como garantizar la plena
vigencia del derecho a la educacin que constituye uno de los deberes primordiales del
Estado, pues la restriccin a la presuncin de inocencia se justifica debido a la importan-
cia que tiene la educacin, la cual tiene como finalidad el desarrollo integral de la persona
humana(92) y prepararla para la vida y el trabajo, adems que la mayora de los educandos
son nios y adolescentes, a quienes el Estado debe proteger, tal como lo seala el artculo
4 de la Norma Fundamental.
52. Por otro lado el cuestionado requisito tambin resulta proporcional, pues constituye
una medida idnea para lograr el fin que se pretende, esto es, impedir el ingreso a la carre-
ra pblica magisterial a quien se encuentre incurso en un proceso penal por delito doloso,
con el objeto de asegurar que el servicio pblico docente se encuentre compuesto por pro-
fesores con una conducta idnea, ms an cuando se trata de brindar el servicio pblico es-
pecial y esencial de educacin, para as garantizar la plena vigencia del derecho a la edu-
cacin de los estudiantes.
53. De igual manera, cabe sealar que el cuestionado requisito no impide totalmente el
acceso a la carrera pblica magisterial, sino que nicamente se trata de un impedimento
provisional, esto es, que solo tendr efectos hasta que se dicte sentencia en el respectivo
proceso penal. Por tanto, si el profesor obtiene una sentencia absolutoria, no existir impe-
dimento alguno para que participe en cualquier concurso pblico.
54. Asimismo el referido requisito no vulnera el derecho a la presuncin de inocencia por
cuanto no se est adelantando opinin respecto a la culpabilidad del imputado en el ilcito
materia del proceso penal, sino que se trata de una restriccin temporal y provisional del
acceso a la carrera pblica magisterial, hasta que se dicte sentencia en el proceso penal en
el que se encuentre incurso el postulante.
55. En consecuencia, a juicio del Tribunal Constitucional, el cuestionado requisito de no
permitir el acceso a la carrera pblica magisterial a aquellos docentes que se encuentren
incursos en un proceso penal por delito doloso no vulnera el derecho fundamental a la pre-
suncin de inocencia, razn por la que la demanda tambin debe ser desestimada en este
extremo.
4. Anlisis de constitucionalidad de los artculos 12, 17, 40 y 41 de la Ley N 29062
56. El demandante alega que los artculos 12, 17, 40 y 41 de la cuestionada ley resul-
tan inconstitucionales porque contravienen lo establecido en el artculo 16 de la Cons-
titucin respecto al Estado y la Poltica Educativa conforme al cual, tanto el siste-
ma como el rgimen educativo son descentralizados as como los artculos 197 y 198
de la Carta Magna que consagran la autonoma de las Regiones, contraviniendo ade-
ms la Ley Orgnica de los Gobiernos Regionales y la Ley Orgnica de Bases de la
Descentralizacin.
57. Los cuestionados artculos establecen que el Ministerio de Educacin es el ente encar-
gado de planificar y conducir el proceso de ingreso a la Carrera Magisterial, as como de
convocar a concurso pblico para cubrir las plazas de Director y Subdirector de las ins-
tituciones educativas; igualmente, se encarga de normar las actividades del Programa de
(92) Artculo 13 de la Constitucin Poltica: La educacin tiene como finalidad el desarrollo integral de la
persona humana ().
446
Formacin y Capacitacin Permanente de Docentes, as como normar y organizar el Pro-

grama de Formacin y Capacitacin de Directores y Subdirectores.
58. Al respecto conviene precisar que cuando el artculo 16 de la Carta Magna dispone
que: Tanto el sistema como el rgimen educativo son descentralizados (), ello no quie-
re decir que cada regin tiene autonoma para desarrollar su propia poltica educativa, sino
que la educacin y los centros educativos deben descentralizarse, esto es, deben ser acce-
sibles para todos, para que de esta manera todos los nios y adolescentes de las distintas
regiones del pas tengan la posibilidad de acceder a una institucin educativa y educarse.
De ah que el mismo artculo seale en su tercer prrafo que () es deber del Estado ase-
gurar que nadie se vea impedido de recibir educacin adecuada por razn de su situacin
econmica o de limitaciones mentales o fsicas ().
59. En el mismo sentido, el tercer prrafo del artculo 17 de la Constitucin seala que el
Estado tiene el deber de promover la creacin de centros educativos donde la poblacin los
requiera. Lo que es lo mismo, el Estado tiene como una de sus funciones principales ejer-
cer un rol garante de la educacin nacional, garantizando oportunidades de acceso y per-
manencia en el sistema educativo que favorezcan el aprendizaje.
60. Por otro lado, si bien el Estado tiene el deber de garantizar que la educacin sea des-
centralizada, conforme al artculo 16 de la Constitucin, el segundo prrafo del mismo ar-
tculo dispone, adems, que el Estado es el encargado de coordinar la poltica educati-
va as como formular los lineamientos generales de los planes de estudios y requisitos
mnimos de la organizacin de los centros educativos, esto es, disear las polticas na-
cionales y sectoriales referentes a la educacin, las cuales son de obligatorio cumplimien-
to para todos los niveles de gobierno.
61. Si conforme al artculo 16 de la Constitucin, el Estado es el encargado de coordinar la
poltica educativa as como formular los lineamientos generales de los planes de estudios
y requisitos mnimos de la organizacin de los centros educativos, es evidente que ejerce
dichas atribuciones constitucionales a travs del Ministerio de Educacin, quien se encar-
ga de formular, planear, dirigir, coordinar, ejecutar, supervisar y evaluar la poltica nacio-
nal y sectorial bajo su competencia, aplicable a todos los niveles de gobierno. As lo ha es-
tablecido este Tribunal al sealar que,
al Gobierno Nacional, mediante el Ministerio de Educacin, le corresponde fijar las
polticas sectoriales en matera de personal (incluido el personal docente), as como
implementar la carrera pblica magisterial(93).
62. Por tanto, la labor que desarrolla el Ministerio de Educacin relacionada con la con-
duccin y desarrollo de la evaluacin de los docentes para el ingreso a la carrera magis-
terial, as como su respectiva capacitacin, no contraviene el artculo 16 de la Carta Mag-
na. Por el contrario, es precisamente el referido dispositivo el que faculta al Estado, a
travs del Ministerio correspondiente, a coordinar la poltica educativa aplicable a la na-
cin, as como supervisar el cumplimiento y la calidad de la educacin.
63. No obstante el Tribunal Constitucional ha sealado que el nombramiento de profesores
para la prestacin del servicio pblico de educacin es una competencia compartida entre
el gobierno nacional y los gobiernos regionales, precisando que una revisin del marco
legal en materia de reparto competencial entre gobierno nacional y gobiernos regionales
en materia de nombramiento de profesores de colegios estatales, demuestra que la gestin
(93) Cfr. STC N 047-2004-AI/TC, f. j. 148.
447
Joel Rosas Alcntara
de los servicios educativos, entre los cuales se encuentra la provisin de profesores para la
prestacin del servicio pblico de educacin, es una competencia compartida que debe
realizarse en forma coordinada entre el gobierno nacional y los gobiernos regionales
() De esta forma, entonces, el nombramiento de profesores en los colegios estatales est
sujeto a un procedimiento, por llamarlo as a cascadas, en el que cada uno de sus gestores
desde el Ministerio de Educacin, pasando por el Gobierno Regional y culminando en la
Unidad de Gestin Educativa Local tienen participacin y tareas especficas, que deben
ejecutar en forma coordinada(94) (el resaltado es nuestro).
64. En ese sentido, si bien los Gobiernos Regionales gozan de autonoma en el ejercicio
de sus competencias y, conforme al inciso 7) del artculo 192 de la Constitucin tienen fa-
cultad para promover y regular actividades y/o servicios en materia de educacin, dicha
competencia debe ser ejercida en concordancia con las polticas y planes nacionales y lo-
cales de desarrollo. De ah que las competencias previstas en el artculo 192 no pueden lle-
var a obstaculizar o poner en una situacin de detrimento () las competencias del Go-
bierno Nacional(95).
65. Por ello, respecto al ejercicio de las competencias de los Gobiernos Regionales, este
Colegiado ha establecido que: la Constitucin garantiza a los gobiernos locales una au-
tonoma plena para aquellas competencias que se encuentran directamente relacionadas
con la satisfaccin de los intereses locales. Pero no podr ser de igual magnitud respec-
to al ejercicio de aquellas atribuciones competenciales que los excedan, como los inte-
reses supralocacles, donde esa autonoma tiene que necesariamente graduarse en inten-
sidad, debido a que en ocasiones de esas competencias tambin participan otros rganos
estatales(96).
66. Por tanto, si bien los gobiernos regionales gozan de autonoma, deben de ejercerla sin
contravenir las competencias que le han sido otorgadas al Estado y, en el presente caso, al
Ministerio de Educacin, teniendo en cuenta que la educacin es una materia de inters
supralocal y que las competencias atribuidas al Ministerio de Educacin tienen por finali-
dad asegurar la unidad de criterio en el contenido y forma de la prueba de evaluacin, as
como asegurar la eficiencia en el proceso de implementacin de la Carrera Pblica Magis-
terial y la adecuada provisin del servicio educativo.
67. Asimismo cabe sealar que si bien tanto el artculo 13 de la Ley de Bases de la Des-
centralizacin como el artculo 10 de la Ley Orgnica de Gobiernos Regionales estable-
cen que la educacin es una competencia compartida en la que pueden intervenir dos o
ms niveles de gobierno, ello se refiere nicamente a la gestin de los servicios educa-
tivos de nivel inicial, primaria, secundaria y superior no universitaria, y no para mate-
rias que son de exclusiva competencia del Gobierno Central, a travs del Ministerio de
Educacin.
68. Finalmente, respecto a este extremo de la demanda, en el que el recurrente alega la
contravencin de los artculos 197 y 198 de la Constitucin, se aprecia que estos disposi-
tivos no guardan relacin alguna con la autonoma regional, sino ms bien se encuentran
referidos a la participacin vecinal y ciudadana y a la capital de la Repblica, por lo que la
demanda tambin debe ser desestimada respecto a este extremo.
(94) Cfr. STC Exp. N 047-2004-AI/TC, ff. jj. N 147-149.

(96) Cfr. STC Exp. N 0007-2002-AI/TC, f. j. N 9.
448
5. Anlisis de constitucionalidad de los artculos 51, 53 y 54 de la Ley N 29062

69. El demandante manifiesta que los artculos 51, 53 y 54 de la ley cuestionada resultan
inconstitucionales porque desconocen y disminuyen derechos adquiridos respecto a las
asignaciones, subsidios y compensacin por tiempo de servicio otorgadas a los profesores.
70. Al respecto el demandante considera vulneratorios dichos artculos porque reducen el
monto que se otorga a los profesores por concepto de asignaciones, subsidios y compen-
sacin por tiempo de servicios, desconociendo as lo dispuesto en la Ley del Profesora-
do, Ley N 24029.
71. En primer lugar es necesario enfatizar que el demandante parte de la proposicin err-
nea de considerar que nuestro ordenamiento jurdico se rige bajo la teora de los derechos
adquiridos, cuando nuestra propia Carta Magna en su artculo 103 dispone que () La
ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y situacio-
nes jurdicas existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos; salvo, en ambos supues-
tos, en materia penal cuando favorece al reo ().
72. En ese sentido, este Tribunal ha pronunciado en reiterada jurisprudencia que nues-
tro ordenamiento jurdico se rige por la teora de los hechos cumplidos, estableciendo que
() nuestro ordenamiento adopta la teora de los hechos cumplidos (excepto en ma-
teria penal cuando favorece al reo), de modo que la norma se aplica a las consecuencias y
situaciones jurdicas existentes (STC Exp. N 0606-2004-AA/TC, f. j. 2). Por tanto, para
aplicar una norma () en el tiempo debe considerarse la teora de los hechos cum-
plidos y, consecuentemente, el principio de aplicacin inmediata de las normas(97) (el re-
sultado es nuestro).
73. Se colige de ello que toda norma jurdica desde su entrada en vigencia es de aplicacin
a las situaciones jurdicas existentes, y que la teora de los derechos adquiridos tiene una
aplicacin excepcional y restringida en nuestro ordenamiento jurdico, pues nicamente
se utiliza para los casos que de manera expresa seala la Constitucin, tal como ya lo ha
establecido el Tribunal Constitucional cuando determin que: () la aplicacin ultracti-
va o retroactiva de una norma solo es posible si el ordenamiento lo reconoce expresamen-
te a un grupo determinado de personas que mantendrn los derechos nacidos al amparo
de la ley anterior porque as lo dispuso el Constituyente permitiendo que la norma bajo
la cual naci el derecho surta efectos, aunque en el trayecto la norma sea derogada o sus-
tituida; no significando, en modo alguno, que se desconozca que por mandato cons-
titucional las leyes son obligatorias desde el da siguiente de su publicacin en el Dia-
rio oficial ()(98) (el resaltado es nuestro).
74. Por ende, solo es de aplicacin la teora de los derechos adquiridos a los casos expresa-
mente sealados en la Constitucin. En nuestra Carta Magna no se encuentra disposicin
alguna que ordene la aplicacin de la teora de los derechos adquiridos a los casos referi-
dos a la sucesin normativa en materia laboral, por lo que no existe sustento constitucio-
nal alguno que ampare lo alegado por el demandante respecto a la supuesta vulneracin de
sus derechos adquiridos, resultando inconsistentes sus alegatos.
75. De igual manera cabe sealar que la Dcima Primera Disposicin Complementaria,
Transitoria y Final de la ley cuestionada dispone derogar o dejar sin efecto todas aque-
llas disposiciones que se opongan a la aludida ley, de lo que se concluye que los artcu-
los de la Ley del Profesorado, Ley N 24029 relativos a las asignaciones, subsidios y
(97) Cfr. STC Exp. N 0002-2006-PI/TC, f. j. 12.

(98) Cfr. STC Exp. N 008-96-I/TC, f. j. 17.
449
Joel Rosas Alcntara
compensaciones por tiempo de servicio, quedan automticamente derogados con la entra-

da en vigencia de la Ley N 29062, conforme a lo dispuesto por el artculo 103 de la Cons-
titucin que seala que la ley se deroga solo por otra ley.
76. Adems resulta necesario sealar que la ley cuestionada no desconoce derechos,
como lo ha manifestado el demandante, sino que nicamente establece una variacin en el
monto de las asignaciones, subsidios y compensaciones, lo cual no resulta contrario a las
normas jurdicas ni a la Constitucin.
77. En consecuencia la demanda tambin debe ser desestimada respecto a este extremo, al
no presentarse la supuesta vulneracin de derechos alegada por el demandante.
6. Anlisis de constitucionalidad del artculo 63 de la Ley N 29062
78. El demandante manifiesta que el artculo 63 de la cuestionada ley vulnera el derecho al
trabajo y a percibir una remuneracin equitativa y suficiente, as como los principios labo-
rales, por cuanto se incrementa el nmero de horas de trabajo sin que ello suponga el in-
cremento de la remuneracin.
79. Al respecto el artculo mencionado incrementa la jornada pedaggica de 18 horas cro-
nolgicas a 30 horas cronolgicas, lo que el demandante considera vulneratorio de sus de-
rechos. Sin embargo, cabe sealar que el artculo 25 de la Constitucin establece que la
jornada ordinaria de trabajo es de ocho horas diarias o cuarenta y ocho horas semanales,
como mximo.
80. De este simple cotejo se concluye que, la ley cuestionada no vulnera los derechos cons-
titucionales de los profesores, pues el incremento de la jornada pedaggica a 30 horas cro-
nolgicas semanales es factible y acorde con lo establecido en el artculo 25 de la Car-
ta Magna, ya que se encuentra dentro del margen de la jornada ordinaria de trabajo que es
como mximo de 48 horas semanales.
81. As, los alegatos del demandante carecen de sustento, pues el nmero de horas trabaja-
das por los profesores no rebasa el lmite de lo permitido, siendo que para ello reciben una
remuneracin, sin que se vulnere, de modo alguno, su derecho al trabajo y a percibir, pre-
cisamente, una remuneracin por ello.
82. En consecuencia, la demanda tambin debe ser desestimada respecto de este extremo.
7. Anlisis de constitucionalidad de la Sexta Disposicin Complementaria, Transito-
ria y Final de la Ley N 29062
83. El demandante alega que la Sexta Disposicin Complementaria, Transitoria y Final de
la ley cuestionada contraviene los derechos adquiridos, producindose un abuso del de-
recho al imponer la vigencia de los artculos 28 y 65 de la Ley N 29062 a los profesores
que se encuentran bajo el rgimen de la Ley N 24029, cuya vigencia fue prorrogada me-
diante la Ley N 25212.
84. As, el demandante refiere que la cuestionada disposicin transitoria desconoce dere-
chos adquiridos, as como contraviene el artculo 103 de la Constitucin en tanto no am-
para el abuso del derecho, cuando se aplican los artculos 28 y 65 de la ley cuestionada a
docentes que ingresaron y desarrollaron su carrera profesional bajo otro marco legal, con-
traviniendo adems el propio artculo 103 en la parte que dispone que: () Ninguna ley
tiene fuerza ni efecto retroactivo, salvo en materia penal, cuando favorece al reo (), as
como el derecho al trabajo, el deber de promocin del trabajo y los principios de la rela-
cin laboral.
450
7.1. Respecto al alegado abuso del derecho

85. En principio, en cuanto al supuesto abuso del derecho cabe precisar que el mandato
constitucional de proscripcin del abuso del derecho () se configura en el campo del
ejercicio de los derechos subjetivos, una de cuyas caractersticas es que [es] de aplicacin
ante el ejercicio de los derechos subjetivos, siendo ms propio hablar del abuso en el ejer-
cicio de los derechos, antes que del abuso del derecho(99).
86. El atributo del Congreso de la Repblica de dictar leyes no puede ser considerado
como el ejercicio de un derecho subjetivo, pues ms bien se trata de una facultad consti-
tucional consagrada en el inciso 1) del artculo 102 de la Constitucin, conforme al cual,
son atribuciones del Congreso: 1. Dar leyes y resoluciones legislativas, as como inter-
pretar, modificar o derogar las existentes. Se trata del ejercicio soberano de una funcin
legislativa otorgada al Congreso, de carcter constitucional.
87. La expedicin de leyes por parte del Poder Legislativo, por tanto, no puede implicar el
ejercicio de un derecho sino el ejercicio de una funcin legislativa, por lo que no se le pue-
de oponer la institucin del abuso del derecho. As lo ha establecido este Tribunal al se-
alar que: () Una de las atribuciones del Congreso es el dar leyes (artculo 102.1 de la
Constitucin), y en ese sentido, la funcin legislativa que ejerce se expresa en la produc-
cin de un derecho objetivo; as, tal atribucin no puede ser calificada como derecho sub-
jetivo () Al ejercicio soberano de la funcin legislativa, no se le puede oponer la ins-
titucin del abuso del derecho, puesto que el Congreso no acta ejerciendo un derecho
subjetivo, sino cumpliendo una funcin legislativa que la Constitucin le asigna(100).
88. En consecuencia, el argumento alegado por la parte demandante sobre que el Congre-
so ha incurrido en abuso del derecho al expedir la ley cuestionada carece de sustento ju-
rdico, dado que no es oponible la institucin del abuso del derecho al ejercicio de la fun-
cin legislativa asignada por la Constitucin.
7.2. Sobre la presunta vulneracin de los derechos adquiridos
89. Por otro lado, respecto a la supuesta contravencin de los derechos adquiridos, como
ya se ha sealado con meridiana claridad supra, el Tribunal Constitucional ha establecido
en reiteradas ocasiones que nuestro ordenamiento jurdico se rige por la teora de los he-
chos cumplidos, consagrada en el artculo 103 de nuestra Carta Magna, por lo que una nor-
ma posterior puede modificar una norma anterior que regula un determinado rgimen la-
boral. As por ejemplo ha sealado que () conforme a la reforma del artculo 103 de la
Constitucin, la ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las re-
laciones y situaciones jurdicas existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos; salvo,
en ambos supuestos, en materia penal cuando favorece al reo. En ese sentido, la Constitu-
cin consagra la tesis de los hechos cumplidos para la aplicacin de las normas(101).
90. As, el demandante parte de la premisa errnea de considerar que las Leyes Ns 24029
y 25212 no pueden ser modificadas ni derogadas, por lo que concluye equivocadamente
que la aplicacin inmediata de la ley cuestionada resulta una aplicacin retroactiva. Sin
embargo, como ha quedado dicho, el artculo 103 dela Constitucin consagra la teora de
los hechos cumplidos por lo que la ley, desde su entrada en vigencia, es aplicable para
(99) Cfr. STC Exp. N 005-2002-AI/TC y acumulados, f. j. N 6.

(100) Ibdem, N 6.
(101) Cfr. STC Exp. N 01875-2006-PA/TC, f. j. N 28.
451
Joel Rosas Alcntara
todas las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. En el presen-

te caso, la Ley N 29062 objeto de control, se limita a desplegar sus efectos desde la fe-
cha en la que entr en vigencia hacia delante, lo cual resulta conforme con lo dispuesto
en la Constitucin.
91. Por tanto este Colegiado no comparte el argumento del demandante respecto a que la
norma cuestionada tiene efectos retroactivos y vulnera los derechos adquiridos, dado que
el Congreso, en ejercicio de su funcin legislativa prevista en el inciso 1) del artculo 102
de la Constitucin, tiene la facultad de dar leyes as como modificar las existentes, por lo
que resulta constitucionalmente vlido que la Ley N 29062 modifique el rgimen estable-
cido en la Ley N24029 y que, en virtud de la teora de los hechos cumplidos consagra-
da en el artculo 103 de la Carta Magna, sus efectos se apliquen de manera inmediata a las
consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes.
92. En consecuencia resulta constitucional y legtimamente vlida la aplicacin de los ar-
tculos 28 y 65 de la ley cuestionada a los profesores que se encuentren comprendidos
en la Ley N 24062, cuya vigencia fue prorrogada mediante la Ley N 25212, por lo que
lo dispuesto en la Sexta Disposicin Transitoria de la ley cuestionada resulta plenamente
conforme a la Constitucin, debiendo desestimarse la demanda respecto de este extremo.
8. Anlisis de constitucionalidad de la Dcima Tercera Disposicin Complementaria,
Transitoria y Final de la Ley N 29062
93. El demandante alega que la Dcima Tercera Disposicin Complementaria, Transitoria
y Final de la ley cuestionada vulnera el principio de irrenunciabilidad de derechos en la re-
lacin laboral, por cuanto equipara la remuneracin ntegra a la remuneracin total perma-
nente, desconociendo los derechos adquiridos por los profesores.
8.1. El principio de irrenunciabilidad de derechos laborales
94. El principio de irrenunciabilidad de los derechos laborales se encuentra consagrado
en el inciso 2) del artculo 26 de la Carta Magna, que dispone que En la relacin labo-
ral se respetan los siguientes principios: () 2. Carcter irrenunciable de los derechos re-
conocidos por la Constitucin y la ley. As, supone la imposibilidad de que los trabaja-
dores renuncien por propia decisin a los derechos laborales que la Constitucin y la ley
les reconocen.
95. Este principio se fundamenta en el carcter protector del Derecho Laboral en la medi-
da que presume la nulidad de todo acto del trabajador que disponga de un derecho recono-
cido en una norma imperativa(102). Del mismo modo, el principio de irrenunciabilidad de
derechos es justamente el que prohbe que los actos de disposicin del trabajador, como ti-
tular de un derecho, recaigan sobre normas taxativas, y sanciona con la invalidez la trans-
gresin de esta pauta basilar(103).
96. En el mismo sentido se ha pronunciado este Colegiado en la STC Exp. N 008-2005-
PI/TC, al establecer que () para que sea posible la aplicacin del artculo 26 de la Cons-
titucin, debe existir una relacin laboral y que el trabajador no podr renunciar, o dis-
poner, cualquiera sea el motivo, de los derechos y libertades que la Constitucin y leyes
(102) La Constitucin Comentada. Tomo I. Ed. Gaceta Jurdica, Lima, 2005, p. 550.
(103) NEVES MUJICA, Javier. Introduccin al Derecho Laboral. Fondo Editorial de la PUCP, Lima,
2003, p. 103.
452
97. El principio de irrenunciabilidad de derechos laborales tiene por objetivo proscribir

que el trabajador renuncie a sus derechos laborales reconocidos por la Constitucin y le-
yes vigentes en su propio perjuicio, en aras de resguardar sus intereses en la relacin labo-
ral, dado que al trabajador se le considera la parte dbil de la relacin laboral.
98. En el presente caso se advierte que el Congreso de la Repblica, en el ejercicio de su
funcin legislativa consagrada en el inciso 1) del artculo 102 de la Constitucin, modifi-
ca normas en materia laboral, las cuales son de aplicacin inmediata a las situaciones ju-
rdicas existentes, lo que resulta constitucionalmente vlido, pues el Poder Legislativo ac-
ta en ejercicio de su funcin atribuida por la Carta Magna.
99. Por tanto los profesores (trabajadores) no estn disponiendo de ningn derecho vigen-
te, sino que se trata de una sucesin normativa en materia laboral, por lo que no resulta
aplicable el principio de irrenunciabilidad de derechos laborales.
100. Al respecto este Colegiado ha sealado que en efecto, dicho artculo constitucional
[refirindose al artculo 26 inciso 2)] reconoce que en la relacin laboral se respetar tal
principio que consagra, con carcter general, no solo el respeto de los derechos de carc-
ter laboral, sino de otros derechos y libertades reconocidos por la Constitucin y la ley. A
su turno, el artculo 103 de la Constitucin dispone que la ley se deroga por otra ley y que
la ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y situa-
ciones jurdicas existentes(104).
101. As, las normas laborales no resultan inderogables ni inmodificables, pues el Poder
Legislativo en ejercicio de su funcin constitucional puede modificarlas sin que ello su-
ponga una vulneracin de los derechos de los trabajadores. En ese sentido tambin se ha
pronunciado la Corte Constitucional de Colombia, en criterio que este Tribunal compar-
te, al establecer que,
la ley podr siempre modificar, adicionar, interpretar o derogar la normatividad le-
gal precedente, sin que sea admisible afirmar que en el ordenamiento jurdico existen
estatutos legales ptreos o sustrados al poder reformador o derogatorio del propio le-
gislador. () [Por tanto] no se sigue que las normas legales de carcter laboral sean
inmodificables(105).
102. Por consiguiente el hecho de que se produzca una sucesin normativa en materia la-
boral no puede ser considerado como una vulneracin del principio de irrenunciabilidad de
derechos en materia laboral, pues dicho principio tiene por finalidad evitar que el trabaja-
dor renuncie a sus derechos laborales reconocidos por la Constitucin y la ley.
103. En consecuencia la demanda tambin debe ser desestimada en este extremo, al no
presentarse la alegada vulneracin del principio de irrenunciabilidad de derechos en ma-
teria laboral.
9. Anlisis de constitucionalidad del segundo prrafo del artculo 29 de la Ley
N 29062
104. El demandante alega que el segundo prrafo del artculo 29 de la ley cuestiona-
da vulnera los derechos adquiridos por los profesores mediante la Ley N 24029 al sea-
lar que los profesores que no aprueben la evaluacin por tercera vez, luego de haber sido

(105) Sentencia de la Corte Constitucional de Colombia recada en el Expediente N C-529/94.
453
Joel Rosas Alcntara
capacitados, sern retirados de la carrera pblica magisterial, lo que tambin contraviene

los principios de la relacin laboral y la proteccin contra el despido arbitrario, as como el
derecho al trabajo y la dignidad del trabajador, amparados en nuestra Carta Magna.
105. Como ya se ha mencionado en los fundamentos anteriores respecto a la supuesta con-
travencin de los derechos adquiridos, nuestro ordenamiento jurdico se rige por la teora
de los hechos cumplidos, consagrada en el artculo 103 de nuestra Carta Magna, por lo que
la ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y situa-
ciones jurdicas existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos, salvo en materia penal
cuando favorece al reo. En ese sentido la Constitucin consagra la tesis de los hechos cum-
plidos para la aplicacin de las normas.
106. Por tanto carece de asidero el argumento del demandante respecto a que la norma
cuestionada vulnera los derechos adquiridos de los profesores, puesto que el Congreso tie-
ne la facultad de dictar normas as como modificar las existentes, sin que ello suponga una
violacin de los derechos de los trabajadores regulados por la norma anterior.
107. Por otro lado el demandante tambin alega que el cuestionado artculo vulnera sus de-
rechos a la igualdad de oportunidades, al carcter irrenunciable de los derechos laborales,
a la estabilidad laboral y al trabajo.
108. En ese sentido, el inciso a) del artculo 13 de la Ley del Profesorado, Ley N 24029,
modificado mediante Ley N 25212, seala que los profesores al servicio del Estado tie-
nen derecho a la estabilidad laboral en la plaza, nivel, cargo, lugar y centro de trabajo. De
la misma manera, el artculo 27 de la Constitucin garantiza a los trabajadores la estabili-
dad laboral y los protege contra el despido arbitrario al sealar que la ley otorga al traba-
jador adecuada proteccin contra el despido arbitrario.
109. La doctrina laboralista ha sealado que el derecho a la estabilidad laboral comprende
dos aspectos: por un lado, la estabilidad laboral de entrada, referido a la preferencia por la
contratacin de duracin indefinida sobre la temporal, reflejada en la autorizacin de ce-
lebrar contratos temporales nicamente cuando la labor a cumplir sea de tal naturaleza; y,
por otro, la estabilidad laboral de salida, referida a la prohibicin de despido arbitrario o
injustificado(106).
110. Sin embargo el derecho a la estabilidad laboral, como todos los derechos funda-
mentales, no puede ser considerado como un derecho absoluto, sino que puede ser limi-
tado mediante una ley, siempre que no se vulnere su contenido esencial. As, respecto a
la proteccin constitucional del derecho a la estabilidad laboral, el Tribunal Constitucio-
nal ha determinado que mediante dicho precepto constitucional no se consagra el dere-
cho a la estabilidad laboral absoluta, es decir, el derecho a no ser despedido arbitrariamen-
te. Solo reconoce el derecho del trabajador a la proteccin adecuada contra el despido
arbitrario(107).
111. Por ende, el derecho a la estabilidad laboral no tiene carcter ilimitado, por lo que me-
diante ley se pueden establecer ciertas modulaciones a su ejercicio. En el presente caso la
estabilidad laboral de los profesores se encuentra sujeta a que aprueben la evaluacin de
desempeo, lo cual resulta acorde con lo dispuesto en el artculo 15 de la Carta Magna que
dispone que: () el Estado y la sociedad procuran su [del profesor] evaluacin, capaci-
tacin, profesionalizacin y promocin permanentes.
(106) La Constitucin Comentada, Tomo I. Ed. Gaceta Jurdica, Lima, 2005, p. 560.
(107) Cfr. STC Exp. N 0976-2001-AA/TC, f. j. 11.
454
112. Al respecto cabe sealar que, como se ha dicho en prrafos anteriores, la educacin
constituye un servicio pblico esencial, por lo que en un Estado Social y Democrtico de De-
recho el derecho a la educacin adquiere un carcter significativo. Del Texto Constitucional
se desprende la trascendencia de la calidad de la educacin, la cual se manifiesta en la obliga-
cin que tiene el Estado de supervisarla (segundo prrafo del artculo 16 de la Constitucin).
113. De igual manera se pone de manifiesto el que se guarde un especial cuidado respec-
to los docentes, a quienes la sociedad y el Estado evalan y, a su vez, le brindan capacita-
cin, profesionalizacin y promocin permanente (art. 15, primer prrafo, de la Constitu-
cin). Asimismo, se incide firmemente en la obligacin de brindar una educacin tica y
cvica, siendo imperativa la enseanza de la Constitucin y los derechos fundamentales
(art. 14, tercer prrafo)(108).
114. Por tanto, debido a la importancia que tiene el servicio de educacin en nuestra so-
ciedad, es necesario que los profesores se encuentren sometidos a evaluacin, en aras de
garantizar la provisin y permanencia en el servicio de profesores idneos y capacitados,
para as resguardar la calidad de la educacin que tiene por objetivo el pleno desarrollo de
la personalidad humana, y que los educandos logren el desarrollo integral de sus habilida-
des y potencialidades.
115. Con ese objetivo el artculo 28 de la ley cuestionada estipula que cada tres aos se
realice una evaluacin ordinaria de desempeo del profesor, la cual tiene el carcter de
permanente, integral y obligatoria. Dicha evaluacin no puede ser considerada inconstitu-
cional pues garantiza la idoneidad de los profesores en el servicio educativo, es decir, ga-
rantiza el derecho de los estudiantes de recibir una educacin de calidad.
116. Asimismo, el supuesto en que son retirados de la carrera pblica magisterial los pro-
fesores que no aprueben la evaluacin por tercera vez luego de haber sido capacitados,
no puede ser considerado como vulneratorio del derecho a la estabilidad laboral, pues-
to que, como se ha mencionado anteriormente, este derecho no tiene la calidad de dere-
cho absoluto.
117. As, el derecho de permanecer en la carrera pblica magisterial se mantiene mientras
los profesores presenten capacidad e idoneidad para el cargo, es decir, mientras se encuen-
tren capacitados para ejercer como docentes. De igual manera existe un lmite temporal fi-
jado en la ley, esto es, se ejerce por tres aos, tiempo en el cual su permanencia en la ca-
rrera pblica magisterial se encuentra sujeta a la aprobacin de la evaluacin, tal como se
ha establecido en el artculo 28 de la Ley N 29062.
118. Por tanto, el establecer como causal de retiro de la Carrera Pblica Magisterial el ha-
ber desaprobado la evaluacin de desempeo en tres oportunidades no puede ser consi-
derado como una vulneracin del derecho a la estabilidad laboral ni al trabajo, puesto
que configura una causa justificada de despido, dado que el profesor retirado de la carre-
ra pblica magisterial est demostrando con ello que no cuenta con capacidad e idoneidad
para el ejercicio del cargo de profesor.
119. En consecuencia la demanda tambin debe ser desestimada respecto a este extremo.
10. Anlisis de constitucionalidad del inciso c) del artculo 65 de la Ley N 29062
120. El demandante alega que el inciso c) del artculo 65 de la ley cuestionada vulnera sus
derechos a la igualdad de oportunidades, a la igualdad ante la ley y al trabajo, y limita el
(108) Cfr. STC Exp. N 04646-2007-PA/TC.
455
Joel Rosas Alcntara
ejercicio de los derechos constitucionales, al no permitir su reingreso a la carrera pblica

magisterial si el profesor fue retirado por no haber aprobado la evaluacin de desempeo
laboral en tres oportunidades y en el mismo nivel magisterial, desconociendo los ttulos
profesionales e impidiendo el ejercicio de la profesin docente a perpetuidad.
121. Si bien el demandante solicita que se declare la inconstitucionalidad del inciso c) del
artculo 65 de la Ley N 29062, de lo alegado en la demanda se aprecia que, en realidad,
el demandante pretende que se declare la inconstitucionalidad del ltimo prrafo del cues-
tionado artculo 65, que establece la prohibicin de reingreso a la Carrera Pblica Magis-
terial a aquellos profesores que hubieran desaprobado en tres oportunidades la evaluacin
de desempeo profesional.
10.1. Respecto al desconocimiento de los ttulos profesionales e impedimento del ejer-
cicio de la profesin de docente
122. En principio, el establecer que los profesores que hayan desaprobado la evaluacin
de desempeo en tres oportunidades sean retirados de la carrera pblica magisterial no
puede ser considerado como un desconocimiento de los ttulos profesionales, puesto que
ellos mantienen su vigencia y eficacia, por lo que el profesor retirado puede seguir ejer-
ciendo su carrera de profesor en el sector privado si alguna entidad educativa requiere y
acepta sus servicios.
123. As, el hecho que el profesor sea separado de la carrera pblica magisterial no signi-
fica que se desconozca su ttulo de docente, sino nicamente que dicho profesor no se en-
cuentra apto para ejercer su carrera en el marco de la educacin pblica por no haber apro-
bado en tres oportunidades la evaluacin de desempeo, no encontrando impedimento
alguno para que pueda ejercer en el mbito privado.
124. De igual manera cabe sealar que precisamente la ley cuestionada reconoce los ttu-
los de docentes, cuando en su artculo 3 dispone que: El profesor es un profesional de la
educacin, con ttulo de profesor o licenciado en educacin, con calificaciones y compe-
tencias debidamente certificadas (), no existiendo disposicin alguna que disponga la
cancelacin de los ttulos profesionales a quienes hayan desaprobado la evaluacin has-
ta en tres oportunidades.
125. Por tanto carece de sustento la afirmacin del demandante en el sentido de que el ar-
tculo cuestionado desconoce los ttulos profesionales, puesto que es la propia ley cues-
tionada la que los reconoce, siendo que nicamente restringe ejercer la carrera de docen-
te en el mbito de la educacin pblica a los profesores que no aprueben, por tercera vez,
la evaluacin de desempeo.
10.2. Principio de no discriminacin
126. La Constitucin ha reconocido al principio-derecho a la igualdad en el inciso 2) del
artculo 2 en los siguientes trminos: Toda persona tiene derecho: () A la igualdad ante
la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religin, opi-
nin, condicin econmica o de cualquier otra ndole.
127. El Tribunal Constitucional ha afirmado que la igualdad, consagrada constitucional-
mente, detenta una doble condicin de principio y de derecho fundamental. En cuanto
principio, constituye el enunciado de un contenido material objetivo que, en tanto com-
ponente axiolgico del fundamento del ordenamiento constitucional, vincula de modo ge-
neral y se proyecta sobre todo el ordenamiento jurdico. En cuanto derecho fundamental,
constituye el reconocimiento de un autntico derecho subjetivo, esto es, la titularidad de
la persona sobre un bien constitucional, la igualdad, oponible a un destinatario. Se trata de
456
un derecho a no ser discriminado por razones proscritas por la propia Constitucin (ori-
gen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica) o por otras (motivo de
cualquier otra ndole) que, jurdicamente, resulten relevantes(109).
128. De esta manera el mandato correlativo derivado del derecho a la igualdad ser
la prohibicin de discriminacin, es decir, la configuracin de una prohibicin de inter-
vencin en el mandato de igualdad.
129. Este Colegiado ha sealado en reiterada jurisprudencia que la igualdad se encuentra
resguardada cuando se acredita la existencia de los dos requisitos siguientes: a) paridad,
uniformidad y exactitud de otorgamiento o reconocimiento de derechos ante hechos, su-
puestos o acontecimientos semejantes, y b) paridad, uniformidad y exactitud de trato o re-
lacin intersubjetiva para las personas sujetas a idnticas circunstancias y condiciones. En
buena cuenta, la igualdad se configura como un derecho fundamental de la persona a no
sufrir discriminacin jurdica alguna; esto es, a no ser tratada de manera dispar respecto a
quienes se encuentren en una misma situacin, salvo que exista una justificacin objetiva
y razonable para esa diferencia de trato(110).
130. Segn qued dicho, el demandante considera que el ltimo prrafo del artculo 65 de
la ley impugnada resulta violatorio del derecho fundamental a la igualdad, al prohibir el
reingreso a la carrera pblica magisterial del profesor que ha desaprobado por tercera vez
la evaluacin de desempeo.
131. Tal como ha sido establecido por este Tribunal Constitucional a travs de su jurispru-
dencia(111), para ingresar a evaluar una eventual afectacin del derecho de igualdad, corres-
ponde que se proponga un trmino de comparacin (tertium comparationis) vlido. Ello
significa que es preciso que las dos situaciones de hecho que han merecido un trato desi-
gual por parte del legislador, deben ser vlidas constitucionalmente y compartir una esen-
cial identidad en sus propiedades relevantes. Solo entonces cabe ingresar a valorar las ra-
zones que podran justificar o no la diferencia de trato, en el correcto entendido de que la
ausencia de objetividad o necesidad en tales razones harn del tratamiento dismil, un tra-
to, a su vez, discriminatorio, y por ende, inconstitucional.
132. Aunque el recurrente no ha realizado alusin expresa a ese trmino de comparacin,
del tenor de su demanda puede colegirse que este se encuentra constituido por el hecho de
que, de conformidad con el penltimo prrafo del artculo 65 de la ley, los profesores que
han sido sujetos de destitucin (con excepcin de aquellos que hayan incurrido en las cau-
sales previstas en los literales b y c del artculo 36(112)), s pueden reingresar a las entidades
pblicas luego de transcurridos 5 aos. En otras palabras, consideran contrario al derecho
a la igualdad que mientras en estos casos estara permitido el reingreso luego de un tiempo
(109) Cfr. STC Exp. N 00045-2004-AI/TC, f. j. 20.

(110) Cfr. STC Exp. N 2510-2002-AA/TC.
(111) Cfrs. STC Exps. Ns 0183-2002-PA, f. j. 1; 0015-2002-PI, f. j. 3; 0031-2004-PI, f. j. 22; 0435-2004-
PA, f. j. 3; 1337-2004-PA, f. j. 2; 4587-2004-PA, f. j. 22; 1211-2006-PA, f. j. 6519-2006-PA, ff. jj. 6
y 7; entre otras.
(112) Artculo 36 de la Ley N 29062: Son causales del trmino de la relacin laboral por destitucin, si
son debidamente comprobadas:
()
b. Maltratar fsica o psicolgicamente al estudiante causando dao grave.
c. Realizar conductas de hostigamiento sexual y actos que atenten contra la integridad y libertad
sexual, debidamente tipificados como delitos en las leyes correspondientes ().
457
Joel Rosas Alcntara
determinado, en el caso de no haber aprobado la evaluacin de desempeo laboral en tres

oportunidades, no hay lugar a reingreso.
133. El Tribunal Constitucional solo podra compartir este planteamiento si, tal como ha
pretendido sostenerse, la posibilidad de reingreso a una entidad pblica por parte de un
ex profesor destituido, regulada por el penltimo prrafo del artculo 65, incluyese entida-
des que prestan servicio pblico docente. Y es que solo bajo este supuesto existira un tra-
to injustificadamente desigualitario, a saber, la posibilidad de retorno a la carrera pblica
magisterial de quien ha incurrido en una falta grave pasible de destitucin, y la imposi-
bilidad de retorno de quien ha incurrido en una causal de retiro tambin importante, aun-
que de menor entidad, como es haber desaprobado en tres ocasiones la evaluacin de de-
sempeo laboral
134. Sucede, sin embargo, que una interpretacin del penltimo prrafo del artculo 65 de
la ley impugnada de conformidad con el derecho fundamental a la educacin, reconocido
en los artculos 13 y 14 de la Constitucin, impide considerar que entre las entidades p-
blicas a las que puede reingresar quien ha sido destituido de la Carrera Pblica Magiste-
rial, se encuentran aquellas que prestan servicio pblico docente.
En efecto, analizadas las distintas causas que, segn el artculo 38 de la ley, dan lugar a
la sancin de destitucin (causar perjuicio grave al estudiante y/o a la Institucin Edu-
cativa; maltratar fsica o psicolgicamente al estudiante causando dao grave; realizar
conductas de hostigamiento sexual y actos que atenten contra la integridad y libertad
sexual, debidamente tipificados como delitos en las leyes correspondientes; concurrir al
centro de trabajo en estado de ebriedad o bajo los efectos de drogas; abandonar injusti-
ficadamente el cargo; haber sido condenado por delito doloso; falsificar documentos re-
lacionados con el ejercicio de su actividad profesional; reincidir en faltas por las que se
recibi sancin de suspensin), puede concluirse que, sin perjuicio de sus distintas ca-
ractersticas propias, todas denotan una ausencia absoluta de compromiso con el derecho
fundamental a la educacin y con su condicin de presupuesto axiolgico para alcanzar
el desarrollo integral de la persona humana, segn reza el artculo 13 constitucional,
situacin que, como es evidente, se torna singularmente grave habindose tratado de su-
puestos profesionales de la docencia.
En tal sentido, la efectiva vigencia del deber del Estado de proteger y promover el re-
ferido derecho fundamental (artculo 14 de la Constitucin), exige no volver a situar en
riesgo la estabilidad psquica y somtica del educando, ni la imagen e idneo funcio-
namiento de las instituciones educativas, siendo preciso, en consecuencia, que perso-
nas cuya conducta ha resultado manifiestamente incompatible con estos valores cons-
titucionales, no tengan oportunidad de ejercer nuevamente el cargo de profesores. Una
interpretacin discordante con este planteamiento, en definitiva, violara el contenido
esencial del derecho fundamental a la educacin, quedando, por consiguiente, proscri-
ta constitucionalmente.
135. Son dos las consecuencias que derivan de lo expuesto. En primer trmino, que debe
interpretarse el penltimo prrafo del artculo 65 de la ley impugnada en el sentido de que
entre las entidades pblicas a las que puede retornar, despus de 5 aos, el docente desti-
tuido por las causales previstas en los literales a), d), e), f), g) y h) del artculo 36 de la re-
ferida ley, no se encuentran las que prestan servicio pblico docente. El destituido por las
causales previstas en los literales b) y c) del artculo 36, segn establece la propia ley, no
pueden regresar al servicio pblico, en general. Este criterio de interpretacin tiene alcan-
ce general y resulta vinculante para todos los poderes pblicos, de conformidad con los ar-
tculos 81 y 82 del Cdigo Procesal Constitucional.
458
Y, en segundo lugar, que la supuesta afectacin del derecho fundamental a la igualdad ale-
gada por el recurrente, debe ser desestimada. Ello en vista de que el sentido interpretati-
vo del penltimo prrafo del artculo 65 que pretenda ser utilizado como trmino de com-
paracin, no es constitucionalmente vlido.
FALLO
HA RESUELTO
1. Declarar INFUNDADA la demanda.
2. De conformidad con los fundamentos 134 y 135 supra, interprtese el penltimo prrafo
del artculo 65 de la Ley N 29062 en el sentido de que entre las entidades pblicas a las
que puede retornar, despus de 5 aos, el docente destituido por las causales previstas en
los literales a), d), e), f), g) y h) del artculo 36 de la misma ley, no se encuentran las que
prestan servicio pblico docente. Este criterio de interpretacin tiene alcance general y re-
sulta vinculante para todos los poderes pblicos, de conformidad con los artculos 81 y 82
del Cdigo Procesal Constitucional.
SS. MESA RAMREZ; VERGARA GOTELLI; LANDA ARROYO; BEAUMONT
CALLIRGOS; CALLE HAYEN; ETO CRUZ; LVAREZ MIRANDA
459
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 02318-2007-PA/TC
LIMA
CARLOS TELMO
QUIROZ RODAS
cional, integrada por los magistrados Landa Arroyo, Beaumont Callirgos y Eto Cruz, pro-
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Carlos Telmo Quiroz Rodas con-
tra la resolucin de la Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas
322, su fecha 23 de noviembre de 2006, que declara improcedente la demanda de autos.
()
FUNDAMENTOS
()
Libertad sindical
7. Tal como ya fuera sealado en la STC Exp. N 0206-2005-PA, la libertad sindical es un
derecho de especial relevancia en una sociedad democrtica por cuanto siendo, a decir del
jurista Enrique lvarez Conde(113), una manifestacin del derecho de asociacin y, gozan-
do, por tanto, tambin de la naturaleza de los derechos de participacin poltica, permite la
proteccin y promocin de los intereses de los trabajadores.
8. Asimismo, ya en la STC Exp. N 0008-2005-PI, este Tribunal ha dejado establecido que
este derecho tiene una doble dimensin: por un lado, una dimensin individual o intui-
to personae, que tiene por objeto proteger el derecho del trabajador a constituir un sindica-
to, a afiliarse o no afiliarse a l y a participar en actividades sindicales, tal como ha sido es-
tablecido en el artculo 1.2 del Convenio N 98 de la OIT; y, por otro, una dimensin plural
o colectiva, en virtud de la cual se protege la autonoma sindical, es decir, el derecho de las
organizaciones de trabajadores de elegir libremente a sus representantes, de organizar su
administracin y sus actividades y formular su programa de accin, conforme ha sido es-
tablecido por el artculo 3.1 del Convenio N 87 de la OIT.
9. En cuanto a la segunda dimensin, la plural o colectiva, cabe precisar que la libertad sin-
dical presenta tres niveles de proteccin:
a) Frente al Estado, comprendiendo la autonoma sindical y la personalidad jurdica del
sindicato, es decir, el derecho de las organizaciones de trabajadores a elegir libremen-
te a sus representantes y a determinar su organizacin y plan de accin, sin injerencias
externas.
b) Frente al empleador, comprendiendo especialmente el fuero sindical y la proscripcin
de prcticas desleales, esto es, que los dirigentes sindicales cuentan con una especial pro-
teccin para garantizar el desempeo de sus funciones y el cumplimiento del mandato para
el que fueron elegidos.
(113) LVAREZ CONDE, Enrique. Curso de Derecho Constitucional. Editorial Tecnos. Madrid, 1999, p. 457.
460
c) Frente a las otras organizaciones sindicales, comprendiendo el derecho a la diversidad

sindical.
Fuero sindical
10. Asimismo, tal como fuera sealado en el fundamento 12 de la STC Exp. N 0206-
2005-PA, el fuero sindical reviste especial relevancia dado que sin l no sera posible el
ejercicio de una serie de derechos y libertades, tales como el derecho de reunin sindical,
el derecho a la proteccin de los representantes sindicales para su actuacin sindical, la de-
fensa de los intereses de los trabajadores sindicalizados y la representacin de sus afiliados
en procedimientos administrativos y judiciales. Del mismo modo, no sera posible un ade-
cuado ejercicio de la negociacin colectiva y del derecho de huelga.
11. Por otra parte, la institucin del fuero sindical, aquella proteccin de la que gozan
los dirigentes sindicales para el desempeo de sus funciones, no solamente es conse-
cuencia directa del reconocimiento de la libertad sindical en el artculo 28 inciso 1 de la
Constitucin, sino que ha sido desarrollada por el legislador en los artculos 30 a 32
del TUO de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, aprobado por Decreto Supremo
N 010-2003-TR.
12. As, el artculo 30 del citado cuerpo legal establece claramente que el fuero sindical ga-
rantiza a determinados trabajadores no ser despedidos ni trasladados a otros establecimien-
tos de la misma empresa sin causa justa debidamente demostrada y sin concurrir la acep-
tacin del trabajador. El artculo 31 establece una enumeracin de los trabajadores que se
encuentran amparados por el fuero sindical, entre los cuales se encuentran, claro est, los
miembros de la junta directiva del sindicato (inciso b); mientras que el artculo 32, pres-
cribe la obligacin del empleador, a falta de convenio colectivo que regule estos temas, de
conceder permisos para la asistencia a actos de concurrencia obligatoria, hasta un lmite de
30 das naturales por ao calendario.
Anlisis de la controversia
13. En el caso de autos obra, a fojas 3, el Oficio N 014 SUTCA-2004, de fecha 27 de
setiembre de 2004, por el cual el sindicato comunica a la institucin emplazada la confor-
macin de su junta directiva, siendo parte de ella el demandante, en calidad de Secretario
de Actas y Archivo. Por tanto, el demandante, a la fecha de la variacin del puesto de tra-
bajo y del posterior despido, ostentaba el cargo de dirigente sindical y, de acuerdo al inci-
so b) del artculo 31 del TUO de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, al ser parte
de la junta directiva del sindicato, estaba dentro del mbito de proteccin del fuero sindi-
cal y, en consecuencia, a tenor del artculo 30 de la norma precitada, no poda ser trasla-
dado a otro puesto de trabajo dentro de la misma empresa ni mucho menos despedido sin
la debida justificacin.
14. No obstante la emplazada, mediante Memorndum N 169-RR.HH.-2005, dispone el
traslado del demandante del Departamento de Servicios Generales, en el cual se haba ve-
nido desempeando por espacio de 30 aos y en labores no propias de personal calificado,
hecho que no ha sido negado por la parte demandada; al Departamento de Crditos y Co-
branzas, para realizar labores de carcter administrativo, aduciendo como nico motivo las
necesidades del servicio, sin dar explicacin alguna.
15. En consecuencia se ha producido una lesin del fuero sindical del demandante al ha-
berse dispuesto, a contramano de lo establecido por los artculo 30 y 31 del TUO de la
Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, su traslado a otro departamento de la empresa
sin haber mediado previamente su consentimiento ni la expresin de la causa que justifi-
que debidamente tal medida.
461
Joel Rosas Alcntara
16. La lesin del fuero sindical del demandante no solamente es consecuencia de la in-
fraccin de los requisitos legales para el traslado de dirigentes sindicales, sino del hecho
de que dicho traslado constituye en s mismo una afectacin de la libertad sindical del re-
currente, pues al imponrsele una carga laboral excesiva y para la cual no estaba califica-
do, se le impide el adecuado ejercicio de las labores y responsabilidades propias de un di-
rigente sindical.
17. Por otra parte tal traslado indebido tuvo como objetivo final la vulneracin del dere-
cho constitucional del demandante al trabajo puesto que, del anlisis de la carta de despi-
do de fecha 22 de junio de 2005, obrante a fojas 86, se desprende que la falta grave justi-
ficante del despido consiste en el incumplimiento de las obligaciones laborales, tipificada
en el inciso a) del artculo 25 del TUO de la Ley de Productividad y Competitividad La-
boral, siendo justamente las obligaciones cuyo incumplimiento se imputa al recurrente las
que le fueron asignadas como consecuencia del traslado de puesto que afect su fuero sin-
dical, conforme ya ha sido explicado en el fundamento precedente.
18. Adems, para tal imputacin no se tuvieron en cuenta criterios bsicos de razonabilidad,
dado que se encargaron nuevas tareas al demandante, conforme consta en el Memorn-
dum N 0669-SGO-2005, de fecha 8 de junio de 2005, y en el Memorndum N 0680-
SGO-2005, de fecha 8 de junio de 2005, sin siquiera haberle enviado previamente la carta
funcional en la cual estaban establecidas sus labores, la cual recin fue enviada median-
te Memorndum N 0685-SGO-2005, de fecha 10 de junio de 2005. Adems, tales labo-
res fueron encomendadas sin un tiempo razonable para su elaboracin y sin tener en cuen-
ta que el trabajador recin se haba incorporado a su nuevo puesto de trabajo y requera de
un plazo razonable para la adaptacin a sus nuevas funciones.
19. Finalmente, el hecho, en el presente caso, de que otros integrantes de la junta directi-
va del sindicato hayan sido despedidos por motivos similares, conforme se desprende de
la carta de despido de fecha 31 de mayo de 2005, obrante a fojas 16, por la cual se despi-
de a la trabajadora Carmen Luisa Prez Gutarra, quien se desempeaba como Secretaria
de Economa del sindicato, a quien tambin se le imput el incumplimiento de obligacio-
nes laborales, y de la carta de despido de fecha 10 de enero de 2005, obrante a fojas 7, por
la cual se despide a la Secretaria General del sindicato, Pilar Delgado de Snchez, a quien
se le imput no haber saludado al Presidente de la empresa como causa de despido, moti-
vo a todas luces irrazonable, revela una clara actitud por parte de la emplazada de impedir
el ejercicio de la libertad sindical por parte de sus trabajadores.
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda de amparo.
2. Ordenar la reposicin de don Carlos Telmo Quiroz Rodas como miembro del personal
auxiliar del Departamento de Servicios Generales de la Cooperativa de Ahorro y Crdito
de Suboficiales de la Polica Nacional del Per Santa Rosa de Lima Ltda., y exhortar a
la emplazada a que no vuelva a disponer el traslado de personal perteneciente al fuero sin-
dical sin la debida justificacin.
SS. LANDA ARROYO; BEAUMONT CALLIRGOS; ETO CRUZ
462
EXP. N 00026-2007-PI/TC
SENTENCIA
DEL PLENO DEL
Decano Nacional del Colegio de Profesores del Per (demandante) c. Congreso de la
Resolucin del 28 de abril de 2009
Asunto:
Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por el Decano Nacional del Colegio de Pro-
fesores del Per contra el artculo 1 de la Ley N 28988, Ley que declara a la Educacin
Bsica Regular como Servicio Pblico Esencial.
VERGARA GOTELLI
MESA RAMREZ
LANDA ARROYO
BEAUMONT CALLIRGOS
CALLE HAYEN
ETO CRUZ
LVAREZ MIRANDA
EXP. N 00026-2007-PI/TC
LIMA
DECANO NACIONAL
DEL COLEGIO DE
PROFESORES DEL PER
En Lima, a los 28 das del mes de abril de 2009, reunido el Tribunal Constitucional en
sesin de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los seores magistrados Vergara
Gotelli, Mesa Ramrez, Presidente; Vicepresidente; Landa Arroyo, Beaumont Callirgos,
Calle Hayen, Eto Cruz y lvarez Miranda, pronuncia la siguiente sentencia
I. ASUNTO
Proceso de Inconstitucionalidad interpuesto por el Decano Nacional del Colegio de Profe-
sores del Per contra el artculo 1 de la Ley N 28988, que declara a la Educacin Bsica
Regular como Servicio Pblico Esencial, por vulnerar los derechos a la huelga, a una re-
muneracin equitativa y suficiente, y a la obligacin del Estado de promocin del trabajo.
()
V. FUNDAMENTOS
()
463
Joel Rosas Alcntara
Proteccin constitucional del derecho de huelga

titucin, que dispone que: el Estado reconoce los derechos de sindicacin, negociacin
centro de trabajo(114).
5. Se trata, en resumidas cuentas, del derecho que tienen los trabajadores para suspender
sus labores como un mecanismo destinado a obtener algn tipo de mejora, y que se ejerce
cuando se ha agotado previamente la negociacin directa con el empleador.
pues facultados para desligarse de manera temporal de sus obligaciones jurdico-contrac-
tuales, a efectos de lograr la obtencin de algn tipo de mejora por parte de sus empleado-
res, en relacin a ciertas condiciones socioeconmicas o laborales. La huelga no tiene una
finalidad en s misma, sino que es un medio para la realizacin de determinados fines liga-
dos a las expectativas e intereses de los trabajadores.
armona con los dems derechos(115).
8. En ese sentido, el derecho de huelga supone que su ejercicio es condicionado, en tanto
no debe colisionar con los intereses de la colectividad que pudiesen verse afectados ante
un eventual abuso de su ejercicio, lo que supone que el derecho de huelga debe ejercerse
en armona con el inters pblico y con los dems derechos.
9. As, en el presente caso, y a criterio del demandante, se presenta una presunta colisin
entre el derecho de huelga de los trabajadores, supuestamente vulnerado por la ley cuestio-
La educacin como derecho fundamental y como servicio pblico
11.Sobre el particular y, como tambin ya ha sido establecido por este Tribunal,

464

pacitacin, profesionalizacin y promocin permanente (art. 15, primer prrafo,
derechos fundamentales (art. 14, tercer prrafo)(116) (el resaltado es nuestro).
establecer que,
obligacin de garantizar la continuidad de los servicios educativos ()(117) (el
resaltado es nuestro).
13. De igual manera, y ya en el plano legal, la Ley General de Educacin N 28044 es-
tablece en su artculo 4 que: La educacin es un servicio pblico; cuando lo provee el
Estado es gratuita en todos sus niveles y modalidades, de acuerdo con lo establecido en la
Constitucin Poltica y en la presente ley. En la educacin inicial y primaria se comple-
menta obligatoriamente con programas de alimentacin, salud y entrega de materiales
educativos.
Contenido esencial del derecho de huelga
Constitucin: El Estado reconoce los derechos de sindicacin, negociacin colectiva y
ga las siguientes:
ii) Convocar dentro del marco de la Constitucin y la ley. En ese contexto, tambin cabe
ejercitar el atributo de su posterior desconvocatoria.
iii) Establecer el petitorio de reinvindicaciones; las cuales deben tener por objetivo la de-
fensa de los derechos e intereses socio-econmicos o profesionales de los trabajadores in-
volucrados en la huelga.
(116) Cfr. STC Exp. N 04646-2007-PA/TC.

