Apunte Obligaciones

Derecho Civil II Bolilla 19 Claudio Ruben Raffone
BOLILLA 1 INTRODUCCIN
IMPORTANCIA SOCIAL Y ECONMICA DE LA MATERIA
Si el derecho encuentra su fundamento en las relaciones que unen a los hombres el desarrollo de la
actividad de cada uno, las relaciones de obligacin tienen como objetivo la cooperacin entre
quienes viven en sociedad.
Segn Betti, en las relaciones de derechos reales slo existe atribucin de bienes, en cambio en las
relaciones de las obligaciones existe una cuestin de cooperacin o de reparacin de daos en las
hiptesis de responsabilidad extracontractual.
La cooperacin se dirige siempre al inters de otro sujeto, pero en inters de todo el grupo social.
Esta cooperacin est garantizada por los bienes del deudor, por el principio universal que dice que
los bienes del deudor constituyen la garanta comn de los acreedores.
Aunque en nuestro C.C esto no se encuentra expresamente definido, la doctrina y la jurisprudencia

lo han inferido de las instituciones que protegen al crdito, como el embargo, las medidas cautelares
en general, la accin subrogatoria, la accin pauliana, la accin de simulacin y los medios de
ejecucin donde el art. 505 constituye el eje de la ley.
En resumen, podemos decir que las obligaciones regulan todas las relaciones entre las personas
(sujetos), contribuyen a la paz social, regulan la circulacin de bienes y servicios, tienen importancia
econmica ya que las relaciones jurdicas promueven la riqueza.
Todas las situaciones jurdicas terminan en una obligacin.
CONCEPTO DE OBLIGACIN
Nuestro Cdigo Civil no define a la "obligacin", y el propio Vlez Srsfield en su nota al artculo 495
aclara el por qu de la abstencin.
1
Ahora bien, la palabra obligacin deriva del latn obligare, que significa "atar en derredor", o sea que
alude a una suerte de ligadura que sujeta a alguien.
La palabra obligacin implica una idea de sometimiento, de restriccin a la libertad; desde que en la
misma medida en que nos encontremos obligados habr de resultar disminuida o limitada nuestra
libertad.
Pero en el Derecho Civil, se lo utiliza como una expresin tcnica precisa, que alude a una particular
categora de situaciones, por las cuales un sujeto se encuentra vinculado a un comportamiento
frente a otro. Se han propiciado diferentes conceptos de obligacin, pero bien puede decirse que
todava hoy en da resulta vlida la definicin clsica contenida en el Ttulo XIII del Libro Tercero de
las Institutas de Justiniano:
Definicin de las Institutas
La obligacin es un vnculo jurdico que nos constrie a la necesidad de pagar algo a otro, segn el
derecho civil; aunque se ha sealado la conveniencia de la supresin de su ltima parte, la que dice
"segn el derecho civil", referida a la aplicabilidad del derecho de la ciudad slo a los ciudadanos
romanos, que por lo tanto carece de vigencia en la actualidad.
En tal definicin ya concurren en efecto los tres elementos bsicos de toda relacin obligacional:
el vnculo jurdico, es decir, el nexo que une al deudor con el acreedor;
los sujetos ligados por dicho vnculo: de una parte el que debe pagar y de otra el que tiene derecho
al cobro, y finalmente,
el objeto, consistente en la prestacin que debe cumplir el deudor en favor del acreedor.
La definicin de las Institutas ha recibido crticas ya que contemplaba un solo aspecto de la

obligacin: el aspecto pasivo (al deudor) como si el acreedor no existiese. El constreimiento era
segn el derecho civil (vigente para ciudadanos romanos), pero el resto de las relaciones jurdicas se
efectuaban bajo el derecho de gentes.
Empero otros autores han pensado en la conveniencia de modificar tal definicin, efectundole
algunos agregados o sustituciones e inclusive complementando el concepto clsico con el aadido
de que en caso de incumplimiento el deudor ser responsable ante el acreedor con todo su
2
patrimonio; siendo en este sentido la frmula quiz ms completa la propuesta por Roca Sastre y
Puig Brutau:
"La obligacin es una relacin jurdica en virtud de la cual un sujeto (o varios) tiene el derecho a
exigir (pretensin) a otro sujeto (o varios) una determinada prestacin (consistente en dar, hacer o
no hacer) y en su defecto a procurarse una congrua satisfaccin equivalente (el inters contractual
positivo) a base de la responsabilidad patrimonial del deudor".
Por el contrario, Giorgianni (corriente subjetivista) ha cuestionado la definicin de las Institutas,

atribuyndole el defecto de ser tan genrica que, muy a menudo, pueden considerarse definiciones
del deber jurdico en general y no de ese particular deber jurdico que es la "obligacin", expresando
por su parte lo siguiente:
"Es obligacin aquella relacin jurdica en virtud de la que una persona determinada, llamada
deudor, est vinculada a un comportamiento patrimonialmente valorable, para satisfacer un inters
aunque no sea patrimonial de otra persona determinada, llamada acreedor, que tiene derecho al
cumplimiento por parte de la primera",
Concepto ste que destaca la diferencia entre el valor pecuniario de la prestacin y el inters del
acreedor en ella, que puede no ser pecuniario.
Esta definicin de Giorginianni apunta a tener como base de apoyo el comportamiento del deudor, o
sea, su conducta (corriente subjetivista). Analizando esto tenemos que el deber del deudor es un
tpico deber jurdico especfico, que la prestacin debe tener contenido patrimonial y que el inters
del acreedor no necesariamente tiene que se econmico.
Para la corriente objetivista moderna (Betti), se tiene ms en cuenta el cumplimiento en s y la

satisfaccin del acreedor que el comportamiento del deudor. El objeto consistira en un inters
econmico-social que trasciende la esfera de lo individual.
Definicin de Compagnucci:
3
la obligacin es una situacin jurdica instrumental por la cual un sujeto activo (acreedor) tiene
derecho de ver satisfecho su inters mediante el cumplimiento de una prestacin por parte de otro
obligado (deudor) o un tercero.
En primer lugar se observa el vnculo que une a dos personas. Uno con inters en la prestacin
(acreedor) y el otro unido al cumplimiento (deudor). A ello se suma la posibilidad legal que tienen los
terceros, generalmente para cumplimientar el inters del acreedor.
DEBER JURDICO Y OBLIGACIN. DIFERENCIACIN
El deber jurdico responde a un sentido de obediencia a la ley. Se tiene en cuenta el aspecto pasivo
de la relacin jurdica. los deberes jurdicos generales que corresponden a la totalidad de los
habitantes son aquellos que imponen respetar ciertas situaciones jurdicas legtimamente
constituidas. El deber exige una conducta de obrar.
Para Giorgianni hay que distinguir entre el deber jurdico general (el obbligo u obblighi) y la
obligacin civil (obbligazione). Se da una relacin gnero-especie donde el deber jurdico es el
gnero y la obligacin es una especie o tipo.
El "deber jurdico" constituye un concepto genrico, habiendo sido definido como "la necesidad de
ajustar una conducta a los mandatos contenidos en una norma jurdica", o sea que alude a la norma
que con carcter general impone un comportamiento, a veces sin contenido econmico, sin
determinacin de los sujetos destinatarios del mismo. No se individualiza al obligado, como por
ejemplo el deber general de respetar los derechos ajenos. Se tiene en cuenta el aspecto pasivo de la
relacin jurdica.
O sea, el deber jurdico es una conducta impuesta por la ley a toda la sociedad o a una amplia parte
de ella, como por ejemplo votar, vacunarse, el examen prenupcial, la cohabitacin entre cnyuges,
etc.
4
El obbligo u obblighi es una clase de deber jurdico en el cual la norma impone una conducta carente
de contenido patrimonial a sujetos determinados y en favor de otros, tambin individualizados, a los
que atribuye el poder jurdico de exigir aquel comportamiento; tal como sucede habitualmente en el
Derecho de Familia, como verbigracia con los deberes de fidelidad y de convivencia entre los
esposos (arts. 198 y 199), o el de los padres de educar y corregir a sus hijos (arts. 264 y 265),
etctera.
Y la obbligazione es otro tipo de deber jurdico especfico, en el que existe un comportamiento

impuesto por la norma a sujetos determinados y a favor de otros que igualmente lo estn, el que
adems tiene contenido patrimonial en razn de ser susceptible de valoracin pecuniaria o en
dinero, aunque el inters del acreedor en dicha prestacin pueda no ser patrimonial. Ahora bien,
dicha cualidad patrimonial de la "obligacin", que constituye un elemento objetivo, debe ser
considerada en un determinado momento histrico y ambiente sociocultural; y en lo que se refiere al
inters del acreedor que puede o no ser patrimonial, s es en cambio necesario que la "obligacin"
persiga como finalidad la satisfaccin de un inters ajeno, ya que de lo contrario podra confundirse
con la figura de la "carga", en la cual el cumplimiento redunda en beneficio del propio obligado, tal
como ocurre, verbigracia, con las cargas que se imponen en el Derecho Procesal.
De ah resulta con claridad la diferencia existente entre los conceptos de deber jurdico general y
obligacin, atento a que, como bien se ha dicho, toda obligacin importa un deber jurdico, pero no
todo deber jurdico es una obligacin.
Y a su turno Giorgianni tambin ha distinguido claramente los deberes jurdicos especficos u

obblighi de la "obligacin", teniendo en cuenta, en especial,
la patrimonialidad de la prestacin
el inters del acreedor
existencia de dos sujetos determinados ab initio o determinables en el transcurso.
La "obligacin" siempre ha de tener un contenido apreciable en dinero y ello no sucede en cambio

con los otros deberes especficos u obblighi.
Cuando el inters del acreedor que debe satisfacer el deudor, se halla individualizado se trata de
una verdadera obligacin. Este inters puede no ser patrimonial, pero es necesario que siempre el
5
acreedor mantenga inters en la prestacin (ej. estipulacin a favor de terceros y donacin con
cargo).
En el deber jurdico, el sujeto puede no estar determinado ab initio. En la obligacin deben existir dos
sujetos determinados: acreedor y deudor.
Evolucin del concepto de obligacin:
En el Derecho Romano importaban mucho las formas y prevaleca la voluntad absoluta. El deudor
pagaba hasta con su cuerpo. Luego el Derecho Romano evoluciona pero el vnculo sigue siendo de
carcter personal. Formalismo e individualismo eran los principios rectores.
Con el Derecho Cannico pierden importancia las formas. Aparece la causa. Se atena la situacin
del deudor. Aparece el favor debitoris y el principio de la buena fe. De todas formas, el derecho
romano contina siendo bsico y supletorio de todo lo no regulado por el derecho cannico.
Individualismo: Con la Revolucin francesa surge el renacimiento del individualismo pero como
voluntad autnoma, sin intervencin del Estado. Se pacta entre privados. Hay gran libertad para
contratar. La ley presupone igualdad entre las partes contratantes. Se equipara el contrato a la ley.
Actualmente prima la autonoma de la voluntad pero limitada por el Estado (tendencia socializadora)
como por ejemplo nulidades, clusulas abusivas, atenuacin de la responsabilidad del deudor, la
socializacin de los riesgos, aparece el derecho social o derecho del trabajo, etc.
6
Tcnica legislativa del Cdigo Civil Argentino:
Nuestro C.C carece de una parte general. Vlez, coloc a las obligaciones en el Libro II, Seccin
1ra, donde coloc a las obligaciones en general para tratar de separarar el tratamiento de las
obligaciones con el tratamiento de sus fuentes, especialmente de los contratos, como dice en las
notas a los arts. 495 y 499.
As, trata de mejorar el Cd. francs que las confunda, aunque lo logr slo en parte ya que varios
artculos como el 500, 501, 502, 504, 505, 507, etc, slo se entienden si se los considera referidos a
contratos.
El C.C argentino se divide en:
Ttulos preliminares: Ttulo I. De las leyes
(1 a 29) Ttulo II. Del modo de contar los intervalos en el derecho
Libro I de las Personas: Seccin 1. de las personas en general
(30 a 494) Seccin 2. de los derechos personales en relac. De familia
Libro II de los derechos Seccin 1. de las obligaciones en general
Personales en las relac. Seccin 2. de los hechos y actos jurdicos
De famila Seccin 3. de las obligaciones que nacen de los contratos
(495 a 2310)
Libro III de los Derechos Reales (2311 a 3261)
7
Libro IV. De los derechos reales y Tt. preliminar. De la transmisin de derechos en
Personales. Disposiciones comunes. General.
(3279 a 4043) Seccin 1. transmisin de derechos por murete
Seccin 2. concurrencia de derechos reales y
personales contra bienes del deudor.
Seccin 3. adquisicin y prdida de derechos reales
Y personales por el transc. Del tiempo.
Tt. complementario. De la aplicac. De leyes civiles.
El Libro Segundo es el que fundamentalmente interesa. Est dividido en 3 secciones: obligaciones

en general, de los hechos y actos jurdicos que producen la adquisicin, modificacin, transferencia
o extincin de los derechos y obligaciones y de las obligaciones que nacen de los contratos.
En este Libro Segundo se incluye la parte general de las obligaciones y sus dos fuentes ms
importantes: los contratos y los hechos ilcitos (delitos y cuasidelitos)
Derecho comparado
Cd. civil francs de 1804. Sigui la metodologa de las Institutas de Justiniano y sirvi de ejemplo a
los cdigos de Italia de 1865, Espaa, Uruguay, Colombia, etc.
Se divide en 3 libros. Personas, bienes y diferentes modificaciones de la propiedad, y las diferentes

maneras como se adquiere la propiedad.
Se critica a este cdigo porque no nombra a las obligaciones, sino que directamente menciona a los
contratos.
El Cd. civil alemn que entr en vigencia en 1900 tiene 2385 artculos dividido en 5 libros. El
primero es una parte general que abarca las personas y los negocios jurdicos. El segundo sobre las
8
obligaciones, el tercero de los derechos de cosas, el cuarto del derecho de familia y el quinto del
derecho hereditario.
El libro segundo est dividido en 7 secciones pero no contiene una parte general.
Se incorpora la nocin de negocio jurdico, la modificacin de las obligaciones con la transmisin de

los crditos, el reconocimiento y la promesa de deuda. Tambin incorpora la nocin de
enriquecimiento sin causa, la promesa pblica de recompensa, el concurso, etc.
El Cd. civil italiano de 1942 es abarcativo no slo del derecho civil sino tambin comercial, laboral y
agrario.
Compuesto por 6 libros, el libro IV habla sobre las obligaciones civiles y comerciales integrado por
una parte general y disposiciones sobre contratos, ttulos de crdito, gestin de negocios y pago
indebido. Al final del libro trata de los actos ilcitos.
El avance de este Cdigo es la unificacin de las obligaciones civiles y comerciales.
Unificacin de las obligaciones en el derecho internacional
Esta unificacin entre las oblig. civiles y comerciales ha sido ambicionada por juristas de todo el
mundo. Aparece plasmada en el cdigo Federal suizo de 1911, en el derogado cdigo polaco. El de
Paraguay y el cubano.
DERECHOS PATRIMONIALES: PERSONALES Y REALES
Los derechos patrimoniales se pueden dividir en derechos personales o creditorios y derechos

reales.
9
El derecho real es una relacin jurdica inmediata entre una persona y una cosa.
El derecho personal se basa en una relacin jurdica entre dos personas.
Antecedentes:
Esta diferencia no fue advertida por el derecho romano. Slo se produjo en relacin a las acciones,
entre actio in rem(acciones reales) y actio in personam(acciones personales).
Las acciones reales eran: reivindicatoria, confesoria y negatoria.
Las personales posibilitaban un reclamo al deudor o la indemnizacin derivada de un delito.
Teoras:
Existen 4 criterios para analizar los derechos reales y los derechos personales.
Teora clsica
Tesis monista obligacional
Tesis monista realista
Posiciones intermedias
Teora Clsica:
Los derechos reales constituyen siempre un vnculo jurdico directo e inmediato entre una persona y
una cosa. Son absolutos y se ejercen erga omnes. Importan siempre un tener.
Los derechos personales, en cambio, relacionan a dos personas o ms. Son relativos ya que en
principio carecen de efectos frente a terceros e implican un deber tener (ver cuadro de diferencias).
Tesis monista obligacional:
Existen slo los derechos personales. Las relaciones jurdicas slo pueden establecerse entre
personas. Sostienen que el derecho de propiedad no consiste en lo que el dueo pueda hacer con la
10
cosa sino en que los dems deben respetar lo que l haga (un no hacer), por lo que el derecho real
sera una obligacin pasivamente universal donde el sujeto pasivo estara constituido por el resto de
las personas.
Cuando alguien es titular de un derecho real y le quitan la cosa objeto de ese derecho, tiene accin
para reclamarla a quien en ese momento posea el bien. O sea que ejerce una accin reipersecutoria
en el caso de la accin reivindicatoria.
Por otra parte, si alguien promete la venta de una casa, el comprador slo podr demandar
vlidamente a quien la enajen y carece de accin contra otros, porque la accin es personal y
carece de efectos hacia terceros.
Los derechos reales son limitados y los particulares deben respetar los creados por la ley.
Los derechos personales pueden ser creados por las partes casi ilimitadamente.
Se critica esta postura ya que el respeto a los derechos por parte de los dems tambin se aplica a
los derechos creditorios.
Tesis monista realista:
Existen slo los derechos reales. La relacin no es entre personas sino que siempre se refiere a las
cosas. El contenido de las prestacin se dirige a objetos, ya que ante el incumplimiento voluntario, el
acreedor arremete los bienes del deudor y as satisface su derecho creditorio. La relacin es entre el
sujeto titular y los bienes del obligado.
Ihering sostena que la relacin se da entre 2 patrimonios y no entre 2 personas. As entonces, los
derechos personales no existiran, siendo siempre las relaciones jurdicas de carcter real.
Posiciones intermedias:
Combinan diferentes supuestos.
Ginossar: la propiedad y los derechos creditorios se complementan en una especie de obligacin

pasivamente universal a cargo de todos.
11
Giorgianni: existen situaciones jurdicas calificadas como derechos reales donde el titular no tiene un
poder inmediato sobre la cosa (derechos reales de garanta), en cambio, en ciertos derechos
creditorios el acreedor consigue su inters mediante un poder inmediato sobre la cosa
(arrendamiento, comodato).
Diez-Picazo: la diferenciacin que hace la doctrina clsica es insuficiente ya que en el actual

derecho positivo ambos derechos existen y tienen una zona que les es comn. Hace una
clasificacin segn su eficacia y a la funcin econmica que cumplen.
As seran derechos reales, el de propiedad, los que recaen sobre la cosa ajena, los de utilizacin,
de disfrute, y los derechos a obtener la prestacin del propietario (oblig. propter rem).
Segn la funcin econmica se los puede agrupar en: de disfrute y de obligacin. Los primeros dan
un poder directo sobre la cosa. Los segundos deben dirigirse contra otra persona a la que se
reclama una conducta.
Derechos Reales y Derechos personales. Comparacin
Derechos reales Derechos creditorios
Otorgan poder sobre una cosa determinada. Crean una relacin jurdica que vincula a 2 o
Ej. derecho de propiedad. ms personas y por la cual el acreedor puede
exigir la prestacin debida.
Elementos: el titular del derecho y la cosa Elementos: sujeto activo (acreedor), sujeto
pasivo (deudor), objeto (prestacin, cosa
12
sobre la que se ejerce el derecho. debida), y las causa.
Son absolutos. Se ejercen erga omnes Son relativos. Slo se ejercen entre acreedor
y deudor.
Creados exclusivamente por la ley. Nmero Generalmente creados por particulares.

limitado. Nmero ilimitado. Tambin pueden derivar de
la ley y de los hechos ilcitos.
Art. 2503 CC.
1) dominio y condominio
2) usufructo
3) uso y habitacin
4) servidumbres activas
5) derecho de hipoteca
6) prenda
7) anticresis
8 superficie forestal
Confieren al titular el ius persequendi cuando No existe tal derecho

la cosa se halle en manos de terceros.
Confieren el ius preferendi por el cual el En principio existe igualdad entre partes,
titular del derecho tendr preferencia si salvo la existencia de privilegios.
concurren varios acreedores sobre la cosa.
Formalidades rigurosas: escrituracin, No requiere formalidades rigurosas

registracin, tradicin, etc.
13
No estn sujetos a prescripcin liberatoria. Estn sujetos a prescripcin liberatoria

No se extinguen por el no uso
Pueden adquirirse por usucapin (adquisicin No se adquieren por usucapin.

por el transcurso del tiempo ms posesin)
Situaciones jurdicas intermedias
Entre los derechos reales y personales existen situaciones jurdicas de dudosa naturaleza y son
el ius ad rem,
las vocaciones al derecho real
las obligaciones reales
Ius ad rem (derecho a la cosa): es un derecho que corresponde a quien, teniendo ttulo para adquirir,
carece de la posesin de la cosa. Es un derecho mayor que el personal, pero disminuido como
derecho real.
Es el derecho que asiste al acreedor de una obligacin de dar, antes de que la cosa le sea
entregada por el deudor. Por ejemplo el comprador tiene derecho a solicitar medidas cautelares que
aseguren la entrega, como embargo, secuestro, etc.
Vocaciones al derecho real: son especies actualizadas de las primeras. Cuando para constituir un
derecho real es necesaria la inscripcin en los registros, y alguien recibe la promesa de transmitir
hasta su inscripcin, tiene para s la vocacin al derecho real. Ese virtual derecho puede ser
amparado mediante una inscripcin provisional.
Obligaciones reales (Propter rem o ambulatorias): Son situaciones que se dan por ejercer un
derecho real. consisten en imponer el cumplimiento de una prestacin al titular de ciertos derechos
14
de seoro sobre una cosa. El deudor es el poseedor de la cosa, y el acreedor es otro titular de un
derecho real. Tienen como caracterstica que si se modifica la relacin con el derecho real, cambia la
persona del deudor, que es posible liberarse de la obligacin haciendo abandono de la cosa y son
siempre impuestas por la ley y no convencionales. Salvat niega la existencia de las obligaciones
reales.
Como ejemplos tenemos una deuda por expensas comunes en la PH, los gastos de conservacin de
la cosa en condominio, el alambrado de un campo, etc.
Son obligaciones que no gravan a una persona determinada, sino indeterminadamente al poseedor
de una cosa determinada (art. 2416 CC). Ab initio hay indeterminacin del sujeto, pero es slo
temporal pues esto termina cuando se exige el cumplimiento de la obligacin. (ver arts. 497, 2416,
2685, 2736, 3268 CC).
Recepcin en el Cdigo Civil Argentino
El art. 497, refirindose expresamente a las obligaciones reales, niega su inclusin en la legislacin
civil.
Nota al art. 497. Aubry y Rau, - El Cd. Francs distingue las obligaciones en personales y reales,
como distingue los derechos. Sus comentadores dicen que una obligacin es real, cuando incumbe
al deudor, no relativamente a su persona, sino slo en su calidad de poseedor de una cosa cierta; en
otros trminos, cuando el deudor, obligado al cumplimiento de la obligacin, no lo es personalmente
o con su patrimonio, sino slo como poseedor de ciertas cosas; y que as la obligacin de un tercer
poseedor de un inmueble hipotecado, de pagar, o hacer entrega del inmueble, es una obligacin
real.
Toullier, Zachari,. Nosotros decimos que el derecho puede ser un derecho real, como la hipoteca;
pero la obligacin del deudor es meramente personal con el accesorio de la hipoteca, pero sta no
es una obligacin accesoria. Cuando la cosa sale del poder del que la obliga, y pasa a otro
poseedor, ste se halla en la misma posicin respecto del acreedor, que tiene un derecho real, que
cualquiera otra persona, a quien se prohbe impedir el ejercicio de los derechos reales; pero no le
constituye la posicin de deudor. Marcad dice, respecto a esto: "Cuando me habis vendido vuestra
casa, estis obligados a no molestarme en el goce del inmueble; pero esto no es una obligacin de
no hacer, pues no os privis de ningn derecho. Esta necesidad nada tiene que os sea personal: ella
es comn a todos; es para vos, como para los otros, la consecuencia y correlacin de mi derecho
real existente erga ommes. Esta necesidad general y comn a todos, que corresponde a un derecho
real, forma un deber que cada uno est sin duda en el caso de respetar, como una obligacin
personal, mas no constituye una obligacin". - Sobre el art. 1101, n 387.
15
Ortolan dice: "Derecho personal es aquel en que una persona es individualmente sujeto pasivo del
derecho. Derecho real es aquel en que ninguna persona es individualmente sujeto pasivo del
derecho. O en trminos ms sencillos, un derecho personal es aquel que da la facultad de obligar
individualmente a una persona a una prestacin cualquiera, a dar, suministrar, a hacer o no hacer
alguna cosa. Un derecho real es aquel que da la facultad de sacar de una cosa cualquiera un
beneficio mayor o menor". - Generalizacin, .
Es norma que tuvo su origen en Freitas, niega su inclusin en el Derecho Civil, pero lo dispuesto en
los arts. 3266 y 3268 viene a dar base para sostener la existencia de estas obligaciones reales en el
C.C
Art. 3266. Las obligaciones que comprenden al que ha transmitido una cosa, respecto a la misma
cosa, pasan al sucesor universal y al sucesor particular; pero el sucesor particular no est obligado
con su persona o bienes, por las obligaciones de su autor, por las cuales lo representa, sino con la
cosa transmitida.
Art. 3268. El sucesor particular no puede pretender aquellos derechos de su autor que, aun cuando
se refieran al objeto transmitido, no se fundan en obligaciones que pasen del autor al sucesor, a
menos que en virtud de la ley o de un contrato, esos derechos deban ser considerados como un
accesorio del objeto adquirido.
Casos
Se citan algunos casos de obligaciones propter rem en la legislacin civil, ya sea para ejemplificar y
sostener su virtualidad o para negar su existencia.
Ellos son las obligaciones inherentes a la posesin (arts. 2416, 2417, 2418), el derecho del tercer
poseedor del inmueble hipotecado (arts. 3162, 3165, 3167, 3169 y 3179), el derecho del condmino
a hacer pagar los gastos que demande el condominio (art. 2685), el derivado de la condicin de
16
susfructuario (arts. 2846, 2881, 2883, 2887 y 2894), las obligaciones del acreedor prendario (art2.
3225 y 3228), el deber del propietario de exhibir la cosa (art. 2417), etc.
17
18
BOLILLA 2 Estructura de la Obligacin. Elementos
Los elementos de las obligaciones son los componentes necesario, indispensables, y ellos son:
El vnculo jurdico
El objeto o prestacin
Los sujetos
La causa eficiente o fuente
La causa propiamente dicha
VINCULO
Es la relacin jurdica que une a las partes de la relacin obligacional. Encierra un deber de carcter
primario y otras situaciones jurdicas secundarias. El primero est constituido por la necesidad que
tiene el deudor de cumplir, y a su vez el derecho del acreedor a exigir dicho cumplimiento de manera
coactiva.
La relacin jurdica impone tambin situaciones jurdicas secundarias. Su fundamento es el principio

de buena fe y el favor debitoris.
Estos derechos-deberes hacen que los contratos o las obligaciones se cumplan tal como las partes
lo han querido, o bien lo imponen la ley o los usos y costumbres, y tienen como finalidad lograr el
cumplimiento exacto de la prestacin, la proteccin d determinadas situaciones en que se encuentra
el obligado, y la satisfaccin del inters del acreedor.
Naturaleza jurdica del vnculo
Para explicar sobre qu recae el vnculo obligatorio, se han formulado diversas teoras, subjetivas y
objetivas.
19
Teoras subjetivas
Derecho Romano
Tesis clsica de Savigny
Postura neoclsica
Las teoras subjetivas:
Consideradas como las ms tradicionales, han intentado caracterizar la naturaleza de la obligacin

como un estado de sometimiento del propio deudor al poder jurdico del acreedor.
Derecho romano:
El objeto del vnculo era la persona del deudor. Se unificaban en sus consecuencias tanto el delito
como el incumplimiento contractual. El deudor quedaba sometido con su cuerpo al poder del
acreedor. El nexum y la sponsio son 2 ejemplos de ello.
La sancin de la ley Poetelia Papiria, la introduccin de la bonorum venditio mitigaron un poco el

tratamiento del deudor.
Tesis clsica de Savigny:
Afirmaba Savigny que la obligacin es un seoro sobre determinados actos de la conducta del
deudor, que quedan entonces sustrados a su arbitrio y sometidos a la voluntad del acreedor;
aunque si se tiene en cuenta que los actos del deudor son una exteriorizacin inmediata de su
personalidad, que no pueden objetivarse separndose de ella para convertirse en objeto de seoro
por parte de otros, resulta entonces mucho ms aceptable la tesis de De Ruggiero, quien aclara que
en realidad el que se obliga vincula su libertad relativamente al acto comprometido, en cuanto se
autoimpone cumplirlo, mxime atento a que de no ser por ese vnculo obligacional, ninguna norma
imperativa o prohibitiva lo constreira al cumplimiento; vale decir que en la limitada esfera en que
aquel acto se mueve, la actividad y voluntad del deudor ya no es libre, sino que pertenece al
acreedor.
El obligado ve disminuidas su voluntad y libertad, las que en cierta medida pasan a los deseos del
acreedor. En la relacin de obligacin el dominio no se ejerce sobre la totalidad de la persona, sino
20
solamente sobre algunos de sus actos. El deudor se encuentra en un estado de sujecin y
constreimiento.
Tesis neoclsica:
Seguida por la mayora de los juristas argentinos. Sostiene que el objeto del vnculo est dado por la
actividad del deudor, su comportamiento y su conducta. As se humaniza y moraliza la relacin
jurdica.
Se considera a la conducta del deudor como objeto del vnculo y no habr un sometimiento de su
persona sino que dicha conducta obrara siempre como medio instrumental para el cumplimiento de
la obligacin.
Las teoras objetivas
Sostienen que el vnculo debe considerarse no en relacin al sujeto sino al objeto de la prestacin.
La obligacin es siempre una relacin entre patrimonios.
(Ihering), caracteriza a la relacin obligacional desde el punto de vista del sometimiento del
patrimonio del deudor a la accin del acreedor, a quien slo le interesara la realizacin de un
resultado objetivo de transferencia de valores a su propio patrimonio; de tal forma el vnculo
obligatorio importara principalmente una relacin entre dos patrimonios, siendo inclusive secundaria
la determinacin de las personas que sean titulares de ellos.
Dbito y la Responsabilidad
Dentro de las teoras objetivas, la que distingue entre el dbito y la responsabilidad ha venido a
efectuar una disociacin de la obligacin en dos elementos distintos, tomando en cuenta diferentes
momentos de su desarrollo. Para este entendimiento, la obligacin no es una relacin jurdica
unitaria, sino una relacin compleja compuesta de dos elementos o etapas: el debitum o deuda
(Schuld en el Derecho alemn) y la responsabilidad o garanta (Haftung), los que pueden
presentarse juntos o separados.
El dbito o deuda es el estado de puro deber que se inicia con el nacimiento de la obligacin y se
extingue con el cumplimiento voluntario del obligado, lapso durante el cual el dbito se define como
21
un estado de presin psicolgica en el cual se encuentra el deudor, quien debe cumplir, por cuanto
as lo dispone el ordenamiento jurdico, en tanto que correlativamente el acreedor se halla en un
estado de legtima expectativa, de confianza en que por esa misma razn se le habr de pagar. No
pudiendo realizar en ese nterin ms que un "control de gestin" sobre el patrimonio del deudor,
mediante algunas medidas cautelares.
En la segunda etapa (haftung) se produce el estado de sometimiento de una persona o cosa al

poder de agresin del acreedor, por lo que al producirse el incumplimiento de la obligacin ya entra
en juego la garanta o responsabilidad, consistente en un "poder de agresin patrimonial" que el
ordenamiento confiere al acreedor, posibilitndole actuar contra el patrimonio del deudor y requerir la
ejecucin forzada de sus bienes, sobre cuyo producido habr despus de hacer efectiva su
acreencia o la sustitutiva indemnizacin de daos y perjuicios. El acreedor desarrolla su derecho
dirigindose contra el patrimonio del deudor.De tal disgregacin de la relacin obligatoria va a
resultar que pueden darse casos de debitum sin garanta o responsabilidad, como sucede con las
obligaciones naturales, que "no confieren accin para exigir su cumplimiento" (art. 515); de
responsabilidad sin dbito, como ocurre en los casos de fianza (arts. 1986 y ss.) o de clusula penal
otorgada por un tercero, en los que se garantiza una deuda ajena (art. 518), y por ltimo tambin de
deuda pero con responsabilidad limitada, que no cubre integralmente el importe total de aqulla,
como pasa, verbigracia, con la aceptacin de una herencia con beneficio de inventario, en cuyo caso
el heredero no va a responder por el total de las deudas del causante, sino "slo hasta la
concurrencia del valor de los bienes que ha recibido de la herencia" (art. 3371), o en algunos
supuestos en que el deudor puede liberarse haciendo abandono de algo: el donatario que puede
liberarse de la obligacin alimentaria a su cargo, "devolviendo los bienes donados, o el valor de ellos
si los hubiese enajenado" (art. 1837), o el abandono de la cosa donada por parte del donatario, para
as poder "sustraerse a la ejecucin de los cargos" impuestos a esa donacin (art. 1854), o la
exoneracin del propietario de una cosa perdida de recompensar al hallador de la misma,
"cedindola al que la hall" (art. 2533), etctera.
Teora del bien debido
Apoya el vnculo en la persona del acreedor, y seala que la etapa de responsabilidad es

independiente de la voluntad de quien puede resultar gravado con la prdida de un bien. En
principio, no interesara el comportamiento del deudor y slo importa la satisfaccin del acreedor.
22
Finalmente, para la teora del deber libre de Binder, las obligaciones no son subespecies de los
deberes jurdicos. La norma jurdica no impone un determinado obrar al deudor, no le manda que
pague, sino que establece un efecto jurdico supeditado a dicha conducta:
si el deudor no cumple, el acreedor tendr derecho a pedir la ejecucin de los bienes de aqul, o sea
que el deber jurdico recae slo sobre los rganos del Estado, que deben sancionar a quienes no
ajustan su proceder a lo que establecen las normas.
LA PRESTACIN. Objeto de la obligacin.
El objeto de la obligacin es la prestacin. Conforme el art. 495 consiste en un dar, en un hacer o en

un no hacer. Siempre hay algo que hacer y algo que dar. Raramente existen los casos puros.
en qu consiste la prestacin como objeto de la obligacin?
Tesis subjetiva:
Conducta del deudor. La prestacin se integra con lo que debe cumplir el deudor, y ello es siempre
su comportamiento o conductas prometidas.
As, el derecho del acreedor tiene como punto de referencia el comportamiento del deudor, y resulta
irrelevante la satisfaccin de aquel.
Cuando nos referimos a que el objeto del derecho de propiedad es la cosa, en realidad significa que
la cosa es el instrumento necesario a satisfacer el inters del propietario, y de ah que la cosa no es
el objeto del derecho de propiedad sino el medio de satisfacer el inters como propietario, mientras
que el objeto del crdito lo constituye el comportamiento del deudor como instrumento con el que se
deber obtener la cosa.
Tesis objetiva:
Bien debido. Para esta postura, el llamado bien debido no es de ninguna manera lo que el deudor
debe cumplir sino que es un bien til de la vida que puede satisfacer el inters del acreedor. Esta
tesis se explica analizando las etapas de la vida de la obligacin.
23
En un primer momento tanto el acreedor como el deudor se encuentran en un estado de interinidad.
Existe el deber jurdico para el deudor y una situacin de expectativa de prestacin para el acreedor.
En un segundo momento, y producido el incumplimiento, la situacin del acreedor se transforma en

una expectativa de satisfaccin, a modo de garanta ante el incumplimiento.
En una ltima etapa se hace efectiva la responsabilidad y el acreedor busca la satisfaccin de

inters privado, generalmente patrimonial. El acreedor adems puede auxiliarse con terceros o
utilizar los rganos del Estado, y en ambos supuestos se prescinde de la actividad del deudor.
As se explica el principio de que el patrimonio es garanta comn de los acreedores, que tanto
puede cumplir el deudor como los terceros y con ello satisfacer el inters de los acreedores.
Requisitos
El contenido de la prestacin debe ser:
posible, lcito, determinado o determinable y valorable patrimonialmente.
Posibilidad: el objeto debe ser posible materialmente y jurdicamente. La imposibilidad puede ser
material o jurdica. dicha imposibilidad debe ser originaria y no sobreviniente. O sea que debe ser
anterior o coetnea al momento de celebracin del contrato. Son los supuestos de entrega de cosas
como existentes cuando an no existan o hubieran dejado de existir.
La imposibilidad que hace ineficaz la relacin debe ser objetiva y absoluta, que hace al contenido de
la prestacin, prescindindose de las condiciones particulares del obligado. Por ejemplo si un pintor
profesional se obliga a pintar un cuadro y accidentalmente se rompe un brazo, no es posible pensar
que deba indemnizar por el incumplimiento.
La imposibilidad absoluta debe ser invencible por las fuerzas humanas.
Licitud: el objeto de la prestacin debe ser conforme a la ley y las buenas costumbres (art. 953). No
se puede contratar sobre cosas que no estn en el comercio, hechos imposibles, ilcitos, contrarios a
las buenas costumbres, libertad de las personas, libertad de conciencia, etc.
24
Determinabilidad: el objeto de la prestacin est determinado cuando se encuentra identificado e
individualizado desde el nacimiento de la obligacin, as no puede ser confundido con otro. Ej.
obligacin de dar cosas ciertas (arts. 574 a 600).
Los criterios para la determinacin son objetivos y subjetivos.
Los objetivos pueden darse en funcin, por ejemplo de los precios de mercado, cotizaciones, etc.
Los criterios subjetivos son ms complejos. En principio si tuviera que ser fijado por uno de los
contratantes, la obligacin sera nula. Es posible que se deje al arbitrio de un tercero, ya sea por
equidad o mero arbitrio.
Patrimonialidad: la prestacin debe ser susceptible de apreciacin econmica. Esto dio lugar a
controversias donde se destacan 3 posiciones:
Teora clsica (Savigny) siempre la prestacin debe tener valor pecuniario.
Crtica a la Teora Clsica (Ihering) sostiene que el derecho protege adems valores
extrapatrimoniales y que por tanto tambin pueden ser objeto de las obligaciones los valores
morales, ticos, culturales, etc. Basta que la prestacin represente para el acreedor un inters serio
y legtimo para que su derecho sea tutelado.
Posicin intermedia(Borda, Llambas). Se distingue entre prestacin e inters del acreedor. La

prestacin siempre tendr valor patrimonial. El inters del acreedor no siempre debe valorarse
pecuniariamente y puede consistir en un inters extrapatrimonial (moral, cientfico, cultural, religioso,
etc).
En nuestro Derecho argentino se distingue segn la obligacin nazca de un contrato o de un hecho

ilcito.
Respecto a las obligaciones generadas por un contrato, su objeto debe ser susceptible de
apreciacin pecuniaria (conf. Arts. 1167 y 1169).
Respecto a las generadas por un hecho ilcito, la prestacin es patrimonial porque el responsable
debe indemnizar pagando una suma de dinero. No obstante, los intereses morales o
extrapatrimoniales tambin estn amparados, ya que para graduar la indemnizacin el juez debe
tenerlos en cuenta. (art. 1078).
25
LOS SUJETOS
Los sujetos o Partes. El vnculo obligacional requiere, por lo menos, dos sujetos: el activo o
acreedor, y el pasivo o deudor, pudiendo ser tanto uno como otro singulares o plurales: un acreedor
y un deudor, un acreedor y varios deudores, varios acreedores y un deudor, o pluralidad tanto de
acreedores como de obligados.
Y pueden ser sujetos de la obligacin tanto las personas fsicas, como las jurdicas.
Los sujetos deben tambin reunir ciertos requisitos: ser capaces, distintos y determinados o
determinables.
Capacidad. Los sujetos han de tener capacidad de derecho o de goce para poder ser titulares de la
posicin jurdica que pueda corresponderles en la relacin obligacional; no siendo preciso en cambio
que tambin posean capacidad de hecho para ejercitar por s mismos sus derechos, ya que sta es
subsanable por medio de la representacin.
Ser distintos. Acreedor y deudor deben ser personas distintas, ya que nadie puede ser acreedor y
deudor de s mismo. Tan as es que, cuando se da en los hechos tal situacin, la obligacin se
extingue por confusin (art. 862).
Determinados o determinables. Los sujetos tambin deben estar determinados objetivamente al

tiempo del nacimiento de la obligacin, pero existen algunos supuestos de indeterminacin inicial
vlida, en tanto existan elementos o circunstancias que posibiliten la ulterior determinacin antes del
momento del pago (determinacin subjetiva). Pudiendo mencionarse como casos de indeterminacin
inicial de sujetos a los siguientes:
26
a) Las de sujeto plural disyunto, cuando varios acreedores o deudores aparecen vinculados entre s
con la conjuncin disyuntiva "o", lo que provoca una inicial indeterminacin entre tales sujetos, dado
que en definitiva slo resultarn ser los nicos sujetos de la obligacin: el acreedor elegido para el
cobro y el deudor indicado para el pago, con exclusin de los otros integrantes de los respectivos
grupos que resultaron descartados en la eleccin y que por ello quedaron en situacin de nunca
haber sido tenidos como acreedores o deudores;
b) Los ttulos al portador, en los cuales la legitimacin activa se apoya en la posesin regular del
ttulo, el cual como slo indica la persona del deudor, deja a la vez indeterminada la persona del
acreedor, que en definitiva resultar ser quien posea el documento, transmisible por la simple
tradicin manual, al tiempo de la exigibilidad de la deuda.
c) las promesas de recompensa, circunscriptas en nuestro Derecho positivo al excepcional supuesto

del hallador de una cosa perdida, que opta por "la recompensa ofrecida" y no por el premio que
pudiese regular el juez, habiendo ofrecido el dueo de dicha cosa "recompensa por el hallazgo" (art.
2536);
d) las ofertas al pblico, dirigidas a una pluralidad indeterminada de personas, entre las cuales se
habr de precisar despus, mediante la aceptacin, quin ser el titular del crdito. Esta figura no
era antes creadora de obligaciones en nuestro pas, en razn de lo dispuesto por el artculo 1148, en
el sentido de que: "Para que haya promesa [vinculante] sta debe ser a persona o personas
determinadas", y en el concordante artculo 454 del Cdigo de Comercio que reza: "Las ofertas
indeterminadas, contenidas en un prospecto o en una circular, no obligan al que las ha hecho". Pero
la situacin ha variado con la entrada en vigencia de la ley 24.240 y sus modificatorias, de proteccin
y defensa de los consumidores, en la cual se establece entre otras cosas que: "La oferta dirigida a
consumidores potenciales indeterminados, obliga a quien la emite durante el tiempo en que se
realice, debiendo contener la fecha precisa de comienzo y de finalizacin..." (art. 7), y que "Quienes
presten servicios de cualquier naturaleza estn obligados a respetar los trminos, plazos,
condiciones, modalidades, reservas y dems circunstancias conforme a las cuales hayan sido
ofrecidos, publicitados o convenidos" (art. 19);
e) el contrato a favor de tercero legislado en el artculo 504;
f) el contrato por persona a nombrar o electio amici de los artculos 1401 a 1405 del Cdigo Civil
italiano de 1942, en el cual uno de los contratantes puede reservarse la prerrogativa de designar a
un tercero, quien cumplidos ciertos requisitos pasar a ocupar el lugar de aqul en dicha relacin
jurdica, adquiriendo sus derechos y asumiendo sus obligaciones, mientras que en caso contrario
ser el propio estipulante quien quedar como parte contratante. En este supuesto existe una
autorizacin alternativa subjetiva, habida cuenta de que si bien las dos partes estn ab initio
27
determinadas, una de ellas, el estipulante, tiene la autorizacin alternativa que se traduce en su
facultas amicum eligendi, que le permite proseguir en la relacin contractual o salir de ella mediante
la designacin de un tercero; todo lo cual introduce la nota de incerteza que tipifica a los casos de
indeterminacin de sujetos.
En nuestro Derecho positivo existen algunas instituciones que presentan cierta similitud con esta
figura, como la "comisin" regulada en los artculos 232 y siguientes del Cdigo de Comercio, y
mucho ms an la "compra en comisin en remate judicial", de los artculos 571 del CPCCN, y 582
del CPCCBA, que disponen que el comprador deber indicar, dentro del plazo previsto en el artculo
anterior (tres das desde la aprobacin del remate), el nombre de su comitente, en escrito firmado
por ambos. En su defecto, se lo tendr por adjudicatario definitivo. Y
g) el contrato por cuenta de quien corresponda, sobre varios de cuyos supuestos tambin legislan el
Cdigo Civil italiano de 1942, en sus artculos 1513, 1690 y 1891. En nuestro Derecho positivo
tenemos lo dispuesto en el artculo 205 del CPCCN y CPCCBA, en el sentido de que: "Si hubiere
peligro de prdida o desvalorizacin de los bienes afectados [por un embargo u otra medida cautelar
similar] o si su conservacin fuere gravosa o difcil, a pedido de parte y previo traslado a la otra por
un plazo breve que fijar segn la urgencia del caso, el juez podr ordenar la venta en la forma ms
conveniente..." Y a su turno en la Ley de Seguros (decreto-ley 17.418/67) se contempla la
contratacin de seguros por cuenta ajena con o sin designacin del tercero asegurado, aadindose
que: "Cuando se contrate por cuenta de quien corresponda o de otra manera quede indeterminado si
se trata de un seguro por cuenta propia o ajena se aplicarn las disposiciones de esta seccin
cuando resulte que se asegur un inters ajeno" (art. 21); e igualmente se establece sobre el seguro
de vida que: "Se puede pactar que el capital o renta a pagarse en caso de muerte, se abone a un
tercero sobreviviente, determinado o determinable al momento del evento" (art. 143). Existiendo en
estos casos una inicial indeterminacin del acreedor a la "indemnizacin", quien podr ser el tercero
que teniendo en su poder la pliza invoque el contrato aun a posteriori del siniestro (arts. 22 y 24), o
en su caso el propio tomador si hubiese conservado en su poder dicha pliza (arts. 23 y 25).
Pero de otra parte tambin puede ocurrir que una obligacin se constituya ab origine con un
acreedor y un deudor ciertos, pero que por estar ella unida a una relacin con la cosa y no arraigar
en determinada persona, pueda cambiar incesantemente de sujetos cada vez que en dicha relacin
aparezca un nuevo titular, tal como sucede con las llamadas obligaciones propter rem, ambulatorias
o reales, de las que habremos de ocuparnos con ms detalle en el comentario del artculo
subsiguiente.
FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

28
Concepto:
Las fuentes son los hechos jurdicos que resultan causa eficiente y dan nacimiento a la obligacin.
Es un elemento esencial ya que no se concibe obligacin alguna sin un hecho que la origine. As lo
establece el art. 499: no hay obligacin sin causa.
Clasificaciones
Derecho Romano
La primera clasificacin es la de Gayo en las Institutas donde originariamente fueron causa eficiente
el contrato y el delito. Luego agreg a los cuasicontratos y a los cuasidelitos.
Esta es la clasificacin cuatripartita de las Institutas de Justiniano.
Gayo: contrato y delito
Justiniano: contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito
Pothier (siglo XVIII) agrega a esta clasificacin a la LEY, incorporndose supuestos no

contemplados anteriormente, donde es la ley y no la voluntad de las partes la que crea directamente
la obligacin.
Contrato: es el acuerdo de voluntades destinado a reglar sus derechos, o sea, crear, modificar o
extinguir obligaciones (art. 1137 CC).
Cuasicontrato: hecho voluntario lcito al cual la ley le otorga los mimos efectos que al contrato
aunque no exista acuerdo de voluntades. (ej. gestin de negocios).
29
Delito: art. 1072 CC. Hecho ilcito cometido a sabiendas y con intencin de producir dao (dolo).
Cuasidelito: hecho ilcito cometido sin dolo pero con culpa o negligencia (art. 1109 CC).
Ley: es la norma general establecida por la autoridad competente mediante la palabra escrita. Es la
expresin ms importante de un rgano o funcionario de la comunidad mediante la cual se establece
una relacin general entre ciertos hechos y ciertas conductas que deben ser aplicadas.
Es tomada como fuente residual. Todo lo que no est comprendido dentro de las antes enumeradas,
est dado por la ley.
Clasificaciones modernas
Planiol
Clasificacin bipartita: contratos y ley
Es el modelo seguido por el CC alemn.
Para Planiol, en el contrato es la voluntad individual la que hace nacer las obligaciones. En cambio la
ley es fuente en los casos en que hay que reparar un dao injusto o prevenir un perjuicio, o bien dar
solucin a supuestos donde no hubo voluntad. O sea, que no existiendo contrato, las obligaciones
slo pueden provenir de la ley.
Diez-Picazo
Clasificacin tripartita: autonoma privada, soberana del Estado, la Ley.
Autonoma privada: el negocio jurdico basado en voluntad de las partes o individual. Contrato,
relaciones contractuales fcticas, testamento, etc.
30
Soberana del Estado: el vnculo jurdico es creado por un poder ajeno e independiente de los
sujetos que intervienen como poder administrador del poder. Son los contratos forzosos. Por ej.
subasta pblica, administracin judicial, fianza, caucin, etc.
La ley: creadas para indemnizar o restituir un equilibrio patrimonial desviado(ej. reparacin de dao,
enriquecimiento sin causa) y las que se originan en un estado social determinado (ej. oblig.
alimentaria)
FUENTES MODERNAS (fines del siglo XIX)
Voluntad unilateral
Abuso del derecho
Enriquecimiento sin causa
Pago de lo no debido
Nocin de cada una:
Voluntad unilateral: cuando una persona por su exclusiva voluntad crea una obligacin y se
constituye en deudor de una prestacin a favor de otra persona desconocida en ese momento. Por
ejemplo la promesa de recompensa.
Abuso del derecho: alguien ejerciendo un derecho que le corresponde, lo hace en forma abusiva
ocasionando un perjuicio en otra persona (art. 1071 CC)
Enriquecimiento sin causa: una persona incrementa su patrimonio en detrimento de otra sin que
exista causa jurdica que lo justifique.
31
Pago de lo indebido: alguien creyndose deudor, efecta un pago a quien cree su acreedor.
CAUSA
Es la finalidad que las partes tuvieron en mira al crear la obligacin.
Se habla de la causa como elemento del negocio jurdico, de las obligaciones o de los contratos.
Tambin se hace referencia a la causalidad normativa o a la relacin de causalidad como requisito
de la responsabilidad civil.
La causa como elemento del negocio jurdico, es la razn misma del negocio. Si el objeto responde
a la pregunta qu se debe?, la causa responde al por qu se debe?. As se intenta establecer la
razn que determin el negocio.
CAUSA-FUENTE: Como fuente de la obligacin. Es el hecho que da origen a la obligacin.
CAUSA-FIN: Como finalidad de la obligacin. Es la finalidad perseguida por las partes al crearse la
obligacin.
Evolucin:
La causa no aparece en los textos romanos. Las formas suplan la ausencia de voluntad de las
partes.
Con los canonistas, aparece el principio por el cual todas las promesas resultan exigibles cuando
tienen como fundamento una causa.
En el siglo XVII, Domat introduce la idea de causa diciendo que no hay obligacin sin causa, y que
en los contratos bilaterales, la obligacin de cada parte constituye la causa de la obligacin del otro.
En los contratos donde slo una parte se encuentra obligada (ej, depsito), la causa de la obligacin
es la entrega que ha precedido, y en los gratuitos (donacin), la causa est dada por un motivo
razonable para efectuar una liberalidad.
32
Siguiendo las ideas de Domat, en el siglo XVIII, Pothier sostiene que en los contratos onerosos, la
causa est dada por lo que la otra parte da o est obligada a dar.
TEORAS
Tesis causalista:
Dentro de esta hay 3 posturas. Subjetiva, objetiva e intermedia.
Tesis subjetiva
Sostiene que la causa se vincula con las razones que tiene cada uno de los intervinientes para la
concrecin del negocio. Se basa en la autonoma de la voluntad. Son intenciones personales las que
llevan a los individuos a buscar la concrecin y el perfeccionamiento de las obligaciones (no
confundir con los motivos).
As, en los contratos bilaterales la causa se da por la efectiva contraprestacin prometida. En los
contratos unilaterales la causa es el fin que determina la voluntad de obligarse.
Para esta tesis, la causa forma parte integrante de la manifestacin de la voluntad(subjetiva). El acto
de voluntad se integra con dos componentes: el consentimiento, el hecho de obligarse y el fin
propuesto.
Tesis objetiva
La causa es un fin prctico tpico y abstracto de los negocios jurdicos. As, la causa es la funcin
objetiva y abstracta del negocio que el ordenamiento reconoce y sanciona. Ello es su razn y su
porqu. Segn Betti es su razn econmico social.
Tesis sincrtica o intermedia
33
La causa sera una armona entre voluntad especfica y concreta, y un esquema establecido por la
norma, o bien que entre la ley que prev fines abstractos y los propsitos de las partes, se forma una
unidad que tiene categora de causa.
Tesis anticausalista
Actualmente en decadencia. Sostenida por Ernst y Planiol.
La nocin de causa es falsa y superflua porque la nocin de causa fin se confunde con el objeto en
los contratos sinaglamticos y en los gratuitos con el consentimiento. Existira una especie de crculo
vicioso, pues si una prestacin es causa de la otra, se da como resultado una imposibilidad lgica ya
que las dos nacen al mismo tiempo y ambas derivan del mismo contrato.
Neocausalismo
Marca diferencias entre causa-fin y el objeto. Adems diferencia entre causa-fin y los mviles.
La causa fin sera el por qu se debe?
El objeto sera qu es lo que se debe?
Causa-fin inmediata: finalidad abstracta de las partes al contratar. Es la contraprestacin esperada.
Causa-fin mediata: son los motivos que dependen da cada persona y pueden variar. Son
irrelevantes. La validez de la obligacin no se afecta.
Derecho francs
En el CC francs hay 4 artculos dedicados al tema de la causa.
En el art. 1108 se fijan los requisitos de validez de los contratos (causa lcita)
El art. 1131 dice que tanto la obligacin sin causa como la fundada en causa falsa o ilcita hacen
ineficaz a la obligacin.
34
El art. 1132 confirma la obligacin aunque la causa no se encuentre expresa.
El art. 1133 dice que es ilcita la causa cuando es prohibida por la ley o contraria a las buenas
costumbres o al orden pblico.
Estas normas originadas en Domat y Pothier fueron receptadas por Vlez Sarsfield para el CC
argentino.
CAUSA. RECEPCIN EN EL CDIGO CIVIL ARGENTINO. ANLISIS
El CC argentino dedica 4 artculos al tema de la causa adems de otros que tambin hacen
referencia a ella (689, 722, 792, 793, 802, 813, 926, etc).
Los causalistas o neocausalistas afirman que excepto el art. 499, los otros se refieren a la causa fin
(Borda, Alterini, Machado, Lafaille)
Para los anticausalistas, los 4 artculos refieren a la causa fuente(llambas, Salvat)
Art. 499. No hay obligacin sin causa, es decir, sin que sea derivada de uno de los hechos, o de uno
de los actos lcitos o ilcitos, de las relaciones de familia, o de las relaciones civiles.
Claramente se refiere al concepto da causa eficiente o causa fuente.
Art. 500. Aunque la causa no est expresada en la obligacin, se presume que existe, mientras el
deudor no pruebe lo contrario.
Presuncin de la causa. Si las partes no expresaron la causa, la ley presupone su existencia. Se

refiere a la causa fuente (Cattneo).
Art. 501. La obligacin ser vlida aunque la causa expresada en ella sea falsa, si se funda en otra
causa verdadera.
Se entiende en funcin de una realidad oculta por una situacin aparente o ficticia. Por ejemplo en la
simulacin, donde en un caso de donacin por venta estamos ante la presencia de una causa
falsa.(la simulacin debe ser relativa y lcita)
35
Art. 502. La obligacin fundada en una causa ilcita, es de ningn efecto. La causa es ilcita, cuando
es contraria a las leyes o al orden pblico.
Claramente refiere a la causa fuente. Basado en lo que establece el art. 953 CC. Por ejemplo un
contrato para ejercer la prostitucin.
Nota al Art. 499.
El Cd. Francs y los dems Cdigos que lo han tomado por modelo, han confundido las causas de
los contratos con las causas de las obligaciones.
Como stas nacen, a ms de los contratos y cuasi-contratos que son los actos lcitos, de los actos
ilcitos, delitos y cuasi-delitos, y de las relaciones de familia, la causa de ellas debe hallarse en estas
fuentes que las originan, y no slo en los contratos.
Ortolan, despus de hablar de las causas de las obligaciones que nacen de los contratos, contina
as: "Si una persona ha causado perjuicio a otra ya voluntariamente, y con mal propsito, ya
involuntariamente, pero por culpa suya, el principio de la razn natural, de que es preciso reparar el
mal que se ha causado, nos dice que aqu hay un hecho productor de obligacin. Si una persona
encuentra que tiene por una circunstancia cualquiera lo que pertenece a otra; si aparece enriquecido
de un modo cualquiera en detrimento de otra, ya voluntaria, ya involuntariamente, el principio de la
razn natural de que ninguno debe enriquecerse con perjuicio de otro, y de que hay obligacin de
restituir aquello con que se ha enriquecido, nos dice tambin que hay en esto un hecho causante de
obligacin. As, por un lado el consentimiento de las partes, los contratos por otro, los innumerables
hechos que son productos ya de la voluntad o actividad del hombre, ya de causas que son
independientes de l, por efecto de las cuales puede una persona haber ofendido por culpa suya a
otra, o haberse enriquecido con perjuicio de alguno, nos ofrecen diariamente innumerables y
repetidas causas de obligaciones. Adanse a esto, en la constitucin de la familia, ciertas
relaciones entre personas, que deben producir vnculos de derecho, obligaciones de unas con
respecto a otras, por ejemplo, produciendo el hecho de la generacin, obligacin entre el padre y la
madre por una parte, y los hijos por otra, por la causa de que unos han dado la existencia y los otros
la han recibido, tenis otra fuente de obligaciones segn los principios de la pura razn filosfica".
Tomo 2, pg. 160.
Por todo esto, el artculo dice que la causa de las obligaciones debe derivarse de uno de los
hechos o de uno de los actos lcitos o ilcitos, de las relaciones de familia o de las relaciones civiles.
36
BOLILLA 3 Estructura de la Obligacin. Continuacin
1. DECLARACIN UNILATERAL DE LA VOLUNTAD
1.a Concepto. Teoras
Los negocios jurdicos pueden ser unilaterales o bilaterales. Por ejemplo el testamento y el contrato.
Siempre es necesaria la existencia de un acreedor y un deudor.
La diferencia con el contrato radicara en que ste hace nacer la obligacin en el momento de la
aceptacin de la oferta, mientras que en la declaracin unilateral de la voluntad, la obligacin surgira
cuando se emite la declaracin.
La declaracin unilateral de la voluntad es el poder de la sola voluntad de la persona de crear

obligaciones a su cargo antes de la concurrencia de la aceptacin del acreedor.
Al respecto se suscit una controversia.
Una postura sostiene que esta teora puede sustituir a la idea de formacin del contrato ya que en el
contrato, la conjuncin de voluntades no es simultnea sino sucesiva, que quien emite una oferta
queda ya obligado por su sola voluntad, independientemente de la aceptacin o consentimiento del
otro.
Opuestamente, los clsicos han sido contrarios a esta teora, ya que sostienen que al aceptar el
acreedor, impide la retractacin del oferente y as nace la obligacin. Adems sostienen que para
adquirir un derecho es necesario manifestar la voluntad, que la promesa no aceptada es revocable.
Entre estas 2 posturas surge una intermedia, que acepta la tesis pero solamente en casos de
excepcin pero no en la generalidad, fundado en razones de inters social y en el principio de buena
fe contractual.
37
Como supuestos aceptados estn la promesa de recompensa pblica, el concurso con premio, la
promesa de fundacin, las obligaciones al portador, la aceptacin de la delegacin, la estipulacin a
favor de terceros, y el reconocimiento de una obligacin natural.
1.b CASOS EN EL CODIGO CIVIL ARGENTINO
Si bien la declaracin unilateral de la voluntad no es generalmente una fuente de obligaciones,

existen algunos casos, previstos o no en el CC a los que se les podra aplicar esos principios:
Oferta de contrato: Art. 1150 prev la posibilidad de retractar la oferta o bien la obligacin de
mantenerla durante un cierto tiempo. Y el art. 1156 da derecho a la reparacin para quien se vea
perjudicado al aceptar la oferta e ignorar la muerte, incapacidad o retraccin del ofertante.
Promesa pblica de recompensa: es de gran importancia social. Concita a la cooperacin, promueve

la solidaridad. La aceptacin de la recompensa se concreta con la realizacin del fin perseguido, y
quien lo cumple ser el acreedor.
El CC legisla sobre la promesa de recompensa por restitucin de la cosa perdida en el art. 2536.
Concursos pblicos con premio: no estn legislados en nuestro CC.
Promesa de fundacin: es una asignacin de bienes para un fin determinado. Puede ser realizada
por actos entre vivos o mortis causa. Tanto la donacin como el testamento son revocables adems
de ser necesaria la aceptacin de la otra parte. Esto no constituira un ejemplo de declaracin
unilateral de la voluntad.
La estipulacin a favor de un tercero, exige la aceptacin por parte del tercero.
Ttulos al portador: tampoco constituiran una declaracin unilateral de la voluntad ya que el acreedor
es quien posee el documento y su titularidad puede transferirse. Para otros (Borda, Trigo, Spota.
Alterini) si son una especie de declaracin unilateral, ya que la obligacin nace prescindiendo de la
voluntad el acreedor.
38
2. ABUSO DEL DERECHO
TEORIA DEL ABUSO DEL DERECHO
Teoras negatorias: Algunos autores (Planiol, Ripert) sostenan que la frmula abuso del derecho
es una especie de falacia ya que ningn derecho puede tener una cualidad de abusivo ya que si no,
no sera un derecho, sera un acto ilcito y por lo tanto se actuara sin derecho. Todo acto abusivo es
ejecutado sin derecho. El acto abusivo no puede ser contrario a la ley y a la vez conforme a derecho.
Estas eran posturas objetivas a las que se les respondi con la relatividad de los derechos.
No desde el punto de vista filosfico pero s desde el punto de vista prctico debemos analizar si un
derecho puede ser utilizado sin lmite alguno. Esto ha sido motivo de una evolucin histrica desde
el punto de vista legislativo, doctrinario y jurisprudencial.
La doctrina del abuso del derecho ha nacido y se ha desarrollado como una reaccin al concepto
absoluto del derecho subjetivo propio del liberalismo individualista de los cdigos del siglo XIX. En
principio fundamentalmente por obra de la jurisprudencia, luego sistematizada por la doctrina, y ha
encontrado ms tarde recepcin legislativa en numerosos pases.
Fue particularmente por obra de la jurisprudencia que comenz la reaccin contra el criterio
absolutista de los derechos subjetivos. Es necesario hacer referencia a la jurisprudencia francesa
que, al principio en forma fragmentaria y quiz inconsciente, aplic la idea a algunos casos
particulares, sealndose como un verdadero hito en este desarrollo, una sentencia de la Corte de
Apelaciones de Colmar por la cual se conden al propietario de un inmueble a eliminar una falsa
chimenea que haba construido sobre el techo de su casa con la sola finalidad de impedir la vista de
su vecino.
En Argentina, legislativamente se ha reconocido una evolucin. Desde una especie de negacin o

rechazo al tema de poner lmite al ejercicio de los derechos.
Velez Sarsfield quien prepar el proyecto de cdigo Civil, propio de su pensamiento y poca liberal
tena un gran respeto por los derechos de las personas y por la autonoma de la voluntad de las
39
personas, o sea que mientras que no cometan ningn ilcito, que las personas que hagan lo que
quieran.
1071. (Derogado por ley 17.711.) El ejercicio de un derecho propio, o el cumplimiento de una
obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto.
Segn el artculo 1071 derogado, en tanto una persona est ejerciendo un derecho subjetivo
reconocido por ley, no cometer ningn tipo de acto que sea reprochable jurdicamente y por lo tanto
no deben ponerse lmites a ese ejercicio.
El derecho de propiedad es el paradigma de lo que es la evolucin del ejercicio de los derechos.

Primero fue la propiedad absoluta, donde el propietario no tena lmites al ejercicio de su derecho
(constitucionalismo liberal), luego se pasa a la funcin social de la propiedad donde ya se limita el
derecho, en funcin de un fin social (constitucionalismo social).
Antes de la ley 17711 se haca referencia al art. 35 de la Constitucin del ao 1949: los abusos de
derechos y garantas constitucionales que perjudique a la humanidad o que lleven a cualquier forma
de explotacin del hombre por el hombre, configuran delitos que sern castigados por las leyes.
Esta constitucin fue suprimida por el gobierno de facto de 1955.
En 1968, con la reforma del CC, con la ley N 17711, surge la figura del abuso del derecho.
Para detallar la evolucin legislativa del abuso del derecho, debemos tener en cuenta algunas
precisiones. Hoy ya no se habla del ejercicio de un derecho sino de un ejercicio regular de un
derecho, y esa palabra que marca un antes y un despus en la teora del abuso del derecho.
De todas formas, antes de la reforma de 1968, los tribunales comenzaron a cuestionar el tema del
abuso del derecho opinando sobre los casos en los que- segn su opinin- exista ejercicio abusivo
del derecho, y ah comienzan a dividirse las opiniones y las teoras en Teoras Objetivas y Teoras
Subjetivas.
Naturaleza jurdica
40
Teoras Subjetivas:
Esta concepcin vincula el ejercicio abusivo de los derechos con la idea de culpa. Existe abuso del
derecho cuando el titular lo ejerce con intencin de daar, de perjudicar a otro(dolosamente), y an
cuando lo haga slo culpablemente, inclusive sin dolo y cuando el perjuicio ocasionado podra
haberse evitado obrando con cuidado y previsin (Rivera).
Ejemplos. El tema de los intereses usurarios es el tpico caso. Est bien que el acreedor quiera
cobrar su deuda y ejecutar al deudor si ste no paga. Entonces el acreedor ejecutaba el bien donde
tena constituido su domicilio el deudor, aunque ste tuviera otros bienes que ejecutar. Entonces,
adems de querer cobrar la deuda, exista el sentimiento de causar mal, de daar).
Teoras Objetivas:
En contraposicin, aparecieron quienes explicaron el abuso del derecho, pero desde el punto de
vista objetivo. De hecho, la reforma de 1968 (ley 17711) tom este criterio. Es el criterio de mayor
repercusin tiene en la doctrina, la legislacin y la jurisprudencias actuales.
Entonces para estos autores, habr abuso del derecho cuando el ejercicio est contrariando el fin de
este derecho, cuando se exceden los lmites establecidos por la ley, independientemente de su
intencin, y cuando se contraran los lmites impuestos por la moral, las buenas costumbres y la
buena fe.(art. 1071 CC nuevo).
Tenemos entonces que los derechos no son absolutos sino relativos y existen lmites impuestos por
la regla moral y el equilibrio de intereses.
Ejemplo. Los contratos fueron hechos para cumplirse. Supongamos una compraventa a plazo y en el
contrato se estipula que el incumplimiento de 2 cuotas, automticamente resuelve el contrato.
Supongamos que el comprador ya pag el 80% de un inmueble en forma regular, y en la ltima parte
del compromiso, el comprador tuvo problemas financieros.
En este caso, los tribunales han fallado a favor del deudor ya que no apunta a lo que fue la esencia
de ese derecho, y se deber otorgar un plazo para poder frenar la pretensin del acreedor.
41
Los tribunales no contaban en ese momento con el art. 1071 del CC, y por lo tanto se basaban en
una norma que representa el paradigma moral del CC. Es el art. 953 que fue el argumento utilizado
para poner un poco de equilibrio en estas cuestiones.
Art. 953. El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el comercio, o que por un
motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algn acto jurdico, o hechos que no
sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes, o que se
opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los derechos de un
tercero. Los actos jurdicos que no sean conformes a esta disposicin, son nulos como si no tuviesen
objeto.
Es por eso que hoy, toda esa tarea doctrinaria, esa tarea jurisprudencial, se vio plasmado en 1968
con la ley 17711 que reform el CC.
Art. 1071. [El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no
puede constituir como ilcito ningn acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrare los fines
que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por la buena fe, la
moral y las buenas costumbres.] (Texto segn ley 17.711.)
En el segundo prrafo, adems de la palabra regular, como normal, limitado, contrapuesto a

excepcional, se incorpora el tema de la finalidad del derecho y la buena fe, la moral y las buenas
costumbres.
Cual ser la sancin para el titular del derecho ejercido abusivamente?
Algunos autores proponen el resarcimiento econmico, otros, adems aaden la invalidez, nulidad o
ineficacia del acto cometido.
Efectos del abuso. Las consecuencias se operan en dos direcciones:
42
1) El abuso configura un acto ilcito y comprende la responsabilidad del titular del derecho
exhortndolo al resarcimiento del dao.
2) El abuso es una causa legtima de paralizacin del derecho. Mediante accin judicial se
proceder para que el titular cese en el ejercicio irregular, o bien deducir la excepcin que permita
bloquear el intento abusivo de tal derecho.
Derecho comparado
Hay 4 corrientes
Los que no aceptan el principio del abuso: Cd. Frances.
Tesis subjetiva: intencin de daar. Cd. Alemn.
Tesis de buena fe: Cd. Suizo de 1907 y Cd. Espaol.
Tesis objetiva: toman en consideracin moral, buenas costumbres, usos sociales o funcin de la ley.
Cd portugus de 1966, venezolano, italiano, mexicano y nuestro Cd. Civil.
3. ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA
Se produce cuando una persona incrementa su patrimonio en perjuicio de otra sin que exista una
causa jurdica que lo justifique.
Cuando esto sucede, se debe restituir a quien sufri el empobrecimiento. Este es un principio
jurdico que prohbe enriquecerse sin razones en desmedro de otra persona. La accin que se
otorga a quien result perjudicado es consecuencia de la aplicacin de este principio y tiene como
finalidad la restablecer el equilibrio patrimonial alterado.
43
Este enriquecimiento injusto no es tolerado por la ley y por ello en estos casos el perjudicado puede
ejercer la accin in rem verso para volver las cosas al estado anterior.
Antecedentes histricos
El derecho romano tuvo varias acciones para combatir el enriquecimiento sin causa. A fines de la
Repblica aparece el concepto. Para contrarrestar esas situaciones aparecen las condictios o
acciones de repeticin para lograr la restitucin de una cosa cierta o una cantidad de dinero.
Las condictios son:
causa data causa non secuta para reclamar la devolucin de lo que haba sido dado atendiendo a
una causa que luego no se cumpla. Ej. dote entregada pero el matrimonio no se realiza.
Contemplada en el art. 793 CC (tercer supuesto) como un caso de pago sin causa.
ob causam cuando alguien entregaba algo en miras de un resultado o causa que n se produca. Art.
793 (segundo supuesto)
causa finita cuando la causa desapareca
ob turpem vel iniustam causa cuando se entregaba algo con un fin ilcito o inmoral o contrario al
orden pblico. Actualmente previsto en arts. 792 y 794 CC.
Indebiti presupone un pago efectuado por error. Arts. 784, 790 y 791 CC.
sine causa concedida ante un hecho realizado sin fundamento suficiente.
Actio in rem verso era la accin dada ante el enriquecimiento indirecto de un pater familia por el
contrato realizado por un esclavo o un hijo. Se fundamentaba en que si el pater se haba enriquecido
por ese acto, y las vctimas carecan de accin contra los contratantes, podran reclamar en la
medida del enriquecimiento
NATURALEZA JURDICA
El enriquecimiento sin causa puede entenderse como un principio general del derecho pero de
carcter excepcional, que ordena restituir a quien obtiene un provecho injustificado.
44
Puede considerarse fuente de obligaciones(doctrina francesa), como deber que se tiene el
enriquecido de restituir, como una verdadera obligacin.
ACTIO IN REM VERSO
Es la accin que nace para sancionar el enriquecimiento sin causa. Significa volver las cosas al
estado anterior.
Es una accin personal y genrica que le corresponde ejercitar a quien se ve perjudicado por el
desplazamiento patrimonial. Es siempre una accin de reembolso en busca de condena pecuniaria.
Esta accin prescribe a los 10 aos.
Los legitimados para ejercitarla son el empobrecido o sus sucesores e incluso sus acreedores
mediante la subrogacin.
Los fundamentos para justificar el ejercicio de esta accin son varios
Provecho creado. Enriquecimiento del demandado.
Hecho ilcito involuntario
Abuso del derecho
Gestin de negocios anormal
Equilibrio patrimonial (Demogue). Idea razonable pero escasa. Muy generalizada.
Filosofa social, regla moral y equidad.
Hecho ilcito objetivo
Ausencia de causa retentionis.
Subsidiariedad: esto significa que si existe otra accin para reclamar por el empobrecimiento sin
razones, debe ejercerse esa y no la actio in rem verso. Habiendo otra accin pendiente o fracasada,
no es posible promover esta accin.
45
Requisitos
Enriquecimiento del demandado: debe subsistir al momento de la promocin de la demanda.
Empobrecimiento del actor
Vinculacin material entre uno y otro.
Ausencia de causa: la causa est dada por la ley. Si no hay causa, no hay derecho.
Efectos
Si hay enriquecimiento sin causa y procede la accin, corresponde restituirle al empobrecido su

situacin anterior, o sea, resarcirle el empobrecimiento.
El lmite al resarcimiento es el del empobrecimiento. El reclamo no puede exceder el

empobrecimiento ni el enriquecimiento.
Previsiones del Cdigo Civil Argentino
Nuestro cdigo no trata expresamente esta institucin como fuente de obligaciones, pero afirma el
principio del enriquecimiento sin causa o injustificado al tratar distintas instituciones, como por
ejemplo aparece en las notas a los arts. 499 y 784.
En varios artculos se hace referencia al principio del enriquecimiento sin causa:
El rgimen del pago de lo indebido (arts. 784 a 795)
Quien contrata con un incapaz de hecho no puede pedir la restitucin de lo entregado salvo que lo
entregado permanezca en poder del incapaz o redundar en beneficio manifiesto de ste. Art. 1165.
Si un tercero realiza un pago contra la voluntad del deudor, tiene derecho a cobrarle aquello en que
le hubiera sido til el pago al deudor. (art. 728).
En principio no se responde por un hecho involuntario, salvo si con ese hecho se da y se produjo
un enriquecimiento (art. 907).
46
Empleo til (art. 2306 al 2310)
Casos jurisprudenciales
Compensar el uso de una marca de fbrica
Ocupacin de un inmueble por uno de los condminos a pedido de los dems.
Billete de lotera extraviado.
4. PAGO DE LO INDEBIDO
El pago siempre tiene una funcin solutoria y se apoya en un precedente de validez que le da
justificacin legal
Los sujetos del pago son:
El solvens (pagador) acompaa la atribucin patrimonial para otro con el nimo de extinguir la
obligacin. Es el sujeto activo
El accipiens (receptor) es quien recibe el pago.
Cuando el pago carece de fundamento, el accipiens queda obligado a la restitucin.
El pago es indebido cuando permite al solvens recuperar aquello pagado, y consecuentemente no

legitima al accipiens a retener lo recibido.
Para su encuadre se elaboran 4 hiptesis:
es un supuesto anormal de pago
47
resulta de la aplicacin del principio de enriquecimiento sin causa.
Se trata de una fuente autnoma de obligaciones.(Compagnucci)
Es un caso ms de cuasicontrato.
El primero es el que sigue nuestro Cd. Civil. Arts. 784 a 795.
Pago de lo indebido. Clases
La doctrina nacional ha dado distintos contenidos a los supuestos de pago indebido.
Llambas incluye
Pago por error
Pago sin causa
Pago obtenido por medios ilcitos
Trigo Represas
Pago por error
Pago sin causa
Pago por causa ilcita
Diferencias entre el pago sin causa y el pago por error

48
En el pago por error, el solvens que pretende recuperar lo pagado, necesariamente debe probar el
vicio de error.
En el pago sin causa, al no existir nexo obligacional, el error no interesa y ser el accipiens, si es
que pretende retener lo pagado, quien deber acreditar la existencia de una causa legitimante.
Para distinguir ambos supuestos surgieron diferentes opiniones.
En un extremo, la doctrina clsica argentina considera que slo hay pago sin causa en los supuestos
de los arts. 793 a 795 (por ejemplo, suma dada en dote por casamiento que no se producir, en el
caso de una sociedad que se formase para fines ilcitos).
En el otro extremo, est la tesis de Borda que seala que todos los supuestos de pago indebido son
casos de pago sin causa.
En el medio de las 2 anteriores, la corriente intermedia sostiene que el pago sin causa es el
realizado cuando la obligacin no existe precisamente por no tener causa. El solvens no es deudor
con relacin al accipiens, quien a su vez carece del ttulo de acreedor. Segn esta tesis, el pago sin
causa se extiende ms all de los supuestos previstos en el art. 793.
Pago por error
El principio se encuentra enunciado en el art. 784: El que por un error de hecho o de derecho se
creyere deudor y entregare alguna cosa o cantidad en pago, tiene derecho a repetirla del que la
recibi.
Los requisitos que debe reunir para ser tal son: que sea un verdadero pago, que sea indebido y que
haya mediado error.
49
Verdadero pago: el pago debe ajustarse a lo que dispone el art. 725 CC, pues se trata del
cumplimiento de una prestacin, ejecutado con el animus solvendi.
Pago indebido: es indebido el cumplimiento cuando la obligacin resulta inexistente o cuando se

entrega un objeto diferente al debido, o se cumple una deuda que se tena con otros.
Error: El art. 784 CC exige error en el solvens. El error es una falsa nocin de una cosa, por haber
desarrollado y manifestado una idea equivocada. Si el solvens saba que estaba pagando mal, no es
posible alegar el vicio de error para invalidar el incumplimiento.
Condiciones que debe reunir el vicio de error
Error de hecho y de derecho: aunque se supona contraria a la letra de los arts. 20 y 923 del CC, el
art. 784 admite alegar ambos tipos de error como una excepcin basada en el principio de equidad,
o para evitar un enriquecimiento sin causa.
El error de derecho es invocable cuando por ignorancia de la ley o una interpretacin errnea, se
exterioriza una declaracin que de otra forma no se hubiese hecho.
Por lo tanto, el art. 784 CC no es contrario a los art. 20 y 923, ya que en este caso el solvens ha
pagado ante el falso conocimiento de una situacin jurdica.
Excusabilidad: el art. 929 exige que quien comete el error argumente razones fundadas para
equivocarse, y no se da proteccin al negligente o al que obra con culpa.
Esencialidad: el error debe ser esencial (art. 790). Por ejemplo, pago realizado antes del
cumplimiento de la solucin suspensiva, el deudor da en pago algo que no debe, cuando existe una
50
obligacin alternativa y paga todo, cuando cree que la eleccin de pago corresponda al acreedor y
no era as, cuando hay una obligacin de hacer y el deudor realiza un acto distinto, etc.
Prueba
Para la procedencia de la pretensin repetitoria deber demostrarse el pago, el carcter de deudor

en el solvens y de acreedor en el accipiens, adems del error.
Los dos primeros objetos probatorios resultan de simple demostracin. El pago se demuestra con
cualquiera de los medios admitidos, siendo el ms idneo el recibo.
El otro extremo le corresponder al accipiens demandado, pues en caso contrario se estar en

presencia de un pago sin causa.
El mayor problema se presenta con la demostracin del vicio del error. Para ello se deber acudir a
todo tipo de pruebas, incluso presunciones y testigos, y ser fundamental la conducta que adopte el
accipiens durante el proceso.
Si niega haber recibido el pago, o dice que el solvens pag con pleno conocimiento la deuda de otro,
o que se trat de una dacin de pago, y luego se descubre su incerteza, implicarn presunciones
graves contra el inters del demandado accipiens, que prueban el error.
Casos de pago sin causa
Cuando el solvens y el accipiens no asuman el carcter de deudor y acreedor respectivamente. El