(117) Cfr. STC Exp. N 4232-2004-AA/TC.
465
Joel Rosas Alcntara
v) Determinar la modalidad de huelga; esto es, si se lleva a cabo a plazo determinado o
indeterminado.
Lmites al derecho de huelga
16. Por su parte, la Constitucin reconoce lmites al ejercicio del derecho de huelga [ar-
tculo 28, inciso 3), de la Constitucin], en la medida que en principio no existen derechos
fundamentales absolutos, debiendo protegerse o preservarse no solo otros derechos funda-
mentales, sino tambin otros bienes constitucionalmente protegidos.
tad sindical y del derecho de huelga, los siguientes sujetos:
a. Los funcionarios del Estado con poder de decisin y los que desempean cargos de con-
b. Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional (artculo 42 de la
Constitucin).
c. Los magistrados del Poder Judicial y del Ministerio Pblico (artculo 153 de la
Constitucin).
Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, Decreto Supremo N 010-2003-TR, prev que:
terminados por Ley.
19. A partir de la habilitacin legal prevista en el ltimo inciso de la norma bajo comenta-
rio, es que el artculo 1 de la Ley N 28988 dispone de manera expresa que:
Artculo 1.- La educacin como servicio pblico esencial
Constituyese la Educacin Bsica Regular como un servicio pblico esencial, a fin
de garantizar el pleno ejercicio del derecho fundamental de la persona a la educacin,
derecho reconocido en la Constitucin Poltica del Per, en la Ley General de Educa-
cin y en los Pactos Internacionales suscritos por el Estado peruano. La administra-
cin dispondr las acciones orientadas a asegurar los servicios correspondientes.
As, de lo establecido por el artculo 1 de la Ley N 28988, que declara expresamente a la
educacin bsica regular como servicio pblico esencial, no se deriva una situacin que
466
comprometa ilegtimamente el derecho de huelga, pues esta calificacin como servicio

pblico esencial no afecta los derechos constitucionales, ni los reconocidos por los Conve-
nios y Tratados internacionales a los trabajadores.
20. De all que, en lo que respecta al derecho de huelga debemos considerar que el Per ha
ratificado el Convenio sobre la Libertad Sindical y la Proteccindel Derecho de Sindi-
cacin de 1948 (Convenio OIT N 87) y el Convenio sobre el Derecho de Sindicacin
y de Negociacin Colectiva de 1949 (Convenio OIT N 98), los cuales forman parte del
derecho nacional (artculo 55 de la Constitucin), y constituyen clusulas hermenuticas
conforme a los cuales deben ser interpretados los derechos y libertades que la Constitu-
cin reconoce (Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin).
cin entre el derecho de huelga y los servicios pblicos esenciales, se ha configurado que:
portancia trascendentales(118).
El ejercicio del derecho de huelga y la Carrera Pblica Magisterial
Estado (artculo 1 de la Ley N 29062), requiere especial referencia a las posibles si-
tuaciones de colisin que podran presentarse respecto al derecho a la educacin,
cuya proteccin ha buscado tutelar el legislador. Con estos elementos, se esboza una
interpretacin acorde con la proteccin debida al derecho fundamental a la huelga, como
una realidad no contradictoria y coherente con los otros bienes constitucionales consagra-
dos en la Constitucin, y para una plena realizacin de la persona humana y su dignidad
(artculo 1 de la Constitucin).
profesores que integran la Carrera Pblica Magisterial , los siguientes:
bilidad material, accesibilidad econmica), aceptabilidad y adaptabilidad(119).
del Consejo de Administracin de la OIT Prrafo 606.
(119) Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Observacin General E/C.12/1999/10 de fe-
cha 8 de diciembre de 1999.
467
Joel Rosas Alcntara
24. (iii) En caso de huelga de larga duracin se podra requerir el establecimiento de servi-
cios mnimos en consulta plena con los interlocutores sociales(120), al igual que ocurre en
aquellos servicios cuya interrupcin pueda poner en peligro la vida, la seguridad o la salud
de la persona en todo o parte de la poblacin.
25. Por todo ello, cabe concluir que el artculo 1 de la Ley N 28988 al disponer que la
educacin bsica regular constituye un servicio pblico esencial, no se afecta el conte-
nido esencial del derecho de huelga, tal como ha sido establecido supra, debiendo de-
terminarse las concretas lesiones casusticamente con criterios de razonabilidad y pro-
porcionalidad(121), pudiendo recurrirse, en dichos supuestos a la proteccin ordinaria, y
subsidiariamente al amparo constitucional, y del cual este Colegiado es el garante en l-
tima instancia. De esta forma, el Tribunal valida la constitucionalidad del artculo 1 de la
Ley N 28988, siempre que su ejercicio se produzca en los trminos planteados.
FALLO
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda.
SS. VERGARA GOTELLI; MESA RAMREZ; LANDA ARROYO; BEAUMONT
del Consejo de Administracin de la OIT. Prrafo 625. Vase el 330 Informe, caso N 2173, Queja
contra el Gobierno de Canad relativa a la provincia de Columbia Britnica presentada por el Con-
greso del Trabajo de Canad (CLC), el Sindicato de Enfermeras de Columbia Britnica (BCNU),
la Federacin de Docentes de Canad (FDC), la Federacin de Docentes de Columbia Britnica
(BCTF), el Sindicato Canadiense de Trabajadores del Sector Pblico (CUPE), Seccin Columbia
Britnica, la Confederacin Internacional de Organizaciones Sindicales Libres (CIOSL) y la Interna-
cional de la Educacin (EI); prrafo 297.
(121) STC Exp. N 00019-2005-AI (fundamentos 43 al 50), STC Exp. N 06089-2006-PA (fundamento
46), STC Exp. N 0050-2004-AI/TC (fundamento 109), STC Exp. N 0045-2004-AI (fundamentos
33 al 41), STC Exp. N 0024-2005-AI (fundamentos 29 al 32).
468
EXP. N 02748-2007-PA/TC
TACNA
JORGE GUILLERMO
CHVEZ LIENDO
En Lima, a los 29 das del mes de septiembre de 2009, la Sala Segunda del Tribunal
Constitucional, integrada por los magistrados Vergara Gotelli, Mesa Ramrez y lvarez
Miranda, con el voto en discordia del magistrado lvarez Miranda, que se adjunta, y con
el voto dirimente del magistrado Eto Cruz, que tambin se acompaa, pronuncia la si-
guiente sentencia.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Jorge Guillermo Chvez Liendo
contra la resolucin de la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Tacna, de fojas 185,
su fecha 30 de marzo de 2007, que declara improcedente la demanda de autos.
()
FUNDAMENTOS
()
& Anlisis de la controversia constitucional
2. La dilucidacin de la controversia se centra en determinar si el actor continu labo-
rando despus del vencimiento de su contrato y en establecer si se ha producido un su-
puesto de desnaturalizacin de contrato conforme al artculo 77, inciso a) del Decreto
Supremo N 003-97-TR.3. En el presente caso el demandante afirma que ha venido la-
borando despus del 30 de setiembre de 2005, fecha en que se dio por vencido su lti-
mo contrato de trabajo.
A fojas 77 obra el acta de inspeccin, la cual consigna que:
(...) se interrog al Jefe de la Divi. RR.HH. Juan Carlos Martnez Chura porque no
se le entrega boleta de pago del mes de octubre 2005 y dijo que no se le entrega por-
que no ha querido firmar su contrato del mes de octubre 2005.
Asimismo el escrito de contestacin de la demanda (a fojas 111) la emplazada afirma que:
(...) el demandante (...) se ha negado a firmar el ltimo contrato trabajo laboral por
el periodo considerado entre el 01 de octubre a1 31 de octubre del 2005, lo que moti-
v se le cursara la Carta Notarial N 248-2003-300.500.EPS TACNA S.A. dando por
terminada su relacin laboral el 31 de octubre del 2005 tal como se haba acordado
con el demandante, no existiendo despido arbitrario como pretende sustentar y argu-
mentar el demandante.
4. En tal sentido se acredita que al continuar laborando despus de la fecha de vencimien-
to del plazo estipulado en su ltimo contrato de trabajo, la relacin laboral que el deman-
dante mantuvo con la emplazada se convirti en indeterminada por haberse desnatura-
lizado el contrato de trabajo conforme al inciso a) del artculo 77 del Decreto Supremo
N 003-97-TR.
469
Joel Rosas Alcntara
Y por ello cualquier decisin del empleador de dar por concluida la relacin laboral solo
poda sustentarse en una causa justa establecida por la ley y debidamente comprobada,
porque de lo contrario se configurara un despido arbitrario.
5. Por otro lado, si bien es cierto que el demandante se neg a firmar el ltimo contrato de
trabajo a plazo esto no enerva la desnaturalizacin del contrato dado que la emplazada ha
dejado consentir la continuacin del v iculo laboral; en todo caso, ante la negativa del tra-
bajador de firmar el contrato debi impedirle que asista al centro de trabajo, cosa que no
ha sucedido en el presente caso.
6. En consecuencia habiendo sido despedido al recurrente aducindose como causal el
vencimiento de contrato, se ha vulnerado sus derechos constitucionales al trabajo y al de-
bido proceso, por lo que debe estimarse la demanda en este extremo.
7. Respecto al pedido de que se incluya al actor en los registros o libros de planillas de
trabajadores contratados permanentes, este Tribunal estima que atendiendo a la finalidad
restitutoria de los procesos constitucionales, esta pretensin accesoria tambin es esti-
mable puesto que si es reincorporado el recurrente a su puesto de trabajo, tambin ten-
dr derecho a ser incluido en planillas como parte de toda formalidad de una relacin
de trabajo.
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA en parte la demanda de amparo; en consecuencia dispone que la
emplazada reponga a don Jorge Miguel Chvez Liendo en su mismo puesto de trabajo o
en otro de igual o similar nivel, as como lo incorpore en los registros de planillas de la en-
tidad empleadora.
2. Ordenar que la parte demandada pague los costos del proceso en la etapa de ejecucin
de sentencia.
SS. VERGARA GOTELLI; MESA RAMREZ; ETO CRUZ
EXP. N 02748-2007-PA/TC
TACNA
JORGE GUILLERMO
CHVEZ LIENDO
VOTO DIRIMENTE DEL MAGISTRADO ETO CRUZ
Me adhiero a lo resuelto por los magistrados Mesa Ramrez y Vergara Gotelli, y con el
respeto que merece el magistrado cuyo voto genera la discordia, estimo oportuno subrayar
de manera particular los siguientes fundamentos:
A. Precisin del petitorio objeto de pronunciamiento
1. Conforme al propio tenor del escrito postulatorio del presente proceso constitucional de
amparo, se puede concluir que el recurrente pretende que: a) se lo reponga en su puesto de
trabajo; y, b) se lo incluya dentro del libro de planillas de la empresa demandada.
470
B. El amparo en materia laboral

2.El Tribunal Constitucional a lo largo de su desarrollo jurisprudencial ha ido perfilando
el contenido constitucionalmente protegido de alguno de los derechos fundamentales con-
tenidos en nuestra Constitucin Poltica. De entre ellos destaca ntidamente el derecho al
trabajo, respecto del cual el Colegiado Constitucional ha tenido la oportunidad de sealar
que: ()es un derecho fundamental reconocido por el artculo 2, inciso 15), de la Cons-
titucin. El contenido o mbito de proteccin de este derecho fundamental constituye la
facultad de ejercer toda actividad que tenga como finalidad el sustento vital de la perso-
na() (STC Exp. N 10287-2005-AA/TC fundamento 7).
3. En coherencia con ello, cualquier interpretacin que el Colegiado realice respecto de
este derecho, tendr que hacerse teniendo en cuenta necesariamente que este derecho es
uno que permite concretizar de modo categrico el principio derecho de la dignidad hu-
mana que como es ampliamente conocido, es menester del Estado garantizar, conforme al
mandato del artculo 1 de la Constitucional Poltica del Estado.
4. No obstante, el Tribunal Constitucional, atendiendo a la naturaleza residual del amparo,
en la STC Exp. N 0206-2005-AA/TC estableci como precedente que solo proceder el
amparo en materia laboral cuando se trate de despidos () incausados (en los cuales no
exista imputacin de causa alguna), fraudulentos y nulos ().
C. Anlisis de la controversia constitucional
5. De la revisin del expediente, podemos concluir que estamos ante un despido incausa-
do puesto que el empleador ha decidido dar por concluida la relacin laboral con el tra-
bajador, sin expresarle la existencia de una causa justa establecida por ley y debidamen-
te comprobada. Ms an cuando se evidencia, de los medios probatorios introducidos al
proceso, que se realiz una inspeccin laboral que dio como resultado la comprobacin
de que el hoy recurrente desempeaba labores propias de un trabajador stricto sensu y no
como un contratado.
6. De ello se colige que el argumento de defensa esgrimido por la parte demandada, res-
pecto a que el trabajador no haba querido suscribir el contrato temporal respectivo, es un
argumento feble por lo que no tiene sustento jurdico ni fctico por lo que, en mrito a lo
expuesto, la demanda debe ser estimada en todos sus extremos.
Por estas consideraciones es que nos adherimos a lo resuelto por la mayora.
Sr. ETO CRUZ
471
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 01417-2007-PA/TC
LIMA
SINDICATO NACIONAL
DE OBREROS DE UNIN
DE CERVECERAS PERUANAS
BACKUS & JOHNSTON S.A.A.
En Lima, a los 15 das del mes de noviembre de 2007, la Segunda Sala del Tribunal Cons-
titucional, con la asistencia de los seores magistrados MesaRamrez, Vergara Gotelli
y lvarez Miranda, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por el entonces denominado Sindicato de
Obreros Cerveceros Backus & Johnson contra la sentencia de la Cuarta Sala Civil de la
Corte Superior de Justicia de Arequipa, de fojas 2150, su fecha 18 de abril de 2007, que
declar infundada la demanda de autos.
()
FUNDAMENTOS
1. En el presente caso el sindicato recurrente alega que la emplazada mediante un su-
puesto proceso de reestructuracin de la empresa, pretende llevar a cabo despidos ma-
sivos alegando una supuesta necesidad de reducir costos laborales, lo cual conllevara a
la reduccin de personal de trabajadores afiliados a la organizacin sindical que laboran
en el rea de mantenimiento, trasladando a algunos de ellos al rea de envasado, coac-
cionando de esta manera a aceptar dichos traslados o a formular sus renuncias volun-
tarias, bajo la amenaza de despedirlos en caso de no aceptar dicha proposicin de la
empresa.
2. Que a fojas 139 de autos obra copia del auto de fecha 31 de agosto de 2004, expedido
por la Sub Direccin de Registros generales del Ministerio de Trabajo y Promocin del
Empleo, la cual resuelve tomar conocimiento de la modificacin del estatuto del denomi-
nado Sindicato Nacional de Obreros de Unin de Cerveceras Peruanas Backus y Johns-
ton S.A.A., por lo que el presente proceso de amparo se ha seguido entre dicha organiza-
cin sindical y la empresa demandada
La afectacin del derecho a la libertad sindical
3. Conforme al artculo 28 de la Constitucin, el Estado reconoce el derecho de sindica-
cin y garantiza la libertad sindical. En tal sentido cabe puntualizar que este Tribunal ha
sealado que la libertad sindical protege a los dirigentes sindicales para que puedan de-
sempear sus funciones y cumplir con el mandato para el que fueron elegidos; es decir,
protege a los representantes sindicales para su actuacin sindical. Sin esta proteccin no
sera posible el ejercicio de una serie de derechos y libertades tales como el derecho de reu-
nin sindical, la defensa de los intereses de los trabajadores sindicalizados y la representa-
cin de sus afiliados en procedimientos administrativos y judiciales.
4. El Tribunal Constitucional en la STC Exp. N 1124-2001-AA/TC ha sealado que el de-
recho constitucional de libertad sindical, tiene como contenido esencial un aspecto org-
nico, as como un aspecto funcional. El primero consiste en la facultad de toda persona de
472
constituir organizaciones con el propsito de defender sus intereses gremiales. El segun-

do consiste en la facultad de afiliarse o no afiliarse a este tipo de organizaciones. A su vez,
implica la proteccin del trabajador afiliado o sindicado a no ser objeto de actos que per-
judiquen sus derechos y [que] tuvieran como motivacin real su condicin de afiliado o no
afiliado de un sindicato u organizacin anloga, aadiendo que lo anterior no conlleva
a que el contenido esencial del citado derecho constitucional se agote en los aspectos an-
tes relevados. Por el contrario, es posible el desarrollo de ulteriores concretizaciones o for-
mas de proyeccin del citado derecho constitucional que, en principio, no pueden, como
tampoco deben, ser enunciadas de manera apriorstica. Los derechos constitucionales al-
bergan contenidos axiolgicos que, por su propia naturaleza, pueden y deben desarrollar-
se, proyectando su vis expansiva (...).
5. Siguiendo el criterio antes esbozado cabe precisar que adems de los dos aspectos antes
mencionados, que forman parte del contenido esencial del derecho constitucional de la li-
bertad sindical, debe tenerse en cuenta toda garanta que permita a una organizacin sindi-
cal el libre ejercicio de sus actividades para la defensa, promocin y proteccin de los in-
tereses de sus afiliados. Al respecto este Tribunal en la STC Exp. N 1469-2002-AA/TC,
ha sealado que (...) el contenido esencial de este derecho no puede agotarse en los as-
pectos orgnico y funcional, sino que, a este ncleo mnimo e indisponible, deben aadir-
se todos aquellos derechos de actividad o medios de accin que resulten necesarios, dentro
del respeto a la Constitucin y la ley, para que la organizacin sindical cumpla con los ob-
jetivos que a su propia naturaleza corresponde, esto es, el desarrollo, proteccin y defen-
sa de los derechos e intereses, as como el mejoramiento social, econmico y moral de sus
miembros. Por consiguiente, cualquier acto que se oriente a impedir o restringir de mane-
ra arbitraria e injustificada la posibilidad de accin o la capacidad de obrar de un sindica-
to resulta vulneratorio del derecho de libertad sindical.
6. Asimismo, a criterio de este Tribunal el derecho a la libertad sindical tambin tiene
como contenido el derecho del trabajador sindicalizado a no sufrir, por razn de su afilia-
cin o actividad sindical, menoscabo alguno en sus derechos fundamentales, como puede
ser la diferencia de trato carente de toda justificacin objetiva y razonable entre trabajado-
res sindicalizados y trabajadores no sindicalizados.
7. Al respecto, cuando se alegue que un despido encubre una conducta lesiva del derecho
a la libertad sindical, incumbe al empleador la carga de probar que su actuacin obedece
a causas reales y que no constituye un acto de discriminacin por motivos sindicales. Para
imponer la carga de la prueba al empleador, previamente el demandante ha de aportar un
indicio razonable de que su despido ha sido consecuencia de su mera condicin de afilia-
do a un sindicato o por su participacin en actividades sindicales.
8. Que si bien la organizacin sindical demandante alega que la verdadera motivacin para
el cambio de puesto de trabajo de algunos de sus afiliados y del despido de otros, fue su
afiliacin a dicha organizacin sindical, tal afirmacin ha quedado desvirtuada puesto que
en autos se encuentra acreditado que los trabajadores que han cesado en sus labores han
formulado su renuncia voluntaria no habindose probado, ni siquiera de manera indiciaria,
la alegada coaccin por parte de la emplazada. Asimismo, tampoco se ha probado que el
cambio de puesto de trabajo de algunos de sus afiliados, quienes segn alega el sindicato
accionante habran sido trasladados del rea de mantenimiento al de envasado, hubiere
ocasionado perjuicio alguno.
9. Por tanto, si bien es cierto que conforme al fundamento 14 de la STC Exp. N 0206-
2005-PA los despidos que lesionan el derecho constitucional a la libertad sindical exigen
473
Joel Rosas Alcntara
tutela urgente en el proceso de amparo, en el presente caso la demanda debe ser desesti-
mada al no haberse probado los hechos alegados.
10. Sin perjuicio de lo sealado en los fundamentos precedentes, cabe dejar estableci-
do que de los documentos obrantes de fojas 395 a 407 de autos, se advierte que don Juan
Jess Amancio Valverde, Demetrio Condori Aanca, Rubn de los Santos Collantes, Jos
Bernardo Encinas Prado, Julio Hernndez Chacaliaza, Walter Huamn Alva, Sabino Elas
Lazo Rodrguez, Ricardo Lazo Rebollar, Carlos Otero Velasco, Csar Augusto Valdivieso
Surez, Jos Torres Sarmiento, Reynaldo Torres Verde y Ral Yancn lvarez, en favor de
quienes acciona el sindicato demandante han efectuado el cobro de su compensacin por
tiempo de servicios, ratificando de esta manera su decisin de poner trmino a la relacin
laboral que exista entre ellos y la empresa demandada.
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda de autos.
SS. MESA RAMREZ; VERGARA GOTELLI; LVAREZ MIRANDA
474
EXP. N 05652-2007-PA/TC
LIMA
ROSA BETHZAB
GAMBINI VIDAL
En Lima, a los 6 das del mes de noviembre de 2008, la Sala Segunda del Tribunal Consti-
tucional, integrada por los magistrados Mesa Ramrez, Vergara Gotelli y lvarez Miranda,
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por doa Rosa Bethzab Gambini Vidal
contra la sentencia de la Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas
183, su fecha 11 de junio de 2007, que declara fundada la excepcin de caducidad e im-
procedente la demanda de autos.
()
FUNDAMENTOS
(.)
4. La igualdad y la discriminacin en materia laboral
34. El inciso 1), del artculo 26 de la Constitucin Poltica reconoce que en la relacin la-
boral se respeta el principio de igualdad de oportunidades sin discriminacin. Es evidente
que el reconocimiento constitucional de dicho principio laboral constituye una manifesta-
cin del derecho a la igualdad en el mbito de las relaciones labores.
35. Sobre el particular el Tribunal Constitucional, en la STC Exp. N 008-2005-PI/TC, ha se-
alado que el principio constitucional de igualdad de trato en el mbito laboral hace referen-
cia a la regla de no discriminacin en materia laboral, el cual especficamente hace referencia
a la igualdad ante la ley. Esta regla de igualdad asegura, en lo relativo a los derechos labo-
rales, la igualdad de oportunidades de acceso al empleo y de tratamiento durante el empleo.
36. La discriminacin en el entorno laboral es un fenmeno social cotidiano y universal
que provoca desigualdades entre las personas y genera desventajas sociales y econmicas
que debilitan la cohesin y la solidaridad sociales. Por ello, la erradicacin de la discrimi-
nacin laboral tiene por finalidad promover la igualdad de oportunidades a fin de que tan-
to hombres como mujeres disfruten de un trabajo decente, sin perjuicio de su origen, sexo,
raza, color, orientacin sexual, religin, opinin, condicin econmica, social, idioma, o
de cualquier otra ndole.
37. En este contexto, la discriminacin laboral se produce cada vez que se escoge o recha-
za a un trabajador por razn de su origen, sexo, raza, color, orientacin sexual, religin,
opinin, condicin econmica, social, idioma o de cualquier otra ndole. En buena cuen-
ta, la discriminacin en el entorno laboral supone dispensar un trato distinto a las personas
atendiendo a ciertas caractersticas, como pueden ser la raza, el color o el sexo, lo cual en-
traa un menoscabo de derecho a la igualdad de oportunidades y de trato y a la libertad de
trabajo, debido a que la libertad del ser humano para elegir y desarrollar sus aspiraciones
profesionales y personales se ve restringida.
38. La igualdad en el trabajo ha sido un tema recurrente en las normas internacionales del
trabajo que adopta y promueve la Organizacin Internacional de Trabajo (OIT). As, en la
475
Joel Rosas Alcntara
Declaracin de Filadelfia, se reconoce que todos los seres humanos, sin distincin de raza,
credo o sexo, tienen derecho a perseguir su bienestar material y su desarrollo espiritual en
condiciones de libertad y dignidad, de seguridad econmica y en igualdad de oportunida-
des. En igual sentido, en la Declaracin de la OIT relativa a los principios y derechos fun-
damentales en el trabajo y su seguimiento, se reiter el principio constitucional de la eli-
minacin de la discriminacin en materia de empleo y ocupacin, confirmndose as el
propsito universal de erradicar la discriminacin en el mundo del trabajo mediante la pro-
mocin de la igualdad de trato y de oportunidades. Entre los primeros instrumentos elabora-
dos por la OIT con el objetivo especifico de promover la igualdad y eliminar la discrimina-
cin en el trabajo se encuentran el Convenio 100 sobre igualdad de remuneracin, as como
el Convenio y la Recomendacin 111 sobre la discriminacin en el empleo y la ocupacin.
4.1. La discriminacin laboral y sus clases
39. En el apartado a), del Art. 1.1 del Convenio 111 se define la discriminacin labo-
ral como cualquier distincin, exclusin o preferencia basada en motivos de raza, color,
sexo, religin, opinin poltica, ascendencia nacional u origen social que tenga por efec-
to anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo y la ocupacin.
40. La proteccin contra la discriminacin en el empleo y la ocupacin es aplicable a todos
los sectores del empleo y la ocupacin, tanto pblicos como privados, y abarca el acceso
a la educacin, la orientacin y la formacin profesionales; el acceso al trabajo ya sea por
cuenta propia, asalariado o en la administracin pblica; el acceso a los servicios de colo-
cacin o tercerizacin; el acceso a las organizaciones de trabajadores; la promocin profe-
sional; la seguridad del empleo; la negociacin colectiva; la igualdad de remuneracin por
trabajos de igual valor; el acceso a la seguridad social, los servicios y prestaciones sociales
relacionados con el empleo; y otras condiciones laborales, incluidas la seguridad y la salud
en el trabajo, las horas de trabajo, los periodos de descanso y las vacaciones.
41. La discriminacin laboral consiste en dispensar a las personas un trato diferente y menos
favorable debido a determinados criterios, como el sexo, el color de su piel, la religin, las
ideas polticas o el origen social, entre otros motivos, sin tomar en consideracin los mritos
ni las calificaciones necesarias para el puesto de trabajo que se trate. De este modo, la discri-
minacin vulnera la libertad de las personas para conseguir la clase de trabajo a la que aspi-
ran (libertad de trabajo) y menoscaba las oportunidades de los hombres y las mujeres para de-
sarrollar su potencial y sus aptitudes y cualidades, a efectos de ser remunerados en funcin de
sus mritos. La discriminacin laboral tambin puede venir agravada por la violencia (fsica o
psicolgica), u ofensas brutales y malos tratos, el acoso moral, o el acoso sexual ejercidos con-
tra ciertas categoras de trabajadores, como es el caso de las mujeres. En consecuencia, pue-
de influir en la capacidad de la vctima para conservar el puesto de trabajo o progresar en l.
42. La discriminacin laboral puede manifestarse cuando se busca un trabajo, en el em-
pleo o al dejar este. Las personas pueden ser excluidas o incluso disuadidas de aspirar a
un empleo por motivos de raza, sexo, religin u orientacin sexual, entre otros motivos, o
pueden ser obstaculizadas para ser promovidas profesionalmente. Por ejemplo, hay discri-
minacin laboral cuando a una persona profesionalmente calificada, pero miembro de un
grupo poltico minoritario, se le deniega un empleo, o cuando trabajadores competentes
son vctimas de acoso laboral por motivo de su afiliacin sindical.
43. Sin embargo, no todas las distinciones de trato han de considerarse discriminatorias.
Segn el artculo 1.2 del Convenio 111 un trato diferenciado que tenga su origen en las
cualificaciones exigidas para un puesto de trabajo es una prctica perfectamente legtima.
Por lo tanto, en este contexto, mientras no se restringa la igualdad de oportunidades, las
diferencias de trato no se considerarn discriminatorias. Asimismo, entre las medidas que
476
no constituyen discriminacin laboral cabe mencionar aquellas destinadas a salvaguardar

la seguridad del Estado y las motivadas por imperativos especiales de proteccin, esto es,
aquellas dirigidas a atender necesidades especficas en el mbito de la salud de hombres o
mujeres. Tampoco son discriminatorias las medidas especiales que conllevan un trato di-
ferenciado para quienes tienen necesidades particulares por razones de gnero, o de disca-
pacidad mental, sensorial o fsica.
44. La discriminacin en el trabajo puede ser directa o indirecta. Es directa cuando las nor-
mas jurdicas, las polticas y los actos del empleador, excluyen, desfavorecen o dan preferen-
cia explcitamente a ciertos trabajadores atendiendo a caractersticas como la opinin pol-
tica, el estado civil, el sexo, la nacionalidad, el color de la piel o la orientacin sexual, entre
otros motivos, sin tomar en cuenta sus cualificaciones y experiencia laboral. Por ejemplo, los
anuncios de ofertas de empleo en los que se excluye a los aspirantes mayores de cierta edad,
o de determinado color de piel o complexin fsica, es una forma de discriminacin directa.
45. En cambio, la discriminacin es indirecta cuando ciertas normas jurdicas, polticas y
actos del empleador de carcter aparentemente imparcial o neutro tienen efectos despro-
porcionadamente perjudiciales en gran nmero de integrantes de un colectivo determina-
do, sin justificacin alguna e independientemente de que estos cumplan o no los requisitos
exigidos para ocupar el puesto de trabajo de que se trate, pues la aplicacin de una misma
condicin, un mismo trato o una misma exigencia no se les exige a todos por igual. Por
ejemplo, el supeditar la obtencin de un puesto de trabajo al dominio de un idioma en par-
ticular cuando la capacidad lingstica no es requisito indispensable para su desempeo
es una forma de discriminacin indirecta por razn de la nacionalidad o la etnia de origen.
Tambin puede haber discriminacin indirecta cuando se dispensa un trato diferenciado a
categoras especficas de trabajadores, traducida en menores prestaciones sociales o remu-
neraciones, siempre que este no se realice sobre bases objetivas y razonables.
46. El derecho a la igualdad y la prohibicin de discriminacin en el empleo y la ocupacin
se encuentra reconocida tanto en el rgimen laboral que regula la actividad pblica como en
el rgimen laboral que regula la actividad privada. As, el inciso a), del artculo 24 del Decre-
to Legislativo N 276 establece que son derechos de los servidores pblicos de carrera ha-
cer carrera pblica en base al mrito, sin discriminacin poltica, religiosa, econmica, de
raza o de sexo, ni de ninguna otra ndole. En cambio, el artculo 29 del Decreto Supremo
N 003-97-TR sanciona con nulidad el despido que tenga una justificacin discriminatoria.
4.2. La discriminacin laboral por razn de sexo: el embarazo
47. El derecho fundamental a no ser discriminado por razn de sexo incluye dos manda-
tos. El primero es la prohibicin de discriminaciones directas, a travs de la cual toda nor-
ma, poltica o acto del empleador que dispense un trato diferente y perjudicial en funcin de
la pertenencia a uno u otro sexo es inconstitucional, lo que comporta la obligacin de exi-
gir un trato jurdico indiferenciado para hombres y mujeres como regla general. El segundo
es la prohibicin de la discriminacin indirecta, es decir, de aquellos tratamientos jurdicos
formalmente neutros, pero de los cuales se derivan consecuencias desiguales y perjudiciales
por el impacto diferenciado y desfavorable que tiene sobre los miembros de uno u otro sexo.
48. De este modo, en el caso de las mujeres la prohibicin de discriminacin por razn de
sexo tiene su razn de ser en la necesidad de terminar con la histrica situacin de infe-
rioridad de la mujer en la vida social, poltica y jurdica. Por ello, para asegurar la igual-
dad real de la mujer en la sociedad y en el lugar de trabajo, se ha previsto la prohibicin de
todo tipo discriminacin por razn de sexo.
49. La discriminacin por razn de sexo comprende aquellos tratamientos peyorativos que
se fundan no solo en la pura y simple constatacin del sexo de la vctima, sino tambin en la
477
Joel Rosas Alcntara
concurrencia de razones o circunstancias que tengan con el sexo de la persona una conexin
directa e inequvoca. Es decir, que la discriminacin laboral por razn de sexo comprende no
solo los tratamientos peyorativos fundados en la constatacin directa del sexo, sino tambin
aquellos que se basen en circunstancias que tengan una directa conexin con el sexo.
50. Tal sucede con el embarazo, elemento o factor diferencial que, por razones obvias, in-
cide de forma exclusiva sobre las mujeres. Las decisiones extintivas basadas en el emba-
razo, al afectar exclusivamente a la mujer, constituye, indudablemente, una discrimina-
cin por razn de sexo proscrita por el inciso 2) del artculo 2 de la Constitucin Poltica.
51. La proteccin de la mujer no se limita a la de su condicin biolgica durante el em-
barazo y despus de este, ni a las relaciones entre la madre y el hijo durante el periodo
que sigue al embarazo y al parto, sino tambin se extiende al mbito estricto del desarro-
llo y a las vicisitudes de la relacin laboral, razn por la cual condiciona las potestades
organizativas y disciplinarias del empleador. Por ello, el artculo 23 de la Constitucin
Poltica prescribe que el Estado protege especialmente a la madre que trabaja.
52. Por ello, el despido de una trabajadora por razn de su embarazo constituye una discri-
minacin directa basada en el sexo, como tambin lo es la negativa a contratar a una mujer
embarazada, o cuando una trabajadora percibe una remuneracin inferior al de un trabaja-
dor por un mismo trabajo. Son manifestaciones de discriminacin directa porque excluyen
la posibilidad de justificar, objetivamente, la razonabilidad y proporcionalidad de la medida.
53. En este sentido, el apartado d), del artculo 5 del Convenio 158 prescribe que el emba-
razo no constituir causa justificada para la terminacin de la relacin de trabajo. De otra
parte, segn el artculo 4.1 de la Recomendacin 95, el periodo durante el cual ser ilegal
para el empleador despedir a una mujer debe comenzar a contarse a partir del da en que le
haya sido notificado el embarazo por medio de un certificado mdico.
54. Asimismo debe tenerse presente que el artculo 11.1.2 de la CEDM establece que la
mujer debe estar protegida en el trabajo frente a la discriminacin basada en la maternidad.
De ah que el Estado peruano haya asumido las obligaciones de prohibir a los empleado-
res utilizar el embarazo como criterio para la contratacin o el despido de empleadas, y de
adoptar todas las medidas necesarias para permitir que los padres combinen las obligacio-
nes para con la familia con las responsabilidades del trabajo, concedindoles prestaciones
como la licencia de maternidad remunerada, subsidios para el cuidado de los hijos y una
proteccin especial de la salud durante el embarazo.
55. Por lo tanto, sobre la base del derecho a la igualdad de oportunidades y de trato para las
trabajadoras, puede concluirse que la mujer embarazada est protegida contra todo despi-
do por razn de su condicin durante el periodo de embarazo. Es ms, el inciso e) del ar-
tculo 29 del Decreto Supremo N 003-97-TR prescribe que el despido se considera nulo
si se produce en cualquier momento del periodo de gestacin o dentro de los noventa das
posteriores al parto, siempre que el empleador hubiere sido notificado documentalmente
del embarazo en forma previa al despido.
56. De otra parte conviene sealar que cuando se sostenga que se es objeto de una con-
ducta discriminatoria, debe acreditarse la existencia de indicios que generen una razonable
sospecha, apariencia o presuncin en favor de semejante alegato, para lo cual se requiere,
por lo menos, la prueba indiciaria.
5. Anlisis de la controversia
57. Teniendo en consideracin los criterios expuestos se analiza a continuacin, la cuestin
planteada en el presente proceso de amparo. Para ello debe tenerse presente que mediante
478
el principio de primaca de la realidad, en caso de discordancia entre lo que ocurre en la

prctica y lo que fluye de los documentos, debe darse preferencia a lo primero, es decir, a
lo que sucede en el terreno de los hechos.
58. En el presente caso con los contratos obrantes en autos se advierte que la demandan-
te suscribi contratos de servicios no personales con la SBLM para que preste sus servi-
cios desde el 1 de diciembre de 2001 hasta el 30 de mayo de 2004; esto es, para que preste
servicios sin estar subordinada, por cierto tiempo o para un trabajado determinado, a cam-
bio de una retribucin; sin embargo, con el Memorndum Mltiple N 043-2004-OGAF/
SBLM, de fecha 12 de mayo de 2004, obrante a fojas 8, se acredita que la SBLM le impar-
ta rdenes, ya que mediante este documento le record cul era su horario de refrigerio y
que en caso de incumplimiento sera excluida de la SBLM.
59. Por lo tanto, habindose determinado que la demandante al margen de lo consignado
en el texto de los contratos de servicios no personales suscritos ha desempeado labores en
forma subordinada y permanente, debe aplicarse a su caso el principio de la primaca de la
realidad, en virtud del cual queda establecido que entre las partes ha habido una relacin de
naturaleza laboral y no civil; por lo que la SBLM, al haber despedido a la demandante sin
haberle expresado la existencia de una causa justa relacionada con su capacidad o conduc-
ta laboral que justifique dicha decisin, ha vulnerado su derecho constitucional al trabajo.
60. Sin perjuicio de la conclusin antedicha, este Tribunal considera que la SBLM tambin
ha vulnerado el derecho a la igualdad de la demandante, pues se advierte claramente que
ha sido objeto de un despido discriminatorio directo por razn de sexo. Ello queda proba-
do con las cartas obrantes a fojas 6 y 16, mediante las cuales la demandante le comunic a
la SBLM que se encontraba embarazada; y esta, a pesar de conocer su estado grvido, de-
cidi despedirla bajo el argumento de que el plazo de su contrato haba vencido.
61. En lo que respecta al extremo referido al pago de las remuneraciones dejadas de per-
cibir, al tener tal pretensin naturaleza resarcitoria y no restitutoria, el proceso de amparo
no resulta ser la va idnea para reclamarlo, razn por la cual queda a salvo el derecho de
la demandante de acudir a la va correspondiente.
62. Habindose acreditado que la SBLM vulner el derecho constitucional al trabajo de la
demandante, corresponde, de conformidad con el artculo 56 del Cdigo Procesal Consti-
tucional, ordenar que asuma los costos del proceso, los cuales debern ser liquidados en la
etapa de ejecucin de la presente sentencia. Por estos fundamentos, el Tribunal Constitu-
cional, con la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Per.
HA RESUELTO
1. Declarar INFUNDADA la excepcin de caducidad.
2. Declarar FUNDADA la demanda de amparo.
3. Ordenar que la Sociedad de Beneficencia de Lima Metropolitana reincorpore a doa
Rosa Bethzab Gambini Vidal como trabajadora en el cargo que desempeaba o en otro de
similar nivel o categora, en el plazo de cinco (5) das, bajo apercibimiento de aplicarse las
medidas coercitivas prescritas en el artculo 22 del Cdigo Procesal Constitucional, con el
abono de los costos del proceso.
4. Declarar IMPROCEDENTE el extremo de la demanda en que se solicita el pago de las
remuneraciones dejadas de percibir. Publquese y notifquese.
SS. MESA RAMREZ; VERGARA GOTELLI; LVAREZ MIRANDA
479
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 01692-2008-PA/TC
JUNN
JESICA CIOMARA
GMEZ HERRERA
En Lima, a los 8 das del mes de setiembre de 2009, la Sala Segunda del Tribunal Consti-
tucional, integrada por los magistrados Vergara Gotelli, Landa Arroyo y lvarez Miranda,
pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por doa Jesica Ciomara Gmez Herrera
contra la sentencia expedida por la Primera Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de
Junn, de fojas 154, su fecha 10 de enero del 2008, que declar improcedente la deman-
()
FUNDAMENTOS
()
. Anlisis de la controversia
5. Con relacin al retiro de la confianza como causal de extincin del contrato de trabajo,
debe sealarse que este Tribunal en el fundamento 19 de la STC Exp. N 3501-2006-PA/
TC ha precisado que:
(...) si el trabajador realiz con anterioridad labores comunes y luego es promocio-
nado, luego al retirrsele la confianza depositada, retornara a realizar las labores an-
teriores y no perder el empleo, salvo que se determine que cometi una falta grave
que implique su separacin de la institucin.
6. En tal sentido corresponde determinar si la demandante, antes de que se la designara en
el cargo de confianza de Jefe de Zootecnia y Ganadera del rea de Relaciones Armonio-
sas con las Comunidades, realizaba labores ordinarias o si solo fue contratada para asu-
mir dicho cargo.
7. Como se aprecia del contrato de trabajo que corre a fojas 3, la demandante fue contra-
tada por la empresa emplazada el 1 de abril del 2002 mediante contrato de duracin inde-
terminada, para desempear las funciones de Ingeniero Zootecnista; y en ninguna clusula
del contrato se consigna que dicho cargo tuviese la condicin de confianza. Por otra parte
la propia demandada ha sostenido en su escrito de contestacin a la demanda que (...) a
partir del ao 2006, a raz de una reestructuracin organizativa fue designada Jefe de Zoo-
tecnia y Ganadera del rea de Relaciones Armoniosas con las Comunidades y designada
formalmente como trabajadora de confianza (...) desde enero de 2006 (...).
8. La recurrente afirma que nunca desempe el mencionado cargo jefatural dado que du-
rante todo el ao 2006 estuvo de licencia, otorgada unilateralmente por la empresa deman-
dada, y que cuando esta culmin el 31 de diciembre del 2006 hizo uso de sus vacacio-
nes hasta el 22 de enero del 2007, fecha en que se le cursa la carta notarial de despido.
9. Para probar su afirmacin la demandada ha presentado nicamente las boletas de pago
de enero de 2006 a enero del 2007 (de fojas 44 a 50), en las que se consigna que la
480
demandante tiene el cargo de confianza de Jefe de Zootecnia y Ganadera. Sin embar-

go estas boletas no se encuentran suscritas por la demandante. Por otro lado independien-
temente de si la demandante desempe o no el mencionado cargo, lo que es inobjetable
es que ingres como trabajadora permanente el 1 de abril de 2002, esto es, mucho antes de
que se la designara en el puesto de confianza de Jefe de Zootecnia y Ganadera del rea de
Relaciones Armoniosas, por lo que queda plenamente acreditado que la demandante fue
contratada originariamente para realizar labores ordinarias.
10. Por lo tanto habindose determinado que la demandante, antes que su empleadora de-
cidiera designarla en un cargo de confianza, ha sido una trabajadora que realizaba labores
ordinarias y que al decidir la empleadora retirarle la confianza debi retornar a su labor
originaria, pudiendo ser despedida nicamente por una causa justa relacionada con su con-
ducta o capacidad laboral; la ruptura del vnculo laboral, sustentada en el retiro de la con-
fianza, tiene el carcter de un despido arbitrario, frente a lo cual procede la reposicin en
el cargo anterior como finalidad eminentemente restitutoria de todo proceso constitucional
de tutela de derechos fundamentales.
11. En este sentido debe precisarse que la demandante al ser repuesta tiene que regresar a
realizar las labores comunes u ordinarias que realizaba antes que se le otorgara la licencia.
12. Respecto a los costos y costas del proceso, conforme al artculo 56 del Cdigo Proce-
sal Constitucional, y en la medida que se ha demostrado la vulneracin del derecho de la
demandante, corresponde disponer que la demandada pague los costos y declarar impro-
cedente el pago de costas procesales.
Constitucin Poltica del Per,
HA RESUELTO
2. Ordenar que Doe Run Per S.R.L. reponga a doa Jesica Giomara Gmez Herrera en el
cargo que desempeaba antes que se le otorgara la licencia con goce de haber; con el abo-
no de los costos procesales.
3. Declarar improcedente el pago de las costas procesales.
SS. VERGARA GOTELLI; LANDA ARROYO; LVAREZ MIRANDA
481
Joel Rosas Alcntara
EXPS. Ns 00026-2008-PI/TC Y N 00028-2008-PI/TC

(ACUMULADOS)
LIMA
COLEGIO DE INGENIEROS
DEL PER Y MS DE 5,000 CIUDADANOS
En Lima, a los 5 das del mes marzo de 2010, el Tribunal Constitucional en sesin de Ple-
no Jurisdiccional, con la asistencia de los magistrados Vergara Gotelli, Presidente; Mesa
Ramrez, Vicepresidente; Landa Arroyo, Beaumont Callirgos, Calle Hayen, Eto Cruz y
lvarez Miranda, pronuncia la siguiente sentencia, con los fundamentos de voto de los
magistrados Vergara Gotelli y Calle Hayen, que se acompaan; y los votos singulares de
los magistrados Landa Arroyo y Eto Cruz, que tambin se agregan.
ASUNTO
Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por el Decano del Consejo Departamental de
Lima del Colegio de Ingenieros del Per y ms de 5,000 ciudadanos contra los Decretos
Legislativos Ns 1027, 1047 y 1084, publicados en el diario oficial El Peruano el 22, 26 y
28 de junio de 2008, respectivamente.
()
FUNDAMENTOS
1. . Delimitacin del petitorio y de la controversia constitucional
1. La presente demanda tiene por objeto que se declare inconstitucional:
a. El Decreto Legislativo N 1027, que modific los artculos 9 y 44 de la Ley General de
Pesca.
b. El Decreto Legislativo N 1047, que aprob la Ley de Organizacin y Funciones del Mi-
nisterio de la Produccin.
c. El Decreto Legislativo N 1084, que aprob la Ley sobre lmites mximos de captura
por embarcacin.
2. Como ha quedado reseado en los antecedentes, los demandantes, por similares argu-
mentos, consideran que los Decretos Legislativos Ns 1027, 1047 y 1084 son inconstitu-
cionales porque contravienen formalmente la Constitucin. Asimismo, por diferentes ra-
zones, consideran que los Decretos Legislativos Ns 1027 y 1084 son inconstitucionales
porque tambin infringen por el fondo la Constitucin.
3. Teniendo presente ello, este Tribunal estima que, en primer trmino, debe analizarse la
supuesta inconstitucionalidad formal de los Decretos Legislativos Ns 1027, 1047 y 1084
y, en segundo trmino, la supuesta inconstitucionalidad material de los Decretos Legisla-
tivos N 1027 y 1084. A su vez, cuando se analice la alegada infraccin formal de los De-
cretos Legislativos Ns 1027, 1047 y 1084, se evaluar, en primer lugar, la constitucionali-
dad del Decreto Legislativo N 1047, debido a que los alegatos de inconstitucionalidad de
los Decretos Legislativos Ns 1027 y 1084 son los mismos.
Previamente, para resolver los alegatos de inconstitucionalidad formulados se precisa-
r cules han sido los alcances de la ley autoritativa o, en otros trminos, qu materias
482
especficas el Congreso de la Repblica deleg a favor del Poder Ejecutivo, porque uno de
los alegatos de inconstitucionalidad formal que se aduce, es que los tres decretos legislati-
vos mencionados son producto del exceso de las facultades legislativas delegadas.
4. Asimismo, debe precisarse que conforme a lo expuesto en la sentencia recada en el Exp.
N 00042-2004-AI/TC, los Decretos Legislativos Ns 1027, 1047 y 1084 sern sometidos
a los siguientes controles:
a. Control de contenido, a fin de verificar su compatibilidad con las expresas disposicio-
nes de la ley autoritativa, asumiendo que existe una presuncin iuris tantum de constitu-
cionalidad de dichos decretos;
b. Control de apreciacin, para examinar si los alcances o la intensidad del desarrollo
normativo del decreto legislativo no rebasan los parmetros de la direccin poltica tribu-
taria que asume el Congreso de la Repblica en materia legislativa; y
c. Control de evidencia, para verificar si los decretos legislativos no son violatorios de la
Constitucin por el fondo o por la forma, y si son compatibles o no guardan conformidad
con ella.
2. . Delegacin de facultades legislativas: Ley N 29157
5. El Congreso de la Repblica actuando de conformidad con el artculo 104 de la Cons-
titucin, mediante la Ley N 29157 deleg al Poder Ejecutivo la facultad de legislar so-
bre diversas materias para facilitar la implementacin del Acuerdo de Promocin Comer-
cial Per - Estados Unidos (en adelante, el TLC) y el apoyo a la competitividad econmica
para su aprovechamiento.
Antese que las facultades legislativas se delegaron al Poder Ejecutivo con la finalidad de
que: a) se facilite la implementacin del TLC; y b) se apoye la competitividad econmica
para el aprovechamiento del TLC.
6. En el artculo 2.1 de la Ley N 29157 se estableci como materias especficas a dele-
gar las siguientes:
a. La facilitacin del comercio.
b. La mejora del marco regulatorio, fortalecimiento institucional y simplificacin adminis-
trativa, y modernizacin del Estado.
c. La mejora de la administracin de justicia en materia comercial y contencioso adminis-
trativa; para lo cual se solicitar opinin al Poder Judicial.
d. La promocin de la inversin privada.
e. El impulso a la innovacin tecnolgica, la mejora de la calidad y el desarrollo de
capacidades.
f. La promocin del empleo y de las micro, pequeas y medianas empresas.
g. El fortalecimiento institucional de la gestin ambiental.
h. Mejora de la competitividad de la produccin agropecuaria.
Debe precisarse que el artculo 2.2 de la Ley N 29157 establece expresamente que el con-
tenido de los decretos legislativos se sujetar estrictamente a los compromisos del Acuer-
do de Promocin Comercial Per - Estados Unidos y de su Protocolo de Enmienda, y a las
medidas necesarias para mejorar la competitividad econmica para su aprovechamiento.
483
Joel Rosas Alcntara
7. Pues bien, teniendo presente las materias especficas que fueron delegadas y cules fue-
ron las finalidades de la delegacin de facultades legislativas, este Tribunal ha de iniciar el
control de constitucionalidad de los Decretos Legislativos Ns 1027, 1047 y 1084.
3. . Inconstitucionalidad formal del Decreto Legislativo N 1047
8. Mediante el Decreto Legislativo N 1047 se aprob la Ley de Organizacin y Funciones
del Ministerio de la Produccin, que conforme a su artculo 1, tiene por finalidad determi-
nar y regular el mbito de sus competencias, sus funciones y su estructura orgnica bsica.
9. A decir de los demandantes, el Decreto Legislativo N 1047 contraviene por la forma la
Constitucin debido a que su emisin excede las facultades legislativas delegadas, porque,
a su juicio, la ley autoritativa no ha autorizado al Poder Ejecutivo a expedir norma alguna
que establezca la organizacin y funciones de algn Ministerio, y porque, conforme a la
Primera Disposicin Transitoria de la Ley Orgnica del Poder Ejecutivo N 29158, las le-
yes de organizacin y funciones de los Ministerios son tramitadas y aprobadas median-
te leyes ordinarias ante el Congreso de la Repblica y no mediante decretos legislativos.
10. En cuanto al exceso de las facultades legislativas delegadas, este Tribunal considera
que dicho exceso no se ha producido con la emisin del Decreto Legislativo N 1047, de-
bido a que la regulacin contenida en este es compatible con las materias especficas que
fueron delegadas mediante la Ley N 29158, toda vez que entre ellas se encuentran el for-
talecimiento institucional y la modernizacin del Estado (artculo 2.1, inciso b).
Teniendo presente las materias delegadas aludidas, este Tribunal estima que una de las for-
mas que el Poder Ejecutivo poda haber adoptado para modernizar y fortalecer institucio-
nalmente el Estado era, justamente, la emisin de decretos legislativos que tengan por ob-
jeto regular la organizacin y funcionamiento de los Ministerios, como ha sucedido con el
Decreto Legislativo N 1047, que aprob la Ley de Organizacin y Funciones del Minis-
terio de la Produccin.
11. Adems, debe tenerse presente que las medidas legislativas adoptadas por el Poder Eje-
cutivo a fin de modernizar y fortalecer institucionalmente el Estado para que sean compati-
bles con la Ley N 29158, deban tener como objetivo que: a) se facilite la implementacin
del TLC; y b) se apoye la competitividad econmica para el aprovechamiento del TLC.
En este contexto, resulta vlido concluir que la regulacin contenida en la Ley de Organi-
zacin y Funciones del Ministerio de la Produccin aprobada por el Decreto Legislativo
N 1047, tiene por finalidad facilitar la implementacin del TLC y apoyar la competitivi-
dad econmica para su aprovechamiento.
Por estas razones, este Tribunal estima que el Decreto Legislativo N 1047 es conforme
con la Constitucin, en la medida que regula una materia que fue objeto de delegacin me-
diante la Ley N 29158.
12. Con relacin a la inconstitucionalidad formal que se plantea contra el Decreto Le-
gislativo N 1047, porque habra contravenido la Primera Disposicin Transitoria de la
Ley Orgnica del Poder Ejecutivo N 29158, debe tenerse presente que su texto seala lo
siguiente:
Con arreglo a la presente Ley el Poder Ejecutivo, a partir de la vigencia de la pre-
sente ley, en un plazo de 4 meses, remitir al Congreso de la Repblica las propuestas
de Leyes de organizacin y funciones de los Ministerios que tienen a su cargo nica-
mente competencias exclusivas, y en el plazo de 6 meses las correspondientes a los
Ministerios que tienen a su cargo competencias exclusivas y compartidas.
484
13. Al respecto debe tenerse en cuenta que en la sentencia recada en el Exp. N 00022-
2004-AI/TC, este Tribunal seal que la regulacin particular de los rganos que compren-
den al Poder Ejecutivo, como por ejemplo los Ministerios, ser a travs de leyes de orga-
nizacin y funciones, que tienen el carcter de leyes ordinarias, de acuerdo al artculo 121
de la Constitucin.
14. Teniendo presente ello, este Tribunal considera que de la interpretacin literal del ar-
tculo 121 de la Constitucin y de la Primera Disposicin Transitoria de la Ley Orgnica
del Poder Ejecutivo N 29158, no puede concluirse que tales dispositivos determinen que
la organizacin y funciones de los Ministerios sea una materia exclusivamente reservada a
la ley ordinaria, como lo plantean los demandantes.
Por dicha razn, tambin debe considerarse que el Decreto Legislativo N 1047 es confor-
me con la Constitucin, por cuanto no ha regulado una materia reservada a ley ordinaria.
4. . Inconstitucionalidad formal de los Decretos Legislativos Ns 1027 y 1084
15. Como se ha expuesto con ms detalle en los antecedentes, los demandantes consideran
que los Decretos Legislativos Ns 1027 y 1084 son formalmente inconstitucionales porque
contravienen el artculo 66 de la Constitucin, pues a su juicio, la materia regulada en ellos
se encuentra reservada a ley orgnica.
16. Teniendo presente el alegato de inconstitucionalidad referido, debe sealarse que, en
efecto, el artculo 66 de la Constitucin reserva a la ley orgnica la fijacin de las condi-
ciones de utilizacin y otorgamiento a particulares de los recursos naturales, renovables o
no renovables.
Asimismo, debe recordarse que en la sentencia recada en el Exp. N 00048-2004-AI/TC
este Tribunal precis que la determinacin de las materias sujetas a reserva de ley orgni-
ca conforme al artculo 66 de la Constitucin, se ha efectuado en la Ley Orgnica para el
Aprovechamiento Sostenible de los Recursos Naturales N 26821.
Por dicha razn, en la sentencia de inconstitucionalidad referida se concluy que los de-
rechos para el aprovechamiento de los recursos naturales se otorgan a los particulares me-
diante las modalidades que establecen las leyes especiales para cada recurso natural, se-
gn lo determina el artculo 19 de la Ley Orgnica para el Aprovechamiento Sostenible de
los Recursos Naturales N 26281. Ello debido a que leyes orgnicas tienen naturaleza ex-
cepcional y su contenido es eminentemente restringido.
17. Partiendo de tales premisas, puede concluirse que los Decretos Legislativos Ns 1027
y 1084 no contravienen el artculo 66 de la Constitucin, pues la reserva de ley orgnica
que prev dicho artculo se encuentra contenida y materializada en la Ley Orgnica para el
Aprovechamiento Sostenible de los Recursos Naturales N 26821.
18. De otra parte, los demandantes sealan que los Decreto Legislativos Ns 1027 y 1084
son tambin formalmente inconstitucionales porque la regulacin contenida en ellos exce-
de las materias especficas delegadas al Poder Ejecutivo mediante la Ley N 29157.
19. En lo que respecta al Decreto Legislativo N 1027, que modific los artculos 9 y 44 de
la Ley General de Pesca, este Tribunal considera que la materia regulada en ellos es com-
patible con las materias que fueron objeto de delegacin mediante la Ley N 29157, es-
pecficamente en lo que respecta al mejoramiento del marco regulatorio (artculo 2.1, in-
ciso b).
Ello en razn a que la modificacin de los artculos 9 y 44 de la Ley General de Pes-
ca, efectuada por el Decreto Legislativo N 1027, tiene por finalidad mejorar el marco
485
Joel Rosas Alcntara
regulatorio del sector pesquero. Por dicha razn, este Tribunal estima que el Decreto Le-
gislativo N 1027 es constitucional.
20. Con relacin al Decreto Legislativo N 1084, que aprob la Ley sobre lmites mxi-
mos de captura por embarcacin, debe sealarse que la regulacin contenida en l tambin
es compatible con una de las materias especficas que fueron delegadas por el inciso b) del
artculo 2.1 de la Ley N 29157, como es la mejora del marco regulatorio del sector pes-
quero en lo que respecta a los recursos de anchoveta y anchoveta blanca.
21. Por dicha razn, este Tribunal concluye que el Decreto Legislativo N 1084 no contra-
viene por la forma la Constitucin. Asimismo, debe subrayarse que el Decreto Legislativo
N 1084 es formalmente constitucional debido a que ha sido dictado de conformidad con
el artculo 2.2 de la Ley N 29157, cuyo texto seala:
El contenido de los decretos legislativos se sujetar estrictamente a los compro-
misos del Acuerdo de Promocin Comercial Per - Estados Unidos y de su Pro-
tocolo de Enmienda, y a las medidas necesarias para mejorar la competitividad eco-
nmica para su aprovechamiento, sin perjuicio de la observacin de las disposiciones
constitucionales y legales que, sobre delegacin de facultades legislativas, se citan en
el artculo 1 (el resaltado es nuestro).
22. Para concluir que el Decreto Legislativo N 1084 ha sido dictado de conformi-
dad con el artculo 2.2 de la Ley N 29157, este Tribunal ha tenido en cuenta que en
el artculo 18.1 del TLC se acord que cada Parte (Per y Estados Unidos) procura-
ran asegurar que sus leyes y polticas proporcionen y estimulen altos niveles de pro-
teccin ambiental y se esfuercen por seguir mejorando sus respectivos niveles de pro-
teccin ambiental. Y que en el prrafo 2 de su artculo 18.2 se precis que las Partes
reconocen que es inapropiado promover el comercio o la inversin mediante el debili-
tamiento o reduccin de las protecciones contempladas en sus respectivas legislacio-
nes ambientales.
23. En este contexto, resulta oportuno destacar que en los considerandos dcimo tercero
a vigsimo del Decreto Legislativo N 1084 se expone que los motivos para emitir la re-
gulacin contenida en l son, adems del mejoramiento de la regulacin del sector pes-
quero en lo que respecta a los recursos de anchoveta y anchoveta blanca, el mejor ma-
nejo ambiental de la actividad pesquera y el apoyo a la competitividad econmica para
el aprovechamiento del TLC.
Por dichas razones, este Tribunal considera que el Decreto Legislativo N 1084 es confor-
me con las materias especficas delegadas mediante la Ley N 29157, de modo que no con-
traviene, por la forma, la Constitucin.
5. . Exp. N 00026-2008-PI/TC: Inconstitucionalidad material de los Decretos Legis-
lativos Ns 1027 y 1084
24. El Colegio considera que los Decretos Legislativos Ns 1027 y 1084 tambin son in-
constitucionales porque contravienen el derecho a la libertad de trabajo. A decir, del Co-
legio los decretos legislativos mencionados contravendran por el fondo la Constitucin,
porque son formalmente inconstitucionales.
25. Teniendo presente dicho alegato, este Tribunal considera que este extremo de la de-
manda resulta desestimable en la medida que se ha concluido que los Decretos Legis-
lativos Ns 1027 y 1084 son constitucionales, es decir, que no infringen por la forma la
Constitucin.
486
Ello porque el nico argumento de inconstitucionalidad material planteado por el Cole-