CC en el art. 793 regula 2 especies.
El primero se produce cuando el pago ha tenido lugar en consideracin de una causa futura, a cuya
realizacin se opona un obstculo legal, o que de hecho no se hubiese realizado. Ej. entrega de
dinero dado en dote en miras de un matrimonio legalmente imposible o que de hecho no se hubiese
celebrado.
El segundo caso se da cuando se paga teniendo en mira una causa existente pero que hubiese
dejado de existir. Por ejemplo, el seguro contra robo, cuando luego de recibida la indemnizacin, se
recupera la cosa robada. El pago deviene sin causa y la compaa tiene derecho a repetir.
51
Cese del derecho a repetir
El derecho del solvens a recuperar lo pagado tiene un lmite dado por el art. 785 CC. Es cuando el
acreedor de buena fe ve perjudicado u obstaculizado su derecho a percibir del verdadero deudor el
objeto de la prestacin. O sea, este derecho nace en todos los supuestos en los que se perjudique el
derecho del accipiens para reclamar a su deudor. Por ejemplo, si dejara transcurrir el trmino y la
accin prescribiese, o si no se reinscribi la hipoteca, o no renov la prenda, etc.
Legitimacin activa
El solvens es quien se encuentra legitimado para reclamar la repeticin de lo pagado (art. 784). Es
una accin patrimonial transmisible a los herederos, cesible a terceros y ejercitable por va de la
accin subrogatoria (Art. 784, 1195, 3417, 1196 CC). Si es representante el que paga, la cuestin no
vara. Como excepcin puede ejercer la accin como derecho propio cuando se pag con dinero o
cosa propia, cuando se exceden los lmites del mandato y queda como responsable.
Legitimacin pasiva
La accin debe dirigirse contra quien recibi el pago (accipiens). Si se pag a un mandatario,
igualmente la accin va contra el mandante. Si se pag a un tercero no autorizado, contra l debe
dirigirse la demanda, salvo que el acreedor ratifique la gestin (art. 1935 y 1936 CC).
5. EFECTOS
Para analizar los efectos que produce la sentencia de condena a la restitucin del pago indebido es
necesario antes, diferenciar el accipiens de buena o mala fe.
Ser de buena fe, cuando por razones serias y fundadas, est convencido de su carcter de
acreedor, o de tener derecho a percibir el bien o servicio que le fue prestado. De todas formas, la
buena fe se presuma (art. 2362).
52
Ser de mala fe cuando tiene conciencia de la ilegitimidad de su ttulo y carencia del derecho a
percibir.
ENTRE LAS PARTES
Conducta del accipiens
El art. 786 establece que si el accipiens obr de buena fe, debe ser considerado como poseedor de
buena fe, y si recibi una cosa cierta o cantidad de cosas debe restituir la misma cosa, o la misma
cantidad, con los frutos pendientes pero no los percibidos.
Si el accipiens obr de mala fe, debe considerrselo como poseedor de mala fe, por lo que
devolver la cosa o cantidad recibidos ms los intereses o frutos incluidos los ya percibidos desde el
momento del pago.
Si la cosa se destruye, se deteriora o se pierde, debe la indemnizacin correspondiente a tales

daos, salvo que aun producidos por caso fortuito o fuerza mayor, los daos se hubiesen producido
igualmente estando en poder del solvens (art. 789 CC)
Los frutos que devenga la restitucin y los costos que debi soportar en juicio donde pag
indebidamente sern soportados por quien reclama.
RESPECTO A TERCEROS
Cuando el accipiens enajena la cosa recibida a un tercero, es necesario distinguir si se trata de cosa
mueble o inmueble.
Si es cosa mueble, el tercero de buena fe que adquiri la cosa no robada ni perdida est protegido y
repele cualquier accin reivindicatoria (art. 2412cc).
53
Si la cosa es inmueble procede la reivindicacin contra el tercero, haya sido el accipiens de buena o
mala fe (art. 3270), aunque el art. 1051 protege a los terceros adquirentes de buena y a ttulo
oneroso, se trate de un acto nulo o anulable.
Art. 1051. [Todos los derechos reales o personales transmitidos a terceros sobre un inmueble por
una persona que ha llegado a ser propietario en virtud del acto anulado, quedan sin ningn valor y
pueden ser reclamados directamente del poseedor actual, salvo los derechos de los terceros
adquirentes de buena fe a ttulo oneroso, sea el acto nulo o anulable.] (Texto segn ley 17.711.)
Cabe recordar que antes de la reforma de 1968, el art. 1051 derogado, no protega al tercero de
buena fe y a ttulo oneroso quien poda ser desposedo del bien que hubiese adquirido.
Accin indemnizatoria o subsidiaria: el solvens siempre puede reclamar contra el accipiens que
enajen la cosa a un tercero, la indemnizacin por daos y perjuicios. El art- 2779 establece que el
ejercicio de este camino queda al arbitrio del reivindicante. La procedencia de la accin
reivindicatoria impide la procedencia de esta.
6. PAGO POR CAUSA ILCITA O INMORAL
Si bien el art. 792 refiere entre sus supuestos previstos, al pago dado por una causa contraria a las
buenas costumbres, las normas al respecto son los art. 794 y 795 que indican la repeticin del pago
cuando se realiza en virtud de una causa contraria a las leyes o al orden pblico o a causa contraria
a las buenas costumbres.
Todos estos casos se cuentan como pagos repetibles por ser incluidos genricamente como sin
causa y vinculados a las prohibiciones que el cdigo establece en los art. 502 y 953. Para posibilitar
la repetitividad se exige que el solvens haya obrado correctamente, ya sea en el campo tico como
en de la ley. Por ello solamente debe haber existido torpeza de quien recibi el pago (art. 795).
54
Torpeza bilateral
En la nota al art. 794, Vlez da un ejemplo de o que significa torpeza bilateral diciendo que si se
horma una sociedad para realizar operaciones de contrabando, y alguna de las partes intentara
repetir pagos, le alcanzara la prohibicin de la ley. Lo mismo si se hubiere pagado a una persona
para que se abstenga de realizar un delito o una accin inmoral. En estos casos es improcedente la
accin de repeticin.
Repeticin de impuestos
Si el contribuyente paga un impuesto o tasa que sea contrario a la ley o la Constitucin, puede
reclamar la repeticin en virtud de los principios precedentes, pero segn la jurisprudencia de la
CSJN estableci que para hacer efectivo el reclamo judicial es necesario que al pagar o antes de
hacerlo, el solvens realice una protesta, dejando constancia de ello ante autoridad correspondiente
(o escribano que certifique la protesta)
El art. 792 ordena su repeticin. Tiene como fuente al Derecho Romano. Se da como ejemplo el
caso de un acreedor que actuando con dolo o violencia, obliga al deudor. Se trata de un acto
delictivo que precede a la entrega de la cosa. Aun en caso de que se obligue al verdadero deudor y
ste entregue lo que deba, el pago deviene irrepetible pues se cumplen dos requisitos del objeto
que son: identidad e integridad.
El acreedor ser responsable de los daos patrimoniales y extrapatrimoniales que pudo causar con
su comportamiento reprochable.
Slo sern repetibles los pagos as efectuados cuando se trate de obligaciones naturales, u
obligaciones sometidas a condicin suspensiva o a plazo inicial.
Obligacin putativa. Su liberacin. Liberacin putativa.
55
La obligacin es putativa cuando por un lado, alguien se cree deudor y asume esa calidad sin serlo,
y por otro, quien se cree acreedor de ste, no tiene ese ttulo.
Se trata de estados errneos en los que las partes actan de buena fe.
De esto habla el art. 796.
Art. 796. Lo dispuesto en este Captulo es extensivo a las obligaciones putativas, aunque el pago no
se haya verificado; y as, el que por error se constituy acreedor de otro que tambin por error se
constituy deudor, queda obligado a restituirle el respectivo instrumento de crdito, y a darle
liberacin por otro instrumento de la misma naturaleza.
Esto es, si alguien suscribi un documento, le deber ser devuelto y adems se lo liberar
expresamente por otro documento de igual tenor.
Pero, la liberacin putativa es la que hace por error el verdadero acreedor a su verdadero deudor
(art. 797).
Art. 797. El que por error acept una liberacin de su acreedor, que tambin por error se la dio,
queda obligado a reconocerlo nuevamente como a su acreedor por la misma deuda, con las mismas
garantas y por instrumento de igual naturaleza.
Aqu, el deudor debe reconocer la existencia de la deuda y reestablecer todas las garantas con la
misma calidad del instrumento original. Importa la buena fe del acreedor sin importar la actitud del
deudor.
56
BOLILLA 4 Efectos de las obligaciones
1- Efectos entre las partes y con relacin a terceros. Cumplimiento por un tercero, a favor de tercero
y a cargo de tercero.
Como todos los institutos jurdicos, la obligacin produce efectos, o sea que tiene como finalidad la
satisfaccin del inters del acreedor y como consecuencia, la liberacin del deudor.
Estudiar los efectos de las obligaciones es realizar un anlisis sobre la dinmica de la obligacin, ya
que por juzgar que se est ante una coincidencia o una discrepancia entre lo debido y lo prestado, lo
primero importar el incumplimiento y lo segundo el incumplimiento.
El cumplimiento corriente se sintetiza con el pago, ya que la funcin solutoria hace concluir a la
mayora de las obligaciones.
En un anlisis subjetivo, las consecuencias se producen entre el acreedor y el deudor y sus

sucesores, y excepcionalmente con respecto a terceros.
Efectos entre partes
Las consecuencias normales y anormales de las obligaciones se refieren en primer lugar a quienes
se hallan vinculados jurdicamente: acreedor y deudor, y tambin segn el art. 503 a los sucesores,
que son los continuadores en los derechos de las partes originarias, ya sea a ttulo universal o
singular.
Esta regla tiene excepciones:
En los derechos inherentes a las personas (art. 498)
En las obligaciones que por ser intuitu personae deben cumplirse personalmente por el obligado.
En el convenio de partes que impida la transmisin a los sucesores.
57
Efecto con respecto a terceros
Las obligaciones no pueden afectar a terceras personas salvo algunas excepciones
Cumplimiento por tercero: los terceros estn legitimados para cumplir sin ser verdaderamente
deudores ni representantes de estos. Nuestro CC admite esa posibilidad en los arts. 726, 727 y 728.
la excepcin a esta regla est prevista en el art. 730 y se vincula a la obligacin de hacer intuitu
personae.
Cumplimiento a favor de un tercero: legislado en art. 504. la promesa a favor de un tercero es una
contratacin donde las partes deciden atribuir un derecho a un tercero. En esta relacin existen 3
partes: estipulante, promitente y el tercero.
El estipulante es quien pone y propicia la promesa, el promitente es quien se obliga a cumplirla y el

tercero es el beneficiario de esa promesa y quien debe comunicar al obligado su aceptacin a fin de
poner lmite a la facultad de revocacin de la promesa.
Cumplimiento a cargo de tercero: tambin llamado promesa del hecho del tercero. Consiste en una
situacin jurdica por la cual el deudor se obliga a que un tercero haga efectiva una prestacin a
favor del acreedor. En principio, el nico obligado es el deudor, ya que su promesa no puede obligar
a terceros. La obligacin que asume el deudor puede ser de medios o de resultados.
Es de medios cuando slo promete realizar todas las diligencias y medidas necesarias para que el
tercero quede obligado.
En la de resultados, el tercero se obliga a cumplir el objeto prometido. Si no lo hace, el deudor ser

responsable, excepto caso fortuito o fuerza mayor.
2- Dinmica de la obligacin: cumplimiento e incumplimiento. Medios de ejecucin. Ejecucin

forzada especfica: obligaciones de dar, de hacer y no hacer. Ejecucin por otro. Astreintes:
concepto, naturaleza jurdica y caracteres. Su fundamento. Recepcin en el cdigo. Otros casos.
58
Cumplimiento e incumplimiento
La faz dinmica o vida efectiva de la obligacin se pone de manifiesto con su cumplimiento o

incumplimiento.
El cumplimiento se puede sintetizar en la funcin solutoria o del pago.
Hay incumplimiento cuando una persona infringe el deber jurdico que le atae. Si el deber jurdico
fue establecido convencionalmente, el incumplimiento es contractual y la responsabilidad
consiguiente sigue ese rumbo.
Por el contrario, si el deber jurdico fue la obligacin genrica que tiene de no daar a los dems y
no existe una ligazn previa, la responsabilidad es extracontractual.
El deudor incumple cada vez que violenta el deber jurdico que se le impuso, pero tambin desde el
punto de vista del acreedor, se lesiona el derecho creditorio.
Las posibilidades son:
La no prestacin, donde nada hace el deudor para satisfacer el crdito.
La prestacin defectuosa, cuando no coincide con lo previsto o es deficiente.
La prestacin retardada, que da origen a la morosidad del deudor.
Si el incumplimiento no le es atribuible ni imputable al deudor, ya que fue ocasionado por causas

extraas a l, no le acarrear ninguna consecuencia ni responsabilidad consiguiente.
Medios de Ejecucin
Ante la lesin al derecho de crdito, el acreedor dispone de varias vas de ejecucin para satisfacer
el inters violado. Es el denominado cumplimiento forzoso, que regula el art. 505 al mismo tiempo
que da derecho al deudor que paga a ser liberado de la obligacin.
Art. 505. Los efectos de las obligaciones respecto del acreedor son:
59
Darle derecho para emplear los medios legales, a fin de que el deudor le procure aquello a que se
ha obligado.
2. Para hacrselo procurar por otro a costa del deudor.
3. Para obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes.
Respecto del deudor, el cumplimiento exacto de la obligacin le confiere el derecho de obtener la

liberacin correspondiente, o el derecho de repeler las acciones del acreedor, si la obligacin se
hallase extinguida o modificada por una causa legal......
Es importante el orden de prelacin del artculo, ya que primero se intenta lograr el cumplimiento
aunque sea forzado por parte del deudor. Si esto no es posible, se intenta que un tercero cumpla
con la prestacin, y como ltima alternativa queda el resarcimiento econmico ante el
incumplimiento.
Ejecucin forzada directa especfica:
Consiste en lograr que el acreedor vea satisfecho su crdito de la misma manera que si el deudor
hubiese cumplido voluntariamente. Al ser forzosa implica utilizar el auxilio de los rganos del Estado
para el logro de dicha finalidad. As en el inciso 1ro. del art. 505 se consagra esta posibilidad al darle
derecho al acreedor para emplear los medios legales, a fin de que el deudor le procure aquello a que
se ha obligado.
Este es el primer camino que debe tomar el acreedor a la hora de reclamar, aunque esto no siempre
es posible ya que debe evaluase la posibilidad de forzar el cumplimiento segn la naturaleza de la
obligacin: de dar, de hacer o de no hacer.
En las obligaciones de dar, para lograr el cumplimiento, el acreedor puede usar los rganos
judiciales y la fuerza pblica. Por ejemplo puede solicitar el embargo y el eventual secuestro del
objeto debido. Los requisitos son que exista la cosa, que se encuentre en poder del deudor y que el
deudor sea el poseedor de la cosa.
60
Si el bien no existe o no se encuentra en el patrimonio del deudor, la solucin legal depender de
cul haya sido la causa de dicha imposibilidad. Los efectos difieren segn sea por culpa del deudor o
por caso fortuito.
En las obligaciones de hacer la ejecucin es menos rigurosa. Es factible pero tiene como lmite la
imposibilidad legal de ejercer violencia contra la persona del deudor, aunque es viable utilizar todos
los medios legales para ello. Ejemplo, la obligacin de escriturar.
Obligaciones de no hacer: la solucin vara segn como sean estas obligaciones. Si son de no hacer
intuitu personae se aplican las mismas reglas que a sus homnimos de hacer. Si es posible su
ejecucin sin violentar la persona del deudor, la ley admite el uso de la fuerza. Por ejemplo, la
revelacin de cierta frmula qumica (responder slo por daos y perjuicios). La prohibicin de
ejercer el comercio en determinada zona (debe cerrar el negocio inclusive hasta usando la fuerza
pblica).
Ejecucin por otro (art. 505 inc. 2)
Otra persona puede cumplir con la prestacin como consecuencia del pedido del acreedor, que hace
ejecutar la prestacin por sta, a costa del deudor.
Es el acreedor quien debe valorar la posibilidad de que sea otro quien cumple el objeto de la
prestacin pero teniendo en cuenta el juez que siempre debe pretenderse, mediante esta
subrogacin personal, cumplir con una de las caractersticas del pago: la identidad.
Esta ejecucin puede darse en obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles, fungibles y de dar
sumas de dinero pero que no se encuentran en poder del deudor.
No es posible en las obligaciones de hacer y no hacer cuando fueren condiciones de cumplimiento,

las caractersticas personales del deudor.
Cuando se obtiene con la previa autorizacin judicial, difiere en sus efectos del que se realiza a
simple pedido del acreedor y luego se hace conocer judicialmente. En el primer caso, el acreedor
puede reclamar al deudor responsable, todo lo que se hubiera pagado al tercero.
En cambio en el segundo caso, el juez debe revisar la procedencia de las expensas y gastos que se
requieran y hacer lugar a lo ms equitativo que corresponda.
61
Astreintes (Trigo Represas-Compagnucci)
Art. 666 bis
Los jueces podrn imponer en beneficio del titular del derecho, condenaciones conminatorias de
carcter pecuniario a quienes no cumplieron deberes jurdicos impuestos en una resolucin judicial.
Las condenas se graduarn en proporcin al caudal econmico de quien deba satisfacerlas y podrn
ser dejadas sin efecto o reajustadas si aqul desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente
su proceder (Artculo agregado por ley 17.711).
Concepto
Las astreintes son condenaciones pecuniarias aplicadas por el juez a fin de vencer la resistencia de
un deudor recalcitrante, inclinando su voluntad al cumplimiento de la sentencia.
Constituyen pues una forma de coaccin psicolgica sobre el obligado.
Caracteres
Las astreintes son:
judiciales, o sea que slo las pueden imponer los tribunales de justicia;
conminatorias, por cuanto importan una presin sobre la voluntad del deudor.;
accesorias, ya que siempre estn vinculadas a un deber fijado en una decisin jurisdiccional, por lo
que se las califica de medida instrumental, que tiende a obtener la realizacin de una prestacin a la
cual tiene derecho el acreedor;
arbitrarias o discrecionales, porque su monto no tiene por qu guardar proporcin con la prestacin,
pudiendo el juez en cualquier momento aumentarlas o disminuirlas, de acuerdo con la conducta
observada por el obligado, siendo ste uno de los caracteres que las vuelven ms eficaces.;
provisorias, en cuanto el juez puede prolongarlas o hacerlas cesar y aun dejarlas sin efecto, segn
las exigencias del caso;
62
pecuniarias, lo que vale decir que consisten en el pago de una suma de dinero;
subsidiarias, o sea que solamente se las puede aplicar cuando no hay otros medios previos para
lograr el cumplimiento de la prestacin, y
ejecutables, porque si no lo fuesen se tratara de una figura por completo intil, carente de toda
fuerza y eficacia.
Naturaleza jurdica
Los autores antiguos confundan a veces este instituto con los daos y perjuicios. No obstante
existen diferencias esenciales entre ambos:
los daos y perjuicios tienen por objetivo reemplazar el cumplimiento in natura de la obligacin; las
astreintes tienden por el contrario a lograr dicho cumplimiento;
los daos y perjuicios son definitivos y se limitan exactamente al monto de la prdida sufrida y la
ganancia dejada de percibir por el acreedor; las astreintes son provisorias y arbitrarias, en el sentido
de que pueden ser dejadas sin efecto y no tienen por qu guardar relacin con el dao causado.
Los autores ms modernos han dejado en cambio de vincular este instituto con los daos y
perjuicios, considerndolo una va de ejecucin (Josserand) o una medida de coercin patrimonial
(Planiol y Carnelutti), pudiendo decirse que entre nosotros constituyen, en realidad, una medida
procesal de ejecucin.
Fundamento
El fundamento de esta figura debe buscarse en el concepto de jurisdiccin, que se integra, entre
otros elementos, con el poder de ejecutar las decisiones, es decir, con el imperio de los jueces. La
jurisdiccin, sin el poder de ejecucin de sus mandatos, convertira a sus resoluciones en simples
consejos.
Momento de aplicacin de las astreintes
Las mismas deben aplicarse una vez producido el incumplimiento del deber impuesto por una
resolucin judicial firme; no como una mera amenaza para la eventualidad de un futuro e hipottico
no acatamiento a aqulla.
63
Sujeto activo
La norma se ha pronunciado en el sentido de que estas condenaciones deben imponerse a favor del
propio acreedor; lo cual empero puede provocar problemas ms o menos difciles de resolver,
cuando aqul tambin peticiona por daos y perjuicios.
Sujeto pasivo de la imposicin
El artculo ofrece un amplio margen para su aplicacin, ya que no se refiere a las partes del proceso
y puede por lo tanto alcanzar a otras personas que deban cumplir obligaciones impuestas en un
procedimiento.
Por ejemplo, un tercero que, en razn de un embargo ordenado, no debe pagar directamente a su
acreedor, sino consignar en el expediente.
Por lo dems, de existir discrepancia entre las distintas normas, deben prevalecer los trminos
amplios del Cdigo Civil, pues el tema de la legitimacin activa est ms estrechamente vinculado al
Derecho de fondo que al procedimental, y adems debe respetarse la escala jerrquica de las
normas jurdicas, conforme a lo dispuesto por el artculo 31 de la Constitucin Nacional.
Pautas para la cuantificacin
Conforme a esta norma, las astreintes se gradan en proporcin al "...caudal econmico de quien
deba satisfacerlas...", o sea conforme a su "capacidad econmica", atento a que se trata de
presionar al deudor para que cumpla una resolucin judicial. En cambio, no se tiene en cuenta, en
principio, el valor del inters en juego en el pleito, por cuanto las astreintes no son daos y
perjuicios.
Modificacin y cesacin delas sanciones conminatorias
Tanto el artculo en comentario como el artculo 37 del CPCCN permiten al juez dejar sin efecto o
reajustar la multa, si quien debe satisfacerla "...desiste de su resistencia y justifica total o
parcialmente su proceder".
64
Pero evidentemente, para hacer cesar la astreinte, el juez debe verificar si efectivamente se ha dado
cumplimiento a lo debido por el obligado o se encuentra fehacientemente demostrado que se est en
vas de hacerlo, o se ha justificado razonablemente el anterior proceder.
Las astreintes antes de la reforma
Ya antes del decreto-ley 17.711/68, la jurisprudencia haba admitido la posibilidad de aplicar multas
conminatorias a quienes desobedecan una orden judicial, fundndose en la necesidad de que los
tribunales contasen con medios idneos para hacer cumplir sus decisiones.
Multas conminatorias despus de la reforma. Finalidad
Constituyen un medio apto para compeler al cumplimiento in natura de obligaciones incanjeables,

aunque slo puede ser compelido quien se encuentre en posicin de poder cumplir, pues de otro
modo slo se agravara una objetiva imposibilidad de efectivizar la prestacin.
Fundamento
Su fundamento radica en una actitud recalcitrante del obligado, que se obstina en su negativa a
cumplir, no obstante la existencia de un pronunciamiento judicial que lo urge a ello; es decir, a
doblegar la voluntad renuente de quien deliberada y culpablemente se sustrae al cumplimiento de su
obligacin.
Procedencia
Slo proceden cuando no existe otro medio legal o material para evitar una burla a la autoridad de la
justicia, o impedir que el pronunciamiento se torne meramente terico.
En cambio, no corresponde aplicarlas a quien no es un litigante recalcitrante en el cumplimiento de

la sentencia, aunque lo haga con cierta demora y negligencia, y menos an fijarlas al dictarse
aqulla, para el caso de una eventual resistencia a acatarla. Tampoco proceden si la obligacin no
puede ser satisfecha por razones ajenas al deudor, ya que entonces no existe la negativa relevante
de este ltimo.
65
Aunque por un aspecto formal, no son aplicables las astreintes cuando slo medi intimacin al
cumplimiento de una orden judicial so pena de aplicarlas, pero no hubo pronunciamiento expreso
que las impusiera, haciendo efectivo el apercibimiento, ya que es de la esencia de este tipo de
sancin que las personas a las que se dirigen conozcan de antemano las consecuencias
econmicas que se derivarn de no cumplir con el mandato judicial.
Pautas para fijarlas
Las sanciones conminatorias no se relacionan en absoluto con el perjuicio sufrido por el acreedor
por la inejecucin, porque no se pretende mediante ellas la reparacin del inters afectado, sino que
se persigue constreir al obligado al cumplimiento que adrede evade.
En cambio, la proporcionalidad de las mismas, debe intentrsela con relacin al caudal econmico, a
la fortuna de quien debe satisfacerlas.
Provisionalidad
Las astreintes constituyen una medida compulsoria provisional, y no se ven afectadas por el principio
de la cosa juzgada, ni el de la preclusin procesal. Siendo por ello que se pueden aumentar,
disminuir o dejar sin efecto en vista de las particularidades de la causa.
Por ello, vencida la resistencia opuesta por el contumaz, queda el juzgador libre para reducir su
monto, si lo estima procedente.
Igualmente se ha decidido que corresponde reformar oficiosamente el monto de las astreintes,

teniendo en cuenta la situacin fctica, si ellas no han logrado el cumplimiento de la prestacin de
modo rpido, y frente al prolongado incumplimiento del deudor, el clculo por progresin geomtrica
impuesto por el juez llevara a un resultado absurdo.
Devengamiento
Las astreintes slo comienzan a devengarse cuando est firme la sentencia que las impuso.
Extincin
Las astreintes cesan cuando se extingue la obligacin principal.

66
Casos
Se han aplicado multas conminatorias a la demora en cumplir la sentencia que condenaba a otorgar
una escritura traslativa de dominio, o a hacer desaparecer las causas que provocaban humedad en
una pared medianera o a devolver un inmueble en el que se asentaba un edificio demolido por la
Municipalidad, as como a entregar al propietario los comprobantes pertinentes que ste deba hacer
valer ante otros organismos administrativos. Los astreintes van ms all del deudor. Se han fijado
astreintes en el caso de las monjas que habiendo desobedecido una orden judicial, impedan el
ingreso a la escuela a una alumna embarazada.
3- Ejecucin forzada Indirecta: finalidad. La garanta patrimonial. Su lmite.
Con esto no se consigue el cumplimiento tal cual estaba originalmente establecido en la obligacin
sino un equivalente de la misma.
Se prev de esta manera, satisfacer el inters del acreedor de acuerdo con lo que dispone el inciso
3ro. del art. 505 CC, o esa, mediante el pago de indemnizaciones de daos y perjuicios.
El reclamo por el resarcimiento surge cuando el cumplimiento in natura (forzoso especfico) deviene
imposible ya porque el bien prometido no se encuentra en el patrimonio del deudor, por la
imposibilidad de las obligaciones de hacer y de no hacer, ya porque el mismo obligado contribuy
con su accionar a imposibilitar en especie o por retardo imputable a culpa del deudor (mora).
La indemnizacin que reemplaza al sustrato material primario no es novatoria ni integra una

obligacin autnoma, sino que se cumple la misma prestacin, ya que este subrogado integra
igualmente el bien debido.
La ejecucin forzada indirecta requiere varios presupuestos que corresponden a la responsabilidad

civil en general:
Antijuricidad o incumplimiento
Imputabilidad o factor de atribucin
67
El dao
La relacin de causalidad e/ el incumplimiento y el perjuicio.
Garanta patrimonial
Se fundamenta en el principio universal que indica que el patrimonio del deudor es garanta comn
de los acreedores, que en nuestra legislacin no est contemplado expresamente pero surge de las
figuras que rodean, protegen y hacen efectivo el crdito.
La ejecucin indirecta logra la reduccin del patrimonio del deudor a sumas dinerarias aunque stas
difieran del objeto originario debido.
Limitaciones
Para Cazaux la garanta tiene dos lmites
No todos los bienes del deudor son ejecutables para afrontar el pago
No siempre todos los acreedores concurren en pie de igualdad
En lo referente al punto 1, el art. 3878 CC establece que el privilegio del acreedor no podr ejercerse
sobre el lecho cotidiano del deudor y de su familia, las ropas y muebles de su indispensable uso y
los instrumentos necesarios para su profesin, arte u oficio.
Lo mismo ocurre en el art. 219 del CPC y CN que impide embargar esos bienes y los sepulcros.
Tampoco pueden embargarse las jubilaciones, pensiones y salarios hasta determinado porcentaje.
Se establece la proteccin del bien de familia, de las cuotas alimentarias, las indemnizaciones por
despido o por accidentes de trabajo.
En cuanto al punto 2, la ley dispone que hay acreedores quirografarios (comunes) y acreedores
privilegiados. Si bien la regla es que cada no concurre en proporcin al crdito, a veces se
consagran privilegios para que alguno perciba con anterioridad a otros su crdito.
68
4- Ejecucin Forzada Colectiva: el proceso concursal (ley 24522). Situacin del concursado.
Ejecuciones individuales. Intereses. Obligaciones a plazo. Embargos. Casos de obligaciones no
dinerarias.
La ejecucin forzada colectiva se integra con el llamado proceso concursal que es un juicio de
caracterstica universal donde se afecta todo el patrimonio del deudor y son convocados todos los
acreedores, pues deben someterse a un procedimiento impuesto por la ley.
Est vinculada directamente a la insolvencia del deudor o al estado de cesacin de pagos, como un
estado de impotencia patrimonial para hacer frente a las obligaciones exigibles. Es una situacin
fctica que puede llegar a convertirse en una situacin jurdica mediante la sentencia de quiebra o
concurso.
El estado de insolvencia: es el estado de desequilibrio patrimonial en el que el pasivo supera al

activo. No confundir insolvencia con cesacin de pagos. En la cesacin de pagos, el activo puede
superar al pasivo, pero no hay liquidez (no hay dinero lquido para afrontar las obligaciones).
Los concursos civiles y comerciales se encuentran regidos por la ley 24522
Situacin del concursado
Con la sentencia de quiebra, el deudor queda desapoderado de sus bienes, no pudiendo disponer
de su patrimonio ni administrarlo. Este desapoderamiento dura hasta su rehabilitacin. Con ello se
pretende impedir que disponga de sus bienes en perjuicio de sus acreedores (fraude a los
acreedores).
Quedan excluidos de esta medida entre otros, los derechos extrapatrimoniales, los bienes
inembargables, la administracin de los bienes del cnyuge, las indemnizaciones por daos fsicos,
etc.
La administracin corresponde a un sndico nombrado al efecto y puede disponer de los bienes en la

medida que la ley lo autorice. Contina la actuacin en juicio en lugar del fallido y puede aceptar o
repudiar herencias, donaciones, etc.
69
Ejecuciones individuales
Con la sentencia de quiebra, se suspenden las ejecuciones individuales de carcter patrimonial

excepto de las que provengan de juicios de expropiacin y los fundados en relaciones de familia.
Tambin los juicios hipotecarios y prendarios pueden continuarse mediante un concurso especial.
El concurso tiene fuero de atraccin sobre las acciones de contenido patrimonial que se hubieren
promovido contra el fallido, por lo que deben radicarse en el juzgado donde tramita el proceso
universal, todas las ejecuciones individuales.
Intereses
Con la quiebra se suspende el curso de los intereses de todo crdito que no se encuentre
garantizado con prenda o hipoteca.
Obligaciones a plazo
La sentencia que declara el concurso produce de pleno derecho el vencimiento del plazo inicial o
suspensivo de todas las obligaciones del fallido.
As lo dispone el art. 753 del CC que es coincidente con el art. 128 de la ley 24522. Si el crdito cuyo
vencimiento opera anticipadamente, no opera intereses compensatorios. Igualmente deben ser
descontados los legales por el plazo en que se anticipa el pago.
Embargos
Los embargos trabados sobre los bienes del deudor y las dems medidas cautelares que fueron
ordenadas y cumplimentadas con anterioridad deben mantenerse (art. 24 ley 24544). En caso de
necesidad y urgencia se admite el levantamiento de medidas cautelares para permitirle al deudor el
uso de la cosas gravada (art. 21 ley 24544).
Conversin de obligaciones no dinerarias
El art. 127 de la ley fija un sistema de conversin de las obligaciones no dinerarias, ya sea por
haberse contrado en moneda extranjera, o porque el crdito debe ser calculado con relacin a otros
bienes.
70
En estos casos, el acreedor tiene la opcin de calcular dichos crditos en la moneda nacional a la
fecha del decreto de quiebra, o a la del vencimiento de la obligacin si fuese anterior.
5- Accin directa: Nocin, fundamentos, requisitos, efectos. Defensas oponibles. Cosa juzgada y
prescripcin. Casos.
La accin directa se le confiere a ciertos y determinados acreedores para que puedan accionar
contra terceros que son deudores de su deudor hasta el importe de su propio crdito.
Es un medio de ejecucin. Se ejercita por derecho propio (no a nombre del deudor. No hay
subrogacin) y para que los bienes ingresen directamente al patrimonio de quien reclama.
Es de carcter excepcional pues se otorga ante casos concretos y definidos por la ley.
Comparada con la accin subrogatoria, tiene la ventaja de que los bienes ingresan directamente en
el patrimonio del acreedor, mientras que en aquella los bienes pasan al patrimonio del deudor.
La accin pauliana necesita la prueba de insolvencia y fraude del deudor. Con la accin directa esto
no es necesario.
Fundamentos
Equidad y sentido prctico, evitar el enriquecimiento sin causa, justa frustracin de un

enriquecimiento indebido, gestin de negocios, son algunos de los argumentos utilizados para
fundamentar esta figura. Depender de cada caso particular la prevalencia de uno u otro.
Requisitos
concedida por la ley
que el acreedor tenga un crdito libre y exigible
que el deudor sea a su vez acreedor de un tercero por otra obligacin exigible
que ambos crditos sean homogneos
que la deuda reclamada no est embargada
71
No es necesario que el deudor sea citado a juicio ni que se lo constituya en mora, ni probar su
insolvencia, desidia o inters.
Efectos
La notificacin de la demanda produce el embargo del crdito a favor del acreedor demandante, por
lo que si despus de ello el tercero pagara al deudor, ese pago sera inoponible al acreedor, no es
vlido (art. 736 CC).
El pago que realice el tercero lo libera frente a su propio acreedor si es por la totalidad de su propia
deuda. Si es por una suma menor, adeudar el saldo restante.
De esto se desprende que el lmite para esta accin es el importe de lo adeudado por el tercero.
Si con esta accin no se logra saldar la totalidad de lo adeudado, el acreedor lo sigue siendo por la
diferencia restante.
Defensas oponibles y excepciones
El tercero demandado (deudor del deudor principal) puede oponer al acreedor todas las defensas y
excepciones que tuviera contar su propio acreedor.
Tambin puede el tercero, excepcionarse contra el demandante, ya que podra ser titular de un
crdito para con el acreedor principal y as hacer valer la compensacin.
El tercero tambin podr alegar la prescripcin de la accin de su propio acreedor, y ms an, podr
defenderse si la prescripcin se hubiese producido en la relacin de deuda principal.
Cosa juzgada
La sentencia que recaiga en el juicio entre el acreedor principal y el tercero no surte los efectos de la
cosa juzgada con respecto al deudor principal que es acreedor del tercero, ya que no puede ser
opuesta a quien no tuvo participacin en la litis.
Diferente es la situacin cuando la resolucin es definitiva en el juicio entre el tercero y su propio

acreedor (o sea, el deudor de la relacin principal) cuando se hubiere rechazado la demanda.
Esa sentencia hace cosa juzgada con respecto al acreedor que tiene accin directa. Esto es porque
no se puede perjudicar a quien obtuvo una ejecutoria que le fue favorable, donde se declar no
procedente la accin y la no obligatoriedad del cumplimiento por parte del tercero.
72
Casos legislados
La que corresponde al mandante contra el mandatario sustituido por las obligaciones que ste
hubiere contrado en la sustitucin. Tambin el sustituido tiene accin contra el mandante.
En la locacin de cosas procede la accin del locador contra el sublocatario por lo que ste adeuda
al locador principal.
En las costas judiciales, el abogado patrocinante del vencedor en juicio, tiene accin directa por sus
honorarios contra el condenado en costas.
73
74
BOLILLA 5 Efectos de las obligaciones. Continuacin
RESPONSABILIDAD CIVIL
La responsabilidad civil es una sntesis y consecuencia de la combinacin de estos elementos:
Incumplimiento o antijuricidad
imputabilidad o factor de atribucin de responsabilidad
dao
relacin de causalidad entre incumplimiento y perjuicio
contractual
la responsabilidad civil puede ser
extracontractual
La responsabilidad contractual deriva de la infraccin a u contrato o relacin jurdica anterior que

vinculaba a las partes. Se ubica en el mismo mbito que la obligacin, ya que el incumplimiento
genera el deber resarcitorio. Es una manera de lograr el bien debido mediante la satisfaccin del
inters del acreedor. Esto incluye la prestacin principal y las obligaciones accesorias que integran el
cumplimiento.
La responsabilidad extracontractual surge del deber genrico de no daar.
75
El incumplimiento puede ser relativo o absoluto
Ser absoluto cuando no hay posibilidades de cumplir con la prestacin con posterioridad al plazo
vencido. Por ejemplo, contratar un catering o un viaje para una fecha determinada y no otra.
Ser relativo cuando existe la posibilidad de cumplir tilmente con posterioridad a la fecha
estipulada. Existen defectos de modo, tiempo o lugar.
1- INCUMPLIMIENTO RELATIVO
MORA DEL DEUDOR
Una de las formas de hacer relevante el incumplimiento temporal imputable es mediante la mora del
deudor.
La mora puede definirse como el estado de incumplimiento relativo por retraso culpable.
Generalmente son necesarias la constitucin en mora mediante la interpelacin del acreedor, y la

posibilidad de cumplimiento posterior de la prestacin.
No debemos confundir mora con el retardo o demora. Esta tiene un contenido material y de
temporalidad, mientras que la mora tiene un criterio jurdico. Para que haya mora ex necesario que
este retardo sea imputable al deudor ya sea por culpa o dolo.
Clases de mora
Mora del deudor
Segn s ujeto
76
M o r a d e l acr ee d o r
Regulada por ley. Casos

Mora legal
concretos
Segn f uente
M o r a co n ven ci o n a l Regulada por clusula

contractual
Se puede prescindir de
Mor a ex re interpelacin
Segn i nterpelacin
Mor a ex persona Es necesaria la

interpelacin
Requisitos de la mora
Elemento objetivo: -------------------Retardo
Elemento subjetivo: ------------------Imputabilidad
Elemento formal: ---------------------Interpelacin
Posibilidad de cumplimiento
77
El retardo es un elemento objetivo y material. Es necesario que la obligacin se haya hecho exigible,
ya sea por el vencimiento del plazo o por el cumplimiento de la condicin suspensiva.
La imputabilidad es la calificacin del comportamiento del deudor, ya que la mora siempre encierra
una accin u omisin dolosa o culposa del obligado.
La interpelacin o requerimiento, es una manifestacin de la voluntad que debe realizar el acreedor

para reclamar el cumplimiento, y as constituir en mora al deudor.
Posibilidad de cumplimiento. Es necesario que la obligacin pueda ser cumplida en inters y a

satisfaccin del acreedor, con posterioridad a la mora del deudor.
INTERPELACIN
Constituye el elemento formal de la mora. Tambin llamada intimacin, es una manifestacin formal,
unilateral y recepticia1 por el cual el acreedor reclama el cumplimiento de la obligacin.
Naturaleza jurdica: la doctrina nacional se divide entre quienes sostienen que es un acto jurdico
unilateral (la mayora) y los que piensan que es un simple hecho jurdico.
Sujetos, clases y condiciones de la interpelacin
La interpelacin debe ser realizada por el acreedor o su representante, ya sea legal o voluntario. El
mandatario no necesita poder especial siempre y cuando est dentro de sus atribuciones.
Debe ser dirigida al domicilio del deudor o al de su representante legal. No hace falta que el
documento sea recibido directamente por su destinatario.
1
Recepticia: tien e efectos recin cuando el deudor se notifica.
78
Esta interpelacin puede ser judicial o extrajudicial.
Interpelacin judicial
Se perfecciona mediante una demanda en juicio donde se exige el cumplimiento y se notifica al

demandado.
Interpelacin extrajudicial
Puede realizarse mediante cualquier forma, por acto privado o pblico, pero debe reunir estas
caractersticas:
ser categrico
ser coercitivo
ser apropiado
ofrecer cooperacin
no encontrarse en mora el acreedor
SISTEMAS DE CONSTITUCIN EN MORA
Sistema ex personam. Es necesaria la interpelacin del acreedor.
Sistema ex re. La mora se constituye por el slo trascurso del tiempo. Automtica.
REGIMEN DEL CDIGO CIVIL
Antes de la reforma de 1968 (ex personam)
El CC en el art. 509 derogado estableca que para que el deudor incurriera en mora era necesaria la
interpelacin del acreedor, excepto si la mora automtica era establecida entre las partes, y cuando
de la naturalezas y circunstancia de la obligacin resulte que la designacin del tiempo en que deba
cumplirse la obligacin, fue un motivo determinante por parte del acreedor (plazo esencial). Esto no
se encuadrara entonces en incumplimiento relativo sino en uno absoluto, y por lo tanto no habra
mora.
79
Luego de la reforma de la ley 17711 (ex re)
Art. 509.
[En las obligaciones a plazo, la mora se produce por su solo vencimiento.
Si el plazo no estuviere expresamente convenido, pero resultare tcitamente de la naturaleza y

circunstancias de la obligacin, el acreedor deber interpelar al deudor para constituirlo en mora.
Si no hubiere plazo, el juez a pedido de parte, lo fijar en procedimiento sumario, a menos que el
acreedor opte por acumular las acciones de fijacin de plazo y de cumplimiento, en cuyo caso el
deudor quedar constituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la
obligacin.
Para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora, el deudor debe probar que no le es
imputable.] (Texto segn ley 17.711.)
En el primer prrafo aparece la mora ex re por el vencimiento del plazo (plazo expreso ya sea cierto
o incierto).
En el segundo prrafo se refiere a las obligaciones sujetas a un plazo tcito. Por ejemplo, si alguien
se compromete a realizar un traslado de mercaderas de una ciudad a otra. Esto insume un plazo
tcito, por lo que ser necesaria la interpelacin.
En el ltimo de los prrafos, se alude a las obligaciones de plazo indeterminado, o sea, aquellas en
las que las partes han postergado su fijacin para un momento posterior. Por ejemplo, otorgar la
escritura tan pronto como pueda, o cuando el Banco Hipotecario lo indique, etc.
En estos casos, es necesario que el juez fije un plazo, y que si se incumple el mismo, slo ah
surgir la morosidad.
En este caso, el acreedor debe solicitar la fijacin del plazo. La mora se producir a partir de la fecha
que ordene la sentencia.
CASOS DE MORA SIN INTERPELACIN
80
Supuestos
confesin de mora
pacto entre partes
imposibilidad de interpelacin
incumplimiento imputable
En la confesin de mora, la confesin que haga el deudor de su estado de mora es un hecho virtual
para tenerlo por constituido. Por ejemplo, cuando el deudor solicita prrrogas.
Si las partes pactaron que el solo vencimiento del trmino o cumplimiento de la condicin produce la
mora automtica del deudor, ser innecesario que el acreedor interpele.
En la imposibilidad de interpelar al deudor debe haber culpa o malicia del obligado (ej. si el deudor
se ausenta de su domicilio sin dar la nueva direccin ni dejar representantes, etc). En estos casos se
considera como si la interpelacin se hubiese efectuado.
Cuando el incumplimiento es imputable a dolo o culpa, se entiende que carece de sentido que se
reclame, y la mora se produce sin intimidacin. Por ejemplo, el incumplimiento de una obligacin
sometida a plazo esencial, o en el caso de no hacer, o los hechos ilcitos extracontractuales, etc.
CASOS DUDOSOS
Obligacin lquida: (sumas de dinero no precisadas). Hay discrepancia sobre si el deudor puede
quedar constituido en mora por su negativa a cumplir. Una postura dice que si el deudor desconoce
el importe a pagar, y l no es responsable de esa situacin, no puede quedar constituido en mora.
81
Otra corriente, sostiene que si la iliquidez no impide el cumplimiento del deudor, ste incurre en mora
por el slo transcurso del tiempo, o bien mediante interpelacin.
En las obligaciones puras (carecen de modalidad sin plazo, condicin o cargo), la mayora de la
doctrina opina que estos crditos son exigibles desde el momento de su nacimiento.
Cuando el acreedor debe prestar su cooperacin para el cumplimiento pero no lo hace por su culpa
o dolo, el deudor no puede quedar constituido en mora.
EFECTOS DE LA MORA
La mora del deudor produce los siguientes efectos
Obligacin de reparar los daos. Indemnizacin: Determinado en el art. 508. El deudor es

igualmente responsable por los daos e intereses que su morosidad causare al acreedor en el
cumplimiento de la obligacin. El perjuicio pueden consistir en el dao emergente y el lucro cesante,
o los intereses.
Riesgos de la cosa: Por las cosas que se deterioran o pierden, el deudor moroso responder
inclusive en los casos fortuitos o por fuerza mayor, a no ser que ste demuestre que si las cosas
hubiesen estado en poder del acreedor hubiesen seguido la misma suerte. (art. 889 y 892)
Pacto comisorio: La mora permite el ejercicio del pacto comisorio expreso o tcito. Esta mora es un
presupuesto necesario para reclamar la resolucin contractual por incumplimiento, ya se trate de un
pacto comisorio expreso, es decir previsto contractualmente, o bien del ejercicio del pacto comisorio
tcito o establecido en la ley.
Teora de la imprevisin: El art. 1198 modificado prev alegar la teora de la imprevisin (onerosidad
sobreviniente) a fin de impedir los efectos del incumplimiento. Pero en uno de sus prrafos dice No
proceder la resolucin, si el perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese en mora, se impide
al deudor moroso invocar la teora de la imprevisin.
Duracin de la mora: durante el tiempo en que se produce la mora se mantiene el principio de inercia
jurdica.
Suspensin de la prescripcin: La constitucin en mora puede suspender el curso de la prescripcin

por nica vez y por el trmino de 1 ao. O sea, que el acreedor puede lograr la suspensin o
paralizacin del curso de la prescripcin, mediante una interpelacin autntica (fehaciente y
plenamente demostrada). La mora automtica o ex re no produce estos efectos.
82
CESACIN DE LA MORA
La mora se prolonga hasta que ocurra algn hecho que la haga cesar. Estos hechos pueden ser:
El pago: El pago hecho por el deudor moroso ya sea voluntario o no. A lo debido, se deber
adicionar el dao moratorio.
La imposibilidad del cumplimiento: Los hechos impedientes producidos con posterioridad al estado
de mora hacen que concluya dicha situacin.
La renuncia del acreedor: la renuncia puede ser expresa (por acuerdo entre partes) o tcita (por
ejemplo el acreedor recibe solamente el capital sin reserva sobre los intereses.
La caducidad de la instancia judicial: es una circunstancia procesal. Es una especie de renuncia

tcita a los derechos del acreedor que dej transcurrir el tiempo sin activar el proceso judicial.
Constitucin en mora del acreedor: cuando el deudor, mediante una oferta real de pago, logra
transferir el estado de incumplimiento temporario a la otra parte de la obligacin.
2. INCUMPLIMIENTO INIMPUTABLE: Caso fortuito y fuerza mayor. Tesis de la unidad o dualidad.

Concepto. Requisitos. Casos. Hechos de la naturaleza y del hombre.
El cumplimiento inimputable es lo opuesto al incumplimiento doloso.
La imputabilidad es un concepto que tiene diferentes significaciones jurdicas.
Por una parte se lo utiliza para establecer si el sujeto demandado tiene suficiente discernimiento o
capacidad para atribursele el resultado (Imputabilidad de 1er. Grado)
Por otra parte, se lo indica como vinculacin fctica entre el hecho y su consecuencia, lo que se
sintetiza en la relacin de causalidad.
83
Por ltimo, se habla de la imputabilidad moral como un reproche al comportamiento (Imputacin de
2do. Grado), ya sea por haber querido el incumplimiento (dolo) o por omitir la diligencia necesaria
(culpa).
En este contexto, slo tendremos en cuenta a la imputabilidad de primer grado, o sea la del hecho
efectuado con discernimiento, intencin y libertad.
La de segundo grado la vinculamos con los factores de atribucin, y la vinculacin fctica con la
relacin de causalidad.
Imputabilidad legal
Por regla, para atribuir las consecuencias a su autor, los actos deben ser voluntarios (art. 897) ya
que segn el art. 900, los ejecutados sin discernimiento, intencin y libertad no producen obligacin
alguna. Todo gira alrededor de la voluntad de quien ejecuta el acto.
En la responsabilidad contractual se requiere la capacidad necesaria para obligarse, y la ley

considera que ese discernir se adquiere a los 14 aos. (art. 921)
Factores de atribucin
Constituyen el fundamento necesario para imputar la responsabilidad.
Los factores de atribucin son
Culpa
Dolo
Riesgo
Los 2 primeros pueden sintetizarse en la tesis subjetiva o de culpabilidad.
El riesgo es fundamento de la tesis objetiva.
84
Hay causas que hacen que el incumplimiento de la obligacin no sea imputable al deudor, ya sea
porque se rompe la cadena causal, como en el caso fortuito o la fuerza mayor, o porque la
prestacin se vuelve excesivamente onerosa, o bien porque haya existido legtima defensa, estado
de necesidad, etc.
CASO FORTUITO Y FUERZA MAYOR
Se los puede definir como acontecimientos que interrumpen y desvan la cadena causal de tal
manera que el resultado daoso no puede ser imputado al deudor.
Tambin se los puede definir como acontecimientos extraordinarios imprevisibles o inevitables, no

imputables al deudor, que impiden el cumplimiento de la obligacin.
El art. 514 define al caso fortuito como el que no ha podido preverse, o que previsto no ha podido
evitarse.
Tambin el art. 513 hace referencia el caso fortuito y la fuerza mayor teniendo en cuenta sus
efectos.
Art. 513. El deudor no ser responsable de los daos e intereses que se originen al acreedor por
falta de cumplimiento de la obligacin, cuando stos resultaren de caso fortuito o fuerza mayor, a no
ser que el deudor hubiera tomado a su cargo las consecuencias del caso fortuito, o ste hubiere
ocurrido por su culpa, o hubiese ya sido aqul constituido en mora, que no fuese motivada por caso
fortuito, o fuerza mayor.
UNIDAD O DUALIDAD
Se encuentra controvertido si el caso fortuito y la fuerza mayor son conceptos sinnimos o

diferentes.
Tambin se los ha analizado desde diferentes ngulos: para algunos el caso fortuito es lo que
siempre proviene del azar, la suerte o la casualidad. La fuerza mayor presupone una potencialidad
extraa que impide una actuacin voluntaria.
85
REQUISITOS
Inevitable
Imprevisible
Actual
Inimputable
Extraordinario
CASOS
Hechos de la naturaleza: terremotos, inundaciones, tsunami, huracanes, etc
Hechos del hombre: son manifestaciones en las que interviene la actividad humana en diferentes
variantes y situaciones.
Hecho del prncipe: ordenes que pueden provenir del Poder Ejecutivo, Legislativo o Judicial, que a
veces adquieren carcter de fortuito, y eximen al demandado del incumplimiento y del consiguiente
perjuicio.
Sentencia judicial: Cuando es dictada en juicios donde el deudor no fue parte.
Medidas administrativas: por ejemplo, un decreto que impide entregar determinada mercadera que
el deudor prometi en venta, o el impedimento de comercializar en moneda extranjera, etc.
Expropiacin de inmuebles: por ejemplo si impide el cumplimiento de una promesa de venta.
Huelga: si es general, abarcativa, imprevisible o irresistible.
Guerra o revolucin
Enfermedad del deudor: puede configurar un supuesto de excepcin.
CASO FORTUITO ORDINARIO Y EXTRAORDINARIO

86
Si bien el caso fortuito tiene como carcter propio provenir de un suceso extraordinario, puede
distinguirse entre el casus ordinario y el extraordinario.
En el caso del ordinario, se trata de hechos que resultan poco acostumbrados, o que no se sepa
bien cundo se produciran.
En cambio, los acontecimientos sorpresivos o inslitamente desacostumbrados, o que racionalmente

no se pueden prever, adquieren el carcter de extraordinarios.
TEORIAS DE EXNER Y DE JOSSERAND
Exner
Distingui entre fuerza mayor y el caso fortuito, considerando que la primera es la nica que puede
ser causa de liberacin del deudor, debiendo darse en ella dos elementos: uno cualitativo
(exterioridad del hecho) y uno cuantitativo (notoriedad y publicidad).
O sea, que para Exner, la fuerza mayor es causal de exculpacin solamente cuando se trate de
acontecimientos extraordinarios, externos, inevitables e imprevisibles (Terremoto).
El caso fortuito no libera al deudor por tratarse de un suceso interno, an cuando adquiriera los
caracteres de imprevisible e inevitable.
Josserand
Siguiendo las ideas de Exner sostuvo que solamente la fuerza mayor exonera de responsabilidad,
apoyado en la exterioridad del hecho, pero no en la mera exterioridad material, sino intelectualizada,
o sea, la circunstancia ajena y extraa al riesgo creado.
Entonces Josserand distingue que el caso fortuito, por ser interior, se halla dentro del campo del
riesgo creado por el mismo ofensor, y no lo libera. Existe una ntima conexidad entre el hecho
(casus) y la actividad (riesgo), prescindindose de toda idea de culpa, que lo obliga a responder.
Las ideas de Josserand se reflejan en el art. 1113 2do. Prr.
87
...[En los supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o guardin, para eximirse de
responsabilidad, deber demostrar que de su parte no hubo culpa; pero si el dao hubiere sido
causado por el riesgo o vicio de la cosa, slo se eximir total o parcialmente de responsabilidad
acreditando la culpa de la vctima o de un tercero por quien no debe responder...
EFECTOS
Tanto en el caso fortuito como en la fuerza mayor, existe una interrupcin en la cadena causal, y por
ello las consecuencias del hecho daoso no pueden ser atribuidas al deudor o al demandado.
Si la obligacin se hace de cumplimiento temporal imposible, cuando cese el hecho impeditivo, el

deudor debe cumplir en forma inmediata, a no ser que se trate de una obligacin de plazo esencial
(p.ej. un catering para un cumpleaos).
Larenz distingue entre contratos unilaterales y bilaterales diciendo que en el primer caso se deben
cumplir, y en el caso de los bilaterales, ambas partes deben darse la oportunidad de disolver la
obligacin, siempre aplicando el principio de la buena fe contractual.
Si la imposibilidad es parcial, el deudor queda obligado por lo restante.
CLAUSULA DE RESPONSABILIDAD
Es un pacto o acuerdo por el cual el deudor se hace responsable por el incumplimiento de la

obligacin, an cuando el hecho se origine en el caso fortuito o la fuerza mayor. El toma a su cargo
del casus (art. 513).
Esa clusula es lcita, ya que est dentro de la rbita de la autonoma de la voluntad (art. 1197), pero
como importa una renuncia a un derecho debe ser interpretada restrictivamente (art. 874 La
intencin de renunciar no se presume, y la interpretacin de los actos que induzca a probarla debe
ser restrictiva.)
El deudor puede hacerse responsable por ciertos hechos, pero si acaece algn hecho similar, no es
posible pretender la aplicacin de la clusula, y por lo tanto se exime de responder. Por ejemplo, se
hace cargo por una inundacin y sucede una nevada.
88
Esta clusula es diferente al pacto de garanta, ya que en ste, el deudor que no cumple debe una
cierta cantidad de dinero al acreedor aunque la causa sea un hecho fortuito.
CLAUSULA DE IRRESPONSABILIDAD
Tambin es posible convenir que el deudor se exima de responder ante un hecho azaroso o fortuito.
En principio parecera innecesario hacerlo, ya que se repite algo que est en la propia ley, pero esta
clusula permite juzgar con certeza ciertos hechos dudosos. En Francia se denomin clusula de
guerra o de huelga.
CULPA Y MORA DEL DEUDOR
El art 513 establece la no responsabilidad por el caso fortuito ..a no ser que el hecho hubiere
ocurrido por su culpa, o hubiese ya sido aqul constituido en mora, que no fuese motivada por el
caso fortuito...
Entonces, cuando el deudor, por su culpa o estando ya en mora produce el hecho fortuito, ser
responsable.
PRUEBA DEL CASO FORTUITO
El actor debe probar los hechos constitutivos que integran los presupuestos normativos, y el
demandado los impeditivos o extrintivos.
El casus es el hecho tpico que impide atribuir la consecuencia al deudor, y por lo tanto
corresponder que sea ste quien cargue con la prueba respectiva, a no ser que la probanza sea
innecesaria por la notoriedad del suceso.
CASO FORTUITO Y AUSENCIA DE CULPA
La doctrina sostiene que ante el incumplimiento existen 3 escalones: dolo, culpa y caso fortuito.
En las obligaciones de medios, el acreedor debe demostrar la culpa del deudor para hacerlo
responsable, y ste se libera por su sola falta de culpa.
89
Si la obligacin es de resultado, la sola prueba del incumplimiento lleva a la condena. El deudor
debe demostrar el caso fortuito para exonerarse.
En la responsabilidad extracontractual por el hecho de las cosas inanimadas, el art. 1113 dice que si
el dao es causado con las cosas, basta la prueba de la falta de culpa, en cambio, si lo es por el
riesgo o vicio de las cosas, es necesario demostrar el casus para no responder.
Otra base ms firme para su diferenciacin es que el caso fortuito importa siempre una ruptura en la
cadena de causalidad.
En la ausencia de culpa, hay una relacin de causa adecuada entre el hecho y su resultado, pero no
hay actuacin negligente del demandado.
3. TEORIA DE LA IMPREVISIN. Concepto. Evolucin. Fundamento. Requisitos para su aplicacin.

Recepcin en el CC. Casos contemplados.
La justificacin del incumplimiento, o la no imputabilidad del deudor, se da tambin ante la

desaparicin de las circunstancias bsicas del contrato. Sera contrario a la equidad, que cuando se
produzcan hechos que causan una importante modificacin en las prestaciones, agravando
excesivamente a una de las partes, deba mantenerse el vnculo contractual y exigirse el
cumplimiento como si nada hubiese ocurrido.
El CC establece el valor de la palabra empeada, que como tal debe cumplirse (art. 1197), pero a
veces, las condiciones previstas o presupuestas por las partes, sufren cambios que no pudieron
preverse, o cierto estado de cosas que hacen imposible el cumplimiento. Esto se llama
genricamente teora de la imprevisin.
EVOLUCION Y FUNDAMENTO
Recin con los posglosadores, aparece la clusula que dice que el contrato obliga mientras as las
cosas sigan siendo.
90
Esta teora tuvo su influencia hasta fines del siglo XVIII y es tomada por el derecho prusiano y la
escuela racionalista de derecho natural.
Los juristas franceses como Pothier y Domat la rechazaron.
Los cdigos del siglo XIX entre ellos el argentino no se ocupan del tema.
Esta teora se basa en principios discutibles y estructuralmente dbiles. Tiene apoyo en la voluntad
implcita de las partes, por lo que fue rechazada (Diez-Picazo).
En Francia ha predominado el concepto de la imprevisin, que posibilita dejar de lado el principio

que obliga a cumplir siempre, lo pactado en los contratos.
En nuestra doctrina ha sido la denominacin ms difundida, y tiene un parentesco cercano con la

fuerza mayor, diferencindose en que en esta el cumplimiento es posible pero arruinara
econmicamente al deudor.
Marty, que sostena la tesis de la autonoma de la voluntad, postulaba que los contratantes
convienen segn las circunstancias econmicas existentes en el momento o que previsiblemente
podan continuar en el futuro. La alteracin notoria hace que ya no les obligue el contrato, sino una
regulacin diferente.
Otra postura, originada en la doctrina italiana, ms objetiva, se refiere a la excesiva onerosidad

sobreviniente.
As, Pino seala que la onerosidad est integrada por el esfuerzo que debe realizar el sujeto para
cumplir la prestacin, y valorndola desde la contraprestacin, habra un verdadero desequilibrio
entre prestacin y contraprestacin.
Larenz, perfeccionando y depurando teoras subjetivistas de Oertmann, dijo que la base del negocio
tiene un carcter objetivo y consiste en un conjunto de circunstancias y estado general de cosas que
son necesarias para que el contrato subsista.
Esa estructura se altera o desaparece cuando se destruye la nocin de equivalencia de las

prestaciones, y tambin en los supuestos de resultar inalcanzable la finalidad objetiva del contrato.
RECEPCIN EN EL CC ARGENTINO
91
Antes de la reforma de 1968 la redaccin del art. 1198 era la siguiente
Art. 1198. (Derogado por ley 17.711.) Los contratos obligan no slo a lo que est formalmente
expresado en ellos, sino a todas las consecuencias que puedan considerarse que hubiesen sido
virtualmente comprendidas en ellos.
Hasta all, no estaba contemplada la teora de la imprevisin.
En 1968, la ley 17711 modifica el artculo
Art. 1198. [Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con
lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin.
En los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de ejecucin

diferida o continuada, si la prestacin a cargo de una de las partes se tornara excesivamente
onerosa, por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada podr demandar
la resolucin del contrato. El mismo principio se aplicar a los contratos aleatorios cuando la
excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del contrato.
En los contratos de ejecucin continuada la resolucin no alcanzar a los efectos ya cumplidos.
No proceder la resolucin, si el perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese en mora.
La otra parte podr impedir la resolucin ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del
contrato.] (Texto segn ley 17.711.)
La fuente de este artculo es el Cd Civil italiano de 1942. as, permite en ciertos contratos, reclamar
la resolucin ante circunstancias extraordinarias que tornen de casi imposible cumplimiento la
prestacin de una de las partes.
92
Los tipos de contratos contemplados son los bilaterales conmutativos, los unilaterales onerosos y los
conmutativos de ejecucin diferida y continuada. Tambin los contratos aleatorios cuando la
excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del contrato.
Como regla, se contemplan a todos los contratos onerosos conmutativos, quedando excluidos los
gratuitos.
La excesiva onerosidad
La onerosidad se convierte en excesiva cuando es evidentemente desproporcionada, imponiendo un

agravado sacrificio a una de las partes. Esta onerosidad debe ser sobreviniente, pues si ya estaban
iniciadas o emergan al contratar, no pueden ser invocadas como presupuestos de la resolucin.
A su vez, estos hechos deben ser extraordinarios e imprevisibles, ya que si fueron previsibles, no es
posible invocar la teora de la imprevisin.
La desproporcin debe darse durante la vida del contrato y no en su gnesis.
Acciones y legitimacin
El art. 1198 dispone que quien resulte damnificado podr demandar la resolucin del contrato, y el
demandado podr intentar impedirla ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato.
Pero si el contratante es moroso (con mora anterior al hecho), o ha obrado con culpa, no puede
alegar la imprevisin.
Efectos
El demandado puede adoptar diferentes posturas ante el reclamo del otro contratante.
Aceptar y allanarse estando de acuerdo con la resolucin.
Contradecir la pretensin, negando los supuestos alegados.
Ofrecer una mejora equitativa para mantener el vnculo jurdico ya sea proponiendo mejorar los
trminos o dejndolo a criterio judicial.
93
Si el contrato se resuelve sin haber cumplido con ninguna de las prestaciones, las partes nada se
deben.
Si el damnificado cumpli, puede pedir la restitucin, y el demandado no debe hacer efectiva la suya.
Si el que cumpli es el demandado, el reclamante debe devolver la prestacin.
4. ESTADO DE NECESIDAD. Concepto. Elementos. Resarcimiento. El estado de necesidad y el

incumplimiento contractual. LA LEGTIMA DEFENSA. Nocin. Requisitos. Justicia personal o
autoayuda. Concepto. Requisitos. Ejercicio de un derecho propio: Concepto. Cumplimiento de una
obligacin legal. Concepto.
ESTADO DE NECESIDAD
En el derecho penal es una causa de justificacin del comportamiento y de inimputabilidad de su

autor.
En el derecho civil se lo puede catalogar como un supuesto de invalidez de la manifestacin de la

voluntad muy cercano a la violencia moral, como eximente de la responsabilidad civil.
Se puede definir a esta figura como la situacin de aquel que para evitar un mal mayor a su persona
o bienes, causa un dao a otro que no es autor del peligro (por ejemplo, romper una puerta para
salvar a alguien de un incendio).
En nuestro derecho es el derecho penal que sirve como gua para delinear la figura, sus requisitos y
naturaleza.
Como ejemplos: alivianar un buque o avin para evitar un accidente, el hurto famlico, etc.
El estado de necesidad tiene vinculacin muy cercana con la legtima defensa.
En ambas alguien reacciona para salvar a otro o a s mismo, de un mal inminente y grave.
En la legtima defensa el origen es una agresin humana.
En el estado de necesidad puede ser obra de fuerzas naturales.
94
El estado de necesidad no exonera totalmente de responsabilidad, siendo un supuesto de
responsabilidad limitada, y plantea adems un supuesto de conflicto de intereses donde se sacrifica
el de menor entidad.
Naturaleza jurdica. Teoras
Situacin extrajurdica
Esta tesis sostuvo la irrelevancia jurdica del estado de necesidad. Para esta corriente esos hechos
no pueden ser valorados por el derecho, no son lcitos ni ilcitos, se encuentran fuera de la previsin
legal.
Acto lcito
Esta corriente considera que el acto es conforme al ordenamiento, y por lo tanto lcito, pero
corresponde indemnizar a la vctima del dao.
Acto antijurdico
Otros autores, creen que se trata de un acto antijurdico objetivo, sin imputabilidad subjetiva. O sea,
que el acto mismo es contrario al ordenamiento, pero el comportamiento se encuentra justificado por
el obrar del sujeto sin culpa ni dolo.
Para Llambas es un acto involuntario.
Elementos del acto necesario
Peligro actual de sufrir dao en un bien jurdico
Que la situacin de necesidad no haya sido causada por el sujeto amenazado
Que no exista otra va para eludir el peligro
Que el dao que se ocasione sea menor que el que se evita.
95
Resarcimiento
Ante el acto necesario se debe reparar el dao?
Una postura casi abandonada sostena que el dao causado en estas circunstancias no es
indemnizable ya que se trata de un acto lcito, o porque siendo an ilcito, adquiere los caracteres del
caso fortuito o la fuerza mayor.
La mayora de la doctrina entiende que el perjuicio debe resarcirse. Esta postura se basa en razones
de equidad.
Todas estas reglas se alteran cuando el comportamiento del agente fue para proteger y preservar la
persona o los bienes de un tercero. Si el tercero provoc el peligro deber resarcir, y si el peligro le
fue extrao, resarcir el agente que caus el dao.
Estado de necesidad e incumplimiento contractual
Debe resolverse la cuestin si el estado de necesidad es aplicable solamente a la responsabilidad

extracontractual, o si tambin se extiende a la responsabilidad contractual.
En la responsabilidad contractual, la regla es que el deudor se libera slo cuando la prestacin se

torne imposible objetivamente por una causa que no le es imputable.
El estado de necesidad puede compararse con un obstculo insalvable que slo puede ser vencido
mediante una actividad ilcita o sacrificando la integridad personal u otros bienes. La cuestin asimila
la nocin de imputabilidad objetiva al estado de necesidad, que liberar al deudor ante la
involuntariedad del peligro.
Como ejemplo, el caso del locatario que no puede cumplir con la entrega de la cosa locada en
tiempo pactado por una grave enfermedad, o el transportista que se niega a viajar ante el
conocimiento de la presencia de bandas armadas, etc.
LEGTIMA DEFENSA
96
En la sociedad actual, es el derecho quien organiza y reglamente los medios de defensa de los
derechos. De all que quien los ve menoscabados debe acudir a esos rganos para evitar la
violencia y contribuir a la paz social. Pero eso no impide que a veces y en forma excepcional, el
derecho se ejercite por autoridad propia.
En las conductas penales hay dos tipos de violencia: la defensiva y la ofensiva.
La defensiva es propia de la defensa que se realiza para mantener un estado existente y la ofensiva
o justicia por mano propia o autoayuda, quien acta lo hace para configurar un estado jurdico
acorde con su derecho.
La legtima defensa es el supuesto en que alguien causa daos a otro usando medios racionales a
fin de repeles una agresin ilegtima.
El problema surge a raz de los daos causados por quien se defiende, lo que exige determinar si
dicho dao admite o no una justificacin jurdica, pues el agresor debe soportar civilmente los
perjuicios que son resultado de su propio accionar.
Legtima defensa. Requisitos
Agresin ilegtima: el ataque debe ser contrario a la ley. Si el que lo hace ejercita regularmente un
derecho propio(por ejemplo, desalojo por el oficial de justicia), no puede caber legtima defensa. El
concepto de ilicitud para calificar la agresin es el criterio objetivo. Entonces, un menor de 10 aos o
un demente pueden cometer un hecho antijurdico, por ser contradictoria su conducta a lo previsto
en el ordenamiento civil.
Actualidad: la agresin debe ser actual. La actualidad no significa inminencia del dao. No es
suficiente la mera amenaza y mucho menos el dao consumado.
La agresin debi dirigirse contra la persona o los bienes del ofendido (cnyuge, padres, hijos).
97
Racionalidad del medio empleado: la racionalidad hace a la proporcin entre el ataque, los derechos
llamados a proteger, y los medios utilizados para su defensa.
La desproporcin o irracionalidad de los medios utilizados con relacin a los usados para la
agresin, hacen caer en exceso de defensa(art. 35 C.Penal). en ese caso, tanto el agresor como el
agredido, deben asumir la carga de la responsabilidad que les corresponda.
Falta de provocacin suficiente: para que haya provocacin suficiente es necesario analizar que las
actitudes o comportamiento del defendido no hayan sido la causa adecuada de la agresin.
AUTOAYUDA O JUSTICIA PERSONAL
Es un medio muy vinculado y cercano a la legtima defensa y al estado de necesidad. Se ubica en la

proteccin de los derechos propios y se diferencia de la legtima defensa en que siempre se muestra
como un ataque. Es accin activa y no defensiva.
El sujeto actuante est amparado por la ley, y an cuando cause daos al otro, no resulta
responsable. La legislacin admite excepcionalmente este tipo de actuacin, slo para cuando los
auxilios de la justicia pudieran no llegar a tiempo, o fuera peligrosa la espera.
Por ejemplo, el art. 2517 CC permite al propietario de un predio remover sin previo aviso las cosas
puestas sin su permiso, y el art. 2470 faculta al poseedor desposedo a recuperar la posesin por
mano propia, sin exceder los medios de la legtima defensa, y cuando los auxilios de la justicia
podran retardarse en demasa.
Requisitos:
que se intente proteger un derecho subjetivo
que exista un peligro cierto de que el derecho se pierda o frustre o dificulte su ejercicio
que no exista tiempo razonable y suficiente para acudir a rganos del Estado.
EJERCICIO DE UN DERECHO PROPIO
98
Una causal natural de justificacin de la actividad humana constituye el ejercer legtimamente un
derecho subjetivo.
El ejercicio (regular) se exterioriza de diferentes maneras: mediante actos materiales, o negociales,

sin lesionar los derechos de los dems, ni los fines de la ley, y sin causar daos injustos.
A veces, en uso del derecho propio se lesionan intereses ajenos, y ello en principio- no le
acarreara ninguna responsabilidad.
El tema se encuentra vinculado con el principio del abuso del derecho, que pone una limitacin: que
el ejercicio sea regular, o sea conforme a la ley, legtimo, as cuando cause daos, no se
responsabiliza a su titular.
CUMPLIMIENTO DE UNA OBLIGACIN LEGAL
El cumplimiento de una obligacin legal, o ejecucin de actos ordenados por la ley, resultan causas
justificantes y ambos estn previstos en el art. 1071 CC.
Los deberes deben ser legales, porque los morales o sociales exceden la rbita de lo jurdico y estn
fuera de estos presupuestos.
Los deberes conforme a la legislacin justifican siempre el comportamiento y salvan de la

responsabilidad a quien ocasiona daos obrando de tal manera. (ej. Testigo que declara hechos que
afectan el honor o patrimonio de otra persona).
El ejercicio de autoridad o cargo es el dado por la ley o la funcin.
Obediencia debida: la diferencia radica en si la orden es dada por la ley (no admite anlisis) o por
una autoridad. La cuestin debe observarse en la relacin entre el superior jerrquico y la
consiguiente responsabilidad que le pudiera corresponder al subordinado al seguir las rdenes y
causar daos a terceros.
Si la orden es lcita, no engendra responsabilidad al subordinado.
Si la orden es ilcita y el subordinado se encuentra obligado a cumplirla, tambin se exime de

responsabilidad.
Si la orden es ilcita y el subordinado tuvo oportunidad de revisarla y no lo hace, ser responsable

(por ejemplo, el oficial de justicia que embarga el lecho matrimonial).
99
100
BOLILLA 6 Tutela Jurdica del Crdito
Medios de garanta. El patrimonio como garanta comn de los acreedores. Bienes excluidos. Clases
de acreedores.
La tutela jurdica del crdito implica la manera de hacer eficaz y asegurar el objetivo del derecho
creditorio tomando en cuenta la parte activa de la obligacin. Son medidas en vista o en prevencin
de la ejecucin forzada.
EL PATRIMONIO COMO GARANTA COMN DE LOS ACREEDORES
La forma de realizacin coactiva del inters del acreedor siempre tiene como objeto los bienes que
componen el patrimonio del deudor. Esa es la base de la lamada garanta patrimonial.
El CC no tiene una norma que lo diga en concreto, pero el principio se infiere de los institutos que
protegen y aseguran la percepcin del crdito.
As lo dispuso el art. 505 en relacin a los derechos de los acreedores para reclamar el cumplimiento
de la obligacin, en los arts. 955 a 960 sobre la simulacin y la accin correspondiente, en los arts.
961 a 972 sobre acin subrogatoria, en los arts. 3433 a 3448 sobre separacin de patrimonios, en
los arts. 3875 a 3938 sobre preferencia en los crditos, en los arts. 3939 a 3946 sobre el derecho de
retencin.
El principio de la garanta patrimonial es la culminacin de un proceso histrico que dur siglos,

donde se aprecia una morigeracin de la situacin del deudor.
Desde el nexum en Roma hasta nuestros das donde se sostiene lo dicho por Pothier quien se
obliga compromete lo suyo, por lo cual todos los bienes presentes y futuros del deudor estn para
asegurar el derecho de los acreedores, han pasado varias etapas.
101
Cuando al guien se obliga, es porque ofrece al areedor una cierta seguridad en el cumplimiento, ya
sea por su solvencia econmica o por su conducta moral.
Si bien el deudor puede disponer de sus bienes, los acreedores tambin pueden controlar y recabr
algunas medidas para proteger sus derechos. Estas son las medidas cautelares o precautorias.
No todos los bienes quedan comprometidos en la garanta, y no todos los deudores concurren en pie
de igualdad para percibir sus crditos, ya que existen los acreedores privilegiados y los
quirografarios o comunes.
Bienes excluidos de la garanta parimonial
La ley establece que ciertos bienes queden fuera de la accin de los acreedores.
Como ejemplos que da el CC tenemos
Sumas debidas por alimentos
El beneficio de la competencia
Muebles y tiles de trabajo
Renta vitalicia si tiene carcter alimentario
Usufructo de los padres sobre los bienes de los hijos.
Los sueldos hasta determinado porcentaje
El bien de familia
Las jubilaciones y pensiones en su totalidad
La indemnizacin derivada de accidente de rabajo
ACREEDORES COMUNES Y PRIVILEGIADOS
Los comunes o quirografarios carecen de prioridad de cobro, por sobre otro acreedor y por lo tanto
percibirn el crdito a prorrata.
Los privilegiados tienen un mejor derecho y obtienen el crdito con prelacin a los acreedores
comunes. Esta preferencia puede estar dada por la ley o la voluntad (derecho real de garanta como
prenda o hipoteca).
102
2. Privilegios. Concepto. Naturaleza jurdica. Caracteres. Fundamento. Clases. Asiento del privilegio.
Alcance de la preferencia. Extensin y lmites. Extincin. Clasificacin en el CC y en la ley de
Quiebras.
La cuestin de los privilegios, surge cuando los bienes del deudor resultan insuficientes para
cumplimentar la totalidad de los crditos. Por ello, la ley organiza un sistema de prioridades y
preferencias para el cobro.
El CC trata el tema en el ttulo Concurrencia de los derechos reales y personales contra los bienes
del deudor comn arts. 3875 a 3938.
La diversidad de antecedentes histricos, dan distinta significacin a los privilegios. Se plantea un

confuso orden de prelacin en las distintas situaciones planteadas. A ello debemos sumar que la ley
de concurso y quiebras, la de contrato de trabajo, la de propiedad horizontal, el cd. aeronutico, la
ley de seguros, etc, tambin tratan el tema.
El centro de la legislacin sobre privilegios est hoy dado en la ley de concursos y quiebras (N
25422), por lo que en todos los procesos universales deben aplicarse sus disposiciones, en lo que
sera una especie de derogacin parcial de la normativa del CC en el tema preferencia.
El CC lo define en el art. 3875
Art. 3875. El derecho dado por la ley a un acreedor para ser pagado con preferencia a otro, se llama
en este Cdigo privilegio.
Esta preferencia la da la ley para satisfacer ciertos crditos antes que otros, y puede ser sobre todos
los bienes del deudor (privilegio general), o sobre algunos bienes solamente (privilegio especial).
Estos privilegios se diferencian de los derechos reales de garanta, en que stos nacen de la
voluntad de las partes, pero los privilegios slo de la ley (art. 3876).
103
FUNDAMENTO
Las razones pueden ser varias
Razones de bien pblico o humanitarias
Razones de orden prctico
Razones de equidad
Para evitar un enriquecimiento injusto
CARACTERES
Establecidos exclusivamente por la ley
Accesorios del crdito. Pueden transmitirse junto al crdito
Indivisibles
Excepcionales. La regla es que los acreedores concurren en pie de igualdad. En caso de duda, debe
interpretarse restrictivamente que no hay privilegio.
NATURALEZA JURDICA
Son una cualidad del crdito o se refieren a las acciones que lo protegen?
Si se los considera como parte del mismo crdito, la doctrina se divide entre quienes sostienen que
son derechos reales y los que dicen que son derechos personales.
104
Derechos reales
Doctrina francesa clsica. Salvat. Sostienen que son verdaderos derechos reales porque se ejercitan
por medio de acciones reales sobre las cosas afectadas a ese privilegio. Se asimilan a los derechos
reales de garanta, como la prenda o la hipoteca. (notas arts. 3928 y 3878).
Las crticas a esta postura sealan que los privilegios no se ejercen sobre las cosas, que no dan
accin reipersecutoria, que las notas de Vlez no obligan al intrprete y que son cosas diferentes a
los derechos reales.
Derechos personales
Para esta postura, el crdito es una relacin jurdica entre personas (Compagnucci, Trigo, Llambas).
Si es accesorio al crdito participa de la naturaleza puramente personal que tienen los crditos.
Cualidad del crdito
Borda, Llambas. Han sostenido que es una mera cualidad del crdito porque las prerrogativas o
preferencias no son para oponrselas al deudor, ni ejercerlas contra ste, sino que son
caractersticas propias del crdito que le permiten tener alguna prioridad en el cobro.
Derecho subjetivo procesal
Esta tesis sostiene que entre el deudor y el acreedor todos los crditos son igualitarios, pues la
diferencia radica en su tratamiento judicial.
ASIENTO DEL PRIVILEGIO
Los privilegios recaen sobre las cosas o sobre el resultado econmico de su venta?
Algunos autores (Compagnucci) consideran que el privilegio es sobre las cosas ya sean muebles o
inmuebles.
105
Otros autores creen que el asiento consiste en el resultado econmico de la subasta de los bienes,
ya que despus de su venta se puede efectivizar el derecho a cobrar con antelacin.
Adems del asiento principal se pueden dar ciertos casos llamados asientos secundarios
(subrogacin real), o sea, cuando un bien ocupa el lugar de otro y sigue su suerte.
Esto es, que si el objeto sobre el cual recae el privilegio es sustituido por una indemnizacin, o por
otro objeto, el privilegio subsiste sobre sta o sobre el nuevo. La ley de concursos y quiebras
establece que el privilegio esencial se traslada de pleno derecho sobre los importes que sustituyan
los bienes sobre los que recaa.
LIMITES O EXTENSIN
El privilegio slo comprendera el capital reclamado (criterio restrictivo).
Se sumaran los intereses y dems gastos necesarios para percibir el crdito (criterio amplio)
La ley 25422 dispone como regla que los privilegios se extienden slo al capital, salvo las
excepciones que taxativamente prev el art. 242 (intereses y costas).
EXTINCIN
Por ser accesorios, los privilegios se extinguen cuando concluye el crdito, que es lo principal (art.
523 y 525 CC)
En cambio, en algunos casos, termina el privilegio pero subsiste el crdito sin preferencia, o sea
como quirografario. Estos casos son:
Por prdida de la cosa, salvo que se diera un supuesto de subrogacin real.
Por renuncia del acreedor al privilegio.
Por adquisicin, por el mismo acreedor, del dominio de la cosa sometida al privilegio.
106
CLASIFICACION EN EL CC
Art. 3878. Los privilegios son sobre los muebles y los inmuebles, o slo sobre los muebles, o slo
sobre los inmuebles. Los privilegios sobre los muebles son generales o particulares. Los privilegios
sobre los inmuebles son todos particulares, con excepcin de los que se designan en el artculo
siguiente, y solo se ejercen sobre inmuebles determinados, a no ser que los privilegios generales
sobre los muebles no alcancen a cubrir los crditos privilegiados.
[Cualquiera sea el privilegio del acreedor, no podr ejercerse sobre el lecho cotidiano del
deudor y de su familia, las ropas y muebles de su indispensable uso y los instrumentos necesarios
para su profesin, arte u oficio. Sobre estos bienes tampoco podr ejercerse el derecho de
retencin.] (Prrafo agregado por ley 12.296.)
Privilegios generales y especiales.
Los generales se ejercen sobre la totalidad del patrimonio, o una porcin del mismo, o sobre todos
los bienes muebles.
Los especiales recaen sobre bienes determinados.
los gastos de justicia y los crditos del

Sobre todo el patrimonio
fisco
Privilegios generales
La totalidad de los muebles y,

subsidiariamente, los los gastos funerarios
inmuebles
el del locador en los alquileres adeudados

(todos los bienes muebles que se
Sobre ciertos bienes muebles encuentren en la casa)
107
Privilegios especiales
el del vendedor de la cosa inmueble por el

saldo del precio impago y sobre lo vendido,
o el de los arquitectos, empresarios,
Sobre determinados inmuebles albailes sobre lo construido, por lo que se
le deba por sus trabajos.
CLASIFICACIN EN LA LEY DE CONCURSOS Y QUIEBRAS
La ley 25422 de concursos civiles y comerciales organiza el rgimen de privilegios y los clasifica de
la siguiente forma:
acreedores del concurso (arts. 239 a 250), que cobran con prioridad a todos y son acreedores de la
masa. Tenemos aqu, los honorarios del sndico, los del abogado y procurador del deudor en su
concurso preventivo, los que surgen con motivo de la continuacin de la empresa, las costas
judiciales por actuacin del sndico, etc. Estos crditos no surgen como consecuencia de la actividad
del deudor, sino del ejercicio de la misma masa de acreedores que, mediante la tarea que cumplen
otros, se beneficia con ello. (crditos que surgen de la conservacin).
acreedores con privilegio especial (art. 240). Tienen privilegios especiales los gastos hechos para la
construccin, mejora o conservacin de una cosa mientras la tenga el concursado, los crditos
laborales de los ltimos seis meses y los debidos a indemnizaciones por accidente, despido u otra
causa, los impuestos y tasas sobre determinados bienes, los crditos con garanta real.
acreedores con privilegio general (art. 246). Tienen privilegios generales los debidos al trabajador
por su salario y subsidios familiares por los ltimos seis meses y las dems indemnizaciones, el
capital adeudado por aportes jubilatorios, los gastos funerarios, los de ltima enfermedad durante
ltimos seis meses de vida. Estos crditos slo alcanzan a la mitad del producto de los bienes,
despus de agotados los de privilegio especial. De lo que quede, se servirn los quirografarios a
prorrata.
108
acreedores quirografarios. Sin privilegios.
3. DERECHO DE RETENCIN: concepto. Requisitos. Caracteres, naturaleza jurdica, casos

legislados, no legislados y excluidos. Efectos: derechos y obligaciones del retenedor. Acciones.
Situacin del deudor propietario. Efectos con relacin a terceros acreedores (casos del CC y ley de
concursos). Extincin. Casos
Concepto:
Art. 3939. El derecho de retencin es la facultad que corresponde al tenedor de una cosa ajena, para
conservar la posesin de ella hasta el pago de lo que le es debido por razn de esa misma cosa.
Vlez da una definicin similar en la nota al art. 1547
Nota al art. 1547. El derecho de retencin, es el derecho de rehusar la entrega de una cosa que
poseemos por otro, hasta ser pagados por aquel a quien la cosa pertenece o le es debida, de una
obligacin de que nos es deudor, por razn de esa misma cosa. La posesin actual es el
antecedente indispensable para el derecho de retencin; pero es preciso que esa posesin se funde
en otro ttulo que el solo hecho de la posesin.
El derecho de retencin es de una naturaleza particular, pues no se puede hacer valer en juicio, sino
por va de excepcin. Cuando se ha perdido el hecho de la retencin, cuando ya no se tiene la cosa,
no se puede reivindicar por va de accin, porque entonces el derecho est confundido con el hecho.
Respecto a este derecho, se puede decir que nuestro dinero, nuestra propiedad se confunde
con la cosa de otro, y que reteniendo sta, no hacemos sino retener nuestra propia cosa, con un
derecho igual al que autoriza a nuestro adversario a retirar la suya.
Condiciones para su ejercicio
Un crdito (cierto y exigible) del acreedor, originado en razn de la cosa, contra el dueo sta.
109
La relacin de posesin de la cosa debe ser lcita.
El que ejerce el derecho de retencin debe tener la cosa en su poder (Posesin).
Naturaleza jurdica
Para algunos como Salvat, Spota, es un derecho real, ya que se establece una relacin entre una
persona y la cosa retenida, puede ejercerse contra ciertos terceros y confiere limitadamente el ius
persequendi, pero esta tesis no es acertada ya que los derechos reales estn dados taxativamente
por la ley y ste no figura en la lista (art. 2503)
Para otros(Compagnucci), es un derecho personal, ya que la relacin es entre personas, solamente

puede ejercitarse contra el deudor y sus sucesores. Es la tesis mayoritaria.
Una tercera postura indica que es una excepcin procesal dilatoria, que posterga la entrega de la
cosa hasta que el acreedor cobre lo adeudado.
Caracteres
Es accesorio del crdito
Cesible. Si se cede el crdito principal, lo accesorio acompaa. Por lo tanto puede cederse el crdito
principal y la cosa retenida se entregar al cesionario.
Indivisible. Independientemente de que el crdito sea divisible o no, el derecho de retencin se

contina ejerciendo en su totalidad.
Excepcional. Es de carcter extraordinario.
Facultativo. No es propio del ejercicio de un derecho subjetivo, sino una mera potestad de algunos
acreedores frente a quien reclama la restitucin de la cosa.
110
Casos contemplados en el Cdigo Civil
Comprador con pacto de retroventa (art. 1366). Quien enajena un bien inmueble con pacto de
retroventa puede recuperar la cosa devolviendo el precio recibido, en ms o en menos, conforme lo
pactado. El comprador puede retener la cosa hasta que se le pague lo acordado, los gastos el
contrato, las mejoras(excepto las voluntarias).
Mandatario. El mandatario puede ejercer este derecho sobre los bienes del mandante hasta que se
le abonen los adelantos, gastos, comisin o retribuciones que se le deban por la tarea(art. 1956).
Locatario. El locatario puede retener la cosa locada hasta que el locador le haga efectivo pago de las
mejoras realizadas en el bien alquilado (art. 1618).
Depositario. Se ejerce el derecho sobre la cosa objeto del contrato y que debe ser la razn del
depsito.
Poseedor. Tanto el de buena fe, como el de mala fe, tienen derecho de retencin por el valor de las
mejoras necesarias o tiles que hubiesen realizado en la cosa.
Tenedor. Igual que el caso anterior
Usufructuante. Quien da en usufructo no est obligado a realizar mejoras, pero si las hace tiene
derecho a retener la cosa objeto del derecho real, hasta que el usufructuario le pague dichas
mejoras.
Condmino. El copropietario puede retener la cosa comn, objeto de mejoras, hasta que los otros
copropietarios le abonen las erogaciones.
Supuestos prohibidos
Casos prohibidos expresamente por la ley
El poseedor vicioso, por ejemplo si accedi a la cosa por medio de un delito.
Comodatario. Dice Vlez: sera injusto si prest gratuitamente la cosa, que el comodante tenga que
pagar gastos.
111
Prohibidos por jurisprudencia: encargados de edificios de renta (porteros) sobre el inmueble que
ocupan una vez finalizado su contrato de trabajo.
Casos no previstos por la ley. Recogidos por la jurisprudencia
Es admitido que el arquitecto retenga los planos y ttulos de propiedad de su cliente hasta tanto le
paguen.
El escribano puede retener los ttulos.
El abogado puede retener la documentacin de su cliente.
El locador de obra puede retener los bienes en los que trabaj.
El transportador puede retener la carga. Etc.
EFECTOS DE LA RETENCIN
Retenedor:
Tiene todos los derechos que surgen de su carcter de acreedor y poseedor de la cosa ajena hasta
tanto el dueo de la cosa haga efectivo el pago.
Si pierde la posesin de la cosa, ya sea a manos del propietario o de un tercero, el CC le otorga

accin para recuperarla (accin de despojo).
El retenedor debe conservar la cosa con todos los gastos y diligencias que esto implica, con el
consiguiente derecho a reembolso.
El retenedor no puede usar la cosa ya que en ese caso, el propietario puede solicitar el secuestro.
No hace suyos los frutos, pues son del propietario.
Producida la extincin del crdito, concluye el derecho de retencin (que es accesorio al crdito), y
por lo tanto, la cosa debe restituirse.
112
El propietario de la cosa retenida:
No se modifica su titularidad del dominio sobre la cosa. Slo existe una imposibilidad temporal de
ejercer la posesin de la cosa. Puede venderla sin alterarse el derecho del acreedor (tenedor).
El propietario deudor, puede solicitar la sustitucin del derecho de retencin, dando garantas
suficientes, o dando un bien o dinero a embargo.
Extinguido el crdito, el acreedor queda obligado a restituir, y el deudor se convierte en acreedor de

restituir una cosa cierta a su dueo.
Efectos sobre terceros acreedores (CC y ley de Quiebras)
Cdigo Civil
Separa los efectos segn los acreedores sean quirografarios, con privilegio general o con privilegio
especial
Quirografarios (art. 3942): pueden embargar los bienes sometidos al derecho de retencin, y hacer
realizar la venta judicial de ellos, pero deben entregar los fondos obtenidos al acreedor retentista. O
sea, se produce una subrogacin real.
Con privilegio general: Los privilegios generales desplazan al retentista. El derecho de retencin
cede ante estos acreedores. El derecho de retencin no impide el ejercicio de los privilegios
generales. Art. 3946 primer prrafo.
Con privilegio especial: antes de la ley 17711, exista controversia sobre el tema. Luego de la
reforma se agreg el prrafo siguiente al art. 3946
[El derecho de retencin prevalece sobre los privilegios especiales, inclusive el hipotecario, si ha
comenzado a ejercerse desde antes de nacer los crditos privilegiados.
El derecho de retencin o la garanta otorgada en sustitucin, subsiste en caso de concurso o

quiebra.] (Prrafos agregados por ley 17.711.)
Ahora se considera que los privilegios (generales o especiales) prevalecen sobre el derecho de
retencin. Como excepcin se otorga prioridad al derecho de retencin con relacin a los privilegios
especiales, cuando ste comenz a ejercerse antes de que nacieran estos ltimos.
113
Ley de Concursos y Quiebras (25422)
Modifica el rgimen que haba instituido la anterior ley, sobre el grado que tena el derecho de
retencin entre los privilegios. El privilegio general desplaza al derecho de retencin. Se debe
rematar el bien y se cobrar de esa venta.
Ahora se mantiene como un privilegio especial reglado en el art. 241, pero pasa a encontrarse en el
inc. 5, y como segn el art. 243 tienen el rango que resulta del orden de sus incisos, el derecho de
retencin cede ante los establecidos con anterioridad y especialmente ante la hipoteca, la prenda, el
warrant y los correspondientes a los debentures y obligaciones negociables.
Extincin
El derecho de retencin puede extinguirse por diversas circunstancias.
Por ser accesorio, la extincin suceder cuando se extinga el derecho principal de crdito.
En cuanto a las causas propias suceder por:
Renuncia expresa
Renuncia tcita
Abandono de la cosa
Destruccin de la cosa
Confusin. El retenedor pasa a ser dueo de la cosa
Abuso. Si el retenedor usare la cosa.
114
115
BOLILLA 7 Medios de Conservacin del Crdito
Medios preventivos. Generalidades. Accin oblicua indirecta o subrogatoria.
ACCION SUBROGATORIA
El deudor puede intentar burlar la accin de sus acreedores, ya sea realizando actos que impidan el
ingreso de bienes en su patrimonio, o bien disponiendo que stos egresen de l.
Como defensa ante estos actos, la ley le otorga a los terceros, las acciones subrogatoria y Pauliana
respectivamente.
La accin subrogatoria tiene como fin mantener la incolumidad del patrimonio del deudor.
Tambin se la llama oblicua o indirecta ya que el acreedor se va a dirigir hacia los terceros por
intermedio del propio deudor y as hacer ingresar los bienes al patrimonio de ste.
Es una accin que la ley concede a los acreedores quirografarios para hacer valer derechos o
acciones de su deudor, ante la incuria, inercia o desidia de este ltimo.
Quien se subroga se denomina acreedor subrogante.
El deudor inactivo es el deudor subrogado
Los dems son los terceros demandados o directos.
A B
116
Acreedor Deudor
C
Deudor de B
En el Cdigo Civil solamente es tratado en el art. 1196, y slo indica la posibilidad que tienen los
acreedores para promover las acciones de sus deudores.
Art. 1196. Sin embargo los acreedores pueden ejercer todos los derechos y acciones de su deudor,
con excepcin de los que sean inherentes a su persona.
El mtodo es deficitario, ya que no reglamenta debidamente la accin subrogatoria. Esta dificulta

tuvo que ser subsanada por la jurisprudencia y la doctrina.
Los Cdigos procesales civiles y comerciales han regulado suficientemente esta figura (arts. 111 a
114 CPCyCN).
As surgen, la tramitacin necesaria para su iniciacin, la obligatoriedad de citar al deudor subrogado

y los efectos de la cosa juzgada que adquirir la sentencia.
117
FUNDAMENTOS DE LA ACCIN. TEORIAS SOBRE SU NATURALEZA
El fundamento bsico para permitir a los acreedores entrometerse en la vida jurdica de su deudor y
promover acciones o ejercer derechos que ste mantiene inactivos, es el principio que asegura el
derecho de rdito: el patrimonio es la garanta comn de los acreedores.
En cuanto a su naturaleza, se discute si es una accin conservatoria, ejecutiva, mixta o si tiene

carcter propio.
Accin Conservatoria:
Es la tesis con mayor arraigo en nuestra doctrina. El acreedor slo lograr la incolumidad del
patrimonio de su deudor, ya sea ingresando bienes o impidiendo su egreso, pero no pudiendo hacer
efectivo su crdito de manera directa.
Accin Ejecutiva:
Diez-Picazo. Indica su carcter ejecutivo, pues ya el acreedor persigui los bienes del deudor, y al
hacer uso de esta accin est siguiendo igual camino.
Accin mixta:
En una primera etapa se limita a conservar bienes en el patrimonio del deudor, para ms tarde
promover la ejecucin.
Carcter propio:
Planiol, Llambas, Borda. Entienden que esta accin tiene un carcter propio que impide su
identificacin con alguna de las caractersticas sealadas. Para Llambas es una accin
instrumental, incolora y carente de contenido propio, teniendo un carcter abstracto y neutro.
118
NATURALEZA JURIDICA. TEORIAS
Representacin:
El acreedor es una especie de representante del deudor y lo asimila al mandato o a la gestin de

negocios. El subrogante no es representante ya que obra en inters propio y no en inters del
deudor subrogado. En cuanto al mandato, es necesario el acuerdo de voluntades, cosa que no
ocurre aqu. Los fines perseguidos por los gestores de negocios, que actan para el gestionado, no
son precisamente estos.
Cesin de Derechos:
Ya desestimada. Segn esta idea, el deudor subrogado, ceda sus derechos. Esto no es as ya que
el deudor sigue siendo el titular del derecho y no hay una cesin voluntaria. El subrogante va por
derecho propio en nombre de su deudor.
Accin autnoma:
Solamente la ley sera la que da derecho a proteger los intereses de los acreedores, y por eso esta
accin posee caractersticas propias y autonoma absoluta.
Sustitucin procesal:
Trigo Represas, Compagnucci. Han asimilado este derecho a la sustitucin procesal, cuando un
tercero interviene por derecho propio, ejercitando derechos de otros.
119
Quienes se pueden subrogar?
Como dice el art. 1196, son los acreedores.
El acreedor que pretenda el ejercicio de la accin debe ser titular de un crdito que no est
controvertido o contradicho.
Es necesario que el derecho del acreedor haya nacido con anterioridad a la abstencin del deudor.
Se sostiene en general, que todos los acreedores (privilegiados o quirografarios) tienen derecho a
utilizar la accin oblicua.
No es necesario que la accin tenga expedita la va ejecutiva.
Derechos sobre los cuales se puede ejercer la accin.
El art. 1196 habla de todos los derechos, con excepcin de los inherentes a la persona. Aunque no
es ese el nico caso de excepcin.
Son excepciones:
Los derechos inherentes a la persona o personalsimos carecen de valor econmico y son

inembargables. No son ejercitables por otro que no sea su titular.
Derechos extrapatrimoniales: no es posible subrogarse para ejercer una accin de estado, o las
derivadas de la tutela o la curatela, la de divorcio o separacin, nulidad de matrimonio, etc.
Derechos patrimoniales: no puede ejercerse la accin sobre algunos derechos que a pesar de ser
patrimoniales son inembargables, como la accin por alimentos, las indemnizaciones derivadas de
leyes laborales, salarios hasta cierto porcentaje. Tampoco puede ejercerse en los casos en que
queda en conciencia del titular del derecho, o ste no es cesible o transmisible, como por ejemplo
revocar una donacin por inejecucin de cargos, la accin de exclusin de herencia por indignidad
del heredero, la de separacin de bienes por disolucin de la sociedad conyugal, etc. Las
indemnizaciones por daos, se discute si pueden ser objeto de esta accin.
120
Todos los dems derechos patrimoniales pueden ser objeto de la accin subrogatoria como por
ejemplo aceptar la herencia en nombre de su deudor, promover el juicio sucesorio o continuarlo (lo
ms frecuente en la prctica), pedir particin de bienes o nulidad de testamento, accionar por
cumplimiento o resolucin de contrato, pedir indemnizaciones por incumplimiento contractual, pedir
la divisin de la cosa comn, ejercer acciones reivindicatorias y reclamar crditos del deudor.
Carcter de acreedor
Inactividad del deudor
Requisitos para ejercerla Inters legtimo para accionar
De fondo
Derecho susceptible de subrogacin
El acreedor subrogante debe ser efectivamente acreedor
Inactividad demostrada del deudor. No es necesario demostrar mala fe o dolo.
Inters legtimo en la accin. Dado por la ausencia de bienes suficientes en el patrimonio del deudor
para satisfacer el crdito.
De forma (arts. 111 a 114 CPCyCN)
El subrogante no necesita autorizacin judicial previa para ejercer la accin
No hace falta intimar al deudor subrogado
Siempre debe ser citado (10 das) el deudor subrogado (art. 112 CPCyCN). Esto es importante por el
efecto de cosa juzgada.
La constitucin en mora del subrogado no es necesaria.
121
EFECTOS ENTRE LAS PARTES

A B
Entre el acreedor subrogante (A) y el deudor subrogado (B) Acreedor Deudor
Entre el subrogante (A) y el deudor directo (C)
Entre el subrogante (A) y los terceros acreedores
Entre el deudor subrogado (B) y el deudor directo (C)

C
Deudor de B
Entre A y B: si el deudor no fue citado a juicio, la sentencia no hace cosa juzgada a su respecto. Si
fue citado pero no compareci, la sentencia lo alcanza. Los bienes o las utilidades obtenidas siguen
perteneciendo al subrogado (B), y no puede el acreedor (A) hacerse de ellos. El acreedor
subrogante trabaja para todos los acreedores. Gracias a l, cobrarn todos, por eso deber tomar
medidas precautorias.
Entre A y C: La demanda que realiza el subrogante, es siempre como adversario aparente, y el

demandado acta como si fuese el verdadero acreedor que reclama. Por lo tanto, podr oponer
todas las defensas que tuviera contra el deudor subrogado (B).
Entre el acreedor subrogante y los terceros acreedores: Como esta es una accin conservatoria, el
acreedor subrogante carece de un mejor derecho que el resto de los acreedores del deudor
subrogado, y como los bienes se incorporarn al patrimonio del deudor, habr que ver quin
embarg primero, o quien tiene privilegio. Reitero: el subrogante trabaja para todos.
122
Entre deudor subrogado y deudor directo: los efectos entre ambos difieren si el subrogado fue o no
citado al juicio. Si lo fue, y fue parte del proceso, la sentencia hace cosa juzgada y tanto la condena
como la absolucin le son oponibles.
2. Accin Pauliana
El fraude a los acreedores tiene su esencia en el principio el patrimonio es prenda comn de los
acreedores.
Esto presupone una circunstancia fctica. La de enajenar un bien por parte del deudor, burlando a
los acreedores o tambin no activar la incorporacin de un bien. Por uno o por otro camino, el
deudor termina llegando al estado de insolvencia.
La accin Pauliana procede entonces en estas circunstancias. Los acreedores pueden demandar la
revocacin de los actos celebrados por el deudor en perjuicio o en fraude a sus derechos.
El estado de insolvencia: es el estado de desequilibrio patrimonial en el que el pasivo supera al

activo. No confundir insolvencia con cesacin de pagos. En la cesacin de pagos, el activo puede
superar al pasivo, pero no hay liquidez (no hay dinero lquido para afrontar las obligaciones).
Art. 961. Todo acreedor quirografario puede demandar la revocacin de los actos celebrados por el
deudor en perjuicio o en fraude de sus derechos.
Esta norma slo menciona a los acreedores quirografarios, ya que los otros acreedores
(privilegiados, el que tiene garanta real tiene la hipoteca, etc) tienen otras acciones para defenderse.
Entonces con este artculo, se intenta equiparar al quirografario con los otros acreedores.
Requisitos a priori para interponer accin revocatoria o pauliana
123
Art. 962. Para ejercer esta accin es preciso:
1. Que el deudor se halle en estado de insolvencia. Este estado se presume desde que
se encuentra fallido.
2. Que el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor, o que antes ya se
hallase insolvente.
3. Que el crdito, en virtud del cual se intenta accin, sea de una fecha anterior al acto del
deudor
Existen 3 recaudos como presupuesto para interponer accin pauliana. Adems procede la accin
revocatoria cuando la insolvencia ya vena de antes, pero se agrava ahora por las enajenaciones
que el deudor haga.
A estos 3 recaudos se les agrega la MALA FE, si el tercero adquiri a ttulo oneroso y si es a ttulo
gratuito no interesar si es de buena o mala fe.
METODO DEL CDIGO CIVIL
El CC legisla sobre la accin revocatoria en los art2. 961 a 972 en la parte destinada a los actos
jurdicos, en el ttulo Del fraude a los acreedores.
El mtodo seguido por Vlez es el mismo que us Freitas.
En el anteproyecto de Bibiloni y posteriores se intent regularla como uno de los efectos de la

garanta patrimonial y en el derecho de las obligaciones.
ANTECEDENTES HISTRICOS
El derecho romano persegua el fraude de los deudores mediante una serie de medidas que
permitan revocar los actos de enajenacin y hacer ingresar los bienes directamente en el patrimonio
de los acreedores.
124
El primer remedio fue el interdictum fraudatorium, de tipo posesorio que permita accionar contra el
adquirente cmplice (de mala fe) del deudor que enajenaba cosas.
Otra era la actio de restitutio in integrum ob fraudem, por la que se rescindan los actos de
enajenacin hechos en fraude a los acreedores.
La accin penal actio ex delicto condenaba a los deudores y cmplices a indemnizar si haba fraude.
Con Justiniano se unifican todas en la Accin Pauliana.
NATURALEZA JURDICA
Es una accin personal de inoponibilidad. O sea, que el acreedor puede pedir que ciertos actos no le
sean opuestos aunque ellos mantengan su eficacia entre los intervinientes y los terceros no
demandantes.
La accin no persigue directamente los bienes, sino que tiende a atacar el acto en la medida del
perjuicio que cause al acreedor. Slo quien demanda se beneficia con el xito del reclamo. El deudor
puede ofrecer garantas o pagar directamente para neutralizarla.
CARACTERES
Es una accin
Personal. El acreedor acta en su propio nombre y directamente contra los partcipes del acto que
se pretende impugnar.
Individual. El beneficio es slo para quien la interpone.
Subsidiaria. El deudor debe estar en estado de insolvencia.
Conservatoria. O ejecutiva. Se concede a los acreedores que an no pueden reclamar el

cumplimiento.
125
LEGITIMACIN ACTIVA
Segn el art. 961, slo los acreedores quirografarios con un crdito de fecha anterior al acto
fraudulento.
LEGITIMACIN PASIVA
El at. 962 menciona que se deber demostrar la insolvencia del deudor y el perjuicio del acreedor
debe surgir de ese acto o que esa insolvencia se haya agravado con el.
ACCION REVOCATORIA O PAULIANA Logra la inoponibilidad
El acreedor que se ve perjudicado interpone esta accin por la cual logra la inoponibilidad del acto.
La naturaleza de la accin revocatoria: es una accin netamente ejecutiva. El acreedor va

directamente a ejecutar el bien que est en poder del tercero. Es muy comn el error de decir que
con la accin revocatoria, el bien reingresa al patrimonio del deudor. Esto no es as. El bien en
cuestin no reingresa al patrimonio del deudor. Directamente se lo ejecuta.
Este error puede surgir de una mala interpretacin del art. 971.
Art. 971. Revocado el acto fraudulento del deudor, si hubiere habido enajenaciones de propiedades,
stas deben volverse por el que las adquiri, cmplice en el fraude, con todos sus frutos como
poseedor de mala fe.
La diferencia con la accin subrogatoria radica en que si se tuvo xito en esta, el tercero tena que
devolver los bienes al deudor, estaramos casi en lo mismo de volver las cosas al estado anterior,
equiparndose esto con la nulidad. Aqu hablamos de inoponibilidad.
126
Entonces, un acto inoponible es el que tiene efecto entre las partes que lo celebraron, pero que no
puede hacerse valer frente a aquellos terceros que resultaron perjudicados por el acto fraudulento
(acreedores).
Lograda la inoponibilidad del acto, el acreedor tiene abierta la va para ir en contra de ese tercero
comprador.
Diferencia entre accin revocatoria y subrogatoria:
En la revocatoria el deudor acta a ttulo personal, en la subrogatoria, el acreedor se pone en el

lugar del deudor.
La accin revocatoria solamente beneficia a quien la interpone y por el lmite de su crdito, en la

subrogatoria, si un bien vuelve al patrimonio del deudor, se benefician todos(vuelve a ser garanta
para todos los acreedores), al igual que en la accin de simulacin.
La subrogatoria podemos decir que es una accin preparatoria, la revocatoria es ejecutiva.
Si el tercero es de mala fe, la mala fe basta porque fue cmplice del deudor. La accin prospera y el
acreedor ejecuta el bien, sin importar si fue a ttulo gratuito u oneroso.
Si el tercero es de buena fe, o sea que no conoca la maniobra del deudor, y si adquiri a ttulo
oneroso, la accin revocatoria no prospera.
Si el acto fue a ttulo gratuito, la accin prospera aunque el tercero sea de buena fe.
La accin revocatoria tiene un lmite, que est dado por el crdito que tiene. si el acreedor ejecuta
por $ 100, pero el bien que el deudor le vendi al tercero vale $ 200, qu pasa con los $ 100
restantes?. El remanente queda en poder del tercero adquirente.
El tercero que se ve desposedo tendr alguna accin para ejercer?