gio se encuentra subordinado a la eventual declaracin formal de inconstitucionalidad de
los Decretos Legislativos Ns 1027 y 1084 que, como se ha sealado, ha sido desestimada.
6. . Exp. N 00028-2008-PI/TC: Inconstitucionalidad material del Decreto Legisla-
tivo N 1084
26. Los demandantes, de manera genrica, aducen que el Decreto Legislativo N 1084
es inconstitucional porque contraviene el principio de libre competencia al establecer un
lmite mximo de captura por embarcacin y de cuotas individuales de pesca.
A su entender, el Poder Ejecutivo mediante este decreto legislativo se atribuye inconstitu-
cionalmente la potestad de decidir cunta anchoveta debe capturar individualmente cada
embarcacin, cul debe ser el volumen de la flota destinada por los armadores a la pesca
de anchoveta y cmo deben invertirse los recursos en el sector, interfiriendo de este modo
en aspectos que deben ser resueltos por el mercado y la libre competencia.
27. Al respecto, debe mencionarse que mediante el Decreto Legislativo N 1084 se apro-
b la Ley sobre lmites mximos de captura por embarcacin, que tiene por objetivo esta-
blecer un rgimen jurdico para la captura y extraccin de los recursos de anchoveta y an-
choveta blanca destinada al consumo humano indirecto.
Conforme a los artculos 2 y 3 del Decreto Legislativo N 1084, el rgimen de captura y
extraccin est compuesto por dos lmites mximos, a saber:
a. Lmite Mximo Total de Captura Permisible, que es fijado por el Ministerio de la Pro-
duccin para cada temporada de pesca sobre la base del informe cientfico de la biomasa
de dicho recurso preparado por el Instituto del Mar del Per.
b. Lmite Mximo de Captura por Embarcacin, que se determina multiplicando el ndi-
ce o alcuota atribuido a cada embarcacin por el Lmite Mximo Total de Captura Permi-
sible de anchoveta para el consumo humano indirecto determinado para la temporada de
pesca correspondiente.
28. Pues bien, teniendo presente que el Decreto Legislativo N 1084 establece el rgimen
jurdico aplicable a la captura y extraccin de los recursos de anchoveta y anchoveta blan-
ca, este Tribunal considera necesario recordar su jurisprudencia pertinente sobre los re-
cursos naturales y las obligaciones que estos imponen al Estado, para luego determinar si,
efectivamente, los lmites de captura impuestos por el Decreto Legislativo N 1084 contra-
vienen el principio de la libre competencia reconocido en el artculo 61 de la Constitucin.
6.1. . Recursos naturales y lmites de captura
29. El artculo 66 de la Constitucin prescribe que los recursos naturales, in totum, son pa-
trimonio de la Nacin. Ello implica que su explotacin no puede ser separada del inters
nacional, por ser una universalidad patrimonial reconocida para los peruanos de todas las
generaciones. Los beneficios derivados de su utilizacin deben alcanzar ala Nacin en su
conjunto; por ende, se proscribe su exclusivo y particular goce.
A partir de ello este Tribunal, en la sentencia recada en el Exp. N 00048-2004-AI/TC, se-
al que los recursos naturales como expresin de la heredad nacional reposan jurdica-
mente en el dominio del Estado, quien tiene la capacidad para legislar, administrar y resol-
ver las controversias que se susciten en torno a su mejor aprovechamiento.
Asimismo, en la sentencia de inconstitucionalidad referida este Tribunal precis que una
manifestacin concreta del derecho de toda persona a disfrutar de un entorno ambiental
487
Joel Rosas Alcntara
idneo para el desarrollo de su existencia es el reconocimiento de que los recursos natura-

les especialmente los no renovables, en tanto patrimonio de la Nacin, deben ser obje-
to de un aprovechamiento razonable y sostenible, y los beneficios resultantes de tal apro-
vechamiento deben ser a favor de la colectividad en general, correspondiendo al Estado el
deber de promover las polticas adecuadas a tal efecto.
30. En este contexto, el Estado ejercer la defensa del bien comn y del inters pblico,
la explotacin y el uso racional y sostenible de los recursos naturales que como ta-
les pertenecen a la Nacin, y emprender las acciones orientadas a propiciar la equi-
dad social.
El Estado, impulsado por tal imperativo, tiene la obligacin de acentuar la bsque-
da del equilibrio entre la libertad econmica, la eficiencia econmica, la equidad so-
cial y las condiciones dignas de vida material y espiritual para las actuales y venideras
generaciones.
31. A tenor de lo expuesto, este Tribunal estima que el Lmite Mximo Total de Captu-
ra Permisible y el Lmite Mximo de Captura por Embarcacin, previstos en el Decreto
Legislativo N 1084, constituyen medidas adecuadas para tutelar el aprovechamiento ra-
zonable y sostenible de los recursos de anchoveta y anchoveta blanca, pues las activida-
des de captura y extraccin de este recurso natural deben sujetarse a lmites razonables y
objetivos.
32. De otra parte, este Tribunal considera que los lmites mximos de captura menciona-
dos no infringen la libre competencia reconocida en el artculo 61 de la Constitucin, por
las siguientes razones:
a. La libre competencia no impide la intervencin del Estado en la economa, cuando este
mediante la regulacin econmica pretende recrear las condiciones del mercado, la pres-
tacin eficiente y continua de los servicios pblicos, la proteccin de los derechos e inte-
reses de los consumidores y usuarios, y los fines que le son propios al Estado social de de-
recho, toda vez que la libre competencia no significa ausencia de regulacin ni puede ser
entendida como competencia sin reglas o desbocada.
En dicho contexto, este Tribunal estima que los lmites mximos de captura estableci-
dos por el Decreto Legislativo N 1084 tambin buscan tutelar el derecho de toda perso-
na a disfrutar de un entorno ambiental idneo para el desarrollo de su existencia, pues se
orientan a garantizar la adecuada captura y extraccin del recurso de anchoveta y ancho-
veta blanca.
b. Los lmites mximos de captura establecidos por el Decreto Legislativo N 1084 no
constituyen barreras de entrada ni suponen prcticas restrictivas que dificulten el ejerci-
cio de una actividad econmica lcita, como es la captura y extraccin del recurso de an-
choveta y anchoveta blanca, por lo que no puede asumirse que atentan contra la libre
competencia.
En sentido similar, debe destacarse que los lmites mximos de captura tampoco estable-
cen un monopolio legal para que puedan ser calificados como inconstitucionales por in-
fringir la libre competencia.
c. Desde el punto de vista de los consumidores, que son quienes se benefician de un rgi-
men competitivo y eficiente, debe sealarse que los lmites mximos de captura previstos
en el Decreto Legislativo N 1084 no prohben la posibilidad de que estos puedan elegir li-
bremente entre varios proveedores.
488
Por estas razones, este Tribunal considera que los lmites mximos de captura regulados en
el Captulo I del Decreto Legislativo N 1084 no infringen la libre competencia reconoci-
da en el artculo 61 de la Constitucin.
6.2. . Cuotas individuales de pesca y libertad de empresa
33. Los demandantes aducen que el establecimiento de cuotas individuales de pesca pre-
visto en el Decreto Legislativo N 1084 tambin contraviene el derecho a la libertad de
empresa en su dimensin de libertad de competencia reconocida en el artculo 59 de la
Constitucin, por cuanto suprime la facultad de efectuar el desarrollo de una unidad de
produccin de bienes, toda vez que impide desarrollar libremente la actividad de pesca de
la anchoveta.
34. A fin de resolver el alegato planteado, resulta oportuno recordar que este Tribunal, en
la sentencia recada en el EXP. N 03330-2004-AA/TC, ha precisado que el contenido del
derecho a la libertad de empresa est compuesto por cuatro tipos de libertades, entre las
que se encuentra la libertad de competencia.
La libertad de competencia se presenta cuando un conjunto de agentes econmicos (perso-
nas naturales o jurdicas), en igualdad de condiciones, ponen sus recursos en el acceso o
mantenimiento a un determinado mercado de bienes y servicios, es decir, que supone la
ausencia de obstculos entre una pluralidad de agentes econmicos en el ejercicio de una
actividad econmica lcita.
35. As las cosas, este Tribunal considera que la cuota individual de pesca prevista en el
Decreto Legislativo N 1084 no infringe el derecho a la libertad de empresa en su dimen-
sin de libertad de competencia, pues, en principio, dicha regulacin no es sustitutiva del
mercado de la industria pesquera, sino complementaria y tuitiva de l, ya que tiene por fi-
nalidad que la captura y la extraccin del recurso de anchoveta y anchoveta blanca se rea-
lice en forma eficiente, sin daar el medio ambiente ni depredar dicho recurso natural.
36. En este sentido, resulta oportuno recordar que el Estado, al regular la actividad econ-
mica, cuenta con facultades para establecer lmites o restricciones a fin de proteger la sa-
lubridad, la seguridad, el medio ambiente, el patrimonio cultural de la Nacin, o por razo-
nes de inters general o bien comn.
En este contexto se enmarcan los lmites mximos de captura por embarcacin estableci-
dos por el Decreto Legislativo N 1084, toda vez que tienen por finalidad tutelar el medio
ambiente de la industria pesquera, as como mejorar las prcticas de proteccin de este.
37. Por estas razones, este Tribunal considera que las cuotas individuales de pesca intro-
ducidas por el Decreto Legislativo N 1084 son conformes con la Constitucin, por cuan-
to el derecho a la libertad de empresa es un derecho que se encuentra limitado, entre otras
cosas, por la promocin y proteccin el medio ambiente, razn por la cual no resulta ra-
zonable que los agentes econmicos que se dediquen al mercado de la industria pesque-
ra tengan la posibilidad de capturar y extraer sin limitacin alguna el recurso de anchove-
ta y anchoveta blanca, pues ello podra generar la depredacin de dicho recurso natural y
la afectacin del ecosistema.
6.3. . Lmite mximo de captura por embarcacin y derecho a no ser discriminado
38. Los demandantes consideran que la frmula empleada por el Decreto Legislativo
N 1084 para determinar el lmite mximo de captura por embarcacin y la cuota indivi-
dual de pesca contraviene el derecho a no ser discriminado, reconocido en el inciso 2) del
artculo 2 de la Constitucin.
489
Joel Rosas Alcntara
Expresan que la frmula de clculo tiene como efecto la consolidacin de la posicin de

dominio y privilegio que ostenta un pequeo grupo de siete grandes empresas impidiendo,
a su vez, el crecimiento de las medianas y pequeas empresas con flota de acero o madera,
ya que las empresas con mayor capacidad total de bodega quedarn autorizadas para cap-
turar una mayor cantidad de anchoveta, a despecho de las medianas y pequeas empresas
con flota de acero o madera.
39. Al respecto, que la norma impugnada es el inciso 1) del artculo 5 del Decreto Legis-
lativo N 1084, que seala que el clculo del porcentaje mximo de captura por embarca-
cin se obtiene de la suma de los siguientes componentes:
a. 60 % del ndice de participacin de la embarcacin en las capturas del recurso, el cual
corresponde al del ao de mayor participacin porcentual de dicha embarcacin en la cap-
tura total anual registrada por el Ministerio para cada ao, dentro del periodo comprendi-
do entre el ao 2004 y la fecha de entrada en vigencia de la Ley.
b. 40 % del ndice de participacin de capacidad de bodega de la embarcacin, que resul-
ta de dividir la capacidad autorizada en el correspondiente permiso de pesca para la ex-
traccin de anchoveta y anchoveta blanca, entre el total de la capacidad autorizada por el
Ministerio para la captura de anchoveta y anchoveta blanca destinada al consumo huma-
no indirecto.
40. Anotado ello, este Tribunal debe recordar que el principio-derecho de igualdad recono-
cido en el inciso 2) del artculo 2 de la Constitucin, cuando seala que toda persona tiene
derecho a la igualdad ante la ley hace referencia a que hay que tratar igual a los iguales
y desigual a los desiguales, es decir, que no prohbe ni impide que el legislador contem-
ple la conveniencia de diferenciar situaciones distintas y de darles un tratamiento diferen-
te, por cuanto el principio-derecho de igualdad solo le impone al legislador la obligacin
de no establecer distinciones artificiosas o arbitrarias entre situaciones de hecho cuyas di-
ferencias reales no existen.
En buena cuenta, el principio-derecho de igualdad no impone al legislador que todos los
destinatarios de las normas, tengan los mismos derechos y las mismas obligaciones, facul-
tades o competencias. Dicho de otro modo, no impide que en situaciones distintas el legis-
lador prevea diferentes consecuencias jurdicas.
41. Anotado esto, conviene precisar que lo que prohbe el principio-derecho de igualdad
es la discriminacin en la ley o en la aplicacin de ella, esto es, la diferenciacin de trata-
miento cuando no guarde una adecuada proporcin con las circunstancias de hecho y la fi-
nalidad que la justifica.
Por ello, se produce una situacin de discriminacin cuando una distincin de trato carece
de una justificacin objetiva y razonable, es decir, cuando no existe una relacin razonable
de proporcionalidad entre los medios empleados y la finalidad perseguida.
42. Teniendo presente ello, este Tribunal considera que la frmula de clculo del porcen-
taje mximo de captura por embarcacin prevista en el artculo 5 del Decreto Legislativo
N 1084 no contraviene el principio-derecho a la igualdad reconocido en el inciso 2) del
artculo 2 de la Constitucin, pues desde el punto de vista de la norma todas las embarca-
ciones son iguales para determinar el lmite mximo de captura por embarcacin, es decir,
que no existe un tratamiento legal desigual entre las embarcaciones.
De ah que no resulte razonable el argumento de los demandantes consistente en que la
frmula de clculo del porcentaje mximo de captura por embarcacin tenga por finalidad
privilegiar a siete grandes empresas, pues, en principio, los decretos legislativos, al igual
490
que las leyes, gozan de las caractersticas de generalidad y abstraccin, por lo que no se
advierte que la pauta genrica que la norma establece incurra en discriminaciones taxati-
vas o supuestas.
43. Con relacin a que las medianas y pequeas empresas con flotas de acero y madera es-
taran siendo discriminadas por la frmula de clculo del porcentaje mximo de captura,
debe sealarse que dicho alegato carece de asidero, pues si bien la capacidad de bodega de
la embarcacin es un factor para calcular el lmite mximo de captura por embarcacin, di-
cho dato fctico no es determinante ni concluyente para establecer que dichas embarcacio-
nes estn siendo tratadas de una manera desigual, pues, como se ha sealado, la frmula
de clculo de los lmites de captura es de aplicacin general para todas las embarcaciones.
En conclusin, como la frmula de clculo del porcentaje mximo de captura no otorga
realmente un trato diferente a personas colocadas en la misma situacin de hecho, este Tri-
bunal considera que el artculo 5 del Decreto Legislativo N 1084 es conforme al princi-
pio-derecho de igualdad.
6.4. . Programas de Incentivos a la Reconversin Laboral y Promocin de Mypes
44. Los demandantes alegan que los Programas de Incentivos a la Reconversin Laboral y
Promocin de Mypes previstos en los artculos 11 a 26 del Decreto Legislativo N 1084
vulneran diversos derechos fundamentales de los trabajadores y de los armadores.
. Derecho a la libertad de trabajo
45. Sostienen los demandantes que los Programas de Beneficios regulados por el Decre-
to Legislativo N 1084 contravienen los derechos a la libertad de trabajo y al trabajo, por
cuanto, para acogerse a ellos, el trabajador debe haber abandonado la actividad pesquera,
ya sea mediante una renuncia voluntaria o a travs de la jubilacin adelantada, lo cual, a su
entender, constituye una induccin al cese indirecto que promueve el desempleo.
46. Al respecto, debe precisarse que la disposicin impugnada con el alegato referido es el
inciso d) del artculo 15.2 del Decreto Legislativo N 1084, cuyo texto seala lo siguiente:
(...)
2. Para tener acceso a los Programas de Beneficios a que se refiere la presente Ley se
requiere cumplir con las siguientes condiciones:
(...)
d) Haber renunciado voluntariamente a su trabajo durante los dos (2) primeros aos
calendarios siguientes a la finalizacin de la campaa de difusin para una decisin
informada a que se refiere el artculo 17 de la presente Ley o haberse acogido a la Ju-
bilacin Adelantada establecida en el artculo 18.
47. Para resolver la infraccin alegada debe comenzarse recordando que la libertad de tra-
bajo constituye un derecho constitucional reconocido por el artculo 2, inciso 15) dela
Constitucin, cuyo contenido o mbito de proteccin comprende el derecho de todo traba-
jador a seguir su vocacin y a dedicarse a la actividad que mejor responda a sus expectati-
vas, a la libre eleccin del trabajo, a la libertad para aceptar, o no, un trabajo, y a la liber-
tad para cambiar o renunciar de empleo.
En buena cuenta, el derecho a la libertad de trabajo posee una doble dimensin. Una posi-
tiva, que garantiza a las personas la libertad de escoger la actividad a la cual desea dedicar-
se y con la cual pretende garantizar su sustento; y otra negativa, que consiste en la garanta
491
Joel Rosas Alcntara
de no ser obligado a ejercer una profesin o un oficio especficos, as como la posibilidad

de retirarse de una actividad o de cambiar la forma en que se realiza.
48. Sobre la base de ello, debe precisarse que los programas de incentivos previstos en el
Decreto Legislativo N 1084, por s solos, no son susceptibles de conculcar algn dere-
cho fundamental, por cuanto el acceso a los beneficios de los programas de incentivos es
voluntario y no obligatorio o coaccionado, es decir, quien quiere puede acogerse a ellos y
quien no quiere no est obligado a hacerlo.
En efecto, la decisin del trabajador es libre y ha de provenir de un examen de las venta-
jas y desventajas implcitas en la aceptacin de los beneficios ofrecidos por los programas
de incentivos, razn por la cual no puede considerarse que el plazo de dos aos afecte el
derecho a la libertad de trabajo, pues durante dicho periodo de tiempo el trabajador eva-
luar las ventajas y desventajas que ofrecen los beneficios de los programas de incentivos
para tomar una decisin.
49. Por lo tanto, este Tribunal considera que el inciso d) del artculo 15.2 del Decreto
Legislativo N 1084 es conforme con el inciso 15) del el artculo 2 de la Constitucin,
pues el trabajador mantiene la libertad de adoptar la decisin de continuar trabajando o de
renunciar.
. Derecho a la libertad de contratar
50. De otra parte, refieren que el inciso 3) del artculo 15 del Decreto Legislativo N 1084
vulnera el derecho a la libertad de contratar, pues prohbe, por el plazo de cinco aos, la
contratacin de aquellos tripulantes que cancelaron su libreta de embarco por haberse aco-
gido al Programa de Reconversin Laboral. Asimismo, enfatizan que la imposibilidad de
contratar por cinco aos limita irrazonablemente el derecho a la libertad de contratar.
51. Al respecto, debe tenerse presente el tenor literal del inciso 3) del artculo 15 del De-
creto Legislativo N 1084, que seala lo siguiente:
3. El tripulante que se acoge a los beneficios debe acreditar la cancelacin de su li-
breta de embarco. La autoridad Martima no podr otorgar una nueva libreta de em-
barco a favor de dicho tripulante para actividades pesqueras en embarcaciones que
tengan permisos para realizar actividades extractivas de los recursos de anchoveta y
anchoveta blanca (engraulis ringens y anchoa nasus) durante un plazo de cinco (5)
aos computados desde la fecha de la cancelacin.
52. Sobre el derecho a la libre contratacin reconocido en los artculos 2, inciso 14), y 62
de la Constitucin, este Tribunal ha destacado que este derecho tiene su fundamento en el
principio de autonoma de la voluntad, el que, a su vez, tiene un doble contenido:
a. Libertad de contratar, tambin llamada libertad de conclusin, que es la facultad de de-
cidir cmo, cundo y con quin se contrata; y
b. Libertad contractual, tambin conocida como libertad de configuracin interna, que
es la facultad para decidir, de comn acuerdo, el contenido del contrato.
53. Despus de analizar el tenor literal de la disposicin impugnada y el contenido del de-
recho a la libertad de contratar, este Tribunal estima que la prohibicin de otorgamiento
de una nueva libreta de embarco durante el plazo de cinco aos para los trabajadores que
deciden acogerse a los beneficios de los programas de incentivos establecidos por el De-
creto Legislativo N 1084, no constituye una medida irrazonable que restrinja el derecho
a libertad de contratar, pues dicha prohibicin es de naturaleza temporal y no permanente.
492
Asimismo, este Tribunal considera que la prohibicin contenida en el inciso 3) del artculo
15 del Decreto Legislativo N 1084 es una medida razonable que no restringe el derecho a
la libertad de contratar, por cuanto el trabajador que decide acogerse libremente a los be-
neficios de los programas de incentivos no solo puede asumir lasventajas que estos le ofre-
cen, sino tambin las desventajas implcitas en la aceptacin del beneficio elegido.
Por dichas razones, este Tribunal concluye que el inciso 3) del artculo 15 del Decreto Le-
gislativo N 1084 es conforme con el derecho a la libertad de contratar reconocido en los
artculos 2, inciso 14), y 62 de la Constitucin.
. Responsabilidades del Estado frente al trabajo
54. En su demanda, los demandantes aducen que los programas de incentivos vulneran el
deber estatal de brindar atencin prioritaria al trabajo en sus diversas modalidades y de fo-
mentar el empleo productivo, por cuanto, a su juicio, el Decreto Legislativo N 1084 tiene
como propsito la reduccin del empleo en el mercado de la pesca de anchoveta.
55. Sobre los deberes del Estado con relacin al trabajo, resulta pertinente recordar que
este Tribunal, en la sentencia recada en el Exp. N 00008-2005-PI/TC, seal que de con-
formidad con lo que dispone el artculo 23 de la Constitucin, el Estado asume las siguien-
tes responsabilidades con relacin al trabajo:
- Promover condiciones para el progreso social y econmico. Para tal efecto, tiene la obli-
gacin de establecer polticas de fomento del empleo productivo y de educacin para el
trabajo.
- Asegurar que ninguna relacin laboral limite el ejercicio de los derechos constituciona-
les ni desconozca o rebaje la dignidad del trabajador.
- Asegurar que a ningn trabajador se le obligue a prestar servicios sin retribucin compen-
satoria o sin su libre consentimiento.
- Proteger especialmente la actividad laboral de la madre, el menor de edad y el impedido.
56. Como complemento de ello, puede afirmarse que el deber estatal de brindar atencin
prioritaria al trabajo en sus diversas modalidades no incluye la obligacin de que el Estado
provea efectivamente de fuentes de trabajo a todas las personas, como tampoco la obliga-
cin de mantener a los trabajadores en determinados cargos o puestos de trabajo por tiem-
po indefinido. Por el contrario, el deber estatal s conlleva la prohibicin de que el Estado
establezca restricciones arbitrarias e irrazonables para obtener un medio de sustento.
57. En este contexto, este Tribunal considera que los beneficios de los programas de incen-
tivos establecidos mediante el Decreto Legislativo N 1084 no infringen los deberes es-
tatales de brindar atencin prioritaria al trabajo en sus diversas modalidades y de fomen-
tar el empleo productivo; y, por el contrario, ellos mismos tienen por finalidad fomentar
el trabajo.
As se tiene que el Programa de Incentivos a la Reconversin Laboral regulado por el ar-
tculo 18.1 del Decreto Legislativo N 1084 tiene como objetivo favorecer la reinsercin
de los trabajadores hacia otras actividades dependientes, razn por la cual incluye, entre
otros beneficios, el de la capacitacin en carreras tcnicas para facilitar la reinsercin en
otros sectores productivos.
En sentido similar, el Programa de Desarrollo y Promocin de Mypes regulado por el
artculo 18.2 del Decreto Legislativo N 1084 tiene como objetivo favorecer el inicio
de micro y pequeas empresas, razn por la que incluye, entre otros beneficios, el de la
493
Joel Rosas Alcntara
capacitacin en carreras tcnicas vinculadas a la gestin de negocios que les permita ini-
ciar o desarrollar una micro o pequea empresa.
58. Teniendo presente ello, este Tribunal considera que los programas de incentivos pre-
vistos en el Decreto Legislativo N 1084 es conforme con el artculo 23 de la Constitucin,
pues busca proteger a los trabajadores que deseen acogerse a los beneficios de los progra-
mas de incentivos.
. Proteccin contra el despido arbitrario
59. De otra parte, los demandantes refieren que el establecimiento del pago de bonifica-
ciones como incentivo para que los trabajadores renuncien voluntariamente es contrario
al sistema de responsabilidades sobre despido arbitrario reconocido en el artculo 27 de la
Constitucin.
Asimismo, expresan que el pago de bonificaciones como incentivo constituye un trata-
miento discriminatorio entre los trabajadores que se acogen a los programas de incentivos
y los trabajadores que no se acojan a dichos programas, pues a los primeros se les va a pa-
gar una indemnizacin que puede ascender hasta 18 remuneraciones, mientras que a los se-
gundos se les va a abonar una indemnizacin que no puede exceder de 12 remuneraciones.
60. Sobre la proteccin adecuada contra el despido arbitrario regulada por el artculo 27
de la Constitucin, este Tribunal en la sentencia recada en el Exp. N 00976-2001-AA/TC
determin que es compatible con los principios y valores constitucionales que el legisla-
dor puede optar para desarrollar el contenido del derecho regulado por el artculo 27 de
la Constitucin, de modo tal que, ante el supuesto de despido arbitrario contra un trabaja-
dor, la ley prev una compensacin econmica o una indemnizacin por el accionar arbi-
trario del empleador.
Es ms, en dicha sentencia se precis que (...) el artculo 34 del Decreto Legislativo
N 728, en concordancia con lo establecido en el inciso d) del artculo 7 del Protocolo de
San Salvador vigente en el Per desde el 7 de mayo de 1995, ha previsto la indemniza-
cin como uno de los modos mediante los cuales el trabajador despedido arbitrariamente
puede ser protegido adecuadamente y, por ello, no es inconstitucional.
61. En este orden de ideas, este Tribunal considera que si el rgimen resarcitorio en caso
de despido arbitrario es constitucional, tambin lo es la bonificacin por renuncia volunta-
ria prevista en el artculo 19 del Decreto Legislativo N 1084, pues no tiene por finalidad
coaccionar a los trabajadores para que renuncien, toda vez que dicha decisin es tomada
libremente por el trabajador.
62. De otra parte, este Tribunal estima que la bonificacin por renuncia voluntaria previs-
ta en el artculo 19 del Decreto Legislativo N 1084 no puede contravenir el principio de
igualdad, en la medida de que no existe un tertium comparationis vlido, ya que un traba-
jador que decide acogerse a los beneficios de los programas de incentivos establecidos por
el Decreto Legislativo N 1084 no se encuentra en la misma situacin que un trabajador
despedido de manera arbitraria.
63. Por estas razones este Tribunal considera que el artculo 19 del Decreto Legislativo
N 1084 es conforme con la Constitucin.
. Derecho a la no discriminacin
64. Finalmente, los demandantes sealan que resulta totalmente arbitrario que el Decreto
Legislativo N 1084 haya previsto que el financiamiento de los beneficios voluntarios sea
494
asumido con los aportes de los armadores titulares, porque la decisin de acogerse a los
beneficios voluntarios viene impuesta por la ley.
65. Al respecto, este Tribunal considera que resulta constitucional que los armadores titu-
lares financien los beneficios voluntarios de los programas de incentivos, por cuanto son
ellos los que van a determinar la reduccin de su flota pesquera conforme lo disponen los
artculos 15.2 y 45 del Decreto Legislativo N 1084 y como consecuencia de ello, se va a
poner en funcionamiento los programas de incentivos.
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda de inconstitucionalidad presentada.
SS. VERGARA GOTELLI; MESA RAMREZ; BEAUMONT CALLIRGOS; CALLE
HAYEN; LVAREZ MIRANDA
495
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 04066-2008-PA/TC
LAMBAYEQUE
PEDRO TEOBALDO
QUIROZ JUREZ
En Lima, a los 4 das del mes de junio de 2009, la Sala Segunda del Tribunal Constitucio-
nal, integrada por los Magistrados Vergara Gotelli, Landa Arroyo y lvarez Miranda, pro-
ASUNTO
El recurso de agravio constitucional interpuesto por don Pedro Teobaldo Quiroz Jurez
contra la sentencia de la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Superior de
Justicia de Lambayeque, de fojas 351, su fecha 8 de julio de 2008, que declar improce-
dente la demanda de amparo de autos. ().
5 Delimitacin del petitorio
() 2. En el presente caso el recurrente pretende que se le reincorpore en su puesto de tra-
bajo como agente de seguridad de la Universidad Particular de Chiclayo, pues considera
que se ha vulnerado su derecho constitucional al trabajo. fi Anlisis de la controversia. ()
5. En consecuencia, en el presente caso se ha demostrado que las labores que realizaba el
recurrente eran de carcter permanente y propio de la entidad demandada, por lo que se
encubri una relacin de carcter laboral con una de naturaleza civil. Por ello es que un
contrato civil suscrito sobre la base de estos supuestos, en aplicacin del citado principio
laboral se debe considerar como un contrato de trabajo de duracin indeterminada, en con-
secuencia, cualquier decisin del empleador de dar por concluida la relacin laboral, solo
podra sustentarse en una causa justa establecida por la ley y debidamente comprobada, de
lo contrario se configurara un despido arbitrario, como ha sucedido en el caso de autos.
Finalmente este Colegiado considera que la ruptura del vinculo laboral sustentada en una
utilizacin fraudulenta de una modalidad de contratacin como la antes descrita, configura
un despido arbitrario, por lo que teniendo en cuenta la finalidad restitutoria del proceso
de amparo constitucional procede la reincorporacin del demandante en el puesto de tra-
bajo que vena desempaando a la fecha en que se produjo la violacin de sus derechos
fundamentales.
En la medida en que en este caso se ha acreditado que la emplazada vulner el derecho
constitucional al trabajo del demandante, corresponde, de conformidad con el artculo 56
del Cdigo Procesal Constitucional, que asuma los costos procesales, los cuales debern
ser liquidados en la etapa de ejecucin de la presente sentencia. Por estas consideracio-
nes, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica
del Per. 2. Publquese y notifquese.
HA RESUELTO
Declarar FUNDADA la demanda de amparo. Ordenar al Poder Judicial reponga a don
Pedro Teobaldo Quiroz Jurez en el puesto que ocupaba antes de su cese o en uno de
igual categora; y asimismo se le abone los costos del proceso en la etapa de ejecucin de
sentencia.
SS. VERGARA GOTELLI; LANDA ARROYO; LVAREZ MIRANDA
496
Exp. N 00008-2008-PI/TC
SENTENCIA
DEL PLENO DEL
ngel Agustn Salazar Piscoya y Sandrita Najar Kokally, en representacin de 10,388
ciudadanos (demandante) c. Congreso de la Repblica (demandado)
Resolucin del 22 de abril de 2009
Asunto:
Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por don ngel Agustn Salazar Piscoya y
doa Sandrita Najar Kokally, en representacin de 10 388 ciudadanos, contra los artculos
3, 11 inciso d), 12, 17, 29 segundo prrafo, 40, 41, 51, 53, 54, 63, 65 inciso c), as como
la Sexta y la Dcimo Tercera Disposicin Complementaria, Transitoria y Final de la Ley
N 29062, Ley que modifica la Ley del Profesorado en lo referido a la Carrera Pblica
Magisterial.
VERGARA GOTELLI
MESA RAMREZ
LANDA ARROYO
BEAUMONT CALLIRGOS
CALLE HAYEN
ETO CRUZ
LVAREZ MIRANDA

En Lima (Arequipa), a los 22 das del mes de abril de 2009, reunido el Tribunal Cons-
titucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los seores magistra-
dos Vergara Gotelli, Presidente; Mesa Ramrez, Vicepresidente; Landa Arroyo, Beaumont
Callirgos, Calle Hayen, Eto Cruz y lvarez Miranda, pronuncia la siguiente sentencia
().
() 2.1. Proteccin constitucional del derecho de huelga
titucin, que dispone que: El Estado reconoce los derechos de sindicacin, negociacin
centro de trabajo.
497
Joel Rosas Alcntara
15. Se trata, en resumidas cuentas, del derecho que tienen los trabajadores para suspen-
der sus labores como un mecanismo destinado a obtener algn tipo de mejora en ellas, y
que se ejerce cuando se ha agotado previamente la negociacin directa con el empleador.
facultados para desligarse de manera temporal de sus obligaciones jurdico-contractuales,
a efectos de lograr la obtencin de algn tipo de mejora por parte de sus empleadores, en
relacin a ciertas condiciones socioeconmicas o laborales. La huelga no tiene una finali-
dad en s misma, sino que es un medio para la realizacin de determinados fines ligados a
las expectativas e intereses de los trabajadores.
armona con los dems derechos.
18. En ese sentido, el derecho de huelga supone que su ejercicio es condicionado, en tan-
to no debe colisionar con los intereses de la colectividad que pudiesen verse afectados ante
un eventual abuso de su ejercicio, lo que en buena cuenta significa que el derecho de huel-
ga debe ejercerse en armona con el inters pblico y con los dems derechos.
19. As, en el presente caso, y a criterio del demandante, se configurara una colisin en-
tre el derecho de huelga de los trabajadores, supuestamente vulnerado por la ley cuestio-
2.2. La educacin como derecho fundamental y como servicio pblico
21. Sobre el particular y, como tambin ya ha sido establecido por este Tribunal,
pacitacin, profesionalizacin y promocin permanente (Art. 15, primer prrafo,
derechos fundamentales (art. 14, tercer prrafo) (el resaltado es nuestro).
establecer que,
498
obligacin de garantizar la continuidad de los servicios educativos ()(el resal-

tado es nuestro).
23. De igual manera, y ya en el plano legal, la Ley General de Educacin N 28044 estable-
ce en su artculo 4 que: La educacin es un servicio pblico; cuando lo provee el Estado
es gratuita en todos sus niveles y modalidades, de acuerdo con lo establecido en la Consti-
tucin Poltica y en la presente ley. En la educacin inicial y primaria se complementa obli-
gatoriamente con programas de alimentacin, salud y entrega de materiales educativos.
2.3. Contenido esencial del derecho de huelga
Constitucin: El Estado reconoce los derechos de sindicacin, negociacin colectiva y
ga las siguientes:
ii) Convocar dentro del marco de la Constitucin y la ley. En ese contexto, tambin cabe
ejercitar el atributo de su posterior desconvocatoria.
iii) Establecer el petitorio de reinvindicaciones; las cuales deben tener por objetivo la de-
fensa de los derechos e intereses socio-econmicos o profesionales de los trabajadores in-
volucrados en la huelga.
v) Determinar la modalidad de huelga; esto es, si se lleva a cabo a plazo determinado o
indeterminado.
2.4. Lmites al derecho de huelga
26. Por su parte, la Constitucin peruana reconoce lmites al ejercicio del derecho de huel-
ga [artculo 28, inciso 3), de la Constitucin], en la medida que en principio no existen de-
rechos fundamentales absolutos, debiendo protegerse o preservarse no solo otros derechos
fundamentales, sino tambin otros bienes constitucionalmente protegidos.
tad sindical y del derecho de huelga, los siguientes:
a) Los funcionarios del Estado con poder de decisin y los que desempean cargos de con-
b) Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional (artculo 42 de la
Constitucin).
c) Los magistrados del Poder Judicial y del Ministerio Pblico (artculo 153 de la
Constitucin).
499
Joel Rosas Alcntara
Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, Decreto Supremo N 010-2003-TR, prev que
terminados por Ley ().
() 30. De all que, en lo que respecta al derecho de huelga debemos considerar que el
Per ha ratificado el Convenio sobre la Libertad Sindical y la Proteccin del Derecho
de Sindicacin de 1948 (Convenio OIT N 87) y el Convenio sobre el Derecho de Sin-
dicacin y de Negociacin Colectiva de 1949 (Convenio OIT N 98), los cuales forman
parte del derecho nacional (artculo 55 de la Constitucin), y constituyen clusulas her-
menuticas conforme a los cuales deben ser interpretados los derechos y libertades que la
Constitucin reconoce (Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin).
cin entre el derecho de huelga y los servicios pblicos esenciales, se ha configurado que:
portancia trascendentales.
2.5. El ejercicio del derecho de huelga y la Carrera Pblica Magisterial
Estado (artculo 1 de la Ley N 29062), requiere especial referencia a las posibles situa-
ciones de colisin que podran presentarse respecto al derecho a la educacin, cuya pro-
teccin ha buscado tutelar el legislador. Con estos elementos, se esboza una interpretacin
acorde con la proteccin debida al derecho fundamental a la huelga, como una realidad no
contradictoria y coherente con los otros bienes constitucionales consagrados en la Consti-
tucin, y para una plena realizacin de la persona humana y su dignidad (artculo 1 de la
Constitucin).
profesores que integran la Carrera Pblica Magisterial, los siguientes:
500

bilidad material, accesibilidad econmica), aceptabilidad, adaptabilidad.
iii) En caso de huelga de larga duracin se podra requerir el establecimiento de servicios
mnimos en consulta plena con los interlocutores sociales, al igual que ocurre en aquellos
servicios cuya interrupcin pueda poner en peligro la vida, la seguridad o la salud de la
persona en toda o parte de la poblacin.
34. Por todo ello, cabe concluir que el artculo 3 de la Ley N 29062 al disponer que los
profesores prestan un servicio pblico esencial, no se afecta el contenido esencial del de-
recho de huelga, tal como ha sido establecido supra, debiendo determinarse las concre-
tas lesiones casusticamente con criterios de razonabilidady proporcionalidad[11], pudien-
do recurrirse, en dichos supuestos a la proteccin ordinaria, y subsidiariamente al amparo
constitucional, y del cual este Colegiado es el garante en ltima instancia. De esta forma,
el Tribunal valida la constitucionalidad del artculo 3 de la Ley N 29062, siempre que su
ejercicio se produzca en los trminos planteados. ().
() 3.2. Requisitos para el acceso a la funcin pblica
42. El Tribunal Constitucional encuentra que el cuestionado requisito para postular a la
Carrera Pblica Magisterial, de no estar incurso en proceso penal por delito doloso, guar-
da directa vinculacin con el derecho de acceso a la funcin pblica y, en ese sentido, ser
en conjuncin con l que se analizar su constitucionalidad.
43. El derecho de acceso a la funcin pblica consiste en la facultad de las personas para
acceder o intervenir en la gestin de la cosa pblica, es decir, en el ejercicio de una funcin
pblica. Este Tribunal Constitucional ya ha establecido que () los contenidos de este
derecho son los siguientes: a) Acceder o ingresar a la funcin pblica, b) Ejercerla plena-
mente, c) Ascender en la funcin pblica y d) Condiciones iguales de acceso.
44. As, el concepto de funcin pblica en este derecho comprende dos tipos de funcin
que suele distinguirse: la funcin pblica representativa y la funcin pblica no represen-
tativa. La funcin pblica representativa est formada por funciones de representacin po-
ltica y la no representativa aluda a la funcin pblica profesionalizada.
45. En el presente caso, se aprecia que la labor que desempean los profesores se encuen-
tra comprendida dentro de la funcin pblica no representativa, pues se trata de profesio-
nales que cuentan con ttulo a nombre de la nacin, tanto es as que la propia ley cues-
tionada les reconoce dicha calidad al establecer, en su artculo 3, que: El profesor es un
501
Joel Rosas Alcntara
profesional de la educacin, con ttulo de profesor o licenciado en educacin, con califica-

ciones y competencias debidamente certificadas ().
46. As tambin se encuentra establecido en la Constitucin, cuyo artculo 15 dispone
que el profesorado en la enseanza oficial es carrera pblica. Lo que es lo mismo, reco-
noce al profesorado la calidad de funcin pblica, por lo que su acceso debe encontrar-
se garantizado.
47. No obstante, el contenido del derecho de acceso a la funcin pblica no comprende el
ingreso, sin ms, al ejercicio de la funcin pblica, puesto que, si bien se garantiza la par-
ticipacin de los ciudadanos en la funcin pblica, esta debe desarrollarse de conformi-
dad con los requisitos que el legislador ha establecido, y cuya validez est condicionada a
su constitucionalidad.
48. De esta manera, el legislador se encuentra facultado para establecer los requisitos que
considere convenientes para el acceso al ejercicio de una funcin pblica, siempre y cuan-
do los mismos no contravengan lo dispuesto en el Texto Constitucional.
49. En el presente caso, el legislador ha establecido como requisito para el acceso a la ca-
rrera pblica magisterial que el postulante no se encuentre incurso en proceso penal por
delito doloso, lo cual, supuestamente, vulnerara el derecho a la presuncin de inocencia.
50. Sin embargo, se aprecia que el hecho de establecer un requisito de tal naturaleza para
acceder a la carrera pblica magisterial no vulnera, per se, el derecho a la presuncin de
inocencia, por cuanto este es un derecho relativo que admite ciertas restricciones en su
ejercicio, siempre que estas sean razonables y proporcionales.
51. Este Colegiado, aprecia que el referido requisito resulta razonable respecto al fin cons-
titucionalmente vlido que se pretende lograr, esto es, la eficiencia plena en la presta-
cin del servicio pblico esencial y especial de la educacin, as como garantizar la ple-
na vigencia del derecho a la educacin que constituye uno de los deberes primordiales del
Estado, pues la restriccin a la presuncin de inocencia se justifica debido a la importan-
cia que tiene la educacin, la cual tiene como finalidad el desarrollo integral de la perso-
na humana y prepararla para la vida y el trabajo, adems que la mayora de los educandos
son nios y adolescentes, a quienes el Estado debe proteger, tal como lo seala el artculo
4 de la Norma Fundamental.
52. Por otro lado el cuestionado requisito tambin resulta proporcional, pues constituye
una medida idnea para lograr el fin que se pretende, esto es, impedir el ingreso a la carre-
ra pblica magisterial a quien se encuentre incurso en un proceso penal por delito doloso,
con el objeto de asegurar que el servicio pblico docente se encuentre compuesto por pro-
fesores con una conducta idnea, ms an cuando se trata de brindar el servicio pblico es-
pecial y esencial de educacin, para as garantizar la plena vigencia del derecho a la edu-
cacin de los estudiantes.
53. De igual manera, cabe sealar que el cuestionado requisito no impide totalmente el
acceso a la carrera pblica magisterial, sino que nicamente se trata de un impedimento
provisional, esto es, que solo tendr efectos hasta que se dicte sentencia en el respectivo
proceso penal. Por tanto, si el profesor obtiene una sentencia absolutoria, no existir impe-
dimento alguno para que participe en cualquier concurso pblico.
54. Asimismo, el referido requisito no vulnera el derecho a la presuncin de inocencia por
cuanto no se est adelantando opinin respecto a la culpabilidad del imputado en el ilcito
materia del proceso penal, sino que se trata de una restriccin temporal y provisional del
502
acceso a la carrera pblica magisterial, hasta que se dicte sentencia en el proceso penal en
el que se encuentre incurso el postulante.
55. En consecuencia, a juicio del Tribunal Constitucional, el cuestionado requisito de no
permitir el acceso a la carrera pblica magisterial a aquellos docentes que se encuentren
incursos en un proceso penal por delito doloso no vulnera el derecho fundamental a la pre-
suncin de inocencia, razn por la que la demanda tambin debe ser desestimada en este
extremo.
(...)
8.1. El principio de irrenunciabilidad de derechos laborales
94. El principio de irrenunciabilidad de los derechos laborales se encuentra consagrado
en el inciso 2) del artculo 26 de la Carta Magna, que dispone que En la relacin labo-
ral se respetan los siguientes principios: () 2. Carcter irrenunciable de los derechos re-
conocidos por la Constitucin y la ley. As, supone la imposibilidad de que los trabaja-
dores renuncien por propia decisin a los derechos laborales que la Constitucin y la ley
les reconocen.
95. Este principio se fundamenta en el carcter protector del Derecho Laboral en la me-
dida que presume la nulidad de todo acto del trabajador que disponga de un derecho reco-
nocido en una norma imperativa. Del mismo modo, el principio de irrenunciabilidad de
derechos es justamente el que prohbe que los actos de disposicin del trabajador, como ti-
tular de un derecho, recaigan sobre normas taxativas, y sanciona con la invalidez la trans-
gresin de esta pauta basilar.
96. En el mismo sentido se ha pronunciado este Colegiado en la STC Exp. N 008-2005-
PI/TC, al establecer que: () para que sea posible la aplicacin del artculo 26 de la
Constitucin, debe existir una relacin laboral y que el trabajador no podr renunciar, o
disponer, cualquiera sea el motivo, de los derechos y libertades que la Constitucin y leyes
97. El principio de irrenunciabilidad de derechos laborales tiene por objetivo proscribir
que el trabajador renuncie a sus derechos laborales reconocidos por la Constitucin y le-
yes vigentes en su propio perjuicio, en aras de resguardar sus intereses en la relacin labo-
ral, dado que al trabajador se le considera la parte dbil de la relacin laboral.
98. En el presente caso se advierte que el Congreso de la Repblica, en el ejercicio de su
funcin legislativa consagrada en el inciso 1) del artculo 102 de la Constitucin, modifi-
ca normas en materia laboral, las cuales son de aplicacin inmediata a las situaciones ju-
rdicas existentes, lo que resulta constitucionalmente vlido, pues el Poder Legislativo ac-
ta en ejercicio de su funcin atribuida por la Carta Magna.
99. Por tanto los profesores (trabajadores) no estn disponiendo de ningn derecho vigen-
te, sino que se trata de una sucesin normativa en materia laboral, por lo que no resulta
aplicable el principio de irrenunciabilidad de derechos laborales.
100. Al respecto este Colegiado ha sealado que en efecto, dicho artculo constitucional
[refirindose al artculo 26 inciso 2)] reconoce que en la relacin laboral se respetar tal
principio que consagra, con carcter general, no solo el respeto de los derechos de carcter
laboral, sino de otros derechos y libertades reconocidos por la Constitucin y la ley. A su
turno, el artculo 103 de la Constitucin dispone que la ley se deroga por otra ley y que la
ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y situa-
ciones jurdicas existentes.
503
Joel Rosas Alcntara
101. As, las normas laborales no resultan inderogables ni inmodificables, pues el Poder
Legislativo en ejercicio de su funcin constitucional puede modificarlas sin que ello su-
ponga una vulneracin de los derechos de los trabajadores. En ese sentido tambin se ha
pronunciado la Corte Constitucional de Colombia, en criterio que este Tribunal compar-
te, al establecer que,
la ley podr siempre modificar, adicionar, interpretar o derogar la normatividad le-
gal precedente, sin que sea admisible afirmar que en el ordenamiento jurdico existen
estatutos legales ptreos o sustrados al poder reformador o derogatorio del propio le-
gislador. () [Por tanto] no se sigue que las normas legales de carcter laboral sean
inmodificables.
102. Por consiguiente el hecho de que se produzca una sucesin normativa en materia la-
boral no puede ser considerado como una vulneracin del principio deirrenunciabilidad de
derechos en materia laboral, pues dicho principio tiene por finalidad evitar que el trabaja-
dor renuncie a sus derechos laborales reconocidos por la Constitucin y la ley.
103. En consecuencia la demanda tambin debe ser desestimada en este extremo, al no
presentarse la alegada vulneracin del principio de irrenunciabilidad de derechos en ma-
teria laboral (...).
() Publquese y notifquese.
SS. VERGARA GOTELLI; MESA RAMREZ; LANDA ARROYO; BEAUMONT
504
EXP. N 03561-2009-PA/TC
CALLAO
SINDICATO NICO DE
TRABAJADORES MARTIMOS
Y PORTUARIOS DEL PUERTO
DEL CALLAO (SUTRAMPORPC)
En Lima, a los 17 das del mes de agosto de 2009, la Sala Segunda del Tribunal Constitu-
cional, integrada por los magistrados Mesa Ramrez, Beaumont Callirgos y Eto Cruz, pro-
nuncia la siguiente sentencia: (...)
() 3.1. LOS PRINCIPIOS DE LA NEGOCIACIN COLECTIVA
11. Habindose reseado la definicin y objeto de la negociacin colectiva contenidos en
los instrumentos de la OIT, y cuya articulacin da como resultado el convenio colectivo,
corresponde sealar cules son los principios que rigen y sustentan la negociacin colecti-
va como actividad o proceso. Ellos son: a) el de la negociacin libre y voluntaria; b) el de
la libertad para decidir el nivel de la negociacin, y c) el de la buena fe ().
() A. PRINCIPIO DE LA NEGOCIACIN LIBRE Y VOLUNTARIA
12. El principio de la negociacin libre y voluntaria se encuentra reconocido en el artculo
4 del Convenio nm. 98, segn el cual para que la negociacin colectiva sea eficaz, debe
tener carcter voluntario y no estar mediado por medidas de coaccin que alteraran el ca-
rcter voluntario de la negociacin.
Por dicha razn, en el artculo 4 del Convenio nm. 98, con carcter promocional, se pos-
tula que los procedimientos de negociacin voluntaria deben ser estimulados y fomenta-
dos. En sentido similar, el artculo 5 del Convenio nm. 154 reconoce el deber de fomen-
tar la negociacin colectiva.
A decir del Comit de Libertad Sindical de la OIT, la negociacin voluntaria de convenios
colectivos y, por tanto, la autonoma de los interlocutores sociales en la negociacin, cons-
tituye un aspecto fundamental de los principios de la libertad sindical[1].
13. De este modo, en virtud de este principio, el Estado no puede ni debe imponer, coerci-
tivamente, un sistema de negociaciones colectivas a una organizacin determinada, inter-
vencin estatal que claramente atentara no solo contra el principio de la negociacin libre
y voluntaria, sino tambin contra los derechos de libertad sindical y de negociacin colec-
tiva. No obstante, ello no impide que el Estado pueda prever legislativamente mecanismos
de auxilio a la negociacin, tales como la conciliacin, la mediacin o el arbitraje, ni rga-
nos de control que tengan por finalidad facilitar las negociaciones.
En buena cuenta, el principio de la negociacin libre y voluntaria incluye: a) la libertad
para negociar, entendida como la libertad de elegir entre acudir o no a negociar y de ne-
gociar con una o con otra organizacin sindical, y b) la libertad para convenir, entendida
como la libertad para ponerse o no de acuerdo durante la negociacin ().
() B. LIBERTAD PARA DECIDIR EL NIVEL DE LA NEGOCIACIN
14. En mrito al principio de negociacin libre y voluntaria, establecido en el artculo 4 del
Convenio nm. 98, la determinacin del nivel de negociacin colectiva debe depender
505
Joel Rosas Alcntara
esencialmente de la voluntad de las partes y, por consiguiente, no debe ser impuesto por
la legislacin.
Por ello, una legislacin que fije imperativamente el nivel de la negociacin colectiva
(establecimiento, empresa, rama de actividad, industria y regional o nacional), plantea no
solo problemas de incompatibilidad con el Convenio nm. 98, sino tambin con el derecho
de negociacin colectiva reconocido en el artculo 28 de la Constitucin. ().
() 15. Por ello, la negativa de los empleadores de negociar a un nivel determinado, en
principio, no constituira una violacin del derecho de negociacin colectiva, pues esta,
como se ha sealado, se fundamenta en el principio de la negociacin libre y voluntaria y,
por ende, en la autonoma de las partes.
No obstante, por excepcin, cabe la posibilidad de que el nivel de la negociacin colecti-
va pueda ser determinada por va heternoma (arbitraje) ante un organismo independiente
a las partes, en funcin de la naturaleza promotora de la negociacin colectiva. Ello se jus-
tifica plenamente en el caso de que se demuestre que una de las partes no est cumpliendo
con su deber de negociar de buena fe o est realizando prcticas desleales.
En sentido similar, puede considerarse que un rechazo injustificado a negociar puede le-
sionar el derecho de negociacin colectiva si la negativa tiene como nica finalidad im-
pedir al sindicato el desarrollo de su actividad sindical. Aunque, como se ha sealado, no
toda limitacin de la capacidad de actuacin de un sindicato determina una vulneracin
del derecho de negociacin colectiva, tal lesin se producir siempre y cuando esta incida
en el derecho a la actividad sindical y se produzca de modo arbitrario e injustificado. ().
() .4. EL DERECHO DE NEGOCIACIN COLECTIVA
20. En buena cuenta, mediante el ejercicio del derecho de negociacin colectiva se bus-
ca cumplir la finalidad de lograr el bienestar y la justicia social en las relaciones que sur-
gen entre empleadores y trabajadores, dentro de un espritu de coordinacin econmica y
equilibrio social.
De este modo, en algunas ocasiones, el derecho de negociacin colectiva se hace efectivo
a travs de la celebracin de acuerdos, contratos o convenios colectivos. Por dicha razn,
resulta vlido afirmar que la negociacin colectiva constituye el medio primordial de ac-
cin de la organizacin sindical para la defensa y promocin de los intereses econmicos
y sociales que les son propios. ().
() 22. Por dicha razn, este Tribunal considera pertinente establecer, de manera enuncia-
tiva, algunos supuestos en los que puede considerarse afectado el derecho de negociacin
colectiva. As, este derecho se vulnera cuando:
a. Legislativamente se le impide negociar a los sindicatos minoritarios.
b. El empleador se niega a recibir a los representantes de los trabajadores o a negociar con
ellos en los plazos y condiciones que establece la ley.
c. El empleador ejerce presiones para obtener el reemplazo de los representantes de los
trabajadores.
d. El empleador ejecuta durante el proceso de la negociacin colectiva acciones que reve-
len una manifiesta mala fe que impida el normal desarrollo de la negociacin.
e. El empleador ejerce fuerza fsica en las cosas, o fsica o moral en las personas, durante
el procedimiento de negociacin colectiva.
506
f. El empleador realice cualquier prctica arbitraria o abusiva con el objeto de dificultar o

hacer imposible la negociacin colectiva.
() Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la
Constitucin Poltica del Per.
() HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda porque se ha acreditado la vulneracin del derecho de
negociacin colectiva del Sindicato demandante.
2. Declarar INAPLICABLE a las partes del presente proceso la segunda oracin del pri-
mer prrafo del artculo 45 del Decreto Supremo N 010-2003-TR, cuyo texto dispone
que: A falta de acuerdo, la negociacin se llevar a nivel de empresa.
3. Ordenar a la Asociacin Peruana de Operadores Portuarios, a la Asociacin Peruana de
Agentes Martimos y a la Asociacin Martima del Per que, en cumplimiento del Decreto
N 447, asistan a las reuniones convocadas en el EXP. N 052-2007-MTPE/2/12.710, de-
bindose retrotraer el procedimiento de negociacin colectiva hasta el momento anterior a
la emisin del decreto referido.
4. Precisar que a falta de acuerdo para decidir el nivel de negociacin, este deber ser
determinado mediante el arbitraje, sin que exista previa declaracin de huelga.
SS. MESA RAMREZ; BEAUMONT CALLIRGOS; ETO CRUZ
507
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 5185-2009-PA/TC
LIMA
ADA DEL CARMEN
ESCUDERO VIGIL
RAZN DE RELATORA
Vista la causa 05185-2009-PA/TC por la Sala Primera del Tribunal Constitucional y ha-
bindose producido discordia entre los magistrados que la integran, Landa Arroyo,
Beaumont Callirgos y Calle Hayen, se ha llamado para dirimirla al magistrado Eto Cruz,
quien se ha adherido al voto de los magistrados Beaumont Callirgos y Calle Hayen, con lo
cual se ha alcanzado mayora.
En Lima, a los 21 das del mes de mayo de 2010, la Sala Primera del Tribunal Constitucio-
nal, integrada por los magistrados Landa Arroyo, Beaumont Callirgos y Calle Hayen, pro-
nuncia la siguiente sentencia: ().
() 8. Cabe resaltar que, en este caso, la entrega del CITT (Certificados de Incapaci-
dad Temporal para el Trabajo) no tena como finalidad justificar las inasistencias de la de-
mandante al centro de labores, ya que estas se encontraban plenamente justificadas por
los Informes Mdicos obrantes a fojas 5, 29 y 39 de autos, que dan cuenta del desmejora-
do estado de salud de la demandante, sino que fueron requeridos [de conformidad con las
normas administrativas de EsSalud] para el trmite de subsidios por incapacidad temporal.
En consecuencia, en todo caso, si existiese incumplimiento de este requisito, ello tampo-
co puede implicar la configuracin de una falta laboral que conlleve como sancin el des-
pido de un trabajador.
9. Por otro lado, tampoco se habra configurado la falta grave Incumplimiento de obliga-
ciones laborales que implica el quebrantamiento de la buena fe laboral, ya que la en-
trega del CITT no constituye una obligacin laboral inherente al cargo o las funciones que
desempeaba la demandante. Ms an, debe tenerse en cuenta que el artculo 25 del De-
creto Supremo N 003-97-TR establece que: La falta grave es la infraccin por el traba-
jador de los deberes esenciales que emanan del contrato, de tal ndole que haga irrazona-
ble la subsistencia de la relacin, lo que no ha sucedido en el caso materia de autos. (...).
() Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la
HA RESUELTO
2. Ordenar que Transamerican Airlines S.A. (TACA PER) cumpla con reponer a doa
Ada del Carmen Escudero Vigil de conformidad con las disposiciones establecidas en el
fundamento 14 de la presente sentencia.
SS. BEAUMONT CALLIRGOS; CALLE HAYEN; ETO CRUZ
508
EXP. N 01059-2009-PA/TC
LIMA
AMALIE MARIE FRANCOISE
CHABANEIX CUNZA
RAZN DE RELATORA
La sentencia recada en el Expediente N 01059-2009-PA/TC es aquella conformada por
los votos de los magistrados lvarez Miranda, Vergara Gotelli, Eto Cruz y Urviola Hani,
que declaran FUNDADA la demanda. Se deja constancia que, pese a no ser similares en
su fundamentacin, los votos de los magistrados alcanzan la mayora suficiente para for-
mar resolucin, prevista en el artculo 5, primer prrafo de la Ley Orgnica del Tribunal
Constitucional, y en el artculo 10, segundo prrafo, del Reglamento Normativo del Tri-
bunal Constitucional. Asimismo se precisa que, inicialmente, este caso estuvo asignado a
la Sala Primera de este Tribunal, uno de cuyos miembros era el magistrado Landa Arroyo,
que ces en sus funciones cuando la causa estaba en trmite, por lo que se tuvo que repro-
gramar su vista. En su nuevo decurso resolutivo el caso gener discordia, pese a los suce-
sivos llamados para dirimir, adems de abstenciones por decoro de algunos magistrados
por haber conocido la causa antes de su reprogramacin, lo que, a la postre, supuso que se
produzca la imposibilidad de resolver la discordia. Ante ello se resolvi que el Pleno de
este Tribunal se avoque al conocimiento de la causa, por su particular articulacin y por-
que, como lo dispone el tercer prrafo del artculo 5 de la Ley Orgnica del Tribunal Cons-
titucional, en ningn caso el Tribunal Constitucional deja de resolver.
En Lima, a los 30 das del mes de noviembre de 2011, el Tribunal Constitucional en se-
sin de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los magistrados Mesa Ramrez, lvarez
Miranda, Vergara Gotelli, Beaumont Callirgos, Calle Hayen, Eto Cruz y Urviola Hani,
pronuncia la siguiente sentencia, con los votos concurrentes de los magistrados Mesa
Ramrez y Beaumont Callirgos, cuya posicin ha devenido en minoritaria; los votos con-
currentes de los magistrados Vergara Gotelli y Eto Cruz, a cuya posicin se suma el voto
en el que confluyen los magistrados lvarez Miranda y Urviola Hani; y el voto singular
del magistrado Calle Hayen; votos, todos, que se agregan a los autos.
ANTECEDENTES
De la demanda
Con fecha 28 de noviembre de 2006, la recurrente interpone demanda de amparo contra
American Airlines Inc., Sucursal del Per, solicitando su reposicin laboral en el cargo que
vena desempeando como tripulante de vuelo, alegando haber sido separada de su em-
pleo de manera indebida, lo que ha configurado un despido fraudulento. Refiere que labo-
raba en la empresa desde el 6 de diciembre de 1990, y que el 24 de agosto de 2006, en la
ciudad de Miami, lleg como tripulante del vuelo Lima-Miami a las 06:02 a.m., retirn-
dose al hotel asignado por la empresa para el descanso del personal, en donde hizo uso de
su laptop y adquiri un proyector porttil para laptop.
Aduce que la sancin de despido que le fue impuesta vulnera la garanta del ne bis in
idem, pues ha sido sancionada dos veces por un mismo hecho, ya que, adems del despi-
do, la empresa demandada la suspendi con goce de haber mientras se realizaba el proce-
dimiento sancionador. Respecto de los hechos que motivaron el despido, alega que los
mismos se produjeron con ocasin de la secuencia de vuelo ocurrida entre el mircoles
509
Joel Rosas Alcntara
23 y el martes 29 de agosto de 2006, que comprenda los vuelos Lima-Miami, Miami-Sao

Paulo, Sao Paulo-Miami, Miami-Panam-Miami y Miami-Lima; que, durante su estada
en Miami, se aloj en el Hotel Hyatt Regency, segn el detalle que obra en la pgina 12 de
su escrito de demanda; que es una prctica usual de los tripulantes el dejar en el hotel de
Miami una maleta con objetos de uso personal, entre los que es habitual dejar la laptop de
uso personal, a fin de ver pelculas, acceder a internet, etc., lo cual era inclusive fomentado
por la misma empresa demandada con fines de esparcimiento; y que adquiri su laptop a
travs de un programa organizado por la propia empresa demandada.
Manifiesta tambin que el da 24 de agosto de 2006, compr un proyector porttil para
computadoras con la intencin de utilizar su tiempo libre en Miami y Sao Paulo viendo pe-
lculas en su laptop. Asevera que antes de abordar el vuelo Miami-Sao Paulo, fue revisada
por agentes de aduanas de los Estados Unidos, quienes preguntaron si llevaba dispositivos
electrnicos; que luego de la revisin practicada y absueltas las preguntas formuladas, un
empleado de American Airlines pregunt al agente de aduanas si deba tomar alguna me-
dida en relacin con ella, pero el agente seal que todo estaba conforme, por lo que con-
tinu su viaje sin mayor contratiempo y sin que la revisin diera lugar a incidente o repor-
te alguno de parte de los agentes de aduanas de los Estados Unidos.
De retorno a Miami, la demandante afirma haber dejado su laptop y el proyector en un ho-
tel de la ciudad, debido a que segn su secuencia de vuelo, no tendra tiempo suficiente en
Panam para utilizar su equipo y refiere tambin haber dejado el referido equipo en Mia-
mi, de tal forma que ni su laptop personal, ni el proyector porttil que compr ingresaron
nunca al Per, conforme a la prctica usual de los tripulantes, que segn refiere es promo-
vida por la propia empresa.
La demandante seala, asimismo, haber llegado a Lima el 29 de agosto de 2006, luego de
lo cual encontr una carta cursada por la jefa de su rea, mediante la cual se la citaba para
el da 31 de agosto de 2006 a las 10:00 a.m., a fin de presentar su declaracin sobre los he-
chos ocurridos el da 24 de agosto de 2006, con ocasin de la revisin practicada por el
agente de aduanas en el aeropuerto de Miami, y pese a que no exista reporte alguno en
los Estados Unidos sobre ella, se le impuso una suspensin con goce de haber hasta el 1
de setiembre de 2006, que se prolong posteriormente hasta el 11 de setiembre de 2006.
Respecto de su despido, la demandante arguye que el 12 de setiembre de 2006, la sucursal
de Per de American Airlines le curs una carta notarial de preaviso de despido, imputn-
dole la comisin de la falta grave laboral, argumentando:
i) El incumplimiento de obligaciones de trabajo que suponen el quebrantamiento de la
buena fe laboral.
ii) La inobservancia del Reglamento Interno de Trabajo que reviste gravedad; y
iii) La utilizacin indebida del avin de la empresa para transportar bienes en beneficio
propio o de terceros.
Faltas que se habran configurado al haberse valido de su condicin de tripulante para
transportar de Miami a Sao Paulo una laptop y un proyector, en el entendido que los mis-
mos no constituyen efectos personales, a los cuales tienen derecho los tripulantes segn el
artculo 27 del Reglamento Interno de Trabajo, y que con ello habra afectado la imagen de
la aerolnea y de sus tripulantes ante la Aduana de los Estados Unidos.
De la contestacin de la demanda
American Airlines Inc. contesta la demanda sosteniendo que la misma es improceden-
te, pues el caso de autos no constituye un supuesto de despido fraudulento, sino que la
510
demandante cuestiona la causa justa de su despido. Asimismo, refiere que en el caso de

autos no existe vulneracin alguna al derecho al debido proceso, pues no existe vulnera-
cin del principio ne bis in idem y tampoco del principio de inmediatez. Refiere adems
que la laptop y el proyector que transport la demandante a Brasil no podan ser conside-
rados como artculos de efectos personales, por disposicin expresa del Decreto Supremo
N 016-2006-EF, el cual en su artculo 4 establece una regla general enumerando los bie-
nes que pueden ser considerados como efectos personales, y dentro de los que se encuentra
la laptop, entre otros bienes. Sin embargo, dicha norma expresamente excluye a la tripu-
lacin de portar dichos objetos, sealando adems en su artculo 8 que para la tripulacin
el concepto de efectos personales solo incluye la ropa y objetos de uso personal, entre los
que no puede ser considerada la laptop.
Asimismo, la empresa demandada alega que este hecho era de conocimiento de la deman-
dante, as como de los dems trabajadores de la empresa, y que en noviembre de 2005 se
record a todos los tripulantes que, entre los objetos no permitidos, se encontraban las
computadoras porttiles o laptops. Adems, niega lo expresado por la demandante y re-
fiere que el Hotel Hyatt dispone de computadoras para el uso de los tripulantes sin cos-
to adicional. Finalmente, aduce que la compra del proyector porttil tiene irregularidades,
pues habra sido adquirido en una tienda de autopartes de autos y por un precio inferior al
de mercado.
A fojas 420 de autos, obra la resolucin del Quinto Juzgado Civil de Lima, a travs de la
cual se declar improcedente la demanda por considerar que ni el petitorio ni los hechos
de la demanda estn referidos en forma directa al contenido constitucionalmente protegi-
do del derecho invocado.
La Quinta Sala Civil de Lima confirm la decisin del Juzgado por considerar que en el
caso de autos no se ha configurado un supuesto de despido fraudulento, pues la demandan-
te no ha logrado acreditar la existencia de un fraude en el presente caso.
Por los fundamentos que a continuacin se exponen en los votos que se acompaa, el Tri-
bunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Per
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda de amparo interpuesta; en consecuencia, ordena que
la emplazada reponga a doa Amalie Marie Francoise Chabaneix Cunza en el cargo que
vena desempeando, en el plazo de 10 das, bajo apercibimiento de imponerle las medidas
coercitivas previstas en el artculo 22 del Cdigo Procesal Constitucional.
2. Disponer que la emplazada cumpla con abonar los costos procesales en la etapa de eje-
cucin de sentencia.
SS. LVAREZ MIRANDA; VERGARA GOTELLI; ETO CRUZ; URVIOLA HANI
511
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 03818-2009-PA/TC
SAN MARTN
ROY MARDEN
LEAL MAYTAHUARI
En Lima, a los 12 das del mes de octubre de 2010, la Sala Primera del Tribunal Constitu-
cional, integrada por los magistrados Calle Hayen, lvarez Miranda y Urviola Hani, pro-
nuncia la siguiente sentencia: ().
() . La proteccin adecuada contra el despido arbitrario en el rgimen laboral es-
pecial del contrato administrativo de servicios
4. Antes de ingresar a evaluar el fondo de controversia conviene recordar que en el Exp.
N 00002-2010-PI/TC se emiti una sentencia interpretativa mediante la cual se declar
que el Decreto Legislativo N 1057 era constitucional, por las siguientes razones:
a. Es un rgimen laboral especial, debido a que reconoce todos los derechos laborales in-
dividuales que proclama la Constitucin a favor de los trabajadores, a pesar de la califica-
cin asignada por el legislador delegado.
b. Los derechos y beneficios que reconoce el contrato administrativo de servicios como r-
gimen laboral especial no infringen el principio-derecho de igualdad con relacin al tra-
tamiento que brindan el rgimen laboral pblico y el rgimen laboral privado, ya que los
tres regmenes presentan diferencias de tratamiento que los caracterizan y que se encuen-
tran justificadas en forma objetiva y razonable.
5. Efectuadas las precisiones que anteceden, debe recordarse tambin que en el fundamen-
to 17 de la STC Exp. N 00002-2010-PI/TC, este Tribunal subray que la sola suscrip-
cin del contrato administrativo de servicios genera la existencia de una relacin laboral.
Consecuentemente, carece de inters que se interponga una demanda con la finalidad de
que se determine que, en la realidad de los hechos, el contrato administrativo de servicios
es un contrato de trabajo, pues ello ya ha sido determinado en la sentencia de inconstitu-
cionalidad mencionada, que tiene que ser acatada, seguida y respetada por todos los rga-
nos de la Administracin Pblica.
En sentido similar, debe enfatizarse que a partir del 21 de setiembre de 2010, ningn juez
del Poder Judicial o Tribunal Administrativo de carcter nacional adscrito al Poder Ejecu-
tivo puede inaplicar el Decreto Legislativo N 1057, porque su constitucionalidad ha sido
confirmada a travs de la sentencia recada en el Exp. N 00002-2010-PI/TC. Ello por-
que as lo disponen el segundo prrafo del artculo VI del Ttulo Preliminar y el artculo
82 del CPConst., as como la Primera Disposicin General de la Ley Orgnica del Tribu-
nal Constitucional.
6. Dichas conclusiones llevan a que este Tribunal establezca que en el proceso de am-
paro resulta innecesario e irrelevante que se dilucide si con anterioridad a la suscripcin
del contrato administrativo de servicios el demandante haba prestado servicios de con-
tenido laboral encubiertos mediante contratos civiles, pues en el caso de que ello hubie-
se ocurrido, dicha situacin de fraude constituye un periodo independiente del inicio del
contrato administrativo de servicios, que es constitucional. Por lo tanto, dicha situacin
habra quedado consentida y novada con la sola suscripcin del contrato administrativo
de servicios.
512
7. Por otra parte, corresponde analizar los alcances del derecho a la proteccin adecuada
contra el despido arbitrario en el rgimen laboral especial del contrato administrativo de
servicios. Para ello, hemos de comenzar recordando que en la STC Exp. N 00976-2001-
AA/TC, este Tribunal delimit el contenido del mencionado derecho constitucional e in-
terpret qu debe entenderse por proteccin adecuada contra el despido arbitrario. En efec-
to, en la sentencia mencionada se precis que:
a. El derecho a la proteccin adecuada contra el despido arbitrario reconocido en el ar-
tculo 27 de la Constitucin puede ser abordado desde dos perspectivas: i)un rgimen de
carcter sustantivo, y ii) un rgimen de carcter procesal. El rgimen de carcter sustanti-
vo contra el despido arbitrario puede ser: i) de carcter preventivo, o ii) de carcter repa-
rador. Mientras que el rgimen de proteccin procesal puede ser: i) de eficacia resarcito-
ria, o ii) de eficacia restitutiva.
Sobre la constitucionalidad de los regmenes de proteccin adecuada contra el despido ar-
bitrario, corresponde destacar que en la STC Exp. N 00976-2001-AA/TC este Tribunal
precis que el establecimiento de un rgimen sustantivo no es incompatible con la opcin
de que el mismo legislador establezca, simultneamente, un rgimen procesal, es decir,
que ambos regmenes de proteccin son compatibles con el artculo 27 de la Constitucin.
b. El rgimen de proteccin sustantivo-preventivo contra el despido arbitrario tiene por
finalidad que el legislador prevenga, evite o impida que un trabajador pueda ser despe-
dido arbitrariamente, es decir, que busca que mediante una norma con rango de ley se
prevea que no se puede despedir arbitrariamente a un trabajador si es que no es por al-
guna causal y en la medida en que esta se pruebe, previo procedimiento disciplinario, si
fuera el caso.
En el caso del rgimen laboral especial del contrato administrativo de servicios, este rgi-
men de proteccin sustantivo-preventivo se encuentra previsto en el literal f) del numeral
13.1 del Decreto Supremo N 075-2008-PCM, cuyo texto dice que el contrato administra-
tivo de servicios puede extinguirse por:
Decisin unilateral de la entidad contratante, sustentada en el incumplimiento injus-
tificado de las obligaciones derivadas del contrato o en la deficiencia en el cumpli-
miento de las tareas encomendadas.
En este supuesto de extincin del contrato administrativo de servicios, el numeral 13.2 del
Decreto Supremo N 075-2008-PCM prev un procedimiento previo al despido en el si-
guiente sentido:
En el caso del literal f) del numeral 13.1 precedente la entidad contratante debe
imputar al contratado el incumplimiento mediante una notificacin. El contratado
tiene un plazo de (5) cinco das hbiles para expresar lo que estima conveniente.
Vencido ese plazo la entidad debe decidir, en forma motivada y segn los criterios
de razonabilidad y proporcionalidad, si resuelve o no el contrato, comunicndolo al
contratado.
Teniendo presente el contenido de los artculos transcritos, este Tribunal concluye que el
rgimen de proteccin sustantivo-preventivo del contrato administrativo de servicios es
compatible con la Constitucin. En todo caso, debe precisarse que los trminos contra-
tado y resuelve o no el contrato del numeral 13.2 del Decreto Supremo N 075-2008-
PCM deben ser entendidos como trabajador y extingue o no el contrato.
c. El rgimen de proteccin sustantivo-reparador se materializa cuando una norma con
rango de ley no evita que se produzca el despido arbitrario, sino que se limita a reparar
513
Joel Rosas Alcntara
patrimonialmente sus consecuencias. Conforme a la STC Exp. N 00976-2001-AA/TC, el

rgimen de proteccin sustantivo-reparador es compatible con la Constitucin cuando el
trabajador, una vez que fue despedido arbitrariamente inicia una accin judicial ordinaria
con el objeto de que se califique el despido como injustificado, con el propsito de exigir
del empleador el pago compulsivo de la referida indemnizacin.
Este rgimen de proteccin adecuada se encuentra previsto en el numeral 13.3 del Decre-
to Supremo N 075-2008-PCM, el cual dispone que:
Cuando el contrato administrativo de servicios sea resuelto por la entidad pblica,
unilateralmente y sin mediar incumplimiento del contratado, el juez podr aplicar una
penalidad equivalente a las contraprestaciones dejadas de percibir, hasta un importe
mximo equivalente a dos (2) meses.
El artculo transcrito pone de relieve que el rgimen laboral especial del contrato admi-
nistrativo de servicios prev un rgimen de proteccin sustantivo-reparador que tiene una
eficacia resarcitoria que es compatible con la proteccin adecuada que brinda el artculo
27 de la Constitucin contra el despido arbitrario. En todo caso, debe precisarse que los
trminos resuelto y contratado del numeral 13.3 del Decreto Supremo N 075-2008-
PCM deben ser entendidos como extinguido y trabajador.
Asimismo, este Tribunal debe precisar que la interpretacin constitucional del numeral
13.3 del Decreto Supremo N 075-2008-PCM debe ser la siguiente:
Si el despido se produce por terminacin injustificada, el empleador tiene la obliga-
cin de pagar automticamente al trabajador la indemnizacinequivalente a las remu-
neraciones dejadas de percibir, hasta un importe mximo equivalente a dos meses. En
caso de que el empleador no abone en forma automtica la indemnizacin, el traba-
jador podr interponer la demanda correspondiente.
Si el trabajador considera que no ha cometido la falta imputada que sustenta su despido o
este constituye una sancin desproporcionada, podr interponer una demanda solicitando
que se le abone una indemnizacin equivalente a las remuneraciones dejadas de percibir,
hasta un importe mximo equivalente a dos (2) meses.
La interpretacin dada es conforme con el principio-valor de dignidad de la persona hu-
mana reconocido en el artculo 1 de la Constitucin, ya que imponerle al trabajador que es
despedido en forma injustificada que inicie un proceso para que se le otorgue una indem-
nizacin, supone atribuirle una carga innecesaria que no se encuentra justificada en for-
ma objetiva.
d. En la STC Exp. N 00976-2001-AA/TC tambin se precis que el proceso de amparo
constituye un rgimen procesal de proteccin adecuada de eficacia restitutoria que tiene
por finalidad la reposicin del trabajador a su centro de trabajo y que no puede entender-
se, para el caso de los trabajadores sometidos al rgimen privado, nicamente circunscri-
to al Decreto Legislativo N 728, sino de cara a todo el ordenamiento jurdico, pues este
no es una agregacin catica de disposiciones legales, sino uno basado en las caractersti-
cas de coherencia e integridad.
La anterior consideracin permite inferir que en el caso del rgimen laboral especial del
contrato administrativo de servicios tambin el proceso de amparo tendra eficacia restitu-
toria. Sin embargo, dicha eficacia restitutoria no puede predicarse en el proceso de ampa-
ro porque ello desnaturalizara la esencia del contrato administrativo de servicios, ya que
este es un rgimen laboral especial y transitorio que tiene por finalidad iniciar el proceso
de reforma y reordenamiento del servicio civil.
514
La solucin de reposicin desnaturalizara la esencia especial y transitoria del contrato

administrativo de servicios, por cuanto los contratos de trabajo en este rgimen son a plazo
determinado y no a plazo indeterminado. Adems, conforme al prrafo d) del artculo 7 del
Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, en casos de despido injustificado, el trabaja-
dor tendr derecho a una indemnizacin o a la readmisin en el empleo o a cualquier otra
prestacin prevista por la legislacin nacional.
Consecuentemente, al rgimen laboral especial del contrato administrativo de servicios no
le resulta aplicable el rgimen procesal de eficacia restitutoria (readmisin en el empleo),
sino nicamente el rgimen procesal de eficacia restitutiva (indemnizacin). ().
() Siendo ello as, ha de concluirse que la extincin de la relacin laboral del demandan-
te no afecta derecho constitucional alguno, por lo que no cabe estimar la demanda.
HA RESUELTO
1. Declarar INFUNDADA la demanda, porque no se ha acreditado la vulneracin de los
derechos alegados.
2. Declarar que la interpretacin constitucional del numeral 13.3 del Decreto Supremo
N 075-2008-PCM es la siguiente:
Si el despido se produce por terminacin injustificada, el empleador tiene la obliga-
cin de pagar automticamente al trabajador la indemnizacin equivalente a las re-
muneraciones dejadas de percibir, hasta un importe mximo equivalente a dos me-
ses. En caso de que el empleador no abone en forma automtica la indemnizacin, el
trabajador podr interponer la demanda correspondiente.
Si el trabajador considera que no ha cometido la falta imputada que sustenta su des-
pido o este constituye una sancin desproporcionada, podr interponer una demanda
solicitando que se le abone una indemnizacin equivalente a las remuneraciones de-
jadas de percibir, hasta un importe mximo equivalente a dos (2) meses.
SS. CALLE HAYEN; LVAREZ MIRANDA; URVIOLA HANI
515
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 06000-2009-PA/TC
LIMA
MARCOS VERA
CASTRO
En Lima, a los 21 das del mes de setiembre de 2010, la Sala Segunda del Tribunal Cons-
titucional, integrada por los magistrados Mesa Ramrez, Calle Hayen y Eto Cruz, pronun-
cia la siguiente sentencia
FUNDAMENTOS
1. De acuerdo a los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo en materia la-
boral individual privada, establecidos en los fundamentos 7 a 20 de la STC Exp. N 0206-
2005-PA/TC, que constituyen precedente vinculante, este Tribunal considera que, en el
presente caso, resulta procedente efectuar la verificacin del despido arbitrario.
2. El demandante argumenta que, en aplicacin del principio de primaca de la realidad, la
relacin que mantena con la demandada era una de naturaleza laboral, y que, por lo tan-
to, no poda ser despedido sino por causa justa. Alega que labor para la Empresa Mine-
ra del Centro del Per S.A. (CENTROMN PER S.A.) entre los aos 1983 a 1997; y que,
posteriormente, cuando la mencionada empresa fue comprada por DOE RUN PER SRL,
labor en la Divisin Cobriza, destacado por diversas empresas de intermediacin labo-
ral entre las que se tiene SEMELEC S.A. (01/01/98 al 10/01/99), M & JAKELLS S.A.C.
(11/01/99 al 31/08/2005), UNIN PER S.A.C. (01/09/2005 al 31/10/2006), PATRUVI
T.E.I. SERVICE S.R.L. (01/11/2006 al 30/04/2008) G & N ROJAS S.A. (01/05/2008 al
30/12/2008).
3. En tal sentido, la controversia se centra en dilucidar si, en aplicacin del principio de
primaca de la realidad, la relacin laboral del recurrente puede ser considerada como un
contrato de trabajo de duracin indeterminada y, en atencin a ello, establecer si el de-
mandante solo poda ser despedido por causa justa relacionada con su conducta o capaci-
dad laboral.
4. Con relacin al principio de primaca de la realidad, que es un elemento implcito en
nuestro ordenamiento jurdico y, concretamente, impuesto por la propia naturaleza tuitiva
de nuestra Constitucin, este Colegiado ha precisado que en mrito de este principio (...)
en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que fluye de los documen-
tos, debe darse preferencia a lo primero, es decir, a lo que sucede en el terreno de los he-
chos (Fundamento 3 de la STC Exp. N 1944-2002-AA/TC).
5. Mediante acta de infraccin (desnaturalizacin de la intermediacin laboral) a ra-
zn de las actuaciones inspectivas realizadas segn Orden de Inspeccin N 0100-2007-
DNIT, corriente a fojas 52 a 65, se resolvi incluir en la planilla de la empresa usua-
ria (DOE RUN PER SRL) a 182 trabajadores de los 240 destacados por la empresa de
intermediacin PATRUVI T.E.I. SERV. S.C.R.L. ASESORES CONSULTORES, dejando
a salvo el derecho de los 58 restantes para que lo hagan valer en la va correspondiente, por
cuanto no se encontraron presentes en el recorrido realizado, no pudindose determinar da-
tos laborales exactos para as aplicar el principio de la primaca de la realidad.
6. En este sentido DOE RUN PER SRL dispuso la incorporacin a su planilla de 180 tra-
bajadores (2 trabajadores menos de lo ordenado debido a una duplicidad en sus nombres).
516
Posteriormente se efectu otra actuacin inspectiva originada por la Orden de Inspeccin

N 220-2008-DRTE-HVCA., corriente a fojas 68 a 75, con el fin de verificar la situacin
de 14 trabajadores que se encontraban en la misma situacin laboral que los trabajado-
res incluidos en planilla, toda vez que no fueron considerados porque no se encontraron
en el momento de la inspeccin (debido a que se encontraban en sus das libres, descanso
mdico, vacaciones) o porque habiendo sido partcipes de la visita inspectiva, no haban
sido incluidos.
7. Dicha inspeccin concluy que los 14 trabajadores, dentro de los cuales se encuentra el
demandante, deben ser incluidos en la planilla de la empresa usuaria, en mrito a que de-
sarrollan actividades o labores de ejecucin permanente y sin cuya ejecucin se afectara
y/o interrumpira el funcionamiento y desarrollo de la empresa usuaria, tal y como se esta-
blece en la Ley N 27626, artculo 3, supuestos de procedencia de la intermediacin labo-
ral: La intermediacin laboral que involucra a personal que labora en el centro de trabajo
o de operaciones de la empresa usuaria solo procede cuando medien supuestos de tempo-
ralidad, complementariedad o especializacin. Los trabajadores destacados a una empresa
usuaria no pueden prestar servicios que impliquen la ejecucin permanente de la actividad
principal de dicha empresa, y el artculo 11.2, que dispone: Las empresas de servicios
complementarios son aquellas personas jurdicas que destacan su personal a terceras em-
presas denominadas usuarias para desarrollar actividades accesorias o no vinculadas al
giro del negocio de estas.
8. En tal sentido, y en aplicacin del principio de primaca de la realidad, la relacin del re-
currente con DOE RUN PER SRL era una de naturaleza laboral e indeterminada, y cual-
quier decisin del empleador de darla por concluida solo poda sustentarse en una causa
justa establecida por la ley y debidamente comprobada, de lo contrario se configurara un
despido arbitrario, como ha sucedido en el caso de autos.
9. Finalmente, este Colegiado considera que la ruptura del presente vnculo laboral confi-
gura un despido arbitrario; por lo que, teniendo en cuenta la finalidad restitutoria del pro-
ceso de amparo constitucional, procede la reincorporacin del demandante en el puesto
de trabajo que vena desempaando a la fecha en que se produjo la violacin de sus dere-
chos fundamentales.
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda de amparo por haberse acreditado la vulneracin del
derecho al trabajo.
2. ORDENAR que la emplazada cumpla con reponer a don Marcos Vera Castro en el car-
go que vena desempeando o en otro similar, incluyndosele en las planillas de la empre-
sa demandada y considerndolo como un trabajador sujeto a una relacin laboral a plazo
indeterminado, con el abono de las costas y costos del proceso.
SS. MESA RAMREZ; CALLE HAYEN; ETO CRUZ
517
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 02148-2010-PA/TC
LORETO
MAYBELLINE YESENIA
MERA CHVEZ
cional, integrada por los magistrados Mesa Ramrez, Calle Hayen y Eto Cruz, pronuncia
la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por doa Maybelline Yesenia Mera Chvez
contra la sentencia expedida por la Sala Civil Mixta de la Corte Superior de Justicia de
Loreto, de fojas 119, su fecha 5 de abril de 2010, que declar improcedente la demanda
de amparo de autos.
FUNDAMENTOS:
() 5. Para declarar nulo el despido de las trabajadoras embarazadas, lesivo del derecho a
la no discriminacin por razn de sexo, es menester la acreditacin del previo conocimien-
to del estado de gestacin por parte del empleador que despide o el requisito de la previa
notificacin de dicho estado por la trabajadora al empleador.
En este sentido, el inciso e) del artculo 29 del Decreto Supremo N 003-97-TR prescribe
que el despido se considera nulo si se produce en cualquier momento del periodo de ges-
tacin o dentro de los noventa das posteriores al parto, siempre que el empleador hubiere
sido notificado documentalmente del embarazo en forma previa al despido. ().
(...) 8. De otra parte, si bien la demandante afirma que la emplazada ya tena conocimien-
to de su estado de gestacin, debe sealarse que en autos no obra documentacin alguna
que acredite que la emplazada, antes de la extincin de la relacin laboral de la deman-
dante haya tenido conocimiento en forma indirecta de su embarazo, pues no existe ningn
medio de prueba que demuestre que la recurrente haya solicitado permisos o licencias por
gestacin. Por esta razn, tampoco puede concluirse indubitablemente que haya sido obje-
to de un despido discriminatorio por razn de sexo.
9. Sin embargo, en virtud del principio de suplencia de queja deficiente y del deber espe-
cial de proteccin de los derechos fundamentales que informa los procesos constituciona-
les, este Tribunal considera que tambin debe analizarse si los contratos de trabajo sujeto
a modalidad por incremento de actividad (conforme a lo establecido en la clusula segun-
da del referido contrato) fueron desnaturalizados por simulacin o fraude a las normas es-
tablecidas en el Decreto Supremo N 003-97-TR.
Por esta razn, debe concluirse que el contrato de trabajo sujeto a modalidad y su respec-
tiva adenda, suscritos por las partes a plazo determinado, encubrieron una relacin laboral
de naturaleza indeterminada, por haber sido suscritos con fraude a las normas establecidas
en el Decreto Supremo N 003-97-TR.
518
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA, en parte, la demanda porque se ha acreditado la vulneracin del
derecho al trabajo; en consecuencia, NULO el despido de la demandante.
2. Ordenar que Triplay Martn S.A.C. cumpla con reponer a doa Maybelline Yesenia
Mera Chvez en el cargo que vena desempeando o en otro de similar nivel o categora,
en el plazo de dos das, bajo apercibimiento de que el juez de ejecucin imponga las medi-
das coercitivas previstas en los artculos 22 y 56 del Cdigo Procesal Constitucional, con
el abono de las costas y los costos del proceso.
3. Declarar IMPROCEDENTE el pago de los intereses legales.
SS. MESA RAMREZ; CALLE HAYEN; ETO CRUZ
519
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 03844-2010-PA/TC
AREQUIPA
AMRICO ALEXANDER
ZEA AQUISE
En Lima (Arequipa), a los 10 das del mes de marzo de 2011, la Sala Segunda del Tribu-
nal Constitucional, integrada por los magistrados lvarez Miranda, Vergara Gotelli y Ur-
viola Hani, pronuncia la siguiente sentencia.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Amrico Alexander Zea Aquise
contra la sentencia expedida por la Segunda Sala Especializada en lo Civil de la Corte Su-
perior de Justicia de Arequipa, de fojas 218, su fecha 26 de julio de 2010, que declar im-
procedente la demanda de amparo de autos.
()
FUNDAMENTOS
1. En atencin a los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo relativos a ma-
teria laboral individual privada establecidos en los fundamentos 7 a 20 de la STC Exp.
N 0206-2005-PA/TC, que constituyen precedente vinculante, en el presente caso corres-
ponde evaluar si el demandante ha sido objeto de un despido fraudulento.
2. La demanda tiene por objeto que se disponga la reposicin del recurrente en el cargo
que vena desempeando como operario en la sociedad demandada, toda vez que sostiene
haber sido vctima de un despido fraudulento, en el que se habran vulnerado sus derechos
al trabajo y al debido proceso.
3. Este Tribunal, en la STC Exp. N 976-2001-AA/TC, sostiene que se produce el despi-
do fraudulento cuando: se despide al trabajador con nimo perverso y auspiciado por el
engao; por ende, de manera contraria a la verdad y la rectitud de las relaciones labora-
les; an cuando se cumple con la imputacin de una causal y los cnones procedimenta-
les, como sucede cuando se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos
o imaginarios o, asimismo, se le atribuye una falta no prevista legalmente, vulnerando el
principio de tipicidad (...); o se produce la extincin de la relacin laboral con vicio de vo-
luntad (...) o mediante la fabricacin de pruebas.
4. El demandante manifiesta que habra sido objeto de un despido fraudulento y que se ha
afectado el principio de tipicidad, por cuanto en la carta de preaviso no se consign que el
haber ido a laborar en estado de ebriedad revesta mayor gravedad debido a que realizaba
la funcin de operario de coneras, mientras que en la carta de despido s se hizo referencia
a ese hecho, lo que no le permiti ejercer vlidamente su derecho de defensa.
5. Al respecto, en el inciso e) del artculo 25 del Decreto Supremo N 003-97-TR se es-
tablece que constituye falta grave: La concurrencia reiterada en estado de embriaguez o
bajo influencia de drogas o sustancias estupefacientes, y aunque no sea reiterada cuando
por la naturaleza de la funcin o del trabajo revista excepcional gravedad. La autoridad
policial prestara su concurso para coadyuvar en la verificacin de tales hechos; la negativa
del trabajador a someterse a la prueba correspondiente se considerar como reconocimien-
to de dicho estado, lo que se har constar en el atestado policial respectivo.
6. Se advierte que a fojas 4 obra la carta de preaviso de fecha 26 de junio de 2009, en la que
se le imputa al demandante la falta grave prevista en el inciso e) del artculo 25 del Decreto
520
Supremo N 003-97-TR, por: La concurrencia en estado de embriaguez. La negativa del

trabajador a someterse a la prueba correspondiente. () Los hechos descritos revelan fal-
ta grave consistente en la concurrencia a laborar en estado de embriaguez, as como a la
negativa suya a someterse a la prueba correspondiente. Asimismo, en la carta de despido
de fecha 7 de julio de 2009, obrante a fojas 6, la sociedad emplazada comunica al deman-
dante su decisin de despedirlo, indicndose en ella que: Cabe aclarar que las imputacio-
nes realizadas estn referidas a: a. Su asistencia a laborar en estado de ebriedad hecho que
reviste excepcional gravedad al ser usted un obrero que opera maquinaria, especficamen-
te las Enconadoras (SSM o Sharer), el hecho de asistir a laborar en estado de ebriedad no
solo pone en riesgo a su propia persona sino a sus compaeros. b. Su negativa a someter-
se a la prueba correspondiente.
7. Teniendo presente el contenido transcrito de las cartas mencionadas puede concluirse que
no se ha afectado el derecho de defensa del demandante ni el principio de tipicidad, pues
tanto en la carta de preaviso como en la carta de despido se le atribuyen al demandante los
mismos hechos que son considerados como faltas que cometi y que ocasionaron su despido
luego de haberse seguido el procedimiento previsto en el Decreto Supremo N 003-97-TR,
y en el cual el demandante ejerci su derecho de defensa conforme obra a fojas 78 en la car-
ta de descargo de fecha 3 de julio de 2009. Asimismo, es importante destacar que el hecho
de que no se haya especificado la excepcional gravedad que implicaba que el actor vaya a
trabajar en estado de ebriedad dada las funciones que realiza, en nada enerva que el despi-
do se haya efectuado conforme a ley, pues la falta cometida por el actor no solo ha queda-
do debidamente acreditada en autos, sino que adems el actor al operar una mquina tantos
aos debe conocer los riesgos que implica un manejo inadecuado de ella.
8. En efecto, en el caso de autos, ha quedado corroborado que la falta imputada no fue fa-
bricada sino que el actor la cometi, pues conforme consta en el Memorando Interno de
fecha 22 de junio de 2009, el Informe N 54 AVP.SEINTER-NAOSA de fecha 22 de ju-
nio de 2009, y la copia certificada emitida en la Comisara Jos LuisBustamente y Rivero
de fecha 22 de junio de 2009, obrantes de fojas 71 a 73, respectivamente, el demandante
lleg a su centro de trabajo en estado de embriaguez y se neg a que le realicen la prueba
de dosaje etlico, por lo que resulta aplicable la presuncin de haber concurrido en estado
de ebriedad establecida en la parte final del inciso e) del artculo 25 del Decreto Supremo
N 003-97-TR, por lo que corresponde desestimar la demanda.
Asimismo, es importante resaltar que el demandante laboraba como operador de una m-
quina conera, por lo que no existe duda respecto a la gravedad de su accionar imprudente
al pretender realizar su labor diaria en evidente estado de embriaguez.
9. En consecuencia, examinados los autos se concluye que el despido del demandante no
corresponde a ninguno de los supuestos de despido fraudulento, por cuanto la falta grave
que se le imputa, adems de no ser inexistente, se encuentra prevista en la ley; y, por tan-
to, no habindose vulnerado los derechos constitucionales alegados la demanda debe ser
desestimada.
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda de amparo porque no se ha acreditado la vulneracin
de los derechos alegados.
SS. LVAREZ MIRANDA; VERGARA GOTELLI; URVIOLA HANI
521
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 00529-2010-PA/TC
LIMA
TITO MARCELINO
SANZ DUEASY OTROS
En Lima, a los 19 das del mes de octubre de 2010, el Pleno del Tribunal Constitucional,
integrado por los magistrados Mesa Ramrez, Beaumont Callirgos, VergaraGotelli, Ca-
lle Hayen, Eto Cruz, lvarez Miranda y Urviola Hani, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Tito Marcelino Senz Dueas y
otros contra la resolucin de fecha 1 de julio del 2009, de fojas 65 del cuaderno de apela-
cin, expedida por la Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente de la Corte Su-
prema de Justicia de la Repblica que, confirmando la apelada, declar infundada la de-
manda de autos.
()
FUNDAMENTOS
1. El objeto de la demanda es que se declare la nulidad de la resolucin de fecha 12 de
octubre de 2007, expedida por la Sala que decret la improcedencia deldesestimiento de
la cesin de derechos celebrada por los recurrentes. Expuesta la pretensin, este Tribu-
nal Constitucional considera necesario determinar a la luz de los hechos expuestos en
la demanda y de los recaudos que obran en ella, si se ha vulnerado el derecho al debi-
do proceso de los recurrentes e infringido el principio deirrenunciabilidad de los dere-
chos laborales al haberse decretado la improcedencia del pedido de desistimiento de la
cesin de derechos.
Anlisis del caso materia de controversia constitucional
2. Este Colegiado respecto al principio de irrenunciabilidad de derechos de los trabaja-
dores ha establecido que dicho principio: hace referencia a la regla de no revocabilidad
e irrenunciabilidad de los derechos reconocidos al trabajador por la Constitucin y la ley
() En ese sentido, de conformidad con lo establecido en el artculo V del Ttulo Pre-
liminar del Cdigo Civil, la renuncia a dichos derechos sera nula y sin efecto legal al-
guno. As, conforme se desprende de lo previsto en el inciso 2) del artculo 26 de la Cons-
titucin, la irrenunciabilidad solo alcanza a aquellos (...) derechos reconocidos por la
Constitucin y la ley. No cubre, pues, a aquellos provenientes de la convencin co-
lectiva de trabajo o la costumbre. Por otro lado, debe precisarse que un derecho de
naturaleza laboral puede provenir de una norma dispositiva o taxativa. En ese contexto,
la irrenunciabilidad es solo operativa en el caso de la segunda. () la norma taxati-
va es aquella que ordena y dispone sin tomar en cuenta la voluntad de los sujetos de
la relacin laboral. En ese mbito, el trabajador no puede despojarse, permutar o
renunciar a los beneficios, facultades o atribuciones que le concede la norma. () el
principio de irrenunciabilidad de derechos es justamente el que prohbe que los ac-
tos de disposicin del trabajador, como titular de un derecho, recaigan sobre normas
taxativas, y sanciona con la invalidez la transgresin de esta pauta basilar. La irre-
nunciabilidad de los derechos laborales proviene y se sujeta al mbito de las normas
522
taxativas que, por tales, son de orden pblico y con vocacin tuitiva a la parte ms
dbil de la relacin laboral (STC Exp. N 0008-2005-AI/TC; fundamento 24).
3. De acuerdo a lo expuesto, conviene preguntarse entonces si el acto jurdico de cesin de
derechos efectuada por los recurrentes a favor de la empresa Frigorfico Alianza S.A.C.,
cuyo contenido se aduce leonino, constituye un acto de despojo de los derechos de los re-
currentes prohibido por el principio de irrenunciabilidad de derechos. Al respecto, este Su-
premo Colegiado entiende que dicho acto jurdico no contraviene ni infringe el principio
de irrenunciabilidad de derechos de los trabajadores toda vez que, segn lo alegado por
los propios recurrentes, dicho acto jurdico no tiene como plataforma una relacin laboral,
es decir, no se celebra en el contexto de una relacin laboral en el que las partes de dicho
acto coinciden con las calidades de empleador y empleado, y en el que el objeto constitu-
ya una cesin de derechos laborales; muy por el contrario, dicho acto jurdico tiene como
plataforma la autonoma de la voluntad de las personas para ceder y adquirir un derecho li-
tigioso cuyo contenido, al intervenir un tercero ajeno a la relacin laboral (la empresa Fri-
gorfico Alianza S.A.C. - Cesionario), se convierte en uno de ndole netamente civil. En
razn de ello, al no estar incurso dicho acto jurdico dentro de la prohibicin de renuncia a
los derechos laborales de los trabajadores, la declaratoria de improcedencia del pedido de
desestimiento de cesin de derechos no vulnera derecho constitucional alguno de los recu-
rrentes; motivo por el cual la demanda debe ser desestimada.
4. Sin perjuicio de lo expuesto, resulta pertinente precisar que si los recurrentes alegan una
suerte de estado de necesidad, vicio o fuerza mayor que los indujo a celebrar el acto jur-
dico de cesin de derechos cuyo contenido aducen es leonino, tienen expedita la va civil a
efectos de que se declare la nulidad de dicho acto jurdico por supuesto vicio de la volun-
tad; asunto este de legalidad ordinaria que no puede ser ventilado siquiera en la va ordi-
naria laboral, menos an en la va constitucional del amparo.
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda de amparo por no haberse acreditado la vulneracin
del derecho al debido proceso.
SS. MESA RAMREZ; BEAUMONT CALLIRGOS; VERGARA GOTELLI; CALLE
HAYEN; ETO CRUZ; LVAREZ MIRANDA; URVIOLA HANI
523
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 02989-2010-PA/TC
HUAURA
BASE SINDICATO
TRABAJADORES SUTSA E.E.
DONOSO HUARAL
Lima, 22 de setiembre de 2010
VISTO
El recurso de agravio constitucional interpuesto por Base Sindicato Trabajadores
SUTSA E.E. Donoso Huaral contra la resolucin expedida por la Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia de Huaura, de fojas 85, su fecha 22 de junio de 2010, que declara im-
procedente, in limine, la demanda de autos interpuesta contra el Jefe del Instituto Nacional
de Innovacin Agraria del Ministerio de Agricultura y el Procurador Pblico respectivo; y,
ATENDIENDO A
1. Que con fecha 19 de febrero de 2010 la parte demandante interpone demanda de amparo
solicitando que se declare inaplicable la Resolucin Jefatural N 00041-2010-INIA, del 9
de febrero de 2010, que dispone el destaque al departamento de Arequipa del afiliado don
Manuel Guillermo Rubio Villarreal; y que en consecuencia se ordene la continuacin de
sus labores en su mismo centro de trabajo, por considerar que se han vulnerado sus dere-
chos a la legtima defensa, al trabajo, a la sindicalizacin, entre otros.
2. Que el Juzgado Civil de Emergencia de Huaral, con fecha 26 de febrero de 2010, decla-
ra improcedente in limine la demanda por estimar que en el presente caso resulta aplicable
el precedente vinculante establecido en la STC Exp. N 0206-2005-PA/TC que establece
que sern declarados improcedentes los amparos referidos al cuestionamiento del trasla-
do de un trabajador a un lugar distinto al que presta habitualmente servicios, como es el
caso de autos. La Sala Superior competente confirma la apelada por el mismo fundamento.
3. Que el Tribunal Constitucional en la STC Exp. N 0206-2005-PA/TC ha sealado que: la
libertad sindical, en su dimensin plural o colectiva, tambin protege la autonoma sindi-
cal, esto es, que los sindicatos funcionen libremente sin inferencias o actos externos que
los afecten. Protege, asimismo, las actividades sindicales que desarrollan los sindicatos
y sus afiliados, as como a los dirigentes sindicales, para garantizar el desempeo de sus
funciones y que cumplan con el mandato para el que fueron elegidos. Sin esta proteccin
no sera posible el ejercicio de una serie de derechos y libertades, tales como el derecho de
reunin sindical, el derecho a la proteccin de los representantes sindicales para su actua-
cin sindical, la defensa de los intereses de los trabajadores sindicalizados y la representa-
cin de sus afiliados en procedimientos administrativos y judiciales. Del mismo modo, no
sera posible un adecuado ejercicio de la negociacin colectiva y el derecho de huelga.
4. Que sin embargo del documento obrante a fojas 5 de autos se advierte que don Manuel
Guillermo Rubio Villarreal no ostenta cargo dirigencial dentro del sindicato, sino que solo
tiene la condicin de afiliado a la organizacin sindical; por tanto, el traslado del citado
trabajador a lugar distinto de aquel en el que presta habitualmente servicios no afectara la
libertad sindical de la parte demandante; motivo por el cual al ser competencia de los jue-
ces de trabajo dicho cuestionamiento, tal como se ha sealado en el fundamento 18 de la
STC Exp. N 206-2005-PA/TC, la presente demanda debe ser declarada improcedente.
524
5. Que por ltimo este Tribunal en la STC Exp. N 3511-2009-PA/TC, en un caso similar
al de autos, ha sealado que: en puridad lo que subyace a la demanda es un reclamo la-
boral de un trabajador con vnculo laboral vigente, esto es, un reclamo respecto de un acto
que pudiera ser catalogado como uno de hostilidad por parte del empleador; siendo as, te-
nindose en cuenta lo sealado en el fundamento precedente, la demanda debe ser desesti-
mada, aunque dejando a salvo el derecho del demandante para que lo haga valer en la va
correspondiente.
Por estas consideraciones, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la
RESUELVE
SS. VERGARA GOTELLI; LVAREZ MIRANDA; URVIOLA HANI
525
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 02476-2010-PA/TC
LIMA
SINDICATO NACIONAL DE
TRABAJADORES OBREROS
DE GLORIA S.A.
En Lima, a los 2 das del mes de noviembre de 2011, la Sala Primera del Tribunal Consti-
tucional, integrada por los magistrados Beaumont Callirgos, Calle Hayen y EtoCruz, pro-
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por el Sindicato Nacional de Trabajadores
Obreros de Gloria S.A., contra la sentencia expedida por la Sexta Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia de Lima, de fojas 410, su fecha 24 de marzo de 2010, que declar in-
fundada la demanda de amparo de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 5 de octubre de 2007, el sindicato recurrente interpone demanda de amparo con-
tra Gloria S.A. solicitando que, en aplicacin de los derechos a la igualdad ante la ley y
a la no discriminacin, se haga extensivo el pago a cuenta de reintegros por el incremen-
to de remuneraciones de su Pliego de Reclamos del ao 2007, que la Sociedad emplaza-
da ha otorgado al personal obrero no sindicalizado la suma de S/. 350.00 por persona. Asi-
mismo solicita que todo incremento bajo cualquier modalidad que se otorgue al personal
obrero no sindicalizado durante los aos 2007 y 2008, se haga tambin extensivo al perso-
nal obrero sindicalizado. Solicita que la Sociedad demandada se abstenga de incentivar y
promover la desafiliacin de sus afiliados, mediante el otorgamiento de beneficios econ-
micos y/o condiciones de trabajo al personal no sindicalizado.
La Sociedad emplazada contesta la demanda, manifestando que no existe vulneracin a
los principios de igualdad y no discriminacin, toda vez que las condiciones laborales de
los sujetos a negociacin colectiva no estn definidas por la empresa, sino ms bien por el
respectivo convenio colectivo que celebren la empresa y el sindicato demandante. Agre-
ga que no es responsabilidad de la empresa que se hayan generado desafiliaciones inter-
nas de algunos afiliados al organismo sindical, sino que ello se debe al accionar errado de
la dirigencia sindical.
El Vigsimo Primer Juzgado Civil de Lima, a fojas 354, con fecha 24 de marzo de 2009,
declar infundada la demanda, por considerar que la convencin colectiva de trabajo es el
acuerdo destinado a regular las remuneraciones, las condiciones de trabajo y dems, con-
cernientes a las relaciones entre trabajadores y empleadores, de conformidad con lo dis-
puesto en el artculo 41 del Decreto Supremo N 010-2003-TR y que, en el presente caso,
de autos no se desprende que la decisin tomada por la empresa constituya una actitud de
represalia como consecuencia de la afiliacin de sus trabajadores.
La Sala revisora confirma la apelada por los mismos fundamentos.
FUNDAMENTOS
Delimitacin del petitorio y procedencia de la demanda
1. La pretensin del sindicato demandante consiste en que la Sociedad emplazada cumpla
con hacer extensivo a favor de los obreros sindicalizados el pago a cuenta de reintegros por
526
reajuste salarial 2007, que ha sido otorgado a los obreros no sindicalizados por la suma de
S/. 350.00. Se alega que dicho acto ha vulnerado los principios de igualdad ante la ley y a
la no discriminacin. Asimismo, solicita tambin que la Sociedad demandada se absten-
ga de incentivar y promover la desafiliacin de los miembros del sindicato. Afirma que los
trabajadores sindicalizados vienen siendo objeto de discriminacin.
2. Este Tribunal, mediante la STC Exp. N 0206-2005-PA/TC, establecida como prece-
dente vinculante en aplicacin del artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Proce-
sal Constitucional publicada en el diario El Peruano el 22 de diciembre de 2005, ha esta-
blecido los lineamientos jurdicos que permiten delimitar las pretensiones relativas tanto
al rgimen laboral privado como al pblico que merecen proteccin a travs del proceso
de amparo.
3. En el citado precedente, este Tribunal precis, con carcter vinculante, que el proce-
so de amparo constituye la va idnea, eficaz y satisfactoria para proteger, entre otras
cosas, el derecho a la no discriminacin y de libertad sindical en caso de que su ejerci-
cio sea vulnerado de manera manifiesta, por lo que se proceder a analizar el fondo de
la controversia.
Anlisis del caso concreto
4. A fojas 35 obra la carta de fecha 4 de diciembre de 2006, dirigida al Gerente de Recur-
sos Humanos de la Sociedad emplazada mediante la cual la representacin sindical pre-
senta el proyecto de Convenio Colectivo para el periodo comprendido del 1 de enero al
31 de diciembre de 2007, sobre beneficios econmicos, entre ellos, un aumento general de
los jornales bsicos, el cual a la fecha de presentacin de la demanda se encontraba an
en trmite.
5. Es en esas circunstancias que se advierte que la Sociedad emplazada decide otorgar un
adelanto a cuenta del incremento de remuneraciones del ao 2007 al personal obrero no
sindicalizado, tal como se consigna en el comunicado de fecha 10 de setiembre de 2007,
obrante a fojas 24, y en la carta de fecha 13 de setiembre de 2007, obrante a fojas 26, emi-
tida por el Jefe de Relaciones Laboral de la Sociedad emplazada, en la que se seala que:
Nuestra empresa con fecha 03 de setiembre de 2007 public un Comunicado al Personal
indicando que los trabajadores no sujetos a negociacin colectiva para efectos remunera-
tivos y condiciones de trabajo, podrn solicitar un adelanto a cuenta del reintegro por rea-
juste salarial 2007 ().
Es por ello que el sindicato recurrente afirma que la Sociedad emplazada comete un acto
de discriminacin sindical, vulnerando directamente los derechos a la igualdad ante la ley,
a la no discriminacin y a la libertad sindical.
6. Al respecto cabe precisar que conforme se estableci en la STC Exp. N 0206-2005-PA/
TC, la libertad sindical y el derecho de sindicacin reconocidos por el artculo 28, inci-
so 1 de la Constitucin (Exp. N 0008-2005-PI/TC, fundamentos 26, 27 y 28), e interpre-
tados conforme a la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin y al artculo
V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, imponen la obligacin esta-
tal de adoptar las medidas necesarias y apropiadas para garantizar a los trabajadores y em-
pleadores el libre ejercicio del derecho de sindicacin e impedir todo acto de discrimina-
cin tendiente a menoscabar la libertad sindical, tales como condicionar el empleo de un
trabajador a que no se afilie o a que deje de ser miembro de un sindicato; o despedir a un
trabajador o perjudicarlo en cualquier forma a causa de su afiliacin sindical o a su partici-
pacin en actividades sindicales fuera de las horas de trabajo o, con el consentimiento del
empleador, durante las horas de trabajo (artculo 11 del Convenio N 87 de la OIT, sobre
527
Joel Rosas Alcntara
libertad sindical y proteccin del derecho de sindicacin, artculo 1 del Convenio N 98