127
Si la accin revocatoria prosper, se supone que es porque el tercero actu de mala fe si fue un acto
a ttulo oneroso. El art. 2106 dice que el adquirente de cualquier modo (ttulo gratuito u oneroso,
buena o mala fe) nada puede reclamar, a no ser que sta hubiere sido expresamente convenida si
conoca el peligro de la eviccin antes de la adquisicin.
Este artculo habla de la garanta de eviccin, que es accesoria a la compraventa y por la cual, el
vendedor garantiza que el adquirente nunca va a ser turbado de la posesin
Pero si fue una donacin recibida de buena fe, el donante debe indemnizar al donatario de todos los
gastos que la donacin le hubiere ocasionado (art. 2147), pero no podr reclamar nada si al tiempo
de la donacin conoca el vicio (art. 2148).
Entonces. Segn sea la fe del adquirente: La accin del tercero podr:
Ttulo oneroso
El tercero no puede reclamar nada (art. 2106)
Mala fe Prospera accin
Ttulo gratuito
Ttulo oneroso No prospera Inoponible frente a terceros de buena fe y ttulo

accin oneroso
Buena fe
Ttulo gratuito Prospera accin El tercero de buena debe ser indemnizado por
donante (art. 2147)
128
CARGA DE LA PRUEBA:
qu es lo que hay que probar ac?
Habr que probar tambin un dolo por parte del deudor, una conducta maliciosa por parte del
deudor? No es necesario.
La carga de la prueba est en el acreedor quien deber demostrar la complicidad del tercero, a
travs de cualquier medio de prueba. Son importantes aqu las presunciones.
Adems existen las cargas probatorias dinmicas, por las cuales el tercero si dice que es de buena
fe, deber aportar datos que apoyen su postura, para despejar cualquier duda.
Si es a ttulo oneroso, el acreedor demandar a ambos y demostrar la intencin de defraudar por

pare del tercero.
El art. 969 establece una presuncin de connivencia para el aso de que el tercero conozca la
insolvencia del deudor o sepa que dicho acto la agrava. Como es una presuncin iuris tamtum,
admite prueba en contrario del tercero.
Si es a ttulo gratuito, el art. 967 establece la posibilidad de revocarlo.
EFECTOS
Si prosper la accin, es inoponible. Ese acto no puede tener efectos contra el acreedor
demandante. Si el crdito es menor al valor del derecho impugnado, deber ejecutarse el bien. Lo
que reste le queda al adquirente.
129
Con respecto a adquirente y subadquirente, si la accin triunfa, el adquirente perder todo o parte
del derecho recibido.
El adquirente de buena fe debe restituir, pero hace suyos los frutos. No responde por el deterioro o
la prdida en caso fortuito y tiene derecho a indemnizacin por mejoras, pudiendo incluso retener la
cosa.
El adquirente de mala fe responde por el caso fortuito, debe restituir los frutos percibidos o los que
pudo percibir. Ser responsable por daos y perjuicios. Slo ser indemnizado por gastos en el
mantenimiento de la cosa.
PRESCRIPCION
Art. 4033 CC establece el plazo de 1 ao a partir del momento en que nace el derecho de los
acreedores de impugnar el acto.
COMPARACIN CON ACCION SUBROGATORIA
Similitudes
Ambas son conservadoras
Se otorgan a acreedores para la proteccin de un crdito
Tienen como fundamento que el patrimonio es garanta comn
Diferencias
En subrogatoria, el acreedor ejercita en nombre de su deudor, hace ingresar los bienes en el

patrimonio de ste, y beneficia a todos los acreedores.
130
En la revocatoria, se ejercita por derecho propio ante la insolvencia del deudor. Beneficia slo al
demandante y tiene su propio plazo de prescripcin.
COMPARACIN CON LA SIMULACIN
La accin de simulacin tiene como objetivo dejar al acto como inexistente o bien mostrar el
verdadero. Se ejerce ante negocios ficticios o reales.
La revocatoria ataca siempre actos efectivamente realizados y es una accin de inoponibilidad.
La accin de simulacin puede ser promovida por los acreedores o an por los mismos intervinientes
del acto. De su xito, se benefician todos los acreedores por igual.
En la revocatoria slo el acreedor demandante puede ejercerla y beneficiarse.
3. Otros medios de conservacin: Medidas cautelares.
Adems de las ya analizadas, existen otras medidas cautelares o precautorias que son tiles para la
proteccin del crdito. La mayora de ellas, como el embargo, la inhibicin de bienes, el secuestro,
etc, pertenecen al estudio del derecho procesal civil.
EMBARGO
Medida cautelar ordenada por el juez, que individualiza e inmoviliza uno o varios bienes del deudor
para asegurar el resultado de un proceso judicial. Puede ser preventivo o ejecutivo, segn sea para
asegurar un futuro cobro o que se decrete en un proceso ejecutivo.
Se embargan bienes inmuebles y bienes muebles registrables.
Los bienes muebles no registrables deben ser dejados en poder de un depositario judicial.
131
En nuestro derecho, quien primero embarga, tiene prioridad de cobro, salvo que hayan acreedores
privilegiados con mejor derecho.
INHIBICIN GENERAL DE BIENES
Se hace efectiva cuando el acreedor declara no conocer bienes del deudor, mediante la inscripcin
en los registros de propiedad. Slo impide disponer de bienes inmuebles, ya que los muebles no
registrables no pueden ser afectados por esta medida.
PROHIBICIN DE INNOVAR
Implica no modificar una situacin jurdica existente. Se exige que el reclamante demuestre a priori
que el derecho alegado es cierto, que existe un verdadero peligro en que se altere la situacin y que
no es posible resguardar el crdito con otra medida cautelar.
PROHIBICIN DE CONTRATAR
Tiene como finalidad proteger la ejecucin forzosa de ciertos bienes y por ello se prohbe contratar
sobre ellos. Esta medida debe ser inscripta en los registros, si las cosas son registrables.
ANOTACIN PREVENTIVA DE LA LITIS
Esto es, hacer saber a los terceros, la existencia de un pleito. Tiene como efecto informar que en
ese proceso se solicita la modificacin de un determinado derecho real que est inscripto en el
registro respectivo. La medida se inscribe en los registros de propiedad aunque no afecta la
disponibilidad del bien.
132
SECUESTRO
Cuando el embargo no alcance para asegurar debidamente el derecho que se reclama, se podr
ordenar el secuestro de los bienes muebles o semovientes. Deber demostrarse el peligro que corre
el derecho que se quiere garantizar. As se dan en guarda o conservacin las cosas que
eventualmente puedan desaparecer o desvalorizarse.
133
134
BOLILLA 8 Modificacin de las Obligaciones
Transmisin de las Obligaciones. Nociones generales.
Originalmente, las transmisiones de obligaciones no eran posibles.
Las obligaciones se extinguan con la muerte del obligado.
Primero surge en el derecho romano, la transmisin mortis causa.
La transmisin de obligaciones es la movilizacin de la relacin obligacional en sus aspectos

subjetivos. O sea, el cambio de deudor o de acreedor.
Las obligaciones se pueden mutar tanto en su parte activa como en su faz pasiva, la primera
mediante la transmisin del crdito (cesin de crdito), la segunda por la llamada transferencia de
deudas.
Transmisin de crditos: concepto. Formas. Por causa de muerte. Evolucin
Transmisin de crditos
Si la cesin de derechos es el gnero, la cesin de crditos es una especie.
Significa trasladar, transferir, enajenar, ceder o dejar a otro un derecho o una cosa.
Transmitir un crdito es trasladar el derecho que tiene el titular activo de la obligacin, o sea el
acreedor.
La transferencia puede ser mortis causa o inter vivos ya sea por muerte o convencin
respectivamente.
Transmisin por causa de muerte. Evolucin
135
En el antiguo derecho romano los derechos eran intransferibles, pero a fines de la Repblica el
sistema est consolidado. Su origen se vincula a las necesidades de culto y la ficcin de
continuacin de las personas.
La evolucin fue gradual. Primero se acept la sucesin de los derechos creditorios y luego en las
deudas. El continuador de la persona del fallecido reciba los derechos de ste.
La sucesin est definida en el art. 3279, y esa transmisin puede operarse en virtud de lo que
ordena la ley o bien por voluntad del causante, y las transferencias se dan a ttulo universal o a ttulo
singular.
Derechos y obligaciones intransmisibles
Como regla y principio general se toma lo enunciado en el art. 1444 CC
Art. 1444. Todo objeto incorporal, todo derecho y toda accin sobre una cosa que se encuentra en el
comercio, pueden ser cedidos, a menos que la causa no sea contraria a alguna prohibicin expresa
o implcita de la ley, o al ttulo mismo del crdito.
Pero, algunos derechos o relaciones jurdicas se extinguen juntamente con la persona titular. Son los
derechos personalsimos.
El CC trata este tema en tres artculos
Art. 498. Los derechos no transmisibles a los herederos del acreedor, como las obligaciones no
transmisibles a los herederos del deudor, se denominan en este Cdigo: derechos inherentes a la
persona, obligaciones inherentes a la persona.
En referencia a accin subrogatoria
Art. 1196. Sin embargo los acreedores pueden ejercer todos los derechos y acciones de su deudor,
con excepcin de los que sean inherentes a su persona.
En referencia concreta a cesin de derechos entre vivos
Art. 1445. Las acciones fundadas sobre derechos inherentes a las personas, o que comprendan
hechos de igual naturaleza, no pueden ser cedidas.
136
Estas prohibiciones lo son con respecto a transmisiones entre vivos o mortis causa.
Transmisin convencional. Cesin de crditos *el deudor NO es parte!!!*
La cesin de crditos es un contrato por el cual el titular del crdito (cedente), se obliga a transferir la
parte activa de la obligacin a otro (cesionario). El deudor de la obligacin (que no es parte del
contrato!!!) recibe el nombre de deudor cedido.
El CC define al instituto en el art. 1434
Art. 1434. Habr cesin de crdito, cuando una de las partes se obligue a transferir a la otra parte el
derecho que le compete contra su deudor, entregndole el ttulo del crdito, si existiese.
Evolucin histrica
En el derecho romano primero no se admiti por acto entre vivos debido al formalismo y el respeto al
vnculo personalsimo de la obligacin.
La necesidad del trfico y la evolucin de las ideas impusieron algunas formas indirectas de cesin.
Aparece as la novacin subjetiva por cambio de acreedor, por lo cual se transmite el derecho
creditorio mediante la extincin de la obligacin primitiva y el nacimiento de una nueva. Esto
implicaba la necesaria conformidad del deudor.
Posteriormente, por practicidad, se recurri a la ficcin de no ceder el crdito sino el ejercicio de las
acciones (procurador in rem suam).el acreedor daba a favor de un tercero, un mandato para
demandar al deudor, y lo facultaba para obrar por s y en su propio favor.
La evolucin concluye con la codificacin francesa del siglo XIX donde ya se trata el tema de la
cesin de los crditos.
Naturaleza jurdica de la cesin
Diferentes criterios han juzgado la naturaleza jurdica de la cesin como negocio abstracto, o
negocio de causa variable o asimilacin a la traditio, o efecto de otros negocios jurdicos.
137
Lo que debemos tener en cuenta es que detrs de toda cesin de crditos, existe una especulacin.
En general no importa la causa por la cual se hace, por lo que sera un acto abstracto.
Como acto abstracto: la doctrina germana la consideraron como un negocio abstracto, ya que se
encuentra independizado de su causa. Esto no es posible en nuestro derecho ya que segn el art.
499CC plantea la necesidad de que todos los actos tengan causa, pero si se toma la letra del art.
500 como presuncin de causa, podra permitirse la existencia de este tipo de negocios
Negocio de causa variable o fungible: se considera que la causa donde se asienta el negocio de
cesin semita y cambia para completar el esquema incompleto. As, hay cesiones onerosas basadas
en una compraventa, o en una permuta, o gratuitas apoyadas en una donacin.
Asimilacin a la traditio: algunos autores sugieren la similitud entre la tradicin (modo de adquirir los
derechos reales) y la cesin, que importa la transmisin del derecho que resta inmutable entre el
acreedor primitivo y el nuevo. Para completar la idea es necesaria la entrega del ttulo del crdito
(art. 1434)
Efecto de negocios jurdicos dispositivos: Tambin se sostiene que la cesin sera un efecto de otros
negocios de disposicin. Su carcter y contenido patrimonial y su traslacin se puede realizar tal
como se lo hace con los objetos corporales y tendra igual naturaleza.
El acto sera el negocio jurdico traslativo; el objeto el crdito y el efecto la transferencia.
Metodologa
El CC argentino regula todo lo concerniente a la cesin de crditos en el Ttulo IV de la seccin III

(contratos) del libro II (arts. 1434 a 1484).
138
Supuestos de cesiones impropias o de causalidad contractual
Hay casos de cesiones que no encuadran estrictamente en la concepcin dada por la ley ya que la
relacin causal que vincula a las partes es razn bsica y directa con efectos sobre el negocio.
Cesin en pago: el cedente resulta ser deudor del cesionario y paga el crdito debido mediante la
cesin. Debe distinguirse.
La cesin en pago pro soluto, donde el cedente paga y se libera entregando el crdito que tiene
contra un tercero (su deudor), a favor del acreedor. No asume garanta ni riesgo alguno ante la
insolvencia del tercero.
La cesin en pago pro solvendo, el cedente no se libera respecto de su acreedor con la simple
cesin, pues responde por la insolvencia de su propio deudor.
Cesin fiduciaria: se transmite la titularidad del crdito, pero sus fines van ms all de la simple
transmisin, y tiene como objeto la garanta o bien una transferencia posterior a un tercero.
Cuando se da en garanta es porque entre las partes existe un vnculo jurdico anterior. La fiducia
cum amico se realiza con fines administrativos, o a veces para eludir la accin de acreedores.
Prenda de crditos: el art. 3204 admite que adems de las cosas muebles se pueden prendar
crditos, y exige como condicin la entrega al acreedor prendario del ttulo de donde surja el crdito
respectivo, y la notificacin al deudor cedido para que tome conocimiento y no pague al acreedor
originario.
Usufructo de crditos: el derecho real de usufructo tambin puede recaer sobre los crditos. As, se
puede transmitir un crdito para que otra persona disfrute sus beneficios sin alterar la esencia del
mismo. Por ejemplo si el cesionario es acreedor nuestro por determinado monto, le cedemos el
crdito en usufructo para que se sirva de los intereses hasta completar el pago. El deudor debe ser
notificado de esta situacin para saber quien es su acreedor.
139
CARACTERES DE LA CESIN
Este contrato es
Unilateral o bilateral
Formal
Conmutativo o aleatorio
Consensual o real
Unilateral: cuando se trata de una cesin sin contraprestacin. Se aplican las disposiciones sobre
donacin.
Bilateral: cuando se realiza a ttulo oneroso, mediante un precio en dinero (cesin compraventa) o
bien por la entrega de otra cosa u otro rdito (cesin permuta).
Formal: segn lo ordenado en art. 1454, debe ser formal, bajo pena de nulidad. Puede hacerse por
instrumento pblico, y podr oponerse a terceros; o por instrumento privado (no puede oponerse a
terceros). Existen excepciones a la forma escrita como son el cheque o pagar que se firma
solamente, o la escritura pblica que debe hacerse de determinada forma s o s como marca la ley.
Conmutativo o aleatorio: en el conmutativo, cada parte sabe de antemano lo que va a recibir como
contraprestacin. En el aleatorio, las partes no conocen las ventajas o desventajas. Puede depender
de una cuestin azarosa (por ej. Apuestas).para la opinin mayoritaria es un contrato conmutativo.
140
Consensual o real: ser de una u otra forma segn su perfeccionamiento se produzca con el solo
consentimiento de las partes o sea necesaria la entrega de una cosa. La mayora de la doctrina
indica que es consensual.
Sujetos. Capacidad:
Los sujetos que intervienen en la relacin jurdica son el CEDENTE (acreedor anterior) y el
CESIONARIO (acreedor nuevo).
El deudor cedido NO es parte. Es un tercero y no es necesaria su conformidad o asentimiento para

que se perfeccione la cesin entre las partes.
En la cesin a ttulo gratuito, la ley exige capacidad para donar.
En la cesin a ttulo oneroso se requiere capacidad necesaria para comprar y vender.
Incapaces de hecho: el art. 1440 impide a los menores emancipados ceder inscripciones de la deuda
pblica nacional, acciones de compaas y crditos que pasen de 500 pesos. Pero por otra parte el
art. 135 les brinda una capacidad casi plena. Por lo que se sostiene que el art. 1440 queda derogado
por el principio general del art. 135, pero para otros sucede lo opuesto. (vale el 135)
Incapaces de derecho:
No pueden ceder
Los padres, las inscripciones de deuda pblica a nombre de sus hijos
Los tutores, curadores, administradores, albaceas y mandatarios cuando no pueden vender.
Los esposos entre s.
No pueden recibir como cesionarios

141
Los administradores de establecimientos pblicos, de corporaciones civiles o religiosas los crditos
contra esos establecimientos.
Los abogados o procuradores, las acciones deducidas en los procesos que intervienen.
Los administradores o comisionados, los crditos de sus mandatarios o comitentes.
Los funcionarios de la justicia, las acciones judiciales que fuesen competencia de su juzgado.
Los funcionarios y empleados del Estado, los crditos contra la Nacin, provincia o municipalidad
donde ejercen funciones.
OBJETO. Crditos transmisibles e intransmisibles
El objeto de la cesin es el crdito o derecho , cuya titularidad pasar del cedente al cesionario.
Transmisibles
La regla del art. 1444 es que todo derecho y toda accin sobre una cosa que se encuentra en el
comercio, pueden ser cedidos. Y as tenemos los crditos tradicionales, eventuales, aleatorios, a
plazo, o litigiosos, o los que se tienen sobre cosas futuras y convenciones an no concluidas.
Intransmisibles
Del mismo art. 1444 surge que no son cesibles los derechos y crditos cuya causa sea contraria a
alguna prohibicin expresa o implcita de la ley, o a sus ttulos, o si existe clusula expresa entre
partes.
Aqu tenemos entonces los derechos personalsimos, el derecho de uso y habitacin, las esperanzas
de sucesin, las pensiones, el derecho a alimentos futuros, las indemnizaciones, el bien de familia y
en general todos los derechos inembargables.
142
PACTO DE NON CEDENDO
Es un acuerdo entre partes por el que se impide la cesin de algn derecho. La prohibicin de ceder
a una persona determinada e identificada es vlido y eficaz.
La cuestin se divide cuando se trata de la no cesin a cualquier persona. Algunos autores

sostienen que la no cesin genrica es nula. La mayora opina que es vlida mientras que quien
reclame su vigencia demuestre un inters serio, no contrario a la moral y las buenas costumbres, ni
fuese consecuencia de abuso del derecho.
FORMA
La forma escrita es establecida por el art. 1454. la ausencia de esta formalidad hace ineficaz al acto,
ya que es bajo pena de nulidad que debe ser escrito.
Excepciones:
Acciones litigiosas, deben ser hechas mediante escritura pblica o acto judicial.
Los ttulos al portador que se transmiten por la mera entrega material.
Los crditos a la orden que se transmiten con el endoso.
EFECTOS DE LA CESIN DE CRDITOS
Entre las partes (cedente y cesionario)
Entre los terceros acreedores ambargantes y cesionarios sucesivos
Entre partes:
143
El crdito se transmite con todos sus accesorios como por ejemplo fianza, hipoteca, prenda,
intereses, privilegios, etc.
Es posible que el crdito sea cedido parcialmente reservndose el cedente una parte del mismo, y
en ese caso ambos quedarn como acreedores del deudor cedido.
En cuanto a las garantas por la cesin, el cedente responde ante el cesionario por la eviccin, o
sea, por la existencia y legitimidad del crdito.
El cedente no responde por la solvencia del deudor cedido, por ello no asegura la percepcin del
crdito al momento de su cumplimiento, salvo que la insolvencia del deudor fuese anterior y notoria.
El deudor cedido
Para que el acto de cesin produzca efectos con relacin al deudor cedido, es necesario que sea
noticiado por cualquiera de las partes, o bien que el mismo deudor preste su asentimiento. Hay
libertad de formas para esto. Puede notificarse en cualquier momento excepto en caso de quiebra,
ya que entonces deber ser notificado antes de la sentencia de la misma. Los efectos contra
terceros slo surten efecto luego de la notificacin.
Terceros acreedores embargantes y cesionarios sucesivos
Para que la cesin surta efectos con relacin a los terceros, es necesario que se notifique al deudor
o que ste acepte la transferencia. La notificacin debe ser hecha mediante un acto pblico o
privado de fecha cierta.
Con ello se intenta evitar la maledicencia del deudor en connivencia con alguna de las partes para
perjudicar los derechos de los terceros.
Notificacin de la cesin
144
En principio puede ser hecha en cualquier momento, an despus de muerto el cedente, el
cesionario o el mismo deudor cedido. Hay 2 excepciones: el concurso del cedente y el embargo del
crdito cedido.
En el caso del concurso o quiebra del cedente, para que la notificacin produzca efectos, puede
hacerse aun despus de la fecha de la cesacin de pagos, pero no antes de la sentencia que
declare el estado de insolvencia.
Cuando el acreedor del cedente hace trabar un embargo sobre el crdito, la notificacin o aceptacin
no le es oponible, pero produce sus efectos con relacin al resto de los acreedores que no
solicitaron medida alguna.
Efectos de la notificacin o aceptacin de la cesin
Con relacin al deudor: el deudor notificado tendr debido conocimiento de quin es su nuevo
acreedor, quedando establecida la nueva relacin jurdica entre ambos. Cualquier pago que realice
el cedente ser sin ningn efecto cancelatorio, y por ende no lo desobligar.
El deudor podr oponerle al cesionario todas las acciones de defensa que tena contra el cedente,
como pago, novacin, prescripcin, transaccin, etc, sin necesidad de hacer reserva alguna al ser
notificado.
La nica excepcin es la compensacin.
Efectos de la notificacin con relacin a terceros
Luego del anoticiamiento o de la aceptacin, ser el cesionario el nuevo acreedor. Esto corre para el
deudor cedido y para los terceros (acreedores y otros cesionarios).
145
Si el cedente, obrando con malicia, ha hecho cesiones a varias personas, pasar a tener mejor
derecho quien primero notifique la cesin o logre la aceptacin.
Conflicto entre el acreedor embargante y el cesionario
Cuando un acreedor del cedente traba embargo sobre el crdito lo hace mediante una orden judicial
que es notificada al deudor para que se abstenga de pagar a su acreedor.
El problema queda planteado si con posterioridad a ello se hace saber que el crdito fue cedido.
En nuestro CC aparecen 2 normas en aparente contradiccin. Arts. 1465 y 1471
El 1465 da prioridad al acreedor
El 1471 pone en igualdad a acreedor y cesionario
Al respecto surgieron 3 posturas
Salvat, siguiendo la doctrina francesa, considera que la oposicin producida por el cesionario lo pone
en igual situacin que el embargante, por lo que ambos concurrirn a prorrata al cobro del crdito.
Otro criterio sostiene que es necesario efectuar un distingo previo entre la fecha de la cesin y el
momento de su anoticiamineto o aceptacin. Dicen lo siguiente:
El art. 1465 es aplicable cuando el embargo es anterior a la fecha de la cesin, y por o tanto
prevalecer el derecho del acreedor.
El art. 1471 ser aplicado en el caso que el embargo sea posterior a la cesin, pero anterior a la
notificacin.
La postura mayoritaria entiende que cuando el embargo es anterior a la notificacin o aceptacin

rige en plenitud lo dispuesto en el art. 1465 y queda protegido el acreedor del embargante (ejecucin
individual).
En el caso del concurso civil y comercial slo resulta aplicable lo dispuesto en el art. 1471.
146
Transmisin de Deuda. Cesin de deuda. Asuncin privativa. Delegacin y expromisin
La transferencia de la parte pasiva de la obligacin es la accin por la cual, alguien transmite sus
deberes a cumplir, y otra persona los asume y los toma a su cargo.
Recin en el Codigo civil alemn apareci esta figura a ttulo singular, no novatoria.
La cesin de deuda implica la transferencia del derecho-deber del deudor a un tercero que lo toma a
su cargo.
LA CESION DE DEUDA EN EL DERECHO ARGENTINO
El CC no regula la transmisin de deuda a ttulo particular, y solamente se ocupa de ello como una
especie de novacin subjetiva por cambio de deudor en dos institutos: la delegacin y la
expromisin.
La novacin es un medio de extincin de las obligaciones mediante el cual se concluye una relacin
jurdica para dar vida a otra y ello trae como consecuencia la extincin de todo lo accesorio.
ASUNCIN PRIVATIVA, SIMPLE Y ACUMULATIVA
Son figuras previstas en el CC alemn.
La asuncin privativa de deudas es un contrato por el cual un nuevo deudor asume el lugar del
anterior en una deuda existente. El deudor anterior se libera, se subroga un nuevo deudor y la
obligacin sigue siendo la misma. Se efecta mediante contrato entre el que asume y el acreedor o
147
entre aquel y el deudor. En el primer caso no es necesario el concurso del deudor originario. En el
segundo resulta imprescindible la conformidad del acreedor.
La asuncin simple es la etapa previa a la asuncin privativa y se produce cuando el asuntor

manifiesta su voluntad al acreedor, o bien en el acuerdo previo entre el deudor originario y el nuevo.
La asuncin acumulativa (de refuerzo, o cumulativa, o consuncin) consiste en que el nuevo deudor
queda colocado junto al primitivo deudor, quien mantiene su calidad y se crea as una relacin
conjunta de deuda. O sea que el acreedor pasa a serlo de dos obligaciones.
DELEGACIN. Concepto y clases.
La delegacin es una forma de transmisin de deudas a ttulo particular mediante la cual el primitivo
deudor (delegante) asigna al acreedor (delegatario) un nuevo deudor (delegado).
As, el delegado se obliga frente al delegatario. La iniciativa corresponde siempre al delegante y su

vinculacin con el delegatario se denomina relacin de valor mientras que la conexin entre el
delegante y delegado se denomina relacin de cobertura o provisin.
La delegacin puede ser:
Pura o abstracta, y titulada o causal
Privativa o acumulativa
De pago o de crdito
Perfecta o imperfecta
Activa o pasiva
Delegacin pura o abstracta y titulada o causal

148
En la delegacin pura, las partes deben prescindir de las relaciones de cobertura y de valuta. O sea,
ninguna implicancia tienen las vinculaciones previas existentes entre delegante y delegado, o entre
el delegante y el delegatario. El delegado slo podr oponer al delegatario las excepciones relativas
a sus relaciones con ste.
En la delegacin titulada la vinculacin anterior entre delegante y delegatario se encuentra presente

en la relacin final y, consecuentemente, las defensas de que dispone el delegado llegan hasta las
excepciones que pudiere tener contra el delegante.
Delegacin privativa y acumulativa
En la delegacin privativa se produce una verdadera sucesin de la deuda a ttulo particular. En

principio el deudor queda liberado de la obligacin.
En cambio en la delegacin acumulativa, el delegado se suma y agrega a la relacin jurdica. El

delegatario para a tener dos deudores.
Delegacin de pago y de crdito
La de pago, consiste en una orden que da el delegante al delegado para que haga efectiva la
prestacin prometida. Se supone que la obligacin se encuentra en estado de cumplimiento y su
efectivizacin se realizar por el delegado.
En la de crdito, el delegado se pone en lugar del deudor originario, no ya para cumplir

inmediatamente, sin o para prometer el pago.
Delegacin perfecta e imperfecta
La delegacin perfecta es siempre mayoritaria y exige la conformidad expresa de la totalidad de los

intervinientes. El deudor originario queda liberado y la obligacin primigenia se extingue.
149
En la imperfecta o simple, no hay novacin. Se mantiene la obligacin originaria y puede o no ser
acumulativa.
Delegacin activa y pasiva
La activa es la transmisin de un crdito. El acreedor primario es el delegante y el delegado pasar a

asumir dicho papel.
La delegacin pasiva es la transmisin de deuda.
PAGO CON SUBROGACIN. Concepto. Antecedentes. Naturaleza jurdica. Clases. Casos.

Diferencias con la cesin
PAGO CON SUBROGACIN
El pago con subrogacin consiste en el cumplimiento de la obligacin realizado por un tercero y

produce los efectos de desinteresar al acreedor y sustituirlo en el ejercicio de los derechos.
Se trata de un pago que da lugar al cambio de un acreedor por otro, y de esa manera se produce la
sucesin entre vivos de la parte activa de la relacin obligatoria.
150
Est legislado como una de las formas de pago (arts. 767 a 772 CC), pero es evidente que sus
efectos van ms all y son ms amplios que los del simple cumplimiento.
Adems de pagar, el tercero pasar a investir la calidad de nuevo acreedor.
El art. 767 da un concepto aproximado:
Art. 767. El pago con subrogacin tiene lugar, cuando lo hace un tercero, a quien se transmiten
todos los derechos del acreedor. La subrogacin es convencional o legal. La subrogacin
convencional puede ser consentida, sea por el acreedor, sin intervencin del deudor, sea por el
deudor, sin el concurso de la voluntad del acreedor.
Es una forma especial de pago que realiza un tercero que, si bien extingue la obligacin con relacin
al acreedor, convierte a quien paga en acreedor del originario deudor. Ese solvens se coloca como
acreedor del deudor subrogado.
Antecedentes
En el derecho romano aparece con el beneficio de cesin de acciones por el cual los que estn
obligados con otros (codeudores), o por otros (fiadores) pueden pedir al acreedor la transmisin del
crdito, antes de pagar; si el acreedor se niega a ello y reclama el cumplimiento, los deudores
pueden oponer la excepcin del beneficium mediante la exceptio doli.
La succesio in locum creditoris (sucesin en lugar del acreedor), se daba a favor de un tercero que
paga al acreedor hipotecario y se coloca en lugar de aquel, sin que sea necesaria manifestacin de
voluntad alguna.
Luego en el antiguo derecho francs aparece el origen de la subrogacin convencional a instancias

del deudor.
METODOLOGIA
151
El CC argentino lo trata como un mero captulo del pago, pero en la nota al art. 767 hace notar los
efectos de la subrogacin y se alude a una de las concepciones sobre la naturaleza de la figura.
Nota al art. 767. La subrogacin es, en verdad, una ficcin jurdica admitida o establecida por la ley
en virtud de la cual, una obligacin extinguida por medio del pago efectuado por un tercero, o por el
deudor con los dineros que un tercero le ha dado a ese efecto, es considerada como que contina
subsistiendo a beneficio de este tercero, que est autorizado para hacer valer en la medida de lo que
ha desembolsado, los derechos y acciones del antiguo acreedor.
NATURALEZA JURDICA
Existen tesis extremas que van desde considerarlo un verdadero pago hasta verlo como una manera
de transmisin del crdito, adems de las posturas intermedias.
Se han sostenido diferentes posturas, tales como:
a) ficcin legal;
b) doble operacin;
c) cesin del crdito;
d) extincin relativa de la obligacin, y
e) forma de transmisin del crdito a ttulo singular.
La primera es la que la ficcin estara dada en que, por un lado, con el pago se extingue la
obligacin, pero, por otro, se mantiene a favor del tercero que pag.(Aubry y Rau).
152
Se ha sostenido que constituye una doble operacin, ya que con el acreedor hay un verdadero pago,
y con relacin al deudor, se produce una transmisin del crdito que inviste al tercero en el nuevo
acreedor (Demolombe, Llambas).
Se ha intentado asimilar a la figura con la cesin de crditos, ya que los efectos son semejantes. La
idea es seguida por los autores germanos (Enneccerus-Lehmann, Von Tuhr, Larenz, Medicus). De
conformidad a lo que el mismo Cdigo Civil legisla (arts. 1434 y ss.) sobre la cesin de crditos, es
posible observar las importantes diferencias entre ambas figuras.
Tambin se indica que la extincin de la obligacin es relativa en virtud de que este tipo de
cumplimiento no concluye con la relacin jurdica (Hartmann), si bien se satisface el inters del
acreedor, pero restan otros fines a cumplir, como el reembolso al tercero y la liberacin posterior del
deudor.
Y, por ltimo, la mayora de los autores sostiene que es una sucesin del crdito a ttulo singular
(Borda, Lpez Cabana, Alferillo, Trigo Represas, Cazeaux, Lafaille, Brebbia, Pascual Estivil y Rubio
Garrido). Aquellos que a su vez consideran que el cumplimiento por tercero no es un verdadero
pago, se identifican en esta corriente. El acreedor resulta satisfecho, pero la deuda resta ntegra
sobre el deudor; el principal efecto se brinda mediante la transferencia a ttulo singular de la parte
activa de la obligacin.
Para esta idea, en el pago con subrogacin nunca hay extincin de la obligacin, y slo se transmite
el derecho creditorio.
La mayora de la doctrina argentina entiende que el pago con subrogacin no es ms que una forma
de transmisin del crdito a ttulo singular. Tiene diferencias con la cesin, y siempre opera un
cambio en la figura del acreedor, restando inmutable la obligacin. Nada se modifica para el deudor.
Slo cambia la titularidad del derecho a la prestacin.
153
CLASES
Subrogacin convencional: a instancias del acreedor (art. 769) o del deudor (art. 770)
Subrogacin legal: (art2. 768 y 771 inc. 3)
SUBROGACIN CONVENCIONAL POR EL ACREEDOR
Art. 769 La subrogacin convencional tiene lugar, cuando el acreedor recibe el pago de un tercero, y
le transmite expresamente todos sus derechos respecto de la deuda. En tal caso, la subrogacin
ser regida por las disposiciones sobre la "cesin de derechos".
Es un supuesto muy especial en el cual el acreedor originario recibe el dinero de un tercero, sea
interesado o no, y por su voluntad lo subroga en el crdito, mediante una transferencia voluntaria.
Poco importa la actitud del deudor, ya que sea mediante su asentimiento, ignorancia o contra su
voluntad, el derecho igualmente se transfiere. Para que produzca efectos respecto de terceros,
resulta imprescindible notificar al deudor o la aceptacin por parte de este.
Requisitos
Para que se produzca la subrogacin convencional por el acreedor, aun cuando la ley no lo exija, es
necesario:
154
a) que la voluntad se manifieste en forma expresa, y
b) que se lo indique con anterioridad (oportunidad) al momento del cumplimiento, o en el mismo acto
del pago.
Estas condiciones se encuentran previstas en el artculo 1250, inciso 2 del Code Civil francs.
No es necesario que el deudor originario preste conformidad, pero es imprescindible notificarlo de la

transferencia.
La aplicacin de las disposiciones sobre la cesin de crditos
La ltima parte del artculo indica que la subrogacin convencional efectuada por el acreedor "ser
regida por las disposiciones de la cesin de derechos". Y sobre ello se han sostenido dos corrientes
de opinin:
Algunos autores entienden que deben aplicarse todas las normas que el Cdigo tiene para el
contrato de "cesin de crditos", asimilando este tipo de subrogacin a esa figura, en cambio, el
resto de la doctrina entiende acertadamente que las disposiciones sobre la cesin de derechos (o de
crditos) son de utilizacin subsidiaria y no alteran las normas particulares, como, por ejemplo, lo
dispuesto en los artculos 771 y 772.
Momento en que debe realizarse la subrogacin
La subrogacin por el acreedor al tercero que le realiz el pago no puede ser hecha con
posterioridad a ese acto, debe ser hecha siempre con anterioridad.
Condiciones de forma
Para la apreciacin de las formas de la cesin convencional por el acreedor, debe tenerse en cuenta
lo dispuesto en el contrato de cesin de crditos. Su omisin trae aparejada la nulidad del acto.
Oposicin del deudor

155
Tratndose de un pago con subrogacin, en principio no puede el deudor oponerse vlidamente a la
intervencin del acreedor subrogante; la sustitucin procesal opera con prescindencia del deudor.
SUBROGACIN CONVENCIONAL POR EL DEUDOR
Art. 770 La subrogacin convencional puede hacerse tambin por el deudor, cuando paga la deuda
de una suma de dinero, con otra cantidad que ha tomado prestada, y subroga al prestamista en los
derechos y acciones del acreedor primitivo.
Es una situacin anmala que tiene antecedentes en el antiguo Derecho francs y ha sido receptada
en casi todos los cdigos del mundo.
El deudor toma la iniciativa y paga su propia deuda, con fondos que le facilita un tercero prestamista,
a quien va a favorecer subrogndolo en lugar de su acreedor. No es necesario el consentimiento del
acreedor.
Requisitos
a) que el deudor manifieste su voluntad de subrogar al tercero en forma expresa;
b) que la subrogacin se haga mediante instrumento pblico o privado de fecha cierta, porque ello le
sirve al prestamista para oponerla a otros acreedores, y
c) para algunos autores debe constar en el recibo del pago
Manifestacin de voluntad expresa

156
Es un requisito de la subrogacin convencional por el deudor que la manifestacin de voluntad se
manifieste en forma expresa.
Instrumento pblico o privado de fecha cierta
Adems, es necesario para poder oponer el pago a otros acreedores, que el instrumento donde
conste el mismo sea pblico o privado de fecha cierta. Adems se deber acreditar que los fondos
con los que se pag provienen del tercero subrogado.
Estos requisitos son importantes, ya que con ellos se intenta evitar el posible fraude cuando el
deudor pague con dineros propios, e incluya a un tercero que obra en conciliacin fraudulenta en
el grado de prioridad del acreedor desinteresado.
SUBROGACION LEGAL
A veces la ley permite la subrogacin prescindiendo de la voluntad del acreedor, de la conformidad

del deudor o de la manifestacin de la transferencia de derechos.
El art. 768 trae algunos ejemplos
Art 768. La subrogacin tiene lugar sin dependencia de la cesin expresa del acreedor a favor:
1. Del que siendo acreedor paga a otro acreedor que le es preferente.
2. Del que paga una deuda a que estaba obligado con otros o por otros.
3.Del tercero no interesado que hace el pago, consintindolo tcita o expresamente el deudor, o
ignorndolo.
4.Del que adquiri un inmueble, y paga al acreedor que tuviese hipoteca sobre el mismo inmueble.
5.Del heredero que admiti la herencia con beneficio de inventario, y paga con sus propios fondos la
deuda de la misma.
157
Principio general
Sin diferenciar entre la subrogacin convencional o legal, el enunciado del artculo dispone que el
efecto principal es el de la transmisin a favor del tercero de todos "los derechos, acciones y
garantas del antiguo acreedor".
Como la propia denominacin lo indica (subrogacin) el solvens queda en lugar del originario
acreedor, y el deudor pasa a tener un nuevo acreedor.
En cuanto a "todos los derechos" significa que las prerrogativas y situacin jurdica anterior se
traspasan al nuevo acreedor; as: los privilegios, el continuar percibiendo intereses compensatorios,
beneficiarse con la garanta de eviccin o la de los vicios redhibitorios, etc.
Tambin se mencionan a "las acciones", y al igual que en el supuesto anterior, el solvens puede
promover las que hacen al ejercicio de los derechos, como: la de rescisin, la resolucin, la pauliana
o revocatoria y, por ende, la accin principal o de cumplimiento de la obligacin.
Las garantas de que gozaba el primitivo acreedor que le facilitaban el cobro del crdito, tambin se
trasladan; de esa manera el nuevo pretensor puede beneficiarse con una hipoteca, prenda, fianza
personal, etc.
Anlisis de los incisos del art. 768
Inciso 1 Pago de un acreedor a otro que le es preferente: cuando uno de los acreedores hace
efectivo el pago a otro acreedor que tiene un grado mayor de preferencia para el cobro, y la ley lo
pone en lugar de quien recibe la prestacin. Como ejemplo, quien paga su propio abogado en el
juicio y luego subrogndose, acciona contra los deudores por las costas.
Inciso 2 Deudor que paga una deuda a la que estaba obligado con otros o por otros: ya sea en
obligaciones solidarias o indivisibles. Si uno de los deudores paga la totalidad, desinteresa al
acreedor y pasa a ser l acreedor de los restantes deudores.
158
Inciso 3. Pago por tercero no interesado: el pago de este tercero, lo subroga en el crdito cuando el
deudor consiente o ignora el cumplimiento, an contra su voluntad. El solvens tendr distintas
acciones segn sean las circunstancias como pag.
Inciso 4. Adquirente de un inmueble hipotecado que paga al acreedor: suponiendo que el inmueble
tiene sobre s, ms de una hipoteca, que quien adquiere hace el pago a un acreedor con prioridad, y
en ese caso que otro solicite la enajenacin judicial forzosa, la subrogacin le coloca en mejor grado
para percibir el crdito. Una vez pagada la hipoteca, le cobrar al acreedor original.
Inciso 5. Heredero que acepta la herencia con beneficio de inventario: Si el heredero aceptante, con
fondos propios paga una deuda del sucesorio. Ello lo coloca en lugar del acreedor y pasa a investir
ese carcter.
EFECTOS
Los efectos subrogatorios del pago hecho por el tercero se producen en forma plena y perfecta, sin
necesidad de otros actos.
Importe
Si el tercero satisfizo el inters y desinteres al acreedor pagndole una suma de un importe menor
a lo adeudado, slo tiene accin contra el deudor por lo efectivamente abonado.
Intereses
Si el crdito que pag el tercero devengaba intereses compensatorios, ste tiene derecho a
reclamarlos del deudor, pero solamente desde que efectivamente hizo efectiva la obligacin.
Privilegios
159
El pago con subrogacin le transfiere, al tercero que paga, todas las garantas y especialmente el
privilegio que tena el crdito.
Acciones
El tercero que paga, por efectos de la subrogacin, puede continuar el juicio iniciado por el acreedor
o "promover una accin revocatoria o pauliana", o solicitar un embargo sobre los bienes del deudor.
Prescripcin
La prescripcin de la accin comienza a correr a partir de que la accin originaria se hizo exigible; en
nada se modifica por el pago con subrogacin.
SUBROGACIN PARCIAL
El art. 772 prev un supuesto de subrogacin parcial, y la concurrencia de ambos acreedores: el

subrogado y el anterior.
Ante la insuficiencia de bienes del deudor para afrontar los dos crditos, ambos pretendientes a la
percepcin concurren con igual derecho y en forma proporcional a la parte que les corresponde.
Similar situacin a la cesin parcial de crditos.
Diferencias con la cesin de crditos
En ambos institutos se transmite el crdito, y se mantiene inmutable la relacin de obligacin.
En el pago con subrogacin slo se transmite a favor del subrogante el importe efectivamente
pagado, mientras que en la cesin, onerosa o gratuita, el cesionario recibe la totalidad del crdito
objeto del negocio.
160
Hay otras diferencias, como que el pago con subrogacin puede ser convencional o legal, y no se
garantiza la eviccin; en cambio, la cesin de crditos es siempre convencional y se garantiza la
eviccin; en la onerosa se responde por la existencia y legitimidad del crdito y es siempre necesaria
la conformidad del acreedor.
161
BOLILLA 9 Liberacin del Deudor y Prueba de las Obligaciones.
Mora del Acreedor. Concepto. Fundamentos. Requisitos. Efectos. Cesacin.
La mora del acreedor sucede cuando este omite cumplir los deberes de colaboracin impidiendo el
cumplimiento en tiempo por parte del deudor.
Es la propia conducta del acreedor la que hace retardar la efectivizacin de la prestacin o la impide,
ya sea por no aceptarla o por no obrar de conformidad a los principios de buena fe y participar en el
cumplimiento.
Si bien el estado de morosidad del acreedor no se encuentra definido en el CC, Vlez, en la nota al
art. 509 hace expresa referencia:
... El acreedor se encuentra en mora toda vez que por un hecho o por una omisin culpable, hace
imposible o impide la ejecucin de la obligacin, por ejemplo, rehusando aceptar la prestacin
debida en el lugar y tiempo oportuno, no encontrndose en el lugar convenido para la ejecucin o
rehusando concurrir a los actos indispensables para la ejecucin, como la medida o el peso de los
objetos que se deban entregar, o la liquidacin de un crdito no lquido....
Fundamento
Est dado por el incumplimiento de los deberes de cooperacin que se exigen a ambas partes de la
obligacin, y el acreedor no queda exento de esto. Est ligado a la buena fe negocial.
Si no est legislado en el CC, qu normas se aplicarn?
Las anlogas de la mora del deudor. Hay que constituir en mora al acreedor, hay que interpelarlo y
hacerle una oferta real de pago. A su vez el deudor no debe estar en mora.
Requisitos
Existencia de obligacin vlida en estado de efectivizacin
Oferta real de cumplimiento
Conducta culposa del acreedor 162
Obligacin vlida que se encuentre vencida y en estado de efectivizacin. As, si hubiese estado
sometida a una condicin suspensiva, que sta se hubiese cumplido (art. 528 y 545), o si se trata de
un plazo inicial, que haya perecido (art. 566).
Oferta real: Significa que el deudor debe hacer saber fehaciente y materialmente su voluntad de
cumplir. Es necesario que ofrezca la prestacin de manera idntica a la que se oblig, al igual que el
lugar (domicilio del deudor), tiempo y forma de pago. El camino para entregar debe ser poniendo la
cosa a disposicin del acreedor mediante hechos concretos y notorios, no bastando una intimacin
formal.
Cuando de trate de obligaciones facultativas, donde el acreedor debe efectuar una eleccin, una
opcin, o concurrir al domicilio del deudor a cobrar, o efectuar una liquidacin, el deudor debe intimar
y realizar todas las tareas que estn a su alcance para lograr el cumplimiento.
Si la obligacin es de hacer y es necesaria la colaboracin del acreedor, el deudor deber interpelar

a prestarla y desarrollar toda actividad que le corresponda. Si no es necesaria la colaboracin del
acreedor, el deudor debe cumplir y no hay mora accipiendi posible.
Hay excepciones donde el deudor no necesita hacer la oferta real.
Cuando el acreedor manifiesta expresamente que no a a recibir.
Cuando la intimacin se hace imposible por culpa del acreedor.
En el supuesto que fuere convenida la innecesariedad de la interpelacin.
Culpa del acreedor: para que le sea imputable su comportamiento debe ser culpable, y esa culpa
emerge de su propia conducta, por no contribuir a la liberacin del deudor y omitir los deberes que la
ley le impone.
163
EFECTOS DE LA MORA CREDITORIS
Daos y perjuicios
Posibilidad de pago por consignacin
Cese de los intereses
Transferencia de los riesgos
Conclusin de la mora del deudor.
Daos y perjuicios
Rigen los principios sobre responsabilidad civil. Si el acreedor con su comportamiento le ocasiona
daos al deudor debe afrontar el resarcimiento correspondiente.
Pago por consignacin
Producida la mora del acreedor, el deudor se mantiene en una especie de interinidad, pues no
cumpli, y por lo tanto no se liber. El haber constituido en mora al acreedor le abre la va para
pagar por consignacin y as concluir la relacin jurdica.
Cese de los intereses
Con la mora del acreedor cesa el curso de los intereses que deba pagar el deudor.
Transferencia de la carga de los riesgos
164
Los riesgos de la cosa, la prdida, el deterioro por caso fortuito o fuerza mayor, quedan a cargo
exclusivo del acreedor moroso.
Conclusin de la mora del deudor
El acreedor no puede negarse a la recepcin de la prestacin, an cuando el deudor sea moroso,

pues este puede vlidamente pagar siempre que cumpla con los requisitos del pago. Ello lleva a que
mediante la mora del acreedor, el deudor hace cesar su estado jurdico de incumplimiento imputable.
CESACIN
Concluye el estado de mora del accipiens cuando el mismo acreedor acepta la prestacin, pues
desiste de su actitud reticente o bien presta la colaboracin necesaria para que el deudor pueda
cumplir.
Tambin concluye si el mismo deudor renuncia a mantener ese estado o acuerda con el acreedor
postergar o modificar el cumplimiento.
2. PAGO POR CONSIGNACIN
En la relacin jurdica obligacional, el deudor es quien carga con la mayor parte de los deberes, pero
como contraparte, tiene derechos que le permiten hacer efectiva la obligacin. El CC en el art. 505 in
fine, establece expresamente el derecho del deudor a obtener su liberacin.
Cuando el deudor, actuando diligentemente, se ve imposibilitado de cumplir por razones que le son
ajenas, no se justifica que mantenga la relacin indefinidamente.
El pago por consignacin es una forma de concretar la llamada liberacin coactiva del deudor, ya
que ste puede llegar a cumplir la prestacin utilizando los rganos judiciales.
165
Es por esto que a la oferta real de pago, le sigue el pago mediante va judicial o por consignacin.
La consignacin es procedente en las obligaciones de dar, pues en las de hacer, donde es necesaria
la colaboracin del acreedor, se concluye mediante resolucin. En las obligaciones de no hacer no
hay necesidad de colaboracin del acreedor, por lo cual esta va no es procedente.
Concepto y mtodo
El CC se ocupa del pago por consignacin en los arts. 756 a 766
Se ubica dentro de ls modalidades del pago. En el derecho francs y espaol se lo vincula con la
previa oferta real.
El art. 756 dice Pgase por consignacin, hacindose depsito judicial de la suma que se debe.
De ah que se lo podra definir como un pago mediante la intervencin de la justicia, o un pago

judicial.
Caracteres
Excepcional
Facultativo
Judicial
Excepcional: lo normal y corriente es que el deudor le pague a su acreedor. Tener que recurrir a los
estrados judiciales para cumplir es la excepcin y no la regla.
166
Facultativo: el deudor puede usar o no este medio de liberacin. Es algo redundante, ya que es una
caracterstica que comparte con todos los derechos.
Judicial: siempre se realiza mediante un proceso judicial contencioso. No existe otro tipo de
consignacin en pago que no sea mediante juicio contradictorio. Los depsitos realizados ante un
notario, en oficinas pblicas o ante un tercero, no son ni se asimilan a una consignacin. Los lugares
para el depsito sern las sucursales autorizadas del Banco de la Nacin Argentina, Bancos
Provinciales, Banco de la Ciudad, dependiendo el caso.
Requisitos
Existencia de una obligacin

Cumplimentar los recaudos necesarios del objeto
del pago (identidad, integridad, lugar, tiempo).
Imposibilidad de realizar un pago vlido
Existencia de una obligacin: una obligacin a cumplir. Por ello no cualquier depsito judicial
significa una consignacin, sino solamente aquel que tiene como destino el cumplimiento de un
ligamen obligacional previo.
Cumplimentar los recaudos necesarios para el objeto del pago: previsto en el art. 758 CC. Debe
haber concurrencia de sujetos, objeto, tiempo, modo y lugar.
Todos quienes puedan pagar, pueden consignar. El deudor y los terceros interesados son los que se
encuentran en esa situacin. Los terceros no interesados tambin estn legitimados, salvo oposicin
del acreedor y el deudor.
167
Quien consigne debe tener capacidad suficiente para pagar y para estar en juicio civil.
La legitimacin pasiva est dada por el acreedor, por lo que la consignacin debe promoverse contra
ste.
El objeto de la consignacin debe reunir los requisitos de identidad e integridad. El acreedor no est
obligado a recibir una cosa diferente, ni entregas parciales o menores a lo prometido. (capital e
intereses si correspondieren, o la totalidad de los arriendos adeudados, o los daos moratorios, etc)
El tiempo: la consignacin no puede ser prematura y tampoco tarda. Si la obligacin contiene un

plazo inicial que debe respetarse por ambas partes, el deudor no podr pagarla antes de su
vencimiento.
El deudor moroso puede consignar adicionando los daos moratorios.
El lugar: por regla general es donde el deudor deba pagar. Adems, el juez de ese lugar ser el
competente para entender en la cuestin.
Imposibilidad de realizar un pago vlido: si el deudor que quiere cumplir y liberarse de su obligacin
tuviere dificultades para realizar un pago que lo llevara a lograr esos fines, puede tomar el camino de
la consignacin.
El art. 757 hace una ejemplificacin de casos en los que se puede pagar por consignacin:
Art. 757. La consignacin puede tener lugar:
1. Cuando el acreedor no quisiera recibir el pago ofrecido por el deudor.
2. Cuando el acreedor fuese incapaz de recibir el pago al tiempo que el deudor quisiere hacerlo.
3. Cuando el acreedor estuviese ausente.
168
4. Cuando fuese dudoso el derecho del acreedor a recibir el pago, y concurrieren otras personas a
exigirlo del deudor, o cuando el acreedor fuese desconocido.
5. Cuando la deuda fuese embargada o retenida en poder del deudor, y ste quisiera exonerarse del
depsito.
6. Cuando se hubiese perdido el ttulo de la deuda.
7. Cuando el deudor del precio de inmuebles adquiridos por l, quisiera redimir las hipotecas con
que se hallasen gravados.
CONSIGNACIN DE SUMAS DE DINERO
Depsito.
Antes de la demanda judicial, el consignante debe efectuar el depsito de la suma de dinero, slo en
los bancos autorizados a recibirlos.
Este depsito debe tener alguna forma propia o requisitos que lo van a caracterizar como tal y hacen
viable la consignacin
De la boleta que el banco entrega surgirn la fecha, el importe, el nombre y el domicilio del
depositante; el nombre del acreedor o cartula del juicio, a la orden de qu juez queda hecho y el
carcter con que se hace.
Una de las copias de dichas boletas deber adjuntarse a la demanda como prueba y constancia de
haber efectuado el depsito.
Debe ser hecho a iniciativa del deudor con animus solvendi, con la intencin de cancelar su deuda y
concluir la obligacin.
Naturaleza jurdica del depsito
El depsito bancario crea 2 tipos de relaciones jurdicas
169
Entre el depositante y el banco depositario se establece una relacin bilateral asimilable al contrato
de depsito, slo que est dirigida a un tercero (acreedor).
Entre el depositante y el acreedor. Es una relacin unilateral, pues configura una especie de oferta
donde el deudor o el tercero que promueve la consignacin manifiesta su voluntad para que el otro
acepte o no. Mediante ese acto no hay transmisin dominial de lo depositado que
momentneamente queda en patrimonio de quien deposita.
Juicio de consignacin
Presentada la demanda, el juez ordenar que se corra traslado al demandado por el trmino que
corresponda para que la conteste y comparezca a estar a derecho bajo apercibimiento de decretar
su rebelda.
El deudor puede retirar el depsito y para ello debe desistir de la pretensin procesal. Si lo hace
antes del traslado de la demanda, no le acarrear ninguna consecuencia, pero si lo hace despus de
trabada la litis, an cuando el acreedor no acepte el depsito, el demandante cargar con las costas
del juicio.
El desistimiento har volver las cosas tal como estaban antes del proceso.
El demandado, al contestar la demanda puede:
No impugnar la consignacin, allanarse a la demanda y pedir el retiro del depsito hacindose cargo
por las costas.
Puede oponerse a la procedencia de la pretensin del actor y pedir el retiro del depsito por
considerar que la suma depositada es la correcta, pero que no corresponde soportar las costas del
juicio. En tal caso quedar en discusin a quien corresponde soportar las costas del juicio.
Podra oponerse y contradecir la demanda en su integridad y estarse a lo que se resuelva en la

sentencia definitiva.
Concurso del depositante y embargo

170
El concurso del deudor no altera la situacin siempre que el depsito se hubiere realizado antes de
la declaracin de falencia. El deudor queda desapoderado y el sndico, como representante de la
masa y funcionario de la quiebra, deber, con la autorizacin judicial correspondiente, decidir si
prosigue con la consignacin o solicita el retiro del depsito. Los fondos depositados pueden ser
embargados. El embargo es siempre resultado de una orden judicial que individualiza e inmoviliza al
bien y tiende a la proteccin y garanta del crdito.
En estos casos, el embargo podr ser solicitado:
Por el deudor depositante, actor en el juicio.
Por el acreedor demandado.
Por un acreedor del deudor
Por un acreedor del demandado
EMBARGO DEL DEPOSITANTE: Para que el deudor pueda conseguir el embargo de los mismos
fondos por l depositados, tendr que promover otro juicio contra el acreedor por un crdito que
tenga contra l y all solicitar la medida precautoria. Ese embargo slo surtir efectos cuando la
sentencia haga lugar a la procedencia de la demanda, o el acreedor acepte el depsito.
EMBARGO DEL ACREEDOR DEMANDADO: El acreedor, al contestar la demanda o reconvenir,

puede en ese mismo proceso no aceptar el depsito pero s pedir el embargo de los fondos para
impedir que si se rechaza la demanda el deudor los retire. Con ello se asegura el pago de las costas,
u otro crdito.
EMBARGO DE LOS ACREEDORES DEL DEUDOR Y DEL ACREEDOR DEMANDADO: los

embargos que soliciten los acreedores, tanto del deudor depositante como del acreedor demandado,
surtirn efectos en la medida de la suerte del litigio. Si la demanda es procedente, los fondos pasan
al dominio del acreedor y sus acreedores se benefician, en caso contrario, son los acreedores del
deudor quienes se ven protegidos.
171
Influencia de la consignacin en otros juicios
En un juicio ordinario, los pasos a seguir son: Demanda, contestacin de la demanda, presentacin
de pruebas y sentencia.
En un juicio extraordinario o sumarsimo son la demanda, el mandamiento ejecutivo y la sentencia

de trance.
El pago por consignacin cursa por proceso sumario
La demanda puede correr por ordinario o sumario
Hay gene que sabe que va a ser demandada, entonces inicia por otro lado un juicio de pago por
consignacin para lograr complicar la situacin y sacar algn provecho
El proceso de pago por consignacin puede tener efectos sobre otros juicios en que intervienen las
mismas partes y tienen conexidad causal. Por ejemplo, cuando el deudor promueve la consignacin
mientras en otro juzgado, el acreedor reclama el cumplimiento de esa misma obligacin.
El efecto puede caber entre un juicio de consignacin y un proceso de conocimiento donde se

debate el cumplimiento de la obligacin y tambin con un juicio ejecutivo.
Al tener que responder la demanda ordinaria de cumplimiento, el deudor, o el acreedor, debern

oponer la excepcin de litispendencia, y los procesos se acumularn y quedarn radicados en el
juzgado donde se hubiera notificado primero la demanda y se dictar una nica sentencia que
impedir el riesgo de caer en absurdo jurdico o sentencias contradictorias.
Efectos:
Si la consignacin es procedente porque la sentencia as lo declara, o si el acreedor se allana a la

demanda y la sentencia lo confirma, se asimila en todos sus efectos a un pago vlido y eficaz.
172
Desde qu momento surte efecto la consignacin?
Hay que distinguir el supuesto en que no es impugnada por el acreedor, del que resulta rechazada
por el acreedor.
Si la consignacin fue impugnada por el acreedor: se ha entendido que el efecto se produce dese
que se realiza el depsito de la suma dineraria. Cuando el demandado formula oposicin ser
necesaria la sentencia judicial que declare procedente la consignacin y vlido el pago. El art. 759
parte 2 establece que si fuese impugnada, por no tener todas las condiciones debidas, surte los
efectos del pago, desde el da de la sentencia que la declare legal.
Si la consignacin no es impugnada por el acreedor: el efecto se retrotrae al momento del depsito

consignado. Pero, cuando el consignante debi mejorar la pretensin en el curso del proceso,
porque los requisitos acompaados en la demanda no eran suficientes y fueran objetados por el
demandado, se aplica la letra de la ley, y ser por lo tanto a partir de la sentencia.
GASTOS Y COSTAS
quin debe afrontar los gastos y costas que origina el proceso de consignacin?
El art. 760CC dice que quien pierde es el obligado. Dice que son a cargo del acreedor si no impugna
o es vencido en la impugnacin que hizo, y recaen sobre el deudor si retira el depsito, o la
consignacin es ilegal.
El Cd de procedimiento organiza el sistema de otra forma. Los jueces pueden eximir de costas al
vencido si encontraren mrito como el allanamiento o la falta de morosidad, permitiendo repartir las
cargas.
CONSIGNACIN DE COSAS CIERTAS
173
Cuando se adeudan cosas ciertas, o mejor dicho, la obligacin sea de dar cosas ciertas, el CC
regula la manera de efectuar el pago por consignacin y distingue las cosas que se encuentran en el
lugar donde deben entregarse, de la que no lo estn.
En el caso de que las cosas se encuentren en el lugar donde deben entregarse, el art. 764 CC
determina que el obligado debe hacer una intimacin judicial al acreedor para que reciba la cosa, y
ello surtir los efectos de la consignacin. A partir de la intimacin hay que asimilar al deudor a una
especie de depositario especial por el rgimen del CC. Como consecuencia de ello hay traslacin
de los riesgos. El acreedor deber hacerse cargo de los gastos y daos que cause la tenencia
material de la cosa y el deudor sigue obligado a la entrega. Ante la negativa, el deudor puede
efectuar el depsito en un lugar adecuado donde quedarn a disposicin del juez competente.
Si las cosas se hallan en un lugar distinto al del pago, el art. 765 establece que el deudor debe
hacerse cargo del traslado y continuar con el trmite como lo dispone el art. 764. el deudor que se
encuentra obligado a pagar en determinado lugar debe tenerla cosa en dicho lugar.
Si se trata de cosas inmuebles, algunos fallos han aceptado una especie de consignacin ficta
mediante el depsito de las llaves y la escritura en la sede del juzgado.
CONSIGNACIN DE COSAS INCIERTAS
El pago de obligaciones de dar cosas inciertas, fungibles o no fungibles, o alternativas, siempre

depende de una eleccin previa para su individualizacin. Luego de ello se procede como si fuesen
cosas ciertas.
La ley prev el caso en que la eleccin le corresponda al acreedor y dispone que el deudor deba
intimarlo judicialmente para que realice dicho acto. En caso de negativa, el mismo deudor debe pedir
autorizacin judicial para elegir. Despus debe volver a intimar.
Si la eleccin le corresponde al deudor, deber elegir y hacerlo saber al acreedor juntamente con la
intimacin para que reciba el pago.
174
CONSIGNACIN DE OBLIGACIONES CAMBIARIAS
Cuando las letras de cambio, o los pagars, no son presentados para el cobro, el decreto ley
5965/63 dispone de un procedimiento que establece que el deudor originario de la obligacin
(girado) tiene la facultad de depositar el importe adeudado ante la autoridad judicial competente. Con
esto hace cesar el curso de los intereses, los riesgos se trasladan al acreedor y no se promueve
juicio contencioso.
4. PRUEBA DE LAS OBLIGACIONES. EL RECONOCIMIENTO
El reconocimiento es un acto por el cual una persona admite estar obligada, o que otro es titular de
un derecho real.
En el art. 718 Vlez lo define
Art. 718. El reconocimiento de una obligacin es la declaracin por la cual una persona reconoce
que est sometida a una obligacin respecto de otra persona.
Segn la doctrina, el reconocimiento de la obligacin es un acto jurdico por el cual alguien admite
ser deudor con respecto a otra persona.
La figura del reconocimiento de la obligacin es til en los casos en que se ha perdido el instrumento
original de la obligacin o en el supuesto en que se halla prximo el cumplimiento del trmino de la
prescripcin, actuando como una interrupcin.
Antecedentes
El reconocimiento tiene sus antecedentes histricos en el antiguo derecho francs, en los desarrollos
de Demoulin y Pothier.
175
Demoulin aplic la teora canonista de la confirmacin a la renovacin de las investiduras dadas
por los seores feudales a los siervos, como una confesin de obligacin de los siervos hacia los
seores, como plena prueba.
Haba 2 especies de confirmacin:
Simple, donde para la prueba deba presentarse el ttulo primitivo.
Con conocimiento de causa, que era irrefrenable, eximiendo de presentar el ttulo original. El
prncipe confirmaba y perfeccionaba el acto.
Pothier extendi los efectos de la confirmacin a todos los ttulos de reconocimiento, y diferenci
entre 2 formas de reconocimiento: ex certa ciencia donde el ttulo original releva al acreedor de la
prueba de la obligacin primitiva, pudiendo exigir el cumplimiento al deudor o a sus sucesores.
Ex forma communii, donde slo confirma el original si es verdadero, pero no prueba su existencia y
el acreedor debe presentar el ttulo primordial.
Ambos interrumpen el curso de la prescripcin.
En caso de discordancia, ha de estarse siempre a ttulo original, y el reconocimiento no es ms que

una prueba de la deuda anterior, y no una nueva obligacin.
DERECHO COMPARADO
Derecho francs
Derecho alemn
Derecho argentino
En el derecho francs, el acta de reconocimiento es el instrumento donde consta la voluntad del

declarante. Sirve para interrumpir la prescripcin.
Es una forma de prueba que presenta 2 tipos de reconocimiento:
176
Especial: que reproduce la sustancia del ttulo primitivo, prueba por s, y excusa en caso de prdida
o extravo del original de la obligacin de presentarlo. Se reconoce todo. Los efectos surgen desde el
comienzo de la obligacin reconocida.
Comn: no contiene la esencia del acto, no lo reemplaza ni prueba por s mismo. Los efectos surgen
a partir de este reconocimiento.
En el derecho alemn, el reconocimiento de deuda es considerado como acto abstracto y por ello
queda independizado y tiene pleno valor por s.
Conforme a este rgimen, al acreedor le basta con fundar su reclamo en la promesa abstracta de
deuda.
Derecho argentino. En este caso el reconocimiento es una manifestacin de la voluntad, en virtud de

la cual el deudor asevera en forma expresa o tcita la existencia de una obligacin que
anteriormente tena con el acreedor.
NATURALEZA JURDICA del reconocimiento
Existen 2 opiniones
Segn el art. 719 (sujeto a todas las condiciones y formalidades de los actos jurdicos) se trata de un
acto jurdico negocial, ya que el que reconoce busca como fin inmediato producir consecuencias
jurdicas (art. 944). La mayora de la doctrina apoya esta tesis.
La opinin minoritaria dice que es un simple hecho jurdico (no un acto) cuando obra como causa de
interrupcin de la prescripcin, y un acto jurdico en los casos de reconocimiento expreso.
Para la doctrina moderna es una declaracin de certeza (ciencia), ya que se reconoce una situacin
anterior.
177
CARACTERES DEL RECONOCIMIENTO Unilateral

Irrevocable
Entre vivos
Neutro
Declarativo
CLASES
Segn el art. 720 el reconocimiento puede ser:
Art. 720. El reconocimiento puede hacerse por actos entre vivos o por disposicin de ltima voluntad,
por instrumentos pblicos o por instrumentos privados, y puede ser expreso o tcito.
En realidad, la nica clasificacin que tiene trascendencia e importancia prctica es la que distingue
entre reconocimiento expreso o tcito.
El reconocimiento expreso est previsto en el art. 722 El acto del reconocimiento debe contener la
causa de la obligacin original, su importancia, y el tiempo en que fue contrada. Si no se consignan
dichos requisitos las opiniones se dividen entre los que opinan que el acto es nulo, anulable, o que
slo produce dificultad probatoria.
Para reconocer expresamente, el sujeto debe ser capaz de obligarse y manifestar su voluntad sin
vicio alguno (error, dolo, violencia) que la haga ineficaz.
178
El reconocimiento tcito es el deducible de la conducta o comportamiento del sujeto obligado. Por

ejemplo, efecta el pago, que no paga por carecer de dinero, incluye la deuda en su balance, pide
un plazo para pagar, etc.
Relacin entre el ttulo primordial y el nuevo.
Teniendo en cuenta el texto del at. 723, el reconocimiento slo es un medio probatorio sin autonoma
y siempre referido a una obligacin anterior.
Si ese reconocimiento agrava la obligacin original, o la modifica en perjuicio del deudor, debe
estarse siempre al ttulo original. O sea, cuando ambos ttulos son iguales no hay dificultad. En caso
de diferencia prevalece el original por el principio del favor debitoris. Como excepcin, cuando por el
reconocimiento se produce una novacin, ah puede estarse al ttulo nuevo.
EFECTOS del reconocimiento
El acto de reconocimiento es un medio probatorio de la obligacin: quien mejor que el propio deudor
para declarar que debe. El acreedor podr alegar la teora de los propios actos en el proceso.
Interrumpe el curso de la obligacin (art. 3989).
Art. 3989. La prescripcin es interrumpida por el reconocimiento, expreso o tcito, que el deudor o el
poseedor hace del derecho de aqul contra quien prescriba.
179
180
BOLILLA 10 Clasificacin de las Obligaciones
Las obligaciones pueden clasificarse siguiendo distintos criterios
181
Civiles
Por el
Vnculo
Naturales
Puras y Simples
Por la Suspensiva
Modalidad Condicionales
Modales A plazo
Con cargo
Cosas Ciertas
No Fungibles
De Dar Cosas Inciertas
Fungibles
Sumas de dinero
Segn su
Naturaleza
De Hacer
De No Hacer
Por el Objeto
o Prestacin Objeto Continuo
Segn su Alternativas
Complejidad
Objeto Disyunto
Facultativas
De Resultado
Segn su
Finalidad
De Medio
182
De Sujeto
Simple
Por el
Sujeto
Disyunto
De Sujeto Plural Divisibles
Segn objeto
debido Indivisibles
Conjunto
Simplemente
Segn forma de Mancomunadas
Obligarse
Solidarias
Principales
Por su
Interdependencia
Accesorias
183
Legales
Por su Contractuales
Fuente
Extracontractuales (delitos y cuasidelitos)
Por el grado de determinacin de la prestacin.
*Obligaciones de Dar cosas ciertas: Clases. Efectos comunes. Para constituir derechos reales:
Derecho romano, francs, alemn y nuestro Cdigo Civil. Sistema legal anterior y posterior a la
reforma de la ley 17.711.Efectos: adquirentes sucesivos; riesgos, mejoras y frutos.
*Obligaciones de Dar cosas ciertas para restituir a su dueo: Promesa o transferencia de cosa
mueble e inmueble a un tercero. Efectos entren las partes: Mejoras, riesgos y frutos.-
*Obligaciones de dar cosas ciertas para transmitir el uso o la tenencia. Nuestro rgimen legal
184
CONCEPTO Y GRADOS
El CC intenta clasificar en al art. 495 al decir que las obligaciones son de dar, de hacer o de no
hacer.
Algunas, como las de dar cosas ciertas, las de hacer o las de no hacer, se encuentran determinadas
en su objeto ab initio. En cambio, existen otras que van identificndose a medida que transcurre la
vida da le relacin jurdica, como las facultativas, las alternativas o las de dar cosas inciertas.
Esto significa que existe cierta gradacin que va desde la total determinacin desde el momento del
nacimiento (obligacin determinada), a cierta indeterminacin que hasta puede llegar al momento
mismo del cumplimiento (obligacin indeterminada), como por ejemplo, entregar sumas de dinero.
OBLIGACIONES DE DAR COSA CIERTA. Clases
Dar cosa cierta significa tener como objeto una cosa individualizada, precisa, concreta e infungible.
Tanto el acreedor como el deudor conocen desde el nacimiento de la obligacin, qu es lo que
deber entregarse. P.Ej. me obligo a dar el automotor marca volkswagen, modelo bora, patente
FGH 079. Es ese vehculo y no otro. No es posible que el deudor pueda desobligarse e intentar la
entrega de otro vehculo.
El objeto ser siempre una cosa mueble o inmueble
En el caso de un automvil 0km, ser primero una obligacin de dar cantidad de cosas porque
puede ser cualquier auto que responda a marca, modelo y color. Cuando se individualiz con N de
chasis, motor, etc., ser ese y no otro, y pasar a ser obligacin de dar cosa cierta.
Las obligaciones de dar, segn el art. 574 pueden tener como finalidades:
185
Art. 574. La obligacin de dar, es la que tiene por objeto la entrega de una cosa, mueble o inmueble,
con el fin de constituir sobre ella derechos reales, o de transferir solamente el uso o la tenencia, o de
restituirla a su dueo.
Constitucin de Derechos Reales