de la OIT, relativo a la aplicacin de los principios del derecho de sindicacin y de nego-
ciacin colectiva).
7. El derecho a la libertad sindical, est reconocido en el artculo 28, inciso 1) de la Cons-
titucin. Este derecho tiene un doble contenido: un aspecto orgnico, as como un aspecto
funcional. El primero consiste en la facultad de toda persona de constituir organizaciones
con el propsito de defender sus intereses gremiales. El segundo consiste en la facultad de
afiliarse o no a este tipo de organizaciones.
Sin embargo, el contenido esencial de este derecho no puede agotarse en los aspectos
orgnico y funcional, sino que a este ncleo mnimo e indisponible deben aadirse to-
dos aquellos derechos de actividad o medios de accin que resulten necesarios para que
la organizacin sindical cumpla los objetivos que a su propia naturaleza corresponde,
esto es, el desarrollo, la proteccin y la defensa de los derechos e intereses, as como el
mejoramiento social, econmico y moral de sus miembros. Por consiguiente, cualquier
acto que se oriente a impedir o restringir de manera arbitraria e injustificada la posibi-
lidad de accin o la capacidad de obrar de un sindicato, resultar vulneratorio del dere-
cho de libertad sindical.
8. Asimismo, el Decreto Supremo N 010-2003-TR, en su artculo 4, establece que: El
Estado, los empleadores y los representantes de uno y otros debern abstenerse de toda
clase de actos que tiendan a coactar, restringir o menoscabar, en cualquier forma, el dere-
cho de sindicalizacin de los trabajadores, y de intervenir en modo alguno en la creacin,
administracin o sostenimiento de las organizaciones sindicales que estos constituyen.
9. Por su parte, la OIT, en el Informe N 307, Caso N 1886, al pronunciarse sobre la Queja
interpuesta por la Asociacin de Empleados Bancarios de Uruguay (AEBU) contra el Go-
bierno del Uruguay en su Convenio nm. 98, seala que: El Comit considera que el otor-
gamiento de gratificaciones al personal no afiliado a la organizacin sindical aun si no es
a la totalidad de los trabajadores no afiliados excluyendo de ellas a todos los trabajadores
afiliados en momentos que existe un conflicto colectivo, es un acto de discriminacin anti-
sindical contrario al Convenio nm. 98. En estas condiciones, el Comit pide al Gobierno
que tome las medidas necesarias para evitar que tales actos se repitan.
Lo que conlleva a la conclusin que se configura un acto de discriminacin contra los tra-
bajadores afiliados cuando en plena tramitacin de una negociacin colectiva, el emplea-
dor decide entregar incentivos econmicos a los trabajadores condicionando estos a que
no se encuentren sindicalizados.
10. De otro lado, respecto al derecho a la igualdad cabe precisar que este tiene dos facetas:
igualdad en la ley e igualdad ante la ley. Refirindonos a la igualdad en la ley, implica que
un mismo rgano no puede modificar arbitrariamente el sentido de sus decisiones en ca-
sos sustancialmente iguales, y que cuando el rgano en cuestin considere que debe apar-
tarse de sus precedentes, tiene que ofrecer para ello una fundamentacin suficiente y razo-
nable. En cuanto a la igualdad ante la ley, la norma debe ser aplicable por igual a todos los
que se encuentren en la situacin descrita en el supuesto de la norma. Sin embargo, debe-
mos tener en cuenta que no toda desigualdad constituye necesariamente una discrimina-
cin; la igualdad solamente ser vulnerada cuando el trato desigual carezca de una justi-
ficacin objetiva y razonable.
11. De lo expuesto anteriormente se desprende que otorgar incentivos econmicos so-
lamente a los trabajadores no afiliados a una organizacin sindical, es un actovulnera-
torio del derecho a la libertad sindical, en el sentido que impide o restringe de manera
528
arbitraria e injustificada la posibilidad de accin del sindicato, pues ello no solo promueve
la desafiliacin de los trabajadores, tal como ha ocurrido en el presente caso, sino que evi-
dentemente constituye un acto de discriminacin sindical.
En efecto, de autos se ha comprobado que a la fecha que la Sociedad emplazada ofrece
otorgar a los trabajadores no afiliados al Sindicato, el adelanto remunerativo a cuenta del
reajuste salarial del ao 2007, el Sindicato recurrente se encontraba negociando el pliego
de reclamos de ese ao, habiendo surgido incluso un conflicto en la tramitacin del mismo.
De lo cual se infiere que el ofrecimiento de la Sociedad emplazada conllev a desestimu-
lar la actividad sindical y por ello que varios trabajadores procedieron a presentar sus car-
tas de desafiliacin a la organizacin sindical, tal como obra de fojas 27 a 34, por lo que,
encontrndonos ante la vulneracin al derecho de sindicalizacin de los trabajadores del
sindicato recurrente, corresponde estimar la demanda.
12. Este Tribunal considera que no se encuentra una justificacin razonable para otor-
gar beneficios econmicos a los trabajadores no sindicalizados y excluir a los sindicaliza-
dos, toda vez que al ser trabajadores de una misma empresa, merecen un trato igual, bajo
las mismas condiciones, por lo que claramente se demuestra una afectacin al derecho de
igualdad y a una discriminacin en orden al carcter sindical de los trabajadores que inte-
gran el sindicato recurrente, al no otorgrseles las mismas condiciones.
13. Por ltimo, cabe sealar que si bien es cierto que las condiciones laborales de los su-
jetos a negociacin colectiva no estn definidas por la empresa, sino ms bien a travs de
convenios colectivos, tambin es cierto que una vez suscrito el convenio que dispone el in-
cremento remunerativo, el obligado a otorgarlos es la empresa, no resultando ningn per-
juicio a la institucin que el adelanto propuesto a los no sindicalizados se haga extensivo
a los trabajadores sindicalizados, mxime si por derecho les corresponde el reintegro del
ajuste a partir del mes de enero de 2007.
HA RESUELTO
Declarar FUNDADA la demanda, por haberse vulnerado el derecho a la libertad sindical,
a la igualdad y a la no discriminacin, ORDENANDO a Gloria S.A. se abstenga de incu-
rrir en actos de discriminacin que vulneren dichos derechos, bajo apercibimiento de que
el juez de ejecucin aplique las medidas coercitivas prescritas en los artculo 22 y 59 del
Cdigo Procesal Constitucional.
529
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 00002-2010-PI/TC
LIMA
MS DE 5,000 CIUDADANOS
SENTENCIA
DEL PLENO JURISDICCIONAL DEL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DEL PER
DEL 31 DE AGOSTO DE 2010
PROCESO DE
INCONSTITUCIONALIDAD
MS DE 5,000 CIUDADANOS CONTRA EL PODER EJECUTIVO
SNTESIS
Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por ms de 5,000 ciudadanos, contra el De-
creto Legislativo N 1057 que regula el Rgimen Especial de Contratacin Administrati-
va de Servicios
Magistrados firmantes
MESA RAMREZ
BEAUMONT CALLIRGOS
VERGARA GOTELLI
CALLE HAYEN
LVAREZ MIRANDA
URVIOLA HANI
EXP. N 00002-2010-PI/TC
LIMA
MS DE 5,000 CIUDADANOS
En Lima, a los 7 das del mes de setiembre de 2010, el Tribunal Constitucional en sesin
de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los magistrados Mesa Ramrez, Presiden-
te; Beaumont Callirgos, Vicepresidente; Vergara Gotelli, Calle Hayen, lvarez Miranda y
Urviola Hani, pronuncia la siguiente sentencia, con el fundamento de voto del magistrado
Vergara Gotelli, que se agrega
I. ASUNTO
Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por ms de 5,000 ciudadanos contra el De-
creto Legislativo N 1057, que regula el Rgimen Especial de Contratacin Administrativa
de Servicios, publicado en el diario oficial El Peruano el 28 de junio de 2008.
().
530
IV. FUNDAMENTOS
Anlisis sobre la Forma
1. La pretendida inconstitucionalidad formal del Contrato Administrativo de
Servicios
1. Por la Ley N 29157, publicada en el diario oficial El Peruano el 20 de diciembre de
2007, el Congreso de la Repblica deleg en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar so-
bre diversas materias relacionadas con la implementacin del Acuerdo de Promocin Co-
mercial Per - Estados Unidos (en adelante TLC o ALC), y con el apoyo a la competi-
tividad econmica para su aprovechamiento. En su artculo 1 la precitada norma establece
que la finalidad de dicha delegacin es: facilitar la implementacin del Acuerdo de Pro-
mocin Comercial Per - Estados Unidos y su Protocolo de Enmienda, y el apoyo a la
competitividad econmica para su aprovechamiento, sustentndose para ello en los ar-
tculos 101.4 y 104 de la Constitucin, as como en los artculos 76.1.d y 90 del Reglamen-
to del Congreso de la Repblica.
2. El artculo 2 de la misma norma precisa tanto las materias como el plazo durante el cual
se delegan las facultades all detalladas.
3. Se ha cuestionado la inconstitucionalidad formal del Decreto Legislativo N 1057, que
regula el Rgimen Especial de Contratacin Administrativa de Servicios, norma que con-
forme se dispone en su artculo 1, tiene por objeto regular el rgimen especial de contra-
tacin administrativa de servicios, y tiene por objeto garantizar los principios de mritos
y capacidad, igualdad de oportunidades y profesionalismo de la administracin pblica.
4. Entre las objeciones esgrimidas para cuestionar este dispositivo se ha alegado que el ob-
jeto de la delegacin de facultades era para mejorar la competencia econmica del pas,
por lo que, en relacin a la modernizacin del Estado, no hay justificacin para crear un
sistema de contratacin administrativa no laboral como el creado por el Decreto Legisla-
tivo N 1057.
5. Este Colegiado observa que en el artculo 2.1.b de la norma que contiene las faculta-
des delegadas, se exponen las materias que comprenden, todas vinculadas a la: mejo-
ra del marco regulatorio, fortalecimiento institucional y simplificacin administrativa,
y modernizacin del Estado, ello dentro de los compromisos del Acuerdo de Promo-
cin Comercial Per - Estados Unidos y de su Protocolo de Enmienda, y a las medidas
necesarias para mejorar la competitividad econmica para su aprovechamiento (ar-
tculo 2.2).
6. Resuelta pues necesario interpretar ambas disposiciones de la ley la facultad delegada
expresada y el objetivo de ella, ya que mientras el artculo 2.2 pretende limitar las com-
petencias delegadas a la implementacin del ALC, el artculo 2.1.b de la norma, al deta-
llar las facultades delegadas, hace una referencia genrica a la modernizacin del Estado,
sin advertir que esa materia es mucho ms amplia de lo que pretende la parte demandan-
te como si nicamente estuviera referida al contenido de la Ley N 27658, Ley Marco de
Modernizacin de la Gestin del Estado, la que adems est referida a aspectos de gestin,
como su nombre lo seala; esto es, que abarca conceptos tales como la falta de transpa-
rencia, el exceso de trmites burocrticos, la desorganizacin existente dentro de las insti-
tuciones pblicas para el cumplimiento de fines y metas, etc.
En ese sentido, el proceso de modernizacin del Estado debe abarcar aspectos y deficien-
cias estructurales advertidas en su funcionamiento, de modo que, resolviendo los proble-
mas identificados, mejore la gestin del Estado. Esta inconsistencia debe ser resuelta, de
531
Joel Rosas Alcntara
preferencia, tomando en cuenta la preponderancia que tiene la competencia expresamente

delegada respecto de la temtica en la que se le pretende enmarcar.
7. Un componente importante en este proceso de modernizacin resulta ser el funciona-
miento del aparato burocrtico del Estado, en el que se advierte la coexistencia de dos re-
gmenes laborales de distinta naturaleza conocidos como pblico y privado; a ello debe
agregarse que la posibilidad que tena el Estado de suscribir contratos de naturaleza ci-
vil, conocidos como de servicios no personales, en los que la parte contratante privada ca-
reca de cualquier derecho laboral, a pesar que en algunos casos realizaba labores de na-
turaleza permanente, situacin que poda llevar a la desnaturalizacin de este sistema de
contratacin.
8. Pretender que la legislacin delegada nicamente permite regular y solucionar este pro-
blema en relacin a los trabajadores del sector privado, siempre que estn vinculados al
sector comercial como pretende la parte demandante, importa atribuir un significado
que no abarca todo lo establecido en la ley delegatoria, dado que una interpretacin en
ese sentido es limitada, pues requerira legislaciones sectoriales que en nada resuelven los
problemas del Estado, tanto ms cuando en el propio TLC, el Estado peruano se ha com-
prometido a PROTEGER, fortalecer y hacer efectivos los derechos fundamentales de
sus trabajadores, fortalecer su cooperacin en materia laboral y desarrollar sus respectivos
compromisos internacionales en materia laboral (Prembulo del TLC), sin que ello se li-
mite a los trabajadores del sector privado vinculados a actividades comerciales.
9. En consecuencia, dado que el Decreto Legislativo N 1070 est dentro del marco de la
legislacin delegada, corresponde desestimar este extremo de la demanda.
Anlisis Material
2. Naturaleza del denominado Contrato Administrativo de Servicios - CAS
10. El Decreto Legislativo N 1057, que aprueba el denominado Contrato Administrativo
de Servicios, en su artculo 1 regula un rgimen especial de contratacin administrativa
que tiene por objeto garantizar los principios de mritos y capacidad, igualdad de oportu-
nidades y profesionalismo de la administracin pblica.
11. Resulta pues necesario, previamente a cualquier desarrollo sobre la constitucionalidad
o no de dicha norma, determinar si nos encontramos frente a un contrato administrativo o
a un contrato laboral; para ello, el Tribunal Constitucional tendr en cuenta no solo la no-
menclatura utilizada por la norma cuestionada, sino principalmente el contenido de los dis-
positivos que aquella contiene.
12. En principio, la contratacin administrativa se aparta del rgimen general de contra-
tacin contenido en la legislacin civil, de modo que nos remite a un rgimen especial,
vinculado a la particular posicin que tiene la administracin pblica en nuestro ordena-
miento jurdico; por un lado como ente con prerrogativas previstas en la Constitucin y las
leyes, y por el otro como parte contratante, asumiendo obligaciones y deberes vinculados
a los contratos que aquella suscribe con personas de derecho privado.
13. A travs de los contratos administrativos la Administracin contrata a un tercero para
que ejecute obras pblicas, preste o administre en su representacin un servicio pblico;
en otras palabras, se recurre a un particular para que, a cambio de una contraprestacin,
ejecute o desarrolle una obra o actividad propia de la administracin.
14. Estos contratos tienen ciertas caractersticas o particularidades que justifican su consi-
deracin como un rgimen especial o particular; as, se tiene que, no alteran o modifican
532
la posicin de la partes dentro del ordenamiento jurdico (administracin o tercero), son de

naturaleza contractual (esto es, que es voluntario, y que regula obligatoriamente los dere-
chos y obligaciones de las partes, aunque la administracin no pierde sus prerrogativas),
e incluso el cuestionamiento de estos contratos en sede judicial ya no es de competencia
de la jurisdiccin civil (entendida como ordinaria), sino de la contenciosa administrativa.
15. Ello demuestra la importancia y magnitud que ha ido tomando la actividad contrac-
tual de la administracin pblica, sobre todo cuando aquella se caracteriza por la contra-
tacin de bienes, servicios y obras, segn corresponda y de acuerdo a las necesidades de
la entidad contratante.
La referencia a la contratacin de servicios, podra llevar a considerar a priori que la
norma impugnada, en tanto pretende regular la contratacin de servicios administrativos,
regula un mecanismo de contratacin administrativa; sin embargo, la respuesta no puede
darse tan a la ligera y sin tomar en cuenta el contenido del contrato de servicios as como
el marco jurdico que le sirve de sustento.
16. Es que en general un contrato contiene sin que ello importe intentar un anlisis por-
menorizado y sea solo con fines pedaggicos, primero, la identificacin de las partes que
lo suscriben, as como la descripcin de la materia u objeto materia del mismo, luego las
obligaciones que corresponden a cada parte, y finalmente las clusulas vinculadas al in-
cumplimiento, impugnacin del contrato, pacto arbitral o de sometimiento a la competen-
cia territorial de determinados jueces, etc., entre otras clusulas.
17. Sin embargo, en el presente caso resulta sumamente paradjico encontrar especificado
dentro del marco jurdico que regula el contrato el detalle de los derechos fundamentales
que deben respetarse como parte del contrato, lo cual evidencia la existencia de una rela-
cin laboral a la sola suscripcin de los contratos.
18. Al respecto, en el Decreto Legislativo N 1057 se encuentran disposiciones que ha-
cen dudar de que nos encontremos frente a un contrato administrativo, ms all de la de-
nominacin que se le haya pretendido dar al sistema de contratacin regulado por l. As
se tiene que:
- Garantiza los principios de mritos y capacidad, igualdad de oportunidades y profesiona-
lismo de la administracin pblica (artculo 1).
- Fija como parte del contenido del contrato administrativo de servicios (artculo 6, in-
cisos 1 a 4):
Un mximo de cuarenta y ocho (48) horas de prestacin de servicios a la semana.
Veinticuatro (24) horas continuas de descanso por semana.
Quince (15) das calendario continuos de descanso por ao cumplido.
Afiliacin al rgimen contributivo que administra ESSALUD, fijando como base mxi-
ma de la contribucin el equivalente al 30% de la UIT vigente en el ejercicio por cada
asegurado
A mayor abundamiento, el Reglamento del Decreto Legislativo N 1057, Decreto Supre-
mo N 075-2008-PCM, reitera estos contenidos, haciendo precisiones sobre el particular
19. Por ello, este Colegiado concluye expresando que el contenido del contrato regulado
en la norma impugnada tiene las caractersticas de un contrato de trabajo y no de un con-
trato administrativo, en la medida en que prev aspectos tales como la determinacin de
533
Joel Rosas Alcntara
la jornada de trabajo (que implica incluso determinar el horario de trabajo, pues de lo con-
trario sera imposible controlar la jornada semanal), as como los descansos semanales y
anual. Cabe considerar tambin que la denominacin dada por el legislador a la norma
cuestionada resulta, cuando menos, imprecisa, dado que le pretende conferir un significa-
do distinto al contenido que regula.
20. En consecuencia, el Tribunal Constitucional estima que ms all de la denominacin
dada a los contratos suscritos bajo el marco del Decreto Legislativo N 1057, al pretender
considerarlos como contratos administrativos de servicios, los contratos suscritos bajo el
marco del Decreto Legislativo N 1057 son de naturaleza laboral. En todo caso, lo que co-
rresponde determinar, ahora, es si estos contratos estn vinculados a un rgimen laboral
preexistente o si se trata de uno nuevo.
3. Los regmenes laborales en la Administracin Pblica
21. La Constitucin Poltica del Estado, en sus artculos 2.15, 10, 11 y 22 a 29 establece
el conjunto de derechos, principios y garantas que deben protegerse en una relacin labo-
ral; en ese sentido, el legislador tanto el ordinario como el delegado tiene amplio mar-
gen de accin, siempre que en el desarrollo de su labor, primero, no afecten derechos fun-
damentales o los principios y valores contenidos en la Constitucin, y segundo, no afecten
los lmites de la legislacin delegatoria, situacin que no se advierte en el caso de autos.
22. Sin embargo, de las normas precitadas no se puede derivar la necesidad de un rgi-
men laboral nico para el sector pblico ms all de que ello pudiera considerarse desea-
ble; sin embargo el objeto de la presente demanda es otro, esto es, analizar el contenido
del Decreto Legislativo N 1057 tal como si de una norma laboral se tratara, sin que ello
afecte su constitucionalidad.
23. El ordenamiento jurdico peruano contiene cuando menos dos regmenes laborales ge-
nerales, alrededor de los cuales giran otros ms especficos. Nos referimos a los regula-
dos por los Decretos Legislativos N 276 y 728, denominados Ley de Bases de la Carre-
ra Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pblico, el primero, y Ley de Fomento
del Empleo, el segundo, los cuales contiene la legislacin marco aplicable tanto al sec-
tor pblico como al sector privado, respectivamente. El acceso, caractersticas, derechos y
obligaciones, finalizacin de la relacin laboral, etc., estn regulados en cada caso de ma-
nera especfica y expresa, lo que a su vez ha dado lugar a que los mecanismos de proteccin
de tales regmenes sean diferentes y especficos, como de alguna manera lo ha sealado el
Tribunal Constitucional en el denominado Caso Bayln (STC Exp. N 206-2005-PA/TC).
24. Adems, alrededor de estos dispositivos coexisten normas especficas para distintos
sectores laborales, tales como las aplicables a los trabajadores de la micro y pequea em-
presa (Ley N 28015), a los trabajadores del sector agrario (Ley N 27360), a los de cons-
truccin civil, del hogar, mineros, profesores, trabajadores portuarios, etc.
25. Sin embargo, esta distincin no es muy clara respecto de los obreros, empleados, servi-
dores y funcionarios pblicos que cumplen funciones para el Estado, dado que aquellos pue-
den encontrarse vinculados a cualquiera de los regmenes laborales generales, pues de ello
depende cul es el aplicable a la entidad a la que pertenecen, dndose supuestos en los que
incluso es posible la coexistencia de ambos regmenes laborales en la misma institucin.
26. Por lo que se puede tener, como primera conclusin, que no resulta inconstitucional
considerar al Decreto Legislativo N 1057 como una norma de derecho laboral, dado que
puede coexistir con los regmenes generales existentes. No obstante ello, corresponde de-
terminar si es que forma parte o complementa a alguno de ellos.
534
Ello resulta de vital importancia, dado que permitir que el Tribunal Constitucional, den-
tro de una gama de posibilidades que van desde la inconstitucionalidad material con la
consiguiente derogacin de la norma impugnada, precisando los efectos de ello, hasta la
declaracin de su constitucionalidad, elija un pronunciamiento simple, o uno sujeto a cier-
tas reglas interpretativas para hacer compatible el contenido de la norma impugnada con
el texto constitucional.
27. En el caso del Decreto Legislativo N 276, que promulga la Ley de Bases de la Carre-
ra Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pblico, se advierte efectos de la pre-
sente sentencia, que el ingreso a la carrera pblica est sujeto al cumplimiento de ciertos
requisitos (artculo 12), tales como ser ciudadano en ejercicio; acreditar buena conducta y
salud; reunir los requisitos propios del respectivo grupo ocupacional; aprobar el concurso
de admisin; as como los dems que seale la ley.
Adems, el ingreso a la Carrera Administrativa debe hacerse por el nivel inicial de cada
grupo ocupacional, siendo necesario para ello la existencia de vacantes presupuestadas,
pues de otro modo no podra entenderse lo expuesto en el artculo 13 cuando se dispone
que: Las vacantes se establecen en el presupuesto de cada entidad.
28. Respecto del Decreto Legislativo N 728, del que posteriormente se separaron dos
textos normativos, denominados Ley de Formacin y Promocin Laboral y Ley de Pro-
ductividad y Competitividad Laboral, cabe tener presente el Decreto Supremo N 003-
97-TR, por el que se aprueba el Texto nico Ordenado dela Ley de Productividad y
Competitividad Laboral, que regula el rgimen laboral para los trabajadores del sector
privado. Esta norma contiene, en su artculo 4, dos disposiciones que deben tenerse pre-
sente; por un lado, la que regula la existencia de un contrato de trabajo y por el otro, la
que expone las caractersticas de dicho contrato, el cual puede ser a plazo indetermina-
do, sujeto a modalidad o a tiempo parcial. Asimismo, la proteccin contra el despido ar-
bitrario aparece prevista para aquellos casos en los que se supere el periodo de prueba
de 3 meses (artculo 10).
29. Este marco general tiene ciertas peculiaridades al momento en que se aplica para los
trabajadores de este rgimen, pero que laboran para entidades o dependencias del sector
pblico; en ese sentido cabe sealar que todas las leyes de presupuesto en los ltimos aos
han contenido disposiciones que tienen por objeto limitar, genricamente, el ingreso de
personal al sector pblico, estableciendo, por excepcin, casos en los que ello es posible;
en ese sentido, tenemos:
Ley De Presupuesto N Vigente en el ao Artculo

28427 2005 8
28652 2006 8.b
28927 2007 4
29142 2008 7
29289 2009 8
29465 2010 9
30. De todo lo expuesto, se puede extraer, como segunda conclusin, que para ingresar al
sector pblico, tanto en el rgimen laboral pblico como en el privado, resulta necesario
no solo la existencia de una plaza vacante, que debe encontrarse previamente presupuesta-
da, sino adems que no exista impedimento para que aquella sea cubierta a travs del me-
canismo idneo para tal efecto.
535
Joel Rosas Alcntara
31. Por ello, al tomar en cuenta cmo regulan estos sistemas el acceso a la carrera pblica
independientemente del rgimen laboral aplicable y al compararlos con el contenido en
el Decreto Legislativo N 1057, se advierte que este no es complementario de ninguno de
tales regmenes, dado que tiene sus propias reglas de contratacin, por lo que se le puede
considerar como un sistema de contratacin laboral independiente.
32. Esta posibilidad ha sido implcitamente aludida por la parte demandante, la que propu-
so como una alternativa para salvar la inconstitucionalidad de la norma, que a travs de
una sentencia interpretativa se equipare dicho sistema de contratacin, con el previsto en
el rgimen regulado por el Decreto Legislativo N 728.
33. En ese sentido se propuso realizar un anlisis bajo los presupuestos del principio-
derecho de igualdad; sin embargo, considera el Tribunal Constitucional que ello no es
posible, dado que no nos encontramos frente a regmenes o sistemas laborales que ten-
gan la misma naturaleza o caractersticas, pues el acceso a ellos, es de diferente natura-
leza como se ha sido advertido precedentemente, lo que justifica un trato diferencia-
do, no siendo por ello necesario, para criterio de este Colegiado, que se aplique el test
de igualdad.
No escapa a este Colegiado, adems, que de aceptarse dicha propuesta, se permitira que
quienes no forman parte de la carrera pblica ingresen a ella, sin que se verifique la exis-
tencia de una plaza presupuestada vacante, sino que adems, lo haran en un rgimen la-
boral que incluso probablemente no sea el aplicable en la entidad en que se labora, pues
como ocurre en muchas de ellas, el rgimen laboral aplicable es el previsto en el Decre-
to Legislativo N 276.
34. Sin embargo tambin queda claro para el Tribunal Constitucional que no es posible que
la norma impugnada sea aplicada tal como fue promulgada, tanto porque su naturaleza es
distinta de la denominacin que el legislador ordinario le confiri, como porque su aplica-
cin, en tanto considerada como una norma de naturaleza laboral, exige que sea interpre-
tada y complementada con el contenido de la Constitucin, por lo que se justifica dictar en
ese extremo una sentencia de naturaleza interpretativa que establezca el sentido correcto
de las normas impugnadas.
35. Abona a lo dicho que este sistema de contratacin laboral es sustitutorio del sistema ci-
vil de contratacin de locacin de servicios, tambin conocido como de servicios no perso-
nales regulado por el artculo 1764 y siguientes del Cdigo Civil, siempre que se advier-
ta la desnaturalizacin de dicho contrato. Esto no significa que el Estado no pueda recurrir
a los contratos de locacin de servicios, cuando por la naturaleza de la actividad a desarro-
llar, ello se justifique; lo que se proscribe es recurrir a este sistema de contratacin, para
actividades que importan la existencia de un vnculo laboral.
36. En efecto, el contrato de locacin de servicios poda ser utilizado fraudulentamente,
en razn de las labores que se pretenda realicen los comitentes que podan ser de natura-
leza permanente, o por la duracin de estos contratos cuya extensin los desnaturaliza-
ba, sin que por ello se respetara el goce o acceso a ningn derecho constitucional de na-
turaleza laboral.
37. As, al pasar de un contrato independiente a otro en el que existe subordinacin, y de
uno en el que no se reconoce el goce de derechos constitucionales de naturaleza laboral a
otro que reconoce algunos de ellos, se advierte que hay una mejora o progresin en la pro-
teccin de los derechos de naturaleza social; sin embargo, ello genera la necesidad de eva-
luar el contenido de este contrato tomando como base los derechos y garantas contenidos
en la Constitucin.
536
38. Al compararse este sistema de contratacin con los regmenes laborales vigentes, se
advierte que, en determinados supuestos, aquellos protegen en mayor medida los derechos
fundamentales de los trabajadores; sin embargo, al comparar el mismo sistema de contra-
tacin con las reglas imperantes para los contratos de locacin de servicios tambin co-
nocidos como servicios no personales, obviamente la comparacin sera ms favorable al
previsto por el Decreto Legislativo N 1057.
39. Sin embargo, a criterio del Tribunal Constitucional la constitucionalidad del Decreto
Legislativo N 1057 no se determina comparndolo con el sistema de locacin de servi-
cios o cualquier otro, sino, desde la Constitucin. En consecuencia, corresponde ahora
determinar si el sistema de contratacin acotado protege los derechos laborales que la
Constitucin establece.
4. Los derechos fundamentales con contenido laboral o que son aplicados en contra-
tos o relaciones laborales, conforme a la Constitucin de 1993
40. Algunos de los derechos consagrados en la Constitucin, ya son objeto de reconoci-
miento en el Decreto Legislativo N 1057, como ocurre con la jornada de trabajo y el des-
canso semanal. Tambin ocurre lo mismo con al descanso anual; sin embargo, la discre-
pancia de la parte demandante es que solo se conceden, en este caso, 15 das, mientras que
en el caso de los trabajadores de otros regmenes laborales es de 30 das. Sobre el particu-
lar cabe precisar que la Constitucin no establece un periodo de tiempo, sino la necesidad
de que dicho descanso se d con la periodicidad sealada.
La Organizacin Internacional de Trabajo, en el Convenio N 52 o Convenio sobre las va-
caciones pagadas, sucrito el ao 1936, y que fue ratificado por Res. Leg. N 13284 del 1 de
febrero de 1960 dado que el Estado peruano no ha ratificado el Convenio 132, ha sea-
lado en su artculo 2.1, que toda persona a la que se aplique dicho Convenio tiene dere-
cho, despus de un ao de servicio continuo a vacaciones anuales pagadas de cuando me-
nos 6 das laborales, tiempo este inferior al reconocido en la norma impugnada, por lo que
el artculo 6.2 del Decreto Legislativo N 1057 no resulta contrario ni a la Constitucin ni
a los tratados.
41. Respecto a los beneficios sociales, cabe sealar que estos tienen reconocimiento cons-
titucional, conforme se advierte del artculo 24 segundo prrafo de la Constitucin; empe-
ro, su acceso y goce estn determinados en la legislacin ordinaria pertinente, por lo que
no corresponde emitir pronunciamiento sobre el particular.
42. Donde se advierte que existe una evidente omisin constitucional es en la regulacin
de los derechos de sindicacin y huelga, omisin que debe ser subsanada por la autoridad
administrativa, en acatamiento de lo dispuesto en el artculo 28 de la Constitucin.
43. Consecuentemente, corresponde a la autoridad administrativa competente dictar la
regulacin necesaria, en acatamiento de la Constitucin, para la proteccin de los de-
rechos fundamentales de naturaleza laboral que reconoce la Constitucin a favor de los
trabajadores en cualquier rgimen laboral, incluidos los que ahora forman parte del sis-
tema de contratacin laboral regulado por el Decreto Legislativo N 1057, entendido
este ltimo, a partir de esta sentencia, como un rgimen especial laboral, distinto de los
ya existentes.
5. La necesidad de dictar una sentencia interpretativa
44. Comprender que la Constitucin es la norma jurdica suprema y que, como tal, puede
ser interpretada, permite tambin comprender que la jurisdiccin constitucional no es sola-
mente la negacin o afirmacin de la legislacin, sino tambin su necesario complemento.
537
Joel Rosas Alcntara
45. En ese sentido, el artculo 201 de la Constitucin establece que el Tribunal Constitucio-
nal es independiente y autnomo en el ejercicio de sus competencias, y como intrprete
supremo de la Constitucin (artculos 201 y 202 de la Constitucin, y 1 de la LOTC) goza
de un amplio margen en la determinacin de los mtodos interpretativos e integrativos que
le sean tiles para cumplir de manera ptima su funcin de rgano de control de la Consti-
tucin (artculo 201 de la Constitucin), siempre que respete los lmites que de ella deriven.
46. Por ello este Colegiado considera en este caso ms all de las crticas que algunos fa-
llos anteriores hubieran generado en ciertos sectores, corresponde dictar una sentencia in-
terpretativa (Vide: STC Exp. N 0004-2004-CC, fundamento 3.3), la que encuentra su fun-
damento normativo en diversas disposiciones constitucionales (artculos 38, 45, 51 y 93
de la Constitucin); ello porque el Tribunal debe actuar responsablemente al advertir que
si se declarase la inconstitucionalidad dela Ley impugnada, se generara un vaco normati-
vo, que importara dejar sin derechos laborales a quienes han sido contratados bajo su mar-
co regulatorio, situacin que sera manifiestamente inconstitucional.
47. De modo que, a partir de la presente sentencia, el artculo 1 del Decreto Legislativo
N 1057 debe ser interpretado de modo que toda actividad interpretativa hecha respecto del
denominado contrato administrativo de servicios, deba entenderse que dicho contrato es
propiamente un rgimen especial de contratacin laboral para el sector pblico, el mis-
mo que como ya se ha expuesto, resulta compatible con el marco constitucional.
48. En relacin al Decreto Legislativo N 1057, corresponde tambin que el Ministerio de
Trabajo y de Promocin del Empleo dicte la regulacin necesaria para que, complemen-
tando dicha legislacin, adopte disposiciones tales como la fijacin de los lmites para la
contratacin de personal bajo esta modalidad de modo que pueda hacerlo no solo fijando
porcentajes respecto del total de trabajadores de este rgimen, sino estableciendo otros cri-
terios que considere razonables para tal efecto.
V. FALLO
HA RESUELTO
1. Declarar INFUNDADA la demanda de inconstitucionalidad, debiendo interpretarse el
artculo 1 del Decreto Legislativo N 1057, conforme se ha expuesto en el fundamento 47
de la presente sentencia.
2. Disponer que el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo dicte, en un plazo no
mayor de 30 das, la reglamentacin necesaria que permita a los trabajadores sujetos al r-
gimen laboral regulado por el Decreto Legislativo N 1057, el ejercicio del derecho de sin-
dicacin y huelga regulado en el artculo 28 de la Constitucin.
3. Disponer que el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo dicte la legislacin que
considere necesaria para regular los aspectos detallados en el fundamento 48 de la presen-
te resolucin, en un plazo que no exceda del 31 de diciembre de 2010.
4. De conformidad con los artculos 81 y 82 del CPCo., esta sentencia y las interpretacio-
nes en ella contenidas son vinculantes para todos los poderes pblicos y tienen alcances
generales.
SS. MESA RAMREZ; BEAUMONT CALLIRGOS; VERGARA GOTELLI; CALLE
HAYEN; LVAREZ MIRANDA; URVIOLA HANI
538
EXP. N 00441-2011-PA/TC
MOQUEGUA
PASCUAL HENRY
SOSA VERA
En Lima (Arequipa), a los 3 das del mes de agosto de 2011, la Sala Segunda del Tri-
bunal Constitucional, integrada por los magistrados Eto Cruz, Vergara Gotelli y Urviola
Hani, pronuncia la siguiente sentencia, con el fundamento de voto del magistrado Vergara
Gotelli, que se agrega.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Pascual Henry Sosa Vera contra la
sentencia expedida por la Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de Moquegua, de fo-
jas 277, su fecha 29 de octubre de 2010, que declar improcedente la demanda de autos.
()
FUNDAMENTOS
1. De acuerdo a los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo en mate-
ria laboral individual privada establecidos en los fundamentos 7 a 20 de la STC Exp.
N 0206-2005-PA/TC, que constituyen precedente vinculante, este Tribunal considera
que en el presente caso resulta procedente evaluar si el demandante ha sido objeto de un
despido arbitrario.
2. La controversia se centra en determinar si la prestacin de servicios efectuada por el re-
currente mediante contratos civiles ha sido desnaturalizada a efectos de que en aplicacin
del principio de primaca de la realidad pueda ser considerada como una relacin laboral a
plazo indeterminado, y en atencin a ello establecer si el demandante solo poda ser des-
pedido por una causa justa relacionada con su capacidad o su conducta.
3. Este Colegiado en relacin con el principio de primaca de la realidad, que es un elemen-
to implcito en nuestro ordenamiento jurdico e impuesto por la propia naturaleza tuitiva de
nuestra Constitucin, ha precisado en la STC Exp. N 1944-2002-AA/TC, que: (...) en caso
de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que fluye de los documentos, debe darse
preferencia a lo primero; es decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos (fundamento 3).
4. El artculo 4 del Decreto Supremo N 003-97-TR establece que: En toda prestacin
personal de servicios remunerados y subordinados, se presume la existencia de un contrato
de trabajo a plazo indeterminado. Asimismo, precisa que toda relacin laboral o contrato
de trabajo se configura al concurrir y comprobarse la existencia de tres elementos esencia-
les: (i) la prestacin personal por parte del trabajador, (ii) la remuneracin y (iii) la subor-
dinacin frente al empleador.
5. En el presente caso, con el documento denominado Addenda N 001 al Contrato Prin-
cipal N 115-2006, obrante a fojas 88, el Informe N 062-2007-EEQA-SDILSST-RG/
DRTPE.MOQ, obrante a fojas 1-N2, luego de f. 93, lo expuesto en la demanda y lo ma-
nifestado por la propia entidad emplazada en su contestacin de demanda, obrante a fo-
jas 113, queda acreditado que el recurrente suscribi un contrato civil para que ejerza la
funcin de guardin para un campamento que est a cargo de la entidad emplazada, por el
periodo comprendido entre el 9 de octubre de 2006 y el 9 de abril de 2007, pero que con-
forme al propio tenor de la clusula primera del documento obrante a fojas 88, ya haba
estado efectuando dicha labor desde el 31 de mayo de 2005.
539
Joel Rosas Alcntara
De ello se desprende no solo la prestacin personal de la actividad que efectuaba el recu-

rrente, sino tambin se advierte el elemento de subordinacin pues el recurrente fue cam-
biado a otro campamento que est a cargo de la entidad emplazada para que siga reali-
zando una misma funcin, conforme se advierte del tenor de lo dispuesto en la clusula
segunda de la Addenda N 001 Al Contrato Principal N 115-2006 obrante a fojas 88.
Debe resaltarse adems que la labor que realiza un guardin tiene la caracterstica de ser
permanente, subordinada y adems, por su propia naturaleza, est sujeta a un horario de
trabajo impuesto por la entidad emplazada, por lo que queda acreditado que con la suscrip-
cin del contrato civil se pretendi esconder una relacin de naturaleza laboral.
6. Asimismo debe destacarse que otro elemento importante que acredita el fraude en la con-
tratacin civil es el que se advierte del Informe N 046-2007-EEQA-SDILSST-RG/DRTPE.
MOQ, de fecha 22 de marzo de 2007, obrante a fojas 92, en el cual se determin que: No
se registra en el libro de planillas de remuneraciones a los trabajadores PASCUAL SOSA
VERA, quien se desempea desde el 01/06/2006 como almacenero y guardin al igual que
el trabajador Marcelino Oxacopa Cueva, que est registrado en planillas de obreros
() La empresa no ha registrado en el libro de planillas de remuneraciones a los trabajadores
PASCUAL SOSA VERA () Se ha contravenido el D.S. N 001-98-TR Art. 3 que dice: los
empleadores debern registrar a sus trabajadores en las planillas dentro de las setentidos horas
(); por lo que se advierte que en el caso del demandante no se trataba de una relacin de
naturaleza civil, sino de un contrato de trabajo a plazo indeterminado (el resaltado es nuestro).
7. En consecuencia, habindose determinado que el demandante al margen de haber sus-
crito un contrato civil y su respectiva addenda para prestar servicios de guardin ha rea-
lizado labores en forma subordinada y permanente en ambas condiciones, esto es tanto al-
macenero como guardin, conforme se desprende de fojas 92 del expediente, por lo que
en aplicacin del principio de primaca de la realidad, queda establecido que entre las par-
tes ha habido una relacin de naturaleza laboral y no civil; por tanto el demandado, al ha-
ber despedido al recurrente sin haberle expresado la existencia de una causa justa relacio-
nada con su capacidad o conducta laboral que justifique dicha decisin, ha vulnerado sus
derechos constitucionales al trabajo y al debido proceso, pues lo ha despedido arbitraria-
mente, frente a lo cual procede la reposicin como finalidad eminentemente restitutoria de
todo proceso constitucional de tutela de derechos fundamentales.
8. Finalmente, en la medida en que en este caso se ha acreditado que se vulner el dere-
cho constitucional al trabajo del demandante, corresponde, de conformidad con el artculo
56 del Cdigo Procesal Constitucional, ordenar a la emplazada que asuma el pago de los
costos del proceso, los cuales debern ser liquidados en la etapa de ejecucin de senten-
cia. Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda de amparo, por haberse acreditado la vulneracin de
los derechos al trabajo y al debido proceso; en consecuencia, NULO el despido arbitrario
de que ha sido objeto el demandante.
2. ORDENAR a la Unidad Zonal XII de Tacna - Moquegua del Proyecto Especial de In-
fraestructura de Transporte Nacional que reponga a don Pascual Henry Sosa Vera en su mis-
mo puesto de trabajo o en otro de igual o similar nivel, en el plazo de dos das, bajo apercibi-
miento de que el juez de ejecucin aplique las medidas coercitivas prescritas en los artculos
22 y 59 del Cdigo Procesal Constitucional, con el abono de los costos procesales.
SS. ETO CRUZ; VERGARA GOTELLI; URVIOLA HANI
540
EXP. N 01978-2011-PA/TC
CAJAMARCA
JOS RICARDO CHVARRI
MACHUCA
En Lima, a los 12 das del mes de enero de 2012, la Sala Segunda del Tribunal Constitu-
cional, integrada por los magistrados Urviola Hani, Vergara Gotelli y Eto Cruz, pronun-
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Jos Ricardo Chvarri Machuca
contra la sentencia expedida por la Sala Especializada Civil de la Corte Superior de Justi-
cia de Cajamarca, de fojas 198, su fecha 17 de marzo de 2011, que declar improcedente
la demanda de amparo de autos.
()
FUNDAMENTOS
Delimitacin del petitorio y procedencia de la demanda
1. La demanda tiene por finalidad que se deje sin efecto la Carta N 048-2009-GRL, de fe-
cha 18 de agosto de 2009, mediante la cual la empresa emplazada desconoce al actor su
afiliacin sindical, y que, por consiguiente se disponga su inmediato reconocimiento sin-
dical, se abstenga de todo acto que tienda a restringir o menoscabar de cualquier forma su
derecho de sindicalizacin, y se cumpla con retener a favor del sindicato referido el des-
cuento mensual de las remuneraciones por concepto de cuotas sindicales. Alega el deman-
dante que la sociedad emplazada est afectando sus derechos de sindicacin y a la liber-
tad sindical.
2. Por su parte, la demandada sostiene que el demandante no cumple con el requisito pre-
visto en el literal a) del artculo 12 del Decreto Supremo 010-2003-TR, para afiliarse a una
organizacin sindical, por lo que no puede proceder a efectuar los descuentos de la cuo-
ta sindical solicitada.
3. Delimitada as la controversia, este Tribunal considera que su solucin parte por deter-
minar si el demandante era trabajador de la sociedad emplazada al momento en que solici-
t su afiliacin al Sindicato de Trabajadores de Minera Yanacocha S.R.L., a efectos de es-
tablecer si corresponde que la demandada cumpla con retener de las remuneraciones del
demandante la cuota sindical respectiva.
4. Este Tribunal, mediante la STC Exp. N 0206-2005-PA/TC, ha dejado sentados los
lineamientos jurdicos que permiten delimitar las pretensiones, relativas tanto al rgi-
men laboral privado como al pblico, que merecen proteccin a travs del proceso de
amparo.
5. En el caso de autos, se denuncia la afectacin de los derechos de sindicacin y a la liber-
tad sindical del actor, que, como ya fuera sealado en la STC Exp. N 0206-2005-PA/TC,
son derechos de especial relevancia en una sociedad democrtica, y siendo esta presunta
afectacin el supuesto que habilita el trmite de tal pretensin por la va del amparo, co-
rresponde que este Tribunal emita un pronunciamiento sobre el fondo del asunto.
541
Joel Rosas Alcntara
El derecho de sindicacin y la libertad sindical