Transferir el uso o tenencia
Entrega de cosa con finalidad
Obligac. de dar de Restituir a su dueo
Constitucin de derechos reales
Por ejemplo, el obligarse a enajenar un bien inmueble. El comprador ser el acreedor de la

obligacin asumida por el comprador, de constituir un derecho real de dominio a favor de quien
compra.
Transmitir el uso o la tenencia
Por ejemplo, la obligacin del locador de dar la cosa locada al locatario, y con respecto a la tenencia,
la obligacin que asume el depositante en favor del depositario.
Restituir al dueo
Por ejemplo, devolver la cosa locada que toma el locatario al vencimiento del trmino contractual.
186
Deberes comunes
Conservacin
Entrega
Anexar lo accesorio
Cumplir deberes accesorios
Conservacin
Desde el nacimiento de la obligacin hasta su efectivo cumplimiento, el deudor debe conservar la

cosa, o sea, mantenerla en el mismo estado en que se encontraba al contratar.
El deber, a cargo del deudor, de conservar la cosa debida resulta implcitamente del art. 576 que lo
responsabiliza "por falta de las diligencias necesarias para la entrega de la cosa". Si el deudor es
responsable por esa omisin de diligencias, es indudable que el contenido de su deber de prestar se
refera a la conservacin de la cosa.
Por lo dems, el contrato de compraventa, que es la causa ms frecuente de esta clase de

obligaciones, impone al vendedor o deudor el deber de conservar la cosa "tal como se hallaba el da
del contrato" (art. 1408). He ah una norma que puede ser generalizada por analoga a toda hiptesis
de obligacin de dar cosa cierta.
Entrega
El deudor deber entregar la cosa al acreedor en el lugar y tiempo propio. Lo expresa el art. 576 en
los siguientes trminos: "El deudor de la obligacin es responsable al acreedor, de los perjuicios e
intereses, por falta de las diligencias necesarias para la entrega de la cosa en el lugar y tiempo
estipulados, o en el lugar y tiempo que el juez designare, cuando no hubiese estipulacin expresa".
En suma, la entrega deber efectuarse en el lugar y tiempo propio. Lo ser, por lo pronto, el que
hubieren convenido acreedor y deudor. A falta de convencin, aunque el precepto parece dejar el
punto a la discrecionalidad del juez, no hay tal, ya que el magistrado no puede apartarse de la
directiva sealada por el art. 747, clusula 2, segn la cual el lugar de pago es donde la cosa
187
estaba al tiempo de contraerse la obligacin. Y en cuanto a la fecha de entrega de la cosa, siempre
a falta de convencin al respecto, ser la que el juez determine (conf. arts. 618 y 751 ), en funcin de
las circunstancias del caso .
No ha de pensarse, por el modo de la redaccin del art. 576, que la nica sancin aplicable al
deudor por falta de entrega de la cosa, sea la indemnizacin de daos y perjuicios. Siempre podr el
acreedor recabar el cumplimiento especfico de la obligacin, mediante el auxilio de la fuerza
pblica, que por orden del juez desapoderar al deudor de la cosa a fin de entregarla al acreedor .
Slo cuando ello no sea factible, o la entrega ya no consulte el inters del acreedor, entrarn a jugar
las "indemnizaciones correspondientes" contempladas por el art. 505, inc. 3, lo que no haba
menester recalcar con relacin a esta clase de obligaciones, como lo hace el art. 576 ,
impropiamente.
Anexar lo accesorio
En el art. 575 menciona la obligacin de dar junto a lo principal, lo accesorio aunque est
circunstancialmente separado en ese momento. Lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Carece
de vida propia.
Slo rompiendo, antes de la constitucin de la obligacin, la relacin de accesoriedad entre las

cosas, podr el deudor negarse a entregar la cosa que revesta carcter accesorio. Asimismo,
cuando el acuerdo de las partes excluye la cosa accesoria.
Deberes accesorios
Son los necesarios para que se pueda cumplir cabalmente con la obligacin. El deudor deber
prestar la suficiente colaboracin. En el ejemplo de la venta de un auto, el vendedor no slo deber
hacer la efectiva entrega del mismo, sino que adems deber entregar el ttulo y suscribir la
documentacin necesaria para perfeccionar su inscripcin registral.
Obligaciones de dar cosas ciertas para constituir derechos reales
188
Cuando alguien se obliga a transmitir un derecho real a favor de otro, est permitiendo un cambio de
sujeto en la relacin jurdica. El transmitente dispone del derecho. El adquirente es el sucesor del
acto de adquisicin derivada y el derecho se recibe en la misma situacin jurdica en la que se
encontraba anteriormente.
Todo ello surge del principio consagrado en el art. 3270
Art. 3270. Nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un derecho mejor o ms extenso que el que
gozaba; y recprocamente, nadie puede adquirir sobre un objeto un derecho mejor y ms extenso
que el que tena aquel de quien lo adquiere.
La obligacin de dar una cosa cierta, con el fin de transferir sobre ella derechos reales, alcanza la
plenitud de su eficacia cuando se consuma la constitucin del derecho real previsto. De aqu la
importancia de conocer en qu momento pasa el acreedor, mero titular de un derecho personal, a
convertirse en dueo de la cosa debida, o titular del respectivo derecho real, si no se tratara del
dominio.
A ese respecto el Cdigo Civil sienta un principio fundamental en el art. 577:
"Antes de la tradicin de la cosa, el acreedor no adquiere sobre ella ningn derecho real".
Con la frmula expresada, el Cdigo se enrola en el sistema romano de constitucin de derechos

reales.
Derecho comparado Sistema romano-----------Tradicin

Sistema francs----------- Convencin
Sistema alemn----------- Acto abstracto
Sistema argentino-------- Ttulo y modo
189
DERECHO ROMANO. Tradicin
Consagra el sistema de la tradicin, por el cual es necesaria la entrega material de la cosa para que
pueda concluirse la constitucin del derecho real. En Roma, la traditio se realizaba en las plazas
pblicas ante la presencia de un escribano o testigo, con la finalidad de dar publicidad al acto y que
fuese por todos conocido.
Pero no es indispensable que el desprendimiento de uno y la incautacin del otro ocurran

simultneamente. Basta que ambos hechos se correspondan, en la intencin de las partes.
La tradicin resulta de actos materiales, no siendo suficiente para realizarla la mera declaracin de la
voluntad, a ese respecto (conf. art. 2378). Empero, el principio no es absoluto, pues se admite la
tradicin ficta en los supuestos de traditio brevi manu y de constituto posesorio, en los cuales la
tradicin se tiene por cumplida sin necesidad de actos materiales relativos al desplazamiento de la
posesin.
Trigo Represas
Sistema romano o del ttulo o modo
Este sistema exiga la tradicin, es decir, la entrega material de la cosa para consumar la
transferencia del dominio.
La constitucin de derechos reales por actos entre vivos surga de dos hechos generadores: uno, el
ttulo, el acto jurdico de donde nace la obligacin de entregar, y el otro, el modo, a travs de la
tradicin de la cosa. Cabe recordar que el Cdigo Civil argentino en su artculo 2377 expresa que
"Habr tradicin, cuando una de las partes entregare voluntariamente una cosa, y la otra
voluntariamente la recibiese", entrega o recepcin que puede darse instantneamente o en
momentos distintos.
La tradicin para los romanos constitua una forma de transmisin del derecho real y su publicidad.
CRTICA AL SISTEMA DE LA TRADICIN
190
En un pueblo pequeo, la tradicin o entrega de la cosa puede ser un modo de publicidad del
traspaso del derecho: todos se enteran de lo ocurrido, porque quien ha visto ese hecho lo comenta
en un medio social de escasas transacciones. Pero en la populosa ciudad de nuestro tiempo, la
tradicin es un hecho que la sociedad ignora y que transcurre en la ms rigurosa clandestinidad: es,
pues, todo lo contrario de un sistema de publicidad.
Por otra parte, la tradicin es un hecho fugaz, que no deja rastros, y que discutido queda librado a
comprobaciones testimoniales dudosas. Es tambin un hecho equvoco, pues la entrega de la cosa
puede corresponder a la transmisin del dominio, a la desmembracin de ese derecho por la
constitucin de un usufructo o de un derecho de uso o habitacin, o tambin de un derecho personal
originado en una locacin, depsito, comodato, cesin, sublocacin, etctera.
Todo ello explica que el derecho moderno haya sustituido la tradicin, como medio de transmisin de
los derechos sobre inmuebles y muebles valiosos e identificables, por la inscripcin en registros
pblicos.
DERECHO FRANCES
Es suficiente el acuerdo de partes (convencin) para que se produzca la transmisin del derecho
real. Por ello se afirma que el acreedor es el titular del derecho, ya que la propiedad se traslada por
el simple consentimiento.
En el sur de Francia, donde rega el derecho romano, se aplic la tradicin.
En el norte, se generalizaron las clusulas declarativas que consistan en que alguien deca
despojarse de la propiedad y comenzar a tenerla otro. Con la codificacin triunf este principio para
la transmisin de un derecho real.
El sistema era deficitario ya que no se contemplaba el conocimiento que podan tener o no los
terceros de las diferentes transferencias del dominio de una cosa.
En el ao 1855 se sancion en Francia la ley que obligaba a inscribir en registros las modificaciones
en las hipotecas, y en 1955 se consagr el sistema de inscripcin registral para todas las
modificaciones sobre los bienes inmuebles. No se registran los inmuebles sino las transacciones
efectuadas.
191
Trigo Represas
El sistema consensual francs
El antiguo Derecho francs sigui el sistema romano de la tradicin, pero la situacin cambi con el
dictado del Cdigo Civil francs, que preceptu que la propiedad de los bienes "se adquiere y se
transmite [...] por el efecto de las obligaciones" (art. 711, Cd. francs), principio que recepta el 1138
del mismo Cdigo, que dice que la obligacin de entregar la cosa "es perfecta por el solo
consentimiento de las partes contratantes". Este sistema, basado en el acuerdo de voluntades para
la adquisicin o transferencia del dominio, recibi duras crticas de los doctrinarios franceses, en
especial en las relaciones con terceros, que llev a la introduccin de posteriores reformas.
Actualmente, en el Derecho francs corresponde hacer una distincin: si se trata de bienes
inmuebles el derecho real se transmite por el consentimiento, cuyos efectos alcanzan a las partes y
terceros que conocieron el acto; pero con respecto a terceros, el acto produce efectos cuando se
realiza la inscripcin registral, que es declarativa. Si se trata de bienes muebles: tambin es
consensualista entre partes, pero para que sea oponible a terceros es necesaria la tradicin, ya que
la posesin vale por ttulo (art. 2279, Cd. francs).
DERECHO ALEMAN
Es tomado como un acto abstracto de atribucin patrimonial.
El Cdigo alemn diferencia entre transmisin de cosas muebles (tradicin), y transmisin de

inmuebles (registros). Las primeras se transmiten por la tradicin; las otras, por la inscripcin del
acto de enajenacin en el Registro inmobiliario o Grundbuch, en el cual cada hoja corresponde a un
fundo, llevndose el ndice por la identificacin de los inmuebles y no por el nombre de los
propietarios. Cada hoja fundiaria contiene todos los actos jurdicos referentes al respectivo inmueble,
de modo que el Registro est en condiciones de informar en cualquier momento sobre el estado civil
de la propiedad. La inscripcin es atributiva de propiedad e independiente del acto jurdico originario
del contrato por el cual se convino la enajenacin: por consiguiente los vicios y fallas de ese contrato
se remedian por va de indemnizacin de daos y perjuicios sin alterarse el efecto traslativo de la
propiedad causado por la inscripcin misma, que configura un acto abstracto de enajenacin. Por
obra de esa inscripcin, el adquirente queda garantizado en el goce del derecho, el cual resulta
saneado de las imperfecciones que pudiese tener a causa de la fe pblica del Registro.
192
SISTEMA ARGENTINO
El CC argentino en su primera redaccin, propone que tanto para los bienes muebles como para los
inmuebles, la constitucin de derechos reales se perfecciona mediante la tradicin. As lo establece
el art. 577 cuando dice antes de la tradicin de la cosa, el acreedor no adquiere sobre ella ningn
derecho real.
La tradicin es el modo o forma para arribar al resultado y consiste siempre en actos materiales de
entrega y recepcin o adquisicin. La sola declaracin de darse por desposedo el tradens, o de dar
el accipiens, no es suficiente.
El sistema instituido por Vlez tiene como objeto la publicidad y los efectos se dirigen a los terceros.
En varios artculos se aplica la tradicin con respecto a la transmisin de derechos reales entre
vivos. Por ejemplo, derecho real de dominio, el usufructo, la prenda y en la anticresis.
Como excepciones no es necesaria la tradicin en la traditio brevi manu y el constituto possessorio.
En la poca moderna, la tradicin ha sido sustituida por los registros, especialmente en el caso de
los inmuebles.
Antes de 1968
En cada provincia y en la capital existan registros creados por leyes locales en ejercicio del poder
de polica. Se estableca que hasta tanto no se inscribieran las modificaciones de los derechos
reales, stas no podan producir efectos con relacin a terceros.
Reforma de 1968
La ley 17711 modific el art. 2505 que qued de la siguiente manera: la adquisicin o transmisin
de derechos reales sobre inmuebles solamente se juzgar perfeccionada mediante la inscripcin de
193
los respectivos ttulos en los registros inmobiliarios de la jurisdiccin que corresponda. Esas
adquisiciones o transmisiones no sern oponibles a terceros mientras no estn registradas.
En nuestro derecho la inscripcin se realiza para que produzca efectos con relacin a terceros. Para
las partes es suficiente la escritura pblica y la tradicin.
En materia de inmuebles ha quedado un sistema hbrido: se mantiene la tradicin y se agrega la

inscripcin registral.
Existen algunos bienes muebles registrables, por ejemplo automotores, embarcaciones, ganado
mayor, etc.
Efectos de estas obligaciones
Es posible separar los efectos que se producen entre las partes (riesgos y mejoras) de los que se
producen con respecto a terceros (adquisiciones sucesivas o conflictos de adquirentes).
Adquirentes sucesivos
Se trata del supuesto en que alguien promete constituir un derecho real de dominio a favor de varias
personas. Quin tendr mejor derecho a la cosa?
Dependiendo de si hubo o no tradicin de la cosa tendremos:
Si hubo tradicin: el conflicto queda resuelto segn lo establecido en arts. 3269, 592 y 594, dndose
prioridad al acreedor de buena fe que recibi la tradicin de la cosa.
En el caso de inmuebles, qu sucede si un acreedor recibi la tradicin pero otro acreedor inscribi
su ttulo en el registro?
La solucin pasa por la buena o mala fe. Se exige la buena fe. No interesa la fecha cierta de los
ttulos. La mala fe consiste en el conocimiento que hubiere tenido el tercero de la obligacin anterior
hecha por el deudor que prometi la misma cosa a varios acreedores.
El acreedor que alegue y pruebe la mala fe, puede reclamar la cosa con una accin de nulidad del
acto jurdico (ni accin pauliana ni reivindicatoria).
194
Si no hubo tradicin: la cuestin se dirime por el principio prior in tempore potior in iure, ya que quien
acredite primero en el tiempo la promesa hecha por el deudor, tiene mejor derecho a la cosa. Si los
ttulos son similares se priorizar al de fecha anterior. Si uno es un instrumento privado y el otro
pblico se le dar prioridad al que tenga fecha cierta anterior.
Fecha cierta. Concepto
El
F e c h a c i e r t a e s a q ue l l a q u e o t o r g a c e r t e z a d e q u e e l i n s t r u m e n t o p r i v a d o y a e s t a b a f i r m a d o a l m o m e n t o acree
de su produccin, o no pudo ser firmado despus de su acaecimiento. dor
burla
do
Utilidad y efectos
que
Esto se vincula fundamentalmente con el principio prior in tempore, potior in jure, aplicable en materia de derechos reales, y no
que significa que el primero en el tiempo es mejor en derecho.
Pero tambin tiene trascendencia en materia de derechos personales. Tal el caso de colisin del derecho del cesionario de un pued
crdito con el del tercero embargante del cedente, situacin que se dilucida segn que la fecha cierta de la notificacin de la
cesin al deudor cedido sea anterior o posterior a la traba del embargo. e
En este ejemplo se advierte claramente la importancia de la fecha cierta, porque como en materia de instrumentos privados rige
prete
el principio de libertad de formas nada obstara a que el cedente, para intentar burlar la actividad de su acreedor embargante,
antedatase la notificacin que efectu al deudor cedido. De all la necesidad de que esa fecha resulte indubitable. nder
la
cosa por haber sido transmitida a un acreedor anterior de buena fe tiene en su favor una accin por
daos y perjuicios contra el deudor.
Riesgos de la cosa
Consisten en el deterioro o la prdida de la cosa cierta, desde el nacimiento de la obligacin hasta

su efectivo cumplimiento.
La regla que nos rige es la de que las cosas se pierden para su dueo (al contrario del derecho
romano).
El concepto de prdida lo da el art. 891 que enumera 3 tipos de prdida:
destruccin material
195
prdida o extravo
prdida por haber sido puesta la cosa fuera del comercio.
El deterioro consiste siempre en una disminucin intrnseca del valor de la cosa.
En ambos casos debe observarse la conducta del deudor, ya que depender de su medi culpa o no
para determinar quien soporta los riesgos.
Sin culpa del deudor
Si hay prdida, la obligacin queda sin efecto y la obligacin se extingue para ambas partes.
Si hay deterioro, el acreedor puede reclamar la disolucin de la obligacin o bien recibir la cosa
deteriorada con una disminucin proporcional del precio.
Con culpa del deudor
Si hay prdida, es responsable para con el acreedor al equivalente ms los daos y perjuicios (art.
579).
Si hay deterioro, el art. 581 sostiene que el acreedor tiene un derecho a elegir entre una cosa
equivalente. Mas los daos y perjuicios, o recibir la cosa en el estado en que se encuentre con ms
la indemnizacin.
Mejoras
Es la situacin inversa al deterioro. Es un incremento de valor de la cosa por modificaciones

intrnsecas. Nunca las valorizaciones debidas a hechos extraos o fuera de la cosa importan
mejoras. Pueden ser naturales o artificiales.
Mejoras naturales
196
El art. 582 establece que el deudor favorecido por el incremento, puede pretender un valor mayor,
pero a su vez permite que el acreedor deje sin efecto la obligacin si no hay acuerdo sobre la
diferencia.
Mejoras artificiales
Necesarias: las que ataen a la conservacin o mantenimiento de la cosa. Reparar un techo
Utiles: resultan de provecho para cualquier poseedor de la cosa. Instalar el gas natural
Voluntarias o suntuarias: son de mero lujo o recreacin. Slo aprovechan a quien las hizo. Construir
una piscina.
Mejoras necesarias: si las hizo el acreedor, debe ser indemnizado por el deudor.
Mejoras tiles y voluntarias: No se indemnizan a no ser que el acreedor quisiera mantenerlas, de lo

contrario puede exigir que el deudor las retire.
Frutos
Los frutos son definidos por Vlez como aquellos que la cosa produce regular y peridicamente sin
alteracin ni disminucin de su sustancia.
Naturales
Existen 3 clases de frutos Industriales
Civiles
Los naturales se producen espontneamente
Los industriales son creados por la mano del hombre
197
Los civiles (art. 2330) son los salarios u honorarios o las rentas por el uso de una cosa.
Los frutos naturales y los industriales mientras se mantienen adheridos forman un todo con la cosa
fructfera y slo se adquieren por percepcin, por lo que se puede diferenciar entre frutos pendientes
y frutos percibidos.
Los frutos civiles pueden estar pendientes, devengados, no percibidos o percibidos.
El art. 583 establece que los frutos (naturales o civiles) que se hayan percibido antes de la tradicin
pertenecen al deudor, y los pendientes le corresponden al acreedor.
Obligaciones de dar cosa cierta para restituir a su dueo
En este caso, la finalidad de la entrega no est dirigida a la constitucin o transmisin de un derecho

real, sino la obligacin por parte del deudor de restituir la cosa a su dueo, cuyo ejemplo ms comn
es la devolucin del inmueble por parte del locatario a favor del locador al trmino del contrato de
locacin.
A diferencia de lo anterior, aqu el dueo de la cosa es el acreedor, no obstante ello, los principios
que se aplican en caso de conflicto son similares a los ya vistos.
"Res perit domino" para el acreedor
Los artculos 584 a 591 se ocupan de la obligacin con la finalidad de restituir la cosa a su dueo,
comprendiendo:
a) los riesgos de la cosa mientras est pendiente la obligacin;
b) los aumentos y mejoras de dicha cosa, y
c) sus frutos.
198
A diferencia de los casos anteriores, aqu la solucin es a la inversa, por aplicacin del principio res
perit domino, donde el acreedor, por ser dueo de la cosa, es quien asume los riesgos por la prdida
o deterioro de ella. (las cosas crecen, decrecen y perecen para su dueo).
Quien soporta aqu la prdida fortuita de la cosa es su dueo, es decir, el acreedor. La solucin
alcanza al deudor de buena fe, quedando disuelto el acto jurdico que dio origen a la obligacin de
restituir, sin perjuicio de poder reclamar el acreedor los derechos que le correspondiere hasta el da
de la prdida.
Es procedente el reclamo de daos y perjuicios al deudor, cuando el mismo hubiera tomado a su

cargo las consecuencias del caso fortuito o hubiese ya sido constituido en mora, que no fuese
motivada por caso fortuito o fuerza mayor (art. 513), o si es poseedor de mala fe que no restituy la
cosa debida.
Promesa o transferencia de cosa mueble a tercero
Cuando el deudor que debe restituir la cosa a su dueo la promete a un tercero, es necesario
distinguir si hizo o no la tradicin, y cul fue la conducta del tercero (buena o mala fe).
El art. 597 establece que si el deudor hizo la tradicin de la cosa mueble, el propietario carece de
accin reivindicatoria contra los terceros poseedores de buena fe, si la cosa no fue robada ni
perdida.
Si no se hubiese hecho la tradicin, y el deudor hubiera prometido a varios acreedores la entrega, el

art. 598 otorga preferencia y mejor derecho al dueo de la cosa. La solucin resulta razonable, dado
que el conflicto se produce entre el acreedor, dueo de la cosa sujeta a restitucin, con otro
acreedor carente del derecho real del anterior por ausencia de la tradicin. El tercero perjudicado
podr reclamar daos y perjuicios contra el deudor.
Promesa o transferencia de cosa inmueble
Si se trata de cosas inmuebles, las controversias siempre se resuelven a favor del propietario titular
del dominio del bien.
199
Art.599. Si la cosa fuere inmueble, el acreedor tendr accin real contra terceros que sobre ella
hubieren aparentemente adquirido derechos reales, o que la tuvieren en su posesin por cualquier
contrato hecho con el deudor.
Preferencia del dueo del inmueble
Todo conflicto entre el propietario de una cosa inmueble que procura su recuperacin y otro
acreedor, carente del derecho real para oponerse al primero, se resuelve a favor del dueo de la
cosa. Cabe recordar que el art. 3270 establece: "Nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un
derecho mejor o ms extenso que el que gozaba".
Llambas explica que el art. 599 contempla dos posibles conflictos:
1) del dueo del inmueble con terceros que fueren titulares de derechos reales constituidos
(aparentes) por el deudor. Son aparentes por provenir de alguien que no tena poder para
transmitirlos a un tercero, por no tenerlos, y
2) del dueo del inmueble con terceros a quienes el deudor hubiere hecho entrega de la posesin de
la cosa, donde el acto no sera apto para conceder la posesin a terceros, ya que el deudor que les
hizo la tradicin careca del derecho.
En ambos casos el dueo del inmueble tiene accin real contra esos terceros. Resulta irrelevante
aqu la buena fe del poseedor actual.
Como ejemplo tenemos el inquilino que enajena el inmueble locado a favor de un tercero
incumpliendo la obligacin de restitucin al dueo.
En este caso puede no resultar aplicable el art. 1051 CC in fine salvo los derechos de los terceros
adquirentes de buena fe a ttulo oneroso, sea el acto nulo o anulable.
Efectos entre las partes: Mejoras, Riesgos y frutos.
200
Mejoras
Naturales (aumentos)
No se indemnizan. No puede el deudor reclamar indemnizacin alguna, en razn de no haber

efectuado pago alguno por dicho aumento, y por lo tanto deber el deudor entregar la cosa a su
dueo sin derecho alguno a su favor.
Artificiales
1. Mejoras indemnizables
a) Mejoras y expensas necesarias: son siempre indemnizables, aunque se haya prohibido al deudor
su realizacin, sea de buena o mala fe, con fundamento en el enriquecimiento sin causa por parte
del acreedor.
No es recuperable una mejora antieconmica, que no guarde proporcin con el valor de la cosa
conservada. Las expensas necesarias se rigen por el mismo argumento de las mejoras necesarias,
ya que el propietario es quien se beneficia por el pago realizado que mantiene la existencia de la
cosa y su conservacin.
b) Mejoras tiles: son indemnizables al deudor de buena fe y siempre que no se le hubiere prohibido
efectuarlas. Llambas considera que fallando la buena fe-creencia del deudor sobre la legitimidad del
ttulo por el que detenta la cosa y en la persuasin de estar habilitado para efectuar la mejora til, o
mediando tal prohibicin, caso particular de mala fe, no procede la indemnizacin. Aqu la buena fe
refiere a la creencia del deudor de poder realizar dicha mejora.
La mejora puede ser retirada por el deudor, si no deteriora la cosa, o ser pagada por el acreedor.
Si la mejora til no fuese retirable, dar derecho al acreedor a solicitar su destruccin y reclamar por
los daos y perjuicios ocasionados.
2. Mejoras no indemnizables
a) Mejoras suntuarias o voluntarias: en ningn caso son indemnizables, sea el deudor de buena o
mala fe. Puede retirarlas si no daa la cosa, caso contrario, no.
b) Las mejoras tiles realizadas de mala fe: por los motivos antes expuestos.
201
3. Monto de la indemnizacin por las mejoras
El art. 589 establece que el deudor debe "ser indemnizado del justo valor de las mejoras necesarias
o tiles, segn la avaluacin que se hiciere al tiempo de la restitucin". Autores como Borda y Colmo
expresan que la norma debe interpretarse literalmente, por lo que las mejoras deben valuarse al
tiempo de la restitucin, pagndose dicho importe.
Busso y Galli opinan que la indemnizacin no debe incluir lo invertido por el deudor, ni superar el
mayor valor que la cosa ha cobrado a raz de la mejora, tomndose el menor valor por aplicacin del
principio del enriquecimiento sin causa.
Llambas lo fundamenta en la conjugacin de dos principios fundamentales, el del enriquecimiento

sin causa que satisface la lgica y la justicia, y el principio de la deuda de valor, que es el correctivo
en la inestabilidad econmica y "supera la heterogeneidad de los valores en trance de comparacin".
Para dicho autor, la coordinacin de ambos principios logra una solucin justa, que no vulnera el
artculo 589.
Compagnucci adhiere a la tesis de Llambas.
Riesgos
Si la prdida o deterioro se produce sin culpa del deudor, el acreedor propietario debe soportar el
perjuicio (res perit domino).
Si la prdida es por culpa del deudor, El deudor es responsable de los daos y perjuicios sufridos
por el acreedor, propietario de la cosa. Son aplicables los artculos 508, 511, 519 y 520.
Si se trata de deterioro con culpa nos remitimos a lo que dice el art. 581 el acreedor tendr
derecho de exigir una cosa equivalente con indemnizacin de los perjuicios e intereses, o de recibir
la cosa en el estado en que se hallare, con indemnizacin de los perjuicios e intereses.
Si hay deterioro existiendo mora, se responde por los daos aunque no tenga culpa.
202
Frutos
Regulado por art. 590
Los frutos percibidos, naturales o civiles, pertenecen al deudor, poseedor de buena fe. El deudor que
hubiese posedo de mala fe, est obligado a restituir la cosa con los frutos percibidos y pendientes,
sin tener derecho a indemnizacin alguna.
1. El deudor es "tenedor" y no "poseedor"
El rgimen del presente artculo es parecido al del 583, con la diferencia de que ese artculo refiere a
la tenencia de la cosa por el deudor, de buena o mala fe, para restituirla a su dueo.
Resulta impropio el trmino posesin, ya que el deudor no es un poseedor que reclama para s el
derecho de propiedad de la cosa (ver arts. 2351 y 2352). El deudor es un mero tenedor de la cosa
con la obligacin de restituirla a su dueo.
2. A quin pertenecen los frutos segn la tenencia de buena o mala fe
Para conocer a quin pertenecen los frutos debe tenerse en cuenta la buena o mala fe del deudor en
la tenencia de la cosa. La buena o mala fe refiere a la virtualidad del ttulo del que surge la tenencia,
autorizando la percepcin de los frutos.
El deudor es de buena fe cuando tiene el convencimiento de que el ttulo lo habilita a la percepcin

de los frutos, y "se aprecia con relacin a cada hecho de percepcin de frutos". La buena fe del
deudor se presume, incumbindole al acreedor demostrar lo contrario.
El deudor, tenedor de buena fe, hace suyos los frutos, naturales, industriales o civiles percibidos
hasta el momento de la restitucin de la cosa y debe los pendientes a ese momento.
En cambio, si el deudor hubiese "posedo" de mala fe la cosa, est obligado a restituirla con los
frutos percibidos y los pendientes, sin tener derecho a indemnizacin alguna. Debe tambin aquellos
que, por su negligencia, la cosa debi de producir, por remisin a los artculos 2438 y 2439.
La doctrina considera que debe reconocerse al deudor, de buena o mala fe, la recuperacin de las
expensas realizadas para la produccin de frutos, por aplicacin del principio de enriquecimiento sin
causa.
203
Obligacin de dar para transmitir el uso o la tenencia
Estas obligaciones se pueden sintetizar en transmitir la tenencia, ya sea con o sin goce. Como
ejemplo de lo primero es la obligacin del locador de cosas que se obliga a dar el uso y goce de
ellas al locatario, quien las recibe como mero tenedor.
El CC no da una regulacin para estos casos pero los remite al contrato de arrendamiento (con
goce) y al depsito (sin goce).
En obligaciones de dar recordar siempre esto: Art. 577
"Antes de la tradicin de la cosa, el acreedor no adquiere sobre ella ningn derecho real".
Obligaciones de hacer y de no hacer
En las obligaciones de hacer, el objeto de la prestacin se agota en el desarrollo de la actividad

personal de l deudor, que no consiste en entregar una cosa.
Las de no hacer imponen una abstencin.
El CC trata ambos tipos en los arts. 625 y 634
Art. 625. El obligado a hacer, o a prestar algn servicio, debe ejecutar el hecho en un tiempo propio,
y del modo en que fue la intencin de las partes que el hecho se ejecutara. Si de otra manera lo
hiciere, se tendr por no hecho, o podr destruirse lo que fuese mal hecho.
204
A veces es difcil la diferenciacin entre las obligaciones de dar y las de hacer, ya que rara vez
ambas existen en forma pura.
Como ejemplo tenemos el contrato de compraventa inmobiliaria, donde el enajenante se obliga a dar
la cosa y adems a suscribir la correspondiente escritura de dominio, que es una obligacin de
hacer.
En la obligacin de dar, el contenido de la prestacin es siempre una cosa. No interesa la persona

del obligado y es posible la ejecucin forzada especfica.
La obligacin de hacer consiste en un hecho, muchas veces la persona del deudor es

imprescindible, y hay lmites muy precisos para promover la ejecucin in natura.
Forma de cumplimiento de las obligaciones de hacer
El hecho debe ser cumplido en tiempo propio, de la manera que fue intencin de las partes hacerlo,
y ninguna de ellas puede pretender sustituir ese objeto con una reparacin dineraria. (art. 631)
En tiempo propio significa que debe hacerse en el plazo que las partes establecieron, ya sea
expreso o tcito.
Si la obligacin es sin plazo o pura deber ser cumplida ante el requerimiento del acreedor, o a
requerimiento del juez si el plazo es indeterminado.
Si hay mora, se adicionarn los daos y perjuicios que correspondan.
En cuanto al modo, esto significa que la obligacin debe cumplirse tal como fuera la intencin de las
partes. Debe hacerse aplicacin del principio de buena fe.
El deudor no puede sustituir la prestacin prometida por el pago de los daos y perjuicios ya que no
es una obligacin facultativa ni alternativa, y adems es necesario cumplir con la identidad del pago.
205
Incumplimiento
El art. 625 in fine establece que si el hecho se realiza de otra manera se tendr por no hecho o
podr destruirse lo que fuese mal hecho. Esto es as en el caso de que las diferencias sean muy
notables, caso contrario, no se aplica la disposicin legal.
Prestaciones Fungibles
Clases
Prestaciones Infungibles
Prestaciones infungibles: son necesarias las cualidades personales del deudor para realizar el hacer,
objeto de la obligacin (intuitu personae). El deudor es un elemento esencial de la obligacin. Ej.
Contratar a un artista famoso para pintar un cuadro.
Prestaciones fungibles: no importa quien lleve a cabo la prestacin. Puede ser hasta un tercero. Este
tipo de prestaciones constituyen la regla. Ej. Construccin de un muro, etc.
Obligaciones de No Hacer
Ejemplo de las obligaciones negativas ya que siempre consisten en abstenciones de actos o hechos
para los cuales se tiene aptitud personal y legal.
206
Clases
Las de no realizar un hecho o las de no dar una cosa
Las convencionales (emergen del acuerdo de partes) o las legales (dadas por la ley)
Las de no hacer simplemente
Las de tolerar (no hacer para dejar hacer).
Cumplimiento e incumplimiento
En estas obligaciones hay una transmutacin normativa.
En consideracin al cumplimiento es aplicable lo dispuesto en el art. 625 en cuanto al modo y tiempo

de realizacin.
No hay responsabilidad del deudor ante el caso fortuito o la fuerza mayor (art. 632).
Si no se puede cumplir in natura, el CC autoriza al reclamo de daos y perjuicios como pago en

equivalente pecuniario.
Obligaciones facultativas
Dentro de las obligaciones de dar cosas inciertas de objeto plural disyunto tenemos las obligaciones
facultativas y las alternativas.
En las facultativas el deudor debe una prestacin principal, pero para cumplir puede cambiarla por
otra accesoria, segn el art. 643 que dice
Obligacin facultativa es la que no teniendo por objeto sino una sola prestacin, da al deudor la
facultad de substituir esa prestacin por otra.
207
Existe un solo objeto (prestacin principal) y dan al deudor la facultad de liberarse cumpliendo otra
prestacin (accesoria).
Es una facultad exclusiva del deudor consistente en elegir la prestacin. Lo facultativo no es el

cumplimiento.
Estas obligaciones ya existan en el derecho romano. Puede mencionarse como antecedente el del
abandono noxal, por el cual cuando un esclavo cometa un ilcito, la vctima se hallaba dotada del
derecho de perseguirla (persecucin que deba ser respetada por el amo, quien deba entregarlo a la
vctima), pero exista para el amo la facultad de evitar ello mediante el pago de una indemnizacin
por el dao sufrido.
Ha suscitado dudas en la doctrina la locucin "obligaciones facultativas", pues se ha entendido que

encierra una suerte de contradiccin.
Sin embargo esa antagona no es tal, puesto que lo facultativo refiere a la posibilidad de sustitucin
de un objeto por otro, y no a la facultad de pagar o no la obligacin contrada. Por estas razones se
ha buscado alguna otra locucin que defina con mayor justeza a esta clase de obligaciones,
proponindose otras denominaciones como: "obligaciones de pago facultativo", "obligaciones con
facultad de sustitucin" u "obligaciones con facultad alternativa".
Objeto de la obligacin
Pueden constituirse como objeto de las obligaciones facultativas la entrega de una cosa, una accin
positiva (la ejecucin de un hecho) o una accin negativa (la no ejecucin de un hecho). Por otra
parte, la facultad sustitutiva puede recaer en las circunstancias y modalidades de la ejecucin de un
acto o comprometer resultados y medios respectivamente.
Esto se condice con las normas que regulan las obligaciones alternativas y, es requisito que ambas
prestaciones guarden equivalencia entre s, ya que cualquiera de ellas podra darle satisfaccin a la
pretensin acreedora.
muchos autores hayan considerado

208
Algunos autores las han considerado como de objeto plural, pero es claro que el sujeto pasivo debe
slo una prestacin desde el nacimiento de la obligacin, y slo ella puede ser reclamada por el
acreedor. En definitiva, pese a la pluralidad de objetos que resultan aptos para el pago, slo existe
una unidad de objeto debido.
Naturaleza
Determinada nicamente por la prestacin principal (art. 644) y a diferencia de las obligaciones
alternativas, lo est desde el principio del nacimiento de la obligacin.
No es necesario esperar a que el deudor elija cumplir con una de las dos prestaciones, no debe
tenerse en cuenta el carcter divisible o indivisible, mobiliario o inmobiliario, etctera, de la in
facltate Solutions para concluir acerca de la naturaleza de la obligacin.
Fuentes. Voluntad de las partes y la ley
Las obligaciones facultativas pueden tener como fuente a los actos jurdicos, sea por contrato o por
va testamentaria, y a la ley.
Por ejemplo en el contrato con arras donde el deudor se puede liberar perdiendo la sea (art.
1202).
En cuanto a las obligaciones facultativas que tienen origen en la ley, puede mencionarse el art. 1837
cuando da la posibilidad al donatario obligado a prestar alimentos a favor del donante cuando ste
no tuviere medios para subsistir, de liberarse de esa obligacin devolviendo los bienes donados, o
su valor si los hubiere enajenado, y el art. 1854 al establecer que en la donacin con cargo el
donatario puede optar por no cumplir el cargo mediante el abandono de la cosa donada.
Modo y momento para practicar la opcin
Para una parte mayoritaria de la doctrina , la opcin que haga el deudor slo queda consumada al
momento del pago. Los sostenedores de este criterio le restan relevancia a cualquier comunicacin
o notificacin efectuada previamente por el deudor.
Otros autores (Compagnucci, Galli, Lafeille) consideran que la opcin puede efectuarse en cualquier
momento de la vida de la obligacin, hacindole saber al acreedor cul de las prestaciones har
efectiva. Una vez elegida ser esa y no otra.
209
El deudor es quien est legitimado para elegir.
Efectos: nulidad y derechos del acreedor
El art. 645 aplica el principio general que sostienen que la nulidad de la cosa principal deja sin
efecto toda la obligacin, pero la nulidad de lo accesorio no invalida lo principal.
El acreedor slo podr reclamar la prestacin principal, ya que la sustitucin slo es facultativa para
el deudor (art. 646).
Como excepcin a la regla, el art. 648 dispone que en caso de sobrevenir imposible la prestacin
principal por causas imputables al deudor, el acreedor est habilitado para reclamar el valor de la
cosa que hubiere perecido o la cosa que era objeto de la prestacin accesoria.
Incumplimiento inimputable
El art. 647 establece que si la prestacin principal se hace imposible sin culpa del deudor, se
extingue la obligacin, siempre y cuando ste no se hallase en mora. No interesa si lo accesorio
pueda o no cumplirse. Extinguido lo principal, lo accesorio sigue su misma suerte.
Con respecto al estado de mora y como excepcin, segn el artculo 892, el deudor se libera de
responsabilidad aunque la imposibilidad de pago se produzca posteriormente a ser constituido en
mora, si prueba que el objeto hubiese perecido igualmente si se encontrara en poder del acreedor.
Por otra parte, si el objeto de la prestacin perece por culpa exclusiva del acreedor, el deudor podr
reclamar los daos y perjuicios por la prdida de la posibilidad de eleccin.
Incumplimiento imputable al deudor
Si la prestacin principal se pierde por culpa del deudor, el art. 648 produce una alteracin al
rgimen y permite elegir al acreedor entre reclamar el valor de lo principal o bien la prestacin
accesoria.
210
Los juristas critican la solucin que brinda el Cdigo, ya que entienden que al conferrsele al
acreedor la posibilidad de elegir la prestacin accesoria, estaramos frente a una desnaturalizacin
de las obligaciones facultativas. Salvat encuentra como justificacin a la excepcin que el Cdigo
pretende penalizar al deudor por su actuar culposo, penalidad que de todas maneras desnaturaliza
la obligacin. Algunos autores encuentran fundamento en la solucin que da el legislador en caso de
que la imposibilidad haya sido producto de su actuar doloso, ya que impide al deudor lucrar con su
propio dolo.
En virtud de ser sta una norma de excepcin, no procede su aplicacin analgica, siendo de
aplicacin restrictiva.
Obligaciones alternativas
El concepto lo da el Cdigo Civil.
Art. 635. Obligacin alternativa es la que tiene por objeto una de entre muchas prestaciones
independientes y distintas las unas de las otras en el ttulo, de modo que la eleccin que deba
hacerse entre ellas, quede desde el principio indeterminada.
Importancia prctica
Gran importancia prctica.
Existen ventajas para ambas partes.
El deudor puede elegir una entre varias prestaciones y extinguir la obligacin.
El acreedor, cuando conserva el derecho de eleccin, ve disminuido el riesgo por perecimiento no

imputable, ya que le quedan los dems objetos que subsisten.
Por ejemplo, te pago con $ 10.000 o entregndote el auto, te pago en Buenos Aires o en Crdoba.
211
En la actualidad las obligaciones alternativas pueden constituir un elemento til para receptar la
voluntad de los consumidores. Esta modalidad se utiliza frecuentemente en los contratos de
adhesin a condiciones generales. En este mbito de contratacin en masa, son las empresas,
como, por ejemplo, las aseguradoras o las empresas de turismo, las que se obligan
alternativamente, pero con la particularidad de que el principio del favor debitoris cede ante el de
proteccin de los derechos del consumidor, puesto que es la parte dbil de la relacin y se adhiere a
las reglas que la empresa ha estipulado.
Naturaleza jurdica
Relacin jurdica mltiple. Pluralidad de obligaciones
Relacin jurdica unitaria. Una sola obligacin
Tesis intermedias
Pluralidad de obligaciones
Para esta tesis, la obligacin alternativa consta de tantas relaciones jurdicas como cosas
alternativamente debidas, pero slo una se realiza. Las dems se extinguen cuando se cumple una
de ellas.
Relacin jurdica unitaria
La mayora de los autores avalan esta tesis que sostiene que en la alternatividad no hay varias
obligaciones sometidas a condicin, ni es solidariamente objetiva, ni se descompone en pluralidad
de dbitos con pluralidad de responsabilidad, ni carece de objeto hasta su eleccin. La existencia de
un nico objeto o su pluralidad no altera su naturaleza de unidad obligacional.
Dentro de esta tesis tenemos:
212
Objeto nico indeterminado: parecera que es la que el CC ha receptado en el art. 635 ya que se
tratara de un solo objeto cuya indeterminacin cesa al producirse la eleccin.
Objeto plural: (Compagnucci). Esta tesis sostiene la idea de que son varias prestaciones en la
obligacin pero una sola en el cumplimiento, como si existiese una especie de condicin resolutoria
que se efectiviza con la eleccin.
Tesis intermedias
Pescatore considera necesario diferenciar segn la eleccin recaiga en el deudor o en el acreedor.

Si es el acreedor el que elige, habra una coexistencia alternativa de varias obligaciones, en cambio
si elige el deudor la obligacin es nica.
Winscheid sostiene casi lo contrario, ya que si es el acreedor quien elige, debe hacerlo de entre las
prestaciones posibles presentes en la obligacin por lo que todos los contenidos se encuentran en
una sola obligacin. Pero si elige el deudor, el objeto de cumplimiento recin se manifiesta cuando
se elige y no antes.
Caractersticas
nico vnculo. Hay un solo vnculo obligacional, y por lo tanto una sola relacin jurdica que une a las
partes. La obligacin se extingue con el cumplimiento de una sola de las prestaciones debidas.
Objeto plural. Debe existir pluralidad de prestaciones sin importar que una sea de dar y otra de
hacer, o con modalidades diferentes o una divisible y otra indivisible.
Objetos distintos. Deben identificarse varios objetos.
Indeterminacin relativa. Las cosas que se integran en la alternatividad deben haber sido
individualmente determinadas, y no pertenecer a un gnero.
213
Objetos independientes. No debe existir subordinacin entre las prestaciones, y as si una prestacin
es nula o imposible no impide que se cumplan las otras. Se encuentran en pie de igualdad todas las
prestaciones contempladas como objeto obligacional desde el principio de la relacin.
Principio de concentracin. La concentracin consiste en trasladarse desde la pluralidad de

contenidos, en el objeto de la obligacin, a la unicidad de contenido solutorio. Cuando se hace
imposible una de las prestaciones la obligacin queda concentrada en la que queda con plena
eficacia (arts. 639 y 641). Efectuada la eleccin, sea por el deudor, por el acreedor o por un tercero,
se concentra la obligacin en la prestacin elegida, la que debe ser cumplida de manera ntegra.
Diferencias con las obligaciones de gnero, facultativas y condicionales.
De gnero Alternativas
Determinacin por pertenencia a un gnero Prestaciones individualizadas singularmente
Categora universal a la que pueden Slo las prestaciones ya existentes ab initio

agregarse cosas singulares posteriormente
El gnero nunca perece Pueden extinguirse por imposibilidad de

pago
Rige el principio de calidad media en la Puede elegirse libremente entre todas las
eleccin de las cosas del gnero. prestaciones contempladas en la obligacin.
Facultativas Alternativas
Se debe una sola prestacin pero el deudor Siempre son debidas 2 o ms prestaciones.
puede sustituirla por otra.
214
Disparidad jurdica entre las distintas Paridad entre las prestaciones objeto de la
prestaciones. Se encuentran subordinadas obligacin.
entre ellas y slo una se manifiesta como
objeto de la obligacin.
Slo el deudor puede elegir Puede elegir el acreedor, el deudor o un

tercero.
Condicionales Alternativas
Sujetas a acontecimiento futuro e incierto. Son obligaciones puras y simples donde

Dependen de la condicin estipulada. solamente falta determinar cul de todas
ser ejecutada, sin afectar la existencia de la
obligacin.
Categora universal a la que pueden Slo las prestaciones ya existentes ab initio

agregarse cosas singulares posteriormente
El hecho condicionante es ajeno a la La eleccin depende de un acto del deudor,

voluntad de las partes. del acreedor o de un tercero.
Eleccin
Es el derecho potestativo por el que se decide en cul de las prestaciones quedar concentrado el
objeto de la prestacin. Esto se hace mediante una declaracin de voluntad expresa y recepticia.
Cuando el deudor paga creyendo que la eleccin corresponda al acreedor, puede ejercer la accin
de repeticin del pago indebido por error esencial (art. 490, inc 4).
El acto de eleccin puede ser realizado por el deudor, por el acreedor o por un tercero.
Efectos de la eleccin
215
Como consecuencia del denominado principio de concentracin en las obligaciones alternativas que
se da al momento de la eleccin, la prestacin queda individualizada, convirtindose en una
obligacin pura y simple, pasando a ser regulada por las normas de las obligaciones de dar, hacer o
no hacer, segn cules fueran.
Efectuada la eleccin y despus de notificada la otra parte, la misma es irrevocable. Aqu es dable
mencionar la existencia de las dos distintas concepciones que se conocen, la de la tradicin, que
sita la eleccin al momento de la entrega, y la de la declaracin, que la ubica en el momento en que
la declaracin llega a conocimiento de la otra parte.
Esta caracterstica de irrevocabilidad brinda seguridad jurdica, constituyendo una garanta para la
contraparte.
Eleccin por el deudor
Art. 637 En las obligaciones alternativas, corresponde al deudor la eleccin de la prestacin de uno
de los objetos comprendidos en la obligacin.
Cuando la eleccin corresponde al deudor, la obligacin se denomina regular. Sin embargo, las
partes pueden, en ejercicio de la autonoma de la voluntad, acordar que la eleccin la efecte el
acreedor, designar a un tercero para realizarla o, incluso, colaborar ambas partes para
materializarlo.
La norma tiene un carcter subsidiario y es aplicacin del principio favor debitoris de origen romano.
Lo que equivale a decir que en caso de duda sobre la interpretacin debe estarse por la ms
favorable al deudor; en el supuesto de las obligaciones alternativas, corresponde entender que si la
facultad de eleccin no fue atribuida a otro, se conserva en cabeza del deudor.
En caso de muerte o transferencia de la deuda, ese derecho-deber se transmite a herederos o

delegados. Tambin lo pueden ejercer otros acreedores del deudor mediante accin subrogatoria.
216
Forma: cmo debe ser hecha la eleccin por el deudor?
Existe controversia entre dos sistemas.
El de la entrega, originado en el derecho romano y receptado en el derecho francs, establece que

la nica forma de concretar la eleccin es mediante el cumplimiento, pues el deudor podra cambiar
de opinin durante la vida de la obligacin y ninguna manifestacin anterior lo obliga. Ello dara al
acreedor mayor garanta ya que se mantendran dentro de la obligacin la totalidad de las
prestaciones hasta el momento del cumplimiento.
El sistema de la declaracin sostiene que es suficiente una manifestacin de la voluntad del deudor
hacia el acreedor.
La nota al art. 637, expresa que la sola declaracin verbal no obliga al deudor y que ste mantiene la
potestad de elegir hasta el momento del cumplimiento efectivo, no basta la simple declaracin de
eleccin de una de las prestaciones, pero basados en el principio de la buena fe (at. 1198 CC), no
sera posible desdecirse de una declaracin hecha al acreedor por un acto posterior.
Tiempo de la eleccin
El deudor debe elegir antes del vencimiento de la obligacin de modo de no perjudicar al acreedor
con su inactividad.
Pero si el deudor incurriera en mora se han propuesto dos soluciones:
- Que el acreedor (interpele) intimara al deudor al cumplimiento, y si persistiera en la negativa, que el

juez autorizara al acreedor a efectuarla. De todas maneras, antes de la intimacin, el deudor no
pierde la facultad de elegir y el deudor no podra exigir una de las prestaciones.
Algunos autores, entre ellos Busso, Llambas y Cazeaux han criticado esta solucin expresando que
de esa manera se desvirta lo querido en el contrato y se impone una pena civil sin justificacin
alguna, y proponen la siguiente solucin:
217
- Que el juez realice la eleccin con sentido social para que la prestacin signifique el menor
derroche econmico posible, escogiendo la prestacin ms favorable al deudor, ya que est
reemplazando su voluntad. Lo que es independiente de que se impongan por separado los daos y
perjuicios moratorios correspondientes segn los principios generales.
Eleccin por el acreedor
Cuando la eleccin fuese dejada al acreedor (art. 641) por acuerdo de partes, un acreedor del
acreedor podr subrogarse y efectuar la eleccin.
La forma de concretar la eleccin es la demanda judicial reclamando el cumplimiento.
Puede efectuarse la opcin en cualquier momento pero no postergarse ms all del vencimiento, lo
que generara mora creditoris habilitando al deudor a elegir.
Eleccin por un tercero
Por acuerdo de partes. El tercero lo har mediante acto que notificar a las partes. La negativa del
tercero a cumplir habilita a que sea un juez quien decida, caso contrario la obligacin quedara sin
efecto.
Prestaciones peridicas
Cuando la obligacin alternativa consista en prestaciones que deben cumplirse por perodos, pueden
efectuarse elecciones en cada uno de ellos, segn lo establecido en el art. 640.
218
Art. 640. Cuando la obligacin alternativa consista en prestaciones anuales, la opcin hecha para un
ao no obliga para los otros.
Subsidiariedad de la norma
Coinciden los autores al considerar aplicable esta norma slo en los casos en que las partes no
hayan acordado lo contrario (subsidiaria).
La norma no es imperativa, las partes pueden derogarla expresa o tcitamente, aclarando que la
eleccin realizada en la primera entrega peridica obliga para las subsiguientes, y se aplica tanto
cuando la eleccin corresponde al deudor, al acreedor o si esa tarea fuera delegada a un tercero.
Periodicidad de las prestaciones
Hay unanimidad acerca de la desinteligencia de la letra del artculo al decir prestaciones anuales,
cuando en realidad debi referirse a cualquier tipo de prestaciones peridicas, sean mensuales,
semanales, etc, siempre que se trate de pagos autnomos y no de diversas cuotas de un objeto
nico.
Frutos y mejoras
En lo referido a los frutos de los objetos de las obligaciones alternativas, pertenecen al deudor los
devengados antes del cumplimiento, pero deben ser entregados al acreedor con los frutos
pendientes al momento del cumplimiento.
Por otra parte, las mejoras se rigen por el artculo 582 referido a las obligaciones de prestacin
cierta, ya que el legislador no ha previsto solucin especfica para esta situacin.
Fundamento
La norma pretende que se mantenga vigente el derecho de eleccin, y que ste no se agote con el
primer cumplimiento. Las diversas prestaciones son consideradas por el Codificador como
obligaciones independientes y diferentes una de otra. Sobre este particular se ha dicho que las
alternativas prestacionales renacen al finalizar cada perodo.
219
IMPOSIBILIDAD ORIGINARIA Y DERIVADA DE LAS PRESTACIONES. TEORA DE LOS

RIESGOS
Originaria No hay concentracin. Independencia de prestaciones
Eleccin por Contempla No contempla

el Deudor.
Uno por culpa del Todas por culpa del deudor
Art. 639
Imposibilidad deudor o por caso Una por deudor y la otra por
fortuito. caso fortuito
Todos, pero slo uno Una por culpa de acreedor
por culpa del deudor. Todas por culpa del acreedor
Derivada
Eleccin por Contempla No contempla

el acreedor.
Uno por culpa del Una sin culpa del deudor
Art. 641
deudor. Una por culpa del acreedor.
Todos por culpa del Todas por culpa del acreedor
Todas pero una con culpa del
acreedor
Todas pero una sin culpa del
deudor
220
SI ELIGE EL DEUDOR
Art. 639. Si uno de los objetos prometidos no pudiese realizarse aunque sea por culpa del deudor, o
por otra causa cualquiera, debe prestarse el que ha quedado (concentracin).
Si ninguno de ellos puede prestarse, y el uno ha dejado de serlo por culpa del deudor, ste tiene la
obligacin de entregar el valor del ltimo que hubiese dejado de poder ser prestado.
Los no contemplados en el art. 639:
Imposibilidad de todas las prestaciones por culpa del deudor: opera el principio de concentracin y la
obligacin se concentra en el ltimo objeto con posibilidad de ser prestado, adems al tener culpa el
deudor deber reparar por la responsabilidad contractual (daos y perjuicios).
Imposibilidad de una de las prestaciones por culpa del acreedor: el deudor puede considerar
extinguida su obligacin por frustrarse la prestacin por culpa del acreedor, o bien puede pagar con
la prestacin restante si ello es posible. Puede reclamar por daos y perjuicios ya que la posibilidad
de elegir no se frustra por su culpa sino por la del deudor.
Imposibilidad de una de las prestaciones por culpa del deudor y de otra por caso fortuito: mantiene el
deudor la facultad de liberarse eligiendo cualquiera de las prestaciones devenidas imposibles, ms
daos y perjuicios, y puede demandar la contraprestacin del acreedor.
221
Imposibilidad de todas las prestaciones por culpa del acreedor: El deudor tiene la posibilidad de
considerarse liberado de la obligacin eligiendo cualquiera de las prestaciones que por culpa del
acreedor se hayan frustrado, adems de los daos y perjuicios que puede exigir.
SI ELIGE EL ACREEDOR
Art. 641. Cuando la eleccin fuere dejada al acreedor, y una de las cosas se hubiese perdido por
culpa del deudor, el acreedor podr reclamar, o la cosa que ha quedado, o el valor de la que se ha
perdido. Si se han perdido las dos por culpa del deudor, el acreedor puede reclamar el valor de la
una o de la otra. Lo mismo se observar si las prestaciones que comprende la obligacin no fuesen
de entregar cosas, estimndose entonces por el juez el valor de la que, elegida por el acreedor, no
puede prestarse.
Los no contemplados en el art. 641:
Imposibilidad de una prestacin sin culpa del deudor: Como la eleccin corresponde al acreedor, se
entiende que es l, como titular de la facultad, quien debe soportar el caso fortuito. La obligacin se
concentra sobre la prestacin que subsiste.
Imposibilidad de todas las prestaciones, una sin culpa del deudor: La doctrina ha entendido que
sera justo que el deudor deba el valor de la cosa que se ha hecho imposible por su culpa.
Pero si la primera de las prestaciones perdidas lo fue sin culpa del deudor, ste debe responder por
la que subsiste, porque no corresponde responsabilizarlo por el caso fortuito. El acreedor podr
optar por recibir el valor de una de las prestaciones pero, no sera apropiado responsabilizar al
deudor por una prdida que no le es imputable.
Imposibilidad de una prestacin por culpa del acreedor: El acreedor puede reputar a la obligacin
como ya cumplida con la prestacin que ha devenido imposible o seleccionar cualquiera de las
222
restantes prestaciones indemnizando al deudor los perjuicios sufridos. Otra parte de la doctrina
discrepa con esta teora, y afirman que en este caso el acreedor ve perder su derecho de eleccin,
por lo cual la obligacin se reputa extinguida.
Imposibilidad de todas las prestaciones, una de ellas por culpa del acreedor: Hay que diferenciar
aqu el caso en el que la prestacin que se frustre por responsabilidad del acreedor sea la ltima, en
el que el objeto queda concentrado en esa prestacin y el supuesto en el que la primera prestacin
se frustre por responsabilidad imputable al acreedor y la restante por caso fortuito: aqu el deudor
queda liberado, pudiendo reclamar el valor de la primera.
Imposibilidad de todas las prestaciones por responsabilidad del acreedor: El deudor se libera con el
cumplimiento de la prestacin que el acreedor elija, siendo procedente el reclamo por daos y
perjuicios por la imposibilidad de cumplir con las restantes prestaciones.
Caso particular es el del planteado por el art. 642
Art. 642 Si las prestaciones se han hecho imposibles sin culpa del deudor, la obligacin queda
extinguida.
Aplicacin de la teora del riesgo
Situacin equiparable a la imposibilidad de cumplimiento de una obligacin de cosa cierta. Esta

norma refiere a la imposibilidad total de cumplimiento. En ella se realiza una clara aplicacin de la
denominada teora del riesgo en las obligaciones, de acuerdo a la cual el deudor soporta las
consecuencias de esa imposibilidad de cumplimiento al momento del pago, y debe proceder a la
restitucin de lo que del acreedor hubiera percibido. En definitiva, se hace en ella aplicacin de una
regla de carcter general.
Por otra parte, podemos diferenciar entre la imposibilidad de cumplimiento de todas las prestaciones
que sucede de manera simultnea, la que ocasiona la extincin directa de la obligacin, y la que
ocurre de forma sucesiva, que provoca que, en primer lugar, la obligacin se transforme en pura y
223
simple para posteriormente extinguirse. De todas maneras esta diferenciacin no reviste mayor
importancia prctica.
Falta de culpa
Segn el artculo, a los casos de ausencia de culpa en general, dbase sta a caso fortuito o fuerza
mayor, o aun en los que no se manifieste ninguna de estas condiciones y es aplicable tanto si la
eleccin corresponde al deudor como si le compete al acreedor, o incluso a un tercero. El sentido
que este artculo le otorga al concepto de culpa es amplio, comprensivo de la mora y el dolo.
Excepcin en caso de mora
Si al momento en que la imposibilidad de pago se manifiesta se halla el deudor en estado de mora,

debe ste responder aun en ocasin de caso fortuito o fuerza mayor, excepto que demostrare que la
cosa hubiera perecido igualmente en poder del acreedor.
La jurisprudencia ha establecido que La prdida de todas las prestaciones posibles equivale a la

prdida de la obligacin nica en la obligacin de cosa cierta y eso no presenta ninguna dificultad
interpretativa.
224
225
BOLILLA 11 Clasificacin de las Obligaciones II
Obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles (DE GENERO)
Las cosas son fungibles, o no fungibles, segn que son susceptibles de ser reemplazadas por otras
cosas de la misma especie y calidad.
Legisladas en los arts. 601 a 605 CC. Se denominan tambin obligaciones de gnero.
El gnero pertenece a un concepto y no a una realidad tangible.
Las cosas pertenecen a un mismo gnero cuando tienen caracteres que les son comunes. Por
ejemplo, un automvil pertenece al gnero vehculos automotores donde tambin hay camionetas,
camiones, etc.
Tambin hay que diferenciar gnero de especie.
Un caballo pertenece al gnero animal, pero la especie es caballo. La obligacin de dar cosas
ciertas entonces, lo es en cuanto a la especie, y resulta no fungible en consideracin del gnero.
En el caso del caballo, no es fungible por otro del mismo gnero (cualquier otro animal), pero es
incierto en cuanto a que no se sabe cul de los de su especie (caballo) ser el que se preste.
Las obligaciones de gnero son
Imperecederas, inagotables, tienen un contenido general y cierto grado de abstraccin.
226
La cosa elegida debe ser de calidad media
Las obligaciones de prestacin indeterminada, se caracterizan por el hecho de que su objeto no ha

sido determinado en su individualidad al momento del nacimiento del vnculo obligatorio. Las
obligaciones alternativas, las facultativas, las de dar cosas inciertas y las de dar sumas de dinero,
nacen sin que la cosa se encuentre identificada en su individualidad, dependiendo para ello de la
decisin de una de las partes de la relacin obligacional o, eventualmente, de un tercero.
Esta particularidad las somete, hasta que se produzca la determinacin de la cosa, a un rgimen
jurdico diferente de las obligaciones de prestacin determinada.
A estas obligaciones se las denomina tambin "obligaciones de gnero", para diferenciarlas de las
"obligaciones de cantidad", que, resultando tambin de prestacin indeterminada, tienen como
particularidad la fungibilidad de la cosa debida, es decir que cada uno de los individuos del gnero
es reemplazable por otro de la misma calidad y en idntica cantidad (art. 2324).
La idea de la fungibilidad no depende tanto de la naturaleza de las cosas, como de las

circunstancias del caso y la finalidad perseguida por las partes.
Concepto.
En las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles la cosa se encuentra indeterminada en su

individualidad, pero resulta determinable porque se halla especificado su gnero o especie.
Su cantidad tambin debe haber sido determinada o, al menos, resultar determinable, por ejemplo,
por su delegacin a un tercero (arts. 1170 y 1171).
La nocin de gnero implica la existencia de una categora de cosas que presentan elementos
comunes entre s, aun cuando no resulten intercambiables o fungibles porque, a su vez, tienen
particularidades.
Gneros son, por ejemplo, las distintas categoras elaboradas por las ciencias naturales que,
agrupando individuos en funcin de diferentes caracteres comunes, distinguen diversos rdenes de
generalidad creciente (en zoologa: vertebrados e invertebrados, ovparos y vivparos, etc.). Sin
embargo, la nocin de gnero no es exclusivamente cientfica, sino que queda configurada
fundamentalmente por la voluntad de las partes.
227
En este orden la obligacin ser de gnero tanto cuando el deudor se obligue a entregar un naranjo
como si se compromete a dar uno de los individuos de su coleccin de estampillas.
La nocin de gnero es relativa y susceptible de grados, desde el gnero mximo o remoto -

obligarse a entregar un ser vivo-, pasando por el gnero propiamente dicho, para llegar finalmente al
gnero limitado.
Delimitar la idea de obligacin de gnero de la de gnero limitado depender de las circunstancias

del caso. El gnero ser tal cuando el conjunto tenga cierto grado de amplitud, conforme a lo
comnmente aceptado.
En cambio, existir obligacin de gnero limitado cuando comprenda un nmero reducido de

individuos, como cuando se obligue a entregar uno de los caballos existentes en un corral
determinado de un establecimiento ganadero tambin identificado (art. 893).
En las obligaciones de gnero limitado, el deudor o el acreedor debe elegir una cosa dentro de un
grupo de cosas ciertas, (un cachorro entre los de cierta camada de una perra). Estas obligaciones se
asemejan as a las obligaciones alternativas, tanto que algunos autores sostienen que son una
especie de ellas. En realidad no es as, porque en las primeras quien elige lo hace teniendo en
cuenta la singularidad de cada una de las cosas, que pueden no tener nada en comn entre s,
mientras que en las de gnero limitado debe hacerlo entre cosas que son homogneas.
La generalidad no debe ser tan grande que implique la indeterminacin de la especie. En este caso
el gnero sera remoto y el vnculo obligatorio, invlido por la imposibilidad de determinar el objeto.
Las obligaciones de dar cantidades de cosas inciertas no fungibles son frecuentes en materia
comercial, como contenido del contrato de compraventa de mercaderas al por mayor, aun cuando
no exclusivas de l (sera admisible su presencia en el contrato de locacin de cosas) y teniendo por
objeto cosas muebles.
Eleccin de la cosa
Todas las obligaciones de prestacin indeterminada dejan de serlo cuando se produce la eleccin de
la cosa o la opcin de acreedor, deudor o un tercero, momento en el que al individualizarse la cosa
trasmutan su naturaleza.
a) Legitimacin
228
La eleccin de la cosa corresponde al deudor de la obligacin, si no se hubiere pactado lo contrario.
Que la facultad corresponda al deudor no exime al acreedor de su deber de cooperacin para que
ella pueda ser ejercida, de conformidad con el principio de buena fe (art. 1198).
La norma tiene naturaleza supletoria y puede ser librada al acreedor o a un tercero, en ejercicio del
principio de autonoma de la voluntad (art. 1197).
Como prueba de ello los artculos 602 y 603 admiten la posibilidad de que la eleccin sea efectuada
por el acreedor.
La facultad de elegir es transmisible por causa de muerte o por acto entre vivos, de modo que
producido el fenmeno de sucesin los herederos o cesionarios podrn ejercerla. Es sta una
consecuencia del principio general de transmisibilidad de los derechos subjetivos patrimoniales (art.
1195), y de que el poder de eleccin forma parte del contenido de la relacin obligatoria.
b) Tiempo de la eleccin
Nada dice el cdigo al respecto. Debe estarse, en principio, a lo dispuesto por la autonoma de la
voluntad.
Ante el silencio de las partes, el tiempo de la eleccin depender de las circunstancias del caso y las
particularidades de la obligacin.
As, si la prestacin tuviere como objeto una cosa incierta no fungible de naturaleza perecedera, ni el
pago ni la eleccin, que necesariamente es previa, pueden ser efectuados ms all del plazo
implcito que surge de tal condicin de las cosas.
Si el plazo no surgiere tcitamente de las circunstancias del caso, el deudor podr elegir libremente
el momento de la eleccin, siempre y cuando lo haga antes de caer en mora.
En caso de que la eleccin hubiere sido deferida al acreedor, la facultad no podr nunca ejercerse
antes del vencimiento del plazo para el pago, porque de lo contrario se cercenara indebidamente el
derecho del deudor a disponer de los diferentes bienes que conforman su patrimonio dentro del que,
eventualmente, se encontrar la cosa elegida.
c) Modo de realizar la eleccin
Al respecto no existe coincidencia en doctrina, habindose vertido al menos tres posturas principales
sobre el tema.
229
1) Teora de la separacin. En doctrina alemana se ha sostenido que la eleccin se produce cuando

el deudor separa o aparta la cosa de las dems integrantes del gnero que tiene bajo su poder. La
postura no resulta aceptable si se tiene en cuenta, en primer trmino, que esta circunstancia se
producira dentro del mbito en que se desenvuelve el deudor, eventualmente alejado de la
posibilidad del conocimiento de terceros y, adems, inaplicable al caso en que la eleccin ha sido
delegada al acreedor. En Derecho nacional no puede ser sostenida si se tiene en cuenta que el
rgimen del Cdigo no permite pensar en sistemas de eleccin distintos segn el legitimado sea el
deudor, el acreedor o un tercero.
2) Teora de la tradicin. Para sus sostenedores la eleccin se producira cuando el deudor pone a
disposicin del acreedor la cosa realizando todas las acciones necesarias para ello, lo que no
implica, necesariamente, su tradicin. En una variante de ella, la eleccin se concretara cuando el
deudor remite o enva la cosa (art. 352 del Cdigo de Comercio alemn). Adolece de los mismos
defectos que la anterior, en tanto no resulta aplicable al caso en que la eleccin no corresponde al
deudor y, adems, superpone el momento de la eleccin con el del pago.
3) Teora de la aceptacin por el acreedor. Se sostiene que la eleccin es un acto bilateral, es decir
que la seleccin de la cosa por el facultado debe ser seguida por la aceptacin de la otra parte.
4) Teora de la declaracin. La eleccin se considera efectuada cuando aquel que se encuentra

legitimado a hacerlo declara su voluntad y ella llega a conocimiento del destinatario.
El acto consiste en una declaracin unilateral de voluntad, recepticia. Como tal, slo producir
efectos cuando ha llegado a conocimiento del destinatario y, adems, hasta que ello se produzca es
susceptible de ser revocada. Es la postura mayoritaria en doctrina nacional y, a nuestro juicio, tiene
la ventaja de constituir un nico sistema para los casos de eleccin por el deudor, el acreedor o un
tercero y, adems, la de distinguir adecuadamente los momentos de eleccin y cumplimiento.
Art. 603 Despus de individualizada la cosa por la eleccin del deudor o del acreedor, se observar
lo dispuesto respecto a las obligaciones de dar cosas ciertas.
230
1. Efecto de la eleccin. Novacin de la obligacin
Cuando se concreta la eleccin de la cosa, la obligacin se transforma en una obligacin de dar

cosas ciertas, a la que se le aplica el rgimen dispuesto por los artculos 574 a 600.
La individualizacin de la cosa tiene como efecto producir la novacin de la obligacin, que tiene
origen legal y es de naturaleza objetiva.
Como resultado de esta transformacin, a partir del momento de la concrecin de la cosa se

producirn todos los efectos de las obligaciones de dar cosas ciertas y con ellos, entre otras
consecuencias, se produce la traslacin de los riesgos derivados de la prdida de la cosa.
2. Naturaleza de la eleccin
Por un lado, como al acto material de la eleccin, el ordenamiento, con independencia de la

intencin del agente, le asigna efectos jurdicos novatorios de la relacin jurdica, debemos concluir
en que se trata de un simple acto lcito (art. 899). Sin embargo, su naturaleza es compleja, porque la
eleccin, si bien es voluntaria en cuanto a qu objeto seleccionar, no lo es respecto de la libertad de
hacerlo.
Esta particularidad se observa, sobre todo, cuando la facultad de eleccin est puesta en cabeza del
deudor o el acreedor. En este caso, la eleccin constituye uno de los deberes incluidos dentro del
contenido de la relacin obligatoria indispensable para el cumplimiento del deudor.
Es un deber de colaboracin que pesa sobre el elector, aunque no exclusivamente, ya que el

trmino restante de la relacin debe poner las condiciones que sean necesarias para que pueda ser
cumplido.
La cosa elegida debe ser de una calidad media. Si la eleccin la hace el acreedor no podr elegir la
de mayor calidad como as si la eleccin era por parte del deudor, entregar la de peor calidad.
Efectos jurdicos en las obligaciones de gnero
Antes de producirse la eleccin:

231
Rige el principio que dice el gnero nunca perece, y por lo tanto el deudor no puede alegar el caso
fortuito o la fuerza mayor para liberarse del cumplimiento (art. 604).
El gnero es inagotable por definicin. Como lo que se adeuda es una cosa dentro de un grupo
indeterminado, la extincin de un individuo, aun cuando sea el que se hubiere tenido en vista para
elegir, no constituye un hecho que torne imposible el pago, ya que siempre existir otro individuo de
la misma especie para hacerlo. La obligacin recae, en realidad, sobre el gnero todo, no sobre un
individuo en particular.
Como el caso fortuito por definicin causa la imposibilidad de cumplimiento de la obligacin, puede
afirmarse que es impensable en materia de obligaciones de gnero en las que el cumplimiento es
siempre posible.
Los riesgos de la cosa pesan sobre el deudor hasta que se efecte la eleccin.
El principio se excepciona si se trata de obligaciones de gnero limitado. Si el deudor adeuda una

cosa incierta de entre un conjunto de cosas ciertas homogneas, queda liberado de su deber jurdico
si se extinguen todas las cosas ciertas que integran el gnero limitado por caso fortuito o fuerza
mayor.
Efectos despus de la eleccin:
Como lo dispone el art. 603, despus de la eleccin la obligacin se transforma en una obligacin de
dar cosa cierta.
Resultado de la novacin objetiva y legal que se produce es la traslacin de los riesgos de la cosa y
el contrato a la esfera jurdica del acreedor, y
Si la cosa se pierde, el deudor se libera de las consecuencias del vnculo (art. 890).
En el caso que el deudor incumpla, la ley le otorga al acreedor el derecho a optar entre el
cumplimiento especfico o la resolucin de la obligacin. (art. 605).
Puede resultar que las partes hubieren acordado un plazo para la eleccin y otro para el pago. En
este caso, vencido el plazo para la eleccin sin que el deudor proceda a individualizar la cosa, el
232
acreedor puede intimarlo bajo apercibimiento de hacerlo por l, previa autorizacin judicial, eligiendo
una de las cosas que estn en el patrimonio del deudor, de la calidad media del gnero.
Si no hubiere plazo expreso o tcito para la eleccin, debe entenderse que el deudor podr proceder
a la eleccin hasta el momento de la mora en el cumplimiento de la obligacin.
Si el deudor cae en mora antes de elegir la cosa, el acreedor puede optar por dos caminos.
Individualizar una de las cosas que integren el gnero y estn en el patrimonio del deudor, y exigir su
cumplimiento forzado, con autorizacin judicial, con ms los daos y perjuicios derivados de la mora.
Podra tambin requerir el cumplimiento por otro y obtener la cosa de un tercero (art. 505, inc. 2 -
Para hacrselo procurar por otro a costa del deudor.) -con las mismas condiciones de calidad media-
a costa del deudor, con ms la correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios.
Resolucin
Frente a la mora del deudor el acreedor puede elegir resolver la obligacin y, adems, exigir la
indemnizacin de los daos moratorios sufridos.
Antes de la reforma de la ley 17.711 esta disposicin era un caso singular de pacto comisorio
implcito, no permitido por el CC.
Luego de la reforma de 1968, se contempla en el art. 1204 y la previsin se ha vuelto una aplicacin
particular de la regla general del pacto comisorio implcito para los contratos con prestaciones
recprocas.
Este esquema slo tiene justificacin cuando se trata de la eleccin a cargo del deudor. Si fuere el
acreedor el facultado para elegir, una vez que lo hizo se determin el objeto de la prestacin y se
convirti en una obligacin de dar cosa cierta (art. 603). Si el acreedor no cumpli con su deber de
elegir la cosa, su propio incumplimiento le impedir invocar el del deudor que, por otra parte, con su
propia conducta habra provocado.
233
Obligaciones de dar cantidad de cosas (arts. 606 a 615)
Art. 606. La obligacin de dar cantidades de cosas es la obligacin de dar cosas que consten de
nmero, peso o medida.
Concepto
Las obligaciones de dar cantidades de cosas son aquellas obligaciones cuyo objeto es entregar
cosas fungibles, por lo tanto individualizables a travs de una determinada especie y calidad, y que
deben contarse, pesarse o medirse.
Aqu las cosas que deben entregarse slo son individualizadas por su gnero y especie, y no
individualmente.
Como ejemplo la nota del art. 606 seala que el deudor puede obligarse a entregar 50 toneladas de
maz o 50.000 litros de cerveza.
Los cdigos modernos no regulan disposiciones especiales para este tipo de obligaciones y se
aplican las normas previstas para las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles.
Pero en las obligaciones de dar cantidades no hay en realidad eleccin que hacer, sino que basta
con pesarlas, medirlas o contarlas. En cambio, en las de dar cosas inciertas hay una eleccin que
hacer entre cosas que son de la misma especie pero de distinta calidad.
La venta en masa
Los arts. 1339 a 1343 definen las denominadas ventas por conjunto o en masa, o sea cuando las
cosas son vendidas formando un solo todo, sin necesidad de contarlas, pesarlas o medirlas, y por
un nico precio, o bien por su propio peso, donde es necesario realizar el pesaje, o contarlas o
medirlas.
234
Individualizacin
Para su determinacin es necesario individualizar las cosas a entregar. As lo establece el art. 609
Art. 609. Las cantidades quedarn individualizadas como cosas ciertas, despus que fuesen
contadas, pesadas o medidas por el acreedor.
El legitimado para hacerlo es el acreedor, aunque no es necesario que lo haga personalmente

siendo suficiente que preste conformidad o pueda controlar. Ello no obsta a que las partes puedan
pactar que quien pese, cuente o mida sea el mismo deudor, o aun un tercero, aunque con el
requisito ineludible de que esa operacin cuente con la aprobacin del acreedor, sujeto a quien debe
necesariamente darse intervencin.
Efectos de la individualizacin en estas obligaciones
La operacin de la individualizacin de las cosas que sern entregadas produce una verdadera
novacin legal de la obligacin, que de ser de dar cantidades de cosas se transforma en una de dar
cosas ciertas. En virtud de dicha transformacin estas obligaciones comienzan a regirse por la
normativa legal aplicable a las obligaciones de dar cosas ciertas, con la salvedad de las soluciones
que proponen de manera expresa los artculos 610 a 615.
Rgimen de riesgos antes y despus de la individualizacin
Antes de la individualizacin la situacin del deudor es asimilable a la del deudor de cosas

genricas, por lo cual es de aplicacin el principio de que el gnero nunca perece y sus
consecuencias, y el deudor, tal cual dicta el artculo 604, no puede eximirse del cumplimiento de la
obligacin por prdida o deterioro de la cosa, por razones de fuerza mayor o caso fortuito.
235
Despus de la individualizacin, en la obligacin ya convertida en una de dar cosas ciertas, el
rgimen de los riesgos por el cual se rige es el mismo que en las obligaciones de esa clase, de all
que la doctrina entienda que los artculos 610 a 615, referidos a los riesgos, devienen innecesarios.
Al ya haberse efectuado la individualizacin, y por aplicacin del artculo 607, "el deudor debe dar,
en lugar y tiempo propio, una cantidad correspondiente al objeto de la obligacin, de la misma
especie y calidad".
Efectos del incumplimiento
Estas obligaciones pueden tener como objeto restituir las cosas a su dueo o constituir derechos
reales. Sus efectos se regulan en los arts. 610 a 615.
Si es para constituir derechos reales
Es necesario diferenciar si hay prdida o deterioro.
PERDIDA O DETERIORO NO CULPABLE CULPABLE
El acreedor podr reclamar

cosas equivalentes ms
Se disuelve obligacin. La
indemnizacin por daos, o
cosa se pierde o deteriora
TOTAL solicitar resolucin de oblig.
para el dueo.
(pacto comisorio) por
incumplimiento. (art. 610)
236
Acreedor puede exigir la
cantidad no deteriorada ms
Acreedor puede optar entre
una cantidad igual a la
recibir lo no deteriorado o
PARCIAL perdida o deteriorada, o
disolver obligacin. (art. 611)
disolver la obligacin. (art.
612)
Si es para restituir a su dueo
El art. 608 se ocupa del supuesto de incumplimiento y permite al acreedor requerir del deudor
moroso otra cantidad equivalente de cosas con ms la reparacin de los daos, o solicitar la
resolucin contractual.
Art. 608. Si la obligacin tuviere por objeto restituir cantidades de cosas recibidas, el acreedor tiene
derecho a exigir del deudor moroso otra igual cantidad de la misma especie y calidad con los
perjuicios e intereses, o su valor, segn el valor corriente en el lugar y da del vencimiento de la
obligacin.
Hay que diferenciar aqu tambin si la prdida o deterioro son totales o parciales y si hay culpa o no
del deudor.
PERDIDA O DETERIORO NO CULPABLE CULPABLE
La cosa se pierde o deteriora El acreedor podr reclamar

para el dueo. Entrega las otra cantidad igual ms
cosas deterioradas o se indemnizacin por
TOTAL disuelve obligacin. daos.(art. 613)
Acreedor puede pedir la Acreedor puede elegir entre

parte no perdida, o la la entrega de la cantidad no
deteriorada ms la parte que deteriorada y de la indemne,
o la parte deteriorada ms
237
PARCIAL no sufri dao. (art. 614) indemnizacin (valor), o
dejar sin efecto la obligacin.
(art. 615).
Obligacin Pecuniarias (de dar sumas de dinero) (arts.616 a 624)
Concepto de dinero
Jurdicamente el dinero deber ser considerado como un medio de pago. El dinero importa en la
medida que sea el objeto de prestacin o contenido de la relacin jurdica.
El dinero es un producto social de naturaleza cultural.
Cosa valiosa a la cual la autoridad pblica le ha atribuido la funcin de unidad de medida del valor de
todos los bienes.
Naturaleza jurdica
qu es el dinero para el derecho?
Para algunos es una cosa material ya que es un objeto jurdico vinculado al signo monetario.
238
Otros consideran que el dinero tiene una naturaleza ideal, ya que constituye un poder patrimonial
abstracto. (Compagnucci).
Una corriente intermedia considera que el dinero puede tener una acepcin amplia, como cosa que
se usa como medida de valor, y a la vez como cosa a ser admitida y reconocida en las
transacciones.
Caracteres
Cosa
Genrico
Fungible
Consumible
Divisible
Curso legal
Curso forzoso
Cosa mueble
En cuanto "objeto corporal susceptible de tener un valor".
Genrico
Siempre aparece identificado mediante una cantidad, pero no se confunde con las obligaciones de
gnero.
239
Fungible
La fungibilidad del dinero no es exacta a la dispuesta en art. 2324. Aqu cada unidad monetaria es
intercambiable por otra de igual valor.
Consumible
En la nota al art. 616 as lo indica, pero no se trata de un agotamiento fsico sino que su extincin se
produce por el traslado mediante un cambio en la tenencia de las especies monetarias. Para su
poseedor desaparece con el primer uso.
Divisible
No es una divisin fsica. La divisibilidad es ideal o abstracta, apoyada en un sistema decimal. Puede
ser fraccionado.
De curso legal
En cuanto su valor nominal est certificado por el Estado en cada pieza no pudiendo discutir los
particulares ese valor: as fijado un alquiler en $ 1000 no podra el locador sostener que el dinero con
que se le intenta pagar ya no tiene el valor de antes, y que por ello debe incrementarse en cierta
medida el alquiler anterior. Se trata de una deuda de dinero y a ello se opone el principio nominalista
que las rige, segn el cual un peso es igual a otro peso.
De curso forzoso
En cuanto los particulares estn obligados a recibir la moneda legal, como medio de pago. Es un
carcter ntimamente relacionado con el anterior.
Funciones del dinero. Econmica y jurdica
240
Econmica
Es un medio de cambio con carcter general, y ser cambiado por bienes o servicios. Sirve como
medida de valor, y as caracteriza a todo lo que es patrimonialmente valorable.
Jurdica
Es una forma irreductible de pago ya que con el dinero se cancelan obligaciones. Aunque no se
cumplan en especie, siempre podr el acreedor obtener una suma de dinero de valor semejante a la
prestacin incumplida. He ah un cumplimiento por va de equivalente. Esto est vinculado con la
potestad del Estado para imponer su obligatoriedad y su recepcin por los acreedores (curso
forzoso).
Rgimen legal aplicable
Si bien el art.616 establece que es aplicable a las obligaciones de dar sumas de dinero, lo que se
ha dispuesto sobre las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles, slo determinadas por su
especie, y sobre las obligaciones de dar cantidades de cosas no individualizadas, esto debe ser
tomado solamente con carcter subsidiario, ya que en principio deben utilizarse las normas de los
arts. 617 a 624.
Cronolgicamente la primera ley es la 733, de 1875, cuyas disposiciones conservan vigor en tanto
no hayan sido derogadas por la posterior ley 1130 (art. 17 de sta), la que instituy como unidad
monetaria el peso fuerte, que era una moneda de oro de 1 y 2/3 de peso y 900 milsimos de fino
(art. 1).
La ley 1130 de 1881 sigue siendo ley monetaria vigente. Establece como unidad monetaria el peso
de oro de 1.624 gramos de peso y 900 milsimos de fino, o de plata de 25 gramos y 900 milsimos
de fino (art. 1); disponiendo la acuacin de monedas de oro con un valor de pesos cinco
("argentino") y dos y medio ("medio argentino") y piezas de plata de un peso y cincuenta, veinte, diez
y cinco centavos (art. 2). En cuanto a la especie a utilizarse en los pagos resuelve que: "Las
monedas de oro y plata, acuadas en las condiciones de esta ley, tendrn curso forzoso en la
Nacin, servirn para cancelar todo contrato u obligacin, contrada dentro o fuera del pas y que
deba ejecutarse en el territorio de la Repblica, a no ser que se hubiera estipulado expresamente el
241
pago en una clase de moneda nacional" (art. 5). Asimismo prohibi la circulacin legal de toda
moneda extranjera de oro o plata.
El sistema bimetalista de esta ley tuvo una duracin limitada, pues dos aos despus se dict la ley
1354, que dispuso que los Bancos de Emisin (del Estado, mixtos o particulares), slo podran
"emitir billetes pagaderos en pesos moneda nacional oro", negando curso legal a los que no se
ajustaran a dicha preceptiva.
Como la ley 1130 no excluy la circulacin fiduciaria ya existente, emitida por los diversos bancos, ni
las emisiones posteriores a cargo de la Nacin, ni estableci tampoco ninguna vinculacin entre
ambos tipos de moneda, y como a raz de la crisis del '85 la ley 1734 declar la inconversin de los
billetes emitidos por el Banco Nacional y otros de la Repblica, la Nacin (Pellegrini 1890) se vio
entonces obligada a convertirlos en moneda nacional de curso legal, siendo ste el origen del peso
papel moneda nacional de curso legal. Y desde entonces hasta hoy han venido coexistiendo de
hecho y de derecho dos monedas de curso legal:
La metlica de la ley 1130 y el peso papel inconvertible a cargo de la Nacin (que se denomin
"austral" en un interregno que va desde junio de 1985 hasta el 1 de enero de 1992), fijndose la
relacin entre ambas de acuerdo al valor corriente en plaza.
La ley 23.928, de 1991, dictada con la finalidad de lograr una moneda estable y terminar con la
inflacin en el pas, impuso un cambio sustancial en el rgimen monetario imperante hasta entonces,
pues dispuso: "la convertibilidad del austral con el dlar a partir del 1 de abril de 1991, a una
relacin de diez mil australes (A 10.000) por cada dlar, para la venta..."; a pesar de que nuestra
moneda sigui siendo de "papel", aun cuando la masa monetaria en circulacin deba representar la
cantidad de reservas disponibles del Banco Central en divisas extranjeras y oro. Pudiendo decirse
entonces que existi una moneda representativa de un valor dlar y no ya simplemente una
fiduciaria.
Finalmente, la ley 25.561 y sus modificatorias, juntamente con el decreto 214/2002 y dems normas
complementarias, dispusieron la transformacin a pesos de todas las obligaciones de dar sumas de
dinero expresadas en moneda extranjera, en general a la relacin cambiara de un peso por cada
dlar estadounidense o su equivalente en otra moneda extranjera, salvo en el caso de los depsitos
en moneda extranjera existentes en el sistema financiero, los cuales se convirtieron a pesos a razn
de $ 1,40 por cada dlar. De forma tal que suprimida la "convertibilidad" de nuestro peso, nuestra
moneda ha vuelto a ser, lisa y llanamente, de "papel".
242
Clases de moneda
Moneda metlica
Es la que contiene metales nobles y su valor sera equivalente a la cantidad de ese metal.
Moneda de papel
Constituye un ttulo representativo de la cantidad de oro depositada en el banco emisor que califica a
la moneda como representativa o fiduciaria, y cuya caracterstica reside en que se puede exigir al
emisor su equivalente en oro. Es convertible.
Papel moneda
Es una moneda sin respaldo, no convertible, y que tiene el poder que el Estado emisor le imprime.
Tiene curso forzoso.
Curso legal y curso forzoso
El curso legal hace obligatoria su admisin y la consiguiente liberacin del deudor.
El curso legal se caracteriza por la convertibilidad. El emisor est obligado a reemplazar su importe
por oro u otro metal precioso, lo que no ocurre en el curso forzoso.
Tanto la moneda de papel como el papel moneda tienen curso legal.

El papel moneda tiene curso forzoso: el acreedor no se puede negar a recibir el pago en este medio.
Tiene un respaldo legal.
Valor de la moneda. Teoras
243
Metalismo
No interesa el valor estampado en la moneda, ya que sta vale por el metal que contiene. En la
actualidad esta concepcin se mantiene para monedas que no circulan corrientemente, pero que
sirven como ayuda a la estabilidad y para confianza de los particulares.
Nominalismo
Es la tesis opuesta al metalismo. El dinero vale por la cantidad establecida con relacin a la unidad
ideal sin considerar las dems cualidades. As, una unidad es siempre igual a s misma. Un peso es
igual a un peso.
Segn Knapp, el dinero tiene una naturaleza abstracta e ideal, como creacin del Estado su valor
intrnseco es irrelevante porque la esencia de la moneda no es su materia sino la norma que la
legitima. El dinero como medio de pago tiene el valor que le da la ley sin interesar la relacin entre el
dinero y bienes. Las deudas deben ser consideradas nominalmente. Debe siempre considerarse el
valor abstracto que se le ha impreso al dinero. La ley de convertibilidad consagraba expresamente la
teora nominalista.
Valorismo
El contenido de la prestacin est dado por el valor intrnseco de la moneda. Lo importante es el

valor adquisitivo o valor real. Da soluciones equitativas al problema de la inflacin. Se utiliza por
ejemplo en indemnizaciones por daos y perjuicios, dao moral, etc. Puede establecerse en
Argentino oro.
Valor de la moneda
Valor nominal. El atribuido por el Estado y el que figura impreso.
Valor real. Es el que indica su poder adquisitivo en relacin a los bienes.
Valor de cambio. Es el valor burstil o comercial en relacin a otras monedas.
244
Obligaciones de dar dinero y obligaciones de valor
Diferencia conceptual:
La deuda pura de dinero es aquella en la cual, desde su origen. El objeto de la prestacin es el

dinero, y se debe cumplir con esa misma materia. El deudor debe una cantidad o quantum, y el
dinero est en el cumplimiento de la obligacin.
La deuda de valor, en su inicio est constituida por un valor abstracto, que debe ser solventado
mediante un importe dinerario. Aqu se debe un quid o valor abstracto, que debe ser relacionado
comparativamente con los bienes apreciables econmicamente (el acreedor tendra la expectativa
de que se le entregue lo necesario para adquirirlo en el mercado o para conservar igual aptitud
patrimonial que si tuviera ese valor "X" en su patrimonio).
Tienen en comn que ambas deben cancelarse con dinero, pero difieren en su nacimiento.
Desde 1952 hasta la sancin de la ley de convertibilidad en 1991 esta diferencia se consider,
entendiendo que la deuda de valor era aplicable en casos de indemnizaciones por daos en
incumplimiento contractual, indemnizacin por hechos ilcitos, obligaciones que nacen del
enriquecimiento sin causa, etc.
La indexacin en principio era solamente hasta la sentencia, pero debido a los procesos
inflacionarios se leg a prolongar hasta el momento del cobro.
Haba que hacer el distingo entre las "obligaciones de dinero" y las "obligaciones de valor".
Con arreglo al mismo, el nominalismo regira slo para las deudas originariamente pecuniarias o
monetarias, es decir, las determinadas desde su constitucin en una suma de dinero como tal y
abstraccin hecha de su valor intrnseco; pero no resultara de aplicacin a las "deudas de valor", en
las cuales la moneda no constituye en rigor el objeto de la deuda, sino que slo sirve de medio para
restaurar en el patrimonio del acreedor un valor o utilidad comprometido por el deudor: un valor
abstracto a ser determinado en algn momento en una suma de dinero, pero cuya expresin habr
de cambiar, hasta tanto eso no ocurra, a tenor de las oscilaciones del poder adquisitivo de la
moneda.
Luego se lleg a ajustar las obligaciones dinerarias (locacin, comprventa).
245
La ley de convertibilidad estableci el principio nominalista impidiendo el reajuste del capital en las
obligaciones dinerarias.
Obligaciones en moneda nacional
Art. 619.* [Si la obligacin del deudor fuese de entregar una suma de determinada especie o calidad
de moneda, cumple la obligacin dando la especie designada, el da de su vencimiento.] (Texto
segn ley 23.928.)
La anterior redaccin del art. 619 haba previsto la posibilidad de existencia de ms de una moneda
de curso legal, lo que ocurran antes de 1991, y por ejemplo si la obligacin era facultativa, el deudor
poda elegir la moneda. En principio se deba cumplir con la especie pactada. La ley de
convertibilidad modific eso. El deudor debe cumplir exactamente con la moneda pactada y el
acreedor est obligado a recibirla.
Obligaciones en moneda extranjera
Es moneda sin curso legal. Fueron previstas en el art. 617.
Antes de la ley de convertibilidad, el art. 617 estipulaba que si se haba pactado en moneda que no
era de curso legal, la obligacin deba considerarse como de dar cantidades de cosas. La doctrina al
respecto no fue unnime.
La ley 23928 modific el art. 617 termin por dar la razn a los que consideraban estas obligaciones
como de dar sumas de dinero.
Clusulas de estabilizacin
Antes de ley 23928

246
Para mitigar los efectos inflacionarios y en los contratos de duracin, las partes podan prever
clusulas a fin de mantener el valor adquisitivo o real de las prestaciones.
Poda convenirse el pago en moneda fuerte (dlar), o tomando algn valor de equivalencia como
por ejemplo kilos de carne, litros de leche, quintal de soja, etc.
Por eso es que si variaban los valores de referencia tambin cambiaba la cantidad de dinero que
deba pagar el deudor.
Clases
Clusula oro
Clusula moneda extranjera
Clusulas de ndice variable. Por ejemplo ndice de precios al consumidor
Para algunos estas clusulas no tienen valor ya que es el Estado quien fija el valor de la moneda y le
impone curso forzoso por lo que es imposible mutar el valor nominal del dinero nacional.
Argumentan que esto genera desconfianza y destruccin del valor de la moneda nacional.
La opinin mayoritaria ha considerado vlidas este tipo de clusulas.
La ley 23928 de convertibilidad declar nulas a todas estas clusulas, prohibiendo la actualizacin
monetaria por indexacin de precios, variacin de costos, etc. Quedaba la obligacin como de dar
sumas de dinero.
El cambio fue pues radical, dado que con esta modificacin, la moneda extranjera, que no era
"dinero" en nuestro pas desde que carece de curso legal, debia sin embargo ser tratada como si
fuese dinero nacional, siempre que las partes la hubiesen incorporado voluntariamente en sus
contratos. Ello implica, ante todo, que se legitim plenamente el uso de la moneda extranjera en
todos los contratos, aun en los "internos" que se celebran y deben ser cumplidos dentro del pas, y
en segundo lugar qued derogada la admitida regla de cumplimiento por equivalente en moneda
nacional, reafirmndose en esta materia el principio de "identidad" del pago, atento a que segn los
247
citados nuevos textos legales del artculo en comentario y del 619, tambin las obligaciones en
moneda extranjera deben cumplirse "dando la especie designada" en la cantidad debida.
El rgimen vigente de la ley 25.561 (emergencia pblica)
Con la ley 25.561, sigue siendo vlida y posible la contratacin de nuevas obligaciones en moneda
extranjera, atento a que conforme al artculo 5o de aqulla contina en vigencia el texto del artculo
617, segn la redaccin que le diera el artculo 11 de la ley 23.928; mxime teniendo en cuenta que
nicamente fueron pesificadas las deudas en moneda extranjera ya existentes con anterioridad al
momento de comenzar a regir la ley 25.561.
De tal forma, hoy se puede recurrir perfectamente a monedas de otros pases, en todas las nuevas
contrataciones celebradas o a celebrarse despus de haber entrado en vigor la mencionada ley
25.561.
El decreto 214/2002 pesific la economa al establecer la transformacin en pesos de todas las

obligaciones de dar sumas de dinero. Las entidades deudoras en dlares devolveran a razn de $
1,40 por dlar depositado mientras que las deudas al sistema financiero se pagaran peso por dlar
adeudado, ms CER.
Intereses
Son un precio o remuneracin que se debe pagar por el uso y disfrute del capital ajeno.
Son aumentos que las deudas pecuniarias devengan en forma paulatina durante un tiempo dado,
sea como precio de uso de un dinero ajeno o como indemnizacin por el retardo en el cumplimiento.
Adems, para los hechos ilcitos, aseguran al acreedor la reparacin integral a la que tiene derecho.
Caractersticas
Son accesorios.
Son pecuniarios.
248
Constituyen un fruto civil del capital.
Son estipulados por las partes.
Clases
Convencionales Compensatorios
Legales Moratorios
Segn origen Segn funcin
Convencionales
As lo establece el art. 621 La obligacin puede llevar intereses y son vlidos los que se hubiesen
convenido entre deudor y acreedor.
No se suponen. Deben pactarse expresamente, caso contrario el mutuo se supone gratuito (art.
2248).
Legales
Son un tipo de inters compensatorio impuesto por la ley, y se adeudan aunque no haya convencin
alguna que los imponga. Por ej. El art. 466 (pupilo s tutor por saldo de cuenta), el 1054 (anulacin de
acto, el 1950 (mandato), 2030 (fiador subrogante de acreedor).
Compensatorios
249
Son estrictamente los que se pagan por el uso y disfrute del capital ajeno. Se diferencian de las
cuotas de amortizacin (pago para cubrir importe de capital) y de los dividendos (pago cuando hay
beneficios). Estos pueden ser convencionales o legales.
Moratorios
Previstos en el art. 622
El deudor moroso debe los intereses que estuviesen convenidos en la obligacin, desde el
vencimiento de ella.
Si no hay intereses convenidos, debe los intereses legales que las leyes especiales hubiesen
determinado. Si no se hubiere fijado el inters legal, los jueces determinarn el inters que debe
abonar.
[Si las leyes de procedimiento no previeren sanciones para el caso de inconducta procesal maliciosa
del deudor tendiente a dilatar el cumplimiento de la obligacin de sumas de dinero o que deba
resolverse en el pago de dinero, los jueces podrn imponer como sancin la obligacin accesoria de
pago de intereses que, unidos a los compensatorios y moratorios, podrn llegar hasta dos veces y
media la tasa de los bancos oficiales en operaciones de descuentos ordinarios.] (prrafo agregado
por ley 17.711).
Son una forma de indemnizacin de los daos y perjuicios ocasionados por el no cumplimiento
moroso de una obligacin dineraria. Sustituyen a los daos y perjuicios que se deben resarcir en los
otros tipos de obligaciones.
Son debidos desde la entrada en mora del deudor. (art. 509)
Pueden ser pactados por las partes, establecidos por la ley o por los jueces. Algunos fallos han
tenido en cuenta la tasa activa y la tasa pasiva para esto.
Tasa activa: la que el banco cobra cuanto presta dinero.
Tasa pasiva: la que uno cobra cuando le da plata al banco.
250
Intereses sancionatorios de inconducta procesal maliciosa
El prrafo final agregado al art.622 establece el pago de intereses acrecidos ("hasta dos veces y
media la tasa de los bancos oficiales") para el supuesto de inconducta procesal maliciosa del
deudor, tendiente a dilatar el cumplimiento de la obligacin de dar sumas de dinero. Esta sancin,
segn lo seala Llambas, tiene un doble carcter, dado que es represiva al sancionar la conducta
maliciosa del obligado, y a la vez, resarcitoria, por cuanto compensa al acreedor los perjuicios que
esa conducta le causara. Empero, lo dispuesto en esta normativa opera slo en forma subsidiaria,
para el caso de que las leyes locales de procedimiento no hubiesen previsto algn tipo de castigo
para tal proceder malicioso del deudor, siendo que en general existen previsiones de ese tipo en los
distintos cdigos de procedimiento provinciales, tal como ocurre con el artculo 45 del CPCCN,
donde se establecen penas determinadas para ese tipo de inconductas procesales.
Anatocismo
Es el pago de intereses sobre intereses, o sea un inters compuesto (capitalizacin de intereses a

los que se liquidan nuevos intereses).
Rgimen legal
El anatocismo, prohibido en el Derecho Romano desde los tiempos de la Repblica, estaba tambin
vedado en principio en el art. 623 original.
Antes de la ley de convertibilidad el art. 623 no permita el pacto de intereses sobre intereses
argumentando desproteccin del deudor explotndose su necesidad y por razones de orden pblico.
Aquella norma contemplaba igualmente dos excepciones a tal prohibicin, en las que aceptaba la
capitalizacin de intereses. La primera corresponda cuando mediaba una "obligacin posterior,
convenida entre deudor y acreedor, que autorice la acumulacin de ellos (los intereses ya
devengados) al capital".
La segunda versa sobre "cuando liquidada la deuda judicialmente con los intereses, el juez mandase
pagar la suma que resultare, y el deudor fuese moroso en hacerlo"; supuesto que, se dijo, exige la
concurrencia de tres requisitos: que medie una liquidacin aprobada judicialmente, que se haya
intimado su pago y que el deudor hubiese sido moroso en verificarlo.
251
Luego de la reforma por la ley de convertibilidad, se reform el art. 623, lo cual fue ratificado ms
adelante por el artculo 5 de la ley 25.561. Ahora bien, pese a que el nuevo texto del art. 623
mantiene ab initio la primitiva redaccin en modo negativo: "no se deben intereses de los intereses",
lo cierto es que ahora se ha permitido el convenio anticipado de capitalizacin de intereses, pues no
otra cosa puede significar que: por "convencin expresa" sea factible autorizar la "acumulacin [de
los intereses] al capital con la periodicidad que acuerden laspartes'"; como as que inclusive sean
"vlidos los acuerdos de capitalizacin de intereses que se basen en la evolucin peridica de las
tasas de inters de plaza", segn resulta del prrafo final de dicha norma.
Resumiendo: antes de 1991 el anatocismo estaba prohibido salvo haba 2 excepciones. Luego de
1991 es admitido.
Extincin de intereses
Art. 624. El recibo del capital por el acreedor sin reserva alguna sobre los intereses, extingue la
obligacin del deudor respecto de ellos.
En cuanto a la prescripcin liberatoria, el plazo es de 5 aos (art. 4027).
El pago de lo principal y la no reserva expresa del reclamo posterior de los intereses al momento de
recibir el pago.
Quedan comprendidos en su alcance tanto los intereses compensatorios como los moratorios, en
razn de que el precepto no efecta ninguna distincin.
Habindose sealado, asimismo, que el principio de esta norma es slo aplicable en materia de
pagos extrajudiciales, no comprendiendo a los efectuados dentro de un proceso judicial.
252
253
254
BOLILLA 12 Clasificacin por el N de Sujetos
Obligaciones de sujeto plural
Adems de tener pluralidad de sujetos debe contener una nica prestacin y nica causa. La
prestacin puede ser divisible o indivisible, pero es siempre una.
Es necesario considerar una unidad conceptual y funcional.
La pluralidad de sujetos puede ser originaria o derivada, ya sea porque la obligacin se haya
formado de esa manera, o como consecuencia de transmisiones mortis causa donde existe
transmisin de bienes o crditos a varios, o en el caso de la cesin de crditos, etc.
El principio general del Cdigo Civil es el de simplemente mancomunadas.

En el derecho comparado el principio general es el de la solidaridad.
Clases
Conjuntas
Todos los sujetos concurren a la misma obligacin. Todos mantienen el crdito o la deuda. Los
sujetos estn unidos por la conjuncin copulativa Y, o sea que ninguno queda excluido. No hay
alternatividad. Estas obligaciones estn contempladas en el CC, y a su vez pueden ser simplemente
mancomunadas o mancomunadas solidarias.
Disyuntas
No estn legisladas en el CC. No hay coexistencia de pretensiones o deberes, ya que se van

excluyendo entre si. Se desconoce al sujeto obligado. Hay una especie de alternatividad subjetiva. Al
255
determinarse el sujeto, los dems desaparecen de la obligacin. El nexo entre los intervinientes es la
conjuncin disyuntiva O.
Disyunto
Se fracciona la prestacin. Cada

uno cobra o debe una porcin
Sujeto Plural Simplemente
Mancomunadasas
Conjunto
Mancomunadas Cualquiera debe o paga la

totalidad de la prestacin.
Solidarias
Obligaciones disyuntivas
Caracteres. Las obligaciones disyuntivas presentan:
a) Inicialmente hay una pluralidad provisional de sujetos (vinculados por la partcula o) que se
excluyen entre s. Indeterminacin inicial.
b) Con posterioridad se determina el sujeto de la obligacin eliminndose la incertidumbre inicial; en

virtud de tal eleccin los dems sujetos que integraban la pluralidad originaria quedan excluidos del
nexo obligacional.
c) Hay unidad de causa.
256
d) Hay unidad de objeto y prestacin debida, cuyo pago cancela la deuda liberando a los sujetos
inicialmente obligados, o extingue todo el crdito, segn sea el caso.
e) Los sujetos que integran el nexo obligacional se encuentran sometidos a una condicin
resolutoria; su hecho condicionante es que sea elegido para recibir el pago otro acreedor si la
disyuncin es activa, o que sea elegido otro deudor para satisfacer la deuda si la disyuncin es
pasiva.
Efectos: rgimen legal. A falta de rgimen especfico que regule las obligaciones disyuntivas, les son
aplicables las reglas atinentes a las obligaciones solidarias en todo lo que sea compatible con su
propia naturaleza jurdica. En consecuencia, si hay varios acreedores, el deudor se libera pagando a
cualquiera de ellos. Si hay varios deudores, cualquiera de ellos puede pagar al acreedor, quedando
los dems excluidos de la obligacin.
Eleccin del sujeto.
En la disyuncin activa, la eleccin del acreedor que percibir el crdito correspondiente al deudor,
quien la puede efectuar aun en el supuesto de que sea demandado por otro acreedor, no rige el
principio de prevencin propio de las obligaciones solidarias. Si se ha pactado que los acreedores
decidan entre ellos, el deudor, si la determinacin no es practicada en tiempo propio, debe intimar a
los acreedores a realizar la eleccin y, en caso negativo, tiene derecho a consignar en pago lo
debido (art. 757, incs. 1 y 4).
En la disyuncin pasiva, la eleccin del deudor que tendr a su cargo el pago de la deuda
corresponde al acreedor. Si el acreedor no realiza la determinacin en tiempo propio, cualquiera de
los deudores tiene derecho a pagar la deuda, por cuanto todos disfrutan del ius solvendi, y en caso
de negativa del acreedor, tienen derecho a pagar por consignacin.
Si las partes convinieron que la determinacin del sujeto pasivo deba ser efectuada por los
deudores y stos no la realizaron oportunamente, el acreedor tiene derecho a intimar a todos para
que lleven a cabo la eleccin; si no lo hacen, procede su demanda por cobro contra cualquiera de
ellos.
257
Naturaleza jurdica
Al no tener rgimen propio son asimilables a las obligaciones solidarias (Borda, Salvat)
Otros piensan que son autnomas. Por un lado son alternativas en cuanto a los sujetos y por otro
estn sometidas a condicin resolutoria. Si es elegido uno de los sujetos, los dems quedan
excluidos.
Recursos. Exclusin de los principios de contribucin y de participacin
Si hay varios deudores no rige el principio de contribucin. El deudor que pag no puede pedirles
nada a los otros deudores ya que stos han quedado fuera de la obligacin.
Si hay varios acreedores no rige el principio de participacin. El acreedor que cobr retiene todo
para l, porque el resto ha quedado fuera de la obligacin.
Obligaciones simplemente mancomunadas
Hay un fraccionamiento de la prestacin. Cada deudor debe una parte y cada acreedor recibe su
porcin del total. Pero la prestacin sigue siendo nica al igual que la causa. Hay tantos vnculos
como partes haya.
Obligaciones mancomunadas solidarias
Cualquiera de los acreedores tiene derecho a la totalidad de la prestacin. Cada deudor debe el
total.
A su vez estos 2 tipos de obligaciones pueden ser de objeto divisible o indivisible.

258
Los efectos de la obligacin simplemente mancomunada se parecen a los que les corresponde a los
de objeto divisible, y el CC prcticamente los asimila.
Los efectos de la solidaria y los de la indivisible no se identifican.
Obligaciones en Mano Comn
Diez-Picazo. Adems de los oros dos tipos existe un tercero: las obligaciones en mano comn o
tambin llamadas comunes.
Se las clasifica as porque los crditos o las deudas resultan comunes al grupo o consorcio. Los
sujetos en mano comn son acreedores o deudores de la totalidad.
El origen del tipo se da por lo objetivo e indivisible de la prestacin, del hecho que el crdito
pertenezca a un patrimonio colectivo o aun inters perseguido por las partes.
Se excluye la idea de cuota y todo gira en torno a la idea de grupo conjunto. Por ejemplo en el
derecho suizo es tomada la comunidad hereditaria, la comunidad conyugal de bienes, la sociedad
civil, etc.
En nuestro derecho se desconoce esta especie. Se asemejan a las obligaciones indivisibles.
Mtodo del Cdigo Civil argentino
Obligaciones divisibles: arts. 667 a 678 Libro II de las obligaciones con relacin al objeto
Obligaciones indivisibles: arts. 679 a 689
Simplemente mancomunadas: arts. 690 a 698 de las oblig. con relacin a las personas
Obligaciones solidarias: arts. 699 a 717
259
Vlez sigui los principios del derecho romano, las ideas de Marcad, Aubry y Rau y Savigny.
Se le critic que no est bien agrupar las obligaciones en divisibles e indivisibles entre aquellas que
tienen relacin con el objeto, aislndolas de las solidarias y mancomunadas.
Otra crtica es que se considera innecesaria una duplicidad de regulacin de las obligaciones
divisibles y mancomunadas ya que ambas tienen idnticos efectos auque sean de naturaleza
diferente.
El Mtodo en los Cdigos modernos
CC alemn y el portugus han agrupado a las obligaciones en divisibles e indivisibles entre las
obligaciones mancomunadas simples y han dado un tratamiento independiente a las solidarias.
Parecera ser el mtodo ms adecuado.
Obligaciones Mancomunadas con objeto divisible e indivisible
La divisibilidad e indivisibilidad de las obligaciones es un tema que comienza en el derecho romano,

sigue en el derecho intermedio y concluye su tratamiento en la etapa de la codificacin.
Derecho romano
El tema fue tratado con poca claridad. En el Digesto, se hablaba de una indivisibilidad natural y de
una pactada. En cuanto a la ejecucin. Mencionaba 4 causas: percibir las partes, percibir todo sin
dividir, otras se puede por parte pero no se puede pagar sino el todo y las que se puede todo pero
admite separacin en el cumplimiento.
260
Clasificacin de Dumoulin
En 1562, diferencia tres tipos de indivisibilidad:
contractu vel natura que es la emergente de la naturaleza de la prestacin, cuando se refiere a la

cosa o a un hacer indivisible.
Obligationem, prestacin en s misma divisible, pero que las partes convienen como indivisible.
Solutione, que corresponde a la forma en que se debe cumplir la obligacin (los deudores no pueden
efectuar pagos parciales.
Segn los efectos, clasifica la indivisibilidad en
Absoluta
Relativa
Accidental
Clasificacin de Pothier
Sigue las enseanzas de Dumoulin. Considera que si bien las cosas pueden dividirse materialmente,
no es esa la particin que debe interesar al jurista, sino la que el llama divisin civil, que consiste en
la que se hace en partes reales, o bien en porciones intelectuales.
Si un campo de divide en 2 es real pero si muere su dueo y deja dos herederos que pasan a ser
condminos en unidades indivisas, su divisin es intelectual.
Entonces para Pothier, las cosas indivisibles son las que no se pueden separar, ni en partes reales
ni en partes intelectuales, como por ej. Servidumbre predial, y as llega a 3 tipos de subdivisin:
Absoluta. Indivisible por propia naturaleza
La de la obligacin. Si as se pact an cuando el objeto sea divisible.
261
Del pago. Por ejemplo la deuda del causante que pasa a los herederos.
Absoluta
Real
Indivisibilidad
De la obligacin
Intelectual
Del pago
El cdigo francs de 1804 sigui a Pothier en la temtica de la divisibilidad. La crtica que se le hace
es que es un sistema heterogneo donde es difcil encontrar un pensamiento uniforme.
Divisibilidad material: resultan divisibles aquellos objetos que pueden cumplirse parcialmente sin que
se desnaturalice su esencia o su sustancia y adems mantengan su homogeneidad con relacin al
todo.
Indivisibilidad voluntaria convencional
No hay artculo del CC que la trate. La doctrina discute si es posible crear la indivisibilidad de la
prestacin mediante voluntad de las partes en un contrato, o hacerlo el testador. Es la llamada
indivisibilidad subjetiva.
Vlez en la nota al art. 670 da una precisa explicacin de cmo un hecho divisible pasa a ser
indivisible en funcin de los fines y deseos de los contratantes (Aunque un terreno considerado en s
mismo sea divisible, cesa de serlo cuando viene a ser el objeto de una obligacin en la cual es
considerado como un lugar destinado a una construccin, o a otro uso que exija la totalidad de ese
terreno).
262
Esta clase de indivisibilidad puede convenirse en forma expresa o tcita como cualquier
manifestacin de la voluntad.
Supuestos de indivisibilidad propia e impropia
Indivisibilidad propia o tpica
Aquella que impide que la prestacin pueda ser fraccionada. Exige la pluralidad de sujetos y cada
acreedor puede reclamar toda la deuda. Cada deudor debe pagarla ntegra.
Indivisibilidad impropia
Por ejemplo en la obligacin de escriturar que surge del cumplimiento de un boleto de compraventa
suscrito por varios vendedores no es posible exigir a uno solo el cumplimento pleno. Otro ejemplo,
los deudores que se comprometen a escribir una pera. Uno de ellos la msica y otro la letra. Es
imposible exigir la totalidad a cada uno por separado. El reclamo debe hacerse a ambos deudores
conjuntamente.
Casos de indivisibilidad en el CC
Obligaciones de dar
Las de dar sumas de dinero y cantidad de cosas son divisibles
Las de dar cosas inciertas no fungibles (gnero) son indivisibles, salvo que el nmero de cosas sea
igual al nmero de acreedores o a sus mltiplos.
Las de dar un cuerpo cierto son indivisibles.

263
De todas formas, esta regla puede quedar sin efecto por acuerdo de partes.
Obligaciones de hacer
La obligacin de hacer es indivisible cuando la prestacin tiene una finalidad de concrecin. Por
ejemplo, si 2 personas se obligan a hacer un determinado muro, no es posible pensar que cada
deudor se desobliga demostrando que hizo su parte. Lo que no est totalmente hecho no est
hecho.
La obligacin de hacer asumida por dos mandatarios es indivisible (jurisprudencia).
Son indivisibles: la citacin de eviccin, la constitucin de servidumbre predial, el ejercicio de la

servidumbre, restituir un objeto prendado o cancelar una hipoteca, la tradicin.
Obligaciones de no hacer
Hay posiciones encontradas. Por un lado los que sostienen que es indivisible, y otros admiten su
divisibilidad (omisin parcial). La nota al art. 671 se refiere a esta ltima.
Obligaciones facultativas y alternativas
La obligacin facultativa tiene un rgimen que se determina por la prestacin principal (644) y ser
divisible o indivisible segn lo sea dicha prestacin.
En la obligacin alternativa, que tiene varias prestaciones en disyuncin, es imposible determinar su

naturaleza ab inicio, y como dice el art. 652, habr que esperar la eleccin que se haga para conocer
el tipo de prestacin (divisible o indivisible) que deber cumplirse.
Clusula penal
En las obligaciones de sujeto plural que llevan clusula penal es necesario considerar lo dispuesto
en los arts.661, 662 y 698.o sea, importa la naturaleza de la obligacin que opera como clusula
penal y no la de la prestacin principal.
264
Si la prestacin principal es divisible y la clusula penal tambin, el deudor incumplidor debe su
parte.
El problema surge cuando la prestacin principal es indivisible y la clusula penal es divisible. Hay 2
corrientes doctrinarias y jurisprudenciales.
Una corriente dice que si uno de los deudores incumple, los dems no pueden cumplir en virtud de la
indivisibilidad. El acreedor tiene derecho a reclamarle a los inocentes y a los culpables la totalidad de
la pena.
La otra corriente (mayoritaria) entiende que slo debe la pena el deudor que no cumple por su culpa,
siendo aplicable lo dispuesto en el art. 661 que ordena la divisin de la pena.
Si la pena es indivisible y la obligacin principal divisible debe recurrirse a lo dispuesto en el art. 662
(cada deudor debe la pena entera).
Efectos de la divisibilidad
Los arts. 674 y 691 regulan los efectos de las obligaciones divisibles entre el grupo de acreedores y
el de deudores. Aqu rige el principio del fraccionamiento.
Art. 674. Si la obligacin se contrae entre muchos acreedores y un solo deudor, o entre muchos
deudores y un solo acreedor, la deuda se divide entre ellos por partes iguales, si de otra manera no
se hubiese convenido.
Art. 691. En las obligaciones simplemente mancomunadas, el crdito o la deuda se divide en tantas
partes iguales como acreedores o deudores haya, si el ttulo constitutivo de la obligacin no ha
establecido partes desiguales entre los interesados. Las partes de los diversos acreedores o
deudores se consideran como que constituyen otros tantos crditos o deudas distintos los unos de
los otros.
Se estudian conjuntamente los efectos que corresponden a las divisibles y a las mancomunadas, ya
que si bien tienen naturaleza distinta, jurdicamente las consecuencias son asimilables.
265
Por ejemplo, si 2 deudores le deben a su acreedor $ 1000, cada uno cumple pagando $ 500, y si 2
personas son acreedoras de $ 1000, el deudor est obligado a pagar $ 500 a cada uno.
Si 4 deudores les deben $ 40000 a 2 acreedores, cada deudor deber pagar a cada acreedor $
5000.
Cada acreedor puede exigir slo su parte y cada deudor est obligado solamente a su porcin.
Pago y pago en exceso
Los deudores que pagan su parte quedan desobligados.
Si el deudor paga la totalidad de la prestacin a un acreedor no queda liberado con relacin a los
dems acreedores (art. 675), y s podr repetir todo lo dems que hubiese pagado. Se aplican las
normas del pago de lo indebido y adems debe verse si el pago se hizo a sabiendas o en ignorancia.
Si es por ignorancia procede la repeticin (pago por error).
Si se pag sabiendo no es posible repetir. El solvens tendr accin contra sus codeudores
asimilndose el caso al pago por tercero (art. 727). Podr reclamar por accin de mandato, gestin
de negocios o la in rem verso.
Pago total de un deudor al acreedor
El art. 676 prev la posibilidad de que un deudor quede obligado al pago total ya sea por el ttulo
constitutivo de la obligacin o por convencin con los otros codeudores.
El acreedor puede pedir todo el pago al deudor obligado.
El deudor que pag la totalidad dispone de la accin de regreso contra los otros deudores por la
parte de cada uno que l hubiese pagado.
266
Obligacin divisible y Exceptio non adimpleti Contractus.
Por ejemplo en los contratos bilaterales, donde concurren varios obligados a una prestacin divisible
son, a su vez, acreedores de una prestacin indivisible.
Por ejemplo, A y B compran un bien a C por $1000. A y B deben cada uno $ 500, y C debe la
totalidad del bien (por ejemplo una casa). Si alguno de los deudores del precio reclama como
acreedor el bien, el vendedor (C), podr vlidamente oponer la exceptio non adimpleti (excepcin de
incumplimiento- art. 1201) si el otro deudor del precio no cumpli an.
Insolvencia de uno de los deudores
Los acreedores son quienes deben soportar la insolvencia de alguno de los deudores (arts. 677 y
694)
Art. 677. Si uno o varios de los codeudores fueren insolventes, los otros codeudores no estn
obligados a satisfacer la parte de la deuda que a aqullos corresponda.
Art. 694. La insolvencia de uno de los deudores debe ser soportada por el acreedor, y no por los
otros deudores.
Otros efectos
Deben ser atendidos en relacin a la autonoma de cada obligacin con respecto de las otras y el
principio de fraccionamiento:
Prescripcin
Cosa juzgada
Culpa, dolo, mora
Transaccin
Novacin, remisin y compensacin.
267
Prescripcin
Corre independientemente a favor de cada deudor y en contra de cada acreedor.
Los actos interruptivos slo afectan a quienes fueron partes.
Las causas de suspensin slo afectan a acreedor y deudor vinculados.
Cosa juzgada
Los efectos de la sentencia slo hacen cosa juzgada entre los intervinientes del pleito.
Culpa, dolo, mora
Son personales. El deudor que incumple mediando dolo, culpa o mora es el nico responsable de
las consecuencias.
Transaccin
La realizada por un acreedor con un deudor extingue parcialmente la obligacin (art. 851). No puede
ser opuesta al resto de los deudores ni invocada por stos contra los acreedores.
Novacin
Entre deudor y acreedor extingue la obligacin slo con relacin a esos dos sujetos. Los dems
deudores siguen obligados, y el acreedor mantiene su derecho contra ellos.
Remisin
Slo se libera el deudor beneficiado.
Compensacin
No se altera el derecho del acreedor y menos an el de los dems acreedores.
268
Efectos de la Indivisibilidad
Tenemos pluralidad de sujetos y prestacin indivisible.
En nuestro derecho la mancomunidad se presume, o sea que si nada se ha dicho, son obligaciones
mancomunadas por presuncin. (art. 701 Para que la obligacin sea solidaria, es necesario que en
ella est expresa la solidaridad por trminos inequvocos...)
Los efectos de la divisibilidad tienen una regulacin diferente de las solidarias.
Pago y principio de prevencin
Cualquier acreedor puede exigir el total de la deuda a cualquier deudor.
El pago hecho por cualquier deudor a cualquiera de los acreedores libera a los dems y extingue la
obligacin, pero esto tiene una excepcin que es el principio de prevencin (art. 731 inc 2).
Este principio establece que si bien el deudor puede pagarle a cualquiera de los acreedores, pero
cuando uno de ellos ya lo hubiera prevenido (demandado y notificado) deber pagarle a ese.
Incumplimiento. Mora, culpa y dolo
La mora de un deudor es personal. Slo afecta a ese deudor y no afecta al resto. Los intereses
moratorios sern slo para ese deudor moroso.
Culpa y dolo son tambin personales, por o que si la cosa se pierde por culpa del deudor slo este
es responsable. Cuando la obligacin no se cumple por conducta dolosa o culpable de un deudor,
269
ste debe el valor del objeto de la prestacin ms los daos y perjuicios. Los otros deudores quedan
liberados o pagarn su parte y el doloso adems de la parte adicionar los daos y perjuicios.
Insolvencia
La insolvencia de uno de los deudores, no perjudica al acreedor, el cual podr exigir a otro deudor el
cumplimiento ntegro de la obligacin (art. 686), pero si la obligacin se transforma en pago por
daos y perjuicios se aplican las reglas previstas para las obligaciones mancomunadas con objeto
divisible quedando la insolvencia a cargo del acreedor.
Cosa juzgada
En el tema de cosa juzgada entre coacreedores y codeudores, hay 3 posturas:
Una fundada en la doctrina francesa. La sentencia entre acreedor y uno de los deudores o entre uno
de los acreedores y el deudor, hace cosa juzgada para todos, en razn de la identidad del objeto e
identidad de partes, ya que cada deudor o acreedor representa a los dems.
Otra opinin entiende que la cosa juzgada slo alcanza a quienes aprovecha, pero no a los que no
fueron parte en el juicio.
La postura mayoritaria niega los efectos de la cosa juzgada a quienes no intervinieron en la litis, pero
no hay que olvidar que se trata de una obligacin indivisible, y si por ejemplo el acreedor fue
rechazado en su pretensin, no es posible admitir que otro coacreedor renueve la misma pretensin.
Prescripcin
La prescripcin de la deuda indivisible beneficia a todos los deudores y perjudica a todos los
acreedores.
Si el curso de la prescripcin es interrumpido por uno de los acreedores, se benefician todos y sus
efectos se propagan a todos los deudores. La suspensin opera igual.
Art. 688. Prescripta una deuda indivisible por uno de los deudores contra uno de los acreedores,
aprovecha a todos los primeros, y perjudica a los segundos; e interrumpida la prescripcin por uno
de los acreedores contra uno de los deudores, aprovecha a todos aquellos y perjudica a todos estos.
270
El efecto relativo de la suspensin de la prescripcin no tiene lugar cuando se trata de obligaciones

indivisibles, cuya esencia jurdica impone que favorezca a todos los acreedores o perjudique a todos
los deudores, aun cuando la causa de la suspensin sea personal a uno solo de aqullos.
Remisin
Cada acreedor es titular de una parte pero puede reclamar el todo. Cuando hay varios acreedores y
un deudor, y uno de estos remite la deuda, el deudor sigue obligado con relacin a los dems.
Si hay un acreedor y varios deudores, y se remite la obligacin a uno de los deudores, esta remisin
no alcanza a los dems deudores. El acreedor mantiene el derecho ntegro contra los dems. (la
Transaccin funciona igual: Art. 851. La transaccin hecha por uno de los interesados, ni perjudica ni
aprovecha a tercero ni a los dems interesados, aun cuando las obligaciones sean indivisibles).
Novacin
Acreedor nico con uno de los deudores: art. 810. Extingue la obligacin plenamente. Libera a todos
los obligados.
Uno de los acreedores y el deudor comn: no prevista por CC, pero no altera el derecho de los otros
acreedores no intervinientes.
Compensacin
Si uno de los deudores compensara con uno de los acreedores, debe asimilarse ese hecho al pago,
y por lo tanto se extingue totalmente la obligacin.
271
Relaciones internas entre ambos grupos. Accin de distribucin y accin de contribucin.
Art. 689. Las relaciones de los acreedores conjuntos entre s, o de los deudores conjuntos entre s,
despus que uno de ellos hubiese cumplido una obligacin divisible o indivisible, se reglarn de la
manera siguiente:
1. Cada uno de los acreedores conjuntos debe pagar una cuota igual o desigual, designada en
los ttulos de la obligacin, o en los contratos que entre s hubiesen celebrado.
2. Si no hubiere ttulos, o si nada se hubiese prevenido sobre la divisin del crdito o de la deuda
entre los acreedores y deudores conjuntos, se atender a la causa de haberse contrado la
obligacin conjuntamente, a las relaciones de los interesados entre s, y a las circunstancias de cada
uno de los casos.
3. Si no fuese posible reglar las relaciones de los acreedores o deudores conjuntos entre s, se
entender que son interesados en partes iguales, y que cada persona constituye un acreedor o un
deudor.
Relacines de "contribucin"o "distribucin"
En las obligaciones indivisibles, el pago efectuado por un deudor a un acreedor extingue totalmente
la deuda y el crdito, pero al mismo tiempo abre un nuevo orden de relaciones de "contribucin"
entre el deudor que pag y sus coobligados, y otro de "distribucin" entre el acreedor accipiens y sus
propios compaeros.
Derechos de los coacreedores que no cobraron
Tratndose la obligacin de dar un cuerpo cierto, el pago realizado a uno de los acreedores tendr
como consecuencia convertir a todos en condminos del objeto, ya que la entrega al acreedor que
recibi la cosa provoca la "tradicin" traslativa del dominio a favor de todo el grupo creditor
(argumento del art. 2394). De forma tal que quien cobr deber despus permitir a cada uno de los
restantes acreedores la correspondiente participacin en el uso y goce de la cosa, y el ejercicio de
aquellas facultades que sean compatibles con su condicin de condmino y los derechos de los
dems (doctrina del art. 2684). Accin de distribucin
272
Derecho del deudor que pag ntegramente la prestacin
El deudor que pag la totalidad de la deuda puede exigir de sus coobligados el reintegro de sus
respectivas cuotas partes, sea en virtud de la accin(contribucin), fundada en el ttulo de la
obligacin o en las circunstancias que determinaron a los codeudores a obligarse en forma conjunta,
sea mediante la accin de pago con subrogacin del artculo 768, inciso 2. Todo lo cual exige
previamente la reduccin de la prestacin a una suma de dinero, sobre la base de la cual se habr
de practicar luego la divisin.
Proporcin del derecho de cada uno
En cuanto a la proporcin de cada acreedor o del deber de contribucin de cada deudor, si ello no
surgiere de los ttulos de la obligacin o no hubiese ttulos, la ley prev que habr que atenerse: a la
causa de haberse contrado la obligacin, a las relaciones internas de los interesados entre s y a las
circunstancias de cada uno de los casos. Y si no obstante todava no se pudiese establecer en qu
medida concurren unos y otros en el crdito o en la deuda, se entender que "son interesados por
partes iguales y que cada persona constituye un acreedor o un deudor".
273
BOLILLA 13 Clasificacin por el N de Sujetos II
Obligaciones Solidarias
Estas obligaciones se caracterizan porque cualquiera de los acreedores puede reclamar a cualquiera
de los deudores la totalidad de la prestacin.
Art. 699. La obligacin mancomunada es solidaria, cuando la totalidad del objeto de ella puede, en
virtud del ttulo constitutivo o de una disposicin de la ley, ser demandada por cualquiera de los
acreedores o a cualquiera de los deudores.
La solidaridad es en nuestro derecho un supuesto de excepcin, ya que la regla en la pluralidad de

sujetos es la mancomunacin simple.
Entonces, debe ser probada por quien la invoque. Si no hay prueba es simplemente mancomunada.
Ac sucede lo mismo que en las obligaciones indivisibles: el deudor debe la totalidad de la

prestacin, pero mientras en las indivisibles ello se produce por la naturaleza de la obligacin, en las
solidarias se debe a la voluntad de las partes o de la ley.
Caracteres
Pluralidad de sujetos
Unidad de objeto
Unidad de causa
Pluralidad de vnculos
Debe expresarse en la convencin o en la ley. La solidaridad no se presume
274
La solidaridad se fundamenta en la representacin recproca que existe entre todos los deudores o
acreedores.
La solidaridad pasiva es la ms frecuente y tiene por finalidad asegurar al acreedor el cobro de su

crdito, ya que podr reclamar a cualquier deudor la totalidad de la deuda. Otorga seguridad al
acreedor y lo protege de la insolvencia de algn deudor.
La solidaridad activa facilita el cobro ya que permite a cualquier acreedor demandar el pago total
beneficiando a todos. Funciona como un tipo de poder recproco para cobrar.
El Derecho romano diferenciaba:
Obligaciones correales: toda la prestacin le corresponda a cualquiera de los acreedores e

indistintamente deban cumplirla los deudores. Haba tantos vnculos como sujetos y as era
acordada para no alterar la unidad del objeto.
Obligaciones in solidum: fueron producto de creacin pretoriana ajena a la voluntad de las partes. Se
impona a los autores de un delito o de un incumplimiento contractual, el deber total y la reparacin
de daos. El que pagaba careca de accin recursoria contra los dems deudores.
Solidaridad perfecta e imperfecta. Obligaciones concurrentes o conexas.
La doctrina francesa ha pretendido asimilar la clasificacin del derecho romano:
Solidaridad perfecta (correal). Nace de la voluntad contractual.
Solidaridad imperfecta (in solidum). Nace de la imposicin de la ley (p.ej art.1081).
275
Por ejemplo en el caso de dao causado por autores plurales, el art. 1081 los hace a todos deudores
solidarios o in slidum de la reparacin.
La vctima podr entonces "elegir", seleccionar de entre los varios a quien demandar, conforme a su
conveniencia y, las ms de las veces, posibilidades de cobro.
La solidaridad perfecta requiere, en doctrina, una "causa nica", que en el caso del dao esta causa
nica no existe: a cada uno se le imputa "su obrar", propio y diferente. De ah que deba hablarse de
solidaridad imperfecta o in slidum o de una obligacin en mano comn. Y, por tratarse de un obrar
intencionado, doloso, no hay accin de reintegro o recupero en la relacin interna. No se les permite
"invocar su propia torpeza", accionar con base en un obrar contrario a Derecho.
Existen adems ciertos supuestos legales en los que cada deudor responde por el todo a su
acreedor, pero no son obligaciones solidarias ni indivisibles, y que pueden ser confundidas con las
solidarias.
Son las obligaciones concurrentes o conexas (in solidum).
Si bien son de sujeto plural y los deudores deben el total al acreedor, tienen diferente causa pero
mantienen la unidad de objeto o prestacin.
Responsabilidad del comitente por el hecho de sus dependientes, el de los padres por sus hijos
menores, la del propietario por las cosas inanimadas, etc.
Adems, por ejemplo el derecho que tiene como acreedor el dueo de la casa incendiada o el auto
robado que puede reclamar por el dao tanto a la aseguradora como contra el delincuente.
Caractersticas
Unico acreedor
Unidad de objeto y prestacin
Pluralidad de deudores
Diversidad de causas o ttulos
276
No existe contribucin
Existe repeticin si el que pag indemnizacin no fue el causante material del dao
Naturaleza y estructura jurdica de las obligaciones solidarias
En primer trmino deben analizarse los elementos de la obligacin.
En las oblig. solidarias existe
Pluralidad de sujetos y unidad de prestacin y causa.
Un solo objeto es el que se debe
Cualquier acreedor puede reclamar su cumplimiento total.
Si alguno cumple, la obligacin se extingue.
Se discute si en estas obligaciones solidarias existe un solo vnculo o varios entre los acreedores y
deudores unidos por la relacin jurdica.
Tesis de la unidad del vnculo (Compagnucci, Mosset de Espans).
Existe unidad. Cada uno debe cumplir por el todo. La prdida de la unidad bifurca a la obligacin y
tiende a asimilarla con las mancomunadas divisibles.
Tesis de pluralidad de vnculos (Llambas, Borda).
La variedad de relaciones aparecen vinculadas y unidas mediante un enlace que ordena los vnculos
singulares.
277
Clases de solidaridad
Solidaridad pasiva: voluntaria, legal, judicial
Solidaridad activa: voluntaria solamente.
Solidaridad pasiva voluntaria
Por ejemplo, la voluntad expresada unilateralmente en un testamento, donde el testador impone a

los herederos la obligacin solidaria en el pago de los legados, o en los actos bilaterales como los
contratos, donde se conviene, ante la existencia de dos o mas deudores, que cada uno quede
obligado en forma solidaria.
Solidaridad pasiva legal
Impuesta por la ley para proteger a los acreedores o bien por ejemplo estableciendo sanciones ms
graves ante delitos y cuasidelitos (1081).
Solidaridad por sentencia judicial
La mayora de la doctrina sostiene que la sentencia es declarativa pero a veces, ante situaciones no
previstas el juez impone la solidaridad pasiva sin violentar el principio general de mancomunacin
simple presunta.
278
Solidaridad activa
La nica fuente es la voluntad (art. 700).
No presuncin de solidaridad
Para nuestro derecho civil, en caso de duda, la mancomunacin simple se presume. Quien alegue
solidaridad debe probarla.
El art. 701 establece que para que la obligacin sea solidaria, es necesario que en ella est expresa
la solidaridad por trminos inequvocos.
Nuestro cdigo recepta este principio al igual que el Cd. francs.
El Cd. italiano, ms moderno, presume la solidaridad en el caso de pluralidad de obligados.
Efectos de la solidaridad
Los efectos hay que analizarlos teniendo en cuenta la solidaridad sea activa o pasiva, y por otra
parte debemos analizar los efectos que se producen en la relacin interna entre los dos grupos.
Recordemos: los efectos son consecuencia de la unidad del vnculo y el inters comn que origina la
obligacin.
Vlez en la nota al art. 706 sostiene que Cada uno de los acreedores solidarios, como cada uno de
los deudores, es representante y mandatario de los otros.
Se producirn efectos
Principales o necesarios
279
Secundarios o accesorios.
Efectos para la solidaridad activa
Efectos Principales
Derecho al reclamo pleno de la prestacin
Algunos medios de extincin (pago, novacin, compensacin, remisin, confusin, transaccin)
Secundarios
Prdida de la cosa sin culpa
Interrupcin de la prescripcin
Reclamo de los intereses
Efecto de la cosa juzgada
Derecho al reclamo pleno de la prestacin
Art. 705. ste es el ms importante de los efectos de la solidaridad. La parte acreedora (cualquiera
de ellos) puede optar entre demandar el pago de la totalidad de la deuda, contra todos los deudores
conjuntamente o contra cualquiera de ellos.
Art. 706 se refiere al derecho del deudor a pagar todo a cualquiera de los acreedores con la
excepcin del principio de prevencin. Para ejercitar el derecho de prevencin, la demanda debe ser
judicial y notificada al deudor. Es una especie de embargo del crdito por el acreedor que promueve
el juicio. Si el deudor, estando notificado de la demanda, paga a otro acreedor, ese pago es
inoponible a quien promovi, y el deudor deber pagar nuevamente (el que paga mal, paga dos
veces), sin perjuicio que pueda repetir lo pagado al acreedor no demandante.
280
Medios de extincin
En las obligaciones solidarias, los efectos que se produzcan con respecto a uno se extienden a los
otros.
Pago: el pago por uno, extingue la obligacin para todos.
Novacin: art. 707. Si un acreedor hace novacin con un deudor, la obligacin primitiva se extingue
para todos y nace una nueva obligacin que une solamente al deudor y acreedor que realizaron la
novacin.
Compensacin: art. 707. Si el deudor compensa su deuda extingue toda la obligacin.
Remisin: art. 707. Si uno de los acreedores remite total o parcialmente la obligacin al deudor, ste
queda liberado y el resto de los acreedores nada le pueden reclamar.
Para el derecho francs, la remisin de un acreedor slo libera al deudor de la parte que le
corresponde a dicho acreedor y as se evitan fraudes y componendas en perjuicio del resto de los
acreedores.
Para el derecho argentino, la remisin es una disposicin del crdito, por lo tanto si la obligacin
solidaria se extingue con el pago, lo mismo sucede con la remisin. Luego se podrn reintegrar lo
recibido o remitido.
Art. 707. [La novacin, compensacin o remisin de la deuda, hecha por cualquiera de los
acreedores y con cualquiera de los deudores, extingue la obligacin.] (Texto segn ley 17.711.)
Este artculo consagra el principio de la propagacin de efectos extintivos de la obligacin solidaria

en los casos de novacin, compensacin o remisin de deuda. Y pese a no estar mencionados se
admite pacficamente que tambin la dacin en pago y la renuncia expanden sus efectos de la
misma manera.
281
De tal forma, de producirse cualquiera de esos medios extintivos entre uno o algunos de los
acreedores solidarios y uno o algunos de los deudores, se habr de extinguir la obligacin en su
totalidad.
Transaccin: la transaccin extingue los derechos y obligaciones que las partes hubiesen
renunciado. Este efecto es relativo a las partes y tiene para ellas efecto de cosa juzgada. Este efecto
no alcanza a las personas que no han intervenido en el acto como los codeudores o los
coacreedores.
Confusin: el art. 707 derogado inclua a la confusin. El actual la excluye. Luego de la reforma,
cuando en una misma persona se renen las calidades de acreedor y deudor, la obligacin se
extingue en relacin al acreedor que obr la confusin (art. 866).
Efectos Secundarios
Estos no ataen a la esencia de obligacin solidaria, ya que pueden ser modificados sin alterarla.
Prdida de la cosa sin culpa:
Art. 709. Si la cosa objeto de la obligacin ha perecido sin culpa del deudor, la obligacin se extingue
para todos los acreedores solidarios.
Prescripcin:
282
La interrupcin. Cualquier acto que interrumpa la prescripcin a favor de los acreedores aprovecha a
los dems.
La suspensin no traslada los efectos hacia los dems acreedores y slo paraliza el curso de la
prescripcin entre los sujetos intervinientes. Por ejemplo, un acreedor se casa con una deudora, o el
acreedor constituye en mora al deudor. Esos actos no benefician a los dems acreedores contra
quienes sigue corriendo el curso de la prescripcin.
Intereses
Si uno de los acreedores reclama intereses por efecto de la representacin, los dems tambin
podrn hacerlo.
Cosa juzgada
La cosa juzgada recada en juicio, es invocable por los coacreedores, pero no es oponible a los
codeudores que no fueron parte en el juicio. Los codeudores pueden invocar la cosa juzgada contra
el coacreedor que fue parte en el juicio (Prrafo agregado por ley 17.711/68).
Efectos para la solidaridad pasiva
Al igual que para la activa, en la solidaridad pasiva hay que diferenciar entre efectos principales y
secundarios. Tomemos como ejemplo un acreedor y varios deudores.
Efectos Principales
Derecho del acreedor a reclamar la totalidad de prestacin
283
Medios extintivos como Novacin, Compensacin, Confusin, Remisin
Derecho del acreedor al reclamo total de prestacin
Art. 705 as lo dispone. Por entero, contra todos los deudores solidarios juntamente o contra
cualquiera de ellos.
Se refuerza as el crdito del acreedor y garantizndole el cobro.
El acreedor puede elegir a quin demandar pero es aconsejable demandar a todos los deudores de
una vez.
Si alguno de los deudores paga, se extingue la obligacin.
Si se demanda a uno solo, debe ser por el total y se limita la posibilidad de reclamo a los dems
deudores ya que si se quiere demandar al resto, deber demostrarse la insolvencia del primer
deudor demandado.
Medios de Extincin
Novacin:
La novacin entre el acreedor y uno de los deudores extingue la obligacin para todos.
Compensacin:
Igual que el caso anterior.
Remisin:
La remisin que haga el acreedor a uno de los deudores extingue la obligacin, salvo que hiciera
reserva y declare que la remisin es parcial (perdn parcial de deuda limitado a uno solo), y en ese
caso se mantiene el crdito con el resto de los deudores.
284
Confusin:
Slo extingue parcialmente la obligacin para las partes intervinientes en confusin.
Efectos Secundarios
Mora y Culpa:
Debe resolverse si los dems deudores son o no responsables de la prdida culpable.
De esto se encargan los arts. 710 y 711.
Art. 710. Si la cosa ha perecido por el hecho o culpa de uno de los deudores, o se hallase ste
constituido en mora, los otros codeudores estn obligados a pagar el equivalente de la cosa.
Art. 711. La indemnizacin de prdidas e intereses en el caso del artculo anterior, podr ser
demandada por cualquiera de los acreedores, del mismo modo que el cumplimiento de la obligacin
principal.
Al respecto existen 2 interpretaciones sobre la responsabilidad y el resarcimiento.
Una hace una interpretacin literal de los artculos y es mayoritaria en nuestra doctrina.
La otra, basada en la doctrina francesa diferencia entre el valor de lo debido, que debera ser
afrontado por todos los deudores, y los dems daos que slo corresponde indemnizar a quienes
obraron con culpa o dolo o fueron morosos.(Compagnucci)
Mora (Trigo Represas difiere de Compagnucci en cuanto a mora))
285
En las obligaciones solidarias, la constitucin en mora de uno de los obligados se hace extensible a
los dems. Por tal razn, tratndose de una obligacin solidaria la asumida por los coejecutados,
colibradores del pagar base del juicio, la mora en que incurriera uno de los firmantes del documento
afecta al otro obligado por igual.
Incumplimiento por dolo
No ha se ha previsto expresamente la hiptesis de que la mora o el incumplimiento hubiesen

obedecido al obrar doloso de alguno de los codeudores solidarios, o a la falta de colaboracin,
tambin dolosa, de un coacreedor.
De todas formas, recurriendo a los arts. 520 y 521, puede sugerirse la siguiente solucin: todos los
codeudores habrn de responder por el valor de la prestacin y por los daos y perjuicios que sean
consecuencia inmediata y necesaria del incumplimiento (art. 520), pero slo el codeudor que
incumpli dolosamente deber responder, adems, por las consecuencias mediatas previsibles (art.
521).
Entonces, si hay dolo, la situacin de los deudores no dolosos no se afecta ya que el dolo es
personal, y slo quedan obligados por el valor de la cosa.
Prescripcin:
Cualquier acto que interrumpa la prescripcin en favor de uno de los acreedores o en contra de uno
de los deudores, aprovecha o perjudica a los dems.
El principio general (art. 713 y 3994) establece que cualquier acto interruptivo de la prescripcin en
contra de uno de los codeudores solidarios es oponible a los dems.
La cuestin es clara y no ha generado dudas cuando la interrupcin resulta de una demanda judicial
o de compromiso hecho en escritura pblica (arts. 3986 y 3988), en cuyo caso la fecha en que
ambos han tenido lugar es indudable tambin para los terceros.
Cuando la interrupcin sea por el reconocimiento de deuda y se realice mediante instrumento

privado, el mismo debe tener fecha cierta para que su efecto interruptivo de una prescripcin en
curso ser oponible tambin a los dems codeudores.
286
Suspensin de la prescripcin:
En cambio, la suspensin de la prescripcin producida con respecto a un codeudor solidario no

propaga sus efectos a los dems (art. 3981), salvo que la prestacin fuese indivisible.
Cosa juzgada:
Art. 715. la cosa juzgada recada en juicio no le es oponible a los deudores que no fueron parte del
juicio, pero estos podrn invocarla contra el deudor.
Defensas comunes a todos
a) las causas de nulidad que afectan intrnsecamente a la obligacin: falta o ilicitud de la causa;
objeto prohibido o contrario a la ley; el error, dolo o violencia que involucren a todos los obligados; la
falta de formas solemnes, etc.
b) las causas de extincin de la obligacin, como el pago, novacin, compensacin, remisin, etc.
c) la imposibilidad no imputable de cumplimiento y la prescripcin;
d) las modalidades (plazo, condicin, etc.), que comprendan a todos los deudores en conjunto.
Transaccin:
Igual situacin que para solidaridad activa. El deudor que no particip en la transaccin, puede
invocarla, pero no puede oponrsele a l. As se favorece la situacin del deudor que no particip del
acto contractual de transaccin.
287
Intereses:
Art. 714 La demanda de intereses entablada contra uno de los deudores solidarios, hace correr los
intereses respecto de todos.
Se reafirma lo establecido en el art. 710, los codeudores incumplidores que no fueron demandados o
reclamados, tambin son deudores de intereses moratorios. El deudor demandado debe ser
previamente interpelado para su constitucin en mora.
Efectos internos de cada grupo
Acreedores: accin de distribucin
Cuando uno de los acreedores recibi la totalidad del pago, compens o hizo quitas o remisin,
queda deudor de los dems acreedores (art. 708). El art. 689 establece el orden de distribucin: 1
de acuerdo a ttulo de la obligacin, 2 segn los contratos celebrados, 3 la causa de la obligacin,
4 las relaciones de los interesados entre s y las circunstancias del caso, 5 si de todo ello no surge,
se entender que es por partes iguales.
Deudores: accin de contribucin
Si un deudor pag la totalidad de la deuda, los dems deudores deben hacerle reintegro, cada uno
por su parte (principio de contribucin).
La medida de la contribucin es reglada por el art. 689 (ver acreedores).
Para exigir el reintegro, el deudor que pag (solvens) puede subrogarse en los derechos del
acreedor o ejercer la accin de regreso o de gestin de negocios.
288
Insolvencia de un deudor:
La insolvencia de uno de los deudores no perjudica al acreedor, pues la prdida se repartir entre
los otros deudores y el que hizo el pago (art. 717).
Si el acreedor ha demandado a un deudor y ste result insolvente, podr demandar a los dems
deudores, pero previamente deber acreditar la insolvencia del anterior.
Insolvencia y dispensa de la solidaridad
Se plantea la cuestin que uno de los deudores es insolvente y otro deudor fue dispensado de la
solidaridad por el acreedor. quin soporta la parte del insolvente?
No olvidar el principio que dice que la insolvencia de uno de los deudores debe ser soportada por el
resto, y que los actos del acreedor no pueden recaer en perjuicio de terceros a esa obligacin.
Pothier sostiene que es el acreedor quien debe soportar la parte del dispensado.
Nuestra doctrina opina que an el deudor dispensado de la solidaridad debe aportar su parte
correspondiente al deudor insolvente, ya que el acreedor no puede sufrir por la insolvencia del
deudor (nota al art. 717).
Sucesin en la deuda o en el crdito por fallecimiento
Art. 712 Si falleciere alguno de los acreedores o deudores, dejando ms de un heredero, cada uno
de los coherederos no tendr derecho a exigir o recibir, ni estar obligado a pagar sino la cuota que
le corresponda en el crdito o en la deuda, segn su haber hereditario.
En caso de fallecimiento de alguno de los codeudores, si quedaren ms de un heredero y la

prestacin fuese divisible, cada uno de los herederos habr de concurrir en la obligacin del
causante en proporcin a su respectiva cuota hereditaria. Vale decir que todos los herederos
conjuntamente siguen siendo deudores de la totalidad de la prestacin debida, que era lo que
289
precisamente se le poda exigir a su causante, en su condicin de coobligado solidario; en tanto que
a cada heredero, separadamente, slo se le podr reclamar el pago del porcentual de la prestacin
total, que corresponda a su parte en la herencia.
La limitacin de los efectos de la solidaridad en cuanto a los coherederos del codeudor fallecido trae
aparejadas las siguientes consecuencias:
la interrupcin de la prescripcin operada con respecto a uno de los herederos no propaga sus
efectos con relacin a sus coherederos y, en cuanto a los dems originarios codeudores, tal efecto
slo se produce en proporcin a la parte que aquel heredero tena en definitiva en la deuda solidaria
(art. 3995), y b) la demanda de intereses instaurada contra uno de los coherederos se rige, en
cuanto a sus alcances, por anlogos principios a los indicados precedentemente.
Si el sujeto activo quiere reclamar el pago ntegro del crdito a tales herederos, es imprescindible
que los demande a todos en forma conjunta, mientras que nada impedira, en cambio, la demanda
de la totalidad del crdito a uno solo cualquiera de los otros codeudores solidarios sobrevivientes.
Defensas oponibles
Comunes (art.715). pago, novacin, prescripcin, imposibilidad de cumplimiento, nulidad del acto por
razones de forma, vicios, etc.
Personales: nulidad por vicio de la voluntad personal (violencia o dolo), incapacidad o falta de
representacin necesaria para el acto, dispensa de la solidaridad, remisin parcial, etc.
Extincin de la solidaridad
Pueden extinguirse tanto la pasiva como la activa. El CC slo contempla la extincin total y parcial
de la pasiva.
La extincin de la solidaridad activa puede darse porque el deudor acord con los acreedores que
esa obligacin se transforme en mancomunada simple (autonoma de la voluntad).
290
La renuncia a la solidaridad pasiva est prevista en el art. 704. se da cuando el acreedor conviene
con todos los deudores en dividir la obligacin (extincin plena o absoluta). Esta renuncia puede ser
expresa o tcita. (arts. 917 y 918).
Si el acreedor libera solamente a un deudor de la solidaridad, la extincin es relativa o individual. Si

se hace expresamente, la obligacin sigue siendo solidaria para el resto de los deudores,
deduciendo la cuota del liberado. Si la renuncia es tcita (prevista en el art. 705) puede hacerse por
carta documento o telegrama colacionado al deudor.
Tambin la aceptacin de un pago parcial impone los mismos efectos.
En ambos casos, el deudor beneficiado queda como deudor de obligacin mancomunada simple y
los otros siguen siendo solidarios y se les debe deducir la parte del liberado.
Obligaciones solidarias e indivisibles. Comparacin
Semejanzas
Posibilidad de que un acreedor pueda reclamar a cualquier deudor el todo de la prestacin.
Posibilidad de los deudores de elegir a quien pagar
En ambos casos funciona el principio de prevencin
El pago y otros medios de extincin entre un acreedor y un deudor extinguen toda la obligacin.
291
La interrupcin de la prescripcin entre un acreedor y un deudor propaga sus efectos al resto.
Diferencias
En las indivisibles, el objeto de la prestacin no puede ser cumplido sino por entero (las solidarias es
por el ttulo constitutivo o la ley).
En las solidarias, la mora y la culpa de uno de los deudores trasladan sus efectos a todos los
deudores, lo que no sucede en las indivisibles.
La novacin extingue en las solidarias, pero no en las indivisibles a no ser que haya un solo
acreedor.
En el caso de incumplimiento, el pago por daos y perjuicios transforma la obligacin indivisible en

mancomunada. Eso no ocurre en las solidarias.
La suspensin de la prescripcin en las indivisibles afecta a todos los sujetos. En las solidarias slo
a los vinculados.
292
BOLILLA 14 Clasificacin por las particularidades del vnculo.
Obligaciones Puras y Modales
Art. 527. La obligacin es pura cuando su cumplimiento no depende de condicin alguna.
Art. 528. La obligacin es condicional, cuando en ella se subordinare a un acontecimiento incierto y

futuro que puede o no llegar, la adquisicin de un derecho, o la resolucin de un derecho ya
adquirido.
El art. 527 trae implcitamente aparejada la clasificacin de las obligaciones en "puras" o modales",
atendiendo a la circunstancia de que el vnculo se encuentre o no afectado por la presencia de un
elemento accidental, cual es la condicin. Y aunque se alude solamente a la condicin, la doctrina
predominante considera tambin modales a las obligaciones que estn supeditadas a un plazo o a
un cargo.
En suma: las obligaciones "puras" son las que no estn sometidas a ninguna modalidad, y "modales"
las que s lo estn, se trate de una condicin, plazo o cargo.
Importancia
El valor prctico de tal clasificacin reside en que las modalidades no se presumen, por lo que deben
ser probadas por quien las invoque.
293
Concepto de obligaciones "puras"
Las obligaciones "puras", tambin llamadas "simples" o "inmediatas", o ms precisamente: de

"exigibilidad inmediata", son aquellas no sometidas a ninguna modalidad y cuyo cumplimiento
puede, por lo tanto, ser requerido desde el mismo momento de su nacimiento; entendindose que
ellas pueden entonces ser satisfechas en cualquier momento: cuando el acreedor lo pida, o en su
caso cuando el deudor desee liberarse, aun no mediando ningn requerimiento por parte del titular
del crdito.
Obligaciones condicionales
Definidas en el art. 528.
Concepto de condicin
La condicin es la modalidad que hace depender la eficacia o la resolucin de un derecho de que

acaezca o no un suceso futuro e incierto, que puede o no llegar, o, dicho de otra manera: es la
supeditacin de las consecuencias de un acto jurdico a que se produzca un acontecimiento futuro e
incierto.
Condicin y hecho condicionante
Condicin:
La condicin es la clusula inserta en el acto jurdico.
El hecho condicionante es el supuesto fctico que debe suceder para dar vida a la condicin.
La condicin, sera entonces, la clusula contractual o testamentaria de autolimitacin de la voluntad

que subordina la produccin o el cese de los efectos jurdicos de un acto a un acontecimiento futuro
e incierto.
294
Caracteres de la condicin
a) es una modalidad voluntaria del acto jurdico en cuestin, por cuanto debe ser acordada o
convenida por las partes del acto, siendo distinta de la conditio iuris, que tiene su origen en la ley;
b) es un elemento accidental de tales actos que puede o no existir, o sea que no hace ni a la esencia
ni a la naturaleza de los mismos, aunque una vez introducida en un determinado acto se torna tan
importante como cualquiera de sus elementos esenciales;
c) no es obligatoria, es decir, que su estipulacin no confiere a las partes el derecho de exigir ni de

impedir su cumplimiento; por el contrario, en la obligacin condicional acreedor y deudor deben
esperar pasivamente a que el mismo acontezca o no;
d) es indivisible como lo establece el artculo 585, por lo que "cumplida en parte la condicin, no
hace nacer en parte la obligacin",
e) es accesoria de la obligacin o del acto jurdico de que se trate, pues en ellos encuentra su razn
de ser.
f) Acontecimiento futuro e incierto. Suceder o no suceder, y de suceder no se sabe cundo

ocurrir.
Prueba
La existencia de la condicin no se presume y, por lo tanto, la carga de su prueba le corresponde a

quien la invoque, siendo aplicables al respecto los principios generales que rigen en el Derecho
Procesal.
Aunque las condiciones que se relacionan con actos a los que la ley exige una forma especial tienen
que ser probadas por medio de dicha forma (art. 1184), y tratndose de condiciones anejas a
contratos que excedan de diez mil pesos, queda descartada la prueba testimonial (art. 1193).
295
Forma
La condicin puede ser convenida entre las partes si se trata de un acto bilateral, o impuesta por el
otorgante de un acto jurdico unilateral, todo con ajuste a los principios generales que rigen la
manifestacin de la voluntad en los actos jurdicos (arts. 915, 973 y ss.). Puede ser fijada de manera
expresa o tcita.
Presupuestos del hecho condicionante
El hecho en el que consiste la condicin debe reunir los siguientes requisitos:
a) ser futuro;
b) ser incierto;
c) ha de ser lcito, posible y no puramente potestativo, y
d) de su acaecimiento debe depender la eficacia o la resolucin del derecho de que se trate.
a) Futuro. El hecho condicionante debe suceder con posterioridad a la celebracin del acto jurdico.
La exigencia de que se trate de un evento futuro asegura la incertidumbre objetiva de la condicin.
Se ha planteado, asimismo, el problema acerca de cul es el momento que debe tomarse como
punto de partida para establecer el carcter futuro del acontecimiento. En materia de actos entre
vivos, el hecho deber ser posterior al tiempo de la celebracin del acto (doctrina del art. 951), y si
se trata de actos de ltima voluntad, el hecho condicionante deber suceder con posterioridad a la
muerte del testador, momento en el que tales actos recin devienen eficaces (doctrina del art. 952).
b) Incierto. Esto significa que el hecho condicionante debe ser contingente, es decir, que podr o no
suceder. Tratndose de una incertidumbre objetiva, sobre que tal acontecimiento pueda o no llegar a
acontecer en la realidad, y no una mera ignorancia de las partes sobre si sucedi o no tal evento.
Cabe insistir, adems, en que en esta situacin de incertidumbre se tiene en cuenta si el hecho
ocurrir o no, o sea que lo incierto se vincula con la existencia misma del evento, pero no si la
incerteza versa slo sobre el tiempo en que pueda llegar a suceder un acontecimiento necesario,
que es lo que caracteriza a la modalidad del plazo incierto, que versa sobre un hecho que
necesariamente habr de suceder, pero que no se sabe cundo: certus an, incertus quando.
296
c) Acontecimiento posible, lcito y no puramente potestativo. Tratndose stos de caracteres

relacionados en rigor slo con cierta clase de condiciones: las imposibles, ilcitas y potestativas,
sobre cuyos efectos reglamenta la ley en sus artculos 530 y 542.
d) Adquisicin o resolucin de un derecho. Finalmente, del acontecimiento condicionante debe

depender la adquisicin o la resolucin de un derecho, puesto que si, por el contrario, tal evento
puesto como condicin, en realidad, viniese a constituir una prestacin accesoria que un contratante
tuviese la facultad de exigir a otro, ya no estaramos ante una condicin sino frente a un cargo.
Clases de condiciones
Suspensivas o resolutorias
Positivas y negativas
Casuales, potestativas, mixtas
Simples y complejas
Suspensivas y resolutorias
La condicin suspensiva produce sus efectos plenos cuando se cumple.
La condicin resolutoria extingue sus efectos plenos cuando se cumple.
Positivas y negativas
Clasificacin doctrinaria.
La positiva se refiere a la concrecin de un acontecimiento
297
La negativa implica que el evento no se produzca.
Permitidas y prohibidas
En las primeras no existe ningn obstculo natural o legal para hacer depender de ellas la eficacia
de la obligacin, por lo que pueden ser libremente convenidas.
Las segundas son las que traen aparejada la invalidacin de la obligacin, sea por existir a su
respecto una imposibilidad natural o jurdica, o por estar vedadas por las leyes, o por ser contrarias a
la moral y a las buenas costumbres.
Imposibles: materialmente imposible.
Ilcitas: si el hecho condicionante es contrario a la ley
Contrarias a las buenas costumbres: las del art. 531 (habitar siempre en lugar determinado, o sujetar
la eleccin de domicilio a la voluntad de un tercero, o no casarse, etc. Son hechos que en s mismos
son lcitos y permitidos por las leyes, pero puestos en la clusula condicional, tornan invlida la
obligacin. El art.531 es slo enunciativo.
Casuales, potestativas y mixtas
Casuales:
el acontecimiento no depende de la voluntad de las partes
Potestativas:
el cumplimiento se vincula a alguna de las voluntades. Pueden ser propias (condicin si quiero)
que dejan sin validez al acto, e impropias que no afectan la virtualidad del negocio. Su logro implica
un sacrificio y no un mero capricho (art. 542)
Mixtas:
298
combinacin de las 2 anteriores.
Simples y complejas
Simple: un solo hecho condicionante
Compleja: varios hechos condicionantes. Ser conjunta si deben producirse todos o alternativa
cuando slo es necesario que se produzca uno.
Cumplimiento efectivo y cumplimiento ficto
Cumplimiento efectivo.
Cuando el hecho acontece (en las positivas) o se frustra (en las negativas).
Hay que tener presente el contenido del art. 533: Las condiciones deben cumplirse de la manera en
que las partes verosmilmente quisieron y entendieron que haban de cumplirse.
Cumplimiento ficto.
En algunos supuestos especiales, an cuando el hecho condicionante no se hubiese producido, la

ley juzga que hubo cumplimiento. Esto est previsto en los arts. 537 y 538.
Renuncia de la parte. El interesado renuncia a la condicin y cumple su contraprestacin o

igualmente queda obligado.
Dolo del interesado. Quien pretende que la condicin no se cumpla, lo impide dolosamente. La ley
declara como cumplida la condicin.
Negativa del tercero. Slo aplicable a testamentos. La condicin que depende del acto voluntario de
un tercero, dispone que si ste se niega o rehsa su consentimiento, debe tenerse a aqulla por
cumplida, argumentndose para justificar tal solucin con el respeto a la libertad humana.
Casos en que las condiciones se tienen por fracasadas

299
La ley no ha contemplado expresamente estos supuestos, habiendo sido llenado tal vaco por la
doctrina. Las posibilidades son slo dos:
La condicin no se cumple por la ocurrencia de un caso fortuito o fuerza mayor, o se cumple pero
merced a la accin ilegtima de la parte interesada en que aqulla aconteciera.
En esta materia, si en razn de un evento fortuito no acontece el hecho al que las partes supeditaron
la eficacia del vnculo, sta ser la realidad que habr de tenerse en cuenta y, por lo tanto: si la
condicin era suspensiva la obligacin habr de quedar sin efecto, y a la inversa, si aqulla era
resolutoria, la obligacin adquirir su plena eficacia.
Cuando la condicin se cumple merced a la ilegtima actividad del interesado en que ello ocurra, la
doctrina coincide en que debe tenerse por fracasada la condicin.
Tiempo de cumplimiento
Las partes pueden haber establecido un trmino para que el acontecimiento se cumpla o no, o bien
pudieron no haberlo acordado.
Existencia de plazo para el cumplimiento.
Cuando las partes han sealado un plazo dentro del cual debe cumplirse la condicin, tenemos en
realidad reunidas dos modalidades: una condicin sometida a un plazo.
Nuestro Cdigo distingue al respecto segn se trate de una condicin positiva o de una negativa.
En la condicin positiva,
si la condicin es suspensiva y consiste en un acontecimiento que debe ocurrir dentro de un plazo, la

obligacin queda sin efecto si transcurre el trmino sin que se produzca el acontecimiento, o si
resulta indudable que el mismo no puede cumplirse. Y en iguales circunstancias,
tratndose de una condicin resolutoria, la obligacin adquirir plena eficacia.
300
Caducidad de pleno derecho
La caducidad de la condicin se habr de producir de pleno derecho, lo que significa que: el fracaso
del evento condicionante o el vencimiento del plazo fijado sin que el acontecimiento se hubiese
realizado va a privar al acto de su eficacia, sin necesidad de constitucin en mora o accin judicial
alguna.
Cuando la condicin suspensiva consiste en un hecho condicional negativo, el acto subordinado

adquiere plena eficacia si transcurre el plazo sin que el evento se verifique y, contrariamente,
perder sus efectos en el caso de tratarse de una condicin resolutoria. (art. 540).
Si las partes no hubieran fijado un plazo,
debe aplicarse lo establecido en el art. 541. En el tiempo que es verosmil que las partes entendieron
que deba cumplirse. Se tendr por cumplida cuando fuere indudable que el acontecimiento no
suceder.
Retroactividad de los efectos
Los efectos del negocio jurdico condicional pueden ser retroactivos al momento del nacimiento o
bien ex nunc o sea al momento en que se cumpli la condicin.
El sistema ex nunc es tomado por las legislaciones modernas (BGB, suizo, portugus).
El sistema de retroactividad es tomado por el derecho francs y nuestro CC..
El principio de la retroactividad es una ficcin jurdica.
301
Si se trata de una condicin suspensiva, se la entiende como no puesta y su efectivizacin significa
un negocio pleno dese su nacimiento.
El cumplimiento de la resolutoria es como si el acto nunca hubiera tenido lugar.
La retroactividad no se aplica de manera absoluta.
Efectos de la condicin suspensiva
Pendiente.
Estando pendiente, el derecho se encuentra en estado potencial. El acreedor puede solicitar actos
de conservacin del crdito: embargos, separacin de patrimonios, inscripcin en los registros, etc.
El acreedor carece de derecho para reclamar el cumplimiento, y el deudor no est obligado a
efectivizar la prestacin.
Frustrada.
Art. 548. si la condicin no se cumple, es considerado como si la obligacin nunca hubiese existido.
El acreedor debe restituir la cosa recibida haciendo suyos los frutos.
Si el acreedor dispuso de las cosas recibidas y stas son muebles, los 3 de buena fe y a ttulo
oneroso estn cubiertos y no hay accin reivindicatoria. Si son transmitidos de mala fe o a ttulo
gratuito, procede la accin reivindicatoria.
Si son bienes inmuebles, la accin procede ya que no se puede alegar la buena fe (registros).
Cumplida.
Cumplida la condicin suspensiva, la obligacin queda como pura y simple y con plenos efectos. El
acreedor puede exigir y el deudor debe cumplir.
Si el deudor que qued en posesin de la cosa hizo actos de disposicin habr que ver si son
inmuebles, se hizo la tradicin y es de buena fe, no hay accin posible (pero argumentar el tema de
los Registros).
302
Si son bienes muebles fungibles, la retroactividad slo se aplica en el supuesto de fraude y si son no
fungibles se extiende a los terceros de mala fe.
Efectos de la condicin resolutoria
Pendiente.
Es posible exigir el cumplimiento y pedir medidas cautelares. Los derechos son transmisibles.
Cumplida.
Si se cumple la condicin, la obligacin se tiene como no sucedida, los derechos quedan revocados
y la relacin jurdica queda sin causa. Las partes deben restituirse las cosas entregadas, pero los
frutos no se adeudan. Los bienes que perecen por caso fortuito no se reclaman. Si hubo actos de
disposicin sobre inmuebles se aplican las normas sobre dominio revocable y el deudor que era
propietario anterior recibe el bien libre de gravmenes y tiene accin real contra terceros quienes no
podrn alegar la buena fe porque el ttulo anterior estaba limitado por la condicin.
Si se dispone sobre muebles, si los terceros adquirieron a ttulo oneroso y de buena fe, estn
protegidos.
Frustrada. Art. 544. ante la frustracin de la condicin, el derecho queda irrevocablemente adquirido
por el acreedor como si hubiese sido una obligacin pura y simple.
Condictio iuris (condicin de derecho)
303
Tambin llamadas condiciones impropias o legales. No son verdaderas condiciones.
La condictio iuris consiste en uno o varios hechos que cumplimentan requisitos legales a fin de dar
validez o eficacia a los actos. TIENEN SIEMPRE ORIGEN EN LA LEY y las partes carecen de
potestad para intervenir en su creacin.
Son siempre objetivas y tcitas.
Ejemplos: el nasciturus, (Art. 70), la compensacin legal como medio de extincin siendo necesario
que la oponga el acreedor (art. 818), la vigencia de la fianza que exige una obligacin principal vlida
(art. 1994).
Siempre son ex nunc (desde que el negocio se perfecciona). Nunca son retroactivas.
Plazo o trmino
Art. 566. La obligacin es a plazo, cuando el ejercicio del derecho que a ella corresponde estuviere
subordinado a un plazo suspensivo o resolutorio.
El plazo es una clusula que subordina la produccin de efectos jurdicos, a un acontecimiento futuro
y cierto, desde el cual comienza o hasta el cual dura la eficacia de un negocio jurdico.
El plazo se diferencia de la condicin en que es siempre cierto y los efectos del plazo son hacia el
futuro, nunca retroactivos.
Clases de plazo
304
Inicial o suspensivo y final o resolutorio
Cierto e incierto
Determinado e indeterminado
Expreso o tcito
Esencial y no esencial
Convencional, legal y judicial
Inicial o suspensivo: supedita la PRODUCCIN de efectos jurdicos a un hecho futuro y cierto. Hasta
que no se cumpla no puede exigirse el cumplimiento de la obligacin o el ejercicio de un derecho.
Final o resolutorio. Supedita el CESE de los efectos jurdicos a un hecho futuro y cierto.
Cierto. Se sabe exactamente cuando va a ocurrir desde el nacimiento del acto.
Incierto. Hecho futuro que necesariamente ocurrir pero no se sabe cuando. Ej. Muerte.
Determinado. Las partes supeditan, establecen, determinan a un hecho que conocen con antelacin
y que necesariamente ocurrir,
Indeterminado. No prev el acontecimiento en la obligacin. Las circunstancias quedan diferidas

para un momento posterior. Por ejemplo en la clusula de pago a mejor fortuna, tan pronto como
sea posible, etc.
305
Expreso. Fue establecido mediante manifestacin inequvoca precisa y directa de la voluntad.
Tcito. Surge de las circunstancias particulares de la obligacin. Ej. El caso de la compraventa de

cosa futura. Para comprar las manzanas de la prxima cosecha deber esperar a que llegue esa
poca.
Esencial(perentorio). Cuando la prestacin NO puede cumplirse vencido el plazo porque se

desnaturaliza.
No esencial. Permite le efectivizacin con posterioridad al vencimiento del plazo. P.e pago de una
suma de dinero.
Convencional. Establecido voluntariamente por las partes.
Legal. Fijado por la ley (arts. 1507, 1636, 2025, etc).
Judicial. Establecido por los jueces.
306
Efectos del plazo
Hay que diferenciar si el plazo es suspensivo o resolutorio.
Plazo suspensivo (te dar $ 100 el lunes prximo)
Plazo inicial pendiente. Los efectos quedan postergados. Mientras transcurre el plazo, la obligacin
no es exigible. El acreedor no puede exigir el cumplimiento pero est facultado a transmitir el
derecho, solicitar medidas cautelares o reclamar judicialmente el reconocimiento de su derecho. El
pago hecho antes del vencimiento NO es repetible (no es un error esencial).
Plazo inicial vencido. Nace el derecho a exigir los efectos propios. No hay efecto retroactivo.
Plazo resolutorio (te presto el auto hasta el lunes prximo, un contrato de alquiler)
Pendiente. La obligacin debe considerarse como pura, y el acreedor puede pedir el cumplimiento, y
el deudor se encuentra obligado a cumplir.
Vencido. Cesa el derecho a exigir.
Beneficiarios del plazo
En principio el plazo se presume establecido en beneficio de ambas partes (art. 570).
Pero las partes, en ejercicio de la autonoma de la voluntad, pueden convenir libremente en beneficio
de qu parte se instituye el plazo.
Supletoriamente, a falta de dicha previsin se presume establecido a favor de ambas partes, a no

ser que del objeto de la obligacin u otras circunstancias resulte en beneficio exclusivo de uno de los
sujetos.
Como principio general, la obligacin debe pagarse el da del vencimiento del plazo, ni antes ni
despus, salvo comn acuerdo de partes, o que lo contrario surgiera, expresa o tcitamente, de los
trminos del negocio.
307
Caducidad del plazo
Cuando el plazo es interpretado como puesto a favor del deudor, se puede producir el decaimiento
del trmino y la prdida del supuesto beneficio que ste tena para postergar el cumplimiento.
La caducidad significa que el acreedor anticipar su derecho a exigir el cumplimiento de la

obligacin.
Necesariamente la caducidad tiene que producirse antes del vencimiento.
Para que se produzca la caducidad el plazo debe estar pendiente.
Cules son los hechos que producen la caducidad?
Algunos surgen de la voluntad de las partes, otros de la ley.
Por voluntad de las partes
(aunque la voluntad del comprador est muy restringida, porque se trata de un contrato de
adhesin): alguien va a comprar una heladera en cuotas. El contrato que se celebra con el vendedor
establece que las cuotas se pagarn del 1 al 5 de cada mes y si no se paga por dos cuotas
consecutivas (o 3 alternadas) se produce la caducidad del plazo: se deber pagar el resto al
contado.
Causales de caducidad establecidas por Ley
1) Insolvencia de derecho: cuando el deudor es declarado en concurso en un juicio.
2) Subasta del bien prendado o hipotecado. Cuando se ordena la subasta judicial de un bien que a
su vez estuviera prendado o hipotecado en favor de otro u otros acreedores, estos ltimos trasladan
308
su garanta en virtud de una subrogacin real a lo producido por la venta forzosa. Y en ese supuesto
el art. 754 establece que, si hubiera plazo suspensivo, los acreedores no estn obligados a respetar
ese trmino y pueden pedir la efectivizacin de su crdito.
3) Disminucin de garantas en la hipoteca y en la anticresis. Si el locatario comete actos dolosos o

culposos sobre un inmueble hipotecado, el locador podr reclamar la caducidad del plazo, porque el
locatario estaba desvalorizando al inmueble.
Modo o cargo
Es una obligacin accesoria que se impone al adquirente de un derecho, en favor de quien impuso
esa obligacin (instituyente) o de un tercero.
El deudor se obliga a transmitirle un derecho al acreedor, con el cargo de que el acreedor realice un
accin en favor de un 3ero o del mismo instituyente (deudor). "Te dono una casa con el cargo de que
me la pintes o te dono una casa con el cargo de que se la pintes a mi vecino".
El cargo siempre se impone en los actos a ttulo gratuito.
La obligacin principal es la transmisin de un derecho (una donacin o un testamento).

"Te dono una casa si me arregls la plaza". En beneficio de quin se establece el cargo? En
beneficio del estado municipal. (En caso de que no se cumpla el cargo, se reclamar ante el
municipio.)
Si no se cumple con el cargo, qu pasa con la donacin? Se revoca, se resuelve.