6. El artculo 28, inciso 1) de la Constitucin reconoce el derecho de sindicacin y la li-
bertad sindical. Al respecto, este Colegiado ha establecido que su contenido esencial tie-
ne dos aspectos: el primero consiste en la facultad de toda persona de constituir sindicatos
con el propsito de defender sus intereses gremiales, mientras que el segundo se refiere a
la facultad de afiliarse o no afiliarse a este tipo de organizaciones. A su vez, se ha precisa-
do que implica la proteccin del trabajador afiliado o sindicado frente a la comisin de ac-
tos que perjudiquen sus derechos y tengan como motivacin real su condicin de afiliado
o no afiliado de un sindicato u organizacin anloga.
Igualmente el derecho a la libertad sindical tiene como contenido el poder del trabajador
para que por razones de su afiliacin o actividad sindical no sufra ningn menoscabo en
sus derechos fundamentales, como puede ser la diferencia de trato carente de toda justifi-
cacin objetiva y razonable entre trabajadores sindicalizados y trabajadores no sindicali-
zados (STC Exp. N 03169-2006-PA/TC, fundamentos 17 y 18).
7. Para resolver la presente controversia, debe sealarse que segn el artculo 12 del De-
creto Supremo N 010-2003-TR, para ser miembro de un sindicato se requiere ser trabaja-
dor de la empresa, actividad, profesin u oficio que corresponda segn el tipo de sindicato.
8. A fojas 7 de autos obra el Acta de Diligencia de Ministracin de Posesin de Cargo, lle-
vada a cabo el 3 de agosto de 2009 por el Tercer Juzgado Civil de Cajamarca, median-
te la cual se repone provisionalmente al demandante en el cargo de preparador de mues-
tras geolgicas.
9. De la carta cuestionada (fojas 2), se desprende que el Sindicato de Trabajadores de la
Compaa Minera Yanacocha S.R.L., mediante Oficio N 073-2009-SITRACOMY, de fe-
cha 11 de agosto de 2009, puso en conocimiento de la sociedad emplazada la afiliacin del
actor a su organizacin sindical y solicit que se le efecte el descuento mensual de las re-
muneraciones por concepto de cuotas sindicales, pedido que fue desestimado aducindose
que el actor no cumpla el requisito previsto en el artculo 12 del Decreto Supremo N 010-
2003-TR, esto es, que el actor careca de la calidad de trabajador, debido a que no existan
resoluciones judiciales con calidad de cosa juzgada emitidas en el proceso de amparo que
el demandante haba promovido.
10. Si bien el actor fue repuesto judicialmente mediante una diligencia judicial de minis-
tracin de posesin de cargo el 3 de agosto de 2009, ello no puede ser utilizado como un
argumento vlido para que la sociedad emplazada desconozca su derecho de sindicacin,
pues aun cuando dicha reposicin laboral tena el carcter de provisional al momento de
su ejecucin, ello no implicaba que el actor careciera de la calidad de trabajador o que su
vnculo laboral, por resultar provisional, no le generara dicha calidad.
En tal sentido, la negativa de la sociedad emplazada de no considerar al actor como un
afiliado del Sindicato de Trabajadores de la Compaa Minera Yanacocha S.R.L. y de no
efectuar los respectivos descuentos por la cuota sindical conforme dispone el artculo 28
del Decreto Supremo N 010-2003-TR, resulta arbitraria y por lo tanto lesiona los dere-
chos a la sindicacin y a la libertad sindical del recurrente, por lo que corresponde esti-
mar la demanda.
11. Cabe precisar que este Tribunal mediante STC Exp. N 02055-2010-PA/TC, ha resuel-
to la demanda de amparo que promoviera el actor solicitando la reposicin en su puesto
de trabajo de preparador de muestras en el rea de Geologa de la Sociedad emplazada,
542
proceso judicial del cual provena la medida cautelar de ministracin antes citada (f. 439
del referido expediente), y que con dicho pronunciamiento ha adquirido la calidad de un
mandato definitivo de ejecucin, por lo que, en la actualidad, se ha renovado de manera
definitiva el vnculo laboral del actor; por lo tanto, la sociedad emplazada no puede desco-
nocer la calidad de trabajador del actor.
12. Finalmente, habindose acreditado que la sociedad emplazada vulner los derechos
fundamentales invocados, de conformidad con el artculo 56 del Cdigo Procesal Consti-
tucional, corresponde que asuma el pago de las costas y costos procesales, los cuales de-
bern ser liquidados en la etapa de ejecucin de la presente sentencia.
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda por haberse acreditado la afectacin de los derechos
de sindicacin y a la libertad sindical de don Jos Ricardo Chvarri Machuca; en conse-
cuencia, NULA la carta de fecha 18 de agosto de 2009.
2. ORDENAR que Minera Yanacocha S.R.L., reconozca la afiliacin sindical del deman-
dante y, como consecuencia de ello, cumpla con retener a favor del Sindicato de Trabaja-
dores de la Compaa Minera Yanacocha S.R.L. la cuota sindical correspondiente, en el
plazo de dos das, bajo apercibimiento de que el juez de ejecucin imponga en forma inme-
diata las medidas coercitivas previstas en los artculos 22 y 59 del Cdigo Procesal Cons-
titucional, con el abono de las costas y los costos.
SS. URVIOLA HANI; VERGARA GOTELLI; ETO CRUZ
543
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 02472-2011-PA/TC
TACNA
JOS LUIS
VILELA ROMERO
En Lima, a los 4 das del mes de marzo de 2013, la Sala Segunda del Tribunal Constitu-
cional, integrada por los magistrados Urviola Hani,Vergara Gotelli y Eto Cruz pronuncia
la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Jos Luis Vilela Romero contra la
resolucin expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Tacna, de fojas
251, su fecha 28 de enero de 2011, que declar infundada la demanda de autos.
()
FUNDAMENTOS
()
2. Atendiendo a lo expuesto en los antecedentes del presente caso, debe analizarse si fue-
ron cumplidas o no por Southern Copper Corporation las condiciones que fij este Cole-
giado para que proceda la instauracin de jornadas atpicas o acumulativas para los tra-
bajadores mineros, lo que se denomina test de de proteccin de la jornada mxima de
trabajo para los trabajadores mineros, conforme a lo sealado en el fundamento 15 de
la resolucin de aclaracin de la STC 04635-2004-PA/TC. 15. () la limitacin para res-
tringir las jornadas atpicas o acumulativas deber cumplir, copulativamente, las siguien-
tes condiciones, que constituyen el test de proteccin de la jornada mxima de trabajo para
los trabajadores mineros:
a) La evaluacin caso por caso, teniendo en cuenta las caractersticas del centro mine-
ro; por ejemplo, si se trata de una mina subterrnea, a tajo abierto, o si se trata de un cen-
tro de produccin minera.
b) Si la empleadora cumple, o no, con las condiciones de seguridad laboral necesarias para
el tipo de actividad minera.
c) Si la empleadora otorga, o no, adecuadas garantas para la proteccin del derecho a la
salud y adecuada alimentacin para resistir jornadas mayores a la ordinaria.
d) Si la empleadora otorga, o no, descansos adecuados durante la jornada diaria superior a
la jornada ordinaria, compatibles con el esfuerzo fsico desplegado.
e) Si la empleadora otorga, o no, el tratamiento especial que demanda el trabajo nocturno,
esto es, menor jornada a la diurna.
Alternativamente, tambin podr exigirse la siguiente condicin:
f) Si se ha pactado en el convenio colectivo el mximo de ocho horas diarias de trabajo.
3. A este respecto, en autos se encuentra acreditado que inicialmente Southern Copper
Corporation restituy la jornada laboral de 8 horas diarias conforme a lo ordenado por
544
la STC Exp. N 04635-2004-PA/TC; sin embargo, la empresa demandada nuevamente

ha implementado jornadas de trabajo atpicas o acumulativas en noviembre de 2009, de-
bido a que considera que ha cumplido con el test de proteccin establecido en la resolu-
cin de aclaracin de la referida sentencia, lo que demuestra con el informe elaborado
por Shesa Consulting S.A.
4. Al efecto, debe precisarse que en la STC Exp. N 02003-2010-PA/TC, en relacin con
el posible incumplimiento de la STC Exp. N 04635-2004-PA/TC, este Tribunal consider
que el informe elaborado por Shesa Consulting S.A. demuestra que Southern Copper Cor-
poration cumple con el test de proteccin precisado en el considerando 15 de la resolu-
cin de aclaracin mencionada, por lo que es legitimo que restituya la jornada de trabajo
atpico. Asimismo en el Expediente N 2332-2011-PA/TC, publicada en la pgina web de
este Colegiado el 15 de noviembre de 2012 (www.tc.gob.pe), se declar infundada la soli-
citud de represin de actos homogneos, sealndose que los actos denunciados como le-
sivos las comunicaciones (cartas) de fechas 7, 9 y 10 de noviembre de 2009, que daban
cuenta de la implementacin de las jornadas atpicas en el sistema de 12 horas diarias de
trabajo por cuatro das y tres de descanso, 4 x 3, no eran homogneos a los actos lesivos
que fueron controlados por la STC Exp. N 04635-2004-PA/TC, pues con el citado infor-
me de Shesa Consulting S.A. se cumpli con el test de proteccin precisado en la resolu-
cin de aclaracin N 4635-2004-PA/TC.
5. En consecuencia teniendo en cuenta que en el presente caso se denuncia la implementa-
cin de las jornadas atpicas citadas en noviembre de 2009, este Tribunal debe reiterar que
al haberse cumplido con el test de proteccin establecido en la resolucin de aclaracin de
la STC Exp. N 04635-2004-PA/TC, los actos denunciados no vulneran los derechos fun-
damentales alegados en la demanda, debiendo desestimarse la misma.
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda al no haberse acreditado la vulneracin de los de-
rechos a la dignidad de la persona, a una jornada razonable de trabajo y a la salud del
demandante.
545
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 03198-2011-PA/TC
PIURA
SANTOS APOLINARIO
RIVERA ARRUNTEGUI
En Lima, a los 13 das del mes de abril de 2012, la Sala Segunda del Tribunal Constitucio-
nal, integrada por los magistrados Urviola Hani, Vergara Gotelli y Eto Cruz, pronuncia la
siguiente sentencia, con el voto en mayora de los magistrados Urviola Hani y Eto Cruz,
el voto en discordia del magistrado Vergara Gotelli y el voto dirimente del magistrado Ca-
lle Hayen, que se agregan.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Santos Apolinario Rivera Arrun-
tegui contra la sentencia expedida por la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justi-
cia de Piura, de fojas 130, su fecha 27 de junio de 2011, que declar infundada la deman-
da de autos.
()
FUNDAMENTOS
Procedencia de la demanda de amparo
1. El petitorio tiene por objeto que se deje sin efecto el despido del que habra sido obje-
to el recurrente, y que, por consiguiente, se lo reponga en su puesto de trabajo de chofer.
2. En atencin a los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo relativas a ma-
teria laboral individual privada establecidos en los fundamentos 7 a 20 de la STC 0206-
2005-PA/TC, en el presente caso corresponde evaluar si el demandante ha sido objeto de
un despido arbitrario.
Anlisis de la cuestin controvertida
3. De autos se advierte que el demandante prest servicios para la Municipalidad emplaza-
da durante periodos interrumpidos, desde el mes de marzo de 2008, siendo el ltimo perio-
do el comprendido entre el 1 de marzo y el 30 de abril de 2010, periodo mediante el cual
fue cesado por un supuesto trmino de contrato, segn lo manifestado por la Municipa-
lidad emplazada a fojas 47. De la instrumental a fojas 4 y con los comprobantes de pago
obrantes de fojas 6 a 7, se advierte que el recurrente realiz la labor de chofer de limpieza,
mediante contratos de servicios por terceros; por lo tanto, dicho periodo se tendr en cuen-
ta para dilucidar la presente controversia.
4. Siendo as, en el presente caso se debe determinar si la prestacin de servicios del re-
currente, en aplicacin del principio de primaca de la realidad, puede ser considerada un
contrato de trabajo de duracin indeterminada, porque, de ser as, el demandante solo po-
da ser despedido por causa justa prevista en la ley.
5. En tal sentido, a fin de determinar la naturaleza de los servicios que prest el deman-
dante para la Municipalidad emplazada, es preciso aplicar el principio de primaca de la
realidad, el que, como lo ha sealado este Colegiado es un elemento implcito en nuestro
ordenamiento jurdico y, concretamente, est impuesto por la propia naturaleza tuitiva de
nuestra Constitucin, acotndose, en la STC Exp. N 1944-2002-AA/TC, que mediante
546
este principio (...) en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que flu-
ye de los documentos, debe darse preferencia a lo primero; es decir, a lo que sucede en el
terreno de los hechos (fundamento 3).
6. Pues bien, para determinar si existi una relacin de trabajo indeterminada entre las
partes encubierta mediante un contrato civil, debe evaluarse si en los hechos se pre-
sent, en forma alternativa y no concurrente, alguno de los siguientes rasgos de labo-
ralidad: a) control sobre la prestacin o la forma en que esta se ejecuta; b) integracin
del demandante en la estructura organizacional de la emplazada; c) prestacin ejecu-
tada dentro de un horario determinado; d) prestacin de cierta duracin y continui-
dad; e) suministro de herramientas y materiales al demandante para la prestacin del
servicio; f) pago de remuneracin al demandante; y, g) reconocimiento de derechos la-
borales, tales como las vacaciones anuales, las gratificaciones y los descuentos para los
sistemas de pensiones y de salud.
7. En el presente caso, con la instrumental de bsqueda de cheques del ao 2008, obrante
a fojas 4, los comprobantes de pago obrantes de fojas 6 a 7 y las papeletas de salida de ve-
hculos firmados por el Jefe de Divisin Limpieza Pblica de la Municipalidad emplazada
de fojas 10 a 16, se acredita que el demandante prest servicios para la Municipalidad em-
plazada desempeando la funcin de chofer en la mencionada divisin, por lo que en rea-
lidad no se le estuvo contratando para que realice una actividad temporal, sino, por el con-
trario, para que realice una funcin dentro del mbito de la organizacin y direccin de la
Municipalidad emplazada.
En efecto, la labor que realiza un chofer de limpieza pblica tiene la caracterstica de ser
permanente y subordinada pues debe inferirse que la Municipalidad emplazada deba brin-
dar al actor los instrumentos necesarios para el desempeo de su funcin; se trata, adems,
de una actividad que por su propia naturaleza debe estar sujeta a un horario de trabajo im-
puesto por la Municipalidad emplazada, quedando acreditado tambin que el demandante
percibi un pago mensual por la funcin que realizaba. Por lo que, en aplicacin del prin-
cipio de primaca de la realidad, prevalece la realidad de los hechos sobre las formas y apa-
riencias de la contratacin civil realizada al demandante, con lo que se pretenda esconder
una relacin laboral a plazo indeterminado.
8. Por lo tanto, habindose determinado que el demandante ha realizado labores en forma
subordinada y permanente, debe aplicarse el principio de primaca de la realidad, en virtud
del cual queda establecido que entre las partes ha existido una relacin laboral de naturale-
za indeterminada y no civil; por lo que la Municipalidad emplazada, al haber despedido al
demandante sin haberle expresado la existencia de una causa justa relacionada con su ca-
pacidad o conducta laboral que justifique dicha decisin, ha vulnerado su derecho consti-
tucional al trabajo, pues lo ha despedido arbitrariamente.
9. En cuanto al extremo referente al pago de las remuneraciones dejadas de percibir, debe
sealarse que al tener, tal pretensin, naturaleza indemnizatoria y norestitutiva, esta no es
la va idnea para solicitarla, por lo que queda a salvo el derecho del demandante de acu-
dir a la va correspondiente.
10. Teniendo presente que existen reiterados casos en que se estima la demanda de amparo
por haberse comprobado la existencia de un despido arbitrario, el Tribunal Constitucional
ha estimado pertinente sealar que cuando se interponga y admita una demanda de amparo
contra la Administracin Pblica cuya finalidad sea la reposicin del demandante, ello tie-
ne que registrarse como una posible contingencia econmica que tiene que preverse en el
presupuesto, a efectos de que la plaza que ocupaba se mantenga presupuestada para, de ser
el caso, poder actuar o ejecutar en forma inmediata la sentencia estimativa.
547
Joel Rosas Alcntara
En estos casos, la Administracin Pblica, para justificar el mantenimiento de la plaza pre-

supuestada, ha de tener presente que el artculo 7 del Cdigo Procesal Constitucional dis-
pone que: El Procurador Pblico, antes de que el proceso sea resuelto en primer grado,
est facultado para poner en conocimiento del titular de la entidad su opinin profesional
motivada cuando considere que se afecta el derecho constitucional invocado.
Con la opinin del Procurador Pblico, puede evitarse y preverse gastos fiscales, ya que
la Administracin Pblica puede allanarse a la demanda (si la pretensin segn la juris-
prudencia y los precedentes del Tribunal Constitucional es estimable) o proseguir con el
proceso.
56 del Cdigo Procesal Constitucional, ordenar a la Municipalidad emplazada que asuma
el pago de los costos del proceso, los cuales debern ser liquidados en la etapa de ejecu-
cin de sentencia.
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda por haberse acreditado la violacin del derecho
constitucional al trabajo; en consecuencia, NULO el despido de que ha sido vctima el
demandante.
2. ORDENAR que la Municipalidad Provincial de Piura reponga a don Santos Apolina-
rio Rivera Arruntegui como trabajador a plazo indeterminado en su mismo puesto de tra-
bajo o en otro de igual o similar nivel, en el plazo de dos das, bajo apercibimiento de que
el juez de ejecucin aplique las medidas coercitivas prescritas en los artculos 22 y 59 del
Cdigo Procesal Constitucional, con el abono de los costos del proceso.
3. Declarar IMPROCEDENTE la demanda en el extremo en que se solicita el pago de las
remuneraciones dejadas de percibir.
SS. URVIOLA HANI; CALLE HAYEN; ETO CRUZ
548
EXP. N 03500-2011-PA/TC
AYACUCHO
BETTY CRDOVA
TORRES
En Lima, a los 13 das del mes de septiembre de 2012, la Sala Primera del Tribunal Cons-
titucional pronuncia la siguiente sentencia con el voto en mayora de los magistrados
Beaumont Callirgos y Calle Hayen, y el voto dirimente del magistrado Eto Cruz, llamado
a componer la discordia suscitada por el voto del magistrado lvarez Miranda.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por doa Betty Crdova Torres contra la
sentencia expedida por la Sala Especializada en lo Civil de la Corte Superior de Justicia
de Ayacucho, de fojas 656, su fecha 20 de junio de 2011, que declar infundada la deman-
()
FUNDAMENTOS
()
3. En autos ha quedado acreditado que la demandante prest servicios de manera ininte-
rrumpida desde el 1 de setiembre de 2007 hasta el 17 de marzo de 2008, periodo en que
suscribi contratos de locacin de servicios (ff. jj. 2 a 9). Por tanto, corresponde analizar
si estos se desnaturalizaron y determinar si como consecuencia de ello se haba configura-
do una relacin laboral a plazo indeterminado en aplicacin del principio de primaca de
la realidad, y en atencin a ello, establecer si la demandante solo poda ser despedida por
una causa justa relacionada con su capacidad o su conducta.
4. Este Tribunal, en relacin al principio de primaca de la realidad, que es un elemento
implcito en nuestro ordenamiento jurdico y, concretamente, impuesto por la propia na-
turaleza tuitiva de nuestra Constitucin, ha precisado en la STC Exp. N 1944-2002-AA/
TC, que (...) en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que fluye de
los documentos, debe darse preferencia a lo primero; es decir, a lo que sucede en el terre-
no de los hechos (fundamento 3).
5. Pues bien, para determinar si existi una relacin de trabajo entre las partes encubier-
ta mediante un contrato civil, se debe evaluar si en los hechos se present, en forma alter-
nativa y no concurrente, alguno de los siguientes rasgos de laboralidad: a) control sobre
la prestacin o la forma en que esta se ejecuta; b)integracin de la demandante en la es-
tructura organizacional de la emplazada; c) prestacin ejecutada dentro de un horario de-
terminado; d) prestacin de cierta duracin y continuidad; e) suministro de herramientas
y materiales a la demandante para la prestacin del servicio; f) pago de remuneracin a la
demandante; y, g) reconocimiento de derechos laborales, tales como las vacaciones anua-
les, las gratificaciones y los descuentos para los sistemas de pensiones y de salud.
6. En el presente caso, con los contratos de locacin de servicios y los trminos de referencia,
obrantes de fojas 2 a 9; el documento de rendicin de cuentas, obrante a fojas 25, y el Informe
N 003-2008-INCAGRO-UD-III/BCT, de fecha 17 de marzo de 2008, obrante a fojas 34, se
acredita que la demandante prest servicios para el Proyecto emplazado desempeando la
549
Joel Rosas Alcntara
funcin de Asistente Tcnica UD III, labor que se desarrollaba con implementos proporcio-
nados por la institucin conforme se advierte del tenor del acta de entrega de documentos,
bienes y equipos, obrante de fojas 47 a 51; y los correos electrnicos obrantes a fojas 28 y 29,
los mismos que, a su vez, demostraran la existencia de una relacin de subordinacin. Que-
da acreditado tambin que la recurrente percibi un pago mensual por la funcin que realiza-
ba, tal como se acredita con las constancias de pago obrantes de fojas 11 a 16.
Por tanto, en aplicacin del principio de primaca de la realidad, los hechos prevalecen sobre
las formas y apariencias del contrato civil con el que se pretenda encubrir una relacin labo-
ral; siendo esto as, queda establecido que entre las partes ha existido una relacin de naturale-
za laboral y no civil; por lo que la actora solo poda ser despedida por la comisin de falta gra-
ve. Al respecto, si bien resulta cierto que con la Carta Notarial N 646-2008-AG-INCAGRO
(f. 10) se imput a la recurrente faltas relacionadas con el incumplimiento de su contrato, di-
cha carta no cumple con el procedimiento que establece el artculo 31 del Decreto Supremo
N 003-97-TR, razn por la cual se encuentra acreditado que la entidad emplazada vulner el
derecho al debido proceso y el derecho al trabajo, por lo que corresponde estimar la demanda.
7. En la medida en que en este caso se ha acreditado que se vulneraron los derechos cons-
titucionales de la demandante, corresponde, de conformidad con el artculo 56 del Cdi-
go Procesal Constitucional, ordenar al Proyecto emplazado que asuma el pago de los cos-
tos del proceso, los cuales debern ser liquidados en la etapa de ejecucin de sentencia.
8. Teniendo presente que existen reiterados casos en los que se estima la demanda de am-
paro por haberse comprobado un despido arbitrario, resulta pertinente sealar que cuando
se interponga y admita una demanda de amparo contra la Administracin Pblica, cuya fi-
nalidad sea la reposicin del demandante, ello tiene que registrarse como una posible con-
tingencia econmica que ha de preverse en el presupuesto, con la finalidad de que la plaza
que se ocupaba se mantenga presupuestada para, de ser el caso, poder actuar o ejecutar en
forma inmediata la sentencia estimativa.
En estos casos, la Administracin Pblica para justificar el mantenimiento de la plaza pre-
supuestada tendr presente que el artculo 7 del C.P.Const. dispone que El Procurador
Pblico, antes de que el proceso sea resuelto en primer grado, est facultado para poner en
conocimiento del titular de la entidad su opinin profesional motivada cuando considere
que se afecta el derecho constitucional invocado.
Con la opinin del procurador pblico puede evitarse y preverse gastos fiscales, ya que la
Administracin Pblica puede allanarse a la demanda (si es que la pretensin segn la jurispru-
dencia y los precedentes del Tribunal Constitucional es estimable) o proseguir con el proceso.
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda por haberse acreditado la violacin de los derechos
constitucionales al trabajo, de defensa y a la proteccin adecuada contra el despido arbitra-
rio; en consecuencia, NULO el despido de que ha sido vctima la demandante.
2. ORDENAR que el Proyecto de Investigacin y Extensin Agrcola del Ministerio de Agri-
cultura (Incagro) reponga a doa Betty Crdova Torres como trabajadora a plazo indetermina-
do en su mismo puesto de trabajo o en otro de igual o similar nivel, en el plazo de dos das bajo
apercibimiento de que el juez de ejecucin aplique las medidas coercitivas prescritas en los
artculo 22 y 59 del Cdigo Procesal Constitucional, con el abono de los costos del proceso.
550
EXP. N 04000-2011-PA/TC
LIMA
JUAN GRIJALVA
BERROSPI
En Lima, a los 31 das del mes de enero de 2012, la Sala Segunda del Tribunal Constitu-
cional, integrada por los magistrados Urviola Hani, Vergara Gotelli y Eto Cruz, pronun-
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Juan Grijalva Berrospi contra la re-
solucin expedida por la Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de
fojas 126, su fecha 23 de junio de 2011, que declar improcedente la demanda de autos.
()
FUNDAMENTOS
()
3. Este Colegiado, en la STC Exp. N 2513-2007-PA/TC, ha precisado los criterios para la
aplicacin del Rgimen de Proteccin de Riesgos Profesionales (accidentes de trabajo y
enfermedades profesionales).
4. En dicha sentencia ha quedado establecido que en los procesos de amparo referidos al
otorgamiento de una pensin vitalicia conforme al Decreto Ley N 18846, o de una pen-
sin de invalidez conforme a la Ley N 26790, la enfermedad profesional nicamente po-
dr ser acreditada con un examen o dictamen mdico emitido por una Comisin Mdica
Evaluadora de Incapacidades del Ministerio de Salud, de EsSalud o de una EPS, conforme
lo seala el artculo 26 del Decreto Ley N 19990.
5. Cabe precisar que el rgimen de proteccin fue inicialmente regulado por el Decreto
Ley N 18846, y luego fue sustituido por la Ley N 26790, del 17 de mayo de 1997, que
estableci en su Tercera Disposicin Complementaria que las reservas y obligaciones por
prestaciones econmicas del Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesio-
nales (Satep) seran transferidas al Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo (SCTR)
administrado por la ONP.
6. Posteriormente, mediante el Decreto Supremo 003-98-SA, se aprobaron las Normas
Tcnicas del SCTR, y se establecieron las prestaciones asistenciales y pecuniarias que se
otorgan al titular o beneficiarios a consecuencia de un accidente de trabajo o enfermedad
profesional.
7. De autos se aprecia el certificado de trabajo expedido por la Empresa Minera del Cen-
tro del Per S.A. (f. 5), en el formato de la Gerencia Departamental de Pasco del Institu-
to Peruano de Seguridad Social - IPSS, de fecha 18 de setiembre de 1997, del cual se des-
prende que el actor labor para la Empresa Minera del Centro del Per S.A., desde el 21
de marzo de 1978 hasta el 31 de marzo de 1993, en calidad de obrero; y desde el 1 de abril
de 1993 hasta el 31 de agosto de 1997, en calidad de empleado. Asimismo, de fojas 15 a
27 del cuaderno del Tribunal Constitucional se aprecia la constancia de trabajo de fecha 11
551
Joel Rosas Alcntara
de mayo de 2010, y las boletas de pago de remuneraciones expedidas por Volcan Compa-
a Minera S.A.A., las cuales consignan que el actor labor desde el 30 de noviembre de
1998 a la fecha en la Unidad Econmica Administrativa Cerro de Pasco, seccin Geologa
- Mina Subterrnea en el cargo de Supervisor.
8. A fojas 4 obra el Informe de Evaluacin Mdica de Incapacidad - D.L. N 18846, ex-
pedido por la Comisin Mdica Evaluadora de EsSalud del Hospital II Pasco, de fecha 16
de mayo de 2007, el cual dictamina que el recurrente padece de neumoconiosis e hipoacu-
sia neurosensorial bilateral, con 61 % de menoscabo global, diagnstico que se corrobora
con el Informe de Evaluacin Mdica de Incapacidad - D.L. N 18846, de fecha 13 de oc-
tubre de 2006 (f. j. 150). Asimismo, a fojas 151 obra la historia clnica del actor de fecha
22 de octubre de 2006, expedida por la referida comisin, en la que consta que se discrimi-
na el porcentaje de menoscabo generado por cada enfermedad, precisndose de la siguien-
te manera: neumoconiosis: 35 %, e hipoacusia neurosensorialbilateral: 40 %.
9. Es preciso mencionar que al momento de expedicin del certificado mdico (13 de oc-
tubre de 2006), por el cual se acredita que el actor padece de las enfermedades profesiona-
les de neumoconiosis e hipoacusia neurosensorial bilateral, la empresa Volcan Compaa
Minera S.A.A. tena contratada la cobertura del SCTR con la Oficina de Normalizacin
Previsional (ONP) desde el ao 2002 hasta el ao 2009, segn se advierte del documen-
to de fecha 2 de julio de 2010, expedido por dicha empresa al demandante, y de la cons-
tancia por prestaciones econmicas a consecuencia de accidentes de trabajo y/o enfer-
medades profesionales, obrante a fojas 42 y 66 del cuaderno del Tribunal Constitucional,
respectivamente.
10. El artculo 18.2.1 del Decreto Supremo N 003-98-SA establece que se pagar una pen-
sin vitalicia mensual, equivalente al 50 % de la remuneracin mensual, al asegurado que,
como consecuencia de un accidente de trabajo o enfermedad profesional, quede disminui-
do en su capacidad de trabajo en forma permanente en una proporcin igual o superior al
50 % pero menor a los dos tercios.
11. Cabe indicar que, respecto a la enfermedad profesional de neumoconiosis, este Cole-
giado ha manifestado que el nexo causal existente entre las condiciones de trabajo y dicha
enfermedad es implcito para quienes realizan actividades mineras. No obstante, en el pre-
sente caso se advierte que la neumoconiosis ha generado una incapacidad inferior a aque-
lla sealada en el fundamento supra, por lo que no es posible otorgar la pensin sustenta-
da en el padecimiento de dicha enfermedad.
12. Asimismo, al establecer los precedentes vinculantes sobre riesgos profesionales, este
Tribunal ha precisado, respecto a la hipoacusia, que para que sea considerada como en-
fermedad profesional, es necesario que se acredite la relacin de causalidad entre las con-
diciones de trabajo y la enfermedad. Para ello se deber tener en cuenta las funciones que
desempeaba el demandante, el tiempo transcurrido entre la fecha de cese y la fecha de
determinacin de la enfermedad, adems de las condiciones inherentes al propio lugar de
trabajo; es decir, que la relacin de causalidad en esta enfermedad no se presume sino que
se tiene que probar, dado que la hipoacusia se produce por la exposicin repetida y pro-
longada al ruido.
13. En el presente caso, de conformidad con lo establecido en la STC Exp. N 2513-2007-
PA/TC, la enfermedad de hipoacusia neurosensorial severa bilateral que padece el deman-
dante se encuentra debidamente acreditada segn el certificado mdico de fecha 13 de oc-
tubre de 2006 (f. j. 150), as como la relacin de causalidad entre la actividad laboral y
esta enfermedad queda demostrada por haberse diagnosticado cuando an se encontraba
552
laborando el actor en el cargo de supervisor, seccin Mina Subterrnea de su empleador

Volcn Compaa Minera S.A.A., empresa que, segn el Oficio N 192-04-DRTPELC-
DPSC-SDRG/DARF, expedido por el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, y
la constancia expedida por la Direccin Regional de Trabajo y Promocin del Empleo del
Gobierno Regional de Pasco, obrantes a fojas 28 y 29 del referido cuaderno, se encuentra
registrada en este Despacho como entidad empleadora que realiza actividades de alto ries-
go de acuerdo a lo establecido en el Anexo 5 del D.S. N 009-97-SA.
14. En consecuencia, el demandante ha acreditado presentar un porcentaje de 61 % de me-
noscabo global en su salud, generado por la actividad laboral de riesgo desarrollado.
15. Por consiguiente, se concluye que le corresponde percibir una pensin de invalidez vi-
talicia por enfermedad profesional, de conformidad con el artculo 19 de la Ley N 26790
y el artculo 18.2.1 del Decreto Supremo N 003-98-SA.
16. En cuanto a la fecha en que se genera el derecho, este Colegiado considera que la con-
tingencia debe establecerse desde la fecha del pronunciamiento de la Comisin Mdica de
Evaluacin y Calificacin de Invalidez, esto es, desde el 13 de octubre de 2006, dado que
el beneficio deriva justamente del mal que aqueja al demandante, y es a partir de dicha fe-
cha que se debe abonar la pensin de invalidez vitalicia antes renta vitalicia, en concor-
dancia con lo dispuesto por el artculo 19 del Decreto Supremo N 003-98-SA.
17. Por consiguiente, al haberse acreditado la vulneracin del derecho pensionario del de-
mandante, conforme a lo dispuesto en el precedente contenido en la STC Exp. N 5430-
2006-PA/TC, corresponde ordenar el pago de intereses legales y costos del proceso, de
acuerdo con el artculo 1246 del Cdigo Civil y el artculo 56 del Cdigo Procesal Cons-
titucional, respectivamente.
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda por haberse acreditado la vulneracin del derecho a la
pensin del accionante; en consecuencia, NULA la Resolucin N 5067-2007-ONP/DC/
DL 18846, de fecha 11 de setiembre de 2007.
2. Reponiendo las cosas al estado anterior a la vulneracin del derecho invocado, ordena a
la emplazada que, en el plazo de 2 das, le otorgue al demandante la pensin de invalidez
vitalicia por padecer enfermedad profesional, con arreglo a la Ley N 26790 y sus normas
complementarias y conexas, desde el 13 de octubre de 2006, conforme a los fundamentos
de la presente sentencia, abonndole los montos generados desde dicha fecha, ms los in-
tereses legales y los costos procesales.
553
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 00140-2011-PA/TC
LIMA
BEATRIZ ROSAURA
MONROY ROS
En Lima, a los 11 das del mes de mayo de 2011, la Sala Segunda del Tribunal Constitu-
cional, integrada por los magistrados Eto Cruz, Vergara Gotelli y Urviola Hani, pronun-
cia la siguiente sentencia.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por doa Beatriz Rosaura Monroy Ros con-
tra la resolucin expedida por la Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de
Lima, de fojas 159, su fecha 26 de agosto de 2010, que declar improcedente la deman-
da de autos.
()
FUNDAMENTOS
()
3. En cuanto a la existencia de un despido fraudulento cabe sealar que la Sociedad empla-
zada expresamente a fojas 64 reconoce que el despido de la recurrente se efectu al ampa-
ro del artculo 34 del Decreto Supremo N 003-97-TR, razn por la cual carece de objeto
analizar la supuesta existencia de un despido fraudulento.
4. Por otra parte corresponde tambin analizar si la conclusin del vnculo laboral de la re-
currente resulta arbitrario y por lo tanto inconstitucional desde la perspectiva de la juris-
prudencia constitucional. As cabe mencionar que en la STC Exp. N 0976-2001-PA/TC,
entre las modalidades de despido arbitrario se destaca el despido incausado, el cual se pro-
duce cuando se despide al trabajador, ya sea de manera verbal o mediante comunicacin
escrita, sin expresarle causa alguna derivada de la conducta o la labor que la justifique
(fundamento 15, b). En tal sentido un despido ser justificado o injustificado en tanto la
voluntad extintiva de la relacin laboral manifestada por el empleador se lleve a cabo con
expresin de causa o sin ella, es decir, cuando se indican (o no) los hechos que motivan y
justifican la extincin de la relacin laboral. Entonces, el despido ser legtimo solo cuan-
do la decisin del empleador se fundamente en la existencia de una causa justa contempla-
da en la ley y debidamente comprobada en el procedimiento de despido, en el cual se de-
ben respetar las garantas mnimas que brinda el derecho fundamental al debido proceso
(Cfr. STC Exp. N 04229-2005-PA/TC).
5. En el presente caso la recurrente sostiene que su relacin laboral se inici y mantuvo
mediante un contrato de trabajo verbal, ya que nunca habra firmado ningn contrato escri-
to. Sobre este hecho, pese a que la Sociedad emplazada ha participado activamente duran-
te la tramitacin del proceso, no ha contradicho ni presentado documento alguno que acre-
dite los trminos de la relacin laboral que mantuvo con la demandante ya que nicamente
a fojas 64 ha deslizado el argumento de que la demandante pretende cuestionar la cons-
titucionalidad de ciertos regmenes de contratacin (los de exportacin no tradicional);
sin embargo, con la presentacin del certificado de trabajo de fojas 45 y la liquidacin de
554
beneficios sociales, de fojas 89, queda comprobada la existencia de una relacin laboral a
plazo indeterminado desde el 12 de mayo de 1998 hasta el 31 de enero de 2008, esto es,
por 9 aos, 8 meses y 20 das.
6. De acuerdo con el material probatorio citado y lo alegado por el propio empleador a fo-
jas 64, no cabe duda que la relacin laboral existente entre las partes era a plazo indetermi-
nado, por lo que la demandante solo poda ser despedida por una causa justa relacionada
con su conducta o capacidad laboral, lo que no ha sucedido en el presente caso, razn por
la cual la demanda debe ser estimada, pues la demandante ha sido objeto de un despido ar-
bitrario y no ha elegido reparar la vulneracin de su derecho al trabajo a travs de una in-
demnizacin por despido arbitrario.
7. Sin perjuicio de lo expuesto cabe precisar que el hecho de que el empleador haya efec-
tuado el depsito de la liquidacin de beneficios sociales de la demandante, incluyendo el
pago de la indemnizacin por despido arbitrario, ello no significa seal alguna de acepta-
cin del pago de esta ltima, dado que, conforme lo ha establecido este Colegiado a travs
de la STC Exp. N 03052-2009-PA/TC, el cobro de los beneficios sociales que por derecho
le corresponde percibir al trabajador (compensacin por tiempo de servicios, vacaciones
truncas u otros conceptos remunerativos) no supone el consentimiento del despido arbitra-
rio, salvo que el afectado acepte el pago de la indemnizacin otorgada por el empleador,
en cuyo caso, operar la garanta indemnizatoria contenida en el artculo 34 del Decreto
Supremo N 003-97-TR, por lo que el trabajador no podr luego pretender su reposicin a
travs del proceso de amparo; situacin que en el caso de autos, no se ha presentado, por
lo que dicho alegato carece de sustento para sostener que ha operado la sustraccin de ma-
teria controvertida en el presente caso.
8. En la medida en que en el presente caso se ha acreditado que TOPY TOP S.A. ha vul-
nerado el derecho al trabajo de la recurrente, corresponde de conformidad con el artculo
56 del Cdigo Procesal Constitucional, condenar a la Sociedad emplazada al pago de las
costas y costos procesales, que deben ser liquidados en la etapa de ejecucin de la presen-
te sentencia.
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADO el recurso de agravio constitucional por haberse acreditado la vul-
neracin del derecho al trabajo de la demandante; en consecuencia, NULO el despido de
doa Beatriz Rosaura Monroy Ros.
2. ORDENAR a TOPY TOP S.A. que cumpla con reponer a doa Beatriz Rosaura Mon-
roy Ros como trabajadora a plazo indeterminado en el cargo que vena desempeando o
en otro de similar nivel o categora en el plazo de 2 das, bajo apercibimiento de que el juez
de ejecucin aplique las medidas coercitivas prescritas en los artculos 22 y 59 del Cdigo
Procesal Constitucional, con el abono de las costas y costos del proceso.
SS. ETO CRUZ; VERGARA GOTELLI; URVIOLA HANI
555
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 01154-2011-PA/TC
HUNUCO
LUZ MERY HUANCA
HERRERA
En Lima, a los 13 das del mes de diciembre, la Sala Segunda del Tribunal Constitucional,
integrada por los magistrados Eto Cruz, Vergara Gotelli y Urviola Hani, pronuncia la si-
guiente sentencia, con el voto en mayora de los magistrados Eto Cruz y Urviola Hani, el
voto en discordia del magistrado Vergara Gotelli y el voto dirimente del magistrado Calle
Hayen, que se agregan.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por doa Luz Mery Huanca Herrera con-
tra la sentencia expedida por la Sala nica de Emergencia de la Corte Superior de Justi-
cia de Hunuco, de fojas 407, su fecha 18 de febrero de 2011, que declar infundada la de-
manda de autos.
()
FUNDAMENTOS
()
. Anlisis del caso concreto
5. Cabe precisar que, de conformidad con la informacin detallada en la Constancia de
Prestacin de Servicios de fecha 25 de marzo de 2010, suscrita por el Jefe de la Oficina Zo-
nal de Hunuco de Cofopri que obra a fojas 80 la recurrente no solo ha prestado servi-
cios a la emplazada bajo la modalidad de contratos administrativos de servicios o de con-
tratos civiles, sino que tambin lo ha efectuado en calidad de servicios personales durante
los periodos comprendidos entre el 1 de enero y el 31 de diciembre de 2000 y desde el 1
de enero (sic) de 2003 hasta el 12 de junio de 2007.
6. En efecto, como se acredita del certificado de trabajo que corre a fojas 76, la demandan-
te trabaj en el PETT del 1 de enero al 31 de diciembre de 2000, ocupando la plaza N 120
del Cuadro para Asignacin de Personal, bajo el rgimen laboral de la actividad privada,
desempendose como tesorera.
7. Igualmente, consta a fojas 78 el certificado de trabajo que da cuenta que la demandante
labor en el PETT del 1 de febrero de 2003 al 12 de junio de 2007, bajo la modalidad de
contratacin por servicios especficos, sujeta al rgimen laboral de la actividad privada,
desempendose como especialista administrativo administradora, y ocupando la plaza
N 219 del Cuadro para Asignacin de Personal como se corrobora del contrato por servi-
cios especficos que obra a fojas 29.
8. Hecha la precisin que antecede, cabe manifestar que en forma posterior a este ltimo
periodo est acreditado que: i) desde el 13 de junio de 2007 hasta el 30 de junio de 2008 la
demandante prest servicios mediante contratos de locacin de servicios, como Asistente
Administrativo I, conforme se advierte de la citada constancia de fojas 80 y de la instru-
mental obrante a fojas 27; ii) la demandante labor como Asistente Administrativo I, bajo
el rgimen laboral especial del Decreto Legislativo N 1057, desde el 1 de julio de 2008
556
hasta el 30 de setiembre de 2009, conforme se advierte de los contratos y declaraciones ju-

radas obrantes de fojas 9 a 26; y iii) desde el 1 de octubre de 2009 hasta el 31 de mayo de
2010 la demandante prest servicios mediante contratos de locacin de servicios, como
Administradora, conforme se advierte de los contratos obrantes de fojas 2 a 7 y de la cita-
da constancia de fojas 80.
9. As las cosas y atendiendo al carcter irrenunciable de los derechos laborales que pre-
coniza el artculo 26 de la Constitucin, resulta relevante destacar la continuidad en las la-
bores administrativas realizadas por la demandante independientemente de la modalidad
de su contratacin, hecho que permite concluir que los supuestos contratos de locacin de
servicios y contratos administrativos de servicios encubrieron, en realidad, una relacin de
naturaleza laboral y no civil, por lo que la actora solamente poda ser despedida por cau-
sa derivada de su conducta o capacidad laboral que lo justifique, lo que no ha ocurrido en
el presente caso.
10. En consecuencia, se ha vulnerado el derecho constitucional al trabajo, por lo que, en
mrito de la finalidad restitutoria del proceso de amparo, procede la reposicin de la de-
mandante en el cargo que vena desempeando.
11. En la medida en que, en este caso, se ha acreditado que la emplazada vulner el men-
cionado derecho constitucional, corresponde, de conformidad con el artculo 56 del Cdi-
go Procesal Constitucional, que asuma los costos procesales, los cuales debern ser liqui-
dados en la etapa de ejecucin de la presente sentencia.
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda, por haberse acreditado la vulneracin del derecho al
trabajo.
2. ORDENAR que la emplazada cumpla con reponer a doa Luz Mery Huanca Herrera en
el cargo que vena desempeando, o en otro de similar nivel o jerarqua, en el plazo de dos
das, bajo apercibimiento de que el juez de ejecucin aplique las medidas prescritas en los
artculos 22 y 59 del CPConst., con el abono de los costos del proceso.
SS. ETO CRUZ; CALLE HAYEN; URVIOLA HANI
557
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 00143-2011-PA/TC
PIURA
CARMEN MARCIAL
RAMREZ JUREZ
En Lima, a los 16 das del mes de mayo de 2011, la Sala Primera del Tribunal Cons-
titucional, integrada por los magistrados lvarez Miranda, Vergara Gotelli y Beaumont
Callirgos, pronuncia la siguiente sentencia, con el fundamento de voto, adjunto, del ma-
gistrado Vergara Gotelli
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Carmen Marcial Ramrez Jurez
contra la sentencia expedida por la Segunda Sala Especializada en lo Civil de la Corte Su-
perior de Justicia de Piura, de fojas 81, su fecha 25 de octubre de 2010, que declar infun-
dada la demanda de amparo de autos.
()
FUNDAMENTOS
()
Anlisis de la cuestin controvertida
3. De autos se advierte que el demandante prest servicios para la Municipalidad empla-
zada durante periodos interrumpidos, siendo el ltimo periodo el comprendido desde el 1
de marzo hasta el 30 de abril de 2010, tal como se acredita con los comprobantes de pago
obrantes de fojas 4 a 5, de los cuales se advierte que el recurrente realiz la labor de lim-
pieza pblica, mediante contratos de servicios por terceros; por lo tanto, dicho periodo se
tendr en cuenta para dilucidar la presente controversia.
4. Siendo as, en el presente caso se debe determinar si la prestacin de servicios del re-
currente, en aplicacin del principio de primaca de la realidad, puede ser considerada un
contrato de trabajo de duracin indeterminada, porque de ser as el demandante solo poda
ser despedido por causa justa prevista en la ley.
5. En tal sentido, a fin de determinar la naturaleza de los servicios que prest el demandan-
te para la Municipalidad emplazada, es preciso aplicar el principio de primaca de la rea-
lidad, el que como lo ha sealado este Colegiado es un elemento implcito en nuestro or-
denamiento jurdico y, concretamente, impuesto por la propia naturaleza tuitiva de nuestra
Constitucin, acotndose, en la STC Exp. N 1944-2002-AA/TC, que mediante este prin-
cipio (...) en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que fluye de los
documentos, debe darse preferencia a lo primero; es decir, a lo que sucede en el terreno de
los hechos (fundamento 3).
6. Pues bien, para determinar si existi una relacin de trabajo entre las partes encubierta
mediante un contrato civil, este Tribunal debe evaluar si en los hechos se present, en for-
ma alternativa y no concurrente, alguno de los siguientes rasgos de laboralidad: a) control
sobre la prestacin o la forma en que esta se ejecuta;b) integracin de la demandante en la
estructura organizacional de la emplazada; c) prestacin ejecutada dentro de un horario de-
terminado; d) prestacin de cierta duracin y continuidad; e) suministro de herramientas
y materiales a la demandante para la prestacin del servicio; f) pago de remuneracin a la
558
demandante; y, g) reconocimiento de derechos laborales, tales como las vacaciones anua-

les, las gratificaciones y los descuentos para los sistemas de pensiones y de salud.
7. En el presente caso, con los comprobantes de pago obrantes de fojas 4 a 5, se acredi-
ta que el demandante prest servicios para la Municipalidad emplazada desempeando la
funcin de un trabajador de limpieza pblica, por lo que en realidad no se le estuvo contra-
tando para que realice una actividad temporal, sino, por el contrario, para que realice una
funcin dentro del mbito de la organizacin y direccin de la Municipalidad emplazada.
En efecto, la labor que realiza un trabajador de limpieza tiene la caracterstica de ser per-
manente y subordinada pues debe inferirse que la Municipalidad emplazada deba brin-
dar al actor los instrumentos necesarios para el desempeo de su funcin; se trata, adems,
de una actividad que por su propia naturaleza debe estar sujeta a un horario de trabajo im-
puesto por la Municipalidad emplazada, quedando acreditado tambin que el demandante
percibi un pago mensual por la funcin que realizaba. Por lo que, en aplicacin del prin-
cipio de primaca de la realidad, prevalece la realidad de los hechos sobre las formas y apa-
riencias de los contratos civiles suscritos por el demandante, con lo que se pretenda es-
conder una relacin laboral.
8. Por lo tanto, habindose determinado que el demandante ha realizado labores en forma
subordinada y permanente, debe aplicarse el principio de primaca de la realidad, en vir-
tud del cual queda establecido que entre las partes ha existido una relacin de naturaleza
laboral y no civil; por lo que la emplazada al haber despedido al demandante sin haberle
expresado la existencia de una causa justa relacionada con su capacidad o conducta labo-
ral que justifique dicha decisin, ha vulnerado su derecho constitucional al trabajo, pues lo
ha despedido arbitrariamente.
9. En cuanto al extremo referente al pago de las remuneraciones dejadas de percibir debe
sealarse que al tener tal pretensin naturaleza indemnizatoria y no restitutiva, esta no es
la va idnea para solicitarla, por lo que queda a salvo el derecho del demandante de acu-
dir a la va correspondiente.
56 del Cdigo Procesal Constitucional, ordenar a la emplazada que asuma el pago de los
costos del proceso, los cuales debern ser liquidados en la etapa de ejecucin de senten-
cia. Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda por haberse acreditado la violacin del derecho
constitucional al trabajo; en consecuencia, NULO el despido de que ha sido vctima el
demandante.
2. ORDENAR que la Municipalidad Provincial de Piura reponga a don Carmen Marcial
Ramrez Jurez en su mismo puesto de trabajo o en otro de igual o similar nivel, en el pla-
zo de dos das bajo apercibimiento de que el juez de ejecucin aplique las medidas coer-
citivas prescritas en el artculo 22 del Cdigo Procesal Constitucional, con el abono de los
costos del proceso.
3. Declarar IMPROCEDENTE la demanda el extremo en que se solicita el pago de las
remuneraciones dejadas de percibir.
SS. LVAREZ MIRANDA; VERGARA GOTELLI; BEAUMONT CALLIRGOS
559
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 02187-2012-PA/TC
LAMBAYEQUE
INOCENCIO CARRASCAL
TAPIA
En Lima, a los 12 das del mes de marzo de 2013 la Sala Primera del Tribunal Cons-
titucional, integrada por los seores magistrados Urviola Hani, Vergara Gotelli y Ca-
lle Hayen, pronuncia la siguiente sentencia, con el fundamento de voto del magistrado
Vergara Gotelli, que se agrega.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Inocencio Carrascal Tapia contra la
sentencia expedida por la Sala Descentralizada Mixta y de Apelaciones de la Corte Supe-
rior de Justicia de Lambayeque, de fojas 216, su fecha 27 de marzo de 2012, que declar
improcedente la demanda de autos.
()
FUNDAMENTOS
()
4) Sobre la afectacin del derecho al trabajo
()
4.3. Consideraciones del Tribunal Constitucional
4.3.1. El artculo 22 de la Constitucin Poltica del Per establece que: El trabajo es un
deber y un derecho. Es base del bienestar social y medio de realizacin de una persona.
Mientras que el artculo 27 de la carta magna seala que: La ley otorga al trabajador ade-
cuada proteccin contra el despido arbitrario.
En tal sentido, cabe resaltar que el contenido esencial del derecho al trabajo implica
dos aspectos: el de acceder a un puesto de trabajo, por una parte y, por otra, el derecho
a no ser despedido sino por causa justa. En el primer caso, el derecho al trabajo supo-
ne la adopcin por parte del Estado de una poltica orientada a que la poblacin acceda
a un puesto de trabajo; si bien hay que precisar que la satisfaccin de este aspecto im-
plica un desarrollo progresivo y segn las posibilidades econmicas del Estado. El se-
gundo aspecto trata del derecho al trabajo entendido como proscripcin de ser despedi-
do salvo por causa justa.
4.3.2. La cuestin controvertida consiste en determinar si entre las partes exista o no un
contrato de trabajo a plazo indeterminado. Ello es necesario a efectos de aplicar el princi-
pio de primaca de la realidad, en cuyo caso el demandante solo poda haber sido despedi-
do por una causa justa relacionada con su conducta o capacidad laboral.
4.3.3. En tal sentido, cabe sealar que con respecto al principio de primaca de la realidad,
que es un elemento implcito en nuestro ordenamiento jurdico y, concretamente, impues-
to por la propia naturaleza tuitiva de nuestra Constitucin, se ha precisado, en la STC Exp.
N 1944-2002-AA/TC, que: (...) en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica
y lo que fluye de los documentos, debe darse preferencia a lo primero; es decir, a lo que su-
cede en el terreno de los hechos (Fund. 3).
560
4.3.4. De autos se desprende que el recurrente prest servicios primero bajo el rgimen de
contrato de locacin de servicios personales desde el 1 de julio hasta el 30 de septiembre
de 2003 (ff. jj. 1 y 2); despus bajo el rgimen de contratos de servicios personales a pla-
zo fijo desde el 1 de octubre de 2003 hasta el 31 de diciembre de 2009 (ff. jj. 3 a 16); lue-
go conforme obra de las planillas de remuneraciones empleados SNP desde enero a di-
ciembre de 2010 (ff. jj. 102 a 113) como operador de tractor de oruga, confirmndose que
el demandante ha prestado servicios de manera ininterrumpida, desde el primero de julio
de 2003 hasta el 3 de enero de 2011. Es decir, en el presente caso se acredita que en reali-
dad realizaba labores inherentes a los obreros. Esta calificacin se ve corroborada con lo
sealado en la primera clusula del contrato de locacin de servicios personales (ff. jj. 1 y
2), pues en este se seala que se contrata los servicios del operador de tractor para realizar
las diferentes trochas carrozables.
Al respecto, cabe reiterar que este Tribunal, en uniforme jurisprudencia, ha establecido
que las labores que realiza un operario-chofer de maquinaria pesada no son de carcter
temporal, sino que ms bien son de naturaleza permanente (Exp. 00180-2012-PA/TC).
4.3.5. Debe destacarse que tampoco podran ser consideradas como materia de contrata-
cin bajo la modalidad de servicios personales a plazo fijo, debido a que se ha acreditado
que en realidad el actor prestaba servicios en calidad de obrero; por lo que de conformi-
dad con el artculo 37 de la Ley N 27972, que establece que los obreros municipales estn
sujetos al rgimen laboral de la actividad privada, debe entenderse que es este el rgimen
laboral aplicable al demandante, careciendo de validez la calificacin que hizo la Muni-
cipalidad demandada en los contratos de servicios personales a plazo fijo, pues es contra-
ria a la mencionada ley.
4.3.6. En consecuencia, conforme se advierte de la constancia policial, obrante a fojas
19, la emplazada ha despedido al demandante sin haberle expresado causa alguna rela-
cionada con su conducta o su desempeo laboral que justifique dicha decisin, vulneran-
do de esta manera su derecho constitucional al trabajo, razn por la cual se configura un
despido incausado.
4.3.7. Finalmente, debe precisarse que mediante el Oficio N 064-2011.-JIPM-C/MGC, de
fecha 18 de agosto de 2011 (f. j. 99), se orden al alcalde de la Municipalidad emplazada
que informe sobre el rgimen laboral al cual perteneci el demandante; no obstante, la em-
plazada no cumpli con lo ordenado, no obrando en autos instrumental que acredite lo ar-
gumentado por la demandada.
4.3.8. Teniendo presente que existen reiterados casos en los que se estima la demanda de
amparo por haberse comprobado un despido arbitrario, conviene sealar que cuando se in-
terponga y admita una demanda de amparo contra la Administracin Pblica cuya finali-
dad sea la reposicin del demandante, ello debe registrarse como una posible contingen-
cia econmica que tiene que preverse en el presupuesto, con la finalidad de poder actuar o
ejecutar en forma inmediata la sentencia estimatoria.
En estos casos, la Administracin Pblica, para justificar el mantenimiento de la plaza pre-
supuestada tendr presente que el artculo 7 del C.P.Const. dispone que: El Procurador
Pblico, antes de que el proceso sea resuelto en primer grado, est facultado para poner en
conocimiento del titular de la entidad su opinin profesional motivada cuando considere
que se afecta el derecho constitucional invocado.
Con la opinin del procurador pblico, puede evitarse y preverse gastos fiscales, ya que la
Administracin Pblica puede allanarse a la demanda (si es que la pretensin segn la ju-
risprudencia y los precedentes del Tribunal Constitucional es estimable) o proseguir con
el proceso.
561
Joel Rosas Alcntara
5) Efectos de la sentencia
5.1. En la medida en que en este caso se ha acreditado que la entidad demandada ha vulne-
rado el derecho constitucional al trabajo corresponde ordenar la reposicin del demandan-
te como trabajador a plazo indeterminado en el cargo que vena desempeando o en otro
de similar categora o nivel, en el plazo de dos das, bajo apercibimiento de que el juez de
ejecucin imponga las medidas coercitivas previstas en los artculos 22 y 59 del Cdigo
Procesal Constitucional.
5.2. Asimismo, de conformidad con el artculo 56 del Cdigo Procesal Constitucional, la
entidad emplazada debe asumir los costos procesales, los cuales debern ser liquidados en
la etapa de ejecucin de la presente sentencia.
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda en lo que respecta a la afectacin del derecho al traba-
jo; en consecuencia, NULO el despido de que ha sido objeto el demandante.
2. ORDENAR que la Municipalidad Distrital de Santo Toms - Cutervo reponga a don
Inocencio Carrascal Tapia como trabajador a plazo indeterminado en su mismo puesto de
trabajo o en otro de igual o similar nivel, en el plazo de dos das, bajo apercibimiento de
que el juez de ejecucin aplique las medidas coercitivas prescritas en los artculos 22 y 59
del Cdigo Procesal Constitucional, con el abono de los costos procesales.
SS. URVIOLA HANI; VERGARA GOTELLI; CALLE HAYEN
562
EXP. N 01167-2012-PA/TC
LAMBAYEQUE
BILLY JHACSON
BARTRA DEZAR
RAZN DE RELATORA
La sentencia recada en el Expediente N 01167-2012-PA/TC es aquella que declara
FUNDADA la demanda, y se compone del voto en mayora de los ex magistrados Mesa
Ramrez y Eto Cruz, y del voto del magistrado Urviola Hani llamado a dirimir para resol-
ver la discordia suscitada por el voto discrepante del exmagistrado lvarez Miranda. Se
deja constancia que los votos alcanzan la mayora suficiente para formar resolucin, como
lo prev el artculo 5 cuarto prrafo de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional y
el artculo 11 primer prrafo del Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional.
Asimismo, se deja constancia del voto del ex magistrado lvarez Miranda que se agrega.
Lima, 5 de enero de 2015
EXP. N 01167-2012-PA/TC
LAMBAYEQUE
BILLY JHACSON
BARTRA DEZAR
VOTO DE LOS MAGISTRADOS MESA RAMREZ Y ETO CRUZ
Visto el recurso de agravio constitucional interpuesto por don Billy Jhacson Bartra De-
zar contra la sentencia expedida por la Sala Especializada en Derecho Constitucional de
la Corte Superior de Justicia de Lambayeque, de fojas 252, su fecha 5 de enero de 2012,
que declar infundada la demanda de amparo, los magistrados firmantes emiten el presen-
te voto:
()
FUNDAMENTOS
()
3) Sobre la afectacin de los derechos al trabajo y la proteccin adecuada contra el
despido arbitrario
()
3.3. Consideraciones
3.3.1. El derecho a la proteccin adecuada contra el despido arbitrario est directamente
vinculado al derecho constitucional al trabajo, reconocido por el artculo 22 de la Cons-
titucin. Al respecto, estimamos que el contenido esencial del derecho al trabajo implica
dos aspectos. El de acceder a un puesto de trabajo, por una parte y, por otra, el derecho a
no ser despedido sino por causa justa.
Respecto al derecho constitucional a la proteccin adecuada contra el despido arbitrario
reconocido en el artculo 27 de la Constitucin, se debe sealar que el Tribunal Consti-
tucional, en la STC Exp. N 00976-2001-AA/TC, delimit su contenido e interpret qu
563
Joel Rosas Alcntara
debe entenderse por proteccin adecuada contra el despido arbitrario. Asimismo, el Tri-
bunal Constitucional ha reconocido en reiterada jurisprudencia (por todas, la STC Exp.
N 05650-2009-PA/TC), dos tipos de proteccin en casos de despido arbitrario, de ca-
rcter excluyente y a eleccin del trabajador: a) proteccin de eficacia resarcitoria, cuan-
do el trabajador opta por recurrir a la va ordinaria solicitando el pago de la indemniza-
cin por despido arbitrario; y b) proteccin de eficacia restitutoria, cuando el trabajador
opta por recurrir a la va constitucional a travs del proceso de amparo constitucional,
siempre y cuando el despido se haya producido, entre otros supuestos, de manera incau-
sada, es decir, ejecutado de manera verbal o mediante comunicacin escrita, sin expre-
sin de causa alguna relacionada con la conducta o el desempeo laboral del trabajador
que la justifique.
3.3.2. En autos se acredita que el recurrente estuvo vinculado a la empresa emplazada me-
diante un convenio de prcticas profesiones desde el 1 de abril de 2006 hasta el 30 de abril
de 2007 (fojas 3 a 6), y por medio de un contrato de trabajo sujeto a la modalidad por in-
cremento de actividades vigente del 1 de mayo al 31 de octubre de 2007, sucesivamente
prorrogado hasta el 31 de julio de 2009 (fojas 7 a 12).
3.3.3. Con relacin a los convenios de prcticas profesionales, los artculos 13 y 51 de la
Ley N 28518, Ley sobre modalidades formativas laborales, establecen:
Artculo 13.- Prctica Profesional
Es la modalidad que busca consolidar los aprendizajes adquiridos a lo largo de la for-
macin profesional, as como ejercitar su desempeo en una situacin real de traba-
jo. ().
Artculo 51.- Desnaturalizacin de las modalidades formativas
Se desnaturalizan las modalidades formativas y se entiende que existe una relacin
laboral comn en los siguientes casos:
()
2. La falta de capacitacin en la ocupacin especfica y/o el desarrollo de actividades
del beneficiario ajenas a la de los estudios tcnicos o profesionales establecidos en el
convenio.
Asimismo, los artculos 12 y 40 del Decreto Supremo N 007-2005-TR, Reglamento de la
Ley N 28518, estipulan:
Artculo 12.- Adecuacin Formativo Laboral
Las labores que realice el beneficiario deben estar relacionadas directamente con las
reas que correspondan a su formacin acadmica.
Artculo 40.- De la desnaturalizacin
La desnaturalizacin de la modalidad formativa laboral, implica la existencia de una
relacin laboral.
3.3.4. En el presente caso, con los instrumentos probatorios obrantes en autos se acredita
que el demandante, durante la vigencia de su convenio de prcticas profesionales, prest
servicios para la empresa emplazada como asesor comercial. En efecto, en el correo elec-
trnico generado con fecha 25 de mayo de 2006 por el Jefe Zonal Chiclayo se advierte que
se hace referencia al actor como un nuevo asesor (fojas 55); similar hecho se observa en
los correos de fojas 57 y 58. Asimismo, se aprecia que en diversos correos electrnicos se
564
solicita que se le asignen al demandante cdigos como usuario para acceso a los sistemas
Q Matick, Multigestin, Speedy Sigy Gestel (fojas 53 a 62), y que se le exiga un mnimo
de atenciones a clientes por da (fojas 63 a 67). De igual manera, queda acreditada la na-
turaleza laboral de los servicios prestados por el actor con los reportes de evaluacin men-
sual de asesores (fojas 74 a 88), de comisiones de ventas (fojas 89 a 91) y de rendimiento
(fojas 97). Tambin debe observarse que conforme consta en el contrato individual de otor-
gamiento de prestaciones alimentarias en la modalidad de suministro indirecto, obrante a
fojas 13, el accionante percibi, a partir del mes de setiembre de 2006, tickets, cupones o
vales de alimentos, al amparo de la Ley N 28051, Ley de prestaciones alimentarias en
beneficio de los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada, sin tener
en consideracin que de conformidad con el artculo 3 de la Ley N 28518, las modalida-
des formativas no estn sujetas a la normatividad laboral vigente, y que los beneficiarios
de las modalidades formativas laborales no perciben una remuneracin, sino una sub-
vencin econmica mensual. En consecuencia, al haberse desnaturalizado el convenio de
prcticas profesiones suscrito por el demandante, se ha configurado entre la partes una re-
lacin laboral a plazo indeterminado.
3.3.5. Sin perjuicio de lo antes expuesto, tambin se advierte que en la clusula primera
del contrato modal por incremento de actividades de fojas 7, se seala que la empresa de-
mandada () es una compaa privada cuyo objeto social es dedicarse directa o indirec-
tamente a la comercializacin de toda clase de bienes y servicios, estn o no vinculados
con las telecomunicaciones y requiere contratar en forma temporal los servicios de per-
sonal a fin de atender el incremento de sus actividades producido como consecuencia de
Atencin personalizada de los nuevos negocios de ventas en los que TSC est incursionan-
do, y que no pueden ser atendidos en su totalidad con el personal actual. Las partes dejan
constancia que la contratacin en forma temporal del personal que requiere LA EMPRE-
SA tiene por objeto exclusivamente la atencin de las necesidades derivadas del incremen-
to de sus actividades por las razones expuestas en el primer prrafo de la presente clusu-
la primera, para lo cual LA EMPRESA requiere contratar trabajadores que se encarguen
en forma paulatina y progresiva de la ejecucin de las distintas labores que genera el re-
ferido incremento de actividades del negocio. Como se advierte, en dicho contrato no se
proporciona informacin relevante que permita establecer que, en efecto, existi una cau-
sa objetiva, que podra justificar una contratacin modal y no una a plazo indeterminado,
pues, por ejemplo, no se ha precisado qu actividad de la empresa demandada se ha incre-
mentado ni cules son los nuevos negocios de ventas que justifican la contratacin tem-
poral del actor. La referencia consignada en el texto de la clusula primera del referido
contrato es vaga y solo menciona la existencia de un incremento de sus actividades pro-
ducido como consecuencia de Atencin personalizada de los nuevos negocios de ventas.
Por tanto, al no haberse especificado con detalle la causa objetiva de contratacin en el re-
ferido contrato por incremento de actividades, el contrato de trabajo ha sido desnaturali-
zado, por haberse producido el supuesto previsto en el inciso d) del artculo 77 del Decre-
to Supremo N 003-97-TR.
3.3.6. En consecuencia, habindose acreditado la existencia de una relacin laboral con la
emplazada, el demandante solamente poda ser despedido por causa justa de despido re-
lacionada con su conducta o su desempeo laborales, lo que no ha sucedido en el presen-
te caso.
3.3.7. Por lo expuesto, consideramos que en el presente caso se habra configurado un des-
pido incausado, violatorio de los derechos constitucionales al trabajo y a la proteccin ade-
cuada contra el despido arbitrario del demandante, reconocidos en los artculos 22 y 27 de
la Constitucin.
565
Joel Rosas Alcntara
4) Sobre la afectacin del derecho al debido proceso