Quin es el beneficiario, el donante o el municipio? El donante (porque hay 2 partes en el contrato).
El municipio podr pedir en todo caso la ejecucin forzada indirecta.
El cargo es voluntario, porque lo impone el instituyente.
309
El beneficiario puede no aceptar la donacin, si no quiere cumplir con el cargo. Si ya la acept y
posteriormente no quiere cumplir con el cargo, puede abandonar la cosa, es decir, devolverla al
donante.
El cargo debe ser posible y lcito.
"Te dono con el cargo de que cumplas algo ilcito": la obligacin principal cae por nulidad.
Y si el cargo es posible al momento de celebrarse la obligacin pero despus se convierte en
imposible, sin que medie culpa del deudor? "Dono un inmueble a X, con el cargo de que X me pinte
un cuadro (porque era un pintor famoso) y X se queda ciego: no podr cumplir con el cargo, por caso
fortuito. En este caso, la obligacin quedar como pura y simple, sin el cargo.
Si no fuera un pintor famoso, sino uno de brocha gorda, se cumplir la obligacin por un 3ero.
Naturaleza jurdica
Obligacin accesoria que slo se puede imponer en los negocios a ttulo gratuito y puede ser
considerado como una condicin suspensiva, una presuposicin o motivo, y una causa.
No se puede asimilar a la condicin. El cargo no suspende los efectos del acto ni tiene efectos
retroactivos.
No se puede confundir con un motivo ni a la causa.
Clases de cargo
Simple
Condicional suspensivo
Condicional resolutorio
310
Simple: el imponente o el beneficiario slo puede exigir el cumplimiento. Carece de efectos
resolutorios.
Condicional suspensivo. Previsto en el art. 558 de manera indirecta. Implica que es necesario
cumplir con el cargo para obtener el derecho a exigir lo principal. Estrictamente no sera un cargo
sino ms bien un acto sometido a condicin, porque si no el derecho no puede quedar en suspenso
hasta que se cumpla el mismo.
Condicional resolutorio. El art. 559 dice que si el cargo impuesto no se cumple, hace que el
beneficiario pierda el derecho adquirido, y para ello es necesaria una sentencia judicial. Esto s es un
verdadero cargo y no una condicin. Siempre es necesario el reclamo ante la justicia.
Caracteres del cargo
Voluntario
Posible y lcito
Accesorio
De cumplimiento obligatorio
Tiempo de cumplimiento
Art. 561. Si no hubiere plazo para cumplir los cargos, debern cumplirse en el plazo que el juez
seale.
Transmisin
La obligacin de cumplir con los cargos se transmite a los herederos quienes pueden liberarse
haciendo abandono de la cosa, o hacindolo por un tercero salvo que fuese un cargo personal. Si el
311
obligado muere sin cumplir la adquisicin queda sin ningn efecto, volviendo los bienes al imponente
o a sus herederos.
Efectos de la resolucin
El art. 1855 trata este tema con respecto a los terceros adquirentes como un supuesto de dominio
revocable con efecto retroactivo a la fecha de la liberalidad. El tercero puede impedir el efecto
cumplimentando el mismo el cargo de ser posible.
312
313
BOLILLA 15 Clasificacin por las particularidades del vnculo II.
Obligaciones Perfectas (civiles) e Imperfectas (naturales)
Las obligaciones perfectas son las civiles, que contienen en s mismas todos los elementos y
fundamentalmente permiten al acreedor exigir el cumplimiento.
Las naturales o imperfectas carecen de eficacia con el derecho positivo, y no dan accin.
Obligaciones civiles son las que "dan derecho a exigir su cumplimiento", es decir para poder
requerirlo compulsivamente.
"Obligaciones naturales" son, en cambio, las que carecen de accin para exigir y forzar su
cumplimiento, aunque producen un efecto mucho ms atenuado, cual es el de legitimar los actos de
cumplimiento que el deudor hubiese podido realizar por exclusiva decisin suya, sin coaccin de
ningn tipo, ya que tales pagos no podrn luego ser repetidos (art. 516), dado que la norma autoriza
"para retener" lo que se hubiese "dado por razn de ellas"; confieren, podra decirse, una excepcin
o defensa para impedir que el deudor que las hubiera cumplido pueda despus obtener la repeticin
de lo pagado.
Derecho romano
El primer antecedente lo encontramos en las relaciones entre esclavos o entre los sometidos a patria
potestad, y que contrataban con otro. Se les negaba accin civil y slo les quedaba la obligacin
natural. Todo esto basado en el derecho de gentes o derecho natural. Eran relaciones de hecho
usadas para sortear las formalidades del derecho civil.
314
En la poca de Justiniano, se borra la situacin fctica para transformarse en una obligacin casi de
plenos efectos, salvo la accin de exigir.
No concedan accin pero podan ser opuestas como excepcin mediante exceptio doli y adems
tenan otros efectos: no se poda repetir lo pagado, eran compensables, novables, el acreedor tena
derecho a ejercitar el ius retentionis y podan servir de garanta a un derecho accesorio como una
prenda o una hipoteca.
Los casos ms notables eran los de los esclavos, los fili famiae y las mujeres casadas, que
negociaban con un pater familiae. Eran tomados como fuente de una obligacin natural.
Luego se agregaron otros supuestos: sentencia que absolva injustamente al deudor o que no se
dictaba. Obligacin que se extingua por prescripcin, actos del pupilo realizados sin autorizacin,
etc.
Derecho comparado: francs, alemn, argentino.
Derecho francs: dedica un solo artculo sosteniendo que se trata de una excepcin a la repeticin
del pago de lo indebido.
Derecho argentino: las normas sobre obligaciones naturales fueron tomadas del C.C chileno y el
uruguayo. El proyecto de Bibiloni de 1936 las eliminaba al igual que otros posteriores.
Derecho alemn: el BGB las define en un nico artculo como simples deberes morales o de
conciencia que impiden retractabilidad.
Naturaleza jurdica de las obligaciones naturales:
315
Deber jurdico
Tratan de encontrar la justificacin a una relacin que produce el importante efecto de la solutio
retentio, con el antecedente de que el acreedor carece de accin para reclamar el crdito. Dentro de
esta corriente han surgido 2 posturas.
Quienes sostienen que la obligacin natural es una categora jurdica con caractersticas especiales
y por lo tanto son perfectas.
Otros sostienen que el fundamento est dado en el mismo art. 515 fundado en razones de equidad
y el derecho natural. Esta postura acepta al derecho natural como integrante del OJ vlido.
Deber moral
Otros autores (Compagnucci) consideran a las obligaciones naturales como simples deberes
morales o de conciencia y nada tienen de jurdico. Es un caso en que por convicciones ntimas o por
costumbre, se puede llegar al cumplimiento aunque no se est obligado jurdicamente a hacerlo.
Casos previstos en el art. 515 del Cdigo Civil
Art. 515. Las obligaciones son civiles o meramente naturales.
Civiles son aquellas que dan derecho a exigir su cumplimiento.
Naturales son las que, fundadas slo en el derecho natural y en la equidad, no confieren accin para
exigir su cumplimiento, pero que cumplidas por el deudor, autorizan para retener lo que se ha dado
por razn de ellas, tales son:
1. (Derogado por ley 17.711.) Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y
discernimiento, son sin embargo incapaces por derecho para obligarse, como son la mujer casada,
en los casos en que necesita la autorizacin del marido, y los menores adultos.
2. Las obligaciones que principian por ser obligaciones civiles, y que se hallan extinguidas por la
prescripcin.
3. Las que proceden de actos jurdicos, a los cuales faltan las solemnidades que la ley exige para
que produzcan efectos civiles, como es la obligacin de pagar un legado dejado en un testamento, al
cual faltan formas substanciales.
316
4. Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba, o cuando el pleito se ha perdido,
por error o malicia del juez.
5. Las que se derivan de una convencin que rene las condiciones generales requeridas en materia
de contratos; pero a las cuales la ley, por razones de utilidad social, les ha denegado toda accin;
tales son las deudas de juego.
El primer inciso se refiere a personas con discernimiento pero sin capacidad. Fue derogado en 1968,
por tener la mujer casada a partir de ese momento, capacidad plena, pero resta el caso del menor
adulto y el del demente declarado que acta durante un intervalo lcido.
El menor adulto (14-21 aos) puede contratar. Si paga siendo an menor, el pago puede repetirse,
pero si lo hace siendo mayor de edad, el pago acta como confirmacin del acto nulo relativo, an si
el pago es parcial.
2 inciso. Obligaciones prescriptas son las que comienzan siendo civiles y se extinguen por la
prescripcin, quedando la obligacin como natural. Esta prescripcin debe ser declarada por
sentencia judicial. Para esto, el deudor tiene que haber interpuesto la excepcin de prescripcin ya
que si as no lo hace, la sentencia lo obliga a cumplir, pero si la sentencia rechaza la demanda, la
obligacin se convierte en natural.
Para otros autores, el slo transcurso del tiempo convierte a la obligacin en natural, y es la que
adopt la mayora de la jurisprudencia.
3 inciso. Ausencia de solemnidades. Cuando en esos actos falta alguna de las formalidades
exigidas absolutamente y no han sido realizados de esa manera. Una postura dice que si esta
ausencia de formalidad constituye un error esencial, entonces no hay acto alguno. La postura
contraria y mayoritaria dice que a falta de las formalidades requeridas, el acto civil, pasa a ser un
acto natural.
4 inciso. Deudor absuelto en sentencia judicial. Si el deudor que obtuvo una sentencia definitiva que
lo libera de su obligacin y le asegura una posicin jurdica inconmovible, quiere pagar, la ley decide
legitimar los efectos de tal pago, considerndolo como el acatamiento a un vnculo natural. Y el solo
hecho de que el obligado pague una deuda de la que haba sido liberado por pronunciamiento
317
judicial, permite suponer que concurre alguno de los supuestos previstos en la norma, sin que sea
necesario demostrar que la misma no fue reconocida enjuicio "por falta de prueba" o que el juicio se
perdi "por error o malicia del juez".
5 inciso. Deudas de juego. La mayora de los autores nacionales considera que el pago de una
deuda de juego prohibido sera el supuesto que prev este artculo (deuda de honor por ejemplo,
quiniela clandestina)
Otros casos no contemplados en art. 515
Este artculo no es taxativo. Es meramente enunciativo. Otros ejemplos son:
Alimentos prestados a parientes que carecen de derecho a reclamo
Pago de legados que afectan la porcin legtima de los herederos.
Crditos que quedan fuera de concordato judicial.
Promesa aceptada de prstamo de uso
Pago de intereses no convenidos o por encima de lo dispuesto por las leyes
Pago de comisin a corredor o martillero no matriculado, etc.
Irrepetibilidad
Art. 516. El efecto de las obligaciones naturales es que no puede reclamarse lo pagado, cuando el
pago de ellas se ha hecho voluntariamente por el que tena capacidad legal para hacerlo.
318
El efecto primordial e indiscutido de las obligaciones naturales es el de que "cumplidas por el deudor
autorizan para retener lo pagado por razn de ellas" (art. 515), o que "no puede reclamarse lo
pagado.
El sentido que se le da en el artculo al pago voluntario es el de pago espontneo.
Este pago no se puede reclamar civilmente.
Por ejemplo, en la responsabilidad extraconractual, el pago efectuado pasados los 2 aos no es

exigible sino que si se realiz voluntariamente un pago espontneo, no puede reclamarse lo pagado
(ver art. 791-pago de lo indebido).
Otros efectos
Pago por consignacin
Novacin
Confirmacin
Transmisin
Reconocimiento
Pago parcial
Art. 517. La ejecucin parcial de una obligacin natural no le da el carcter de obligacin civil;
tampoco el acreedor puede reclamar el pago de lo restante de la obligacin.
319
El pago que haga el deudor de una obligacin natural puede ser parcial, aceptndose pacficamente,
conforme a lo establecido en esta preceptiva, que tal pago parcial es irrepetible, pero que no
acuerda al acreedor el derecho de reclamar la diferencia.
Algunos autores franceses sostuvieron que el pago tiene como efecto secundario el reconocimiento
de una obligacin, pero que ello no importa una revalidacin del ttulo. La obligacin conserva igual
naturaleza.
Garantas de terceros
Art. 518 Las Fianzas, hipotecas, prendas y clusulas penales, constituidas por terceros para
seguridad de las obligaciones naturales, son vlidas, pudiendo pedirse el cumplimiento de estas
obligaciones accesorias.
Las obligaciones naturales pueden ser aseguradas mediante garantas de terceros. Estos terceros
son deudores principales, y se comprometen con plena conciencia de que la obligacin es natural.
El acreedor puede accionar contra estos terceros garantes.
Otros efectos. Novacin y compensacin
Se debate en la doctrina, si la obligacin natural puede producir ms efectos, tales como la novacin
o la compensacin.
Con respecto a la novacin, sta slo es posible entre obligaciones civiles. La obligacin civil tiene
origen autnomo y vida propia. No puede una obligacin natural ser el antecedente necesario para
que se produzca la novacin.
320
Compensacin. No es posible oponerla a la obligacin natural porque carece del requisito de
exigibilidad.
Obligaciones segn la unidad o pluralidad de vnculos. Obligaciones unilaterales y bilaterales
Obligaciones unilaterales y bilaterales. Efectos
En una obligacin (o contrato) unilateral existe un solo vnculo, ya que una persona se obliga con
respecto a otra.
Hay un acreedor que asume su derecho a exigir y un deudor que debe cumplir.
El contrato de depsito es un ejemplo de obligacin unilateral.
En el contrato u obligacin bilateral, las partes se obligan recprocamente. Existe prestacin y

contraprestacin.
Las obligaciones bilaterales producen algunos efectos que les dan cierta peculiaridad:
Simultaneidad en el cumplimiento
La compensatio mora
Posibilidad de alegar exceptio non adimpleti contractus
Aplicacin del pacto comisorio
El cumplimiento de ambas partes debe ser simultneo, ya que una prestacin est condicionada a la
ejecucin de la otra (salvo plazo).
La existencia de un plazo a favor de una de las partes permite que una prestacin quede postergada
mientras que la otra se paga, de lo contrario deben cumplirse toma y daca. Esta mecnica,
posibilita la oposicin de la exceptio non adimpleti contractus.
321
Exceptio non adimpleti contractus (excepcin de contrato incumplido)
Constituye una defensa cuyo objeto es no ser condenado a cumplir la obligacin asumida en una
obligacin bilateral si la otra parte no cumpli de manera imputable, no cumple, no ofrece cumplir o
no demuestra que tiene a su favor un plazo suspensivo. (conf. Art. 1201).
Basta con que se oponga la excepcin. No se debe probar nada. La otra parte debe probar que
cumpli o que existe plazo para cumplir.
Art. 1201. En los contratos bilaterales una de las partes no podr demandar su cumplimiento, si no
probase haberlo ella cumplido u ofreciese cumplirlo, o que su obligacin es a plazo.
Es que en las obligaciones bilaterales cada contratante slo est obligado a cumplir en la medida en
que lo haga el otro.
Frente a un contrato en el cual una de las partes ha cumplido o est dispuesta a cumplir
contratante in bonis- y la otra ha incurrido ya en un incumplimiento imputable.
Las acciones que tiene el cumplidor frente al incumplidor son:
Dejar de cumplir, no pagar, manteniendo la situacin negocial. Es lo que expresa el art. 510 del C.C.
No se incurre en mora, retardo imputable, por estar justificada esa actitud.
Demandar el cumplimiento forzado, ejerciendo la accin pertinente, por la va ordinaria o sumaria,

segn los casos (art. 505 inc 1). El incumplidor ha incurrido en responsabilidad contractual y, por
tanto, debe "responder", compensando la prestacin incumplida con ms los daos por el retardo,
los perjuicios materiales y, en su caso, los inmateriales nacidos de la frustracin o insatisfaccin.
Optar por la resolucin del contrato, la extincin como sancin por el hecho sobreviniente del
incumplimiento.
322
Naturaleza: es una excepcin suspensiva dilatoria ya que permite posponer la pretensin del
contratante que reclama el cumplimiento, y su xito no produce la extincin del derecho, sino que
solamente lo posterga o retrasa.
Condiciones de ejercicio de la exceptio
Del mismo art. 1201 surgen los elementos que la caracterizan:
Correlacin y simultaneidad de las prestaciones
Incumplimiento de quien reclama
Gravedad del incumplimiento y buena fe de quien opone la excepcin
Incumplimiento parcial y exceptio non rite adimpleti contractus
El incumplimiento, que funda la oposicin a cumplir, puede ser:
- Total, invocando que ninguna prestacin ha sido satisfecha; que el contrato permanece en su
integridad incumplido, o bien,
- Parcial, alegando la parte requerida que se han cumplido solamente algunas prestaciones; que
otras permanecen insatisfechas, o bien, que se ha cumplido con vicios o defectos, o de una manera
irregular.
En el primer caso, incumplimiento total, se configura la posibilidad de hacer valer la excepcin:

exceptio non adimpleti contractus, en su versin mayor u original; en el segundo caso, cumplimiento
parcial, la doctrina admite la procedencia de la exceptio non rite adimpleti contractus, una variante
frente al incumplimiento defectuoso o parcial.
Esto es, aplicando analgicamente lo dispuesto en el art. 1201 CC, ya que el Cdigo Civil no lo
contempla directamente.
Por ejemplo, el art. 1525 faculta al locatario a no abonar los alquileres o pedir disminucin ante los
vicios o defectos graves en la cosa locada.
323
Efectos
El acogimiento de ambas excepciones conllevan la condena del demandado al pago de todo lo

debido, condicionado a que la contraparte cumpla, pues el excepcionante no ha dejado de ser
deudor y el ordenamiento procesal no prohbe las llamadas sentencias de condena condicional
Tienen carcter de defensas dilatorias de carcter sustantivo, pues neutralizan temporariamente el
derecho del actor, pero sin extinguirlo, no inciden sobre el fondo del derecho, postergando
solamente la prosecucin de la accin de cumplimiento hasta que su titular acate las exigencias del
deudor o bien pruebe que la obligacin es a plazo y que el mismo an no se encuentra vencido.
La diferencia entre ambas est dada por la carga de la prueba. En la exceptio non rite adimpleti
contractus, quien se defiende debe alegar y probar que ha cumplido parcialmente y que la otra parte
tampoco ha cumplido en forma total.
Articulacin procesal
La exceptio non adimpleti contractus regulada en el artculo 1201 del Cdigo Civil es una defensa o
excepcin que debe ser opuesta por la parte a quien se le reclama el cumplimiento e incumbe al
demandado plantear el incumplimiento del actor como defensa de fondo que implica sostener la falta
de accin del demandante, o bien plantearla por va reconvencional.
Debe probar que se encontraba en condiciones de cumplir la prestacin por l adeudada, esto es
realizar la conducta solutoria debida.
Por ello cuando la demandada ofrece cumplir con todas las obligaciones a su cargo aunque sin
depositar lo adeudado, no cabe acoger la excepcin fundada en el artculo 1201 del Cdigo Civil.
Obligaciones por el tiempo de cumplimiento

324
Instantneas, continuas y peridicas
Instantneas
Son las que se realizan en un momento determinado en un solo acto. Ej. Entregar una cosa cierta.
Se llaman tambin contratos de ejecucin nica (un nico pago). Los efectos se producen hacia el
pasado. Si se resuelve la relacin ambas partes debern restituirse lo recibido.
De duracin: continuas y peridicas
Su ejecucin se prolonga en el tiempo. Sus efectos son siempre hacia el futuro. El deudor debe
probar el pago.
Continuas
Su prestacin es nica e ininterrumpida. Por ej. En el uso y goce del locatario, el locador est
obligado a respetarlo todo el tiempo que dure el contrato. El recibo de pago de un perodo, no
significa que el perodo anterior est pago.
Peridicas
Se cumplimentan a prorrata temporis, o sea, por perodos ya previstos, y donde cada prestacin
tiene vida propia. Cada prestacin es distinta de la anterior. Por ej. Cada perodo de alquiler, las
cuotas por alimentos, los impuestos, etc.
El recibo de pago de un perodo presupone el pago del inmediato anterior.
Obligaciones por el contenido de la prestacin

325
Obligaciones de medios y de resultado
Esta diferenciacin tiene su origen en la doctrina francesa. Demogue en 1924 fue quien comenz el
distingo.
Conceptualizacin
La base de esta clasificacin est dada por los deberes que debe cumplir el deudor de la prestacin
donde existen 2 aspectos:
El aspecto subjetivo, que tiene como contenido la conducta que se le exige al deudor.
El aspecto objetivo, que se integra con la utilidad que satisface el inters del acreedor.
Obligaciones de medio: ****factor de atribucin subjetivo****
Cuando el deudor se compromete a realizar una actividad que tiende al logro de un resultado, pero
sin asegurar que ste se cumpla. O sea, el deudor slo pone los medios, actuando diligentemente,
para lograr algo que puede o no darse. Quien alega culpa debe probarla.
Ejemplos: la obligacin del abogado, la del mdico, la del profesor, del empleado, locacin de
servicios, comodato, depsito.
Obligaciones de resultado: ****factor de atribucin objetivo****
326
Cuando el deudor se compromete a concretar un objetivo, o sea, a logra un resultado.
En estas obligaciones, se presume la culpa del deudor ante el incumplimiento (no logra el resultado).
Ante el incumplimiento, no es necesario probar la culpa.
Por ejemplo en un contrato de transporte, el resultado es el traslado seguro del pasajero. Si ocurre
un accidente, el factor de atribucin objetivo, implica una responsabilidad objetiva.
Eximentes de responsabilidad: hecho de la vctima, hecho del tercero, caso fortuito o fuerza mayor.
Otros ejemplos: compraventa, permuta, locacin de cosas y de obra, cesin de crditos, etc.
En estas prestaciones es importante tener presente el contenido del art. 1113
Art. 1113. La obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos que causaren los que
estn bajo su dependencia, o por las cosas de que se sirve, o que tiene a su cuidado.
[En los supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o guardin, para eximirse de
acreditando la culpa de la vctima o de un tercero por quien no debe responder.
Si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueo o guardin, no ser
responsable.] (Prrafos agregados por ley 17.711.)
Obligaciones segn la importancia de prestacin.
Obligaciones principales y accesorias
327
Art. 523. De dos obligaciones, una es principal y la otra accesoria, cuando la una es la razn de la
existencia de la otra.
Hay 2 tipos de accesoriedad: legal y voluntaria. Ambas son utilizadas como medio para asegurar el
efectivo cumplimiento de la prestacin principal.
la accesoriedad entre dos obligaciones
vinculadas no se presume, tiene carcter excepcional
Accesoriedad legal
Para algunos, es la que corresponde a los daos y perjuicios por el incumplimiento de la prestacin.
Accesoriedad voluntaria
Es la que han acordado las partes. Por ej. Clusula penal, fianza, etc. Este es el criterio del CC. Por
ej. En las obligaciones facultativas existe una principal y otras accesorias.
Clases de accesoriedad
Objetiva
Es con relacin al objeto. Son accesorias las obligaciones que se contraen para asegurar el
cumplimiento de la obligacin principal. Por ej. La clusula penal, donde el deudor se obliga a
cumplir una pena o multa si no se hace efectiva la prestacin principal o si cae en mora.
Subjetiva
Es con respecto a la persona obligada. Se da cuando al deudor se le une otra persona que es
tercera a la relacin originaria y asume el carcter de fiador (garante) del cumplimiento. si el fiador
es el que paga, se subroga y luego podr reclamar al deudor.
328
Efectos
Si se extingue la obligacin principal, tambin lo hace la accesoria (art. 525), pero a la inversa no
sucede lo mismo.
Ej. Extincin de intereses, novacin de la prestacin principal, compensacin, la clusula penal,

fianza.
329
BOLILLA 16 Extincin de las Obligaciones.
Medios de extincin son todos los hechos o actos que traen como consecuencia la conclusin del
vnculo obligatorio.
Enumeracin legal
Art. 724. Las obligaciones se extinguen:
Por el pago.
Por la novacin.
Por la compensacin.
Por la transaccin.
Por la confusin.
Por la renuncia de los derechos del acreedor.
Por la remisin de la deuda.
Por la imposibilidad del pago.
No obstante esta enumeracin, en la nota al art.724 se mencionan:
Condicin resolutoria
Plazo resolutorio
Anulacin de los actos
Prescripcin liberatoria (Cattneo tambin)
330
Incorporados por la doctrina
Medios indirectos
Resolucin del contrato
Abandono de la cosa
Son excepcionales
Muerte del deudor en obligaciones in tuitu personae
Clasificaciones
En Roma
De pleno derecho. Por ejemplo el pago
Excepcionales. Por ej. Defensas puestas por deudor (prescripcin)
Autores italianos
Medios satisfactivos. Pago, compensacin, etc.
No satisfactivos. Remisin, prescripcin, etc.
Moderna
Negociales. Novacin, renuncia, transaccin
No negociales. Confusin e imposibilidad de pago.

331
Espaoles
Modos voluntarios. Pago, dacin en pago o novacin.
Modos involuntarios. Confusin, prescripcin o imposibilidad de pago.
Pago
Art. 725. El pago es el cumplimiento de la prestacin que hace el objeto de la obligacin, ya se trate
de una obligacin de hacer, ya de una obligacin de dar.
Tiene como consecuencia la extincin de la obligacin. Puede ser hecho por el mismo deudor o por
un tercero (art. 726, 727)
Si bien el art. 725 no las incluye, las obligaciones de no hacer quedan tcitamente incluidas.
Naturaleza jurdica del pago
Posturas divididas
Acto jurdico
Acto debido
Hecho jurdico
332
Pago como Acto jurdico
Los elementos del pago coinciden con los enunciados en el art. 944 (voluntario, lcito y fines
propuestos). el art. 726 agrega la capacidad exigida y el animus solvendi. El pago es siempre
bilateral.
Pago como acto debido
Es tomado como acto no negocial. Sera un acto debido porque es una conducta impuesta por una
relacin jurdica anterior. El deudor carece de posibilidad de optar entre cumplir o no. Est obligado a
hacerlo, pero en los negocios jurdicos s puede optar.
Pago como hecho jurdico
Suponer esto implica que el solvens es un sujeto capaz, que el pago se haya hecho con animus
solvendi y animus praestandi. El que paga no necesita capacidad, no es necesario el animus
solvendi (intencin de pagar). Pero el pago hecho por incapaz es de nulidad relativa y puede ser
confirmado. Tesis sostenida por Salas y por Trigo Represas.
Legitimacin activa
quin puede pagar? (arts. 726 a 730)
El que paga es el solvens
Art. 726. Pueden hacer el pago todos los deudores que no se hallen en estado de ser tenidos como
personas incapaces, y todos los que tengan algn inters en el cumplimiento de la obligacin.
333
Art. 727. El pago puede hacerse tambin por un tercero con asentimiento del deudor y aun
ignorndolo ste, y queda la obligacin extinguida con todos sus accesorios y garantas. En ambos
casos, el que hubiese hecho el pago puede pedir al deudor el valor de lo que hubiese dado en pago.
Si hubiese hecho el pago antes del vencimiento de la deuda, slo tendr derecho a ser reembolsado
desde el da del vencimiento.
Entonces, pueden ser solvens:
El propio deudor, sus sucesores o representantes. No solo puede sino que tiene derecho a hacerlo.
El solvens debe tener capacidad de hecho para pagar. Si paga un incapaz el acto es nulo de nulidad
relativa.
El pago tambin puede hacerlo un representante (si no es personal). Si se trata de representantes

legales, stos deben estar facultados para hacerlo. Los representantes voluntarios (mandatarios)
necesitan un poder especial.
Terceros interesados (art. 726). Sin ser deudores pueden sufrir el menoscabo de un derecho propio
si no se paga, por ej. El garante o fiador de la obligacin. Pueden pagar an contra la voluntad del
deudor o el acreedor.
Terceros no interesados. No tienen ningn inters en la obligacin. Pueden pagar pero carecen de
derecho (ius solvendi). Este tercero puede pagar por ignorancia y an en contra de la voluntad del
deudor, pero no puede pagar si el acreedor se opone a recibir el pago.
Pago por tercero. Naturaleza
La naturaleza jurdica del pago por 3 implica decidir el porqu la ley admite la posibilidad de que un
3 pague en lugar del propio deudor.
Una postura sostiene que el pago tiene siempre una funcin de satisfacer el inters del acreedor.
Tambin el deudor se beneficia porque queda liberado.

334
El inters puede ser del mismo tercero, quien para proteger el patrimonio del deudor, tiene en cuenta
sus propios intereses.
Efectos del pago hecho por terceros
El primer efecto es que el acreedor est obligado a recibir el pago del tercero (si es interesado) y as
queda desinteresado, siempre y cuando se cumplan los requisitos del objeto del pago (identidad,
integridad, localizacin, puntualidad, etc.).
El tercero debe ser persona capaz de obrar.
El deudor queda desobligado del acreedor original.
Acciones a favor del 3 que pag
El 3 puede pagar en nombre propio o del deudor.
Si el 3 paga con conformidad del deudor es una situacin asimilable a la del mandato y tiene
entonces dos acciones: la del mandato y la de subrogacin.
Si el 3 paga en ignorancia del propio deudor, tiene 2 acciones: gestin de negocios y pago con
subrogacin.
Si el 3 pag contra la voluntad del deudor, slo general la actio in rem verso (por el enriquecimiento
sin causa).
El 3ero solvens tiene posibilidad de elegir cualquiera de las 2 acciones: elegir la que ms le
convenga.
Si elige la de mandato ("and y pagale a X") puede cobrar del deudor:
1) lo que pag (capital, intereses);
2) los gastos para hacer el pago;

335
3) los honorarios, si se dedica normalmente a hacer mandatos: gestor, abogado.
Pago por subrogacin: se pone en el mismo lugar del acreedor.
Podr cobrar: lo que pag + gastos.
Si se elige la accin de subrogacin, prescribe antes. El mandato prescribe a los 10 aos.
La gestin de negocios es como un mandato al que le falta algo (es un cuasicontrato): solamente se
cobrarn los gastos.
Requisitos para validar el pago
Para que el cumplimiento sea vlido y quede liberado el obligado, especialmente cuando paga el
deudor, es necesario que se renan los siguientes requisitos:
Capacidad del solvens
Crdito libre o expedito
Art. 736 establece que el pago no es vlido cuando la deuda est pignorada (prendada) o
embargada. El embargo puede ser en virtud de una obligacin contrada por el acreedor con un
tercero, quien solicita una orden judicial para hacer saber al deudor principal que no le pague a su
propio acreedor y que debe depositar lo adeudado a la orden del juez embargante.
Si el deudor no acata, deber pagar 2 veces independientemente de las acciones que luego pueda
ejercitar contra su propio acreedor.
Los crditos pueden ser prendados. La prenda debe constar por escrito. Si el acreedor da a un
tercero (acreedor prendario), un crdito que tiene contra otro como garanta, debe notificarse al
deudor. La prenda nunca transfiere la titularidad del crdito, y ante el incumplimiento debe solicitarse
la subasta judicial.
336
Insolvencia del deudor
El pago es tambin ineficaz cuando el deudor es insolvente y paga defraudando a los dems
acreedores. (art. 737)
Es una insolvencia de derecho (por quiebra o concurso) los pagos son nulos, anulables o
inoponibles y por ende ineficaces.
Si la insolvencia es de hecho, en principio, el pago no es fraudulento. Solamente sera revocable si

se demuestra alguno de los supuestos del art. 962, y adems el nimo de perjudicar a los otros
acreedores.
Titularidad de la cosa objeto del pago
El solvens debe ser titular de la cosa con la que paga solamente cuando se trate de constituir
derechos reales. (art. 738).
Nadie puede transmitir a otro un derecho mejor del que gozaba.
En el caso de que se pague con cosa ajena deber observarse la actitud tanto del solvens como del
accipiens.
Despus del cumplimiento, el solvens no puede pretender la nulidad y posterior devolucin de la

cosa.
El accipiens que recibi la cosa, puede pedir la nulidad del acto devolvindola.
Es necesario que haya obrado de buena fe, desconociendo la no pertenencia de la cosa a quien
pag.
El accipiens carece de accin cuando es de mala fe, o cuando se convierte en propietario de la cosa
o media ratificacin del propietario.
337
El verdadero propietario que perdi la posesin puede iniciar la accin reivindicatoria contra el
acreedor. Si es mueble adquirido de buena fe a ttulo oneroso, la accin no prospera. Si es inmueble
o mueble registrable siempre ser de mala fe.
Legitimacin pasiva
La legitimacin pasiva es la aptitud de quienes se encuentran autorizados legalmente para recibir el

pago.
En principio (art. 731) es el acreedor o quien hubiera sido indicado en el ttulo, o excepcionalmente
un tercero.
Es importante conocer quin est legitimado para recibir el pago, ya que si el pago del solvens es
invlido, se expone a tener que pagar 2 veces la misma deuda.
Art. 731. El pago debe hacerse:
1. A la persona a cuyo favor estuviere constituida la obligacin si no hubiese cedido el crdito, o a su

legtimo representante, cuando lo hubiese constituido para recibir el pago, o cuando el acreedor no
tuviese la libre administracin de sus bienes.
2. A cualquiera de los acreedores, si la obligacin fuese indivisible o solidaria, si el deudor no

estuviese demandado por alguno de ellos.
3. A cada uno de los coacreedores, segn la cuota que les corresponda, si la obligacin fuese
divisible, y no fuese solidaria.
4. Si el acreedor o coacreedor hubiese fallecido, a sus legtimos sucesores por ttulo universal, o a
los herederos, segn la cuota que a cada uno perteneciere, no siendo la obligacin indivisible.
5. A los cesionarios o subrogados, legal o convencionalmente.
6. Al que presentase el ttulo del crdito, si ste fuese de pagars al portador, salvo el caso de hurto
o de graves sospechas de no pertenecer el ttulo al portador.
338
7. Al tercero indicado para poder hacerse el pago, aunque lo resista el acreedor, y aunque a ste se
le hubiese pagado una parte de la deuda.
Acreedores y representantes
Si la obligacin es mancomunada simple de objeto divisible se paga a cada acreedor la parte que
corresponda.
Si la obligacin es solidaria o de objeto indivisible, se paga la totalidad a cualquiera de ellos.
Tambin puede hacerse el pago al representante legal (padre, tutor, curador) o al representante
convencional (mandatario).
Capacidad del acreedor (accipiens)
El pago no puede hacerse a persona incapaz de administrar sus bienes.
Incapacidad absoluta: los del art. 54, los inhabilitados (art. 152 bis y los concursados desapoderados
de sus bienes.
Incapacidad relativa: los menores adultos (art. 55), los menores de 21 pero mayores de 18, los
emancipados por el matrimonio en relacin a los bienes adquiridos a ttulo gratuito.
El pago realizado a estos incapaces es nulo de nulidad relativa (art. 1048). La accin de nulidad
debe ser promovida por el representante del incapaz o el mismo accipiens cuando adquiera
capacidad suficiente.
Pago al incapaz
339
En principio, el pago al incapaz es nulo pero hay 2 excepciones:
Incapacidad sobreviniente y buena fe del solvens
La utilidad que hubiere beneficiado al acreedor.
Si el deudor hubiere reconocido la incapacidad, el pago ser ineficaz, pero si el acreedor deviene
incapaz y el deudor, desconocindolo, obra con diligencia y buena fe, el pago es vlido.
Entonces: si la incapacidad es sobreviniente y el solvens actu diligentemente, el pago es vlido
Otra excepcin es cuando el pago efectuado sea de utilidad para el incapaz. La prueba de esta
utilidad debe ser aportada por quien pag. Como modo de validar el pago efectuado que en principio
era nulo.
Sucesores del acreedor
Universales: por regla general, continan la persona del causante.
Singulares: son los cesionarios del crdito o quienes se han subrogado al acreedor. Por transmisin
del derecho adquieren legitimacin.
Titular de un crdito al portador
Art. 731 inc. 6. la posesin del ttulo presume la titularidad del dominio. Si el deudor paga a quien
exhibe el ttulo, cumple debidamente.
Excepciones: ttulo robado y conocimiento del deudor, o cuando el presentante del ttulo sepa o
sospeche que ste no le pertenece al poseedor.
340
Tercero indicado para recibir el pago (adiectus Solutionis gratia)
Ambas partes de la obligacin pueden convenir que sea un tercero habilitado para recibir el pago. Es
el llamado adiectus Solutionis gratia, figura del derecho romano receptada por legislaciones
posteriores. Hoy ha perdido trascendencia ante la posibilidad de cesin de crdito.
El adiectus debe tener un derecho pleno a percibir la prestacin. Para algunos sera una especie de
mandato irrevocable o un simple gestor de negocios.
El adiectus tiene un verdadero derecho subjetivo para exigir al deudor el cumplimiento, siendo el
ttulo irrevocable unilateralmente. Puede recurrir a los medios legales para hacer efectivo el
cumplimiento en forma coactiva.
Ejemplo: cuando se alquila ante una inmobiliaria, se le paga a sta y no al dueo.

La caracterstica principal es que el 3ero no puede cambiarse unilateralmente por una de las partes,
tendrn que hacerlo los 2.
Si el adiectus muere, el pago debe hacerse al heredero o representante.
Pago al tercero
El pago que se haga a un tercero, en principio, y salvo los supuestos vistos, carece de validez y
eficacia para oponerse al verdadero acreedor.
Hace nacer en el solvens el derecho a repetir fundado en el enriquecimiento sin causa, y ms

efectivamente en un pago sin causa.
El art. 733 regula 2 supuestos excepcionales
Cuando el pago se convierte en utilidad para el acreedor. Debe ser probado por quien pag.
Cuando el propio acreedor ratifica el pago hecho al tercero. La ratificacin que haga al acreedor
equivale al mandato y tiene efectos retroactivos al momento del acto.
341
Pago al tercero poseedor del crdito (acreedor aparente)
Art. 732
Tambin se puede pagar al poseedor del crdito. Los ttulos de crdito son necesarios (quien tiene el
ttulo puede ejecutarlo y habr que ejecutar lo que dice el ttulo), literales y autnomos.
Hay personas que se comportan como si fueran poseedores: heredero aparente (alguien que se
hace pasar por heredero). Ser vlido el pago hecho al heredero aparente? Habr que ver si es de
buena o mala fe, si el estado de apariencia surge de un error de hecho excusable.
Aqu se altera la regla que afirma que el pago es siempre para satisfacer el inters del acreedor, ya
que en estos casos se trata de un tercero que al recibir el pago, extingue la obligacin del deudor. La
disposicin viene a proteger al deudor que obra bien.
Para que el pago sea liberatorio del deudor es necesario que confluyan los siguientes requisitos:
La buena fe del solvens cuando est persuadido de que al accipiens era el verdadero acreedor.
El estado de apariencia debe ser convincente, como para hacer creer que est legitimado para
recibir el pago.
Un error de hecho perfectamente excusable en quien pag.
342
343
BOLILLA 17 Extincin de las Obligaciones II.
Elementos del pago
Sujetos: Solvens y Accipiens
Objeto: lo que se paga. Un dar, un hacer, un no hacer
Causa fuente: la deuda u obligacin anterior
Causa fin: finalidad del pago. Extinguir la obligacin
Objeto del pago
El objeto del pago tiene
2 requisitos sustantivos: identidad e integridad
2 requisitos circunstanciales: lugar y tiempo
De la correspondencia de ellos hace a la correspondencia exacta entre lo prometido y lo prestado.
Requisitos sustantivos
Identidad
344
Hace a la esencia del cumplimiento. art. 740 habla de que el deudor debe entregar la misma cosa
por la cual se oblig. El acreedor no est obligado a recibir otra que no sea esa. Si se cumple con
otra cosa sera un supuesto de dacin en pago.
Si la obligacin es de hacer, el acreedor tampoco puede verse obligado a recibir en pago, la

ejecucin de otro hecho, y si es de no hacer, no cuenta la abstencin de otra cosa que no sea la del
objeto de la obligacin.
Si alguien debe $1000, se cumple con el requisito de identidad del pago si entrega un cheque por
$1000?
No, porque las obligaciones pecuniarias se tienen que cumplir con la moneda pactada. Ejemplo: un
cheque puede no tener fondos. Te pagan con un cheque a las 3 y un minuto el viernes, por lo que el
acreedor, hasta el lunes, no podr comprobar si el cheque tiene fondos.
El acreedor puede negarse a recibir un cheque en esas condiciones.

Cheques certificados: los que tienen la constancia del banco en el dorso: durante 5 das el banco
reserva fondos suficientes para pagar ese cheque. Podr el acreedor negarse a recibir un cheque
certificado del Bco de la Nacin el da de hoy? No.
Si el acreedor se niega a recibir el cheque certificado, habra abuso del dcho o mala fe, segn
distintas doctrinas.
Un depsito en una cuenta corriente, es pago? No, porque:
puede equivocarse hacer el depsito;
puede embargarse la cuenta;
Si el pago realmente se incorpor al patrimonio del acreedor, ya no lo podr negar.
Integridad
345
El pago debe ser total.
El solvens no puede nunca pretender realizar pagos parciales desobligndose de a poco, a no ser
que haya acuerdo de partes previo. (742 y 744).
La integridad tiene algunas excepciones ya sea por acuerdo de partes o por la ley.
Deudas parcialmente lquidas
Pluralidad de obligaciones
Prestaciones peridicas
Pluralidad de fiadores
Herederos del deudor
Compensacin
Deudas parcialmente lquidas. El deudor puede pagar solamente lo lquido y el acreedor slo puede
reclamar esa parte. Por ejemplo, pago el capital, y los intereses no calculados puedo pagarlos
posteriormente.
Pluralidad de obligaciones: si existe ms de una obligacin que vincula a los mismos sujetos, el
deudor puede cancelar una. (no sera una verdadera excepcin).
Prestaciones peridicas: son obligaciones que nacen a pro rata temporis. Cada obligacin conserva
su independencia en razn de nacer por perodos temporales. (no sera excepcin).
Pluralidad de herederos: al fallecer el deudor y dejar a varios herederos, si es una obligacin de

objeto indivisible, cada uno responde por la porcin que le cabe en la herencia.
346
Compensacin: sera un supuesto de pago parcial de la deuda por importe mayor.
Requisitos circunstanciales
Lugar de pago: primero hay que ver si se estableci o no el lugar de pago.
Art. 747. El pago debe ser hecho en el lugar designado en la obligacin.
Si no hubiese lugar designado, y se tratase de un cuerpo cierto y determinado deber hacerse

donde ste exista al tiempo de contraerse la obligacin.
En cualquier otro caso, el lugar del pago ser el del domicilio del deudor al tiempo del cumplimiento
de la obligacin.
Si no se encuentra expresado el lugar de pago, el art. Da diferentes soluciones.
Obligacin de dar cuerpo cierto: el pago se debe hacer donde ste exista al momento de contraerse
la obligacin.
Obligacin de dar sumas de dinero: art. 618. si no est designado el lugar debe pagarse donde se
contrajo la obligacin. Si es un pago por responsabilidad extracontractual, elpago ser en el domicilio
del deudor.
Obligaciones bilaterales de ejecucin simultnea: en estas obligaciones, ambas partes son

deudores-acreedores recprocamente. El lugar de pago es donde debe cumplirse la prestacin
principal. Por ejemplo en compraventa, se paga en el lugar de tradicin de la cosa.
347
Domicilio del deudor (al momento del pago): como efecto residual, aplicando el principio del favor
debitoris.
Tiempo del pago
Hay que diferenciar si existe o no plazo.
Ante la inexistencia del plazo (obligacin pura y simple), el momento del pago lo establece el
acreedor.
Si hubiere plazo, el CC regula estos efectos en los arts. 750 a 755 disponiendo que debe pagarse el
da del vencimiento (plazo suspensivo).
El pago debe ser puntual.
El art. 618 establece que si no hay plazo, debe reclamarse la fijacin del mismo.
Ante la falta de acuerdo en la fijacin, puede lograrse la misma en los trminos del art. 509 (Si no
hubiere plazo, el juez a pedido de parte, lo fijar en procedimiento sumario).
Caducidad de plazo
Como regla general, el plazo se establece a favor de ambas partes. Ni el deudor est obligado a
pagar antes ni el acreedor puede pretender recibir la prestacin antes del vencimiento.
La caducidad del plazo se puede producir por:
Insolvencia del deudor
Remate de bienes hipotecados o dados en prenda
Actos de disposicin del deudor hipotecario.
348
Insolvencia el deudor: art. 753. ante la insolvencia declarada del deudor (concurso) os acreedores no
estn obligados a respetar el plazo inicial para reclamar el cumplimiento de la obligacin.
Remate de bienes hipotecados/prendados: el acreedor puede solicitar se declare exigible su crdito

y hacerlo efectivo sobre los fondos resultantes de la venta forzosa.
Actos de disposicin del deudor hipotecario: (art. 3157 a 3161). Ante estos actos, puede el deudor
solicitar se declare el plazo como vencido.
Plazos de gracia
Es un remedio o medida individual que puede conceder el juez a fin de dilatar el cumplimiento de la
obligacin. Es propio de la benevolencia judicial.
Esta potestad judicial nace con el derecho romano (Justiniano). Razones de humanidad.
En el derecho intermedio francs aparece en las cartas de aplazamiento.
En el actual derecho francs, se conceden plazos graciables teniendo en cuenta la posicin del
deudor y su situacin econmica.
Nuestro CC rechaza esta posibilidad (nota al art. 755). Se propiciara el incumplimiento.
Moratoria legal
Impuestas por ley que prorroga los plazos para cumplir una obligacin. Hubo diferentes leyes
moratorias: hipotecarias, de prrroga de arriendos rurales, de locaciones urbanas, etc.
349
Efectos del pago
Efectos principales: liberacin del deudor y extincin de la obligacin con todos sus accesorios.
La liberacin del deudor es irrevocable. (derecho subjetivo adquirido art. 17 CN)
Efectos accesorios:
Confirmatorios, cuando se est ante un acto nulo o anulable relativo es posible purgar esa situacin
en virtud de la confirmacin. (Reconocimiento tcito).
Consolidatorios, el pago parcial importa un principio de ejecucin que impide dejar sin efecto el
vnculo por arrepentimiento.
Recognocitivo. El pago total o parcial importa un reconocimiento tcito de la obligacin. Esto

interrumpe el curso de la prescripcin.
Prueba del pago
Nuestro CC nada establece acerca de la prueba del pago, salvo lo dispuesto en el art. 746
(cumplimiento en cuotas).
350
La carga de la prueba recae siempre sobre el deudor.
La existencia de la obligacin debe demostrarla el acreedor.
A veces el acreedor puede estar interesado en demostrar el cumplimiento por ejemplo si se trat de
un pago parcial que implica un reconocimiento y por ende se interrumpe la prescripcin de la
obligacin.
Recibo
Es el medio ms idneo y relevante. Es la declaracin que hace el acreedor, por escrito, de haber
recibido la prestacin que se le deba.
Naturaleza jurdica: reconocimiento extintivo, prueba preconstituida, o acto jurdico unilateral no

negocial de confesin.
Requisitos del recibo:
Debe expresar con claridad:
Obligacin que se pag
Fecha del cumplimiento
Nombre del solvens
Contenido preciso de lo recibido
Firma del acreedor
Si la obligacin principal fue hecha por escritura pblica, el recibo de pago debe realizarse de igual
forma. En los dems casos puede usarse instrumento privado.(ver fecha cierta).
El solvens tiene derecho a exigir la entrega del recibo. Si el acreedor no lo entrega, el solvens puede
constituirlo en mora y realizar el pago mediante consignacin judicial.
351
Puede hacerse en doble ejemplar (contrarrecibo).
Supuestos particulares
Recibo por saldo. Presume cancelacin de obligaciones anteriores.
Recibo por capital, sin reserva de los intereses, extingue el derecho a reclamarlos posteriormente.
Prestaciones de pago parcializado (cuotas). El recibo de la ltima hace presumir el pago de las
anteriores.
Imputacin del pago
La lay prev la posibilidad de que entre el acreedor y el deudor preexistan varias prestaciones con
objeto de igual naturaleza. Por ejemplo
A le debe a B $ 100 por un mutuo
A le debe a B $ 500 por entrega de mercaderas
A le debe a B $ 1300 por servicios realizados.
Si se paga la totalidad no surge inconveniente, pero si paga por ejemplo $ 1500 habr que
establecer a cul de las obligaciones se imputa el pago.
Las obligaciones deben ser de la misma naturaleza, entre las mismas partes, y que el importe
entregado no alcance la totalidad del importe.
352
Por el deudor
La prioridad para imputar es del deudor mediante manifestacin de la voluntad recepticia.
Si el deudor no imputa, puede hacerlo el acreedor, que deber hacer conocer al deudor a qu
obligacin fue imputado del pago parcial.
Por el acreedor
El deudor puede impugnar el acto del acreedor cuando demuestre haber mediado algn vicio de la
voluntad (dolo, violencia, sorpresa).
La figura de la sorpresa fue tomada del CC francs. Es una especie de dolo o accin dolosa, que por
su celeridad le impide al deudor discernir suficientemente. Son las circunstancias hechas de
improviso, que impiden pensar y reaccionar con naturalidad.
Por la ley
Si ninguna de las partes lo hace, la imputacin la realiza la ley.
Art. 778. Entre las de plazo vencido, debe imputarse a la ms onerosa al deudor.
Ser el juez en definitiva quien decida.
Si no hay diferencia cualitativa, el pago se imputar a prorrata.
Gastos del pago
El CC nada regula sobre quien carga con los gastos del pago. La opinin comn indica que
corresponde al deudor para conservar el principio de integridad del pago.
353
Si es pago de cuerpo cierto, es el deudor quien corre con los gastos de traslado de la cosa al lugar
de entrega.
354
355
BOLILLA 18 Extincin de las Obligaciones III.
Novacin
Art. 801 La novacin es la transformacin de una obligacin en otra.
Hay novacin cuando acreedor y deudor dan por extinguida una obligacin pendiente y convienen
en sustituirla por una nueva obligacin.
Debe existir intencin de las partes: animus novandi
Esta nueva obligacin nacida de la novacin es la condicin de la extincin de la anterior.
La extincin de la obligacin primitiva no slo es el efecto, sino tambin la causa de la nueva

obligacin; la caracterstica de esta unidad compleja "creacin-extincin" es, la mutua
interdependencia causal: se extingue la obligacin primitiva porque nace otra nueva; nace una
obligacin nueva para extinguir la anterior y ocupar su sitio.
La novacin sirve como acto de confirmacin de obligaciones anulables de nulidad relativa.
Evolucin histrica
Muy importante en el derecho romano. Ante la imposibilidad de transferir derechos activos o pasivos
sin alterar la obligacin, se busc la forma de hacer morir la primitiva relacin mediante esa va
extintiva.
Mediante la stipulatio se pudo llegar a la extincin y nacimiento de una nueva obligacin.
Con Justiniano se impone la necesidad de animus novandi o sea la declaracin de las partes de su
intencin de novar.
356
En pocas de la codificacin se comienza a admitir la existencia de la novacin tcita, mediante la
presuncin del animus.
En ciertas legislaciones modernas. Como el CC alemn, la novacin ha sido sustituida por otras
instituciones que cumplen con sus fines: cesin de crditos, transferencia de deudas, dacin en
pago, etc.
Clases de novacin objetiva y subjetiva
Objetiva
El cambio es en el objeto de la prestacin (ganado x cereal),o en la causa de la obligacin (locatario

que acuerda comprar), o una alteracin importante enla primitiva obligacin que la cambien
sensiblemente (p.e introduccin de condicin suspensiva a oblig. pura y simple).
Subjetiva
Cuando alguno de os sujetos, activo o pasivo es cambiado por otro.
Elementos
Obligacin anterior
Obligacin nueva
Intencin de novar (animus novandi)
Capacidad de las partes
Obligacin anterior
Art. 802 supone una obligacin anterior.
357
Si la obligacin anterior es nula no produce ningn efecto y no hay novacin. Si es de nulidad
relativa (nota al art.802) susceptible de confirmacin puede ser objeto de novacin.
Cuando la primera obligacin est sometida a condicin suspensiva o resolutoria, habr que estar a
los efectos de la misma. Si se frustra la condicin suspensiva no es posible que sea novada
(desaparece el vnculo).
Lo mismo ocurre si la condicin es resolutoria por extincin del derecho.
Las obligaciones naturales no son deberes jurdicos y por lo tanto no pueden producir efectos. La
mayora de los autores nacionales consideran que pueden novarse (???), excepto las de deuda de
juego.
Obligacin nueva
Para que haya novacin es necesaria la creacin de una nueva obligacin.
Si la segunda obligacin es nula, no hay novacin.
Si la nulidad es relativa podr ser confirmada mediante la renuncia de quien puede declararla
ineficaz.
En los casos de obligacin anulable, hay novacin hasta que se declare la nulidad de la segunda
obligacin.
Animus novandi
Es la intencin de novar que las partes manifiestan expresa o tcitamente, pero de manera
inequvoca. (art. 812). La novacin no se presume.
Quien pretenda alegar novacin deber probarlo.
En caso de incompatibilidad irreconciliable entre ambas relaciones jurdicas, no se puede

presuponer que hubo novacin. (de entregar tigre pasa a dar cuero de tigre).
358
Capacidad
Art. 805. slo pueden novar quienes tengan capacidad para contratar y para pagar.
Representantes
El representante voluntario (mandatario) debe tener un poder especial para poder novar
El representante legal necesita autorizacin judicial.
Alteraciones de la primera obligacin que pueden constituir novacin
Adems de las modificaciones en el objeto o en la causa de la obligacin, algunas alteraciones

importantes en la relacin jurdica primigenia, pueden llegar a producir novacin de la obligacin.
Se citan como supuestos:
Modificacin de las modalidades
Alteracin en el importe de la deuda
Entrega de ttulos de crdito
Litis contestatio y sentencia judicial
Acreditacin de valores en cuenta corriente mercantil.
Acuerdo concursal.
Modificacin de modalidades
359
Agregar o suprimir una condicin es un elemento que altera gravemente el vnculo obligacional y
produce novacin. Prometo pagar a otro $ 100, pero si luego le digo que le pago cuando llueva, la
relacin queda debilitada y como una mera expectativa jurdica.
Alteracin en el importe
En principio no hay novacin. La jurisprudencia ha interpretado que el incremento del precio en el

alquiler no es novatorio salvo que sea excesivo, y que haga incompatible una relacin con respecto
a la anterior.
Litis contestatio y sentencia judicial
La litis constestatio no cambia la causa de la vinculacin anterior y por lo tanto no hay novacin.
Desde hace bastante tiempo, doctrina y jurisprudencia entienden que la sentencia no puede ser
novatoria porque es una consecuencia natural de la obligacin demandada.
Transporte de valores en cuenta corriente bancaria.
El transporte de valores a la cuenta corriente bancaria produce novacin de las obligaciones en tanto
sea cumplimentada con el pago al vencimiento, pues ello obra como una condicin suspensiva al
hacer ingresar a dichos valores en caja. Hay entrada y salida de dinero. Hay extinciones y
creaciones de nuevas obligaciones.
Acuerdo concursal
Es novatorio de las obligaciones anteriores. Hay acuerdo entre acreedor y deudor. Por ejemplo, si se
paga ms del 40% de la deuda. Todo acuerdo concursal es novatorio (ley 25422)
360
Novacin subjetiva (delegacin y expromisin)
Tiene lugar cuando se cambia al sujeto deudor o al acreedor, o bien a ambos.
Por la mutacin del deudor se produce la delegacin pasiva o la expromisin
Por la mutacin del acreedor slo la delegacin activa.
Delegacin pasiva (perfecta e imperfeca)
El deudor (delegante) acuerda con un tercero (delegado) la transmisin de la deuda.
La iniciativa es tomada por el deudor originario, y el delegado asume el compromiso de ubicarse en

la situacin del antiguo deudor.
El acreedor (delegatario) debe aceptar expresa o tcitamente esa transferencia de deuda.
Perfecta (art. 814) cuando el acreedor declara expresamente su voluntad de exonerar al deudor
primitivo. Se extingue la obligacin originaria y nace una nueva con el deudor delegado. La voluntad
de novar no se presume.
Imperfecta. El acreedor no libera al primer deudor y pasa a tener 2 deudores (art. 814), ambos
obligados por el todo. Puede iniciar acciones contra cualquiera de ellos.
La obligacin no se transforma en solidaria porque los vnculos son distintos e independientes. La

obligacin se refuerza con la incorporacin de otro sujeto pasivo ampliando la garanta de cobro.
Expromisin
Es un convenio que realiza el acreedor con un tercero a pedido del primero o del tercero por el cual
se sustituye al deudor originario. (art. 815).
361
Existen 2 formas
Novatoria o perfecta: el acreedor libera al primitivo deudor y extingue la obligacin.
Expromisin simple: el acreedor mantiene a ambos deudores y tiene una duplicidad de acciones.
Los requisitos son: el tercero asuma la obligacin en ignorancia del deudor originario, que el
acreedor manifieste expresamente que libera al primitivo y que el nuevo deudor no adquiera
subrogacin en el crdito.
Efectos comunes a la delegacin pasiva y a la expromisin
Insolvencia del deudor sustituido: en ambas, la insolvencia del deudor sustituido no da derecho al
acreedor a renovar la obligacin y exigirle al primitivo deudor el cumplimiento (art. 816). Teora de
los propios actos.
Si la insolvencia es anterior y pblica a la novacin, puede el acreedor pretender la nulidad del acto.
Le corresponde al acreedor demostrarla.
Delegacin activa (cambio de acreedor)
Art. 817. Habr novacin por substitucin de acreedor en el nico caso de haberse hecho con
consentimiento del deudor el contrato entre el acreedor precedente y el que lo substituye. Si el
contrato fuese hecho sin consentimiento del deudor, no habr novacin, sino cesin de derechos.
El art. prev el acuerdo entre acreedor precedente y el que lo sustituye para la transmisin del
derecho creditorio, y para que exista novacin, exige la conformidad expresa o tcita del deudor.
En nuestro derecho es ms prctico celebrar un contrato de cesin de crditos.
Diferencias entre cesin de crdito y novacin
362
En la novacin se extingue una obligacin y nace otra nueva.
En la cesin de crditos se transmite la obligacin.
La delegacin necesita del consentimiento del deudor;
La cesin se opera, por el contrario, sin su consentimiento, y aun cuando se hubieran empleado los
trminos de cesin, habiendo concurrido y consentido el deudor es una delegacin. Y esta diferencia
es importante, porque en la cesin el crdito se traspasa con todos sus accesorios, como son las
fianzas, privilegios y excepciones que no fueren personales; mientras en la delegacin, al extinguirse
la primera obligacin, no deja subsistente sino la nueva.
Formas modernas de transmisin de deudas a ttulo singular
Se trata de transmitir deudas sin que se extinga la obligacin anterior conformando a su vez al
acreedor.
La transmisin particular de deudas implica la sustitucin del deudor originario por uno nuevo y la
consiguiente liberacin del primero. En la cesin de deuda se transmite el carcter de deudor a un
sujeto que toma a su cargo ese deber, quedando intacta la estructura de la obligacin. Es necesaria
la conformidad del acreedor. Para algunos importa un acto triangular.
Esto est receptado en los cdigos modernos como el alemn (asuncin privativa) o el italiano
(delegacin)
Delegacin
El delegante asigna al acreedor un nuevo deudor, denominado delegado. La iniciativa del acto es
siempre del delegante. Tiene como finalidad que el delegado asuma la deuda.
La vinculacin anterior entre delegante y delegatario (acreedor) se denomina relacin de valuta, y la

del delegante y el delegado relacin de cobertura, la que concluye entre el delegado y el delegatario,
relacin final.
Esta delegacin puede ser:
363
Pura o abstracta: las partes prescinden de las relaciones de cobertura y de valuta para la relacin
final. En el nuevo negocio jurdico ninguna implicancia pueden tener las relaciones previas entre
delegante y delegado, o entre delegante y delegatario. El delegado no puede oponer al delegatario
las excepciones que podra hacer valer contra el delegante.
Delegacin titulada o causal: las relaciones anteriores entre delegante y delegado pueden estar
presentes en la relacin final. El delegado puede oponer al delegatario las excepciones que tena
contra el delegante.
Delegacin privativa: se produce una verdadera sucesin particular en las deudas, mientras que en
la acumulativa el delegante indica un nuevo deudor que se adiciona al delegante.
En la delegacin de pago, el delegante ordena al delegado para que este cumpla con la prestacin
prometida, lo que presupone que la obligacin es exigible.
En la delegacin de crdito, el delegado se coloca en el lugar del deudor originario para prometer el
pago y no para cumplir inmediatamente.
Asuncin privativa de deuda
El deudor originario contrata con un tercero para que ste tome sobre s la deuda.
El deudor mantiene su pretensin sobre el deudor originario solamente.
Posteriormente el acreedor puede adherir a la convencin y de esta forma enlaza al tercero, quien
slo queda obligado en la medida de la contratacin hecha con el deudor primitivo.
Si el acreedor libera al primer deudor se produce la figura de la asuncin privativa.
364
Efectos de la novacin
El efecto principal de la novacin es la extincin de la obligacin anterior, con sus accesorios y

obligaciones accesorias (art. 803) intereses, clusula penal, fianza, prenda, hipoteca, privilegios, etc.
Esta regla tiene 2 limitaciones previstas por la ley:
Cuando la nueva obligacin est sometida a una condicin suspensiva que no se cumple o a una
resolutoria que se hace efectiva. (art. 807).
La otra es la prevista en el art. 816 La insolvencia del deudor substituido, no da derecho al acreedor
para reclamar la deuda del primer deudor, a no ser que el deudor substituido fuese incapaz ya de
contratar por hallarse fallido..
Fianza
La novacin hecha entre el acreedor y el fiador extingue la obligacin del deudor principal (artr. 811).
Si los mismos fiadores pueden pagar por el deudor y concluir la obligacin, la novacin produce un
efecto similar.
Confusin
Polisemia del vocablo
365
Confusin de lmites
Confusin o mezcla de cosas que resultan inseparables
Como medio de extincin cuando se renen en una misma persona acreedor y deudor.
Derecho romano. Confusin era la mezcla de cosas lquidas que una vez fundidas alcanzaban el
estado slido. Era una forma de adquirir la propiedad.
Tambin tena como significado a la integracin en el mismo sujeto de dos titularidades jurdicas
distintas, activas o pasivas, que producan como consecuencia la extincin de una de ellas. Por
ejemplo, se extingua el derecho de servidumbre cuando una misma persona tena el dominio y la
titularidad del derecho real.
Tambin se llam confusin a la reunin en la misma persona de dos cualidades pasivas: deudor y
fiador.
Los cdigos del siglo XIX como el francs le dan el sentido que hoy conocemos.
Definicin y elementos
Art. 862. La confusin sucede cuando se renen en una misma persona, sea por sucesin universal
o por cualquier otra causa, la calidad de acreedor y deudor; o cuando una tercera persona sea
heredera del acreedor y deudor. En ambos casos la confusin extingue la deuda con todos sus
accesorios.
Naturaleza
En su esencia es un simple hecho jurdico en los supuestos de transmisin mortis causa o como un
acto cuando surge de una cesin de crdito.
366
Se discute si la confusin es un medio extintivo pleno y definitivo o solamente paraliza la accin
pudiendo renacer cuando se disocien otra vez ambos polos de la obligacin: crdito y deuda.
La tesis de la paralizacin (Trigo Represas, Borda, etc) considera que la confusin no extingue a la
obligacin que subsiste, ya que se trata de un crdito intil e ineficaz ya que el deudor contra quien
se puede ejercer se confunde con el acreedor. Esta tesis puede sostenerse interpretando el art. 867
Si la confusin viniese a cesar por un acontecimiento posterior que restablezca la separacin de las
calidades de acreedor y deudor reunidas en la misma persona, las partes interesadas sern
restituidas a los derechos temporalmente extinguidos, y a todos los accesorios de la obligacin.
Otros autores (Alterini, Compagnucci) defienden la idea de que la confusin es un medio extintivo
pleno de la obligacin (as se legisla en el art. 724) y adems no tendra sentido mantener una
obligacin cuando su estructura carece de virtualidad. A ello se suma que con la confusin se
extinguen las garantas accesorias, como la fianza.
Requisitos
Para que se produzca la extincin de la obligacin por confusin:
a) Debe existir una relacin obligatoria, con sus extremos opuestos de crdito y deuda.
b) Se requiere que ambos ttulos de deudor y acreedor de la misma obligacin se unifiquen en

cabeza de una sola persona, que puede ser uno de los primitivos sujetos de la obligacin que
sucede al otro, o un tercero que sucede a ambos.
Causas de confusin
Segn el art. 862 es posible que se produzca por causa de muerte (sucesin a ttulo universal), y
entre vivos por cesin de crdito o transferencia de deuda.
No interesa la va por la cual se produce la confusin. Lo importante es que se trata en todos los
casos de un hecho que impide el mantenimiento de la relacin jurdica.
367
Efectos
Principal. Extincin de la obligacin con todos sus accesorios. La extincin es completa por
confusin de patrimonios.
Hay supuestos de extincin parcial en que la relacin obligatoria continua subsistiendo, salvo en la
parte que se confunde, por ejemplo en las obligaciones mancomunadas simples y solidarias. Lo
mismo ocurre cuando hay varios herederos y uno de ellos es acreedor o deudor del acusante: el
efecto extintivo es parcial en relacin a la porcin que le corresponde al sucesor.
El art. 864 prev estos supuestos:
La confusin puede tener efecto, o respecto a toda la deuda, o respecto slo a una parte de ella.
Cuando el acreedor no fuese heredero nico del deudor, o el deudor no fuese heredero nico del
acreedor, o cuando un tercero no fuese heredero nico de acreedor y deudor, habr confusin
proporcional a la respectiva cuota hereditaria.
El beneficio de inventario es uno de los pocos supuestos de separacin de inventarios y no hay

confusin (art. 863) La confusin no sucede, aunque concurran en una persona la calidad de
acreedor y deudor por ttulo de herencia, si sta se ha aceptado con beneficio de inventario.
Confusin. Diferencias con la compensacin
La confusin as considerada ha sido algunas veces confundida con la compensacin, sin duda
alguna, partiendo de la base de que la extincin de la deuda tiene como correlativa la extincin del
crdito.
Pero existe entre ambas esta diferencia fundamental: la compensacin opera la extincin de dos
obligaciones recprocas, en tanto que la confusin da lugar a la extincin de una sola obligacin.
Fianza
368
Confusin del derecho del acreedor con la obligacin del fiador
La segunda parte de la norma se refiere al supuesto inverso de confusin del derecho del acreedor
con la obligacin accesoria de la fianza, el cual no envuelve la extincin de la obligacin principal
(art. 525, infine). Las situaciones de deudor y acreedor permanecen intactas, pero desaparece la
garanta y la obligacin queda como pura y simple, ya que frente al acreedor resta un nico
responsable: el deudor.
Confusin de las obligaciones de deudor y fiador
Lo que el Cdigo no trata es el caso de confusin de las calidades de deudor y fiador, en cuyo
supuesto, quien resulte sucesor queda obligado en ese doble carcter. Pero si el fiador hubiese
otorgado seguridades reales o personales (hipotecas, prendas, etc.), stas subsistirn inalterables
pese a la reunin en la misma persona de ambas calidades de deudor y fiador, con arreglo a lo
dispuesto en el artculo 2048.
Obligaciones de sujeto plural
En la obligacin mancomunada simple de objeto divisible, la confusin surte efectos parciales, ya

que solo extingue la obligacin en proporcin a lo que corresponde recibir al codeudor o al
coacreedor.
Si es mancomunada de objeto indivisible, la confusin entre acreedor y uno de los deudores impide
que se mantenga la obligacin con respecto a ese deudor, pero el resto de los deudores sigue
obligado por el total.
En las obligaciones solidarias la confusin entre uno de los coacreedores solidarios y el deudor, o
entre uno de los codeudores solidarios y el acreedor, slo extingue la obligacin correspondiente a
ese deudor o acreedor, y no las partes que pertenecen a los otros acreedores y deudores. Como se
ve, aun en el caso de solidaridad, la confusin tiene efectos estrictamente limitados a la porcin en
que el crdito y la deuda han quedado confundidos en una sola persona.
En el Cdigo Civil exista una contradiccin entre el art. 866 y el art. 707.
369
Mientras la primera establece la extincin parcial de la obligacin, el artculo 707 estableca que la
novacin, la compensacin, confusin o remisin de deuda, hecha por cualquiera de los acreedores
y con cualquiera de los deudores, extingua la obligacin; es decir, estableca la extincin total en el
mismo supuesto de confusin.
Ante la contradiccin de las normas, la doctrina interpret que deba preferirse la solucin dada por
este artculo.
Para evitar dicha contradiccin, el decreto-ley 17.711/68 suprimi del artculo 707 la palabra
"confusin". El art. 866 habla de las partes que los acreedores o deudores tengan en la obligacin, y
es de acuerdo a esas partes que opera la extincin.
Proteccin de los acreedores y los terceros
Los efectos de la confusin como medio extintivo de la obligacin tienen algunas limitaciones para
favorecer la situacin de acreedores y terceros.
Ya vimos que la confusin no opera sus efectos ante la aceptacin de herencia con beneficio de
inventario, o cuando los acreedores del causante reclaman mediante accin de separacin de
patrimonios, y tampoco a los embargantes del crdito o quienes tengan un derecho de usufructo o
prenda sobre ese crdito.
370
BOLILLA 19 Extincin de las Obligaciones IV.
COMPENSACIN
Es otro de los medios por los que se extinguen las obligaciones. Significa poner en la balanza
simultneamente a dos obligaciones y extinguirlas en la medida en que una se integre con la otra.
Se trata de un modo de extincin simultnea, hasta la misma cuanta de quienes son acreedores y
deudores recprocamente, de manera tal que sin importar cules son las causas de una y otra
obligacin, lo cierto es que alcanza hasta la menor de ellas.
Para muchos se trata de un pago ficticio y econmico". Es un modo de extinguir en la cantidad

concurrente las obligaciones de aquellas personas que por derecho propio sean recprocamente
acreedoras y deudoras la una de la otra.
De todo ello se infiere que es necesaria la existencia de dos obligaciones diferentes entre los
mismos sujetos que renen la condicin de acreedor y deudor recprocamente.
Para que exista compensacin se requiere que dos personas, por derecho propio, renan calidad de
acreedor y deudor recprocamente, cualesquiera sean las causas de una y otra deuda. La condicin
de acreedor y deudor debe resultar cabalmente acreditada o reconocida sin controversia, as como
el crdito y la deuda de uno y otro, las obligaciones que se pretenden compensar deben tener
reciprocidad y las prestaciones ser fungibles entre s, lquidas y exigibles.
Modernamente se dice que el crdito es lquido cuando es determinado en su consistencia y en su

monto e incontrovertido en su ttulo, vale decir, no susceptible de controversias y excepciones.
A diferencia del pago, no supone el cumplimiento de aquello que es debido, sino que opera de
manera esttica, mediante la neutralizacin de deudas en sentido opuesto. Para poder
compensarse, los crditos en cuestin deben emanar de ttulos diferentes, no pudiendo pues
extinguirse de ese modo las obligaciones emanadas de una misma relacin.
Es decir, aqullas deben ser recprocas, aunque no correlativas, debiendo las obligaciones
responder a distinta causa.
371
El derecho que posee el acreedor del ejecutado de compensar en la mentada subasta, no debe
hallarse condicionado a la existencia de otros acreedores con preferencia.
La compensacin solicitada es una facultad judicial admitida por la prctica y proceder a concederla
segn las circunstancias del caso; estando condicionada a que no existan otros acreedores que
puedan verosmilmente invocar derecho preferente al pago.
Art. 818. La compensacin de las obligaciones tiene lugar cuando dos personas por derecho propio,
renen la calidad de acreedor y deudor recprocamente, cualesquiera que sean las causas de una y
otra deuda. Ella extingue con fuerza de pago, las dos deudas, hasta donde alcance la menor, desde
el tiempo en que ambas comenzaron a coexistir.
EVOLUCION HISTORICA
En el derecho romano clsico slo se aceptaba la compensacin convencional.
En poca de Marco Aurelio se acepta la exceptio doli por aquello de que comete dolo quien reclama
lo que est obligado a pagar.
Con Justiniano se ampla y se llega a admitir la compensacin cuando se trata de obligaciones

recprocas de crditos homogneos y lquidos. Sera el principio de la compensacin legal.
El CC francs desarroll al mximo el concepto de compensacin legal. Si se cumplen los requisitos

opera en forma automtica, sin necesidad de declaracin judicial. Fue el principio receptado por
nuestro CC aunque con la diferencia que aqu son necesarias la invocacin de parte y la declaracin
judicial.
NATURALEZA JURIDICA
372
Tesis clsica: Se ha considerado a la compensacin como un modo de pago al calificarlo como
"doble pago recproco y ficticio" o "pago abreviado o simplificado". Parecera que cada uno de los
intervinientes hubiera entregado al otro el objeto de la prestacin, cuando en realidad nada de eso
sucedi. No es posible asimilarla al pago ya que no existe acto de cumplimiento.
Otros, en cambio, la entendan como un cumplimiento simultneo de obligaciones y en nuestro pas

Machado manifest que "la necesidad de la compensacin se funda en que est en nuestro inters
retener lo que nos es debido, antes que intentar una accin para hacernos devolver lo que hemos
pagado".
Saleilles ha sostenido que se trata de un medio efectivo de garanta acordado a un acreedor que a la
vez es deudor de su deudor.
La corriente ms moderna considera justamente que la compensacin es la contracara del pago,

puesto que precisamente se busca suprimir el efectivo cumplimiento recproco de ambas
obligaciones; en tal sentido Trigo Represas se adhiere a esta corriente alejando a la compensacin
de la naturaleza del pago en el entendimiento de que "aunque haya cierta similitud entre los efectos
liberatorios de uno y otro instituto, ya que la compensacin es en efecto un medio satisfaciente de
extincin de las obligaciones, pues pese a que no importa cumplimiento y deja las cosas en su
anterior status, de todas formas acuerda a cada parte la ventaja de no deber la prestacin a su
cargo, sacrificando en su lugar su derecho a percibir sus respectivas acreencias".
Muy pocos juristas ven en la compensacin una "dacin en pago", porque cada deudor paga con su
propio crdito, criterio que no ha tenido demasiada adhesin.
La ltima postura -que comparto- considera que este modo de extincin es un supuesto de
"recprocas abstenciones" con equivalencias econmicas con el pago. (Compagnucci).
373
DERECHO COMPARADO
Sistema francs: Compensacin legal
Sistema suizo-alemn: Compensacin por declaracin
Sistema anglosajn: Compensacin judicial
Sistema francs:
Compensacin legal. Es el que adopta nuestro CC. Considera que el efecto extintivo se produce
desde el momento en que ambas deudas coexisten y se dan los requisitos legales. En el derecho
argentino la compensacin debe ser opuesta en juicio y no puede ser declarada de oficio por el juez.
Sistema suizo-alemn:
Compensacin por declaracin. Cuando se dan los presupuestos para su alegacin, cada parte
puede imponerla a la otra efectuando una declaracin en ese sentido.
Sistema ingls:
Compensacin judicial. Slo puede establecerla el juez cuando es opuesta por la parte interesada.
Los efectos se producen a partir de la sentencia.
UTILIDAD. FUNCIONES
El legislador pens en la utilidad prctica que brindaba este modo extintivo de las obligaciones.
Facilita la extincin de deudas y crditos recprocos, ya que evitara "recibir con una mano y pagar o
devolver con la otra a la misma persona".
374
Es decir que el fundamento de la compensacin es su practicidad, tanto en permitir la extincin
propiamente dicha como tambin en brindar una funcin de garanta y seguridad recproca, ya que
un deudor que paga -y que es a la vez acreedor de esa misma persona- podra verse perjudicado al
no poder cobrar en su oportunidad- ante la insolvencia de su deudor-acreedor, en cambio la
compensacin permite que ambas obligaciones se extingan a la vez.
Borda explica que la utilidad del instituto es evidente en razn de eliminar la necesidad de un doble
cumplimiento con el consiguiente transporte de numerario o de cosas fungibles y los gastos y
molestias consiguientes. Sirve de garanta a las personas que, teniendo crditos
y deudas recprocas con otras, no se vern expuestas, luego de haber pagado, al riesgo de no
recibir lo que les corresponde.
Importancia prctica
La compensacin es un medio extintivo que es utilizado a diario en diversos campos de la economa

y del comercio, fundamentalmente.
La cuenta corriente mercantil y la cuenta corriente bancaria son claros ejemplos de ello, ya que entre
el "debe" y el "haber" slo es reclamable el "saldo" que resta efectuada la operacin; idntica
situacin se plantea en el denominado clearing bancario manejado por el Banco Central de la
Repblica Argentina, mediante el cual se resuelven diversas operaciones bancarias a travs de la
compensacin. A lo largo de cada jornada las entidades bancarias son acreedoras y deudoras
recprocamente en virtud de los numerosos cheques, giros, letras de cambio, etctera, que
presentan sus clientes, permitiendo el clearing que todas esas operaciones queden compensadas
sin movilizar dinero alguno.
Podramos tambin mencionar al comercio internacional que en operaciones de exportacin e

importacin entre distintas naciones suele configurarse este modo extintivo obligacional.
CLASES DE COMPENSACIN
Convencional
Legal
375
Facultativa
Judicial
Automtica o por imperio de la ley
Convencional:
Surge del acuerdo de partes fundamentado en el principio de la autonoma de la voluntad.
Legal:
Es el tipo bsico. Regulada por CC. Se define en el art. 818. Requisitos en 819, 820 y 822. debe ser
opuesta por la parte demandada. Nunca es declarada de oficio y sus efectos son retroactivos al
momento en que ambas deudas comenzaron a coexistir.
Facultativa:
Se da cuando una de las partes rene para s todos los elementos de la compensacin legal y la otra
parte no, ya sea porque su crdito no es lquido y a raz de la concesin que hace la otra parte se
permite la extincin de las obligaciones. Ejemplo. Me deben un toro de raza y soy deudor de un toro
comn. Invoco la compensacin, renuncio a mi mejor situacin y permito concluir ambas relaciones.
Sus efectos son ex nunc (desde ese momento).
As como la compensacin legal tiene lugar "hasta donde alcance la menor", la facultativa, en
cambio, exige la igualdad de ambos crditos en razn de que no puede el acreedor verse obligado a
recibir un pago parcial conforme a lo establecido en el artculo 742, por lo que mal podra
compensarse por importes menores.
Judicial:
Declara de por los jueces en sus sentencias. En estos casos generalmente ocurre que falta el
requisito de la liquidez y es necesario, en consecuencia, que a travs de un procedimiento judicial se
376
proceda a su determinabilidad. Ser el magistrado quien, luego de cumplidos todos los recaudos, as
la ordene bajo su imperium.
Cuando es opuesta al contestar la demanda, el que la invoca no rene todos os requisitos de una
compensacin legal. La doctrina no se pone de acuerdo sobre el momento en que surte efecto. Para
Salvat a partir de la sentencia, para la mayora, al momento de trabar la litis.
Salvat se pregunta cul de las dos clases de compensacin es preferible, si la legal o la judicial, y al
respecto seala que la legal presenta dos grandes inconvenientes: a) funciona en forma
excesivamente mecnica, sin tener en cuenta todas las exigencias de la equidad, y b) exige una
serie de condiciones que no siempre estn dadas y que la hacen fracasar, mientras que en la
compensacin judicial hay menor rigorismo en sus condiciones y responde a las necesidades de la
prctica.
Automtica o por imperio de la ley:
En estos casos no concurren los requisitos de la compensacin legal ni se producen todos sus
efectos. En algunos supuestos no se exige ni la reciprocidad, ni la homogeneidad, ni la identificacin
de valores ni la invocacin por la parte interesada.
Por ejemplo el art. 1053 ordena la compensacin de intereses devengados con los frutos percibidos
hasta el da de la demanda.
COMPENSACIN LEGAL. REQUISITOS
Es la que expresamente contempla nuestro Codificador siguiendo al modelo francs y es, de todas
las clases, la de mayor trascendencia. Exige seis requisitos:
a) reciprocidad;
b) fungibilidad u homogeneidad;
377
c) liquidez;
d) exigibilidad;
e) libre disponibilidad del crdito (expedito);
f) embargabilidad, y
g) subsistencia civil.
a) Reciprocidad. Es uno de los presupuestos bsicos e imprescindibles para que pueda configurarse
el instituto, ya que debe haber dos obligaciones y en cada una de ellas ser acreedor y deudor a la
vez del otro sujeto que tambin es deudor y acreedor de uno. A ello debemos sumarle que la
reciprocidad debe serlo "por derecho propio", es decir que debemos ser los titulares del crdito y de
la deuda y no puede oponerse en representacin de otro; de modo tal que el padre no puede oponer
en la compensacin con su acreedor una deuda que tiene su hijo para con l, ni tampoco podra
hacerlo el tutor o curador o una persona jurdica que pretendiera compensar por un crdito contra el
deudor y que ste tuviere con algn miembro de la misma. Concretamente el art. 1712
expresamente prohibe a los deudores de la sociedad compensar un crdito de sta con otro crdito
particular contra alguno de los socios, y el art. 1713 tambin impide que la sociedad oponga contra
su acreedor la compensacin con lo que ste adeude particularmente a alguno de los socios, al decir
que "Los acreedores de la sociedad son acreedores, al mismo tiempo, de los socios. Si cobraren sus
crditos de los bienes sociales, la sociedad no tendr derecho de compensar lo que les debiere con
lo que ellos debiesen a los socios, aunque stos sean los administradores de la sociedad. Si los
cobrasen de los bienes particulares de algunos de los socios, ese socio tendr derecho para
compensar la deuda social con lo que ellos le debiesen, o con lo que debiesen a la sociedad".
Llevado al instituto de la sucesin, en similar sentido, el art. 3376 impide compensar crditos que se
tuvieren contra la sucesin a los deudores personales del heredero que acept con beneficio de
inventario, partiendo en todos estos ejemplos del principio de la independencia de los patrimonios.
b) Fungibilidad u homogeneidad. Este presupuesto lo exige el art. 819, primera parte, al decir que
"Para que se verifique la compensacin, es preciso que la cosa debida por una de las partes, pueda
ser dada en pago de lo que es debido por la otra", y el art. 820 completa que "Para que la
compensacin tenga lugar, es preciso que ambas deudas consistan en cantidades de dinero, o en
prestaciones de cosas fungibles entre s...", es decir, que la prestacin adeudada por uno debe ser
fungible con relacin a la debida por el otro, pudiendo intercambiarse ambas.
378
Para Borda no es indispensable que la fungibilidad exista desde el primer momento, ya que puede
producirse por el hecho de que uno de los crditos o ambos se conviertan posteriormente en
crditos de indemnizacin.
En consecuencia, el objeto de ambas obligaciones debe ser la entrega de cosas de naturaleza

fungible, que sean de igual especie y calidad, como se presenta en las obligaciones dinerarias.
Podran incluirse tambin aquellos supuestos en los cuales las partes no tuvieron en cuenta la
individualidad del cuerpo cierto, sino una unidad de gnero susceptible de ser reemplazada por otra
de la misma especie (obligaciones de gnero), siempre que a la eleccin la tengan ambos deudores:
ambos entregarn caballos o cereal, por ejemplo. Hay doctrinarios que entienden que este caso
sera un supuesto de compensacin facultativa y no legal.
En la obra de Aubry y Rau se expresa que "No basta que las cosas sean fungibles separadamente.
Es preciso que lo sean la una con relacin a la otra. Las cosas son fungibles, o no fungibles, segn
que sean o no susceptibles de ser reemplazadas por otras cosas de la misma especie y calidad. Una
pipa de vino de Burdeos de 1846 que formase el objeto de un prstamo de consumo, sera
ciertamente una cosa fungible, entre tanto, ella no podra ser compensada con otra pipa igual de
vino de Burdeos de 1866, igualmente fungible, considerada aisladamente, porque estas dos pipas de
vino de calidad o de valor diferente no son fungibles entre s".
Las obligaciones de dar cosa cierta no son en principio compensables, a excepcin de que se deba
en ambas una misma e idntica cosa y el acreedor fuese al mismo tiempo deudor de la restitucin
de la cosa recibida en pago (Llambas) y tambin se excluyen las obligaciones de hacer aun cuando
ambas prestaciones tengan objetos idnticos de conformidad con lo establecido en el artculo 825,
mxime pudiendo alguna de ellas haber tenido especial inters en el cumplimiento personal de la
obligacin.
Muchos autores han explicado que no se configura la fungibilidad si una de las partes debe dos
cosas en alternativa, siendo una de ellas fungible y la otra no. Ello as en razn de que la otra parte
podra ser obligada a recibir en pago la cosa no fungible a cambio de lo que se le debe. Tambin
sera impedimento de compensar la existencia de una obligacin facultativa (conf. art. 643).
c) Liquidez. El C.C exige la liquidez de ambas deudas para que pueda efectivizarse la compensacin
(conf. art. 819). Pothier expresa que se llama "deuda lquida aquella cuya existencia es cierta, y cuya
cantidad se encuentra determinada", es decir que la liquidez deviene frente a la certeza de la deuda
(existencia y determinabilidad en cuanto a su monto).
Las dos deudas son lquidas cuando es cierta su existencia y estn determinadas en su cantidad.
379
Si slo una es clara y lquida, y la otra est sujeta a discusin, no pueden compensarse.
Parte de la doctrina ha sostenido que debe flexibilizarse el concepto de iliquidez cuando est referido
a la indeterminacin del monto de la obligacin, ya que debe ser admitida la compensacin cuando
ello depende de una mera operacin contable o pericia realizable al efecto. En tal sentido, la doctrina
y la jurisprudencia han ido aceptando que no sera impedimento la iliquidez del monto cuando ste
es fcilmente determinable y muchos Cdigos modernos, como el alemn o el suizo, han suprimido
tal exigencia.
Colmo explica que "por ilquida que sea una deuda no deja por eso de ser una deuda y si la
compensacin se opera de pleno derecho, aun en la ignorancia de los interesados por qu no
admitirla aunque no haya liquidez, si sta puede reducirse a un asunto secundario de pericia o de
contabilidad? De otra suerte, se puede llegar a situaciones abusivas. Debo a A $ 500 por una deuda
lquida y soy acreedor del mismo por un servicio o por una indemnizacin que hasta prima facie
pueden importar 5 o 50 mil pesos; la compensacin no se produce porque mi crdito es lquido, por
ende, yo puedo verme obligado a pagar lo que adeudo y tener que exponerme a todo un juicio
ulterior, en que puedo ir a pura prdida contra un deudor trapacero, para establecer su liquidez.
De ah que los Cdigos alemn y suizo, lo propio que el japons, no exijan tal requisito".
Borda justifica la exigencia de este requisito al decir que "...Por ms que la compensacin sea un
medio muy prctico e importante de extinguir obligaciones, no deja de tener carcter excepcional, ya
que las obligaciones deben extinguirse normalmente con su cumplimiento.
Slo se justifica, pues, como un remedio de excepcin, que debe funcionar en condiciones bastante
rigurosas.
Si cualquier crdito, aun eventual, dudoso o incierto, pudiera dar lugar a la defensa de
compensacin, probablemente sta se convertira en un recurso en manos de los malos pagadores
para lograr dilaciones en el pago de sus deudas. Se explica as que, no obstante la influencia del
Cdigo alemn, legislaciones posteriores hayan insistido en exigir este requisito (Cd. italiano, art.
1243; mexicano, art. 2188; brasileo, art. 1010; venezolano, art. 1333; peruano, art. 1288)" (Borda).
d) Exigibilidad. Ambas deudas deben ser exigibles, es decir, que pueda ser reclamado civilmente su
cumplimiento por parte de su titular, en consecuencia quedan exentas las obligaciones a plazo no
vencido, las condicionales y las que no subsisten civilmente.
Las obligaciones con plazo resolutorio, en cambio, seran compensables hasta que concluya el
tiempo fijado, y las condicionales, slo de haberse cumplido la condicin. Trigo Represas considera
380
que en el caso poco importa distinguir si se trata de una condicin suspensiva o resolutoria, ya que
el principio debe regir para ambas.
Respecto a las naturales, tambin se encuentran excluidas de la compensacin (art. 515), como
tambin los actos declarados nulos o anulables (art. 1050) y las deudas de juego (art. 2057) por
idntico fundamento.
No es posible, entonces, compensar un crdito civil con un crdito natural, tampoco uno que naci
de un acto nulo de nulidad absoluta (el otorgado por la persona declarada judicialmente incapaz, por
quien tiene prohibido su realizacin, los actos efectuados en fraude o con simulacin, entre otros).
Borda seala que en el caso de las obligaciones prescriptas hay que distinguir si la prescripcin ya
fue declarada o no. Obviamente en el primer supuesto se est frente a una obligacin natural y no
exigible, por ende, no compensable. Si, en cambio, an la prescripcin no se declar, el titular del
crdito puede oponer la compensacin, la que operar en tanto y en cuanto el titular de la deuda
prescripta no se oponga a la compensacin invocando la prescripcin. Es decir, que para este caso
la compensacin no opera de pleno derecho y depende de su invocacin.
e) Crditos expeditos o libres. Los crditos -y tambin las deudas deben hallarse expeditos, sin que
un tercero hubiera adquirido derechos respecto de los cuales pueda oponerse legtimamente, es
decir que los mismos deben encontrarse libres de traba legal. As lo establece el art. 822,
excluyndose de la posibilidad de compensar a aquellos crditos que se encuentran embargados o
prendados. En tal caso la extincin operada en estas condiciones sera inoponible al tercero
acreedor embargante o pignoraticio (conf. art. 736).
f) Embargabilidad. No aparece escrito en los textos legales. Surge del juego de los arts. 825 y 374,
ya que el primero de ellos establece que las deudas de alimentos no son compensables y el
segundo habla de su inembargabilidad, a lo que se suma el principio general de que los crditos no
embargables se encuentran fuera de la garanta comn de los acreedores.
De modo tal que al no ser compensables las deudas de alimentos, ni las obligaciones de ejecutar
algn hecho, se desprende la necesidad de excluir aquellos crditos que no son susceptibles de
embargo, hacindose ello extensivo a todo crdito cualquiera sea su naturaleza.
Sabemos que el embargo es una medida procesal destinada a lograr la indisponibilidad del bien
afectado para asegurar que el monto adeudado pueda realmente ser exigido y as satisfacer el
inters del acreedor. El embargo impide el pago y si tenemos en cuenta que la compensacin es un
381
modo de extincin de las obligaciones, es obvio que tambin el embargo impide la compensacin: si
Pedro embarga a Pablo por una suma que ste le adeuda, el embargo va a impedir la compensacin
ipso iure de la suma embargada con el crdito que Pablo pudiere tener contra Pedro, en
consonancia con lo estipulado en el artculo 736.
g) Subsistencia civil. As lo establece el art. 819, excluyndose de la compensacin a las

obligaciones naturales, las prescriptas, las nulas o anulables y las deudas de juego.
COMPENSACIN DE OBLIGACIONES CON DIFERENTE LUGAR DE CUMPLIMIENTO
Art. 821. Cuando ambas deudas no son pagaderas en el mismo lugar, slo puede oponerse la
compensacin abonando las costas del pago en el lugar en que deba verificarse.
Esto significa que un deudor que debe pagar determinada deuda a su acreedor en la ciudad de La
Plata, por ejemplo, a su vez debe cobrarle otra en la ciudad de Tres Arroyos. En este caso es
posible compensar siempre y cuando quien la alegue satisfaga los gastos del pago: podra ser,
verbigracia, la suma que en estos casos cobran las entidades bancarias por el interdepsito o bien el
desembolso del transporte.
Esta norma se hace extensiva al caso en el cual haya "diferencias de cambio o de precio": si tengo
que pagar 10 kilos de trigo en Buenos Aires y debo recibir idntica cantidad en Tres Arroyos, quien
alegue la compensacin deber soportar la diferencia de precio del cereal.
Las deudas que deben cumplirse en lugares distintos no pueden extinguirse ipso iure por
compensacin, salvo el caso indicado de que consistan en dinero nacional.
CREDITOS NO COMPENSABLES
382
Art. 823.* Las deudas y crditos entre particulares y el Estado no son compensables en los casos
siguientes:
1. Si las deudas de los particulares proviniesen de remates de cosas del Estado, o de rentas
fiscales, o si proviniesen de contribuciones directas o indirectas, o de alcance de otros pagos que
deban hacerse en las aduanas, como derechos de almacenaje, depsito, etctera.
2. Si las deudas y los crditos no fuesen del mismo departamento o ministerio.
3 En el caso que los crditos de los particulares se hallen comprendidos en la consolidacin de los
crditos contra el Estado, que hubiese ordenado la ley.
Relacin con el Estado
El principio general es que las deudas pblicas no son compensables, como lo establecen los 3
incisos del art. 823.
Daos producidos por el despojo
Art. 824. No es compensable la obligacin de pagar daos e intereses por no poderse restituir la
cosa de que el propietario o poseedor legtimo hubiese sido despojado, ni la de devolver un depsito
irregular.
Con esto se trata de evitar la justicia por mano propia de aquel que siendo acreedor, toma por la
fuerza una cosa de su deudor para luego pretender compensar los consecuentes daos con su
crdito.
Devolucin de un depsito irregular
El mismo art. 824 hace extensiva la imposibilidad de compensar al deudor obligado a restituir el
objeto de un depsito irregular (cosas no fungibles). Se trata de una deuda de honor en la cual el
depositante tuvo muy especialmente en consideracin a la persona del deudor; impedir esa
devolucin sera frustrar la confianza.
Algunos autores consideran que la regla de impedimento de la compensacin puede hacerse