()
4.3 Consideraciones
4.3.1. Como tiene sealado el Tribunal Constitucional, el derecho fundamental al debi-
do proceso, consagrado en el artculo 139, numeral 3), de la Constitucin, comprende una
serie de garantas, formales y materiales, de muy distinta naturaleza, cuyo cumplimiento
efectivo garantiza que el procedimiento o proceso en el cual se encuentre inmersa una per-
sona, pueda considerarse justo (STC Exp. N 10490-2006-AA, fundamento 2). De ah que
se haya destacado que el mbito de irradiacin de este derecho continente no abarca ex-
clusivamente al mbito judicial, sino que se proyecta tambin al mbito de los procesos
administrativos (STC Exp. N 07569-2006-AA/TC, fundamento 6).
Tambin el Tribunal Constitucional ha establecido en reiterada jurisprudencia (STC Exp.
N 03359-2006-PA/TC, por todas) que el debido proceso y los derechos que lo confor-
man, p. e. el derecho de defensa resultan aplicables al interior de la actividad institucio-
nal de cualquier persona jurdica, mxime si ha previsto la posibilidad de imponer una san-
cin tan grave como la expulsin. En tal sentido, si el emplazado consideraba que el actor
cometi alguna falta, debieron comunicarle, previamente y por escrito, los cargos imputa-
dos, acompaando el correspondiente sustento probatorio, y otorgarle un plazo prudencial
a efectos de que mediante la expresin de los descargos correspondientes pueda ejercer
cabalmente su legtimo derecho de defensa.
Por su parte, el derecho de defensa se encuentra reconocido expresamente por el artculo
139, numeral 14, de nuestra Constitucin, y constituye un elemento del derecho al debido
proceso. Segn lo ha desarrollado la jurisprudencia de este Tribunal, el contenido esencial
del derecho de defensa queda afectado cuando, en el seno de un proceso judicial, cualquie-
ra de las partes resulta impedida, por concretos actos de los rganos judiciales, de ejercer
los medios necesarios, suficientes y eficaces para defender sus derechos e intereses leg-
timos [STC Exp. N 1231-2002-HC/TC]. Es as que el derecho de defensa (de naturaleza
procesal) se constituye como fundamental y conforma el mbito del debido proceso, sien-
do presupuesto para reconocer la garanta de este ltimo. Por ello, en tanto derecho fun-
damental, se proyecta como principio de interdiccin para afrontar cualquier indefensin
y como principio de contradiccin de los actos procesales que pudieran repercutir en la si-
tuacin jurdica de algunas de las partes, sea en un proceso o procedimiento, o en el caso
de un tercero con inters.
4.3.2. En el caso de autos, la controversia constitucional radica en determinar si la empre-
sa demandada, al dar por culminado el vnculo laboral con el accionante, lo hizo obser-
vando el debido proceso, o si, por el contrario, lo lesion. Efectuada esta precisin, debe
comenzarse por evaluar la lesin del derecho de defensa, toda vez que forma parte del de-
recho al debido proceso.
4.3.3. De acuerdo con lo previsto por el artculo 31 del Decreto Supremo N 003-97-TR,
el empleador no podr despedir a un trabajador por causa relacionada con su conducta la-
boral sin antes otorgarle por escrito un plazo razonable no menor de seis das naturales
para que pueda defenderse por escrito de los cargos que se le formulen; es decir, el des-
pido se inicia con una carta de imputacin de cargos para que el trabajador pueda ejercer
su derecho de defensa, efectuando su descargo en la forma que considere conveniente a
su derecho.
566
4.3.4. En el presente caso ya ha quedado determinado que el recurrente mantena con la

empresa demandada una relacin laboral a plazo indeterminado y que el empleador dio
por terminada la relacin laboral sin expresar causal alguna; es decir, el demandante fue
despedido sin que le haya remitido previamente una carta de imputacin de faltas graves.
4.3.5. Por lo expuesto, consideramos que en el presente caso la empresa emplazada
tambin habra vulnerado el derecho al debido proceso del recurrente, especficamente,
su derecho de defensa.
5) Efectos de la sentencia
5.1. En la medida en que en este caso se habra acreditado que la empresa demandada ha
vulnerado los derechos constitucionales al trabajo, a la proteccin adecuada contra el des-
pido arbitrario y al debido proceso, correspondera ordenar la reposicin del demandan-
te como trabajador a plazo indeterminado en el cargo que vena desempeando o en otro
de similar categora o nivel, en el plazo de dos das, bajo apercibimiento de que el juez de
ejecucin imponga las medidas coercitivas previstas en los artculos 22 y 59 del Cdigo
Procesal Constitucional.
5.2. Asimismo, de conformidad con el artculo 56 del Cdigo Procesal Constitucional, la
entidad emplazada debera asumir las costas y costos del proceso, a ser liquidados en la
etapa de ejecucin.
Por estos fundamentos, nuestro voto es por:
1. Declarar FUNDADA la demanda en lo que respecta a la afectacin de los derechos al
trabajo, a la proteccin adecuada contra el despido arbitrario y al debido proceso; y en con-
secuencia, declarar NULO el despido arbitrario del demandante.
2. ORDENAR que Telefnica Servicios Comerciales S.A.C. reponga a don Billy Jhac-
son Bartra Dezar como trabajador a plazo indeterminado en su mismo puesto de trabajo o
en otro de igual o similar nivel, en el plazo de dos das, bajo apercibimiento de que el juez
de ejecucin aplique las medidas coercitivas prescritas en los artculos 22 y 59 del Cdigo
Procesal Constitucional, con el abono de las costas y costos procesales.
Sres. MESA RAMREZ; ETO CRUZ
EXP. N 01167-2012-PA/TC
LAMBAYEQUE
BILLY JHACSON
BARTRA DEZAR
VOTO DIRIMENTE DEL MAGISTRADO URVIOLA HANI
Con el debido respeto por la opinin del ex magistrado lvarez Miranda, me adhiero a
decretado por los ex magistrados Mesa Ramrez y Eto Cruz pues, conforme lo justifican,
tambin considero que la presente demanda resulta fundada.
Sr. URVIOLA HANI
567
Joel Rosas Alcntara
EXPEDIENTE 0020-2012-PI/TC
CONGRESISTAS DE LA REPBLICA
Expediente 0020-2012-PI/TC
Del 16 de abril de 2014
STC Exp. N 01.014-PI
Caso Ley de Reforma Magisterial 2
Congresistas de la Repblica c. Congreso de la Repblica
Asunto
Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por el 25 % del nmero legal de congresistas
de la Repblica contra el primer prrafo de la Primera Disposicin Complementaria, Tran-
sitoria y Final de la Ley N 29944, Ley de Reforma Magisterial.
Magistrados firmantes:
SS.
URVIOLA HANI
VERGARA GOTELLI
MESA RAMREZ
CALLE HAYEN
ETO CRUZ
LVAREZ MIRANDA
TABLA DE CONTENIDOS
I. CUESTIONES PRELIMINARES
A. RELACIN JURDICA-PROCESAL
B. PETITORIO CONSTITUCIONAL
C. VIOLACIN CONSTITUCIONAL INVOCADA
D. DEBATE CONSTITUCIONAL
1. Demanda
2. Contestacin de demanda
E. FIJACIN DE PUNTOS CONSTITUCIONALES CONTROVERTIDOS
II. FUNDAMENTOS
A. ANLISIS DE LA MIGRACIN DE NIVEL O ESCALA DE LOS PROFESORES
DE LA LEY N 24029 A LA LEY N 29944
A1. Sobre la existencia de un derecho adquirido a favor de los Profesores
A2. Sobre la supuesta violacin del derecho a una remuneracin
A3. Sobre la supuesta violacin del principio de dignidad del trabajador
A4. Sobre la supuesta violacin del derecho-principio a la igualdad
B. ANLISIS DE LA INCONSTITUCIONALIDAD POR OMISIN DE AUSENCIA
DE RECONOCIMIENTO DE LA DEUDA LABORAL
III. FALLO
568
EXPEDIENTE N 0020-2012-PI/TC
CONGRESISTAS DE LA REPBLICA
En Lima, a los 16 das del mes de abril de 2014, el Tribunal Constitucional, en sesin del
Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los magistrados Urviola Hani, presidente, Vergara
Gotelli, vicepresidente, Mesa Ramrez, Calle Hayen, Eto Cruz y lvarez Miranda, pro-
()
E. FIJACIN DE PUNTOS CONSTITUCIONALES CONTROVERTIDOS
Determinada la posicin de las partes del proceso, es preciso que el Tribunal Constitucio-
nal defina los temas a desarrollarse a lo largo de la presente sentencia.
Es vlida constitucionalmente la variacin de niveles o escalas como producto de la
reorganizacin de la carrera magisterial? En tal sentido,
- Se est afectando un derecho adquirido establecido en la Ley 24029?
- Se le ha vulnerado a los profesores el derecho a la remuneracin establecida en el ar-
tculo 24 de la Constitucin? En tal sentido,
o
Qu es el derecho a una remuneracin?
o
Es posible restringir la intangibilidad del derecho a una remuneracin?
o
De qu manera se concretizan los supuestos de limitacin a dicha intangibilidad en el
caso de los profesores de la carrera magisterial?
o
Realmente se produce una afectacin al derecho a una remuneracin en la Ley 29944?
- Se observa una violacin del principio de la dignidad humana?
- Existe una discriminacin de los trabajadores de la Ley del Profesorado con relacin a
la Ley de Carrera Magisterial?
Es admisible que la ley impugnada haya omitido reconocer la deuda laboral a favor
de los docentes?
II. FUNDAMENTOS
1. En vista de que la demanda tiene por objeto declarar tanto la inconstitucionalidad por el
fondo del primer prrafo de la Primera Disposicin Complementaria, Transitoria y Final
de la Ley N 29944, de Reforma Magisterial, como la inconstitucionalidad por omisin en
lo relativo a la ausencia de regulacin de la deuda laboral, la presente sentencia realizar
un anlisis separado de ambas.
A. ANLISIS DE LA MIGRACIN DE NIVEL O ESCALA DE LOS PROFESO-
RES DE LA LEY N 24029 A LA LEY N 29944
2. Con relacin al anlisis de constitucionalidad del primer prrafo de la Primera Disposi-
cin Complementaria, Transitoria y Final de la Ley N 29944, de Reforma Magisterial (Los
profesores nombrados, pertenecientes al rgimen de la Ley N 24029, comprendidos en los
niveles magisteriales I y II, son ubicados en la primera escala magisterial, los del III nivel
magisterial en la segunda escala magisterial, y los comprendidos en los niveles magisteria-
les IV y V son ubicados en la tercera escala magisterial a que se refiere la presente Ley),
569
Joel Rosas Alcntara
antes de ingresar al fondo de las impugnaciones realizadas por el accionante, conviene re-
cordar el historial de la carrera magisterial en el pas.
3. Antes de la entrada en vigor de la Ley N 29944 existan dos regmenes laborales de
los profesores de la carrera pblica, evolucin que puede quedar resumida de la siguien-
te manera:
En primer lugar, se encuentra el rgimen de la Ley 24029, del Profesorado, publica-
da el 15 de diciembre de 1984. En ella, la carrera magisterial estaba compuesta por cin-
co niveles.
No hace mucho se instaur el rgimen de la Ley 29062, de la Carrera Pblica Magisterial,
publicada el 12 de julio de 2007, analizada en su constitucionalidad en la STC Exp. N 0025-
2007-PI/TC, y que regira paralelamente a la Ley N 24029. La carrera magisterial tambin
estaba constituida por cinco niveles, diferencindose con la anterior por los aos de servi-
cios requeridos para el ascenso de nivel y la existencia de una evaluacin para su ingreso.
En la actualidad rige la Ley N 29944, de Reforma Magisterial, publicada el 25 de no-
viembre de 2012, que est siendo impugnada. Ahora, la carrera magisterial est compues-
ta por ocho escalas magisteriales y unifica los regmenes establecidos por la Ley N 24029
y la Ley 29062.
4. De acuerdo al primer prrafo de la Primera Disposicin Complementaria, Transitoria
y Final de la Ley N 29944, de Reforma Magisterial, los profesores de los cinco niveles
magisteriales de la Ley N 24029, del Profesorado, deben ser ubicados en las tres prime-
ras escalas magisteriales de la Ley N 29944. En efecto, de acuerdo a esta disposicin le-
gal, la migracin se produce de la siguiente manera:
Los profesores comprendidos en los niveles magisteriales I y II de la Ley 24029 son ubi-
cados en la Primera Escala Magisterial de la Ley N 29944.
Los profesores del nivel magisterial III de la Ley N 24029 son ubicados en la Segunda
Escala Magisterial de la Ley N 29944.
Los profesores de los niveles magisteriales IV y V de la Ley N 24029 son ubicados en
la Tercera Escala Magisterial de la Ley N 29944.
Cuadro 1. Migracin de la Ley N 24029 a la Ley N 29944
Ley N 24029, del Profesorado Ley N 29944, de Reforma Magisterial
Nivel Magisterial I
I Escala Magisterial
Nivel Magisterial II
Nivel Magisterial III II Escala Magisterial
Nivel Magisterial IV
III Escala Magisterial
Nivel Magisterial V
IV Escala Magisterial
V Escala Magisterial
VI Escala Magisterial
VII Escala Magisterial
VIII Escala Magisterial
Fuente: Ley N 29944. Elaboracin: TC.
570
Asimismo, de acuerdo a la Cuarta Disposicin Complementaria, Transitoria y Final de la

Ley N 29944, los profesores comprendidos en el I, II, III, IV y V nivel magisterial de la
Ley N 29062 son ubicados respectivamente en la segunda, tercera, cuarta, quinta y sexta
escalas magisteriales de la Ley N 29944.
A1. Sobre la existencia de un derecho adquirido a favor de los Profesores
5. La primera cuestin a resolver por este Tribunal est referida a la capacidad que tuvo el
legislador democrtico para modificar o derogar la Ley N 24029, del Profesorado. A jui-
cio de los demandantes, la migracin entre niveles y escalas debi ser voluntaria y no obli-
gatoria como prescribe ahora la ley objeto de control, dando a entender a su vez que la re-
gulacin de la carrera magisterial de la referida Ley N 24029 no debi ser modificada o
derogada, pues se encontrara protegida por un supuesto derecho adquirido, argumento
que a juicio del demandado no tiene asidero, toda vez que la regulacin emitida es cons-
titucionalmente vlida.
6. Ante todo, este Colegiado ha sealado que: La adecuada proteccin de los derechos
fundamentales no puede ser medida con relacin a una concreta teora de aplicacin de
las leyes en el tiempo. Ni la aplicacin inmediata de las leyes a los hechos no cumplidos
de las relaciones existentes (teora de los hechos cumplidos) podra, en s misma, justi-
ficar la afectacin de un derecho fundamental, ni, so pretexto de la aplicacin de la teo-
ra de los derechos adquiridos, podra negarse la aplicacin inmediata de una ley que op-
timice el ejercicio del derecho, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 103 de
la Constitucin (fundamento 121 de la STC Exp. N 0050-2004-AI/TC y otros). Fren-
te a una teora de derechos adquiridos, segn la cual una ley posterior no puede tener
efectos para desconocer las situaciones jurdicas creadas y consolidadas bajo la ley de-
rogada por aquella, el mencionado artculo 103 de la Constitucin ha establecido como
principio general que: () La ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a las conse-
cuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes y no tiene fuerza ni efectos
retroactivos ().
7. Bajo las consideraciones antes establecidas y el marco constitucional existente, a tra-
vs de la STC Exp. N 0025-2007-PI/TC, se ha sealado que nuestro ordenamiento jur-
dico() se rige por la teora de los hechos cumplidos, consagrada en el artculo 103 de
nuestra Carta Magna, por lo que una norma posterior puede modificar una norma ante-
rior que regula un determinado rgimen laboral (fundamento 89), y por obvio que pa-
rezca, () el Congreso, en ejercicio de su funcin legislativa prevista en el inciso 1)
del artculo 102 de la Constitucin, tiene la facultad de dar leyes as como modificar las
existentes, por lo que resulta constitucionalmente vlido que la Ley N 29062 modifi-
que el rgimen establecido en la Ley N 24029 y que, en virtud de la teora de los hechos
cumplidos consagrada en el artculo 103 de la Carta Magna, sus efectos se apliquen de
manera inmediata a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existen-
tes (fundamento 91).
8. As las cosas, nuestro ordenamiento jurdico est regido por la teora de los hechos cum-
plidos y no por la teora de los derechos adquiridos, razn por la cual este Tribunal no pue-
de compartir la tesis propuesta por los accionantes. Constituye una facultad constitucional
del legislador el dar, modificar o derogar leyes, y es en ejercicio de esta facultad que pre-
cisamente se ha regulado las relaciones y situaciones jurdicas existentes de los profesores
de la Ley N 24029 estableciendo la obligatoriedad de su incorporacin a la carrera magis-
terial que prescribe la Ley N 29944, y respecto de las que no cabe invocar la teora de los
derechos adquiridos, segn el concepto explicado supra, correspondiendo por tanto recha-
zar la demanda en este extremo.
571
Joel Rosas Alcntara
A2. Sobre la supuesta violacin del derecho a una remuneracin

9. El primer prrafo de la Primera Disposicin Complementaria, Transitoria y Final de la
Ley N 29944, de Reforma Magisterial, tambin es objeto de cuestionamiento por haber
vulnerado supuestamente el prrafo inicial del artculo 24 de la Constitucin. Los congre-
sistas demandantes sostienen que dicha disposicin legal reduce la remuneracin de los
profesores de la Ley N 24029 convirtindola en inequitativa e insuficiente para satisfacer
las necesidades bsicas que garanticen su bienestar material y el de su familia, por impli-
car un retroceso en el nivel remunerativo; adems de dejar de reconocrsele el derecho a
percibir remuneraciones actualizadas anualmente que absorban el costo de vida, solo a un
valor nominal y no a un valor real. Para el demandado, en cambio, solo quien fija el mon-
to de una remuneracin puede vulnerarla, y como el dispositivo impugnado no establece
monto alguno de remuneracin, es materialmente imposible que esta por s misma reduzca
la remuneracin de los docentes, mxime si los artculos 56 y 57 de dicha ley sealan que
el profesor percibir tantas remuneraciones ntegras mensuales (RIM) como lo determine
su escala magisterial y jornada de trabajo, siendo el Poder Ejecutivo a propuesta del Mi-
nisterio de Educacin el que establece el valor de la RIM.
10. Para analizar convenientemente la disposicin legal impugnada respecto del derecho
invocado, este Tribunal considera imperioso discurrir su fundamentacin a travs de cua-
tro pasos. Primero, determinando el contenido del derecho a una remuneracin, luego ana-
lizando la posibilidad de restringir el monto que recibe un trabajador, para continuar con
el estudio de la situacin concreta de los profesores y terminando en el examen de lo pres-
crito por el dispositivo de la Ley N 29944 impugnado.
a. El derecho fundamental a una remuneracin
11. A fin de determinar la posible inconstitucionalidad de la norma objetada correspon-
de establecer en primer lugar, cul es el sentido del primer prrafo del artculo 24 de la
Constitucin, que seala que: El trabajador tiene derecho a una remuneracin equitativa
y suficiente, que procure, para l y su familia, el bienestar material y espiritual (). Para
convertir esta disposicin de derecho fundamental en una verdadera norma (sobre ambos
trminos, STC Exp. N 1776-2004-AA/TC), se requiere una actividad interpretativa que
en el caso concreto contar con el apoyo de instrumentos internacionales, de conformidad
con la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin y el artculo V del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional.
12. Este Colegiado ha sealado que la remuneracin, en tanto derecho fundamental, es la
retribucin que recibe el trabajador en virtud del trabajo o servicio realizado para un em-
pleador, que posee una naturaleza alimentaria al tener una estrecha relacin con el dere-
cho a la vida, acorde con el principio-derecho a la igualdad y la dignidad, y que al mismo
tiempo adquiere diversas consecuencias o efectos para el desarrollo integral de la persona
humana (fundamento 6 de la STC Exp. N 4922-2007-PA/TC).
13. El derecho a la remuneracin, que fluye del principio de que nadie est obligado a pres-
tar trabajo sin retribucin o sin su libre consentimiento, constituye una contraprestacin
por los servicios del trabajador; es de libre disposicin por parte de este ltimo; tiene ca-
rcter alimentario y su pago tiene prioridad sobre cualquier otra obligacin del empleador
(artculos 23 in fine y segundo prrafo del artculo 24 de la Constitucin). La remuneracin
tambin implica una modelo de competitividad, en tanto se manifiesta como un incentivo
para atraer y retener personal idneo.
14. En cuanto a los conceptos que conforman la remuneracin, el artculo 1 del Convenio
100 de la OIT, Relativo a la Igualdad de Remuneracin entre la Mano de Obra Masculina
572
y la Mano de Obra Femenina por un Trabajo de Igual Valor, debidamente ratificado y sus-
crito por el Per, ha sealado que la remuneracin: () comprende el salario o sueldo or-
dinario, bsico o mnimo, y cualquier otro emolumento en dinero o en especie pagados por
el empleador, directa o indirectamente, al trabajador, en concepto del empleo de este lti-
mo, reflejando una concepcin totalizadora de la remuneracin establecido en la Consti-
tucin. En el mbito domstico son diversas normas las que explican qu se incluye den-
tro del concepto de remuneracin.
El artculo 43 del Decreto Legislativo N 276, Ley de Bases de la Carrera Administrati-
va y de Remuneraciones del Sector Pblico, entiende que la remuneracin de los funcio-
narios y servidores pblicos est constituida por el haber bsico, las bonificaciones y los
beneficios.
En esa misma lnea, para el artculo 6 del Decreto Supremo N 003-97-TR, Texto nico
Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad Labo-
ral, constituye remuneracin el ntegro de lo que el trabajador recibe por sus servicios, en
dinero o en especie, cualquiera que sea la forma o denominacin que tenga, siempre que
sean de su libre disposicin; adems, las sumas de dinero que se entreguen al trabajador
directamente en calidad de alimentacin principal, como desayuno, almuerzo o refrigerio
que lo sustituya o cena.
Por su parte, la reciente Ley N 30057, del Servicio Civil, bajo la denominacin de
compensacin econmica, lo desarrolla como el conjunto de ingresos y beneficios que
la entidad destina al servidor civil para retribuir la prestacin de sus servicios a la enti-
dad de acuerdo al puesto que ocupa (artculo 28), a travs de una contraprestacin en di-
nero (artculo 29.a), estando compuesta, de acuerdo al artculo 31.1, por un elemento prin-
cipal (directamente relacionado a la familia de puestos), otro ajustado (segn el puesto y
funciones) y si corresponde por una valoracin priorizada (por situaciones atpicas, como
accesibilidad geogrfica, por altitud, riesgo de vida, riesgo legal o servicios efectivos en
el extranjero).
Siguiendo la lgica establecida en la Ley N 30057, la Ley N 29944 impugnada en
parte en el proceso de inconstitucionalidad tambin establece que la remuneracin nte-
gra mensual, correspondiente a su escala magisterial (artculo 41) y a la jornada de traba-
jo, comprende las horas de docencia en el aula, la preparacin de clases y la evaluacin,
las actividades extracurriculares complementarias, el trabajo con las familias y la comu-
nidad y el apoyo al desarrollo de la institucin educativa, pudindose percibir asignacio-
nes temporales por cargos de responsabilidad, por ubicacin de la institucin educativa en
el mbito rural y frontera y por si la institucin educativa es unidocente, multigrado o bi-
linge (artculo 56).
15. Ms all de los conceptos que integran la remuneracin, este Tribunal considera im-
prescindible centrar su estudio en la estructura del derecho fundamental. Esta se encuentra
compuesta por elementos diferenciados (fundamento 75 de la STC Exp. N 0050-2004-AI/
TC y otros): el contenido esencial es absolutamente intangible para el legislador, definido
desde la teora institucional, y uno accidental, claudicante ante los lmites proporcionados
que el legislador establezca a fin de proteger otros derechos o bienes constitucionalmente
garantizados. Por tal razn, corresponde a este Colegiado a fin de resolver la controversia
planteada definir, de manera inicial, qu elementos constituyen ambos contenidos.
i) Contenido esencial
16. A criterio de este Tribunal el contenido esencial del derecho fundamental a la remu-
neracin, tal y como est reconocido en el marco constitucional, abarca los siguientes
elementos:
573
Joel Rosas Alcntara
Acceso, en tanto nadie est obligado a prestar trabajo sin retribucin (artculo 23 de la
Constitucin).
No privacin arbitraria, como reflejo del acceso, en tanto ningn empleador puede de-
jar de otorgar la remuneracin sin causa justificada
Prioritario, en tanto su pago es preferente frente a las dems obligaciones del emplea-
dor, de cara a su naturaleza alimentaria y su relacin con el derecho a la vida y el principio-
derecho a la igualdad y la dignidad (segundo prrafo del artculo 24 de la Constitucin).
Equidad, al no ser posible la discriminacin en el pago de la remuneracin (primer p-
rrafo del artculo 24 de la Constitucin).
Suficiencia, por constituir el quntum mnimo que garantiza al trabajador y a su familia
su bienestar (primer prrafo del artculo 24 de la Constitucin).
17. En este orden de ideas, y atendiendo a los cuestionamientos invocados en el caso de
autos, conviene precisar lo que este Tribunal entiende por las categoras de remuneracin
equitativa y suficiente.
(*) Remuneracin equitativa
18. La Constitucin reconoce explcitamente la proteccin a la remuneracin equitativa.
El Convenio 100 de la OIT, al respecto, establece que: Todo miembro deber, emplean-
do medios adaptados a los mtodos vigentes de fijacin de tasas de remuneracin, promo-
ver y, en la medida en que sea compatible con dichos mtodos, garantizar la aplicacin a
todos los trabajadores del principio de igualdad de remuneracin entre la mano de obra
masculina y la mano de obra femenina por un trabajo de igual valor. De ello se desprende
que toda remuneracin calculada con base en criterios discriminatorios por razn de gne-
ro ser inequitativa y, por ende, inconstitucional.19. Sin embargo, a partir del anlisis de
otras fuentes normativas as como de la jurisprudencia emitida por este Tribunal, tal re-
muneracin equitativa no puede limitarse a garantizar el principio-derecho de igualdad
por cuestin de gnero recogido en el artculo 2.2 de la Constitucin, sino va ms all. As,
este Colegiado ha establecido que:() la remuneracin como retribucin que percibe el
trabajador por el trabajo prestado a su empleador no debe ser sometida a ningn acto de
discriminacin, no puede ser objeto de diferenciacin, como por ejemplo, otorgar a unos
una mayor remuneracin que a otros por igual trabajo, quedando proscrito, en consecuen-
cia, cualquier trato discriminatorio que, amparndose en causas prohibidas, afecte el dere-
cho fundamental a la remuneracin (fundamento 8 de la STC Exp. N 4922-2007-PA/TC).
20. Por ejemplo, en la Ley N 30057, del Servicio Civil, se reconoce como principio de la
compensacin (remuneracin) a la equidad, entendida como un reconocimiento: Al tra-
bajo desempeado en puestos similares pero en condiciones diferentes de exigencia, res-
ponsabilidad o complejidad le corresponde diferente compensacin econmica y al traba-
jo desempeado en puestos y condiciones similares le corresponde similar compensacin
econmica (artculo 30.b).
21. Este criterio es concordante con el artculo 7.a.i del Pacto Internacional de Derechos Eco-
nmicos, Sociales y Culturales y con el artculo 7.a del Protocolo adicional a la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Cultu-
rales, Protocolo de San Salvador, que, en la parte pertinente establecen que los Estados Par-
tes del Pacto reconocen el derecho de toda persona al goce de () un salario equitativo e
igual por trabajo de igual valor, sin distinciones de ninguna especie. Se hace nfasis, como
es de suponerse, en la especial proteccin que merecen las condiciones de trabajo y el sala-
rio de las mujeres, en tanto no pueden ser inferiores a las de los hombres.
574
22. En sntesis, la remuneracin equitativa, a la que hace referencia el artculo 24 de la

Constitucin, implica que esta no sea objeto de actos de diferenciacin arbitrarios que, por
ampararse en causas prohibidas, se consideren discriminatorios segn lo dispuesto en el
artculo 2.2 de la Constitucin.
(*) Remuneracin suficiente
23. La Constitucin reconoce tambin que una remuneracin, de acuerdo a la jornada de
trabajo y labor realizada por el trabajador, debe ser suficiente, concepto que en el mbito
internacional se ve reconocida bajo el trmino de satisfactoria (artculo 23 de la Decla-
racin Universal de Derechos Humanos y artculo 7 del Protocolo de San Salvador). Vale
recordar que, dentro de un mercado laboral de competencia perfecta, la remuneracin ten-
der a ser por lo menos igual al salario de reserva, monto pecuniario a partir del cual una
persona est dispuesta a trabajar, determinando la eleccin que realiza el individuo entre
trabajo y ocio, segn los criterios de curvas de indiferencia y restriccin presupuestaria.
24. La remuneracin suficiente posee una estrecha relacin con el concepto de remune-
racin mnima. Al respecto, el Prembulo de la Constitucin de la Organizacin Interna-
cional del Trabajo (OIT) expresa que la paz y armona universales requieren de la garan-
ta de un salario vital adecuado. Adems, resulta de aplicacin el artculo 2.1 del Convenio
131 de la OIT, que seala que: Los salarios mnimos tendrn fuerza de ley, no podrn re-
ducirse y la persona o personas que no los apliquen estarn sujetas a sanciones apropiadas
de carcter penal o de otra naturaleza.
25. La remuneracin mnima, en el mbito nacional, puede tener un origen normativo o de
negociacin colectiva. En primer lugar, el artculo 24 in fine de la Constitucin prev es-
tablecer remuneraciones mnimas de forma abstracta mediante la accin del Estado, a tra-
vs de fuentes normativas de carcter general. En concreto, fijar el monto de la Remu-
neracin Mnima Vital (RMV) mediante decreto supremo, previa discusin en el seno del
Consejo Nacional del Trabajo (artculo 13 de la Ley 27711, Orgnica del Ministerio de
Trabajo y Promocin del Empleo). Es llamativo que en el lapso de doce aos, la RMV ha
pasado de S/.410,00 a S/. 750,00.
Cuadro 2. Evolucin de la Remuneracin Mnima Vital. Del 2000 hasta la actualidad
Base normativa Vigencia Monto (S/.)

Decreto de Urgencia N 012-2000 10/03/00 al 14/09/03 410,00
Decreto de Urgencia N 022-2003 15/09/03 al 31/12/05 460,00
Decreto Supremo N 016-2005-TR 01/01/06 al 30/09/07 500,00
Decreto Supremo N 011-2011-TR 01/09/11 a 31/05/12 675,00
Decreto Supremo N 007-2012-TR 01/06/12 a la fecha 750.00
Elaboracin: Direccin de Investigacin Socio Econmico Laboral del Ministerio de Trabajo y Promo-
cin del Empleo. En: <http://www.mintra.gob.pe/archivos/file/estadisticas/peel/estadisticas/OTROS/RMV_
2013_febrero.xls>.
575
Joel Rosas Alcntara
26. En segundo trmino, en la normativa internacional, se observa que el artculo 1 del

Convenio 26 de la OIT establece que: Todo Miembro de la Organizacin Internacional
del Trabajo que ratifique el presente Convenio se obliga a establecer o mantener mto-
dos que permitan la fijacin de tasas mnimas de los salarios de los trabajadores emplea-
dos en industrias o partes de industria (especialmente en las industrias a domicilio) en las
que no exista un rgimen eficaz para la fijacin de salarios, por medio de contratos colec-
tivos u otro sistema, y en las que los salarios sean excepcionalmente bajos. Una disposi-
cin como esta se encuentra dirigida a garantizar la suficiencia de las remuneraciones con
el establecimiento de salarios piso mediante la negociacin colectiva.
27. La remuneracin suficiente, bajo los epgrafes de RMV o de salario piso por negociacin
colectiva, segn lo establece el mismo artculo 24 de la Constitucin, debe procurar, para
l y su familia, el bienestar material y espiritual, es decir, que el trabajador deber gozar de
una existencia conforme a la dignidad humana y que ser completada, en caso necesario, por
cualesquiera otros medios de proteccin social (artculo 23 de la Declaracin Universal de
Derechos Humanos). De lo sealado se desprende que la Constitucin resguarda al trabaja-
dor a fin de conseguir el aseguramiento, como mnimo, de condiciones de subsistencia dig-
na y decorosa para ellos y sus familias (artculo 7.a del Protocolo de San Salvador). La pro-
teccin de la familia a la vez se sustenta en lo estipulado en el artculo 4 de la Constitucin.
28. Ahora bien, la coexistencia de la remuneracin mnima se explica en tanto es posible
establecer una remuneracin mnima colectiva mayor que la normativa, en atencin a las
necesidades y condiciones particulares de cada rubro, y de forma razonable, si estas no
pueden ser adecuadamente cubiertas por la RMV. En ese sentido, si bien esta ltima po-
dra coincidir con la remuneracin suficiente, ello no ocurrir en todos los casos, por
lo que no corresponde establecer una relacin de identidad absoluta entre ambos. As, la
existencia de remuneraciones mnimas de fuente normativa o colectiva tan solo constitu-
ye una forma de concretar la exigencia constitucional de que las remuneraciones sean su-
ficientes y permitan, por consiguiente, al trabajador y a su familia alcanzar los niveles de
bienestar material y espiritual a los que hace referencia el primer prrafo del artculo 24
de la Constitucin.
29. En consecuencia, la remuneracin suficiente, en tanto parte integrante del contenido
esencial del derecho fundamental a la remuneracin previsto en el artculo 24 de la Consti-
tucin, implica tambin ajustar su quntum a un criterio mnimo bien a travs del Estado,
bien mediante la autonoma colectiva de tal forma que no peligre el derecho constitucio-
nal a la vida o el principio-derecho a la dignidad.
ii) Contenido accidental
30. Frente a los elementos constituyentes del contenido esencial, es preciso tambin fijar-
nos en cul es su contenido accidental; esto es, aquel sujeto a restricciones en virtud de
otros bienes y derechos establecidos en la Constitucin.
31. El derecho a la remuneracin, como todo derecho (o principio constitucional) indivi-
dual, social o econmico, positivo o negativo, puede ser limitado o restringido, y por lo
tanto, puede realizarse y optimizarse en una medida gradual, sin tener que aceptar la alter-
nativa del todo o nada. No obstante, cualquier limitacin que se imponga al ejercicio o dis-
frute de los derechos fundamentales ha de respetar el contenido esencial.
32. Solo con carcter enumerativo, no cerrado, este Colegiado, analizando el artculo
24 de la Constitucin y sirvindose de principios establecidos en normas infraconstitu-
cionales, considera que son parte del contenido accidental del derecho fundamental a la
remuneracin:
576
La consistencia, en tanto debe guardar relacin con las condiciones de exigencia, res-
ponsabilidad y complejidad del puesto que ocupa el trabajador. Para su determinacin, ha
de tomar en cuenta el efecto ingreso (o renta), segn el cual la variacin del nmero de-
seado de horas de trabajo provocada por una variacin del ingreso debe mantener cons-
tante el salario.
La intangibilidad, en tanto no es posible la reduccin desproporcional de una remu-
neracin, lo que fluye del carcter irrenunciable de los derechos de los trabajadores (ar-
tculo 26.2 de la Constitucin, definida en mltiple jurisprudencia, como la STC Exp.
N 4188-2004-AA/TC).
33. Tomando en cuenta el cuestionamiento constitucional del primer prrafo de la Primera
Disposicin Complementaria, Transitoria y Final de la Ley N 29944, de Reforma Magis-
terial, es preciso centrarnos en el anlisis del elemento intangibilidad y ver en qu sen-
tido este puede ser limitado.
b. Las restricciones a la intangibilidad de las remuneraciones
34. Uno de los supuestos de la restriccin o limitacin del derecho fundamental a la remu-
neracin se centra en la intangibilidad de la remuneracin. Es as como es materia de an-
lisis la posibilidad de que sea reducida.
35. En general, en el mbito de la relacin laboral es posible la reestructuracin del esca-
lafn remunerativo siempre que se respete el contenido esencial del derecho a la remune-
racin si se cumplen determinados requisitos:
Excepcionalidad, es decir, que la reduccin de la remuneracin sea una medida extraor-
dinaria y coyuntural que tiene lugar en contextos especiales.
Razonabilidad, es decir, que la reduccin respeta determinados lmites de proporciona-
lidad de manera tal que no suponga una disminucin significativa de la remuneracin, ni
sea arbitraria.
36. Lgicamente, por ms que la reduccin de la remuneracin sea posible, dicha afecta-
cin tiene como lmite la RMV o la colectiva, segn la jornada de trabajo y segn la labor
realizada, en la medida en que se trata de una remuneracin suficiente que permite al tra-
bajador y a su familia satisfacer sus necesidades bsicas, convirtindose as en un salario
mnimo obligatorio.
37. La reduccin de la remuneracin puede ser realizada de dos maneras diferenciadas, se-
gn este Colegiado pasa a explicar, pero se detendr en el segundo de los supuestos.
i) Reduccin consensuada
38. La reduccin de la remuneracin es consensuada si es realizada de manera volunta-
ria, es decir, si existe un acuerdo libre, espontneo, expreso y motivado entre el trabaja-
dor y el empleador.
39. La posibilidad de reduccin consensuada no es nueva en el derecho interno. A esta
conclusin se puede llegar de la lectura del artculo nico de la Ley N 9463, del 17 de di-
ciembre de 1941, que seala que: La reduccin de remuneraciones aceptada por un ser-
vidor, no perjudicar en forma alguna los derechos adquiridos por servicios ya prestados
(), debiendo computrsele las indemnizaciones por los aos de servicios de conformi-
dad con las remuneraciones percibidas, hasta el momento de la reduccin. Las indemni-
zaciones posteriores se computarn de acuerdo con las remuneraciones rebajadas, sobre
lo cual este Tribunal ha tenido oportunidad de manifestar que la posibilidad de reducir las
577
Joel Rosas Alcntara
remuneraciones est autorizada por la Ley N 9463 siempre que medie la aceptacin del
trabajador (fundamento 3 de la STC Exp. N 0009-2004-AA/TC).
40. Tambin se ha admitido jurisprudencialmente que puede existir una reduccin de la re-
muneracin a travs de un descuento aceptado por el trabajador (fundamento 6 de la STC
Exp. N 0818-2005-PA/TC).
ii) Reduccin no consensuada
41. La reduccin de la remuneracin tambin puede ser adoptada por una decisin unila-
teral por parte del empleador, particular o el Estado mismo, es decir, sin aceptacin pre-
via del trabajador.
42. Esta posibilidad de reduccin, aparte de la afectacin de las planillas de pago por or-
den judicial (consentido en el fundamento 6 de la STC Exp. N 0818-2005-PA/TC), de otro
lado, se encuentra contemplada en el derecho interno y resulta de la interpretacin y apli-
cacin a contrario sensu del artculo 30.b del Decreto Supremo N 003-97-TR y del ar-
tculo 49 de su Reglamento, aprobado por el Decreto Supremo N 001-96-TR, que con-
sideran que la reduccin inmotivada de la remuneracin o de la categora es un acto de
hostilidad equiparable al despido si es dispuesta por decisin unilateral del empleador que
carezca de causa objetiva o legal. Desde esta perspectiva, resulta vlida en trminos cons-
titucionales la reduccin de la remuneracin o de la categora por decisin unilateral del
empleador si es que posee una causa objetiva o legal.
43. Este Colegiado ergo considera viable la reduccin no consensuada de remuneraciones
por causa objetiva y justificada, siempre que dicha disminucin de haberes refleje la ex-
presin de los motivos o razones por los que se procede a la reduccin de la remuneracin
o la invocacin de la regulacin legal que la justifique.
44. De otro lado, requiere establecerse algunas condiciones para la utilizacin de esta me-
dida excepcional. Puede estar referida a una serie de supuestos, entre los cuales se puede
nombrar los siguientes:
Necesidad de cumplir los objetivos econmicos y financieros, que implica la reduc-
cin de la remuneracin sustentada en la necesidad de reducir el dficit o la escasez a fin
de garantizar la estabilidad y el equilibrio econmicos del Estado o en su caso de una em-
presa, y exige que debe existir una relacin directa entre la medida adoptada y la poltica
o planificacin econmica perseguida. En suma, se trata de una medida excepcional que
se encuentra constitucionalmente justificada en aquellos contextos especiales que gene-
ren un impacto econmico negativo en la actividad desarrollada por el Estado o por la en-
tidad privada que haga propicia la adopcin de tales medidas a fin de evitar mayores per-
juicios econmicos.
Necesidad de una reorganizacin del personal, que puede incluir la supervisin y reor-
ganizacin debidamente justificada de la prestacin de los servicios pblicos esenciales
en caso de que sea el Estado que brinda el empleador.
45. La reduccin de la remuneracin no consensuada no implica una vulneracin del prin-
cipio de progresividad (o de no regresividad) de los derechos sociales. Este principio
supone que las medidas que debe adoptar el Estado con referencia a la plena efectividad de
dichos derechos no pueden ser regresivas, esto es, no pueden ser medidas que generen
un estado de cosas o una situacin que sea ms perjudicial que la que se encuentre efecti-
vamente establecida. Sin embargo, este principio tampoco supone la absoluta imposibili-
dad de limitar los avances efectuados por el Estado en materia de derechos sociales, siem-
pre que existan razones de inters general que as lo justifiquen.
578
46. En efecto, el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de las Naciones

Unidas, en su Observacin General 3, sobre La ndole de las obligaciones de los Estados
Partes, prrafo 1 del artculo 2 del Pacto, 5to. Periodo de Sesiones, 14/1290, estableci
que: (...) el concepto de progresividad efectiva constituye un reconocimiento del hecho de
que la plena efectividad de los derechos econmicos, sociales y culturales en general, no
podr lograrse en un breve periodo de tiempo. Sin embargo, (...) [l]a frase [progresividad]
debe interpretarse a la luz del objetivo general (...) que es establecer claras obligaciones
para los Estados Partes con respecto a la plena efectividad de los derechos de que se trata.
Este impone as una obligacin de proceder lo ms expedita y eficazmente posible con mi-
ras a lograr ese objetivo. Adems, todas las medidas de carcter deliberadamente retroac-
tivo en este aspecto requerirn la consideracin ms cuidadosa y debern justificarse ple-
namente por referencia a la totalidad de los derechos previstos en el Pacto y en el contexto
del aprovechamiento pleno del mximo de los recursos de que se disponga.
47. As las cosas, la reduccin de la remuneracin no contraviene el principio de no regre-
sividad de los derechos sociales, siempre y cuando existan razones de inters social que
lo justifiquen o, lo que es lo mismo, siempre que exista causa objetiva o legal que la justi-
fique y que, adems, se trate de una medida extraordinaria, coyuntural y de eficacia limi-
tada en el tiempo.
48. En contextos especiales referidos al cumplimiento de los objetivos econmicos y
financieros del empleador, como de hecho es el Estado, la reduccin de la remuneracin
frente al coste de su mantenimiento no puede ser interpretada como sinnimo de regresi-
vidad, dado que lo que se pretende con esta medida es precisamente evitar el colapso del
fondo econmico del empleador a efectos de que no se vean perjudicadas una mayor can-
tidad de personas, o cuando se quiere realizar una reorganizacin en bsqueda de una fi-
nalidad constitucionalmente vlida. Al contrario, este Tribunal entiende que tal estrategia
respeta un enfoque de derechos fundamentales en el diseo de la poltica econmica en un
contexto de dficit o escasez.
c. Los supuestos de restriccin de la intangibilidad de las remuneraciones en mate-
ria educativa
49. Ante el cuestionamiento de la posible reduccin de la remuneracin de los profesores
provenientes de la Ley N 24029 a consecuencia de la Ley N 29944, de Reforma Magis-
terial, corresponde a este Tribunal analizar si la disposicin legal impugnada satisface los
estndares de constitucionalidad que exige el supuesto de reduccin de remuneracin, en
especial si responde a una causa objetiva que la justifique, a la luz de los principios recto-
res que fundamentan la Ley N 29944, de Reforma Magisterial, entre otros, la meritocra-
cia en el ingreso y la permanencia en la actividad docente, as como la mejora de la cali-
dad de la educacin.
i) Mejora de la calidad de la educacin
50. Jacques Maritain ha sealado que la educacin es la va para la humanizacin de la per-
sona, distinguiendo al fin primario de la educacin como la conquista de la libertad inte-
rior siendo el fin secundario la formacin de la persona para que pueda llevar una vida nor-
mal, til y de sacrificio en la comunidad, fortaleciendo el sentido de libertad as como el
de sus responsabilidades. En el marco del Estado social y democrtico de derecho, la edu-
cacin es un derecho inherente a la persona que consiste en la facultad de adquirir, recibir
o transmitir informacin, conocimientos y valores a efectos de guiar u orientar el desarro-
llo integral de la persona, as como habilitarlas para sus acciones y relaciones existencia-
les, vinculada directamente al desarrollo econmico, social y cultural del pas. Sobre esta
base, la educacin posee un carcter binario, pues no solo constituye un derecho funda-
mental, sino que tambin es un servicio pblico esencial.
579
Joel Rosas Alcntara
51. La educacin pblica, especficamente, es un inmejorable instrumento para la Justicia

Social, concretando el principio de Igualdad de Oportunidades. Corresponde al Estado pri-
vilegiar sus recursos para brindar a los hijos de los niveles menos favorecidos en la socie-
dad educacin de calidad, permitindoles la posibilidad de labrarse un futuro distinto al de
sus padres, la consolidacin de sus proyectos de vida en un contexto de creatividad, com-
petencia y responsabilidad social.
52. En efecto, este Tribunal ha establecido en el fundamento 7 de la STC Exp. N 4232-
2004-AA/TC, que: () la educacin se configura tambin como un servicio pblico, en
la medida que se trata de una prestacin pblica que explicita una de las funciones-fines
del Estado, de ejecucin per se o por terceros bajo fiscalizacin estatal. Por ende, el Estado
tiene la obligacin de garantizar la continuidad de los servicios educativos, as como de
aumentar progresivamente la cobertura y calidad de los mismos, debiendo tener siempre
como premisa bsica (), que tanto el derecho a la educacin como todos los derechos
fundamentales () tienen como fundamento el principio de la dignidad humana.
53. Pese a que la educacin debe ser uno de los principales objetivos del Estado perua-
no, por ser esencial para una mayor competitividad econmica y ser conditio sine qua non
para que la transformacin de votos en escaos se produzca a travs de un sufragio in-
formado, las muestras palpables del deficiente servicio educativo brindado en el pas es
preocupante:
Segn la Unicef, el problema de la educacin peruana va ms all de la inasistencia a las
aulas. Entre quienes participan del sistema educativo, los logros de aprendizaje son poco
alentadores. Por ejemplo, al concluir el segundo grado de primaria en reas urbanas apenas
el 29 % comprende lo que lee y en zonas rurales lo hace el 12 % (En: <http://www.unicef.
org/peru/spanish/education_3215.htm>). Del Reporte de Competitividad Global 2012 -
2013, que elabora el Foro Econmico Mundial, se advierte que el Per ocupa el puesto 84
en educacin de un total de 122 pases.
Grfico 1. Nivel de educacin en comparacin con pases desarrollados y de Amrica La-
tina y El Caribe
2.5
2.0
PER
1.5
ECONOMA DE INGRESOS
ALTOS Y MEDIOS
1.0
LATINAMRICA Y EL CARIBE
0.5
Resultados HCI
0.0
-0.5
-1.0
-1.5
-2.0
-2.5
Fuente: Foro Econmico Mundial (WEF). Reporte de Competitividad Global 20122013. <http://www.
weforum.org/reports>.
580
Los resultados mostrados tienen relacin con los obtenidos por las entidades internas
(Ministerio de Educacin) en sus propias investigaciones. Tras la aplicacin de la evalua-
cin censal a 567 mil 304 estudiantes del 2 grado de primaria y 4 grado de primaria de
Educacin Intercultural Bilinge (EIB), en comprensin lectora, un 49,3 % se ubica an
en proceso y el 19,8 % est todava debajo del mnimo; en el caso de matemtica, solo el
12,8 % logr el nivel satisfactorio (Evaluacin Censal de Estudiantes ECE 2012 http://
umc.minedu.gob.pe/?p=1418).
54. De lo anterior, es claro que el Estado debe asumir una funcin indeclinable con rela-
cin a este derecho fundamental y servicio pblico esencial, estando obligado a promover
y garantizar la calidad de la educacin, as como a invertir, reforzar, supervisar y reorga-
nizar el servicio y la estructura del sistema educativo en todos sus niveles y modalidades.
Uno de los mecanismos que ha considerado para lograr una mejor educacin ha sido tener
una plana docente ms preparada, con los incentivos econmicos necesarios. En esta re-
estructuracin cabra la posibilidad de que a quienes no deseen someterse a evaluaciones
permanentes pueda reducrseles su sueldo.
55. Una adecuada remuneracin implica, segn la teora de los incentivos, un estmu-
lo que mueve a hacer o desear una cosa, que en poltica de personal, se indica por los pa-
gos pecuniarios ligados al rendimiento. Estos conceptos estn ligados a la teora de la
agencia, segn la cual () el principal delega autoridad al agente para que acte en su
beneficio e inters () Sin embargo, la teora econmica cuestiona cmo puede el actor
principal estar seguro de que el agente actuar realmente de acuerdo a sus intereses. En
ese sentido, se distinguen hasta tres diferentes perspectivas para dar respuesta a esta in-
terrogante, basadas en mecanismos de monitoreo, cooperacin e incentivos, uno de los
cuales es el mecanismo de los incentivos, a travs del cual: El actor principal podra ob-
tener algunos indicadores respecto del esfuerzo, inters y motivacin del agente, a par-
tir de la contribucin de un incentivo a este ltimo. Si el agente toma sus riesgos y con-
sigue un mayor ingreso, corresponder tambin que su comisin se incremente. En caso
de que no tome riesgo alguno, su retribucin no sera tan alta como en el caso de que s lo
obtuviera () (fundamentos 70 y 71 de la STC Exp. N 0001-2013-PI.p, Exp. N 0013-
2012-PI/TC). Dentro de este esquema, una remuneracin ligada a lameritocracia determi-
na un profesor ms preparado y, por lo tanto, una mejor educacin para los nios y ado-
lescentes del pas.
ii) Meritocracia, cuya finalidad es la mejor educacin en el Per
56. Una de las variables idneas para lograr la consecucin de los propsitos que exige el
derecho a la educacin lo constituye la instauracin de determinados criterios estrictamen-
te objetivos basados en la meritocracia (mrito personal y capacidad profesional del do-
cente) para el ingreso y la permanencia en la actividad docente o carrera magisterial a fin
de lograr la eficiencia plena en la prestacin del servicio pblico esencial de la educacin
y la calidad de su prestacin. Adems, este Colegiado ha sealado, justamente con relacin
a la carrera pblica magisterial, que () el legislador se encuentra facultado para esta-
blecer los requisitos que considere convenientes para el acceso al ejercicio de una funcin
pblica, siempre y cuando no contravengan lo dispuesto en el Texto Constitucional (fun-
damento 48 de la STC Exp. N 0025-2007-PI/TC).
57. En efecto, el establecimiento de criterios objetivos como los meritocrticos para el in-
greso y la permanencia en la actividad docente coadyuva de manera directa y decidida a
la consecucin de la idoneidad del profesorado, as como contribuye de manera importan-
te en la mejora de la calidad educativa, fines constitucionalmente legtimos exigidos por
el segundo prrafo del artculo 16 de la Constitucin, pues asegura que el servicio pblico
581
Joel Rosas Alcntara
esencial de la educacin en todos sus niveles se encuentre compuesto por docentes que re-
nan o tengan el mrito personal y la capacidad profesional requeridos para el ejercicio de
una actividad docente de calidad, y as garantiza la plena vigencia del derecho a la educa-
cin de los estudiantes.
58. As las cosas, la eventual reduccin de la remuneracin de los profesores de la Ley
N 24029 como consecuencia de la reorganizacin del servicio y la estructura del actual
sistema educativo sobre la base de criterios estrictamente objetivos como el mrito per-
sonal y la capacidad profesional constituye una medida excepcional que responde a una
causa objetiva (la meritocracia en el ingreso y la permanencia en la actividad docente, as
como la mejora de la calidad de la educacin), y por lo mismo, cualquier reduccin en la
remuneracin se encontrara justificada, tanto ms cuanto que dicha medida sera solo de
ndole temporal, pues como se sealar infra los docentes pueden ver incrementadas sus
remuneraciones a travs de los ascensos a las siguientes escalas; y en todo caso, se tratara
de una reduccin razonable y no inferior a la RMV.
59. Lo sealado est ntimamente ligado a la teora del capital humano, segn la cual el
agente econmico (individuo), a travs de un comportamiento racional, en el momento
que toma la decisin de invertir o no en su preparacin permanente arbitra, entre los be-
neficios que obtendr en el futuro, si sigue formndose y los costos de la inversin. Segui-
r estudiando para los concursos de mritos si el valor actualizado neto de los costos y de
las ventajas es positivo. Por ello, los profesores continuarn preparndose, dentro de una
lgica de meritocracia, si tienen los incentivos necesarios para poder ascender dentro de la
carrera pblica magisterial.
d. La reestructuracin remunerativa en la Ley N 29944 a la luz de los supuestos de
restriccin de la intangibilidad de las remuneraciones en materia educativa
60. Sabiendo que s es posible realizar una reestructuracin remunerativa en el caso
de los profesores pertenecientes a la carrera magisterial, es preciso determinar que si
efectivamente la Ley N 29944, a travs del primer prrafo de su Primera Disposicin
Complementaria, Transitoria y Final, establece efectivamente una reduccin de las
remuneraciones.
i) Inexistencia de montos remunerativos
61. En primer lugar, este Tribunal advierte que la Ley N 29944 y, en concreto, el dispo-
sitivo objeto de control constitucional no establecen monto alguno sobre la remuneracin
de los docentes.
62. Lo ms cercano a ello son los artculos 56 y 57 de dicha ley que sealan que el pro-
fesor percibe una RIM de acuerdo a su escala magisterial y jornada de trabajo, y que el
Poder Ejecutivo, a propuesta del Ministerio de Educacin, establece el valor de la RIM.
En efecto, el artculo 56 de la Ley N 29944, en la parte pertinente seala: El profesor
percibe una remuneracin ntegra mensual de acuerdo a su escala magisterial y jornada de
trabajo. Asimismo, el artculo 57 prescribe que El Poder Ejecutivo, a propuesta del Mi-
nisterio de Educacin, establece el valor de la Remuneracin ntegra Mensual (RIM) a ni-
vel nacional.
63. Por lo dicho, dado que la disposicin objeto de control no establece monto alguno so-
bre la remuneracin de los profesores no es posible concluir que esta disposicin per se re-
duce la remuneracin de los docentes de la Ley N 24029, y por lo mismo, tampoco se pue-
de concluir que dicha disposicin vulnera el derecho a una remuneracin.
582
ii) Posibilidad de promocin en las nuevas escalas

64. Los demandantes sostienen que la disposicin legal impugnada es inconstitucional,
toda vez que rebaja de nivel a los profesores de la Ley N 24029, lo cual es contrario al
mandato constitucional que tiene por objeto procurar la promocin permanente de los pro-
fesores. Por su parte, el Congreso contesta que si bien la Constitucin exige la promocin
del profesorado, ella debe producirse no solo teniendo en cuenta el tiempo de servicios,
sino tambin mediante la evaluacin de la capacidad y la competencia, por lo que la ubica-
cin de los profesores provenientes de la Ley N 24029 en la Ley N 29944 se realiz te-
niendo en cuenta su tiempo de servicios, capacidad y competencia.
65. Si bien el artculo 26.1 de la Constitucin establece que en la relacin laboral se res-
peta el principio de igualdad de oportunidades sin discriminacin, el ascenso o la pro-
mocin en el empleo en igualdad de condiciones es un derecho reconocido en el artculo
7.c del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Segn este,
el Estado reconoce el derecho de todas las personas al goce de condiciones de trabajo
equitativas y satisfactorias que le aseguren la igual oportunidad para ser promovidas,
dentro de su trabajo, a la categora superior que les corresponda, sin ms consideracio-
nes que los factores de tiempo de servicio y capacidad. En sentido similar, el artculo 7.c
del Protocolo de San Salvador reconoce que el trabajador tiene derecho a la promocin
o ascenso dentro de su trabajo, teniendo en cuenta sus calificaciones, competencia, pro-
bidad y tiempo de servicio.
66. En el caso especfico de los profesores, se ha establecido en el artculo 15 de la Consti-
tucin que el Estado y la sociedad procuran su promocin permanente. Segn se ha sea-
lado supra, una de las variables idneas para lograr los propsitos que exige el derecho a
la educacin como servicio pblico esencial lo constituye la instauracin de criterios obje-
tivos basados en la meritocracia (mrito personal y capacidad profesional).
67. Es as como, a juicio de este Tribunal Constitucional, la obligacin del Estado de
procurar la promocin permanente de los profesores, que establece el artculo 15 de la
Constitucin, se rige tambin por el principio del ascenso o promocin laboral con base
en el mrito y la capacidad, adems del tiempo de servicios, o lo que es lo mismo, el as-
censo o promocin de la actividad docente requiere tambin las exigencias de aptitud, ta-
les como los conocimientos personales y las competencias profesionales del docente, su-
mados a su tiempo de servicios.
68. En el caso, la migracin de los profesores de la Ley N 24029 a las tres primeras es-
calas de la Ley N 29944 es inmutable. La propia ley prev facilidades o mecanismos
que hacen posible la promocin permanente de los profesores, tanto ordinaria como
extraordinaria, eso s regida por el prisma meritocrtico (mrito personal y capacidad
profesional).
69. Con relacin a las promociones extraordinarias, el segundo prrafo de la Primera
Disposicin Complementaria, Transitoria y Final de la Ley N 29944 dispone que dentro
del primer ao de vigencia de dicha ley, el Ministerio de Educacin convocar excepcio-
nalmente a dos concursos pblicos nacionales para facilitar el acceso de los profesores a la
Tercera, Cuarta, Quinta y Sexta Escalas Magisteriales, lo que significa que los profesores
de la Ley N 24029 pueden, incluso desde el primer ao de la vigencia de la Ley N 29944
y de acuerdo con criterios estrictamente meritocrticos, ascender a las mencionadas esca-
las. De modo similar, la Quinta Disposicin Complementaria, Transitoria y Final de la Ley
N 29944 dice que: En la primera convocatoria de concurso pblico para acceso a cargos
de director y subdirector de instituciones educativas, podrn participar excepcionalmente
583
Joel Rosas Alcntara
profesores de la segunda escala magisterial, profesores que se encontraban en el tercer ni-

vel de la Ley N 24029 y los profesores del segundo nivel que se encontraban encargados
como directores pertenecientes a la Ley N 24029, que cumplan el tiempo de servicios y
los requisitos sealados al momento de la convocatoria.
70. Finalmente, la promocin de los docentes, desde el punto de vista de las promociones
ordinarias, est regulada por el artculo 26 de la Ley N 29944, que indica que el ascen-
so o promocin a una escala inmediata superior se realiza a travs de un concurso pblico
anual y segn las plazas previstas; no advirtindose la violacin de la disposicin cons-
titucional mencionada, por lo que corresponde confirmar la constitucionalidad de la dis-
posicin legal impugnada, y, en consecuencia tambin declarar infundada en este extre-
mo la demanda.
71. De todo lo expresado, se puede colegir que no existe vulneracin alguna del derecho
a la remuneracin establecido en el artculo 24 de la Constitucin a partir de lo estipulado
en el primer prrafo de la Primera Disposicin Complementaria, Transitoria y Final de la
Ley N 29944, por lo que cabe desestimar la demanda en este extremo.
A3. Sobre la supuesta violacin del principio de dignidad del trabajador
72. La frmula o expresin normativa pertinente del tercer prrafo del artculo 23 de la
Constitucin establece que: Ninguna relacin laboral puede limitar () ni desconocer o
rebajar la dignidad del trabajador. Esta disposicin constitucional reconoce una concreta
manifestacin de la dignidad en este caso para favorecer la posicin del trabajador convir-
tindola en la parte central de la actividad laboral.
73. Ms all de la alegada afectacin al derecho a la remuneracin, a juicio de los deman-
dantes, la disposicin legal impugnada es inconstitucional por constituir un atropello a la
dignidad del profesor toda vez que ubica compulsivamente a los profesores de los cinco
niveles de la Ley N 24029 en las tres primeras escalas de la Ley N 29944, lo que impli-
cara ponerlos en la situacin de reiniciar la carrera magisterial, e impedrseles avanzar en
ella por razones de edad, mxime si muchos de ellos ya la han concluido o estn prximos
a concluirla, desconocindoseles con el pretexto de unificar los regmenes magisteriales y
mejorar la calidad de la educacin el estatus o el nivel alcanzado por los profesores para
luego ser ubicados en niveles iniciales. El Congreso de la Repblica, por su parte, expre-
sa que si bien la disposicin legal impugnada prev que en el primer ao de vigencia de la
ley, se convocar a dos concursos para facilitar el acceso a mejores escalas, por lo que la
ubicacin cuestionada es provisional, carece de sustento sostener que se ocasiona un me-
noscabo a la dignidad de los profesores de la Ley N 24029.
74. La centralidad de la dignidad de la persona en el mbito laboral se deriva no solo de la
implicacin personal del trabajador en la actividad laboral, sino tambin de la realizacin
misma de la actividad laboral que constituye un espacio que permite desarrollar sus pro-
pios proyectos y planes de vida, de ah que corresponda a este Tribunal, en su funcin de
intrprete ltimo de la Constitucin, determinar infra el alcance normativo de esta dispo-
sicin constitucional.
75. A tenor del artculo 1 de la Constitucin: La defensa de la persona humana y el res-
peto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado. La dignidad huma-
na es una cualidad inherente a la persona en cuanto ser humano, forma parte de ella y es
inseparable de ella. Su reconocimiento expreso en el texto constitucional supone que la
fundamentacin del ordenamiento jurdico no depende de un valor suprapositivo o de un
poder poltico determinado; todo lo contrario, tal configuracin jurdica significa que la
dignidad humana es el prius lgico y axiolgico de todo el sistema constitucional. Desde
584
esta perspectiva, la dignidad de la persona se erige como el fundamento ontolgico de los

derechos fundamentales, desplegando su proyeccin hacia ellos, y a la vez, como el valor
supremo del ordenamiento jurdico en su conjunto.
76. Este Tribunal en reiterada jurisprudencia ha puesto de relieve que la dignidad humana
se configura como un principio-derecho que exige apreciar a la persona como fin en s mis-
mo, y no como medio para la consecucin de alguna finalidad (fundamento 9 de la STC
Exp. N 0047-2004-AI/TC; fundamento 40 de la STC Exp. N 0030-2005-PI/TC; funda-
mento 37 de la STC Exp. N 0024-2010-PI/TC, entre otras). Asimismo, ha sealado que su
carcter despliega dos consecuencias jurdicas: Primero, en tanto principio, acta a lo lar-
go del proceso de aplicacin y ejecucin de las normas por parte de los operadores consti-
tucionales, como: a) criterio interpretativo; b) criterio para la determinacin del contenido
esencial constitucionalmente protegido de determinados derechos, para resolver supues-
tos en los que el ejercicio de los derechos deviene en una cuestin conflictiva; y, c) crite-
rio que comporta lmites a las pretensiones legislativas, administrativas y judiciales; e in-
cluso extendible a los particulares. Segundo, en tanto derecho fundamental se constituye
en un mbito de tutela y proteccin autnomo. En ello reside su exigibilidad y ejecutabi-
lidaden el ordenamiento jurdico, es decir, la posibilidad de que los individuos se encuen-
tren legitimados a exigir la intervencin de los rganos jurisdiccionales para su proteccin,
en la resolucin de los conflictos sugeridos en la misma praxis intersubjetiva de las socie-
dades contemporneas, donde se dan diversas formas de afectar la esencia de la dignidad
humana, ante las cuales no podemos permanecer impvidos (fundamento 10 de la STC
Exp. N 2273-2005-PHC/TC).
77. Ahora, si bien no existe consenso sobre el contenido de la dignidad humana por ser
este de carcter dinmico, una manera de aproximarse a este objetivo es otorgar una califi-
cacin negativa a las acciones u omisiones impugnadas; es decir, considerando qu accio-
nes u omisiones resultan indignas e intolerables para la persona como ser humano, lo cual
indudablemente requiere ser evaluado segn las circunstancias de la situacin enjuiciada.
De lo anterior se puede colegir que la dignidad humana constituye un mnimum invulne-
rable que debe ser respetado en toda limitacin o restriccin que se imponga al ejercicio
o disfrute de los derechos fundamentales. De ese modo, la dignidad acta como un lmite
a los lmites y como una frontera insalvable para el legislador, a fin de evitar un estado de
indignidad.
78. Habiendo llegado hasta aqu corresponde determinar si el enunciado normativo con-
tenido en el artculo 23 de la Constitucin, que seala: Ninguna relacin laboral pue-
de limitar () ni desconocer o rebajar la dignidad del trabajador, es distinto o no al
enunciado normativo contenido en el artculo 1 de la Constitucin analizado. El Tribu-
nal entiende que ambas disposiciones se refieren a un contenido normativo comn: el
respeto de la dignidad de la persona, pero el artculo 23 lo sita en el mbito de una re-
lacin laboral.
79. En ese sentido, el enunciado normativo del mencionado artculo 23 est dirigido a
proteger al trabajador como ser humano frente a cualquier lesin a su dignidad en la ac-
tividad laboral y que se diferencia de la proteccin de los derechos surgidos de la rela-
cin laboral, como es el caso de la remuneracin antes examinada. Lo que se est pro-
hibiendo con el artculo 23 es la cosificacin del trabajador o, lo que es lo mismo, su
tratamiento como objeto y el desprecio de su condicin de ser humano, situacin que no
puede ser objeto de especificacin con carcter general sino que debe ser evaluada se-
gn las circunstancias de la situacin enjuiciada. Esta proteccin especial de la dignidad
del trabajador encuentra su justificacin en la implicacin personal del trabajador en la
actividad laboral y en la realizacin misma de la actividad laboral como un espacio para
585
Joel Rosas Alcntara
desarrollar sus proyectos y planes de vida, pero adems en la posicin de sujecin del
trabajador frente al empleador y en la posicin propicia de este frente a aquel para cau-
sar lesiones a la dignidad personal.
80. Con lo expuesto, el anlisis de este Colegiado debe centrarse en la compatibilidad de
la regulacin legal por la cual los profesores de los cinco niveles magisteriales de la Ley
N 24029, del Profesorado, son ubicados en las tres primeras escalas magisteriales de la
Ley N 29944, de Reforma Magisterial, que establece una nueva estructura de ocho esca-
las y la disposicin constitucional que prohbe la rebaja de la dignidad del trabajador. En
concreto, la cuestin a dilucidar se sujeta a determinar si la regulacin que ubica a los pro-
fesores de la Ley N 24029 en las tres primeras escalas de la Ley N 29944 vulnera la dig-
nidad del trabajador, concretamente de los profesores de la Ley N 24029.
81. Este Tribunal advierte que la migracin de los profesores de los cinco niveles magiste-
riales de la Ley N 24029 a las tres primeras escalas de la Ley N 29944 no constituye un
acto que implique tratar como objeto a la persona del profesor (trabajador) y el desprecio
de su condicin de ser humano. Por el contrario, lo que realiza la ley objetada, tal como
fuese explicado supra, es una reestructuracin total de la carrera magisterial sobre la base
de criterios razonables y justificados tales como el mrito y la capacidad de los docentes,
por la que los profesores de la Ley N 24029 han visto modificado solo su estatus laboral
mas no su actividad funcional, por lo que la migracin a las tres primeras escalas de la Ley
N 29944 no supone una modificacin en el desarrollo de la actividad docente de los pro-
fesores de la Ley N 24029. As las cosas, corresponde confirmar la constitucionalidad de
la disposicin cuestionada, por lo que en este extremo la demanda tambin debe ser de-
clarada infundada.
A4. Sobre la supuesta violacin del derecho-principio a la igualdad
82. Como fue mencionado supra, en el petitorio constitucional, la demanda interpues-
ta no tiene por objeto declarar la inconstitucionalidad por el fondo de la Cuarta Disposi-
cin Complementaria, Transitoria y Final de la Ley N 29944, toda vez que esta disposi-
cin nicamente sirve, a entender de los propios accionantes, de parmetro para analizar la
migracin de nivel de los profesores establecida en la Primera Disposicin Complemen-
taria, Transitoria y Final.
83. Los congresistas demandantes expresan que no es incorrecto que la Cuarta Disposicin
Complementaria, Transitoria y Final establezca el ascenso a la escala inmediata superior a
los profesores de los cinco primeros niveles de la Ley N 29062, lo que deviene en incons-
titucional es que dicha disposicin no otorgue el mismo trato a los profesores de la Ley
N 24029, a quienes ms bien se les baja a las dos primeras escalas de la Ley N 29944, lo
cual resulta irracional e inequitativo. En los trminos descritos, lo que estn cuestionando
en el fondo es la migracin en la que estn incursos los profesores de la Ley N 24029, y
no los de la Ley N 29062. Por su parte, el Congreso sostiene que la existencia de un trata-
miento diferente no es suficiente para invocar la violacin del principio-derecho a la igual-
dad, pues tal tratamiento se encuentra debidamente justificado en la medida en que la rea-
lizacin del principio de idoneidad del profesorado no es menor que la intensidad de la
intervencin o afectacin al derecho-principio de igualdad, por lo que a efectos de analizar
el carcter constitucional del primer prrafo de la Primera Disposicin Complementaria,
Transitoria y Final de la Ley N 29944, corresponde realizar el test de comparacin (ter-
tium comparationis) con su Cuarta Disposicin Complementaria, Transitoria y Final.
84. Tal como se ha venido explicando, el tratamiento que da la Ley N 29944 a los profe-
sores provenientes de la Ley N 24029 y a los de la Ley N 29062 es distinto:
586
Los profesores comprendidos en el I, II, III, IV y V nivel magisterial de la Ley N 24029

sern ubicados en las tres primeras escalas magisteriales de la Ley N 29944: los profeso-
res comprendidos en el I y II nivel magisterial son ubicados en la Primera Escala Magiste-
rial; los del III nivel magisterial en la Segunda Escala Magisterial; y los comprendidos en
el IV y V nivel magisterial son ubicados en la Tercera Escala Magisterial.
Los profesores comprendidos en el I, II, III, IV y V nivel magisterial de la Ley N 29062
sern ascendidos respectivamente a la segunda, tercera, cuarta, quinta y sexta escalas ma-
gisteriales de la Ley N 29944, que establece ocho escalas magisteriales.
Cuadro 3. Migracin de la Ley N 24029 a la Ley N 29944
Ley N 24029 Ley N 29944 Ley N 29062

I Nivel I Escala I Nivel
II Nivel II Escala II Nivel
III Nivel III Escala III Nivel
IV Nivel IV Escala IV Nivel
V Nivel V Escala V Nivel
VI Escala
VII Escala
VIII Escala
Fuente: Ley N 29944. Elaboracin: TC.
85. Dentro de la Constitucin, se establece que: Toda persona tiene derecho: () A la

igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idio-
ma, religin, opinin, condicin econmica o de cualquiera otra ndole (artculo 2.2), dis-
posicin que resulta aplicable a la situacin de los profesores de la Ley N 24029 en vista
de que en la relacin laboral se debe respetar el principio de Igualdad de oportunidades
sin discriminacin (artculo 26.1).
86. Este Tribunal en constante jurisprudencia tiene afirmado que la igualdad () ostenta
una doble condicin, de principio y de derecho fundamental. En cuanto principio, consti-
tuye el enunciado de un contenido material objetivo que, en tanto componente axiolgico
del fundamento del ordenamiento constitucional, vincula de modo general y se proyecta
sobre todo el ordenamiento jurdico. En cuanto derecho fundamental, constituye el reco-
nocimiento de un autntico derecho subjetivo, esto es, la titularidad de la persona sobre un
bien constitucional, la igualdad, oponible a un destinatario. Se trata de un derecho a no ser
discriminado por razones proscritas por la propia Constitucin (origen, raza, sexo, idioma,
religin, opinin, condicin econmica) o por otras (motivo, de cualquier otra ndole)
que, jurdicamente, resulten relevantes (fundamento 20 de la STC Exp. N 0045-2004-AI/
TC; fundamento 7 de la STC Exp. N 0019-2010-PI/TC, entre otras).
87. Igualmente, el Tribunal en diversas oportunidades ha recordado que el principio de
igualdad no supone necesariamente un tratamiento homogneo pues de hecho es constitu-
cionalmente lcito el trato diferenciado cuando este se encuentra justificado, precisndo-
se que existir una discriminacin cuando para supuestos iguales se hayan previsto con-
secuencias jurdicas distintas, o cuando se haya realizado un trato semejante a situaciones
desiguales y siempre que, para cualquiera de los dos casos, se carezca de justificacin
(fundamento 10 de la STC Exp. N 0007-2003-AI/TC; fundamento 43 de la STC Exp.
N 0015-2011-PI/TC, entre otras).
587
Joel Rosas Alcntara
88. Este Tribunal, al desarrollar la estructura del test de proporcionalidad aplicado al prin-
cipio de igualdad, ha dejado sentado que dicha evaluacin ha de realizarse analizando los
siguientes presupuestos: (a) la determinacin del tratamiento legislativo diferente (la inter-
vencin en la prohibicin de discriminacin); (b) la determinacin de la intensidad de la
intervencin en la igualdad; (c) la determinacin de la finalidad del tratamiento diferente
(objetivo y fin); (d) el examen de idoneidad; (e) el examen de necesidad; y, (f) el examen
de proporcionalidad en sentido estricto o ponderacin.
89. As, la primera labor del Colegiado consiste en determinar si el tratamiento distinto es-
tablecido en la disposicin legal impugnada se considera una intervencin en el derecho a
la igualdad. Al respecto, se ha dicho que la intervencin consiste en una restriccin o li-
mitacin de derechos subjetivos orientada a la consecucin de un fin del poder pblico. En
tanto supone una relacin finalista, la intervencin del legislador aparece como opcin le-
gislativa, un medio del que aquel se sirve para la obtencin de un fin. La intervencin en la
igualdad consiste en la introduccin de un trato diferenciado a los destinatarios de la nor-
ma que, en cuanto medio, est orientada a la consecucin de un fin y que, prima facie, apa-
rece como contraria a la prohibicin de discriminacin (fundamento 34 de la STC Exp.
N 0045-2004-AI/TC).
90. Para determinar la existencia de una diferenciacin jurdicamente relevante debe
constatarse que se aplica diferente trato a quienes se encuentran en condiciones igua-
les o un trato homogneo a quienes se encuentran en diferente condicin. En otras pa-
labras, la identificacin del tratamiento diferenciado debe realizarse mediante la com-
paracin entre el objeto, el sujeto, la situacin o la relacin que se cuestiona y otro
identificable desde el punto de vista fctico o jurdico pero al que se le asigna diferen-
te consecuencia, que viene a constituir lo que se denomina trmino de comparacin
(tertium comparationis).
91. Este trmino de comparacin debe presentar una situacin jurdica o fctica que
comparta una esencial identidad, en sus propiedades relevantes, con el trato que se de-
nuncia. Al respecto, este Tribunal en anteriores oportunidades ha dejado establecido que
entre lo que se compara y aquello con lo cual este es comparado, han de existir cua-
lidades, caracteres, rasgos o atributos comunes. La inexistencia de caracteres comunes
entre el trato que se cuestiona y la situacin que se ha propuesto como trmino de com-
paracin, impide que se pueda determinar una intervencin sobre el principio-derecho
de igualdad (). Por ello, es tarea de quien cuestiona una infraccin a dicho derecho
proceder con su identificacin, as como con la aportacin de razones y argumentos por
las que este debera considerarse como un tertium comparationisvlido e idneo (). Y
puesto que de la validez e idoneidad del trmino de comparacin depende la determina-
cin (o no) de una intervencin al mandato de prohibicin de discriminacin, su anli-
sis se presenta como un prius a la determinacin de su lesividad (fundamento 32 de la
STC Exp. N 0035-2010-PI/TC).
92. El primer prrafo de la Primera Disposicin Complementaria, Transitoria y Final de
la Ley N 29944 seala que Los profesores nombrados, pertenecientes al rgimen de la
Ley N 24029, comprendidos en los niveles magisteriales I y II, son ubicados en la prime-
ra escala magisterial, los del III nivel magisterial en la segunda escala magisterial, y los
comprendidos en los niveles magisteriales IV y V son ubicados en la tercera escala magis-
terial a que se refiere la presente Ley. Se aprecia que esta disposicin legal rebaja de ni-
vel a los profesores de niveles I, II, III, IV y V de la Ley N 24029, que son ubicados en
las tres primeras escalas magisteriales de la Ley N 29944, a diferencia de la disposicin
legal contenida en la Cuarta Disposicin Complementaria, Transitoria y Final de la Ley
N 29944, que otorga un ascenso automtico a los profesores de la Ley N 29062. En
588
efecto, la referida disposicin que en este caso funcionar como trmino de comparacin
prescribe que Los profesores comprendidos en el I, II, III, IV y V nivel magisterial de la
Ley N 29062 son ubicados respectivamente en la segunda, tercera, cuarta, quinta y sexta
escalas magisteriales de la presente Ley.
93. De lo anterior, se advierte que la regulacin contenida en la Cuarta Disposicin Com-
plementaria, Transitoria y Final de la Ley N 29944 se refiere a un ascenso otorgado a los
profesores de la Ley N 29062 por haber ingresado a la carrera magisterial mediante con-
curso pblico de mritos. La regulacin en los trminos expuestos da lugar a la configu-
racin de dos situaciones jurdicas diferenciadas:
De un lado, la situacin jurdica de los profesores de la Ley N 24029 que ingresaron a la
carrera magisterial mediante mecanismos diferentes al concurso pblico de mritos a los
que se les ubica en las tres primeras escalas de dicha Ley N 29944.
De otro lado, la situacin jurdica de los profesores de la Ley N 29062 que ingresaron a
la carrera magisterial mediante concurso pblico de mritos a los que se les asciende a una
escala magisterial segn la Ley N 29944.
94. As las cosas, este Tribunal observa que el trmino de comparacin con el que se ha
sugerido que deba analizarse el trato que se reputa incompatible con el derecho de igual-
dad resulta invlido. La situacin jurdica que funciona como trmino de comparacin
es la disposicin que asciende a los profesores de la Ley N 29062, cuyo ingreso a la ca-
rrera magisterial se produjo en funcin de criterios objetivos tales como el mrito per-
sonal y la capacidad profesional de los docentes, situacin jurdica a la que los profeso-
res de la Ley N 24029 tambin pudieron o estuvieron en la posibilidad de acceder, pero
no lo hicieron.
95. Sobre esta base, a juicio de este Tribunal dicho trmino de comparacin resulta no id-
neo o no adecuado, pues no existe identidad esencial o carcter comn entre la situacin
jurdica en la que se encuentra el objeto del juicio de igualdad (el ingreso de los profeso-
res de la Ley N 24029 a la carrera magisterial mediante mecanismos distintos al concurso
pblico de mritos) y la situacin jurdica propuesta como trmino de comparacin, cons-
tituida por el ingreso de los profesores de la Ley N 29062 a la carrera magisterial median-
te concurso pblico de mritos.
96. En esta lnea argumentativa, siendo distinto el rgimen jurdico al cual uno y otros re-
gmenes magisteriales se encontraron sometidos, el uno no puede servir como trmino de
comparacin para analizar la correccin del trato que recibe el otro. Por tanto, siendo no
idneo el trmino de comparacin propuesto, la demanda tambin debe ser desestimada
en este extremo al no afectar el derecho-principio de igualdad y el derecho de igualdad de
oportunidades sin discriminacin.
B. ANLISIS DE LA INCONSTITUCIONALIDAD POR OMISIN DE AUSEN-
CIA DE RECONOCIMIENTO DE LA DEUDA LABORAL
97. Los accionantes sostienen que la Ley N 29944 es inconstitucional, toda vez que no
reconoce la deuda laboral que tiene el Estado con los docentes de la Ley N 24029, por
concepto de preparacin de clases y evaluacin, equivalente al 30 % de su remuneracin
total, deuda ocasionada por el incumplimiento de pago por los sucesivos gobiernos. Enton-
ces, dado que la ley impugnada omite incluir un artculo que reconozca dicha deuda y es-
tablezca las medidas para su pago, ello perjudica los intereses de los profesores de la Ley
N 24029 en la medida en que dificulta o limita las acciones legales para hacer efecti-
vo el cobro de dicha acreencia laboral que es de carcter irrenunciable, vulnerndose el
589
Joel Rosas Alcntara
principio de que ninguna relacin laboral puede limitar el ejercicio de los derechos consti-
tucionales (tercer prrafo, del artculo 23 de la Constitucin) y el carcter irrenunciable de
los derechos laborales (artculo 26.2 de la Constitucin). Por su parte, el demandado sos-
tiene que el reconocimiento de la deuda laboral que tiene el Estado con los maestros de la
Ley N 24029 y que ha sido ocasionada por el incumplimiento de los sucesivos gobiernos
en el pago de este beneficio no se encuentra dentro de lo constitucionalmente necesario,
por lo que no es posible requerir su reconocimiento a travs de la Ley N 29944 ni afirmar
que ello constituye una limitacin al derecho de obtener el pago de un concepto remune-
rativo de carcter irrenunciable.
98. Este Tribunal en reiterada jurisprudencia ha precisado que mediante el proceso de
inconstitucionalidad no solo es posible el control de las actuaciones positivas del legis-
lador, sino tambin de sus omisiones (fundamento 36 de la STC Exp. N 0006-2008-PI/
TC). En este ltimo caso, la actuacin del Tribunal est relacionada con lo que es constitu-
cionalmente necesario y que, no obstante ello no ha sido atendido por el legislador (fun-
damento 16 de la STC Exp. N 00014-2007-PI/TC), facultad que encuentra su fundamento
en los principios de fuerza normativa de la Constitucin (fundamento 12 de la STC Exp.
N 5427-2009-PC/TC) y de colaboracin de los poderes del Estado, a efectos de lograr de-
sarrollos compatibles con la real vigencia de los derechos fundamentales (fundamento 38
de la STC Exp. N 0006-2008-PI/TC).
99. Es as como el presupuesto de la inconstitucionalidad por omisin radica en el manda-
to constitucional del cual deriva una obligacin de legislar. En tal sentido, se distingue en-
tre las omisiones absolutas u omisiones del legislador, donde se incurre en silencios tota-
les sobre determinadas materias cuya regulacin viene exigida desde la Constitucin; y las
omisiones relativas u omisiones de la ley, referidas al silencio de esta en el extremo que no
haya sido normado causando perjuicio en la tutela de los derechos, es decir, se presentan
en el control de constitucionalidad de un precepto normativo en el que se constata la ex-
clusin arbitraria o discriminatoria de un beneficio.
100. As las cosas, se advierte que los accionantes invocan la existencia de una omisin re-
lativa en tanto plantean la inconstitucionalidad de la Ley N 29944 en el extremo en que-
no reconoce la deuda laboral que tiene el Estado con los docentes de la Ley N 24029,
por concepto de preparacin de clases y evaluacin equivalente al 30 % de su remunera-
cin total, por lo que corresponde a este Tribunal dilucidar si la Ley impugnada incurre o
no en el supuesto de exclusin arbitraria o discriminatoria de un beneficio en perjuicio de
los demandantes.
101. De las disposiciones constitucionales supuestamente vulneradas (tercer prrafo del
artculo 23 y artculo 26.2 de la Constitucin) no se desprende obligacin alguna para
que la Ley N 29944 establezca el marco normativo de las relaciones entre el Estado y
los profesores que prestan servicios para l, que precisamente deba reconocer dicha deu-
da laboral.
102. Asimismo, el artculo 1 de la Ley N 29944, de Reforma Magisterial, establece que
esta tiene por objeto: i) normar las relaciones entre el Estado y los profesores que prestan
servicios en las instituciones y programas educativos pblicos de educacin bsica y tc-
nico productiva y en las instancias de gestin educativa descentralizada; y, ii) regular sus
deberes y derechos, la formacin continua, la Carrera Pblica Magisterial, la evaluacin,
el proceso disciplinario, las remuneraciones y los estmulos e incentivos. De lo expuesto,
se infiere que la deuda laboral invocada por los accionantes no forma parte del objeto re-
gulado por la ley cuestionada, por lo tanto, no se puede concluir que esta excluye o desco-
noce de manera arbitraria dicha deuda.
590
103. En consecuencia, su no reconocimiento no implica la inconstitucionalidad por

omisin de la ley impugnada, por lo que en este extremo la demanda tambin debe ser
desestimada.
III. FALLO
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda de inconstitucionalidad en todos los extremos.
SS. URVIOLA HANI; VERGARA GOTELLI; MESA RAMREZ; CALLE HAYEN;
ETO CRUZ; LVAREZ MIRANDA
591
Joel Rosas Alcntara
EXP. N 03440-2012-PA/TC
LIMA
LEONCIO CHAMORRO
VALLE
En Lima, a los 21 das del mes de noviembre de 2012, la Sala Primera del Tribunal Cons-
titucional, integrada por los seores magistrados Urviola Hani, Vergara Gotelli y Calle
Hayen, pronuncia la siguiente sentencia.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Leoncio Chamorro Valle contra la
resolucin expedida por la Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de
fojas 218, su fecha 20 de junio de 2012, que declar improcedente la demanda de autos.
()
FUNDAMENTOS
()
2. Sobre la afectacin del derecho a la pensin (artculo 11 de la Constitucin)
2.3. Consideraciones del Tribunal Constitucional
Pensin de jubilacin minera en la modalidad de trabajador de mina subterrnea
2.3.1. Conforme al primer prrafo de los artculos 1 y 2 de la Ley N 25009, los trabajado-
res que laboren en minas subterrneas tienen derecho a percibir pensin de jubilacin a los
45 aos de edad, siempre que acrediten 20 aos de aportacin, de los cuales 10 aos deben
corresponder a trabajo efectivo prestado en dicha modalidad.
2.3.2. De otro lado, el artculo 3 de la ley establece que en aquellos casos en que no se
cuente con el nmero de aportaciones referido en el Artculo 2, el Instituto Peruano de Se-
guridad Social abona la pensin proporcional en base a los aos de aportacin estableci-
dos en la presente Ley, que en ningn caso ser menor de diez (10) aos.
2.3.3. De la copia del documento nacional de identidad obrante a fojas 20, se desprende
que el demandante cumpli 45 aos de edad el 20 de febrero de 1985.
2.3.4. Consta de la Resolucin N 90193-2005-ONP/DC/DL 19990 (f. 2) y del cuadro re-
sumen de aportaciones (f. j. 3) que se deneg al demandante la pensin solicitada por haber
acreditado solo 2 aos y 8 meses de aportaciones en el periodo 1964-67, precisndose que
no se han acreditado fehacientemente la totalidad de las aportaciones efectuadas en Em-
presa Minera del Centro del Per S.A., Constructora Emkay S.A. y Minera PicapiedraS.A.
2.3.5. Para acreditar los periodos de aportaciones, debe tenerse presente que en el funda-
mento 26 de la STC Exp. N 04762-2007-PA/TC, publicada en el diario oficial El Perua-
no el 25 de octubre de 2008, as como en su resolucin aclaratoria, este Colegiado ha esta-
blecido como precedente vinculante las reglas para acreditar periodos de aportaciones en
el proceso de amparo, detallando los documentos idneos para tal fin.
2.3.6. Con la finalidad de acreditar aportaciones el recurrente presenta los siguientes
documentos:
592
a. Copia legalizada del certificado de trabajo expedido por la Empresa del Centro del Per
S.A. (f. j. 4), el mismo que carece de valor probatorio en la va del amparo por no estar res-
paldado con documentacin adicional.
b. Copia legalizada del certificado de trabajo extendido por Minera Picapiedra S.A. (f. j. 5)
y copia simple de una boleta de pago correspondiente al mes de octubre de 1985; sin em-
bargo, no causa conviccin en este Colegiado, debido a que el certificado indica que labo-
r como perforista (obrero) y que su pago fue por jornal (diario), mientras que en el sobre
de pago consta una modalidad de pago mensual.
c. Copia simple del certificado de trabajo otorgado por Ejecuciones Mineras Santa Rita
S.A., copia legalizada detallando los das de subsidios recibidos por el Instituto Peruano de
Seguridad Social durante los aos 1986 y 1987 y boletas de pago de remuneraciones origi-
nales (ff. jj. 10 a 18); no obstante, como las boletas de pago presentan enmendaduras y co-
rrecciones, no genera certeza en la va del amparo la acreditacin de este periodo laboral.
Pensin de jubilacin minera por enfermedad profesional
2.3.7. Este Tribunal ha interpretado el artculo 6 de la Ley 25009 (STC Exp. N 2599-
2005-PA/TC) en el sentido de que la pensin completa de jubilacin establecida para los
trabajadores mineros que adolezcan de silicosis (neumoconiosis) o su equivalente en la
Tabla de Enfermedades Profesionales importa el goce del derecho a la pensin, aun sin
el requisito del nmero de aportaciones establecidas legalmente. Ello significa que a los
trabajadores mineros que adquieran una enfermedad profesional, por excepcin, deber
otorgrseles la pensin de jubilacin completa como si hubieran acreditado los requisitos
previstos legalmente (subrayado agregado).
2.3.8. Conforme a lo dispuesto en el artculo 26 del Decreto Ley N 19990, modificado por
el artculo 1 de la Ley N 27023, para acreditar la enfermedad se deber presentar un Cer-
tificado Mdico de Invalidez emitido por alguna de las Comisiones Mdicas nombradas al
efecto por EsSalud, el Ministerio de Salud o las Entidades Prestadoras de Salud (EPS), de
acuerdo al contenido que la ONP apruebe.
2.3.9. A mayor abundamiento, en el fundamento 17 de la STC Exp. N 4940-2008-PA/TC,
este Tribunal ha sealado que con el objeto de preservar la eficacia del derecho fundamen-
tal a la pensin, que para acreditar el padecimiento del primer grado de silicosis (neumo-
coniosis) o su equivalente en la tabla de enfermedades profesionales, debe presentarse el
original, copia legalizada o fedateada, del examen o dictamen mdico emitido por una Co-
misin Mdica Evaluadora de Incapacidades del Ministerio de Salud, de EsSalud o de una
EPS. Ello porque, conforme a la interpretacin que el Tribunal Constitucional ha efectua-
do del artculo 6 de la Ley N 25009, para acceder a la pensin de jubilacin minera por
enfermedad profesional, debe acreditarse la dolencia de la misma.
2.3.10. Al interponer la demanda el recurrente no cumple la regla procesal para probar la
enfermedad profesional de neumoconiosis (silicosis), dado que no adjunta el certificado
de comisin mdica para acreditar el padecimiento de dicha enfermedad. As el certifica-
do mdico del 10 de agosto de 2001, emitido por el Instituto de Salud Ocupacional Alberto
Hurtado Abada del Ministerio de Salud, carece de valor probatorio en la va del amparo.
2.3.11. Por ello a requerimiento del juez de primer grado (f. j. 125), presenta el Infor-
me de Evaluacin Mdica de Incapacidad D.S. N 166-2005-EF (ff. jj. 152 a 154), ad-
virtindose que con fecha 8 de julio de 2009 (f. j. 154), la Comisin Mdica Califica-
dora de la Incapacidad - CMCI del Hospital Nacional Arzobispo Loayza, expide el
certificado mdico 769-2009, diagnosticando artritis reumatoidea seropositiva sin otra
593
Joel Rosas Alcntara
especificacin, otras gonartrosissecundarias bilaterales, secuelas de tuberculosis, hi-

poacusia neurosensorial bilateral y bronquiectasia, con un menoscabo global de 71 %,
precisando que su incapacidad es de naturaleza total y permanente, quedando as acredita-
das dichas enfermedades a partir del diagnstico mdico.
2.3.12. Posteriormente el actor presenta la Resolucin N 2479-2010-ONP/DPR.SC/DL
18846, que le otorga pensin de invalidez vitalicia por enfermedad profesional, con base
al certificado mdico 769-2009, emitido por la Comisin Mdica Calificadora de la Inca-
pacidad - CMCI del Hospital Nacional Arzobispo Loayza, es decir, a partir del mismo dic-
tamen mdico que presenta en autos (f. j. 154), luego de que mediante sentencia de fecha
16 de junio de 2010, expedida por la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia
de Lima, se determinara el origen ocupacional de la hipoacusia neurosensorialbilateral.
2.3.13. Sobre el particular debe recordarse que este Tribunal en la STC Exp. N 3337-
2007-PA/TC (fundamento 14) ha sealado que no solo el padecimiento de silicosis coloca-
r a un extrabajador minero dentro de los alcances del artculo 6 de la Ley N 25009, sino
que tambin generar derecho a pensin de jubilacin quien padezca una enfermedad pro-
fesional equivalente al primer grado de silicosis, segn la tabla de Enfermedades Profesio-
nales, supuesto que se ha presentado en autos, como se advierte de la Resolucin N 2479-
2010-ONP/DPR.SC/DL18846.
3. Efectos de la sentencia
3.1. En consecuencia al demandante le corresponde percibir la pensin de jubilacin mine-
ra por enfermedad profesional desde el 8 de julio de 2009, fecha del dictamen mdico efec-
tuado por la Comisin Mdica Calificadora de la Incapacidad - CMCI del Hospital Nacio-
nal Arzobispo Loayza.
3.2. As las cosas, corresponde disponer el pago de las pensiones generadas desde dicha
fecha ms los intereses legales, sin los costos procesales del artculo 56 del Cdigo Proce-
sal Constitucional pues en el presente caso, al momento de interponer la presente demanda
(13/11/06) el actor no acredit fehacientemente padecer de enfermedad profesional (dicta-
men mdico), requisito esencial para el otorgamiento de la pensin solicitada.
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda por haberse acreditado la vulneracin del derecho a
la pensin del demandante.
2. Reponiendo las cosas al estado anterior a la afectacin ordena que la ONP otorgue al
demandante la pensin de jubilacin minera completa por enfermedad profesional segn
el artculo 6 de la Ley N 25009, conforme a lo dispuesto en los fundamentos 3.1 y 3.2 de
la presente sentencia.
SS. URVIOLA HANI; VERGARA GOTELLI; CALLE HAYEN
594
Bibliografa
BIBLIOGRAFA
Bibliografa especializada (textos)

Artculo 2.1. de la Recomendacin OIT 91, Recomendacin sobre los
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Joel Rosas Alcntara
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600
NDICE GENERAL
Presentacin ....................................................................................................... 7
Abreviaturas ....................................................................................................... 9
CAPTULO I: El trabajo desde la interpretacin de

la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
I. Trabajo ...................................................................................................... 11
1. Aproximacin conceptual .................................................................. 11
2. Doble signo (configuracin)............................................................... 12
3. Aspectos sustantivos en las cuales radica su importancia.................. 12
4. El Estado y sus responsabilidades con el trabajo dispuesto por la
Constitucin ....................................................................................... 13
II. Trabajo decente ......................................................................................... 14
2. Base para la reduccin de la pobreza ................................................. 14
3. La dignidad del trabajo como elemento esencial para la realizacin
de la persona....................................................................................... 15
III. Trabajo de confianza ................................................................................. 16
2. Forma de adoptar el cargo de trabajador de confianza ....................... 19
3. Aspectos diferenciadores del trabajador comn ................................ 19
4. Formas para proceder a la calificacin de un trabajador de confianza 22
5. Trabajadores de confianza del Sector Pblico en la normativa consti-
tucional ............................................................................................... 22
6. Retorno de actividades ordinarias de trabajador de confianza ........... 23
CAPTULO II: Los principios laborales constitucionales

desde la interpretacin de la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional
I. Principios laborales constitucionales ........................................................ 25
II. Principio de primaca de la realidad ......................................................... 26
601
Joel Rosas Alcntara

2. Elemento implcito ............................................................................. 27
3. Aplicacin del principio de primaca (despido arbitrario) ................. 27
III. Principio in dubio pro operario ................................................................ 38
1. Aproximacin conceptual y alcances de su aplicacin ...................... 38
2. Consideraciones para su aplicacin .................................................. 39
IV. Principio de igualdad: regla de no discriminacin en materia laboral ...... 40
1. Aproximacin conceptual y alcances de su aplicacin ...................... 40
2. Circunstancias que generan discriminacin en materia laboral ........ 43
3. La discriminacin laboral y sus clases .............................................. 43
4. La discriminacin laboral por razn de sexo: el embarazo ................ 45
5. Despido discriminatorio ..................................................................... 48
6. Acreditacin del despido discriminatorio por embarazo (conoci-
miento del empleador) ....................................................................... 49
7. Igualdad de oportunidades (existencia de requisitos) ........................ 51
V. Principio de irrenunciabilidad de derechos ............................................... 52
1. Aproximacin conceptual y alcances ................................................. 52
2. Contradiccin del principio de irrenunciabilidad de derechos........... 53
3. Vinculacin a la relacin laboral contractual ..................................... 54
4. La irrenunciabilidad de derechos no alcanza a los derechos pro-
venientes de instrumentos fuera de la normativa constitucional
(cesin de derechos a favor de la empresa)........................................ 54
VI. Principio de legalidad ............................................................................... 56
1. mbito disciplinario laboral (precisin de sanciones de ndole laboral) 56
VII. Principio de inmediatez ............................................................................ 57
1. Aplicacin y alcances (caso concreto) ............................................... 57
2. Principio de inmediatez (fraude a la ley) ........................................... 58
CAPTULO III: Los derechos laborales desde la

interpretacin de la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional
I. Derecho al trabajo ..................................................................................... 61
1. Contenido esencial ............................................................................. 61
2. Participacin de los trabajadores en las utilidades ............................ 62
3. Inaplicacin de la teora de los derechos adquiridos en materia laboral 62
4. Proteccin constitucional frente al despido arbitrario ....................... 64
5. Reincorporacin e inclusin en planilla del trabajador ...................... 66
6. Afectacin del derecho al trabajo por retardo de su reposicin (impo-
sibilidad de nuevo despido)................................................................ 67
602
II. Derecho a la libertad de trabajo ................................................................ 69

2. Libertad positiva y negativa .............................................................. 70
3. Libre ejercicio de la profesin .......................................................... 71
4. Desconocimiento de los ttulos profesionales e impedimento del
ejercicio de la profesin de docente ................................................... 72
5. Destitucin del docente (imposibilidad de reincorporacin) ............. 73
6. Ejercicio de toda actividad econmica............................................... 74
7. La libertad de trabajo como sustento vital de la persona ................... 75
8. Comercio ambulatorio ....................................................................... 75
9. El trabajador de limpieza y su relacin laboral con la municipalidad .. 76
III. Derecho a la estabilidad laboral ................................................................ 77
1. Aspectos relevantes ............................................................................ 77
2. Aspectos conformantes ...................................................................... 77
3. Lmites (derecho no absoluto)............................................................ 78
IV. Derecho a la jornada de trabajo ............................................................... 78
1. Reconocimiento y proteccin constitucional ..................................... 78
2. Reconocimiento y proteccin de instrumentos internacionales ........ 79
3. Criterios para el adecuado ejercicio del derecho a la jornada
de trabajo ............................................................................................ 81
4. Jornada laboral menor ........................................................................ 82
5. Jornada laboral superior (horas extras) .............................................. 83
6. Jornada atpica ................................................................................... 83
7. Jornada laboral de los trabajadores mineros (test de proteccin de la
jornada mxima de trabajo para los trabajadores mineros)................ 83
8. Derecho al descanso y disfrute del libre tiempo (reconocimiento
constitucional e internacional) ........................................................... 85
V. Derecho a la remuneracin ....................................................................... 86
1. Aspectos generales ............................................................................. 86
2. Reconocimiento constitucional .......................................................... 87
3. Contenido y alcances ......................................................................... 87
4. Contenido esencial del derecho a la remuneracin ........................... 88
5. Remuneracin equitativa (reconocimiento y proteccin por instru-
mentos internacionales) .......................................................................... 89
6. Remuneracin suficiente (reconocimiento y proteccin por instru-
mentos internacionales)...................................................................... 91
7. Congelamiento temporal de sueldos ................................................. 93
8. Plazo de la prescripcin laboral (cmputo de plazo a partir de la no-
tificacin y cobro de beneficios) ........................................................ 94
VI. Enfermedad profesional ........................................................................... 97
603
Joel Rosas Alcntara
2. Concepto de neumoconiosis............................................................... 97
3. Aspectos irreversibles de la enfermedad profesional (incapacidad) .. 98
4. Pensin de jubilacin por enfermedad profesional (trabajadores mi-
neros) .................................................................................................. 98
5. Nexo causal entre las condiciones de trabajo y la enfermedad profe-
sional .................................................................................................. 101
VII. Derecho de sindicacin y la libertad sindical .......................................... 102
1. Aspectos generales ............................................................................ 102
2. Contenido esencial ............................................................................ 103
3. Alcances de la libertad sindical .......................................................... 104
4. Autonoma sindical ............................................................................ 105
5. Vulneracin de la libertad sindical (carga de la prueba) .................... 106
6. Facultades de la libertad sindical ....................................................... 107
7. Proscripcin de discriminacin a trabajadores sindicalizados (bene-
ficios econmicos).............................................................................. 108
8. Constitucin del sindicato (mbito orgnico) .................................... 109
VIII. Fuero sindical ............................................................................................ 110
2. Proteccin de dirigentes sindicales .................................................... 111
3. Relevancia para el ejercicio de los derechos laborales ...................... 114
4. Garanta de proteccin a determinados trabajadores ......................... 114
IX. Derecho a la negociacin colectiva........................................................... 115
2. Contenido constitucional.................................................................... 116
3. Negociacin colectiva (concepto) ...................................................... 116
4. Principios de la negociacin colectiva ............................................... 117
5. Configuracin de la negociacin colectiva en la Administracin
Pblica (servidores civiles) ................................................................ 121
6. Objeto de la negociacin colectiva en la Administracin Pblica ..... 123
X. Convenio colectivo .................................................................................. 125
2. Facultad de autorregulacin (regulacin de relaciones laborales) ..... 126
3. Promocin de la armona laboral (instrumento de equilibrio) ........... 126
4. Elementos del convenio colectivo ..................................................... 127
5. Caractersticas del convenio colectivo ............................................... 127
6. Tipos de convenio colectivo............................................................... 127
7. Fuerza vinculante ............................................................................... 128
XI. Derecho a la huelga................................................................................... 129
1. Aproximacin conceptual y ejercicio ................................................ 129
2. Titularidad del derecho ...................................................................... 132
604
3. Atribuciones ....................................................................................... 132

4. Consideraciones para su convocacin................................................ 133
5. Excluidos del ejercicio del derecho a la huelga ................................ 133
6. Facultades del contenido esencial del derecho de huelga .................. 134
7. Lmites del derecho de huelga en la Carrera Pblica Magisterial...... 134
8. Coalicin con derechos constitucionales (huelga de profesores)....... 136
CAPTULO IV: Los contratos laborales desde la

Constitucional
I. Contrato de trabajo.................................................................................... 137
II. Contrato de trabajo (servicio especfico) .................................................. 138
1. Naturaleza del contrato de trabajo especfico ................................... 138
III. Contrato de servicios no personales (locacin de servicios) .................... 139
1. Incumplimiento de sentencia y vulneracin de la cosa juzgada (repo-
sicin) ................................................................................................. 139
IV. Contratos administrativos de servicios (CAS) .......................................... 143
1. Contenido y alcances ......................................................................... 143
2. Caractersticas (rgimen especial) ..................................................... 144
3. Importancia (servicios en la Administracin Pblica) ....................... 144
4. Rasgos relevantes de los contratos de administracin de servicios ... 144
5. Caractersticas de contrato de trabajo y no de servicios admi-
nistrativos ........................................................................................... 145
6. Contratos civiles como periodo independiente a la suscripcin
del CAS .............................................................................................. 146
7. Constitucionalidad de los contratos administrativos de servicios
(sentencia interpretativa) .................................................................... 146
CAPTULO V: El despido y sus clases desde la

Constitucional
I. Despido arbitrario ..................................................................................... 149
1. Agotamiento de la va previa (consideraciones de no exigibilidad) .. 149
2. Reposicin por despido arbitrario va proceso de amparo (eficacia
restitutoria) ......................................................................................... 152
3. Evaluacin del despido arbitrario sobre dos perspectivas ................. 152
4. Desnaturalizacin del CAS por restitucin va proceso de amparo
(despido arbitrario) ............................................................................. 153
605
Joel Rosas Alcntara
5. La prrroga del contrato administrativo de servicios CAS (no con-

versin en un contrato de duracin indeterminada) ........................... 157
6. Pago indemnizatorio restringe la pretensin de reposicin laboral ... 158
7. Conocimiento del procurador pblico por posible contingencia eco-
nmica (plaza laboral) ........................................................................ 158
8. Improcedencia por pretender el pronunciamiento de medios pro-
batorios y la interpretacin de normas laborales (despido por
silencio administrativo) ...................................................................... 159
9. Principio de efectividad para el anlisis de otras vas de reparacin .... 160
10. Formas de reparacin (reposicin en casos de tercerizacin) ............ 160
11. Vulneracin del derecho al debido proceso y el derecho a defensa
(reposicin) ........................................................................................ 164
12. Relacin laboral por tercerizacin (medios probatorios: correos elec-
trnicos y entrega de celular) ............................................................. 165
13. Desnaturalizacin del convenio de practicante (prestaciones alimenta-
rias e imprecisin del contrato por incremento de actividades)............. 168
14. Nuevo criterio sobre procedencia de despido arbitrario (Sentencia
N 03070-2013-PA) ............................................................................ 171
II. Despido fraudulento .................................................................................. 175
2. Inexistencia de despido fraudulento por embriaguez ........................ 176
3. Existencia de despido fraudulento en aplicacin del principio
de tipicidad ......................................................................................... 177
4. Sancin irrazonable y desproporcionada (criterios de razonabilidad
para el despido laboral) ...................................................................... 178
5. Despido desproporcionado por embriaguez de empleado ................. 180
III. Despido nulo ............................................................................................. 181
2. Despido nulo por razn de discriminacin por discapacidad ............ 182
CAPTULO VI: Precedentes vinculantes emitidos por el

Tribunal Constitucional en materia laboral y previsional
(Sistematizacin - Resumen) ............................................................................. 185
Anexos ............................................................................................................... 291
Bibliografa ........................................................................................................ 595

Bibliografa especializada (textos) ..................................................................... 597
Bibliografa jurisprudencial ............................................................................... 598
ndice general ..................................................................................................... 601
606

El Derecho Laboral en La Jurisprudencia Del TC - Joel Rosas Alcántara

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Joel Rosas Alcntara

Joel Rosas Alcntara

HECHO EL DEPSITO LEGAL EN LA

LEY N 26905 / D.S. N 017-98-ED

REGISTRO DE PROYECTO EDITORIAL

Gaceta Jurdica S.A.

Impreso en: Imprenta Editorial El Bho E.I.R.L.

L os derechos laborales, a lo largo del tiempo, siempre han estado en

luego se han emitido normas de adecuacin. Temas individuales o colecti-

Jorge TOYAMA MIYAGUSUKU

PIDCP Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos

Dentro de los conceptos generales que la doctrina establece sobre el

humano; o sea, una huella, marca o sello que caracteriza su

2. Doble signo (configuracin)

El Tribunal Constitucional ha expresado que el trabajo se configura

3. Aspectos sustantivos en las cuales radica su importancia

El supremo colegiado constitucional, en su labor interpretativa de la

(1) STC Exp. N 0008-2005-PI, f. j. 18.

- Vocacin y exigencia de la naturaleza humana. El trabajo es

4. El Estado y sus responsabilidades con el trabajo dispuesto por la

El Estado dentro de las responsabilidades delegadas normativamen-

(3) STC Exp. N 0008-2005-PI, f. j. 18.

- Proteger especialmente la actividad laboral de la madre, el

II. TRABAJO DECENTE

Es necesario sealar dentro del contexto general de lo que significa el

2. Base para la reduccin de la pobreza

Nuestro Tribunal Constitucional, dentro del contexto del trabajo de-

(4) STC Exp. N 0008-2005-PI, f. j. 19.

La comunidad mundial ha establecido diez ambiciosas metas de

3. La dignidad del trabajo como elemento esencial para la realiza-

El Tribunal Constitucional, en su labor otorgada por la Constitucin

(7) STC Exp. N 00027-2006-PI, f. j. 42.

III. TRABAJO DE CONFIANZA

Es fundamental para para el ejercicio del derecho al trabajo, conocer

(8) STC Exp. N 00027-2006-PI, f. j. 62.

trabajadores de confianza tienen, a diferencia de los dems tra-

Debe hablarse de empleados de confianza cuando estn en

posicin de representacin patronal, se le deja autoridad en uno o

2. Forma de adoptar el cargo de trabajador de confianza

El Tribunal Constitucional ha sealado de qu manera el trabajador de

3. Aspectos diferenciadores del trabajador comn

La jurisprudencia constitucional, delimit algunos aspectos que dife-

(9) STC Exp. N 03501-2006-PA, ff. jj. 5-9.

extingue el contrato de trabajo al ser de naturaleza subjetiva, a di-

(11) STC Exp. N 03501-2006-PA, f. j. 3.

f) La prdida de confianza que invoca el empleador constituye

En ningn caso la indemnizacin incluye a la bonificacin

4. Formas para proceder a la calificacin de un trabajador de

El Tribunal Constitucional ha sealado cules son las formas, en con-

5. Trabajadores de confianza del Sector Pblico en la normativa

Nuestra Constitucin Poltica establece en el artculo 40: La ley regu-

(12) STC Exp. N 03501-2006-PA, f. j. 11.

de direccin, as como los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Po-

6. Retorno de actividades ordinarias del trabajador de confianza

Existen diferentes situaciones y condiciones laborales, en las cuales

restitutoria de todo proceso constitucional de tutela de derechos

(15) STC Exp. N 01692-2008-PA, ff. jj. 10-11.

LOS PRINCIPIOS LABORALES

I. PRINCIPIOS LABORALES CONSTITUCIONALES

Los principios laborales constitucionales fueron conceptualizados por

El Tribunal Constitucional ha tenido la oportunidad de pronunciarse

II. PRINCIPIO DE PRIMACA DE LA REALIDAD

Entre uno de los principios laborales de mayor importancia, tenemos

(17) STC Exp. N 00008-2005-PI, f. j. 20.