extensiva a los casos de depsito regular. El artculo 2219 reza que "El depositario no puede
383
compensar la obligacin de devolver el depsito regular con ningn crdito, ni por otro depsito que
l hubiese hecho al depositante, aunque fuese de mayor suma o de cosa de ms valor".
EFECTOS DE LA COMPENSACIN LEGAL
384
COMPENSACIN
Art. 818 dos personas por derecho propio renen calidades de acreedor y deudor recprocamente.
Extinguen con fuerza de pago hasta el monto de la menor desde el tiempo en que ambas
comenzaron a coexistir.
HISTORIA
DR clsico aceptaba la convencional.
Marco Aurelio: exceptio doli
Justiniano: se admite en obligaciones recprocas de crditos homogneos y lquidos.
CC francs: desarrolla la compensac. Legal. Si se dan los requisitos operaba automticamente.
NATURALEZA JURIDICA
Doble pago ficticio: no es posible asimilarla al pago. No hay acto de cumplimiento.
Dacin en pago: se modifica el objeto y cada acreedor-deudor da para pagar su propio crdito.
Recprocas abstenciones que tienen equivalencia econmica con el pago.
DERECHO COMPARADO
385
Sistema francs: Compensacin legal. Adoptado por nuestro CC. El efecto extintivo es desde el
momento en que ambas deudas coexisten y se dan los requisitos legales. En nuestro sistema es
necesario invocarla por las partes y declararla judicialmente.
Sistema suizo-alemn: Compensacin por declaracin. Al darse los requisitos, cada parte puede
imponerla a la otra efectuando la declaracin.
Sistema ingls: Compensacin judicial. Slo puede declararla el juez cuando es opuesta por parte
interesada. Efectos a partir de sentencia.
FUNCIONES. UTILIDAD
En derecho mercantil.
Compensacin bancaria. Cuentas corrientes. Clearing bancario.
Sirve para evitar el desplazamiento de bienes y cosas.
Convencional
Legal
Facultativa
Judicial
386
Convencional: surge del acuerdo de partes. Principio de autonoma de la voluntad. No est regulada
en CC.
Legal: regulada por CC. Definida en art. 818. Requisitos en arts. 819, 820 y 822. Debe ser opuesta
por la parte demandada. Nunca se declara de oficio. Efectos retroactivos al momento en que ambas
deudas comenzaron a coexistir.
Facultativa: una de las partes rene todos los requisitos para legal y la otra no (ej. Crdito no
lquido). Efectos ex nunc (a partid de ese momento).
Judicial: declarada por jueces en sentencia. Cuando es opuesta al contestar la demanda, el que la
invoca no rene todos los requisitos para compensacin legal.
Automtica o por imperio de la ley: no concurren los requisitos de la legal ni se producen todos sus
efectos. En algunos casos ni se exige la reciprocidad ni la homogeneidad, ni la invocacin por la
parte interesada. Ej. Art. 1053: compensacin de intereses devengados con los frutos percibidos
hasta el da de la demanda cuando se decide la anulacin de un acto viciado.
COMPENSACION LEGAL. REQUISITOS
Reciprocidad
Liquidez
Homogeneidad
Exigibilidad
Crditos libres
Embargabilidad
Subsistencia civil
387
Reciprocidad: art. 818. deben ser acreedor y deudor por derecho propio y no como representantes.
P. ej. No puede compensar la esposa contra un tercero que a su vez tiene un crdito contra el
marido.
Liquidez: implica que est determinado con exactitud lo que se debe.
Homogeneidad: o fungibilidad implica que las cosas que integran las prestaciones deben ser
fungibles entre s, o sea, intercambiables por pertenecer al mismo gnero y especie.
Ej. Ambas partes se deben dinero o cantidades de cosas de igual especie y calidad. No se puede
compensar dar soja por dar vino.
Exigibilidad: Los crditos deben ser exigibles, reclamables civilmente. No son compensables si estn
sometidos a condicin suspensiva, o si son obligaciones naturales. Ambas deudas deben estar
vencidas y en estado de cumplimiento.
Crditos libres: no deben estar embargados o prendados. Art. 822. si no se puede pagar, no se
puede compensar.
Embargabilidad: no surge de los textos legales pero los crditos a compensar deben ser
embargables. Si son inembargables no puede existir compensacin por quedar excluidos de la
garanta comn de los acreedores. Alimentos futuros, derivados de relaciones laborales,
jubilaciones, pensiones, etc.
Subsistencia civil: art. 819. Ambas deudas deben subsistir civilmente. No son compensables las
obligaciones naturales, las prescriptas, las derivadas de las deudas de juego, y las que son nulas o
anulables.
388
COMPENSACION DE OBLIGACIONES CON DIFERENTE LUGAR DE CUMPLIMIENTO
Art. 821. cuando ambas deudas no son pagaderas en el mismo lugar, slo puede oponerse la
compensacin abonando las costas del pago en el lugar en que deba verificarse.
CREDITOS NO COMPENSABLES:
Crditos y deudas entre el Estado y particulares
Reparacin de daos por el despojo
Devolucin de depsito irregular
Relacin con el Estado: en principio, las deudas pblicas no son compensables. Art. 823. no se
compensan deudas derivadas de remates de cosas del Estado, las que provienen de impuestos, las
de tasas, las de distintos departamentos o ministerios, la deuda consolidada (la que no se puede
exigir judicialmente)
Daos producidos por el despojo: no se puede compensar el importe dinerario que sea
consecuencia de indemnizacin por daos derivados del despojo para evitar la justicia por mano
propia.
Devolucin de depsito irregular: es una deuda de honor. Se espera la devolucin de la cosa a fin de
no frustrar la confianza. Segn algunos tambin se podra hacer extensiva al depsito regular.
389
Efecto principal: extincin de ambas obligaciones con fuerza de pago hasta el importe de la menor y
desde que ambas comenzaron a coexistir.
El efecto de pleno derecho significa que en el momento en que se dan los requisitos, se produce la
conclusin de las obligaciones junto con las accesorias.
La compensacin debe ser opuesta por el interesado.
DEUDAS Y CREDITOS EN EL CONCURSO
Segn arts. 819 y 822 los crditos deben ser libres y exigibles, y que puedan ser disponibles. Si hay
concurso o quiebra de alguna de las partes no habr compensacin.
La ley 24522 (Quiebras) establece que slo se podr compensar si se ha operado antes de la
declaracin de la quiebra. Lo mismo establece el CC en el art. 828.
FIANZA
El fiador simple o solidario puede oponer al acreedor todas las defensas y excepciones que tiene el
deudor principal, an contra la voluntad de este ltimo. El art. 829 permite la compensacin del
crdito afianzado (el fiador es el verdadero deudor y por eso se coloca en el mismo lugar que el
afianzado).
SUJETOS PLURALES
Art. 830. En la solidaridad pasiva, el deudor puede invocar la compensacin del crdito del acreedor
con el crdito de l o de otro de sus codeudores solidarios.
390
CESIN DE CREDITO
Con relacin al deudor cedido, los efectos de la cesin se producen a partir de la notificacin o
aceptacin, y entonces se pueden oponer al cesionario todas las defensas que tena el cedente,
excepto la compensacin.
Segn el art. 826 no son compensables entre deudor cedido y el cesionario, los crditos contra el
cedente que sean posteriores a la cesin notificada. O sea que para que pueda haber
compensacin, la deuda del cedente debe ser anterior a la notificacin o aceptacin ante la ausencia
de reciprocidad.
PAGO Y RENUNCIA
Si el deudor que sabe y conoce la posibilidad de compensar, hace efectivo el pago del crdito, est
renunciando tcitamente a oponer tal defensa.
Si el deudor paga ignorando algunos autores lo consideran pago por error y podra el solvens
recuperar lo pagado.
Para otros sera un pago sin causa por estar ya extinta la obligacin.
Para Llambas sera un acto anulable por envicio del error.
TRANSACCIN
Art. 832. La transaccin es un acto jurdico bilateral, por el cual las partes, hacindose concesiones
recprocas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas.
391
Es una de las formas de extinguir obligaciones litigiosas (judicial) o dudosas (extrajud.)
Origen en el DR.
D. francs: Domat la define como un contrato por el cual las partes ponen fin a un litigio o evitan uno
por nacer.
METODOLOGIA
El CC la trata en la parte de extincin de obligaciones (832 a 861) en 4 captulos: quienes transan,

objeto, efectos, y nulidad de las transacciones.
El resto de los cdigos la regula como un contrato.
CAUSAS Y FINES
Tiene una funcin econmico social y fines prcticos.
Timor litis
Autocomposicin del litigio
Negocio de fijacin
Necesidad de concluir una controversia
Timor litis: se transa para evitar un pleito judicial. Vale ms un mal arreglo que un buen juicio.
Excesiva lentitud del sistema judicial, gastos del juicio, incertidumbre de resultado.
392
Autocomposicin del litigio: Son los propios interesados quienes asumen la solucin
voluntariamente. Es la composicin de la litis mediante una renuncia parcial de las propias
pretensiones. Las partes evitan o concluyen as un pleito.
Negocio de fijacin: para algunos sera un tpico negocio de fijacin extrajudicial, ya que lo incierto
deviene cierto por voluntad de las partes. Tendra as carcter declarativo, tal como la sentencia, ya
que se basa en una situacin anterior que declara y fija sin crear una situacin nueva. Slo se trata
de eliminar el estado de duda.
Necesidad de concluir la controversia: son las relaciones jurdicas inciertas o que se suponen
inciertas, las que dan presupuesto suficiente para la transaccin. Esta sera la causa real de la
transaccin.
ELEMENTOS DE LA TRANSACCIN
Acuerdo de partes
Concesiones recprocas
Cosa dudosa (res dubia)
Capacidad de hecho y de derecho
Acuerdo de partes: es la esencia de la transaccin que es un acto jurdico bilateral, un contrato.
Concesiones recprocas: sacrificios mutuos sobre los derechos afirmados. Es necesario que haya
renuncia y reconocimientos recprocos condicionados. No es necesaria la equivalencia en las
prestaciones, ni en los sacrificios o reconocimientos recprocos.
393
Cosa dudosa y litigio: la existencia de la res dubia significa saber si una relacin jurdica est
regulada o no por el derecho, en qu forma y con qu lmites. Pueden adoptarse dos criterios:
Criterio objetivo: si la controversia surge en razn del contenido de la norma, mala redaccin,
eleccin de aplicabilidad al caso.
Criterio subjetivo: (Compagnucci). Las partes dudan, quieren dar certeza y equilibrar sus intereses.
El juez no puede juzgar la duda, sino conforme a lo que las partes quisieron.
NATURALEZA JURDICA
Determinar si es o no un contrato
Si es contrato es declarativo o atributivo?
Sin duda es un contrato pero establecer su carcter declarativo o atributivo se relaciona con sus
efectos. Para el CC tiene carcter declarativo (art. 836 Por la transaccin no se transmiten, sino
que se declaran o reconocen derechos que hacen el objeto de las diferencias sobre que ella
interviene. La declaracin o reconocimiento de esos derechos no obliga al que la hace a garantirlos,
ni le impone responsabilidad alguna en caso de eviccin, ni forma un ttulo propio en qu fundar la
prescripcin.
As se intenta fijar relaciones jurdicas anteriores. No se da nacimiento. Modificacin o extincin de

relaciones jurdicas preexistentes.
CARACTERES
394
Consensual (art. 1140)
Bilateral(art. 1138)
Onerosa(art. 1139)
Indivisible(art. 834)
395
De interpretacin restrictiva (Art. 835. Las transacciones deben interpretarse estrictamente.
No reglan sino las diferencias respecto de las cuales los contratantes han tenido en realidad
intencin de transigir)
CAPACIDAD Y REPRESENACIN
Todos quienes pueden contratar (excluidos art. 1160) y disponer de sus bienes se
encuentran facultados para transar.
En cuanto a la capacidad de hecho, son incapaces los del art. 54 y 55. los menores
emancipados en principio pueden transar (art. 135). Lo mismo los menores que tienen ttulo
habilitante, y los habilitados para ejercer el comercio.
El Estado no puede transar cuando acta como persona de derecho pblico, pero cuando lo
hace como persona privada puede hacerlo.
Los representantes legales necesitan autorizacin judicial.
Los agentes o representantes de personas jurdicas deben estar autorizados especialmente.
TRANSACIN Y ACCIN SUBROGATORIA
Parecera que el subrogante estara legitimado para transar, si se coloca en lugar de su

deudor para hacer ejercicio amplio de ese derecho.
OBJETO DE LA TRANSACCIN
Coincide con el objeto de los contratos y con el de los actos jurdicos en general.
396
Por lo tanto pueden ser objeto de transaccin toda clase de derechos incluidos los
personales, los reales y los intelectuales, y aunque estuviesen subordinados a una condicin
(art. 849).
Se excluyen las cosas que estn fuera del comercio y los derechos no susceptibles de
convencin (art. 844).
No se puede transar sobre la accin penal que tiene como fin acusar y querellar al autor de
un delito. Los delitos de accin privada pueden transarse.
Tampoco las acciones de estado, las contestaciones sobre patria potestad.
Tampoco puede transarse sobre los derechos eventuales a una sucesin o sobre la
sucesin de una persona viva.
Los alimentos futuros tampoco pueden ser objeto de transaccin.
FORMA Y PRUEBA
La forma se rige por lo que el CC establece para los contratos. No est sujeta a formalidades
extrnsecas. La transaccin es un acto no formal, puede ser realizada por instrumento
privado, pblico, oralmente, etc.
Existen 2 excepciones:
Transaccin sobre derechos litigiosos
Si el objeto es un bien inmueble
Transaccin sobre derechos litigiosos JUDICIAL (art. 838).
Debe ser hecha por presentacin judicial firmada por los interesados. Se trata de
transacciones sobre derechos que estn sometidos a decisin del juez y se encuentran
controvertidos por las partes.
Aqu la forma solemne es absoluta. Se exige presentacin en el expediente y ratificacin

personal. Una vez hecho esto el juez homologa judicialmente, y queda habilitado para
397
analizar la existencia de los elementos formales y sustantivos poniendo fin al proceso, y da
al caso efecto de cosa juzgada.
La ausencia de cumplimiento del requisito de presentacin en autos hace que el acto sea
calificado como nulo absoluto no sujeto a confirmacin.
Transaccin sobre inmuebles.
En este caso debe ser efectuada por escritura pblica (art. 1184 inc 4), caso contrario ser
nula de nulidad relativa ya que puede ser confirmado posteriormente por las partes.
Para el resto de las transacciones extrajudiciales hay libertad de formas, ya sea por
instrumento pblico o privado, o verbal.
EFECTOS DE LA TRANSACCIN
Son previstos en los arts. 850 a 856
Es obligatoria
Tiene autoridad de cosa juzgada
Tiene carcter declarativo
Es extintiva
Obligatoriedad: obliga a las partes a sujetarse a sus condiciones. Produce sus efectos tanto
para las partes como para terceros. Por ser un acto bilateral puede oponerse la exceptio non
adimpleti contractus y la compensatio mora, tambin puede hacerse valer una clusula
resolutoria expresa o un pacto comisorio tcito.
398
Cosa juzgada: para algunos autores es equiparable a la sentencia firme. No pueden ser
atacadas por causa de error de derecho o de lesin.
Sin embargo la mayora de la doctrina sostiene que no es asimilable a la cosa juzgada. La

transaccin, como contrato que es, nunca puede producir los efectos de la cosa juzgada ya
que nada se ha juzgado ni sentenciado (recordar que tiene efecto declarativo). Adems no
hay irrevocabilidad como en la cosa juzgada ya que la transacin puede ser resuelta o
anulada.
Carcter declarativo: el at. 836 establece La declaracin o reconocimiento de esos

derechos no obliga al que la hace a garantirlos, ni le impone responsabilidad alguna en caso
de eviccin, ni forma un ttulo propio en qu fundar la prescripcin.
Se declara la existencia de derechos que existan previamente (ficcin jurdica).
El otro contratante no queda obligado a garantizar la eviccin.
Extintividad: art. 850. se extinguen derechos y obligaciones que las partes hubiesen
renunciado. El carcter extintivo es relativo, ya que los derechos reconocidos quedan con
plena eficacia. Con la transaccin se extingue la obligacin accesoria del fiador.
En obligaciones dudosas, se extingue la parte dudosa pero queda pendiente la parte segura,
no dudosa. Es un medio parcial de extincin.
TRANSACION EN OBLIGACIONES SOLIDARIAS
Solidaridad activa: la transaccin extingue los derechos y obligaciones que las partes
hubiesen renunciado. Este efecto es relativo a las partes y tiene para ellas efecto de cosa
juzgada. Este efecto no alcanza a las personas que no han intervenido en el acto como los
codeudores o los coacreedores.
399
Solidaridad pasiva: Igual situacin que para solidaridad activa. El deudor que no particip en
la transaccin, puede invocarla, pero no puede oponrsele a l. As se favorece la situacin
del deudor que no particip del acto contractual de transaccin.
EXCEPCIN DE TRANSACCIN
El Cd. procesal Civil y Comercial Nacional establece que la defensa o excepcin de

transaccin puede ser opuesta tanto en los procesos de conocimiento como en los
ejecutivos.
Quien pretenda oponer esta defensa debe demostrar que se dan los requisitos del objeto,
sujeto y causa.
INEFICACIA DE LA TRANSACCIN
Ser ineficaz cuando no produzca sus propios efectos.
Los supuestos de nulidad para los contratos son los mismos que para la transaccin.
Incapacidad de hecho o de derecho de los sujetos, vicios de la voluntad, objeto prohibido,

simulacin o fraude presumidos por la ley, defectos formales.
Principio general (art. 857)
Art. 857. Las transacciones hechas por error, dolo, miedo, violencia o falsedad de
documentos, son nulas, o pueden ser anuladas en los casos en que pueden serlo los
contratos que tengan estos vicios.
400
Este principio es el mismo que para los actos jurdicos en general pero se agrega el miedo
como una especie de violencia moral o intimidacin.
La nulidad es siempre relativa.
Siempre ser posible alegar el error siempre y cuando este sea esencial y excusable.
Falsedad de documentos e ignorancia de documentos esenciales
Si, hecha la transaccin, una de las partes puede demostrar que los documentos
presentados por la otra son falsos, tiene derecho a demandar la nulidad. Si los falsific la
parte se permite la impugnacin, si los falsific un tercero debe alegarse error.
Si existan documentos que modificasen sustancialmente la posicin de las partes que al

momento de la transaccin eran ignorados, la ley da 2 posibilidades. Dejar el acto firme o
rescindirla (art. 859) por el descubrimiento de esos documentos.
Desconocimiento de existencia de sentencia firme
Art. 860. Debe tratarse de sentencia firme con autoridad de cosa juzgada y que sea ignorada
por la parte que reclama. Esto hace rescindible la transaccin.
Ttulo nulo, falta de causa y supuesto de error (art. 858).
El ttulo se refiere al antecedente o causa del obrar. La nulidad se funda en que alguna de
las partes fund su reclamo en un ttulo ineficaz.
Se trata de un supuesto de falta de causa o ttulo nulo.
COMPARACIN CON LA LESIN SUBJETIVA
Art. 954. [Podrn anularse los actos viciados de error, dolo, violencia, intimidacin o
simulacin.
401
Tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos cuando una
de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera por
medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin.
Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable
desproporcin de las prestaciones.
Los clculos debern hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin deber
subsistir en el momento de la demanda. Slo el lesionado o sus herederos podrn ejercer la
accin cuya prescripcin se operar a los cinco aos de otorgado el acto.
El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del convenio,
pero la primera de estas acciones se transformar en accin de reajuste si ste fuere
ofrecido por el demandado al contestar la demanda.] (Texto segn ley 17.711.)
Es posible pretender la resolucin de la transaccin por la lesin subjetiva?
Esto es una cuestin no resuelta an en la justicia argentina.
Si es posible razonar que en las concesiones recprocas no se exige la equivalencia

econmica, no sera posible aplicar la figura de la lesin.
Algn fallo ha demostrado que si la ausencia de equivalencia era total sumado a un abusivo
aprovechamiento de la situacin de uno de los contratantes, era viable alegar lesin.
DACION EN PAGO
Acto por el cual el deudor voluntariamente hace efectiva al acreedor una prestacin distinta
de la prometida originalmente y este ltimo la acepta voluntariamente.
El CC la denomina del pago por entrega de bienes . arts. 779 a 783
402
Hay una mutacin en el objeto de la prestacin por voluntad de ambas partes. Se altera el
principio de identidad (arts. 740 y 741) basado en el principio de autonoma de la voluntad.
Antecedente histrico: datio in solutum del DR que adems de convencional era legal.
Requisitos
Acuerdo de partes: voluntariamente se acuerda sustituir el objeto de la prestacin.
Objeto diferente del prometido:
Animus solvendi: las partes deben querer extinguir la obligacin.
CAPACIDAD Y REPRESENTACIN
La capacidad de hecho y de derecho seran las que se necesitan para los actos de
disposicin.
Los representantes del acreedor no estn autorizados para aceptar estos pagos.
A los apoderados se les debe dar un poder especial y los representantes legales requieren
autorizacin judicial.
Lo mismo ocurre para el deudor.
Naturaleza jurdica
Novacin objetiva. Es la corriente mayoritaria pero en la novacin no se produce

elcumplimiento sino la extincin de una obligacin anterior y el nacimiento de una nueva
relacin jurdica.
Convencin liberatoria
403
Contrato oneroso de enajenacin, ya que mediante un acuerdo solutorio se produce la
separacin de un derecho a un apersona y atribucin a otra.
REGLAS SUPLETORIAS
En la transaccin existe una verdadera transmisin de las cosas que se dan en pago.
Deben ser aplicadas supletoriamente las normas de la compraventa.
Si se da en pago un crdito se aplica lo establecido para la cesin de crditos (art. 780).
EFECTOS
Extincin de la obligacin con todos los accesorios.
Con respecto a la fianza: si el acreedor recibe la cosa, el fiador queda liberado.
Eviccin: controversia sobre el tema, pero el CC establece que si el acreedor resulta

desposedo por un tercero, slo tendr derecho a reclamar la indemnizacin, pero la
obligacin no resurge.
Si el deudor hace dacin en pago por error (hecho o derecho) puede repetirla de quien la
recibi.
El tercero subadquirente de la cosa entregada por error queda sometido a la accin

reivindicatoria de ste.
DATIO PRO SOLVENDO
404
El deudor hace entrega al acreedor de bienes o crditos para que ste los venda o haga
efectivos y se cobre. El crdito no se extingue con la sola entrega sino al liquidar el objeto y
en la medida de lo obtenido.
La relacin se asemeja al mandato en inters del propio mandatario.
405
COMPENSACIN
Art. 818 dos personas por derecho propio renen calidades de acreedor y deudor
recprocamente. Extinguen con fuerza de pago hasta el monto de la menor desde el tiempo
en que ambas comenzaron a coexistir.
Art. 818. La compensacin de las obligaciones tiene lugar cuando dos personas por derecho
propio, renen la calidad de acreedor y deudor recprocamente, cualesquiera que sean las
causas de una y otra deuda. Ella extingue con fuerza de pago, las dos deudas, hasta donde
alcance la menor, desde el tiempo en que ambas comenzaron a coexistir.
Es otro de los medios por los que se extinguen las obligaciones. Significa poner en la
balanza simultneamente a dos obligaciones y extinguirlas en la medida en que una se
integre con la otra.
Se trata de un modo de extincin simultnea, hasta la misma cuanta de quienes son

acreedores y deudores recprocamente, de manera tal que sin importar cules son las
causas de una y otra obligacin, lo cierto es que alcanza hasta la menor de ellas.
Para muchos se trata de un pago ficticio y econmico. Es un modo de extinguir en la

cantidad concurrente las obligaciones de aquellas personas que por derecho propio sean
recprocamente acreedoras y deudoras la una de la otra.
De todo ello se infiere que es necesaria la existencia de dos obligaciones diferentes entre los
mismos sujetos que renen la condicin de acreedor y deudor recprocamente.
HISTORIA
406
DR clsico aceptaba la convencional.
Marco Aurelio: exceptio doli
Justiniano: se admite en obligaciones recprocas de crditos homogneos y lquidos.
CC francs: desarrolla la compensac. Legal. Si se dan los requisitos operaba

automticamente.
NATURALEZA JURIDICA
Doble pago ficticio: Tesis Clsica. Se ha considerado a la compensacin como un modo de

pago al calificarlo como "doble pago recproco y ficticio" o "pago abreviado o simplificado".
Parecera que cada uno de los intervinientes hubiera entregado al otro el objeto de la
prestacin, cuando en realidad nada de eso sucedi. No es posible asimilarla al pago ya que
no existe acto de cumplimiento.
Otros, (Ripert,Boulanger) en cambio, la entendan como un cumplimiento simultneo de

obligaciones y en nuestro pas Machado manifest que "la necesidad de la compensacin se
funda en que est en nuestro inters retener lo que nos es debido, antes que intentar una
accin para hacernos devolver lo que hemos pagado".
Saleilles ha sostenido que se trata de un medio efectivo de garanta acordado a un acreedor

que a la vez es deudor de su deudor.
Dacin en pago: (muy pocos adherentes) se modifica el objeto y cada acreedor-deudor da

para pagar su propio crdito.
Recprocas abstenciones que tienen equivalencia econmica con el pago (Compagnucci).
DERECHO COMPARADO
407
Sistema francs: Compensacin legal. Adoptado por nuestro CC. El efecto extintivo es
desde el momento en que ambas deudas coexisten y se dan los requisitos legales. En
nuestro sistema es necesario invocarla por las partes y declararla judicialmente.
Sistema suizo-alemn: Compensacin por declaracin. Al darse los requisitos, cada parte
puede imponerla a la otra efectuando la declaracin.
Sistema ingls: Compensacin judicial. Slo puede declararla el juez cuando es opuesta por
parte interesada. Efectos a partir de sentencia.
FUNCIONES. UTILIDAD
En derecho mercantil.
Compensacin bancaria. Cuentas corrientes. Clearing bancario. La cuenta corriente

mercantil y la cuenta corriente bancaria son claros ejemplos de ello, ya que entre el "debe" y
el "haber" slo es reclamable el "saldo" que resta efectuada la operacin; idntica situacin
se plantea en el denominado clearing bancario manejado por el Banco Central de la
Repblica Argentina, mediante el cual se resuelven diversas operaciones bancarias a travs
de la compensacin. Todos los das, los bancos son acreedores y deudores recprocamente
en virtud de los numerosos cheques, giros, letras de cambio, etctera, que presentan sus
clientes, permitiendo el clearing que todas esas operaciones queden compensadas sin
movilizar dinero alguno.
Sirve para evitar el desplazamiento de bienes y cosas.
Convencional
Legal
408
Facultativa
Judicial
Convencional: surge del acuerdo de partes. Principio de autonoma de la voluntad. No est

regulada en CC. No importar ms que el acuerdo entre ambos. No interesa la naturaleza,
monto o liquidez de las obligaciones.
Se acuerda extinguir ambas prestaciones por la propia libertad y autonoma de los sujetos.
Legal: regulada por CC. Definida en art. 818. Requisitos en arts. 819, 820 y 822. Debe ser
opuesta por la parte demandada. Nunca se declara de oficio. Efectos retroactivos al
momento en que ambas deudas comenzaron a coexistir.
Facultativa: Depende exclusivamente de la voluntad de una sola de las partes. Se da cuando

una de las partes rene para s todos los elementos de la compensacin legal y la otra parte
no, ya sea porque su crdito no es lquido y a raz de la concesin que hace la otra parte se
permite la extincin de las obligaciones. En este caso, la compensacin es posible en tanto y
en cuanto no pueda invocarse la legal por faltarle algunos de los requisitos exigidos por la
norma.
Ejemplo. Me deben un toro de raza y soy deudor de un toro comn. Invoco la compensacin,
renuncio a mi mejor situacin y permito concluir ambas relaciones.
Los efectos de este tipo de compensacin operan recin a partir del momento en que es
opuesta o invocada (ex nunc).
As como la compensacin legal tiene lugar "hasta donde alcance la menor", la facultativa,
en cambio, exige la igualdad de ambos crditos en razn de que no puede el acreedor verse
obligado a recibir un pago parcial conforme a lo establecido en el artculo 742, por lo que mal
podra compensarse por importes menores.
409
Judicial: Declara de por los jueces en sus sentencias. En estos casos generalmente ocurre
que falta el requisito de la liquidez y es necesario, en consecuencia, que a travs de un
procedimiento judicial se proceda a su determinabilidad. Ser el magistrado quien, luego de
cumplidos todos los recaudos, as la ordene bajo su imperium.
Cuando es opuesta al contestar la demanda, el que la invoca no rene todos los requisitos
de una compensacin legal. La doctrina no se pone de acuerdo sobre el momento en que
surte efecto. Para Salvat a partir de la sentencia, para la mayora, al momento de trabar la
litis ya que la sentencia no es constitutiva sino meramente declarativa de derechos.
Salvat se pregunta cul de las dos clases de compensacin es preferible, si la legal o la

judicial, y al respecto seala que la legal presenta dos grandes inconvenientes:
a) funciona en forma excesivamente mecnica, sin tener en cuenta todas las exigencias de
la equidad, y
b) exige una serie de condiciones que no siempre estn dadas y que la hacen fracasar,
mientras que en la compensacin judicial hay menor rigorismo en sus condiciones y
responde a las necesidades de la prctica.
Automtica o por imperio de la ley: Algunos autores la consideran una subespecie de la

compensacin legal, ya que en este caso estamos frente a aquella que se produce por la
sola fuerza de la ley. Inclusive en este supuesto tampoco es condicin excluyente la
comprobacin exacta de los montos de las obligaciones que se estn compensando,
extinguindose ambas de manera ntegra sin entrar a considerar si eran o no- de idntico
valor.
Ejemplos de este tipo de compensacin lo encontramos en el art. 1053, que establece la

compensacin entre intereses y frutos percibidos hasta el da de la demanda o por anulacin
de un acto bilateral que dio nacimiento a obligaciones correlativas de dar sumas de dinero y
cosas productivas de frutos;
En el art. 1383 el pacto de retroventa le permite al vendedor recuperar la cosa vendida y los
frutos de sta ser compensados con los intereses del precio de la venta y tambin el art.
410
2430, que compensa por imperio legal los gastos del poseedor de buena fe que ha
conservado la cosa en buen estado, con los frutos percibidos.
En estos casos no concurren los requisitos de la compensacin legal ni se producen todos

sus efectos. En algunos supuestos no se exige ni la reciprocidad, ni la homogeneidad, ni la
identificacin de valores ni la invocacin por la parte interesada.
COMPENSACION LEGAL. REQUISITOS
Reciprocidad
Liquidez (de ambas deudas)
Homogeneidad
Exigibilidad
Crditos libres
Embargabilidad
Subsistencia civil
Reciprocidad:
Art. 818. Deben ser acreedor y deudor por derecho propio y no como representantes. P. ej.
No puede compensar la esposa contra un tercero que a su vez tiene un crdito contra el
marido, el padre no puede oponer en la compensacin con su acreedor una deuda que tiene
su hijo para con l, ni tampoco podra hacerlo el tutor o curador o una persona jurdica que
pretendiera compensar por un crdito contra el deudor y que ste tuviere con algn miembro
de la misma.
El art. 1712 expresamente prohibe a los deudores de la sociedad compensar un crdito de

sta con otro crdito particular contra alguno de los socios.
411
El art. 1713 tambin impide que la sociedad oponga contra su acreedor la compensacin
con lo que ste adeude particularmente a alguno de los socios, al decir que "Los acreedores
de la sociedad son acreedores, al mismo tiempo, de los socios. Si cobraren sus crditos de
los bienes sociales, la sociedad no tendr derecho de compensar lo que les debiere con lo
que ellos debiesen a los socios, aunque stos sean los administradores de la sociedad. Si
los cobrasen de los bienes particulares de algunos de los socios, ese socio tendr derecho
para compensar la deuda social con lo que ellos le debiesen, o con lo que debiesen a la
sociedad".
El art. 3376 impide compensar crditos que se tuvieren contra la sucesin a los deudores
personales del heredero que acept con beneficio de inventario, partiendo en todos estos
ejemplos del principio de la independencia de los patrimonios.
Liquidez:
El C.C exige la liquidez de ambas deudas para que pueda efectivizarse la compensacin
(conf. art. 819). Pothier expresa que se llama "deuda lquida aquella cuya existencia es
cierta, y cuya cantidad se encuentra determinada", es decir que la liquidez deviene frente a
la certeza de la deuda (existencia y determinabilidad en cuanto a su monto).
Las dos deudas son lquidas cuando es cierta su existencia y estn determinadas en su
cantidad.
Si slo una es clara y lquida, y la otra est sujeta a discusin, no pueden compensarse.
Parte de la doctrina ha sostenido que debe flexibilizarse el concepto de iliquidez cuando est
referido a la indeterminacin del monto de la obligacin, ya que debe ser admitida la
compensacin cuando ello depende de una mera operacin contable o pericia realizable al
efecto. En tal sentido, la doctrina y la jurisprudencia han ido aceptando que no sera
impedimento la iliquidez del monto cuando ste es fcilmente determinable y muchos
Cdigos modernos, como el alemn o el suizo, han suprimido tal exigencia.
Colmo explica que por ilquida que sea una deuda no deja por eso de ser una deuda y si la
compensacin se opera de pleno derecho, aun en la ignorancia de los interesados por qu
no admitirla aunque no haya liquidez, si sta puede reducirse a un asunto secundario de
pericia o de contabilidad? De otra suerte, se puede llegar a situaciones abusivas. Debo a A $
500 por una deuda lquida y soy acreedor del mismo por un servicio o por una indemnizacin
que hasta prima facie pueden importar 5 o 50 mil pesos; la compensacin no se produce
412
porque mi crdito es lquido, por ende, yo puedo verme obligado a pagar lo que adeudo y
tener que exponerme a todo un juicio ulterior, en que puedo ir a pura prdida contra un
deudor trapacero, para establecer su liquidez.
De ah que los Cdigos alemn y suizo, lo propio que el japons, no exijan tal requisito".
Borda justifica la exigencia de este requisito al decir que "...Por ms que la compensacin
sea un medio muy prctico e importante de extinguir obligaciones, no deja de tener carcter
excepcional, ya que las obligaciones deben extinguirse normalmente con su cumplimiento.
Slo se justifica, pues, como un remedio de excepcin, que debe funcionar en condiciones
bastante rigurosas.
Si cualquier crdito, aun eventual, dudoso o incierto, pudiera dar lugar a la defensa de
compensacin, probablemente sta se convertira en un recurso en manos de los malos
pagadores para lograr dilaciones en el pago de sus deudas. Se explica as que, no obstante
la influencia del Cdigo alemn, legislaciones posteriores hayan insistido en exigir este
requisito (Cd. italiano, art. 1243; mexicano, art. 2188; brasileo, art. 1010; venezolano, art.
1333; peruano, art. 1288)" (Borda).
Homogeneidad: o fungibilidad
Implica que las cosas que integran las prestaciones deben ser fungibles entre s, o sea,
intercambiables por pertenecer al mismo gnero y especie.
Ej. Ambas partes se deben dinero o cantidades de cosas de igual especie y calidad. No se
puede compensar dar soja por dar vino.
Este presupuesto lo exige el art. 819, primera parte, al decir que "Para que se verifique la
compensacin, es preciso que la cosa debida por una de las partes, pueda ser dada en pago
de lo que es debido por la otra", y el art. 820 completa que "Para que la compensacin tenga
lugar, es preciso que ambas deudas consistan en cantidades de dinero, o en prestaciones
de cosas fungibles entre s...", es decir, que la prestacin adeudada por uno debe ser
fungible con relacin a la debida por el otro, pudiendo intercambiarse ambas.
Para Borda no es indispensable que la fungibilidad exista desde el primer momento, ya que
puede producirse por el hecho de que uno de los crditos o ambos se conviertan
posteriormente en crditos de indemnizacin.
413
En consecuencia, el objeto de ambas obligaciones debe ser la entrega de cosas de
naturaleza fungible, que sean de igual especie y calidad, como se presenta en las
obligaciones dinerarias.
Podran incluirse tambin aquellos supuestos en los cuales las partes no tuvieron en cuenta
la individualidad del cuerpo cierto, sino una unidad de gnero susceptible de ser
reemplazada por otra de la misma especie (obligaciones de gnero), siempre que a la
eleccin la tengan ambos deudores: ambos entregarn caballos o cereal, por ejemplo. Hay
doctrinarios que entienden que este caso sera un supuesto de compensacin facultativa y
no legal.
En la obra de Aubry y Rau se expresa que "No basta que las cosas sean fungibles
separadamente. Es preciso que lo sean la una con relacin a la otra. Las cosas son
fungibles, o no fungibles, segn que sean o no susceptibles de ser reemplazadas por otras
cosas de la misma especie y calidad. Una pipa de vino de Burdeos de 1846 que formase el
objeto de un prstamo de consumo, sera ciertamente una cosa fungible, entre tanto, ella no
podra ser compensada con otra pipa igual de vino de Burdeos de 1866, igualmente fungible,
considerada aisladamente, porque estas dos pipas de vino de calidad o de valor diferente no
son fungibles entre s".
Las obligaciones de dar cosa cierta no son en principio compensables, a excepcin de que
se deba en ambas una misma e idntica cosa y el acreedor fuese al mismo tiempo deudor
de la restitucin de la cosa recibida en pago (Llambas) y tambin se excluyen las
obligaciones de hacer aun cuando ambas prestaciones tengan objetos idnticos de
conformidad con lo establecido en el artculo 825, mxime pudiendo alguna de ellas haber
tenido especial inters en el cumplimiento personal de la obligacin.
Muchos autores han explicado que no se configura la fungibilidad si una de las partes debe
dos cosas en alternativa, siendo una de ellas fungible y la otra no. Ello as en razn de que
la otra parte podra ser obligada a recibir en pago la cosa no fungible a cambio de lo que se
le debe. Tambin sera impedimento de compensar la existencia de una obligacin
facultativa (conf. art. 643).
Exigibilidad:
414
Los crditos deben ser exigibles, reclamables civilmente. No son compensables si estn
sometidos a condicin suspensiva, o si son obligaciones naturales. Ambas deudas deben
estar vencidas y en estado de cumplimiento.
Ambas deudas deben ser exigibles, es decir, que pueda ser reclamado civilmente su
cumplimiento por parte de su titular, en consecuencia quedan exentas las obligaciones a
plazo no vencido, las condicionales y las que no subsisten civilmente.
Las obligaciones con plazo resolutorio, en cambio, seran compensables hasta que concluya
el tiempo fijado, y las condicionales, slo de haberse cumplido la condicin. Trigo Represas
considera que en el caso poco importa distinguir si se trata de una condicin suspensiva o
resolutoria, ya que el principio debe regir para ambas.
Respecto a las naturales, tambin se encuentran excluidas de la compensacin (art. 515),

como tambin los actos declarados nulos o anulables (art. 1050) y las deudas de juego (art.
2057) por idntico fundamento.
No es posible, entonces, compensar un crdito civil con un crdito natural, tampoco uno que
naci de un acto nulo de nulidad absoluta (el otorgado por la persona declarada
judicialmente incapaz, por quien tiene prohibido su realizacin, los actos efectuados en
fraude o con simulacin, entre otros).
Borda seala que en el caso de las obligaciones prescriptas hay que distinguir si la
prescripcin ya fue declarada o no. Obviamente en el primer supuesto se est frente a una
obligacin natural y no exigible, por ende, no compensable. Si, en cambio, an la
prescripcin no se declar, el titular del crdito puede oponer la compensacin, la que
operar en tanto y en cuanto el titular de la deuda prescripta no se oponga a la
compensacin invocando la prescripcin. Es decir, que para este caso la compensacin no
opera de pleno derecho y depende de su invocacin.
Crditos libres:
No deben estar embargados o prendados. Si no se puede pagar, no se puede compensar.
Los crditos y tambin las deudas deben hallarse expeditos (libres), sin que un tercero
hubiera adquirido derechos respecto de los cuales pueda oponerse legtimamente, es decir
415
que los mismos deben encontrarse libres de traba legal. As lo establece el art. 822,
excluyndose de la posibilidad de compensar a aquellos crditos que se encuentran
embargados o prendados. En tal caso la extincin operada en estas condiciones sera
inoponible al tercero acreedor embargante o pignoraticio (conf. Art. 736).
Embargabilidad:
No aparece escrito en los textos legales. Surge del juego de los arts. 825 y 374, ya que el
primero de ellos establece que las deudas de alimentos no son compensables y el segundo
habla de su inembargabilidad, a lo que se suma el principio general de que los crditos no
embargables se encuentran fuera de la garanta comn de los acreedores.
De modo tal que al no ser compensables las deudas de alimentos, ni las obligaciones de
ejecutar algn hecho, se desprende la necesidad de excluir aquellos crditos que no son
susceptibles de embargo, hacindose ello extensivo a todo crdito cualquiera sea su
naturaleza.
Sabemos que el embargo es una medida procesal destinada a lograr la indisponibilidad del
bien afectado para asegurar que el monto adeudado pueda realmente ser exigido y as
satisfacer el inters del acreedor. El embargo impide el pago y si tenemos en cuenta que la
compensacin es un modo de extincin de las obligaciones, es obvio que tambin el
embargo impide la compensacin: si Pedro embarga a Pablo por una suma que ste le
adeuda, el embargo va a impedir la compensacin ipso iure de la suma embargada con el
crdito que Pablo pudiere tener contra Pedro, en consonancia con lo estipulado en el artculo
736.
Subsistencia civil:
art. 819. Ambas deudas deben subsistir civilmente. No son compensables las obligaciones
naturales, las prescriptas, las derivadas de las deudas de juego, y las que son nulas o
anulables.
416
COMPENSACION DE OBLIGACIONES CON DIFERENTE LUGAR DE CUMPLIMIENTO
Art. 821. cuando ambas deudas no son pagaderas en el mismo lugar, slo puede oponerse
la compensacin abonando las costas del pago en el lugar en que deba verificarse.
Esto significa que un deudor que debe pagar determinada deuda a su acreedor en la ciudad
de La Plata, por ejemplo, a su vez debe cobrarle otra en la ciudad de Tres Arroyos. En este
caso es posible compensar siempre y cuando quien la alegue satisfaga los gastos del pago:
podra ser, verbigracia, la suma que en estos casos cobran las entidades bancarias por el
interdepsito o bien el desembolso del transporte.
Esta norma se hace extensiva al caso en el cual haya "diferencias de cambio o de precio": si
tengo que pagar 10 kilos de trigo en Buenos Aires y debo recibir idntica cantidad en Tres
Arroyos, quien alegue la compensacin deber soportar la diferencia de precio del cereal.
Las deudas que deben cumplirse en lugares distintos no pueden extinguirse ipso iure por
compensacin, salvo el caso indicado de que consistan en dinero nacional.
CREDITOS NO COMPENSABLES:
Crditos y deudas entre el Estado y particulares
Reparacin de daos por el despojo
Devolucin de depsito irregular
Art. 823. Las deudas y crditos entre particulares y el Estado no son compensables en los
casos siguientes:
417
1. Si las deudas de los particulares proviniesen de remates de cosas del Estado, o de rentas
fiscales, o si proviniesen de contribuciones directas o indirectas, o de alcance de otros pagos
que deban hacerse en las aduanas, como derechos de almacenaje, depsito, etctera.
2. Si las deudas y los crditos no fuesen del mismo departamento o ministerio.
3 En el caso que los crditos de los particulares se hallen comprendidos en la consolidacin

de los crditos contra el Estado, que hubiese ordenado la ley.
Relacin con el Estado
El principio general es que las deudas pblicas no son compensables, como lo establecen
los 3 incisos del art. 823.
Daos producidos por el despojo
Art. 824. No es compensable la obligacin de pagar daos e intereses por no poderse

restituir la cosa de que el propietario o poseedor legtimo hubiese sido despojado, ni la de
devolver un depsito irregular.
Con esto se trata de evitar la justicia por mano propia de aquel que siendo acreedor, toma
por la fuerza una cosa de su deudor para luego pretender compensar los consecuentes
daos con su crdito.
Devolucin de un depsito irregular
El mismo art. 824 hace extensiva la imposibilidad de compensar al deudor obligado a

restituir el objeto de un depsito irregular (cosas no fungibles). Se trata de una deuda de
honor en la cual el depositante tuvo muy especialmente en consideracin a la persona del
deudor; impedir esa devolucin sera frustrar la confianza.
Algunos autores consideran que la regla de impedimento de la compensacin puede

hacerse extensiva a los casos de depsito regular. El artculo 2219 reza que "El depositario
no puede compensar la obligacin de devolver el depsito regular con ningn crdito, ni por
418
otro depsito que l hubiese hecho al depositante, aunque fuese de mayor suma o de cosa
de ms valor".
Los efectos de la compensacin legal se producen de pleno derecho, es decir, que ambas
obligaciones se extinguen desde el momento en que comenzaron a coexistir en situacin de
ser compensadas, reuniendo todos los requisitos exigidos por los artculos 818, 819, 822 y
825.
Por su parte, en la nota del artculo 828 establece que "es el efecto legal de la
compensacin, dar las deudas por pagadas, desde el tiempo en que los crditos fueron
lquidos y exigibles, como queda establecido en el artculo 818", de manera tal que la
compensacin se produce automticamente sin necesidad de que alguna de las partes
manifieste su voluntad de querer compensar y aun en ignorancia de las partes, aunque por
supuesto fcticamente es necesario que alguien la alegue y pruebe, no siendo posible que
sea declarada de oficio por los jueces (Colmo).
Ello condice con la redaccin de los artculos 821, 822 y 831, que establecen la necesidad
de ser "opuesta", y de los artculos 828 y 830, que hablan de "invocacin" o "alegacin" del
instituto.
De todo lo expuesto inferimos que en rigor de verdad la compensacin nace desde que
ambas obligaciones coexisten y se encuentran en condiciones de compensabilidad por
reunir todos los requisitos legales, pero se halla en un estado latente hasta tanto la parte
interesada la invoca.
Como cualquier otro medio extintivo de las obligaciones, la compensacin produce los
siguientes efectos:
a) Ambas deudas fenecen en su totalidad de ser iguales o slo hasta la concurrencia de la

menor, de ser de distinto monto. Podra entenderse que en caso de una extincin parcial se
alterara el principio de la integridad del pago contemplado en el artculo 742, pero en
realidad no habra perjuicio, ya que efectivamente el acreedor-deudor A estara recibiendo la
419
suma que su deudor-acreedor B le debe y en el mismo momento la estara devolviendo en
pago de su deuda, quedndole la diferencia, de haberla.
b) Dejan de correr los intereses desde el mismo momento en que ambas obligaciones
comenzaron a coexistir en condiciones de compensabilidad. Para el caso de darse una
compensacin parcial, el saldo que an una de las partes adeuda seguira devengando
intereses desde esa fecha en adelante,
c) Se extinguen todos los accesorios, a excepcin de aquellos que revisten carcter de

"indivisibles" (hipoteca, prenda, privilegios y clusula penal), los que subsisten hasta la
cancelacin total de la obligacin,
d) Desde el mismo momento de la compensacin ya no puede operar la prescripcin

respecto de ninguna de las dos obligaciones,
e) Ninguno de los deudores puede luego ser constituido en mora, al quedar extinguidas
ambas obligaciones.
DEUDAS Y CREDITOS EN EL CONCURSO
Segn arts. 819 y 822 los crditos deben ser libres y exigibles, y que puedan ser disponibles.
Si hay concurso o quiebra de alguna de las partes no habr compensacin.
La ley 24522 (Quiebras) establece que slo se podr compensar si se ha operado antes de
la declaracin de la quiebra. Lo mismo establece el CC en el art. 828.
Art. 828 El deudor o acreedor de un fallido slo podr alegar compensacin en cuanto a las
deudas que antes de la poca legal de la falencia ya existan, y eran exigibles y lquidas;
mas no en cuanto a las deudas contradas, o que se hicieren exigibles y lquidas despus de
la poca legal de la quiebra. El deudor del fallido en este ltimo caso, debe pagar a la masa
lo que deba, y entrar por su crdito en el concurso general del fallido.
Este artculo se vincula con lo dispuesto en el artculo 130 de la ley 24.522, que dispone: "La
compensacin slo se produce cuando se ha operado antes de la declaracin de la quiebra".
420
La cuestin es clara, si las obligaciones reunan todos los requisitos antes de esa fecha son
compensables; en caso contrario, el deudor del quebrado debe pagar y concurrir al concurso
a verificar su crdito y de esa manera integrar la masa de acreedores (Trigo Represas,
Llambas, Rivera, Fassi, Borda-, Compagnucci de Caso, Lpez Cabana, Rezznico).
FIANZA
El fiador simple o solidario puede oponer al acreedor todas las defensas y excepciones que
tiene el deudor principal, an contra la voluntad de este ltimo. El art. 829 permite la
compensacin del crdito afianzado (el fiador es el verdadero deudor y por eso se coloca en
el mismo lugar que el afianzado).
Este artculo considera distintas situaciones.
La primera de ellas es la del fiador que puede compensar la obligacin que le nace de la
fianza respecto de lo que el acreedor le deba.
En segundo trmino- le permite hacerlo en relacin a lo que el acreedor le deba al deudor

principal, mas no puede ser factible la compensacin invocada por el deudor principal
respecto a la deuda que el acreedor tiene con el fiador.
Las dos primeras soluciones son lgicas, ya que la compensacin entre acreedor y deudor
principal extingue tambin la fianza que reviste carcter de accesorio, conforme a lo
establecido en el artculo 2042, pudiendo el fiador invocarla y hacindola extensiva a la
obligacin que nace de la fianza con lo que el acreedor le deba al fiador, ya que ello est en
armona con el artculo 2020, que le permite oponer todas las excepciones propias (Bueres,
Compagnucci de Caso).
Lo expuesto es consecuencia natural del requisito de principalidad de las deudas, porque el

fiador se oblig nicamente de manera accesoria y condicional, y slo para el caso de que el
deudor principal no pagase. Ahora bien, la norma permite que el fiador directamente
demandado por el acreedor- pueda oponer la compensacin de lo que ese acreedor le debe,
sin perjuicio de la accin regresiva que tiene contra el deudor principal, conforme lo
establecen los artculos 2029 y 2030. Asimismo puede el fiador -por excepcin al principio de
la personalidad de las deudas- oponer la compensacin de todo lo que el acreedor le deba al
deudor principal, solucin que se armoniza con el artculo 2020 que reza: "Aunque el fiador
sea solidario con el deudor, podr oponer al acreedor todas las excepciones propias, y las
421
que podra oponerle el deudor principal en la fianza simple, excepto solamente las que se
funden en su incapacidad"; ello as porque aun siendo fiador solidario, la obligacin no deja
de ser accesoria (Llambas, Boffi Boggero, Colmo, Trigo Represas).
Le est vedado al deudor invocar la compensacin respecto a la deuda que el acreedor tiene
con el fiador, pues aqu falta el requisito de la reciprocidad (Borda, Lafaille, Rezznico).
SUJETOS PLURALES
Art. 830. En la solidaridad pasiva, el deudor puede invocar la compensacin del crdito del
acreedor con el crdito de l o de otro de sus codeudores solidarios.
En caso de configurarse la solidaridad pasiva, la compensacin entre un acreedor y un

deudor solidario, se extienden los efectos a los dems codeudores y cualquiera de ellos
puede oponer la compensacin de un crdito personal suyo contra el acreedor, como
tambin la de un crdito propio de otro codeudor que no ha sido demandado contra dicho
acreedor, como lo establece este artculo, resultado que es a todas luces coherente con los
principios que rigen respecto a la solidaridad en general (Llambas, Boffi Boggero, Colmo,
Lpez Cabana).
No toda la doctrina argentina se adhiere a Vlez Srsfield, ya que muchos -como Bibiloni- la
consideran una solucin inapropiada, pues cada deudor es dueo de sus bienes. Sostena:
"Puede ste no necesitar de la garanta. Puede no tener inconveniente en que su crdito
contine.
Nadie est obligado a cobrar lo que el deudor no le paga. La ley no se entromete en el

cumplimiento de los crditos que no se reclaman.
El pago es libre. Por qu no lo es la compensacin? Cuestiones stas que slo interesan a

las partes. La ley no tiene motivo para abandonar el principio de la libertad de gestin. El
orden pblico no est en juego. Los terceros interesados ya sabrn usar de sus derechos si
les conviene. Con este sistema de la extincin forzosa se perjudican graves y respetables
relaciones econmicas. En la industria fabril, en el comercio, principalmente en el bancario,
las mismas personas tienen cuentas diversas, depsitos a la vista, en cuenta corriente, a
trmino.
422
Coexisten con independencia. Por qu declararlos extinguidos desde el da que el
accidente modifica los saldos en cada rubro? El propio Cdigo Civil francs no habra
conservado su principio, segn se infiere de sus artculos 1295 y 1299, inspirados en el de la
libertad que tienen las partes de renunciar, tcita o expresamente, al beneficio de la
compensacin legalmente cumplida. Tal sera el caso del deudor que pagase una obligacin
compensada o que delegase otro deudor al acreedor para que con su aceptacin le pague lo
que le debe. Tambin el deudor que ha aceptado pura y simplemente la cesin que un
acreedor ha hecho de sus derechos a un tercero, renuncia tcitamente a los beneficios de la
compensacin legal: no podra oponer al cesionario la compensacin que pudo oponer al
cedente. Es lo que tambin dispone el artculo 1474. En el mismo orden de ideas, previene
el artculo 1299 del Cdigo Civil francs que 'el que ha pagado una deuda que de derecho
estaba extinguida por la compensacin, no puede, al ejercer el crdito, al cual dej de
oponer la compensacin, prevalerse, en perjuicio de terceros, de los privilegios e hipotecas
que le garantizaban, a menos de haber tenido justa causa de ignorar el crdito que deba
compensar su deuda'. Mas como bien dicen los impugnadores de este sistema, si la
compensacin se ha operado ipso iure por la sola coexistencia de ambos crditos, y aun sin
saberlo las partes, no se ve cmo puede existir el crdito a que se refiere el artculo 1299, ni
que la aceptacin de la cesin pueda hacer revivir lo extinguido". Tambin entre los
detractores suele citarse la famosa frase de Dernburg, al decir que "admitir la compensacin
con lo ajeno es como pagar con el bolsillo de los otros" (Bibiloni).
En definitiva este autor afirma, a lo que se adhiere De Gsperi: si el deudor -que es acreedor
al mismo tiempo- paga lo que debe pese a haberse extinguido la obligacin por
compensacin, y por ello est tcitamente renunciando a los beneficios de ella y puede
hacer revivir su crdito contra el cedente -aunque sin perjuicio de terceros- es obvio que la
compensacin es facultativa y no imperativa, por lo que debiera la ley haber slo admitido la
compensacin, en tanto los deudores pueden invocarla si les conviene (Bibiloni).
CESIN DE CREDITO
Con relacin al deudor cedido, los efectos de la cesin se producen a partir de la notificacin
o aceptacin, y entonces se pueden oponer al cesionario todas las defensas que tena el
cedente, excepto la compensacin.
423
Segn el art. 826 no son compensables entre deudor cedido y el cesionario, los crditos
contra el cedente que sean posteriores a la cesin notificada. O sea que para que pueda
haber compensacin, la deuda del cedente debe ser anterior a la notificacin o aceptacin
ante la ausencia de reciprocidad.
PAGO Y RENUNCIA
Si el deudor que sabe y conoce la posibilidad de compensar, hace efectivo el pago del
crdito, est renunciando tcitamente a oponer tal defensa.
Si el deudor paga ignorando algunos autores lo consideran pago por error y podra el
solvens recuperar lo pagado.
Para otros sera un pago sin causa por estar ya extinta la obligacin.
Para Llambas sera un acto anulable por envicio del error.
Modo de oponer la compensacin
Art. 831 Para oponerse la compensacin, no es preciso que el crdito al cual se refiere se
tenga por reconocido. Si la compensacin no fuere admitida, podr el deudor alegar todas
las defensas que tuviere.
La doctrina coincide en que la ley no exige a quien alega la compensacin tener que admitir
el crdito de la otra parte (Lafaille, Llerena, Trigo Represas).
Segovia afirma que la primera parte del artculo 831 se refiere a que el hecho de oponer la
compensacin no importa un reconocimiento de deuda y que, no obstante poderse oponer, o
hay inconveniente alguno en que tambin se deduzcan todas las defensas y excepciones
que el deudor pudiere invocar en su favor.
424
Salvat expresa que "...la circunstancia de que el deudor que opone la compensacin no
tuviera anticipadamente la prueba de su crdito, no bastara por s sola para hacerla
improcedente. La compensacin sera siempre posible, toda vez que l pudiera producirla
fcilmente y sin retardo. Pero la ley es ms severa y exige, para que la excepcin de
compensacin pueda prosperar, no slo que el crdito opuesto por el deudor sea lquido,
sino tambin que resulte de un documento que traiga aparejada ejecucin" (Salvat).
425
TRANSACCIN
Art. 832. La transaccin es un acto jurdico bilateral, por el cual las partes, hacindose
concesiones recprocas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas.
Es una de las formas de extinguir obligaciones litigiosas (judicial) o dudosas (extrajud.)
Origen en el DR.
D. francs: Domat la define como un contrato por el cual las partes ponen fin a un litigio o
evitan uno por nacer.
426
Definicin
La transaccin es un contrato en virtud del cual las partes efectan sacrificios recprocos a
fin de extinguir una situacin jurdicamente incierta (Carnelutti, Valsechi, Gulln Ballesteros).
La transaccin puede adoptar dos modalidades, la que concluye la incertidumbre de

derechos dudosos (extrajudicial) y la que finiquita derechos litigiosos (judicial), las que
tendrn relevancia respecto de la forma y prueba de las mismas (arts. 837 y 838).
METODOLOGIA
El CC la trata en la parte de extincin de obligaciones (832 a 861) en 4 captulos: quienes

transan, objeto, efectos, y nulidad de las transacciones.
El resto de los cdigos la regula como un contrato.
CAUSAS Y FINES
Tiene una funcin econmico social y fines prcticos.
Timor litis
Autocomposicin del litigio
Negocio de fijacin
Necesidad de concluir una controversia
Timor litis: se transa para evitar un pleito judicial. Vale ms un mal arreglo que un buen
juicio. Excesiva lentitud del sistema judicial, gastos del juicio, incertidumbre de resultado.
427
Autocomposicin del litigio: Son los propios interesados quienes asumen la solucin
voluntariamente. Es la composicin de la litis mediante una renuncia parcial de las propias
pretensiones. Las partes evitan o concluyen as un pleito.
Negocio de fijacin: para algunos sera un tpico negocio de fijacin extrajudicial, ya que lo
incierto deviene cierto por voluntad de las partes. Tendra as carcter declarativo, tal como
la sentencia, ya que se basa en una situacin anterior que declara y fija sin crear una
situacin nueva. Slo se trata de eliminar el estado de duda.
Necesidad de concluir la controversia: son las relaciones jurdicas inciertas o que se

suponen inciertas, las que dan presupuesto suficiente para la transaccin. Esta sera la
causa real de la transaccin.
ELEMENTOS (Requisitos) DE LA TRANSACCIN
Acuerdo de partes
Concesiones recprocas
Cosa dudosa (res dubia)
Capacidad de hecho y de derecho
Acuerdo de partes: es la esencia de la transaccin que es un acto jurdico bilateral, un

contrato. Las partes actan por s o por medio de sus representantes. Los legales requerirn
autorizacin judicial, y los voluntarios un poder especial.
Es sta la finalidad perseguida y sobre la cual recae el consentimiento expresado por las
partes, la de extinguir derechos y obligaciones.
428
Consentimiento que deber regir adems todos y cada uno de los diversos aspectos del
negocio, inclusive los secundarios (Llambas).
La amplitud del objeto de la transaccin comprende la extincin de derechos tanto

creditorios -obligaciones- como de derechos reales, sucesorios, intelectuales y de familia
(doctrina de los arts. 843 a 849), y asimismo la posibilidad de incluir en la transaccin la
creacin, modificacin o extincin de otros derechos no disputados pero vinculados a la
controversia, a fin de concluirla dndole certeza.
Concesiones recprocas: sacrificios mutuos sobre los derechos afirmados. Es necesario que
haya renuncia y reconocimientos recprocos condicionados. As, mediante tal
reconocimiento, una de las partes contendientes declara que la pretensin de la parte
adversa es fundada, en razn de lo cual la ltima hace lo propio respecto de la primera. No
es necesaria la equivalencia en las prestaciones, ni en los sacrificios o reconocimientos
recprocos.
Cosa dudosa y litigio res dubia: Cualquier acuerdo que verse sobre derechos u
obligaciones ciertas -no dudosas ni litigiosas- no es transaccin. Ahora bien, las obligaciones
son litigiosas cuando son objeto de un proceso judicial.
El carcter dudoso ofrece un matiz: puede tener un alcance subjetivo u objetivo. El primero
se da cuando las mismas partes del negocio consideran inciertas sus obligaciones, aunque
para un abogado o un juez no lo fueran. Este carcter subjetivo es suficiente para conformar
la res dubia y validar el negocio transaccional.
La existencia de la res dubia significa saber si una relacin jurdica est regulada o no por el
derecho, en qu forma y con qu lmites. Pueden adoptarse dos criterios:
Criterio objetivo: si la controversia surge en razn del contenido de la norma, mala

redaccin, eleccin de aplicabilidad al caso.
Criterio subjetivo: (Compagnucci). Las partes dudan, quieren dar certeza y equilibrar sus
intereses. El juez no puede juzgar la duda, sino conforme a lo que las partes quisieron.
429
NATURALEZA JURDICA
El Cdigo argentino, trata la transaccin en la parte correspondiente a la "extincin de las

obligaciones"; tal fue el criterio Vlez, siguiendo a Freitas. Sin embargo otros cdigos
aceptaron la tcnica del Cdigo francs, que la trata en los contratos en particular porque ha
sido considerada en su naturaleza jurdica un contrato.
Sin duda es un contrato pero establecer su carcter declarativo o atributivo se relaciona con
sus efectos. Para el CC tiene carcter declarativo (art. 836 Por la transaccin no se
transmiten, sino que se declaran o reconocen derechos que hacen el objeto de las
diferencias sobre que ella interviene. La declaracin o reconocimiento de esos derechos no
obliga al que la hace a garantirlos, ni le impone responsabilidad alguna en caso de eviccin,
ni forma un ttulo propio en qu fundar la prescripcin.
As se intenta fijar relaciones jurdicas anteriores. No se da nacimiento. Hay modificacin o

extincin de relaciones jurdicas preexistentes. El consentimiento en el contrato est
destinado a reglar derechos.
Machado, Colmo, Lafaille, defendieron la tesis de que la transaccin consiste en una

convencin liberatoria o, si se quiere, un acto jurdico extintivo (Lafaille, Trigo Represas,
Colmo).
Descartaron calificarla como contrato, pues conceban a ste como fuente de obligaciones, y
en tanto la transaccin ponga fin a las mismas, no corresponda a ella tal denominacin.
CARACTERES
Consensual (art. 1140) Onerosa(art. 1139)
Bilateral(art. 1138) Indivisible(art. 834)

430
De interpretacin restrictiva (Art. 835. Las transacciones deben interpretarse estrictamente.
No reglan sino las diferencias respecto de las cuales los contratantes han tenido en realidad
intencin de transigir)
Art. 833 Son aplicables a las transacciones todas las disposiciones sobre los contratos
respecto a la capacidad de contratar, al objeto, modo, forma, prueba y nulidad de los
contratos, con las excepciones y modificaciones contenidas en este Ttulo.
Con este artculo Vlez ha intentado aclarar que pese a ser la transaccin un contrato
extintivo de obligaciones, le son aplicables, en principio, las disposiciones referentes a los
contratos en general, que incluidas en la Seccin Tercera del Libro Segundo, trata "De las
obligaciones que nacen de los contratos".
As, en cuanto a la capacidad, son de aplicacin los artculos 54, 55, 839 a 841, 1160 y
1361.
Respecto del objeto, los artculos 842 a 849 y 954 y concordantes.
Para la forma, los artculos 837, 838 y 1184.
A los fines de la prueba, los artculos 1190 y siguientes.
Y en orden a los eventuales vicios, los artculos 857 a 861: rgimen especfico de nulidad en
la transaccin.
El art. 834 declara el principio de la indivisibilidad de la transaccin.
No hay posibilidad de decretar una nulidad parcial. En la transaccin las partes han dado su
consentimiento para el todo, y no podra esa expresin de la voluntad sufrir fraccionamiento
por la accin del otro, sin que se resista el negocio en su conjunto. A pesar de ello, cuando
la clusula objetada no incide sobre la sustancia del negocio, podra ser materia de
anulacin (Llambas, Trigo Represas, Rezznico).
CAPACIDAD Y REPRESENACIN
431
Todos quienes pueden contratar (excluidos art. 1160) y disponer de sus bienes se
encuentran facultados para transar.
En cuanto a la capacidad de hecho, son incapaces los del art. 54 y 55. los menores
emancipados en principio pueden transar (art. 135). Lo mismo los menores que tienen ttulo
habilitante, y los habilitados para ejercer el comercio.
El Estado no puede transar cuando acta como persona de derecho pblico, pero cuando lo
hace como persona privada puede hacerlo.
Los representantes legales necesitan autorizacin judicial.
Los agentes o representantes de personas jurdicas deben estar autorizados especialmente.
TRANSACIN Y ACCIN SUBROGATORIA
El acreedor subrogante que promueve acciones de su propio deudor estara legitimado para
transar, si se coloca en lugar de su deudor para hacer ejercicio amplio de ese derecho.
OBJETO DE LA TRANSACCIN
Coincide con el objeto de los contratos y con el de los actos jurdicos en general.
Por lo tanto pueden ser objeto de transaccin toda clase de derechos incluidos los
personales, los reales y los intelectuales, y aunque estuviesen subordinados a una condicin
(art. 849).
Se excluyen las cosas que estn fuera del comercio y los derechos no susceptibles de
convencin (art. 844).
No se puede transar sobre la accin penal que tiene como fin acusar y querellar al autor de
un delito. Los delitos de accin privada pueden transarse.
Tampoco las acciones de estado, las contestaciones sobre patria potestad.
432
Tampoco puede transarse sobre los derechos eventuales a una sucesin o sobre la
sucesin de una persona viva.
Los alimentos futuros tampoco pueden ser objeto de transaccin.
FORMA Y PRUEBA
La forma se rige por lo que el CC establece para los contratos. No est sujeta a formalidades
extrnsecas. La transaccin es un acto no formal, puede ser realizada por instrumento
privado, pblico, oralmente, etc.(art. 837 primera parte).
Este principio de libertad de formas cede respecto de la transaccin judicial, que recae sobre
derechos litigiosos (art. 838) y respecto de las que recaen sobre bienes inmuebles. As, las
transacciones sobre bienes inmuebles deben ser hechas bajo escritura pblica (art. 1184,
inc. 8), y las efectuadas en relacin a derechos litigiosos deben observar la forma
establecida en el artculo 838.
Las 2 excepciones:
Transaccin sobre derechos litigiosos
Si el objeto es un bien inmueble
Transaccin sobre derechos litigiosos JUDICIAL (art. 838).
Son los que estn judicialmente controvertidos por constituir materia de un proceso. Hasta
que la demanda no haya sido notificada, no existe propiamente un derecho litigioso.
Debe ser hecha por presentacin judicial firmada por los interesados. Se trata de
transacciones sobre derechos que estn sometidos a decisin del juez y se encuentran
controvertidos por las partes.
Aqu la forma solemne es absoluta. Se exige presentacin en el expediente y ratificacin

personal. Una vez hecho esto el juez homologa judicialmente, y queda habilitado para
433
analizar la existencia de los elementos formales y sustantivos poniendo fin al proceso, y da
al caso efecto de cosa juzgada.
La ausencia de cumplimiento del requisito de presentacin en autos hace que el acto sea
calificado como nulo absoluto no sujeto a confirmacin.
Si la transaccin no tiene la forma exclusivamente ordenada por la ley estaramos frente a

un acto nulo (art. 1044) de nulidad absoluta, por estar en juego la tutela de terceros que
dentro del expediente tienen un medio eficaz de publicidad (Lafaille), no siendo posible la
confirmacin (art. 1063).
La transaccin, atento a su carcter declarativo de derechos, es eficaz respecto de las

partes a partir de la fecha de creacin del documento y no a partir de la de presentacin del
mismo al expediente, y respecto de terceros, desde la fecha cierta (arts. 994 y 1035).
Transaccin sobre inmuebles.
En este caso debe ser efectuada por escritura pblica (art. 1184 inc 8), caso contrario ser
nula de nulidad relativa ya que puede ser confirmado posteriormente por las partes.
Para el resto de las transacciones extrajudiciales hay libertad de formas, ya sea por
instrumento pblico o privado, o verbal.
EFECTOS DE LA TRANSACCIN
Son previstos en los arts. 850 a 856
Es obligatoria
Tiene autoridad de cosa juzgada
Tiene carcter declarativo
Es extintiva
434
Obligatoriedad: obliga a las partes a sujetarse a sus condiciones. Produce sus efectos tanto
para las partes como para terceros. Por ser un acto bilateral puede oponerse la exceptio non
adimpleti contractus y la compensatio mora, tambin puede hacerse valer una clusula
resolutoria expresa o un pacto comisorio tcito.
Cosa juzgada: para algunos autores es equiparable a la sentencia firme. No pueden ser
atacadas por causa de error de derecho o de lesin.
Sin embargo la mayora de la doctrina sostiene que no es asimilable a la cosa juzgada. La

transaccin, como contrato que es, nunca puede producir los efectos de la cosa juzgada ya
que nada se ha juzgado ni sentenciado (recordar que tiene efecto declarativo). Adems no
hay irrevocabilidad como en la cosa juzgada ya que la transacin puede ser resuelta o
anulada.
Al igual que la sentencia, la transaccin adquiere el efecto jurisdiccional de la cosa juzgada,

pero existen entre ambas claras diferencias:
a) la forma de cada una es distinta;
b) la sentencia supone un pleito; la transaccin, no necesariamente;
c) la transaccin puede ser impugnada por los vicios que invalidan los contratos; la sentencia
est regida por otras reglas;
d) la transaccin se impugna mediante la accin de nulidad; la sentencia, por las vas

recursivas o incidentales de nulidad;
e) la transaccin es indivisible; la sentencia es divisible, pudiendo ser revocada

parcialmente.
Carcter declarativo: el art. 836 establece La declaracin o reconocimiento de esos

derechos no obliga al que la hace a garantirlos, ni le impone responsabilidad alguna en caso
de eviccin, ni forma un ttulo propio en qu fundar la prescripcin.
Se declara la existencia de derechos que existan previamente (ficcin jurdica).
435
El otro contratante no queda obligado a garantizar la eviccin. Las partes de la transaccin
no se deben recprocamente la garanta de eviccin por los derechos que se reconocen.
Como nada se transmite, no nace deber alguno de asegurar ni la existencia, ni la legitimidad
de los derechos.
Extintividad: art. 850. se extinguen derechos y obligaciones que las partes hubiesen
renunciado. El carcter extintivo es relativo, ya que los derechos reconocidos quedan con
plena eficacia. Con la transaccin se extingue la obligacin accesoria del fiador.
En obligaciones dudosas, se extingue la parte dudosa pero queda pendiente la parte segura,
no dudosa. Es un medio parcial de extincin.
TRANSACION EN OBLIGACIONES SOLIDARIAS
Art. 853 La transaccin hecha con uno de los deudores solidarios aprovecha a los otros,
pero no puede serles opuesta: y recprocamente, la transaccin concluida con uno de los
acreedores solidarios puede ser invocada por los otros, mas no serles opuesta sino por su
parte en el crdito.
Solidaridad activa: la transaccin extingue los derechos y obligaciones que las partes
hubiesen renunciado. Este efecto es relativo a las partes y tiene para ellas efecto de cosa
juzgada. Este efecto no alcanza a las personas que no han intervenido en el acto como los
codeudores o los coacreedores.
Solidaridad pasiva: Igual situacin que para solidaridad activa. El deudor que no particip en
la transaccin, puede invocarla, pero no puede oponrsele a l. As se favorece la situacin
del deudor que no particip del acto contractual de transaccin.
EXCEPCIN DE TRANSACCIN
436
El Cd. procesal Civil y Comercial Nacional establece que la defensa o excepcin de
transaccin puede ser opuesta tanto en los procesos de conocimiento como en los
ejecutivos.
Quien pretenda oponer esta defensa debe demostrar que se dan los requisitos del objeto,
sujeto y causa.
INEFICACIA DE LA TRANSACCIN
Ser ineficaz cuando no produzca sus propios efectos.
Los supuestos de nulidad para los contratos son los mismos que para la transaccin.
Incapacidad de hecho o de derecho de los sujetos, vicios de la voluntad, objeto prohibido,

simulacin o fraude presumidos por la ley, defectos formales.
El art. 841 establece quienes no pueden hacer transacciones:
1. Los agentes del Ministerio Pblico, tanto nacionales como provinciales, ni los
procuradores de las municipalidades.
2. Los colectores o empleados fiscales de cualquier denominacin en todo lo que respecta a

las rentas pblicas.
3. Los representantes o agentes de personas jurdicas, en cuanto a los derechos y

obligaciones de esas personas, si para la transaccin no fuesen legalmente autorizados.
4. Los albaceas, en cuanto a los derechos y obligaciones de la testamentara, sin

autorizacin del juez competente, con previa audiencia de los interesados.
5. Los tutores con los pupilos que se emanciparen, en cuanto a las cuentas de la tutela,
aunque fuesen autorizados por el juez.
6. Los tutores y curadores en cuanto a los derechos de los menores e incapaces, si no

fuesen autorizados por el juez, con audiencia del Ministerio de Menores.
7. Los menores emancipados.
437
Principio general (art. 857)
Art. 857. Las transacciones hechas por error, dolo, miedo, violencia o falsedad de
documentos, son nulas, o pueden ser anuladas en los casos en que pueden serlo los
contratos que tengan estos vicios.
Siendo aplicables a la transaccin todas las disposiciones sobre los contratos, rigen para
este negocio las causas que tornan ineficaz el contrato.
Este principio es el mismo que para los actos jurdicos en general pero se agrega el miedo
como una especie de violencia moral o intimidacin.
La nulidad es siempre relativa.
Siempre ser posible alegar el error siempre y cuando este sea esencial y excusable.
Falsedad de documentos e ignorancia de documentos esenciales
Si, hecha la transaccin, una de las partes puede demostrar que los documentos
presentados por la otra son falsos, tiene derecho a demandar la nulidad. Si los falsific la
parte se permite la impugnacin, si los falsific un tercero debe alegarse error.
Si existan documentos que modificasen sustancialmente la posicin de las partes que al

momento de la transaccin eran ignorados, la ley da 2 posibilidades. Dejar el acto firme o
rescindirla (art. 859) por el descubrimiento de esos documentos.
Desconocimiento de existencia de sentencia firme
Art. 860. Debe tratarse de sentencia firme con autoridad de cosa juzgada y que sea ignorada
por la parte que reclama. Esto hace rescindible la transaccin.
Dicho error debe ser excusable para que sea alegable, es decir, tiene que haber habido
razn para errar (art. 929). En virtud de este error se transigi sobre una obligacin o
derecho que por la sentencia firme haba dejado de poseer la calidad de litigioso. La
sentencia que no est firme no obsta a la transaccin por ms que se ignorara el dictado de
la misma (Salvat-Galli, Llambas, Trigo Represas).
438
Puede plantearse una dificultad si la transaccin fue realizada con anterioridad al dictado de
la sentencia y se la agrega una vez que aqulla pas en autoridad de cosa juzgada.
Para alguna doctrina es vlida la transaccin (Borda). Para otra, cuadra distinguir si la
presentacin tarda se la efectu en conocimiento o ignorancia del dictado de la sentencia:
1) cuando se ha conocido la existencia de una sentencia pasada en autoridad de cosa

juzgada, la transaccin carece de validez al haber dejado de ser litigioso el objeto de la
misma, aunque lo hubiera sido al momento de la celebracin. Pero puede valer como
renuncia de la cosa juzgada y novacin de la obligacin controvertida en el proceso por la
que hubiesen establecido las partes en su lugar (Borda y Llambas);
2) si se la present en ignorancia de la existencia de la sentencia pasada en autoridad de

cosa juzgada, puede ser alegado el vicio de error por el que lo sufri para invalidar el acto
renunciando a la cosa juzgada y novando la obligacin primitiva por la nueva.
Ttulo nulo, falta de causa y supuesto de error (art. 858).
El ttulo se refiere al antecedente o causa del obrar. La nulidad se funda en que alguna de
las partes fund su reclamo en un ttulo ineficaz.
Se trata de un supuesto de falta de causa o ttulo nulo.
COMPARACIN CON LA LESIN SUBJETIVA
Art. 954. [Podrn anularse los actos viciados de error, dolo, violencia, intimidacin o
simulacin.
Tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos cuando una
de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera por
medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin.
Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable
desproporcin de las prestaciones.
439
Los clculos debern hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin deber
subsistir en el momento de la demanda. Slo el lesionado o sus herederos podrn ejercer la
accin cuya prescripcin se operar a los cinco aos de otorgado el acto.
El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del convenio,
pero la primera de estas acciones se transformar en accin de reajuste si ste fuere
ofrecido por el demandado al contestar la demanda.] (Texto segn ley 17.711.)
Es posible pretender la resolucin de la transaccin por la lesin subjetiva?
Esto es una cuestin no resuelta an en la justicia argentina.
Si es posible razonar que en las concesiones recprocas no se exige la equivalencia

econmica, no sera posible aplicar la figura de la lesin.
Algn fallo ha demostrado que si la ausencia de equivalencia era total sumado a un abusivo
aprovechamiento de la situacin de uno de los contratantes, era viable alegar lesin.
Las concesiones pueden realizarse, sin que necesariamente exista equivalencia entre los
renunciamientos. Para ciertos autores, y particularmente para el Cdigo de los franceses,
este rasgo -la indiferencia en la equivalencia de los renunciamientos- impide atacarla por
lesin. No es justa la solucin. La lesin la alcanza como a todo negocio cuya voluntad ha
sido viciada en su nacimiento. Una cosa es la innecesariedad de la equivalencia en los
renunciamientos, y muy otra que el sacrificio haya sido aprovechndose de la ligereza,
inexperiencia o necesidad del otro (art. 954) (Ripert-Bollanger).
La Jurisprudencia en el caso "Maldonado c/Barreyro", C2aCC de La Plata, sala I, 20-12-94

dijo.
Es anulable el acto atacado que revela la existencia de una desproporcionada e injustificada

ventaja en los beneficios que le signific a la sociedad aseguradora el acuerdo concretado
por el actor. Ello teniendo en cuenta el alcance del perjuicio que supone la muerte de una
persona y la indemnizacin dinerada otorgada al reclamante. Y si, a su vez, ha concurrido el
estado de inferioridad del actor respecto de la otra parte, al enfrentarse con una organizacin
ampliamente especializada, compuesta por gente capaz y experimentada en este tipo de
negocios, que a no dudarlo estaba en mejores condiciones desde todo punto de vista para
440
negociar con ventajas el monto de la indemnizacin solicitada por el perjudicado inexperto y
de escasa cultura, lo que le permiti a la aseguradora arreglar un convenio extremadamente
abusivo e injusto para el perjudicado, caba estimar la nulidad por el vicio de lesin, en los
trminos del artculo 954 del Cdigo Civil.
DACION EN PAGO (datio in solutum)
Art. 779 El pago queda hecho, cuando el acreedor recibe voluntariamente por pago de la
deuda, alguna cosa que no sea dinero en sustitucin de lo que se le deba entregar, o del
hecho que se le deba prestar.
Acto por el cual el deudor voluntariamente hace efectiva al acreedor una prestacin distinta
de la prometida originalmente y este ltimo la acepta voluntariamente.
El CC la denomina del pago por entrega de bienes . arts. 779 a 783
Hay una mutacin en el objeto de la prestacin por voluntad de ambas partes. Se altera el
principio de identidad (arts. 740 y 741) basado en el principio de autonoma de la voluntad.
Antecedente histrico: datio in solutum del DR que adems de convencional era legal.
Requisitos
Acuerdo de partes: voluntariamente se acuerda sustituir el objeto de la prestacin.
Objeto diferente del prometido:
Animus solvendi: las partes deben querer extinguir la obligacin.
Capacidad y representacin
441
La capacidad de hecho y de derecho seran las que se necesitan para los actos de
disposicin.
Los representantes del acreedor no estn autorizados para aceptar estos pagos.
A los apoderados se les debe dar un poder especial y los representantes legales requieren
autorizacin judicial.
Lo mismo ocurre para el deudor.
Naturaleza jurdica
Novacin objetiva. Es la corriente mayoritaria pero en la novacin no se produce

elcumplimiento sino la extincin de una obligacin anterior y el nacimiento de una nueva
relacin jurdica.
Convencin liberatoria
Contrato oneroso de enajenacin, ya que mediante un acuerdo solutorio se produce la

separacin de un derecho a un apersona y atribucin a otra.
REGLAS SUPLETORIAS
En la transaccin existe una verdadera transmisin de las cosas que se dan en pago.
Deben ser aplicadas supletoriamente las normas de la compraventa.
Si se da en pago un crdito se aplica lo establecido para la cesin de crditos (art. 780).
442
EFECTOS
Extincin de la obligacin con todos los accesorios.
Con respecto a la fianza: si el acreedor recibe la cosa, el fiador queda liberado.
Eviccin: controversia sobre el tema, pero el CC establece que si el acreedor resulta

desposedo por un tercero, slo tendr derecho a reclamar la indemnizacin, pero la
obligacin no resurge.
Si el deudor hace dacin en pago por error (hecho o derecho) puede repetirla de quien la
recibi.
El tercero subadquirente de la cosa entregada por error queda sometido a la accin

reivindicatoria de ste.
DATIO PRO SOLVENDO
El deudor hace entrega al acreedor de bienes o crditos para que ste los venda o haga
efectivos y se cobre. El crdito no se extingue con la sola entrega sino al liquidar el objeto y
en la medida de lo obtenido.
La relacin se asemeja al mandato en inters del propio mandatario.
El acreedor deber rendir cuenta del resultado y entregar al deudor el saldo remanente.
443
BOLILLA 21 RESPONSABILIDAD CIVIL
Responsabilidad Civil
La relacin entre quien causa un dao y su vctima encierra toda la problemtica de la

responsabilidad.
La responsabilidad extracontractual es la que ha adquirido mayor desarrollo y gran atencin

doctrinaria.
Responsabilidad viene de responder. Dar cada uno cuenta de sus actos.
En la responsabilidad penal se responde con la reclusin
En la responsabilidad civil se responde con la indemnizacin, casi siempre una reparacin

econmica.
El CC tiene una norma bsica
Art. 1109. Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a
otro, est obligado a la reparacin del perjuicio. Esta obligacin es regida por las mismas
disposiciones relativas a los delitos del derecho civil.
La responsabilidad civil extracontractual es una fuente de obligaciones en la que entre las

partes no existe un vnculo jurdico previo al hecho que da vida a la relacin.
La obligacin tiene origen a partir de la circunstancia daosa que origina ese tipo de vnculo
jurdico.
444
EVOLUCIN HISTRICA
Primitivamente se consideraron las penas como equivalentes al dao. No interesaba el

autor. La pena era colectiva.
Ley del talin era como una venganza privada proporcional.
Luego se van mitigando las sanciones. La vctima, como resultado de un acuerdo acepta
sumas de dinero para perdonar al adversario y as nacen las composiciones voluntarias que
luego se convierten en obligatorias y as se transforman en reparacin.
En el Derecho Romano se distingui entre los daos por delito pblico y los de delito
privado.
No haba una diferenciacin entre pena y reparacin, confundiendo la responsabilidad civil y

la penal.
La ley Aquilia establece la nocin del dao (como atentado material contra una cosa) y el
criterio del perjuicio.
Con Justiniano surge la figura del cuasi delito como fuente de obligaciones.
Tampoco se diferenciaba entre responsabilidad contractual y extracontractual.
Derecho germano:
Venganza de sangre a cargo de los familiares contra el autor del dao.
Negacin de la paz: persecucin y exilio del culpable.
Ambas fueron reemplazadas por castigos consistentes en pago de sumas indemnizatorias.
Derecho francs antiguo:
Confusin entre pena y reparacin.
Luego diferencia entre delitos pblicos y privados.
Domat separa ntidamente la sancin penal (asegurada por el Estado) y la reparacin civil
(interesa a los particulares).
445
As se va elaborando el principio que sostiene que existe un compromiso general de no
causar dao, y quienes lo ocasionen por su culpa se encuentran obligados a repararlo.
Pothier distingue entre delito (dao causado con dolo o malicia) y cuasidelito (sin malicia
pero con culpa o negligencia).
Codificacin francesa:
Separa la responsabilidad contractual de la originada en delitos y cuasidelitos

(extracontractual).
El Cdigo se inspira en:
Universalismo: Todo aquel que por su culpa o negligencia causa dao debe repararlo.
Individualismo: la responsabilidad pierde carcter grupal. Deja de ser colectiva.
Moralidad: coloca la nocin de culpa en el centro de la responsabilidad civil.
Cdigo civil argentino. Metodologa
En general sigue los lineamientos del CC francs con algunas variantes.
La responsabilidad civil extracontractual est legislada en arts. 1066 a 1136 (libro II cap 8)
tratando todo lo relativo a delitos y cuasidelitos por el hecho propio, ajeno, por las cosas; y
las acciones y relacin entre sentencia penal y civil.
ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
Tanto en la responsabilidad contractual como la extracontractual deben reunirse varios

elementos:
Ilicitud (accin antijurdica)
446
Dao causado
Relacin causal
Factor de atribucin (culpa, riesgo u otro factor de imputacin)
Imputabilidad
ILICITUD (antijuricidad)
Acto contrario a derecho objetivo. Surge por la disconformidad entre el accionar humano y el
ordenamiento jurdico pleno, ya que algunos actos pueden estar prohibidos por una norma
(no matar) y permitidos por otra norma (legtima defensa), y de ah que no sera posible
calificarlos como antijurdicos.
Antijuricidad formal: muy propia del derecho penal. Accin u omisin contraria a la norma
predeterminada. O sea, slo cuando exista norma que imponga una conducta u omisin se
estar en presencia de ilicitud formal.
Algunos doctrinarios siguen esta tesis basndose en el derecho constitucional (nadie est
obligado a hacer lo que la ley no manda, ni privado de lo que no prohbe) identificando as
antijuricidad con ilegalidad.
447
BOLILLA 22 Responsabilidad Civil. Dao. Dao moral
1. Dao
Art. 1068 Habr dao siempre que se causare a otro algn perjuicio susceptible de
apreciacin pecuniaria, o directamente en las cosas de su dominio o posesin, o
indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos o facultades.
Consideraciones generales
Sin dao no hay sancin, de ninguna ndole, a diferencia de lo que ocurre en el Derecho
Penal. Debe haber, necesariamente, un menoscabo que justifique una condena a reparar.
Un detrimento en la persona o en el patrimonio.
El dao es otro de los elementos de la responsabilidad civil. Sin dao no hay responsabilidad
civil (art. 1067 C.C).
Es un elemento necesario tanto para la responsabilidad contractual como para la

excontractual.
Bsicamente se puede decir que el dao es un detrimento, un menoscabo, un perjuicio.
El dao que nos ocupa es fundamentalmente el dao resarcible o dao jurdico, ya que es
ese el que la ley sanciona.
El dao resarcible se integra con el hecho daoso, y el presupuesto normativo.
Debe tener origen en un hecho humano contrario al derecho y ser pasible de sancin legal.
Debe haber lesin a un inters ajeno, ya que el dao causado a un bien propio carece de
categorizacin jurdica.
448
Cuando la ley manda indemnizar, est estableciendo una situacin de equivalencia.
La reparacin del dao no puede hacer ms rico al reclamante, ni producirle mayores

ventajas.
El dao implica siempre la lesin de un inters humano jurdicamente protegido, ya sea

menoscabando valores patrimoniales o extrapatrimoniales.
lo que el derecho tutela, el dao vulnera.
La teora clsica, restringida, slo consideraba al dao cuando se afectaba un derecho

subjetivo (inters legtimo)
La teora moderna, amplia, agrega tambin al inters simple.
Concepto
El dao es siempre la consecuencia de una accin humana que lesiona un inters privado
(ajeno) jurdicamente protegido.
El dao resarcible debe reunir requisitos propios que son:
Personalidad
Certeza
Inters legtimo
Subsistencia
Personalidad del dao:

449
Quien sufri el dao es quien debe reclamar la indemnizacin, ya que slo se tiene accin
para reclamar la lesin al inters propio.
Nadie puede pedir que le indemnicen un dao que sufri otro.
Esta regla es tanto para la responsabilidad contractual como para la extracontractual.
Pueden presentarse casos dudosos como por ejemplo en el art. 1079 donde se contempla
el supuesto de los damnificados indirectos, que son aquellos que no han sufrido el hecho
daoso pero deben demostrar haber sido lesionados en un inters legtimo.
En el art. 1080 se contempla el caso de las injurias producidas a la mujer y a los hijos,
otorgando la ley accin al cnyuge y a los padres.
Certeza:
El dao debe ser cierto, debe existir, no debe ser eventual.
Las meras amenazas de dao no pueden ser objeto de una demanda de reclamo.
El perjuicio debe ser cierto.
No interesa que sea actual o futuro. Entre el dao cierto (siempre indemnizable) y el dao
eventual (que no lo es) existe una zona intermedia que es la llamada prdida de chances.
Estas prdidas de chances implican que el hecho daoso produjo una imposibilidad del logro
de ganancias probables, o impedimento de evitacin de daos de esas mismas
caractersticas.
Se trata siempre de probabilidades, no de meras posibilidades, lo que implica alguna certeza

en la consecuencia daosa.
Hay 2 ejemplos clsicos: la responsabilidad del abogado que no apela la sentencia y pierde
el juicio, o bien la lesin al caballo de carrera ya inscripto para correr.
Si bien no hay dao cierto, tampoco es totalmente eventual el perjuicio.
La jurisprudencia aplica este criterio en los supuestos de reparacin del dao patrimonial a
favor de los padres por la muerte de sus hijos menores, lo que impedira la chance de ayuda
econmica en el futuro.
450
Inters legtimo:
Este inters legtimo al que hace referencia el Derecho Civil es el contenido de un derecho
subjetivo. Aqu no hay que determinar si para poder reclamar la reparacin de un dao es
necesario demostrar la lesin a un verdadero inters jurdico incorporado al derecho
subjetivo, o es suficiente un mero inters.
Se refiere a la posibilidad de utilizar un bien para satisfacer una necesidad y ese bien est
debidamente contemplado en el ordenamiento jurdico. Si no est contemplado, pero
tampoco prohibido, ser un inters simple.
Por ejemplo, si a alguien le deterioran su automvil tiene derecho a reclamar la reparacin,

ya que el derecho de propiedad sobre el automotor est previsto por la ley comn, y
garantizado por la C.N.
El problema se plantea cuando hay que determinar quines son las personas que pueden
reclamar la reparacin de un dao, cuyo hecho afect a otra.(damnificados indirectos art.
1079 C.C).
La mayora de la doctrina sostiene que el reclamo le corresponde solamente a aquellos que

pueden probar la lesin a un inters jurdico, y estos intereses son los que la ley prev en
forma expresa.
Subsistencia:
Hay que analizar si el perjuicio debe mantenerse hasta el momento de su evaluacin o

fijacin de la sentencia, o es igualmente reparable an cuando hubiera desaparecido con
anterioridad.
No sera necesaria la subsistencia del dao para que ste sea resarcible, atento a que la
lesin al inters protegido ya se produjo y el derecho a ser indemnizado naci con
anterioridad en cabeza de la vctima. Por ejemplo rotura de un vidrio, pero antes de la
sentencia, se repone el roto por uno nuevo.
451
Clases de daos
Dao patrimonial y moral
Dao directo e indirecto
Dao emergente y lucro cesante
Dao moratorio y compensatorio
Dao actual y futuro
Dao intrnseco y extrnseco
Dao al inters negativo y al inters

positivo
Dao antijurdico y no antijurdico
452
Dao patrimonial y moral. El patrimonial abarca lesin a los intereses econmicos de una persona
(bienes o cosas) que componen su patrimonio, o como reflejo al alterar sus aptitudes, derechos o
facultades para producir dichos bienes. Este dao patrimonial puede apreciarse econmicamente.
Directo e indirecto. Segn el art. 1068, el dao ser directo cuando recae sobre las cosas o bienes
que componen el patrimonio y ser indirecto en el caso que afecte a la persona misma en sus
derechos o facultades (cuerpo, honor, etc). Otro criterio vincula a los sujetos que reciben el dao.
As, cuando es la misma vctima quien reclama la reparacin ser directo, y si son terceros que
reclaman por la lesin de otro (art. 1079, 1084 y 1085) configura dao indirecto.
Dao emergente y lucro cesante. El dao emergente es aquel que configura un menoscabo en el
patrimonio de una persona y produce un empobrecimiento, ya sea por privacin de uso y goce de
bienes o su destruccin, o gastos efectuados por la vctima. Tiene una base certera en su
determinacin, ya que su referencia es sierre hacia el pasado (ex tunc). El lucro cesante o
frustracin de ganancias, es siempre el impedimento del incremento patrimonial que produjo el
hecho. Aqu, hay falta de seguridad para establecer cmo hubiesen ocurrido las cosas, que debern
ser juzgadas con un criterio objetivo y segn el comn del curso de los acontecimientos.
Dao moratorio y compensatorio. Los primeros estn previstos en el art. 508 C.C y surgen a
consecuencia del estado de mora del deudor por su retardo imputable. Son reclamables an ante el
cumplimiento voluntario de la prestacin principal por el deudor. Los compensatorios se integran por
la reparacin ante el incumplimiento pleno de la prestacin, y se corresponden con el valor del
objeto. Pueden acumularse a los moratorios.
Actual y Futuro. El actual es cuando las consecuencias del hecho daoso se agotaron y produjeron
con anterioridad al dictado de la sentencia judicial que ordena su reparacin. El futuro comprende las
consecuencias perjudiciales que seguramente se producirn con posterioridad al pronunciamiento
judicial.
RT 453
Intrnsecos y extrnsecos. Los daos intrnsecos son los que corresponden a la prestacin prometida
por el deudor. Los extrnsecos son aquellos que se producen en otros bienes del acreedor. Por
ejemplo, venta de vaca enferma. Intrnseco es el valor del animal si se muere, dao extrnseco ser
si ese animal enfermo contagia al resto.
Dao al inters positivo y al negativo. Inters + se refiere a la responsabilidad contractual y se

corresponde con el valor de la prestacin prometida. Es siempre una reparacin de equivalencia con
la obligacin incumplida. El inters negativo o dao al inters de confianza, viene a reparar las
consecuencias de la frustracin de la expectativa contractual, ya sea por no haberse perfeccionado,
por haberse resuelto o anularse. Se trata de dejar al acreedor en la situacin en que estaba
anteriormente.
Dao antijurdico y no antijurdico. Como no antijurdico, por ejemplo el art. 2553 que establece que
quien denuncia tesoro en terreno ajeno puede buscarlo an sin consentimiento del dueo, debiendo
garantizar la indemnizacin de los daos. El art. 2627 permite colocar andamios en inmueble ajeno
para realizar las obras propias ordenando la indemnizacin de los daos que con ellos se
produzcan. Podran incluirse los daos hechos en estado de necesidad, por la expropiacin, etc.
2. Dao Moral
Para una parte de la doctrina, el dao moral es lo opuesto a dao patrimonial.
Otros sostienen que el dao moral es aquel que hiere afecciones legtimas, la lesin al honor, el
dolor, la angustia, la afliccin espiritual o fsica, etc.
Estn quienes consideran al dao extrapatrimonial que produce la violacin de un derecho

personalsimo o de la personalidad, y as seran daos morales aquellas lesiones a la salud, la
integridad fsica o psquica, la privacidad, la vida ntima, la paz, el honor, la honra, la libertad, etc.
RT 454
Para Compagnucci, el dao moral no se identifica con el hecho ni con el derecho afectado, sino con
la consecuencia que la ley prev.
Naturaleza jurdica
Tesis negatoria absoluta: Baudry, Bibiloni, sealan la total improcedencia de la reparacin

econmica por el dao extrapatrimonial. Se funda en argumentos como que es una inmoralidad
pagar el dolor con dinero, que el dao moral no es duradero y evaluable, surgiendo as un
enriquecimiento injusto a favor de las vctimas. Esto no es as, ya que el dinero viene a dar la
jerarqua que les corresponde a los dems bienes. Quizs el problema resida en establecer el
importe de la reparacin.
Tesis negatoria relativa: solamente procede repararlo en ciertas circunstancias. Para algunos ser
slo procedente en la medida en que se tratara de un hecho grave que diera lugar a una sentencia
criminal condenatoria. As qued plasmado en el art. 1078. para Llambas, el dao moral es slo
reparable cuando el sujeto demandado hubiera obrado dolosamente.
Tesis Amplia: Es la tesis mayoritaria. Cree en la procedencia en todos los supuestos donde hay y se
puede probar dicho perjuicio tanto contractual como extracontractualmente. Esto da origen a
diferencias si se trata de una pena privada o bien de una reparacin.
Pena privada: No se mira compensar el dao sino castigar al autor del dao. Sera una especie de
pena civil o sancin ejemplar. Tiene un valor prctico ya que el demandado se libera de la
indemnizacin y queda exento de reclamos posteriores.
Reparacin: Algunos autores dicen que el dao moral se resarce y no se repara porque existe
imposibilidad de volver al estado anterior. Para gran parte de la doctrina, el resarcimiento del dao
moral tiene un eminente carcter reparatorio o compensatorio y no constituye una pena civil.
RT 455
Tesis intermedia o sincrtica: Para el autor del dao sera una penalidad. Para la vctima constituye
una reparacin.
Prueba
El da moral debe probarse para que sea resarcido.
La prueba siempre est a cargo del actor.
En materia de lesiones a la integridad psicofsica, dolores, angustias y otros padeceres, o

incapacidades laborales permanentes, impedimentos para procrear, lesiones estticas graves,
muerte del cnyuge o de un hijo, etc., el perjuicio extrapatrimonial queda probado por la sola fuerza
de los hechos.
En cuanto al dao moral contractual, nuestros tribunales exigen su prueba concluyente.
Rgimen del Cdigo Civil.
Vlez consagr en el art. 1078 la posibilidad de resarcir el dao moral dentro del mbito de la
responsabilidad extracontractual, cuando se cometa un delito que a su vez sea un delito del derecho
criminal.
Antes de la reforma de 1968, al artculo se le dieron variadas interpretaciones.
Una tesis restrictiva estableca que slo era procedente el dao moral cuando se trataba de un delito
civil que a su vez fuera delito penal, o un cuasidelito civil que derivara de un delito criminal.
Otros consideraron la procedencia del reclamo an en el campo contractual.
Art. 1078. (Derogado por ley 17.711.) Si el hecho fuese un delito del derecho criminal, la obligacin
que de l nace no slo comprende la indemnizacin de prdidas e intereses, sino tambin del
agravio moral que el delito hubiese hecho sufrir a la persona, molestndole en su seguridad
personal, o en el goce de sus bienes o hiriendo sus afecciones legtimas.
RT 456
La reforma de 1968 zanj las diferencias y modific el art. 1078 para la responsabilidad contractual e
introdujo una nueva redaccin al art. 522, que ahora prescribe la posibilidad de un reclamo en la
rbita contractual.
Art. 1078. [La obligacin de resarcir el dao causado por los actos ilcitos comprende, adems de la
indemnizacin de prdidas e intereses, la reparacin del agravio moral ocasionado a la vctima.
La accin por indemnizacin del dao moral slo competer al damnificado directo; si del
hecho hubiere resultado la muerte de la vctima, nicamente tendrn accin los herederos forzosos.]
(Texto segn ley 17.711.)
Art. 522. [En los casos de indemnizacin por responsabilidad contractual el juez podr condenar al
responsable a la reparacin del agravio moral que hubiere causado, de acuerdo con la ndole del
hecho generador de la responsabilidad y circunstancias del caso.] (Texto segn ley 17.711.)
Actualmente la doctrina y la jurisprudencia consideran que no hay distincin y debe aceptarse su

indemnizacin en todos los supuestos de hechos ilcitos, ya sean delitos o cuasidelitos civiles, haya
o no delito de derecho criminal.
El art. 522 introduce la reparacin del dao moral contractual.
Legitimados activos.
Quines son las personas con derecho a reclamar?
En nuestro C.C hasta la sancin de la ley 17711 haba controversias.
RT 457
Luego de la reforma de 1968, el art. 1078 2 parte establece que la accin compete slo al
damnificado directo.
Solamente la vctima del hecho daoso puede reclamar por el dao extrapatrimonial.
Si se produce la muerte, la ley acepta una excepcin y extiende la legitimacin a los herederos
forzosos, quienes deben reclamar este perjuicio mediante la actio iure proprio, no como herederos.
3. Formas de reparacin del dao patrimonial y moral.
La reparacin puede ser de 3 formas:
Judicial. Fijada por los jueces
Legal. Dada por la ley que determina el importe
Convencional. Estipulada por las partes anticipadamente
Reparacin judicial en especie y en dinero
Sistema romano: indemnizacin por medio de suma de dinero.
Sistema germano: indemnizacin en especie.
Para el incumplimiento contractual prevalece el sistema germano
Para los casos de ilcitos extracontractuales predomina la reparacin dineraria.
La indemnizacin dineraria tiene la ventaja que el dinero es un medio idneo para dar equivalencia a
la reparacin. Cuando hay que indemnizar daos pecuniarios hay que recurrir al dinero, lo mismo
que en la frustracin de ganancias o lucro cesante.
RT 458
La reparacin en especie puede no satisfacer debidamente el inters del acreedor.
El concepto de indemnizar, o sea, reponer la situacin anterior al perjuicio, se logra con la

reparacin en especie.
El dinero tiene como riesgo su propia depreciacin por la inflacin, que puede perjudicar al acreedor.
La experiencia judicial indica que los acreedores generalmente reclaman la indemnizacin

pecuniaria, salvo en los supuestos de incumplimiento contractual cuando se pide el cumplimiento in
natura.
El Cdigo Civil consagr el sistema romanista de reparacin dineraria. As lo estableca el art. 1083
previo a la reforma.
Art. 1083. (Derogado por ley 17.711.) Toda reparacin del dao, sea material o moral, causado por
un delito, debe resolverse en una indemnizacin pecuniaria que fijar el juez, salvo el caso en que
hubiere lugar a la restitucin del objeto que hubiese hecho la materia del delito.
Luego de la reforma de la ley 17711, se modific el artculo consagrndose el sistema de reparacin

en especie.
Art. 1083. [El resarcimiento de daos consistir en la reposicin de las cosas a su estado anterior,
excepto si fuera imposible, en cuyo caso la indemnizacin se fijar en dinero. Tambin podr el
damnificado optar por la indemnizacin en dinero.] (Texto segn ley 17.711.)
El nuevo artculo 1083 seala 2 excepciones: en el supuesto en que no sea posible la reparacin
especfica y cuando la vctima opte por el reclamo dinerario.
RT 459
Reparacin por equivalente no dinerario
Una de las formas ms comunes de indemnizacin en especie es la obligacin que se puede

imponer al deudor de entregar al acreedor una cosa que sea equivalente a la que era objeto de la
prestacin.
En el mbito contractual, el C.C lo utiliza en varios artculos (579, 581, 587, 608, 610, 612, 615, etc)
y se hable de cosas de la misma especie y calidad.
Si se trata de obligaciones de dar cosas ciertas, es imposible hablar de equivalentes y por lo tanto
ello se traduce en indemnizacin dineraria.
Cuando se debe sustituir cosas usadas, que ya han sido objeto de aprovechamiento y han reducido
su valor intrnseco, el deudor debe pagar con una cosa nueva. El deudor deber deducir el valor
diferencial entre nuevo y viejo o el juez utilizar la equidad. Es por lo complicado de lo anterior que
estas indemnizaciones se simplifican con $$.
Criterios de determinacin del valor
Cuando se indemniza con dinero hay que determinar el valor a reparar.
Criterio objetivo: el valor reclamable es el valor de cambio, el que la cosa puede tener en el mercado
(valor venal).
Criterio subjetivo (de inters). Es el que adquiere la cosa para el damnificado por algunas
circunstancias especiales en su uso o aplicacin, por ejemplo porque daba mayor rendimiento en su
explotacin, etc., pero cuando el valor subjetivo requerido sea muy elevado, el juez debe regularizar
la indemnizacin, objetivndola.
RT 460
De afeccin: es el valor que corresponde a lo emotivo. Queda fuera de lo entendido como dao
patrimonial y por lo tanto es resarcible. Puede ingresar dentro del dao moral.
Tiempo y lugar de la indemnizacin
El problema que plantea el tiempo de evaluacin del dao surge cuando dicho perjuicio sufre
alteraciones intrnsecas o extrnsecas en su valor.
Las intrnsecas son aquellas que modifican los elementos del mismo dao, por ejemplo, una persona
es lesionada pero con el tiempo mejora y las lesiones que en principio eran graves, ahora son leves,
o viceversa.
Las alteraciones extrnsecas son las que hacen a la desvalorizacin monetaria, pues la cifra
necesaria ara la indemnizacin cambia en su poder adquisitivo. Por ejemplo, un hecho daoso que
se produce hoy, la demanda se promueve el ao prximo y la sentencia se dicta dentro de 3
aos:cul es la fecha que debe considerar el juez como valor del perjuicio?, la del hecho, la de la
demanda, o la de la sentencia?.
Nuestra jurisprudencia establece que debe ser al momento del fallo e inclusive se ha reajustado
hasta el momento del efectivo pago a fin de evitar la desvalorizacin del dinero.
Los daos sobrevinientes como por ejemplo el agravamiento dado por una circunstancia ajena al
hecho daoso no son resarcibles.
Pero cuando los daos sobrevinientes son posteriores a la sentencia definitiva, para la mayora de la
doctrina es necesario abrir un nuevo proceso. Para Spota es posible modificar el pronunciamiento a
favor de la vctima.
RT 461
Extensin del resarcimiento y exclusin de daos. Situacin econmica del deudor
El resarcimiento de los daos debe ser integral, o sea, producir una verdadera indemnizacin, lo que
significa que debe repararse el dao causado. La medida est dada por la relacin de causalidad y
la conducta del responsable.
La extensin de la reparacin posee en nuestro C.C un rgimen para la responsabilidad contractual

(arts. 520 y 521) y otro para la extracontractual (arts. 901 a 906).
Antes de la reforma de 1968 algunos autores se manifestaron a favor de la morigeracin de la

indemnizacin teniendo en cuenta la situacin patrimonial del deudor.
La ley 17711 ampli el art. 1069 C.C y agreg un prrafo que permite a los jueces, el uso de una
equidad para que puedan atenuar el importe de la reparacin teniendo en cuenta solamente la
condicin econmica del deudor.
Se dan como condiciones para atenuar el importe de la reparacin: la situacin econmica del
deudor, la de la vctima, la inexistencia de dolo y debe ser siempre pedida por el interesado, nunca
de oficio.
Compensacin del dao con el lucro
La compensacin de beneficios es una pura y concreta aplicacin del concepto jurdico del dao. Su
objetivo es que la vctima sea reparada sin que ello implique un empobrecimiento o un
enriquecimiento de la situacin anterior al hecho daoso.
El hecho que origina el dao puede tambin producir algn incremento patrimonial en el perjudicado.
Entonces habr que enfrentar perjuicio/beneficio causados por el mismo hecho, lo que llevar a una
compensacin.
RT 462
Para poder efectuar esta compensacin de beneficios es necesario que la ventaja y el perjuicio
deriven del mismo hecho del que nace la responsabilidad, an cuando sean causa mediata. Por
ejemplo, la destruccin de un objeto debe compensarse en todo su valor, pero es compensable con
la utilidad que puede quedar para el dueo damnificado de los restos de la cosa.
Pero no es posible pretender la compensatio si el daado recibe otra indemnizacin por un seguro
que contrat.
Indemnizacin en forma de renta
En los casos de daos continuados como por ej los derivados de la incapacidad laboral o
indemnizaciones derivadas de la muerte de otra persona, algunos cdigos como el alemn, el suizo,
el italiano y el portugus, plantean la posibilidad de que la reparacin se haga bajo la forma de renta
peridica a la vctima.
En nuestro C.C no existe una norma que regule esta posibilidad pero tampoco una que la prohba,
pero la jurisprudencia ha ordenado casi siempre la entrega del capital global.
Determinacin del dao moral
Algunos tribunales sostuvieron que para fijar el dao moral haba que considerarlo en proporcin al
dao patrimonial inferido. Algunos autores dicen que para una compensacin justa hay que
considerar la capacidad econmica del responsable.
Para Compagnucci, la existencia o no e daos materiales no tiene nada que ver con la reparacin
del dao moral. Lo importante es satisfacer y compensar a quien sufri el perjuicio extrapatrimonial.
Es posible dar algunas pautas para determinar el importe como el hecho daoso, su entidad, la
importancia o gravedad objetiva, los padecimientos o perjuicios sufridos por la vctima, etc.
RT 463
Clusula penal
Las partes de un contrato, en honor a la autonoma de la voluntad, pueden prefijar el importe de los
daos y perjuicios que genere el incumplimiento en sus diversos aspectos. Eso es la clusula penal,
mediante la cual, si el deudor no cumple la prestacin principal, se compromete a dar alguna cosa al
acreedor para compensarle la falta de ejecucin.
Sirve adems para reforzar el vnculo contractual en locaciones de cosas, venta en cuotas, realizar
un trabajo, etc. En caso de incumplimiento se le impone una sancin econmica.
El art. 652 del C.C da una definicin de clusula penal: es aquella en que una persona, para
asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena o multa en caso de retardar o de
no ejecutar una obligacin.
Es una obligacin accesoria que las partes agregan a una obligacin principal para asegurar su
cumplimiento.
Para Llambas es una estipulacin accesoria a una obligacin principal por la cual el deudor deber
satisfacer una cierta prestacin si no cumple lo debido o lo cumple tardamente.
Mtodo del Cdigo Civil:
Arts. 652 a 666 (clasificacin de las obligaciones con relacin a su objeto). Es una estipulacin
anticipada de los daos por lo que su metodologa debi acercarse a las formas de estimar el
perjuicio.
RT 464
Antecedentes histricos:
D. Romano: stipulatio poenae era una obligacin de tipo condicional que se haca exigible ante la
frustracin de la principal. Poda ser propia cuando naca con la principal e impropia cuando
aseguraba obligaciones no exigibles como las naturales o nulas.
Con Justiniano, cuando el deudor pagaba la clusula, dispona de una exceptio doli si el acreedor le
reclamaba la prestacin principal. Ambas acciones se excluan.
Funciones;
Principales: compulsiva y resarcitoria.
Secundaria: resolutoria
Compulsiva: compele psicolgicamente al deudor al cumplimiento voluntario, debido principalmente

a su carcter tpicamente sancionatorio y gravoso.
Resarcitoria: la clusula sirve para predeterminar el importe de los daos y perjuicios que derivan del
incumplimiento.
Resolutoria: el contratante cumplidor puede optar entre el pedido de cumplimiento o la resolucin del
contrato.
Clusula penal.
Clases
RT 465
Moratoria: se pacta para el supuesto de mora del deudor, e integra los daos moratorios (art. 654 y
655). El acreedor puede acumular la pretensin por el importe de la pena con ms lo que
corresponda por el incumplimiento de la prestacin principal.
Compensatoria: sustituye a los daos por el incumplimiento de la prestacin principal y, como

consecuencia de ello, no es posible adicionarla a sta.
Objeto:
El contenido puede ser cualquiera de los objetos de la prestacin, ya sea de dar, de hacer o de no
hacer. La corriente es que se trate de una obligacin de dar sumas de dinero aunque esto no es
excluyente (art. 653)
Caracteres:
Accesoria
Condicional
Subsidiaria
Inmutable
De interpretacin restrictiva
La clusula penal puede ser accesoria a una obligacin natural, haciendo exigible la pena en caso
de incumplimiento.
La clusula penal es condicional porque est sometida al cumplimiento o no de la prestacin

principal.
Es subsidiaria ya que aparece en lugar de la prestacin principal. No pueden acumularse ambas

prestaciones aunque se puede optar.
RT 466
Luego de pactada la clusula, no puede eliminarse ni cambiarse aunque para evitar el abuso del
derecho, en aras de la equidad, la moral y las buenas costumbres (art. 953) se han reducido
equitativamente algunas clusulas penales desproporcionadamente gravosas.
Luego de la reforma de 1968 se agreg un prrafo al art. 656 que permite a los jueces disminuir el
monto de las penas cuando stas fueran desproporcionadas, surgiendo dos elementos, uno
subjetivo (el aprovechamiento abusivo de la situacin del deudor) y otro objetivo (la desproporcin
entre prestacin y pena). La prueba de estos extremos corre por cuenta de quien la invoca, salvo
que sean notorios.
Cede tambin el carcter de inmutable ante el incumplimiento parcial, irregular o fuera de tiempo de
la prestacin principal, y ah la penalidad debe ser proporcional.
El principio del favor debitoris debe ser aplicado de manera restrictiva, no siendo posible extender
una clusula compensatoria para sancionar la mora del deudor o hacerla ms gravosa de lo
pactado.
Exigibilidad. Condiciones
Cuando se hace exigible la clusula penal, la mayora de los autores considera que son condiciones
las siguientes:
El incumplimiento
La morosidad
La imputabilidad del deudor
El incumplimiento debe ser imputable a ttulo de culpa o dolo del deudor. El deudor para eximirse no
puede invocar hechos menores ni cuestiones personales ni su buena fe, etc.
El problema de la morosidad es necesario para reclamar la penalidad que el deudor sea moroso y
adems interpelarlo?
RT 467
La duda surge de la aparente contradiccin surgida entre los arts. 654 y 655, la que en definitiva no
es tal.
Art. 654 Incurre en la pena estipulada, el deudor que no cumple la obligacin en el tiempo
convenido, aunque por justas causas no hubiese podido verificarlo.
Art. 655 La pena o multa impuesta en la obligacin, entra en lugar de la indemnizacin de perjuicios
e intereses, cuando el deudor se hubiese constituido en mora; y el acreedor no tendr derecho a otra
indemnizacin, aunque pruebe que la pena no es indemnizacin suficiente.
Mientras que el primero habla slo del incumplimiento, el segundo en apariencia exige la
constitucin en mora.
Lo que sucede es que el Cdigo exige que el deudor sea moroso para que se pueda reclamar la
clusula, y al estado de mora se llegar segn lo dispuesto en el art. 509.
Art. 509. [En las obligaciones a plazo, la mora se produce por su solo vencimiento.
Si el plazo no estuviere expresamente convenido, pero resultare tcitamente de la naturaleza y

circunstancias de la obligacin, el acreedor deber interpelar al deudor para constituirlo en mora.
Si no hubiere plazo, el juez a pedido de parte, lo fijar en procedimiento sumario, a menos que el
acreedor opte por acumular las acciones de fijacin de plazo y de cumplimiento, en cuyo caso el
deudor quedar constituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la
obligacin.
Para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora, el deudor debe probar que no le es
imputable.] (Texto segn ley 17.711.)
Efectos
RT 468
La clusula penal extiende sus efectos hacia ambas partes de la relacin contractual.
En relacin al deudor resulta un medio de coercin que le impone el cumplimiento y adems le

permite conocer anticipadamente cul es el importe de los daos.
Segn el art. 658 el deudor debe pagar lo principal. No puede optar por pagar primero el objeto de la
clusula, salvo que as se hubiese convenido.
El acreedor puede optar entre exigir la prestacin principal o la penalidad cuando sta sea
compensatoria (art. 659).
Si la pena es moratoria, o el acreedor hizo reserva para reclamar ambas, puede acumular la
prestacin y la clusula.
El acreedor no necesita demostrar la existencia de dao alguno para hacer efectivo su derecho y el
deudor no se exime del pago de la pena aunque pruebe que no hubo perjuicio.
Sujetos plurales
Ya sean varios acreedores y un solo deudor o viceversa, si la prestacin principal tiene el mismo
gnero que la clusula penal no habr mayores dificultades. Por ej una prestacin divisible y
clusula penal igual: si el deudor incumple slo debe la proporcin de la clusula.
Si la prestacin principal es solidaria, la pena debe cumplirse ntegramente por cualquiera de los
deudores.
Pero si la pena es indivisible y la principal divisible, el C.C establece que cada deudor est obligado
a satisfacer la pena entera, aunque parte de la doctrina opine que solamente deben la prestacin de
la clusula penal aquellos que incumplieron ya que la culpa o el dolo en las obligaciones
mancomunadas es personal y no traslada efectos.
RT 469
Arras o seal
Es otra forma de convenir la fijacin del valor del dao.
Arrha significaba garanta o fianza.
Histricamente as se denominaba a la donacin que haca el esposo a la cnyuge en el acto de

celebracin del matrimonio.
En el D.Romano clsico y en los contratos, las arras aseguraban el cumplimiento y reforzaban el

vnculo.
Con Justiniano, se autorizan para el arrepentimiento con prdida de la seal en la compraventa.
En el Derecho Civil Argentino las arras consisten en la entrega de una cosa que puede o no ser
dinero y que permite el arrepentimiento para ambas partes.
Si se arrepiente quien la otorga, la pierde.
Si se arrepiente quien la recibe, debe duplicar lo recibido.
Son arras penitenciales (art. 1202)
Si la entrega se hizo para asegurar una promesa de contrato sern confirmatorias (Cd. Comercio
art. 475).
Las arras pueden darse antes, juntamente o despus de la celebracin del contrato.
Configuran un pacto adjunto al contrato.
Las cosas que integran su objeto deben entregarse, lo que algunos equiparan con el depsito.
Para Compagnucci, los objetos se dan y quedan en una especie de propiedad o dominio fiduciario.
Naturaleza jurdica:
RT 470
Confirmatoria. Impide retractarse y asegura la ejecucin del contrato reforzando el vnculo. Es un
supuesto de iniciacin en la ejecucin del contrato.
Penitencial: permite a ambas partes desligarse de la relacin. Si hay arrepentimiento, el que entreg
pierde y el que recibe debe devolver el doble. La sea penitencial funciona hasta que se produce un
principio de ejecucin del contrato o la mora de alguna de las partes.
No debe confundirse la sea con el pacto comisorio expreso.
La sea funciona antes de que comience la ejecucin, y el pacto comisorio lo hace cuando una de
las partes ha incumplido culpablemente.
Redaccin de la clusula de arras
La correcta redaccin determinar los efectos buscados.
Si slo se indica que la cosa o suma se entrega en concepto de seal o sea, la misma funciona con
carcter penitencial.
Si es como sea y a cuenta de precio debe entenderse como si fuesen 2 etapas diferentes.
Funciona como sea penitencial hasta el momento de cumplir, y como sea confirmatoria luego de
cumplida la prestacin.
Cuando adems de sea y a cuenta de precio se agrega y principio de ejecucin significa que no
se autoriza el arrepentimiento y debe entenderse como confirmatoria.
RT 471
RT 472
BOLILLA 23 Responsabilidad Extracontractual
1. Responsabilidad por el hecho propio.
Nocin
El hecho propio o personal es el accionar humano llevado a cabo sin la intervencin de fuerzas
extraas al ejecutante, ni la colaboracin de terceros.
Para que surja responsabilidad deben sumarse a todos los requisitos: la culpa del agente y su
demostracin por la vctima, y se debe apreciar con toda claridad la vinculacin causal entre el
hecho y el resultado daoso.
El Cdigo Civil trata esta responsabilidad en los arts. 1072 y 1109 y pueden dividirse en delitos y
cuasidelitos.
Art. 1072. El acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de daar la persona o los derechos de
otro, se llama en este Cdigo delito.
Art. 1109. Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro,
est obligado a la reparacin del perjuicio. Esta obligacin es regida por las mismas disposiciones
relativas a los delitos del derecho civil.
[Cuando por efecto de la solidaridad derivada del hecho uno de los coautores hubiere indemnizado
una parte mayor que la que le corresponde, podr ejercer la accin de reintegro.] (Prrafo agregado
por ley 17.711.)
RT 473
Delitos y cuasidelitos
El delito civil est definido en el art. 1072. Se distingue por la ejecucin a sabiendas y la intencin de
daar lo que configura una accin u omisin dolosa.
Se diferencia del delito penal en que ste puede ser doloso o culposo, y es siempre producto de una
tipificacin legal. Entonces no son coincidentes ya que hay delitos penales que no son civiles, y
viceversa.
El cuasidelito no est definido en el C.C, pero es siempre un acto ilcito culposo.
El Ttulo IX seccin II libro II hace referencia a los hechos ilcitos que no son delitos ubicndolos
por descarte.
En los delitos el agente obra con dolo.
En los cuasidelitos obra con culpa.
Luego de la reforma de 1968 son pocas las diferencias que existen entre los efectos de delitos y
cuasidelitos.
Hay slo 2 supuestos: la solidaridad y la posibilidad de solicitar una disminucin en el importe

indemnizatorio (art. 1069)
En cuanto a la solidaridad para los copartcipes o cmplices de un delito previstos en el art. 1081, se
encuentra limitada o es impropia pues impide la accin de regreso por el que paga hacia el autor
(art. 1082), lo que no ocurre en los cuasidelitos, ya que el agregado al art. 1109 da accin de regreso
a los coautores a los que hace solidariamente responsables.
Pero algunos otros supuestos de cuasidelitos estn expresamente excluidos de la solidaridad como
los previstos en los art. 1121 (hoteleros, capitanes o patrones responden proporcionalmente y no
solidariamente) y art. 1135 (responsabilidad por ruina. Los condminos responden segn porcin de
propiedad).
RT 474
El otro supuesto es el previsto en el art. 1069 2 parte. La posibilidad de solicitar la reduccin de la
indemnizacin slo es posible si el ilcito es culposo (contractual o extracontractual).
Imputabilidad
Para que un obrar pueda ser calificado de doloso o culposo es necesario que sea la consecuencia
de un comportamiento deliberado del sujeto actuante, y para poder atribuir el acto a un determinado
sujeto, deber demostrarse previo a toda imputacin, que sea obra de su propia determinacin (acto
voluntario).
La imputabilidad establece la posibilidad de juzgar la voluntariedad del acto y consecuentemente su

autora. As lo establece el art. 1076:
Art. 1076. Para que el acto se repute delito, es necesario que sea el resultado de una libre
determinacin de parte del autor. El demente y el menor de diez aos no son responsables de los
perjuicios que causaren.
Se exige que se haya obrado con discernimiento para comprender la licitud o ilicitud de los actos y
determinar sus propias acciones.
La ausencia de imputabilidad se da en los casos de falta de discernimiento, o bien cuando ha sido

afectada la intencin o la libertad.
La regla es que todas las personas son imputables (la capacidad es regla), caso contrario deber
probarse.
El momento de apreciacin de ese estado es el de comisin u omisin del acto ilcito.
Los dementes pueden ser imputables si el acto ilcito fue realizado durante un intervalo lcido (el que
deber ser probado) o si el que lo causa lleg al estado de inconsciencia por su propia voluntad ya
sea por embriaguez, drogas, hipnosis, etc (art. 1070)
Menores
RT 475
Arts. 921 y 1076 consideran inimputables para los actos ilcitos a los menores de 10 aos.
Es una disposicin legal que no admite prueba en contrario.
Esto no impide que esos actos realizados por el menor tengan una ilicitud objetiva, ni que la vctima
pueda reclamar contra los padres o tutores (art. 1114 y 1117).
Dementes y enajenados
Tampoco son imputables los actos de los dementes.
En cuanto a la prueba habr que diferenciar:
Si ya era demente declarado judicialmente, la inimputabilidad tiene el valor de presuncin legal.
Si la vctima pretende que el acto se produjo en un intervalo lcido, deber probarlo.
En los dems supuestos, ser el demandado quien cargue con la prueba.
Acto de omisin
Los penalistas diferencian entre actos de comisin consistentes en una pura actividad positiva del
agente, actos de comisin por omisin donde el delito se produce por una abstencin que obra como
medio, y los actos de simple omisin donde la abstencin es la causa adecuada del perjuicio, o sea
que el delito es la omisin misma.
En el derecho civil, slo se contemplan los casos de omisin pura o simple. As lo establecen los
arts. 1073 y 1074
Art. 1073. El delito puede ser un hecho negativo o de omisin, o un hecho positivo.
Art. 1074. Toda persona que por cualquier omisin hubiese ocasionado un perjuicio a otro, ser
responsable solamente cuando una disposicin de la ley le impusiere la obligacin de cumplir el
hecho omitido.
RT 476
En base a estas 2 normas se han dado dos interpretaciones
Por un lado Salvat, Machado, acercndose a la tesis francesa, sostienen que nadie puede asumir
una obligacin civil por el hecho de no actuar. Para que haya responsabilidad debe existir una
disposicin legal que le imponga obrar (conforme art. 19 C.N). Asimismo, el art. 1066 establece que
no hay ilicitud sin una norma especfica que mande cumplir el hecho (p.e se prende fuego un auto y
no le aviso a nadie o no hago nada para evitarlo). Para esta postura, no existira responsabilidad ya
que no hay relacin causal adecuada entre la omisin y el resultado.
Por otra parte, Borda, Trigo Represas, Spota, sostienen que no es necesaria una norma expresa que
imponga obrar. Esto se deduce del C.C donde es posible inferir que cuando se impone la obligacin
de obrar, el sujeto puede ser responsable por la abstencin, y as si se abstiene puede ser calificado
como culpable, ya que la obligacin de actuar emergera de forma implcita.
Se trata de un anlisis comparativo entre la conducta que asumira un hombre probo y diligente y la
obrada en el caso concreto. Por eso se ha considerado que la omisin puede constituir un delito o un
cuasidelito.
Dentro de esta misma corriente, Llambas sostiene que la omisin debe ser juzgada a la luz de los
principios del abuso del derecho (art. 1071) teniendo en cuenta lo establecido en el art. 953, lo que
engendrara la responsabilidad consiguiente.
Los delitos del Cdigo Civil
HOMICIDIO
RT 477
Desde el punto de vista del derecho civil el homicidio engloba a todo acto ilcito por el cual se causa
la muerte de una persona.
Los distingos que se dan en el derecho penal entre homicidio simple, culposo, doloso, etc, en el D.C
no interesan. Su tipificacin penal en nada modifica el resarcimiento econmico.
El dao mayor que puede causarse a una persona es la privacin de su vida. La anticipacin del fin,
con la produccin de la muerte.
Homicidio penal y homicidio civil, a la vez, sancionado con pena de prisin y con un resarcimiento a
favor de quienes han padecido las consecuencias, patrimoniales y extrapatrimoniales, de esa
desaparicin.
Como la persona muerta ya no es persona y por tanto no es la titular de derecho alguno, originado
en su desaparicin, las acciones resarcitorias se otorgan a quienes la continan, sus sucesores
universales o herederos, a ttulo de derecho hereditario, y tambin a quienes sin serlo han sufrido un
perjuicio, devenido de esa muerte -iure proprio-.
A los fines de la indemnizacin, es indiferente que la muerte sea un delito civil o un cuasidelito civil,
causada por un obrar doloso o culposo; en ambos casos, como tambin cuando la muerte se
produce a partir de un riesgo creado, con cosas o conductas, la reparacin debe ser integral, en el
sentido de cubrir los daos que el homicida pudo prever, que se encuentren en relacin causal
adecuada.
La problemtica del homicidio en el D.C implica:
Los daos a ser resarcidos
La legitimacin activa
Daos a reparar: Asistencia, funeral, subsistencia de viuda e hijos
A ello se refiere el art. 1084
RT 478
Art. 1084. Si el delito fuere de homicidio, el delincuente tiene la obligacin de pagar todos los gastos
hechos en la asistencia del muerto y en su funeral; adems lo que fuere necesario para la
subsistencia de la viuda e hijos del muerto, quedando a la prudencia de los jueces, fijar el monto de
la indemnizacin y el modo de satisfacerla.
Asistencia: son gastos ocasionados como consecuencia del hecho que lev a la muerte (honorarios
mdicos, medicamentos, etc).
Funeral: gastos de velatorio, entierro, y gastos de costumbre del lugar, teniendo en cuenta
condiciones de fortuna de la vctima.
Medios para subsistencia: No es una regla inflexible ni recibe interpretacin literal. La mayora de los
falos jurisprudenciales han determinado que la indemnizacin nunca puede deducirse de frmulas
matemticas y no es posible hacer clculos sobre lo que hipotticamente podra haber ganado el
occiso durante el resto de su vida. Habr que adecuarlo a lo que proponen los art. 1068, 1069, 1077
y 1078 que adicionan al dao emergente el lucro cesante y el dao moral. Los jueces evaluarn
cada caso en particular.
As, se establece un importe global que permita mantener una situacin similar a la que se tena
antes del hecho, tomndose en consideracin los antecedentes de la vctima y sin descuidar la
condicin de los damnificados indirectos.
Valor intrnseco de la vida humana:
El debate sobre el denominado "valor de la vida humana" se ha prolongado en el tiempo y ha dado

origen a mltiples coincidencias y discrepancias.
RT 479
En lo sustancial se origina en decidir si desde el punto de vista jurdico, del Derecho, la vida humana,
tiene o no un valor econmico, estimable en dinero. Y, por ende, si frente a su prdida puede
reclamarse o no, en todos los casos, una reparacin dineraria.
Para un sector, toda vida humana tiene un valor econmico y es susceptible de ser estimada en
dinero y, por tanto, reparada su desaparicin.
Se alude, claro est, no a un equivalente dinerario de la vida sino a la "productividad de toda vida", a
su capacidad de generar bienes, o de exteriorizar conductas valiosas. Se ha llegado, por los
partidarios de esta postura, a procurar determinar un valor-piso, mnimo. Aun para vidas
improductivas, como las de las personas por nacer, o los nios de corta edad, o los ancianos de muy
alta edad.
Para estos casos se menciona la "chance" de hacer o producir, que se mantiene mientras haya vida.
Aun, insistimos, para las vidas vegetativas, o para el anciano cuadripljico, etctera.
Para otro sector, (Mosset Iturraspe), la respuesta debe ser realista y no sentimental. Debe ser actual
y no con el pensamiento puesto en los tiempos en que no se indemnizaba el dao extrapatrimonial y,
como compensacin, se acentuaba el patrimonial. Y con esa visin debe negarse el valor econmico
de las vidas "demostradamente improductivas", terminadas, sin posibilidad de recupero; de los
denominados enfermos terminales, incapacitados, paralticos, privados de discernimiento, etctera.
No deben aceptarse chances meramente imaginarias, sin base real. No es razonable colocar pisos
ni poner techos al valor de la vida humana, per se, en abstracto, sin atender al caso concreto
juzgado.
No debe olvidarse que quienes reclaman no son los que sufrieron el hecho, sino los que se han visto
perjudicados materialmente por el suceso.
La jurisprudencia viene sosteniendo que ante la muerte de nios o ancianos debe ser resarcido el
dao.
Legitimacin:
RT 480
quin tiene derecho a reclamar?
Todo aquel que resulte damnificado y rena los requisitos antes vistos puede solicitar el
resarcimiento de los daos, ya sea damnificado directo o indirecto.
Los indirectos son los nicos que pueden aparecer en el homicidio, y as seran legitimados quienes
reciban alimentos, amigos o socios de la vctima (sist. Italiano). El sistema francs, a pesar de
proclamarse amplio es mucho ms acotado y hasta niega legitimacin a concubina o novia del
muerto.
En nuestro derecho el tema qued circunscripto a los arts. 1084, 1085 y 1079 (toda persona que
hubiese sufrido por el hecho, viuda e hijos del muerto, cnyuge sobreviviente y herederos
necesarios)
Art. 1079. La obligacin de reparar el dao causado por un delito existe, no slo respecto de aquel a
quien el delito ha damnificado directamente, sino respecto de toda persona, que por l hubiese
sufrido, aunque sea de una manera indirecta.
Art. 1084. Si el delito fuere de homicidio, el delincuente tiene la obligacin de pagar todos los gastos
hechos en la asistencia del muerto y en su funeral; adems lo que fuere necesario para la
subsistencia de la viuda e hijos del muerto, quedando a la prudencia de los jueces, fijar el monto de
la indemnizacin y el modo de satisfacerla.
Art. 1085. El derecho de exigir la indemnizacin de la primera parte del artculo anterior, compete a
cualquiera que hubiere hecho los gastos de que all se trata. La indemnizacin de la segunda parte
del artculo, slo podr ser exigida por el cnyuge sobreviviente, y por los herederos necesarios del
muerto, si no fueren culpados del delito como autores o cmplices, o si no lo impidieron pudiendo
hacerlo.
RT 481
El art. 1079 se refiere de manera genrica a quienes hubieran sufrido en forma indirecta el dao, y
el 1085 otorga accin al cnyuge sobreviviente y a los herederos necesarios.
Se considera que los herederos forzosos gozan de una presuncin de dao, pero los terceros
ajenos, si pretenden un resarcimiento debern demostrar debidamente que han sufrido un perjuicio
ante el homicidio.
Acciones
El reclamo puede hacerse por diferentes acciones
Ya sea ejercitndola como heredero (actio iure hereditatis), o por invocacin de un derecho propio
(actio iure proprio).
Ambos tipos de acciones presentan ventajas e inconvenientes que vale la pena tener en cuenta.
Actio iure hereditatis: para invocarla debe probarse el carcter de heredero y que quien reclama lo
hace como causahabiente del muerto, lo que implica que todos los derechos de ste se transmiten y
debern dividirse las indemnizaciones en proporcin a la cuota sucesoria de cada heredero.
Actio iure proprio): por derecho propio. Es necesario demostrar el verdadero perjuicio sufrido. La
ventaja que presenta es que es una pretensin no sujeta a divisin hereditaria y alegable por todo
aquel que se encuentre entre los legitimados de derecho. Si son varios los demandantes, el juez
establecer la parte de cada uno.
RT 482
Casos particulares de legitimacin
Cnyuge
Tiene para s una presuncin de dao. La mujer separada de hecho pero no divorciada puede
reclamar la indemnizacin. Si est divorciada o fue declarada culpable no goza de esta presuncin,
por lo que si pretende recibir indemnizacin deber probar el perjuicio.
Hijos
Los hijos menores estn amparados por la presuncin legal de dao. Si son hijos mayores de edad o
casados, parte de la doctrina los asimila a los menores (Trigo Represas, Borda) por prdida de la
chance de ayuda. Otros autores los excluyen, y por lo tanto debern demostrar el perjuicio efectivo.
Padres
No gozan de presuncin legal. Deben demostrar el perjuicio, pero la jurisprudencia ha concedido la

presuncin en el caso de que no hubiese cnyuge o hijos, o si qued demostrada la prdida de
chance cierta que tienen de ser ayudados en la ancianidad.
Hermanos y otros colaterales
No son herederos forzosos y no encuadran en los art. 1084 y 1085. Se considera viable la
indemnizacin si ya reciban alimentos.
Acreedores y socios
Slo podrn reclamar segn el art. 1079 debiendo demostrar que la muerte ha sido causa adecuada
por la que se impidi recibir el crdito.
Concubina
RT 483
Se ha negado accin fundndose en que no se encuentra en los supuestos del art. 1085 y en la
precariedad de la relacin sin vnculo jurdico y por lo tanto carece de inters jurdico.
Parte de la doctrina ha hecho lugar al reclamo basndose en el dao cierto que la priva de recibir
ayuda econmica y espiritual.
Lesiones
El delito de lesiones consiste en los daos inferidos en el cuerpo o en la psiquis de una persona.
El C.C lo denomina heridas u ofensas fsicas pero se extienden tambin a los psquicos y establece
las formas de indemnizacin en el art. 1086.
Art. 1086. Si el delito fuere por heridas u ofensas fsicas, la indemnizacin consistir en el pago de
todos los gastos de la curacin y convalecencia del ofendido, y de todas las ganancias que ste dej
de hacer hasta el da de su completo restablecimiento.
Se incluyen en este artculo, los gastos de atencin hospitalaria, las ganancias dejadas de percibir
(lucro cesante), las lesiones permanentes, el dao esttico cuando produce un menoscabo
econmico.
Privacin de la libertad
Art. 1087. Si el delito fuere contra la libertad individual, la indemnizacin consistir solamente en una
cantidad correspondiente a la totalidad de las ganancias que cesaron para el paciente, hasta el da
en que fue plenamente restituido a su libertad.
RT 484
Esta norma contempla tanto la privacin de libertad en la que se utilizan medios psquicos o fsicos,
ya sea llevada a cabo por particulares o por autoridad pblica.
Se indemnizan solamente las ganancias frustradas, pero tambin deber tenerse en cuenta el dao
moral (art. 1078).
Delitos contra la honestidad
Art. 1088. Si el delito fuere de estupro o de rapto, la indemnizacin consistir en el pago de una
suma de dinero a la ofendida, si no hubiese contrado matrimonio con el delincuente. Esta
disposicin es extensiva cuando el delito fuere de cpula carnal por medio de violencias o amenazas
a cualquier mujer honesta, o de seduccin de mujer honesta, menor de dieciocho aos.
En todos los casos, el matrimonio posterior con acuerdo de ambos, produce la extincin de la figura
delictual y resulta una especie de renuncia tcita al resarcimiento.
Delitos contra el honor
Calumnias e injurias (art. 1089 C.C y 109 a 1176 C.Penal)
Acusacin calumniosa (art. 1090)
Calumnias e injurias
Calumnia: falsa imputacin de un delito

RT 485
Injuria: desacreditacin o deshonra de ora persona.
Art. 1089. Si el delito fuere de calumnia o de injuria de cualquier especie, el ofendido slo tendr
derecho a exigir una indemnizacin pecuniaria, si probase que por la calumnia o injuria le result
algn dao efectivo o cesacin de ganancia apreciable en dinero, siempre que el delincuente no
probare la verdad de la imputacin.
El reclamo puede ser rechazado por el demandado usando la exceptio veritatis, o sea, demostrando
la veracidad del hecho atribuido, cosa simple en las calumnias pero complicada en las injurias donde
la cuestin se rige por lo dispuesto en el art. 111 C.Penal donde solamente se admite la prueba
cuando la imputacin hubiere tenido por objeto defender o garantizar un inters pblico actual, o el
hecho atribuido al ofendido hubiere dado lugar a un proceso penal o el querellante pide la prueba de
la imputacin dirigida contra l.
La retractacin en la querella criminal produce la extincin del delito penal.
Los daos a resarcir estn previstos en el art. 1089 como daos efectivos y cesacin de ganancias
(dao emergente y lucro cesante).
Legitimacin
En estos delitos se amplan los legitimados activos del art. 1080
Art. 1080. El marido y los padres pueden reclamar prdidas e intereses por las injurias hechas a la
mujer y a los hijos.
O sea, que el marido puede reclamar las hechas a la mujer y ambos padres sobre sus hijos.
Si los cnyuges estaban divorciados, la accin no procede. Lo mismo si los hijos mayores han
formado su propio hogar y son independientes.
RT 486
Acusacin calumniosa
Es la imputacin de un delito de accin pblica ante autoridad competente, conociendo la falsedad

de esa denuncia.
Art. 1090. Si el delito fuere de acusacin calumniosa, el delincuente, adems de la indemnizacin del
artculo anterior, pagar al ofendido todo lo que hubiese gastado en su defensa, y todas las
ganancias que dej de tener por motivo de la acusacin calumniosa, sin perjuicio de las multas o
penas que el derecho criminal estableciere, tanto sobre el delito de este artculo como sobre los
dems de este Captulo.
Se exige el dolo del demandado, lo que ser considerado por el juez.
Delitos contra la propiedad
Hurto o robo (art. 1091 y 1092)
Usurpacin de dinero (art. 1093)
Dao (art. 1094)
Hurto o robo
Art. 1091. Si el delito fuere de hurto, la cosa hurtada ser restituida al propietario con todos sus
accesorios, y con indemnizacin de los deterioros que tuviere, aunque sean causados por caso
fortuito o fuerza mayor.
Art. 1092. Si no fuere posible la restitucin de la cosa hurtada, se aplicarn las disposiciones de este
Captulo sobre la indemnizacin del dao por destruccin total de la cosa ajena.
RT 487
Se ordena la restitucin de la cosa hurtada si sta est en poder del delincuente y la reparacin de
los perjuicios sufridos.
Si la cosa se pierde en su totalidad, el resarcimiento ser el de su valor ms daos y perjuicios.
Si la cosa se pierde o deteriora parcialmente, el demandado no puede exonerarse de responder bajo

ninguna circunstancia por su carcter de poseedor vicioso.
El art. 1094 parecera obligar a la vctima a recibir la cosa deteriorada y pedir la diferencia de valor,
pero la mayora de la doctrina entiende que si la cosa tuviese deterioros que hagan imposible su uso
normal, el damnificado puede optar por el reclamo indemnizatorio por el valor total.
Tambin puede adicionarse el lucro cesante y el dao moral.
Usurpacin de dinero
Prevista en el art. 1093
Art. 1093. Si el delito fuere de usurpacin de dinero, el delincuente pagar los intereses de plaza
desde el da del delito.
Esta figura no existe en el derecho penal.
La doctrina civil critica el uso del vocablo "usurpacin" con respecto al apoderamiento del dinero
ajeno. Acota que usurpar es "arrogarse como propio el derecho, estado o funcin perteneciente a
otro" (Llambas), y, en consecuencia, supone la "identificacin" de aquello sobre lo cual recae. Se
puede usurpar un inmueble, un ttulo, honores, pero no el dinero, habida cuenta de su calidad de
cosa eminentemente fungible y, por tanto, inidentificable.
La mal llamada "usurpacin de dinero" civil se corresponde con el delito penal de "defraudacin",
que es la accin genrica por la cual alguien obtiene dolosamente un enriquecimiento ilegtimo a
expensas de otro -artculo 173 del Cdigo Penal-.
RT 488
El art. 1093 obliga a pagar los daos que corresponden a los intereses desde el da del delito hasta
el momento de la restitucin, ms obviamente el capital y afrontar los daos causados.
Dao
El delito del dao est legislado penal y civilmente.
El art. 183 C.Penal sanciona a quien destruye, inutilizare, hiciere desaparecer, o de cualquier modo
daare una cosa mueble o inmueble o un animal, total o parcialmente ajeno.
El art. 1094 del C.C
Establece Si el delito fuere de dao por destruccin de la cosa ajena, la indemnizacin consistir en
el pago de la cosa destruida; si la destruccin de la cosa fuere parcial, la indemnizacin consistir en
el pago de la diferencia de su valor actual y el valor primitivo.
Penalmente es un delito doloso, pero civilmente puede ser doloso o culposo (delito o cuasidelito
respectivamente).
Si la destruccin es total debe pagarse el valor de la cosa. La jurisprudencia y la experiencia han

determinado que el valor deber establecerse al tiempo de la sentencia o pericia que lo calcula.
Cuando el dao es parcial, el cdigo ordena pagar la diferencia entre el valor actual y el primitivo.
Legitimacin activa en los daos contra la propiedad
Ya sea por delitos o cuasidelitos.
Art. 1095. El derecho de exigir la indemnizacin del dao causado por delitos contra la propiedad,
corresponde al dueo de la cosa, al que tuviese el derecho de posesin de ella o la simple posesin
como el locatario, comodatario o depositario; y al acreedor hipotecario, aun contra el dueo mismo
de la cosa hipotecada, si ste hubiese sido autor del dao.
RT 489
Art. 1110. Puede pedir esta reparacin, no slo el que es dueo o poseedor de la cosa que ha
sufrido el dao o sus herederos, sino tambin el usufructuario, o el usuario, si el dao irrogase
perjuicio a su derecho.
Puede tambin pedirlo el que tiene la cosa con la obligacin de responder de ella, pero slo en
ausencia del dueo.
El propietario debe demostrar el carcter de tal, lo mismo que el usuario, usufructuario o poseedor,
como titulares de derechos reales.
Tambin los simples tenedores (locatario, comodatario, depositario) pueden pretender resarcimiento
por los daos ocasionados en sus derechos como tales.
Tambin se extiende la legitimacin activa al acreedor hipotecario si el hecho ha perjudicado el

crdito por disminucin del valor del inmueble gravado.
Accin indemnizatoria
Legitimacin pasiva en delitos y cuasidelitos
Es importante determinar quienes son los sujetos responsables ya que as se determina hacia
quines debe dirigirse la accin para el resarcimiento del dao.
El art. 1081 dice que la obligacin es solidaria sobre todos los autores, consejeros o cmplices.
Y el art. 1082 establece: Indemnizando uno de ellos todo el dao, no tendr derecho para demandar
a los otros, las partes que les correspondieren.
RT 490
En cuanto a los copartcipes en un cuasidelito, la reforma de la ley 17711 ampli lo dispuesto en el
art. 1109 estableciendo la responsabilidad solidaria y permitiendo el ejercicio de la accin de
reintegro, por parte de quien afront el pago contra el resto de los intervinientes.
Transmisin de la accin de daos y perjuicios
La accin por el dao material se transmite mortis causa a los herederos, pero no se transmite la
que surge del dao moral, a no ser que la misma ya hubiese sido iniciada por el fallecido.
Por acto entre vivos y como una cesin de crditos puede transmitirse la pretensin de la reparacin
de daos.
Extincin
La accin indemnizatoria concluye por cualquiera de los medios de extincin de las obligaciones.
Renuncia, transaccin, prescripcin, etc.
3 Relacin entre la accin Civil y la Penal
Acciones que surgen del ilcito penal y del ilcito civil
Cuando ocurre un hecho ilcito que origina un dao resarcible, y es a la vez un delito tipificado
penalmente, se abre la instancia de 2 acciones independientes:
RT 491
La penal que busca castigar al autor
La civil que busca el resarcimiento de los perjuicios ocasionados.
A la reparacin del dao puede arribarse por 2 vas: la del proceso penal o la del juicio civil.
El Cdigo Civil instituy un rgimen propio basado en que la reparacin del dao sera reclamada
ante los jueces civiles.
Pero con la sancin del Cdigo Penal en 1921, la cuestin cambi al establecerse en su art. 29 que
los jueces penales podran fijar en sus sentencias las indemnizaciones por los perjuicios que hubiese
ocasionado el delito.
En el proceso penal, el resultado es la condena o la absolucin del imputado.
En forma paralela, la vctima del delito puede reclamar la reparacin del dao ante los jueces civiles
o bien ante el mismo juez penal, adems de poder presentarse en sede criminal como querellante o
particular damnificado.
Si bien el art. 29 C.P puede ordenar la indemnizacin, la jurisprudencia ha ido en camino contrario.
La costumbre por un lado, y la cuestin de que en sede penal no se podra ir por ejemplo contra la
compaa de seguros (slo contra el autor del dao) han hecho que todo se reclame en sede civil.
Por otra parte, el art. 29 slo habla de sentencia condenatoria por lo que si no hay condena no se
repara el dao.
El sistema argentino es de doble va o dual.
Al producirse un hecho ilcito que es delito penal y a la vez delito o cuasidelito civil, la vctima puede
optar para pedir la reparacin tanto ante el juez penal o el civil.
Sistema de la ley civil
El C.C fija un rgimen de interdependencia de acciones.

RT 492
Art. 1096. La indemnizacin del dao causado por delito, slo puede ser demandada por accin civil
independiente de la accin criminal.
Art. 1097. La accin civil no se juzgar renunciada por no haber los ofendidos durante su vida
intentado la accin criminal o por haber desistido de ella, ni se entender que renunciaron a la
accin criminal por haber intentado la accin civil o por haber desistido de ella. Pero si renunciaron a
la accin civil o hicieron convenio sobre el pago del dao, se tendr por renunciada la accin
criminal.
En apariencia, la nica va para reclamar sera la civil pero esto no es as.
Se trata de un sistema mixto. El sistema civil no se independiza totalmente de las resoluciones

dadas en el fuero penal.
Rgimen del Cdigo Penal
Cuando se da un delito penal que a su vez genera perjuicios la vctima tiene accin para reclamar
slo en sede civil?, o puede hacerlo tambin penalmente?
El art. 29 del C. Penal establece la indemnizacin del dao material y moral causado a la vctima, a
su familia o a un tercero, fijndose el monto prudencialmente por el juez en defecto de plena
prueba.
Hay pena y resarcimiento del perjuicio formando parte de todo el sistema punitivo.
Antes de la sancin del C. Penal la mayora de la doctrina entenda que la accin civil haba de
ejercitarse siempre ante los jueces civiles.
Hoy se considera que el sistema es mixto, ya que el juez penal puede agregar el pago de daos y
perjuicios.
RT 493
Accin civil en sede penal
El reclamo civil debe interponerse antes de que se le de traslado a la defensa.
Fijacin de oficio: la mayora de la doctrina entiende que el juez penal no puede establecer de oficio
el resarcimiento del dao. El juez carece de facultades para fijar por s la indemnizacin. La doctrina
minoritaria (Soler) sostiene que los jueces penales s pueden fijar de oficio el resarcimiento del dao
si fuese ello posible.
Sentencia condenatoria o absolutoria: si el imputado fue absuelto o sobresedo en el juicio criminal o

la accin se extingui por muerte, prescripcin o amnista general, no puede el juez penal fijar la
reparacin del dao, conforme a la letra del art. 29 C.P, pero nada impide continuar la accin civil.
Tambin la probation (suspensin del juicio a prueba) deja abierta la puerta para la accin civil
Algunos cdigos procesales sostienen que la absolucin criminal no impide la demanda ante el juez
civil, porque el fundamento de ambos reclamos es diferente, y as no sera incompatible la
absolucin criminal con la condena civil.
Cumplimiento del principio de bilateralidad o debido proceso legal: En ejercicio de la garanta

constitucional de inviolabilidad de defensa en juicio, el acusado criminalmente debe tener
oportunidad de defenderse en el reclamo resarcitorio ofreciendo prueba.
Legitimados:
Activos: vctima (damnificado directo) y terceros (damnificados indirectos)
RT 494
Pasivos: el acusado (penalmente). El tercero responsable (padres, directores de colegios,
comitentes, etc) NO puede ser trado a sede penal para ese reclamo, excepto en pcia. Crdoba.
Autoridad de cosa juzgada:
La indemnizacin acordada en sede penal hace cosa juzgada y por lo tanto no puede prosperar
luego civilmente. Slo puede darse en los casos de solicitud de otros daos no incluidos en la
primera y que son consecuencia del mismo hecho.
Si en sede penal, la demanda por daos civiles es rechazada, an condenando penalmente al

acusado, NO se puede pretender reclamar civilmente, excepto en los casos de sobreseimiento o
absolucin del imputado por falta de culpabilidad, ya que en sede civil el rgimen de culpabilidad es
diferente.
Accin de reparacin en sede civil
Independientemente de la accin penal, puede reclamarse por los daos en sede civil.
No existe en nuestro derecho una independencia absoluta entre ambos regmenes, ya que lo que
ocurra en el proceso penal tiene marcada influencia en el civil.
El reclamo en sede civil puede interponerse en cualquier momento, aunque haya suspensin de la
prescripcin. Slo deber esperarse que el juez penal dicte sentencia para que su par civil haga lo
propio.
Art. 1101. Si la accin criminal hubiere precedido a la accin civil, o fuere intentada pendiente sta,
no habr condenacin en el juicio civil antes de la condenacin del acusado en el juicio criminal, con
excepcin de los casos siguientes:
1. Si hubiere fallecido el acusado antes de ser juzgada la accin criminal, en cuyo caso la accin
civil puede ser intentada o continuada contra los respectivos herederos.
RT 495
2. En caso de ausencia del acusado, en que la accin criminal no puede ser intentada o
continuada.
Entonces, para que proceda la paralizacin de la accin civil ser necesario que:
La accin criminal preceda a la civil
La accin criminal fuera intentada pendiente la otra
As, se intenta proteger el principio de cosa juzgada penal y as evitar una eventual contradiccin de
pronunciamientos sobre un mismo hecho.
La suspensin de la accin civil est condicionada a que se cumplimenten dos requisitos:
Que tanto la accin civil como la criminal se originen en la misma circunstancia.
Que la accin criminal ya se encuentre en trmite.
Si un juez civil falla descartando la cuestin penal, ese fallo es nulo absoluto.
Momento en que se produce la suspensin del juicio civil:
Para el derecho francs, el proceso civil puede suspenderse en cualquier momento.
En nuestro derecho, slo se suspende el dictado de la sentencia, por lo que nada impide la iniciacin
y tramitacin del juicio civil con la salvedad que el juez civil no podr dictar sentencia hasta tanto se
resuelva la cuestin penal.
En rigor, lo que el art. 1101 C.C dispone -ms all del desacierto de mencionar slo una "condena"-
es que el juez civil debe aguardar la decisin del penal, que es previa; cualquiera sea ella. sa es la
regla. Una vez que "ha hablado la sentencia penal" puede hablar la civil.
RT 496
Y esa regla, que otorga prioridad a la decisin penal, y que adquiere importancia indudable en orden
a la existencia del hecho que se investiga y a la autora del imputado, reconoce, como excepciones,
las mencionadas en la ltima parte del artculo.
La muerte del imputado o procesado pone fin a la causa penal. Ya no puede continuar. De donde
carece de sentido esperar su resolucin.
Queda expedita, de este modo, la va civil. Y algo similar acontece con la "ausencia del acusado"
que obsta a la prosecucin de la causa penal. Y posibilita la decisin sobre reparacin, sin ms.
Cuando funciona la regla -de la prejudicialidad penal- el juez civil debe detener el proceso, paralizar
la causa, una vez llegada la misma al estado de dictar sentencia, con el llamamiento de "autos" para
sentencia.
La sancin, frente a la violacin de esta prohibicin de sentenciar -pendiente el proceso penal-, no

es otra que la nulidad de la sentencia "apresurada". Esta paralizacin se aplica de oficio o a pedido
de parte, respondiendo a una norma imperativa.
La norma que contiene el artculo 1101 es de orden pblico y aplicable de oficio.
Hay que tener en cuenta que la mayora de la doctrina y jurisprudencia ha considerado a esta norma
del artculo 1101 como de orden pblico y as lo han decidido diversos fallos de los tribunales
superiores de provincias y las cmaras, el que se encontrara recogido en la doctrina del caso
"Duarte" de la C.S.J. de la Nacin, donde se seal implcitamente que la violacin de la aplicacin
del artculo 1101 implicara la nulidad de la sentencia, por supuesto siempre que sea una materia
donde deba aplicarse la norma de la prejudicialidad.
Atendiendo al carcter de orden pblico del principio de prejudicialidad, algunos tribunales se han
expedido sealando que debe ser aplicado aun de oficio cuando el tribunal conoce de la existencia
de un proceso penal, y que su inobservancia produce la nulidad de la sentencia civil que se dicte.
Criterio que Mosset Iturraspe considera adecuado si se quiere respetar el principio que pretendi
consagrar el legislador.
No impide iniciar y proseguir el trmite del proceso civil, sino slo la sentencia.
Se debe probar la existencia del proceso penal, no bastando la mera denuncia.
RT 497
Procesos a los que se aplica
Existe una corriente de doctrina jurisprudencial, que consideramos acertada, que interpreta que el
artculo 1101 se aplica a cualquier clase de proceso civil donde la sentencia penal pueda tener
influencia importante.
En defensa de esta interpretacin amplia, se ha dicho que el artculo 1101, no obstante su ubicacin,
se aplica a todos los supuestos en que el pronunciamiento en lo civil se encuentra estrechamente
vinculado a la sentencia a dictarse en el proceso criminal, pues en ellos existe la misma razn de
orden pblico que inspira la regla, la cual reside en asegurar el respeto al principio de autoridad de
cosa juzgada en lo criminal.
Por ejemplo en los juicios laborales muchas veces se prescinde de la cuestin penal, tambin en los
juicios ejecutivos, en el proceso concursal, etc.
Sobreseimiento provisional
El sobreseimiento provisional no cierra el proceso penal. Parte de la doctrina sostiene que slo su
conversin a definitivo resuelve la cuestin, pero la doctrina mayoritaria indica que el sobreseimiento
provisional tiene el efecto de retrotraer la situacin al inicio de la accin penal y por lo tanto el juez
civil podr dictar sentencia.
Excepciones previstas en el art. 1101 C.C
1- Muerte del imputado
2- Ausencia del acusado(en rebelda).
En el primer supuesto, se paraliza la accin penal y permite que contine la civil contra los herederos
del acusado.
RT 498
En el segundo caso, debe primero declararse la rebelda del acusado.
Influencia de la sentencia penal en lo civil
Esta cuestin est contemplada en los arts. 1102 y 1103.
La cuestin se vincula con el principio de la cosa juzgada, que si es una sentencia firme pasa a
constituir un acto imperativo y obligatorio que debe ser acatado por las partes y respetado por los
terceros.
Por ejemplo, si en un proceso penal se est juzgando un homicidio, la sentencia (condenatoria o

absolutoria) puede o no tener influencia para el juez civil que est entendiendo en el reclamo
resarcitorio como consecuencia de ese delito.
el efecto de la sentencia penal debe ser pleno?, o sea si hay condena penal necesariamente debe
haber sentencia civil en el mismo sentido y viceversa?
o el efecto debe ser nulo, sin interesar el fallo penal en el civil?
Vlez en la nota a los arts. 1102 y 1103 cita a Merln y Toullier que debatieron sobre la cuestin.
Para Merln, la sentencia en lo penal hace cosa juzgada en lo civil (delito-autora-culpa), adems de
identidad de objeto, identidad de causa y de partes.
Toullier en oposicin, sostena que no es posible hablar de cosa juzgada cuando luego de decidirse
la cuestin penal, se demanda nuevamente en la civil. Para este autor faltan 2 objetos esenciales:
identidad de partes e identidad de objeto.
Estas 2 son posiciones extremas.
El Cdigo Civil adopta una posicin intermedia.
RT 499
Sentencia penal condenatoria
Art. 1102 Despus de la condenacin del acusado en el juicio criminal, no se podr contestar en el
juicio civil la existencia del hecho principal que constituya el delito, ni impugnar la culpa del
condenado.
La influencia directa se da sobre 2 aspectos esenciales:
a- La existencia del hecho principal. O sea, el delito tipificado que se le imputa al procesado, y a ese
hecho principal debe atenerse el juez civil.
b- La culpa del condenado es otro de los elementos de la sentencia condenatoria que impiden al
juez civil modificar la cuantificacin, y es por eso que en el juicio civil, la vctima ya no tiene que
probar sobre esa cuestin sino solamente sobre los perjuicios sufridos.
La sentencia penal condenatoria extiende sus efectos a los terceros, cosa importante cuando se
demanda por la responsabilidad indirecta o por el hecho ajeno donde ni los padres ni el comitente
podran dejar de lado en la instancia civil, la existencia del hecho principal ni la culpa del condenado
penalmente.
Cuestiones resueltas penalmente sin influencia sobre lo civil
Salvo los dos puntos anteriores, el resto de las cuestiones resueltas penalmente no producen efecto
sobre el pronunciamiento civil. As ocurre con los daos, la relacin de causalidad, los hechos
conexos o accesorios del principal, el damnificado por el delito y la culpa concurrente de un tercero.
Daos: carece de vinculacin la sentencia criminal, salvo que el delito se integre con el mismo dao,
ya que de ser as, no puede ser ignorada en sede civil.
RT 500
Relacin de causalidad: igual que el dao. Si el vnculo causal constituye un requisito necesario del
delito, su existencia y reconocimiento penal no puede ser contradicho civilmente.
Hechos accesorios al principal: slo obligan al juez civil los hechos que hacen a lo principal del
delito. Los accesorios no tienen incidencia sobre la sentencia civil ni hacen cosa juzgada.
Damnificados por el delito: por ms que el juez penal afirme que alguien ha sufrido un dao, esto no
obliga al juez civil.
Culpa concurrente de un tercero: si la sentencia penal considera que adems del demandado, otras
personas han concurrido a provocar el delito, esa determinacin no se le impone al juez civil, sin
perjuicio de que en la instancia indemnizatoria pueda demostrarse la concurrencia del tercero.
Sentencia penal absolutoria
La influencia de la sentencia penal absolutoria est prevista en el art. 1103
Art. 1103 Despus de la absolucin del acusado, no se podr tampoco alegar en el juicio civil la
existencia del hecho principal sobre el cual hubiese recado la absolucin.
Aqu solamente se habla del hecho principal quedando excluido todo lo vinculado con la culpa.
El nico efecto que se expande, que el juez civil debe aceptar y no contradecir, es el relativo a la
"existencia del hecho" o, a su "inexistencia".
Por "hecho principal", ha dicho una calificada doctrina debe entenderse "aquel que se refiere
exclusivamente a la existencia o inexistencia de los elementos que tipifican el delito que se imputaba
al procesado". Y tambin se ha decidido (Creus) que las consecuencias de la sentencia absolutoria
RT 501
son las mismas -cosa juzgada sobre el hecho principal-, se base en una "prueba fehaciente" o en el
principio in dubio pro reo.
Entonces tendremos por ejemplo que si en el juicio penal se estableci que las barreras estaban
bajas y por ello fue absuelto el maquinista del tren, no puede juzgarse en instancia civil que las
barreras estaban abiertas. Hace cosa juzgada.
Si penalmente se declar la autora del demandado o su no autora, en razn de haber sido la propia
vctima o un tercero el responsable, la sentencia hace cosa juzgada.
Pero la calificacin penal del hecho, no obsta a que el juez civil considere responsable al
demandado para una condena civil y as por ejemplo la absolucin del depositario por el delito de
incendio no impide la responsabilidad civil por la prdida culpable del automotor entregado para un
arreglo.
En cuanto a los daos, si la instancia penal consider que no existan y que de haber existido eran
un elemento configurante del delito, la sentencia penal hace cosa juzgada en lo civil.
Si la justicia penal declar que no existe relacin causal entre el sujeto y el dao por no ser ste el
autor, esto hace cosa juzgada para el juez civil, pero diferente es la situacin si se absuelve al
acusado por entender que no hay nexo entre el hecho y los daos. Aqu el juez no queda obligado.
Absolucin por falta de culpa o dolo:
La sentencia penal puede ser absolutoria por haber obrado el acusado sin dolo o culpa.
Si el acusado es absuelto de un delito doloso, ello permite al juez civil a considerar al demandado
culpable.
Pero si el juez penal dice que el acusado obr sin culpa, el juez civil puede considerarlo culpable
civilmente. La culpa penal no es igual a la culpa civil.
RT 502
La doctrina mayoritaria entiende que la declaracin del juez penal absolviendo por ausencia de culpa
no hace cosa juzgada para el juez civil que puede condenarlo civilmente.
La culpa penal y la civil son diferentes, siendo esta ltima ms rgida y estricta.
Sobreseimiento definitivo
En principio, cabe dejar sentada una primera precisin: absolver no es lo mismo que sobreseer,
ontolgicamente considerado, etimolgicamente manifestado y jurdicamente expresado.
El artculo 1103, no contempla el sobreseimiento sino la absolucin. De manera tal que en principio
el sobreseimiento no impone ninguna clase de efectos sobre la sentencia civil.
Absolver, que proviene del latn absolvere, significa dar por libre de algn cargo u obligacin, o sea,
es la idea de proceso final cuando se llega al convencimiento definitivo de que la persona no es la
responsable de la obligacin que se le imputaba.
En cambio, sobreseer, del latn supersedere, que significa cesar o desistir, da una clara idea de que
se est desistiendo del proceso penal, se est cesando en el proceso penal, por distintas causas, y
en una etapa absolutamente diferente.
La diferencia es que en la absolucin hay una disposicin legal de efectos, y en el sobreseimiento, el

mismo ha de producir efectos en sede civil, los que sern valorados en el caso concreto sin
imposicin legal de ninguna clase por el juez actuante, donde cobra gran importancia la causa en la
cual se ha librado el sobreseimiento, ya que no es lo mismo el sobreseimiento fundado y que el
hecho no se cometi o que el imputado no fue el autor, que aquellas situaciones donde la accin
penal se ha extinguido o el hecho investigado no encuadre en una figura legal que permitir seguir
adelante con el sistema de responsabilidad civil, y ello est demostrando claramente que el
sobreseimiento no es lo mismo que la absolucin ni puede producir la imposicin de efectos legales
que para ella ha impuesto el legislador en el artculo 1103.
RT 503
Con el sobreseimiento definitivo el juez penal clausura la etapa del sumario y termina el trmite
procesal.
La tesis mayoritaria admite que el sobreseimiento definitivo hace cosa juzgada en lo civil.
Otra corriente lo asimila a la sentencia absolutoria con sus mismos efectos.
Una ltima postura seala que si bien el sobreseimiento definitivo no obliga al juez civil, crea a favor
del demandado una presuncin de no responsabilidad
Sobreseimiento provisional
Aunque no impide que contine la causa criminal ante nuevas pruebas, carece de influencia en la
sentencia civil.
Influencia de la sentencia civil sobre la criminal
La sentencia civil previa a la penal no tiene influencia alguna.
Art. 1105 Con excepcin de los dos casos anteriores (del art. 1104), o de otros que sean
exceptuados expresamente, la sentencia del juicio civil sobre el hecho no influir en el juicio criminal,
ni impedir ninguna accin criminal posterior, intentada sobre el mismo hecho, o sobre otro que con
l tenga relacin.
Algunos autores fundan esta solucin en que el proceso civil se acta a pedido de parte, con una
sentencia por pedido del interesado.
El fundamento jurdico de la no prejudicialidad
El fundamento jurdico del art. 1105 se encuentra en la "independencia" de las acciones; en su

diferente objetivo o propsito; en el carcter "sancionador y ejemplarizador" de la penal y la ndole
meramente reparatoria de la civil; en los intereses en juego.
RT 504
De ah que la sentencia civil, que afirma que Juan debe indemnizar a Pedro -o bien que no debe
pagar suma alguna-, no tenga influencia sobre la comisin por Juan de un delito que merece pena
privativa de la libertad. Y pese a la condena civil Juan puede ser declarado inocente. O pese a la
absolucin civil Juan puede ser condenado penalmente.
En el art. 1104 se plantean 2 excepciones taxativas
Son las llamadas cuestiones prejudiciales que son casos de sustancia extrapenal que deben
resolverse por otro juez.
Art. 1104 Si la accin criminal dependiese de cuestiones prejudiciales cuya decisin compete
exclusivamente al juicio civil, no habr condenacin en el juicio criminal, antes que la sentencia civil
hubiere pasado en cosa juzgada. Las cuestiones prejudiciales sern nicamente las siguientes:
1. Las que versaren sobre la validez o nulidad de los matrimonios.
2. Las que versaren sobre la calificacin de las quiebras de los comerciantes.(derogada por ley
24.522)
Entonces, en el C.C no existen otros supuestos por los que se deba postergar la sentencia penal.
La violacin de la prejudicialidad, dispuesta de manera imperativa y taxativa -hay coincidencia en

que no existen otros supuestos-, acarrear la nulidad de la sentencia penal.
Pero nada impide que por ley -el Cdigo Civil es una ley- se creen otras cuestiones prejudiciales; as
como, tambin por una ley, ha desaparecido una de las mencionadas en el texto: la calificacin de la
quiebra por el juez comercial.
En cuanto al matrimonio, la cuestin pasa por los delitos de bigamia o de adulterio, pero este ltimo
fue derogado como delito penal, quedando slo la bigamia.
Aqu debe primero anularse civilmente el matrimonio antes de cualquier sentencia penal.
RT 505
En ambos casos, el proceso penal queda paralizado hasta la sentencia solamente. Nada impide que
se inicie y prosiga.
BOLILLA 24 RESPONSABILIDAD CIVIL
Responsabilidad por el hecho ajeno (refleja-indirecta)
Lo normal y corriente es que se responda por los hechos propios o personales. La responsabilidad
por el hecho ajeno es de excepcin. Es una responsabilidad refleja por la que se le impone a alguien
la obligacin de reparar los daos que oro ha causado.
La relacin causal aparece como desdibujada. Habra una especie de vinculacin mediata entre el
responsable y el resultado.
Por su carcter excepcional, solamente a los casos previstos en la ley les puede aplicar la
responsabilidad indirecta.
El CC argentino sigue lo dispuesto por el CC francs y enumera:
Responsabilidad del comitente
Responsabilidad de los padres
Responsabilidad de los tutores o curadores
Responsabilidad de los directores de colegio, maestros y artesanos
Responsabilidad de dueos de hoteles y casas pblicas de hospedaje
Responsabilidad de los capitanes de buques y dueos de embarcaciones
Responsabilidad de los jefes de familia.
RT 506
Otros autores clasifican estas situaciones segn un fundamento objetivo que impide al obligado
probar la ausencia de culpa para exonerarse de la responsabilidad (comitente, hoteleros, patrones
de buque y jefe de familia), y otra categora por la que aquellos que demostrando que actuaron sin
culpa, se eximen de toda responsabilidad (padres, tutores, curadores, directores).
La familia, el clan, la tribu, absorban la individualidad de sus miembros y se hacan responsables

por los delitos que cada uno personalmente causaba.
En la Edad Media, el jefe de familia es responsable por los delitos que causaba alguno de los
integrantes.
La evolucin va desde la responsabilidad colectiva hasta la que corresponde a quien tiene a cargo a
todo el grupo y un poder de mando sobre ellos.
Responsabilidad del comitente
La responsabilidad (extracontractual) del comitente, principal o patrn, es la que corresponde a

quien tiene personas bajo su dependencia y por los daos que se ocasionen a terceros.
Esta clase de responsabilidad tiene gran importancia prctica y es aplicable a supuestos privados,
hechos de los particulares, personas jurdicas incluido el Estado por hechos de sus agentes.
El principio general es el dado por la primera parte del art. 1113
Art. 1113. La obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos que causaren los que
estn bajo su dependencia,...
RT 507
Lo normal, lo corriente, es responder por el hecho propio. Lo excepcional es responder por el hecho
de otro o por las cosas. Esta norma fue tomada del CC francs en su art. 1384.
Evolucin histrica
Este tipo de responsabilidad es elaborada por Domat en el siglo XVII. No exista en el D Romano y
slo haba algunos ejemplos puntuales de responsabilidad contractual (armadores de barcos,
posaderos, esclavos). Eran obligaciones nacidas de contratos.
En el siglo XVIII Pothier establece que no solamente la persona que ha cometido el delito o
cuasidelito est obligada a la reparacin del dao que ha causado, sino que aquellos que tienen bajo
autoridad a dichas personas (padres, tutores, preceptores) son responsables de esta obligacin.
As nace el principio que indica que adems de la responsabilidad por el hecho propio, es posible
tener que responder por los actos de las personas bajo su dependencia.
Fundamentos
En la doctrina hay 2 corrientes muy ntidas.
Subjetiva: identifica el deber del comitente con la culpa atribuida a l.
Objetiva: se prescinde del comportamiento del principal
Fundamentos subjetivos
El principal debe responder por haber obrado con culpa, o sea, sin la diligencia debida, ya sea en la
eleccin de sus dependientes o en la vigilancia de los mismos, y as tenemos:
Culpa en la eleccin (Culpa in eligendo): El principal es responsable por no haber tomado los
recaudos necesarios al designar a sus dependientes, en base a los antecedentes. Fue la tesis de
RT 508
Pothier. Hoy ya no puede sostenerse ya que en la mayora de los casos quienes responden no
eligen a sus dependientes.
Culpa en la vigilancia (Culpa in vigilando): la ausencia de un debido control en las tareas que debe
realizar el dependiente podra dar lugar a que se le impute esta culpa al comitente. El perjuicio
causado, estara dado por la falta de vigilancia y esa culpa hace responder al principal.
Culpa en general: El fundamento sera la culpa a secas, sin arreglar ni quitar nada. Esta corriente
aceptaba una presuncin de culpabilidad y en el derecho nacional tuvo adhesiones de Acua
Anzorena, Salvat, Lafaille, Machado, etc).
Sostener el fundamento subjetivo (culpa) en cualquiera de sus manifestaciones implica que el

comitente carga sobre s con una presuncin de culpabilidad que es perfectamente excusable. Le
permite probar que obr bien, ya sea en la eleccin o en el control o en general, al tomar todos los
recaudos para evitar dao, y con ello no asumir ningn tipo de responsabilidad.
Fundamentos Objetivos
Tesis del Riesgo: para muchos autores resulta aplicable para fundar responsabilidad indirecta del
principal. As, para esta teora, si para obtener ganancias una persona le encarga a otra trabajos que
superan su fuerza personal, y esta ltima causa daos, aquel que aprovech la energa ajena,
creando peligro de perjuicios y recibiendo por ello los beneficios, debe responder ante las vctimas.
(Spota, Borda, etc). Se critica esta tesis porque no es posible que la base de la responsabilidad sea
el riesgo provecho, y adems que permite al comitente, despus que pag, reclamar al dependiente
(art. 1123).
Tesis de la Garanta: La garanta u obligacin legal de garanta es un fundamento de base objetiva

que no admite la exclusin de la responsabilidad mediante la prueba de la ausencia de culpa. Se
toma en cuenta la seguridad de la vctima, el derecho a su integridad, y a recibir el resarcimiento
ante el dao sufrido. Es la garanta que deben asumir los comitentes hacia los terceros, potenciales
vctimas de los daos que pueden causarle los agentes dependientes. (Salas, Trigo Represas,
Compagnucci, etc)
Tesis intermedias
RT 509
Presuncin de culpa (iure et de iure): La culpa es el fundamento de la responsabilidad del principal,
pero con una caracterstica particular: a la culpa se la presume de pleno derecho (no se admite
prueba en contrario). Llambas adhiere a este criterio que se sustenta en una generalizacin
realizada por el legislador. La culpa estara dada por una ineficiente organizacin de la funcin que
permiti que ocurriera el dao. La crtica que se hace a esta tesis es que no es conveniente que por
un lado la ley presuma la culpa y por otro impida destruir esa presuncin.
Existencia de una pura responsabilidad. Sigue la teora del schuld y haftung.
Teora de la sustitucin o de la representacin: el agente sustituira la figura del comitente en la

realizacin de todo tipo de actos. La vctima debe siempre probar la culpa del dependiente y no la
del principal.
Requisitos
Para que pueda atribuirse responsabilidad al comitente es necesario:
Relacin de dependencia
Responsabilidad del dependiente por el hecho propio o la cosa inanimada.
Acontecimiento daoso coincidente con el ejercicio o con la ocasin de las funciones.
Relacin de dependencia: requisito primario. Relacin entre el principal y el subordinado. Vnculo

que debe ser casi permanente. Esta relacin de dependencia se apoya en 2 supuestos muy
precisos, la subordinacin y la funcin. La funcin consiste en demostrar que quien acta y comete
el ilcito lo hace para otro.
RT 510
RT 511
BOLILLA 25 RESPONSABILIDAD Continuacin
1- Responsabilidad por las cosas arrojadas o suspendidas
Introduccin
Art. 1119 ltima parte:
A los padres de familia, inquilinos de la casa, en todo o en parte de ella, en cuanto al dao
causado a los que transiten, por cosas arrojadas a la calle, o en terreno ajeno, o en terreno propio
sujeto a servidumbre de trnsito, o por cosas suspendidas o puestas de un modo peligroso que
lleguen a caer; pero no cuando el terreno fuese propio y no se hallase sujeto a servidumbre de
trnsito. Cuando dos o ms son los que habitan la casa, y se ignora la habitacin de donde procede,
respondern todos del dao causado. Si se supiere cul fue el que arroj la cosa, l solo ser
responsable.
La ltima parte del art. se ocupa de un tema que la doctrina moderna ha desarrollado, a partir del
derecho romano: de las cosas arrojadas o que caen de inmuebles habitados por varias personas, de
una manera annima, sin conocerse quin las arroj o de dnde cayeron.
La discusin ms seria, a partir de la versin tradicional del supuesto especfico, es la relativa a

interpretar la expresin "respondern todos del dao causado", puesto que un sector de la doctrina
entiende que responden de manera mancomunada simple y otro (Mosset Iturraspe), de manera
solidaria -cualquiera de los padres de familia, o de los inquilinos, cuando media anonimato-, por el
total de la indemnizacin.
RT 512
Es obvio que si se conoce quin arroj el objeto a la calle o a un terreno, daando, se ser el nico
responsable; o si se sabe de dnde se desprendi.
La versin moderna de la "situacin romana" se construye a partir de la denominada

"responsabilidad de los miembros de un grupo determinado por el dao annimamente causado por
uno de sus integrantes".
Vale decir que del "caso" del Cdigo se salta a otros casos, muy variados, donde tambin
encontramos a "un grupo actuante" a varias personas que lo componen-, a un daado por un
miembro annimo de entre esos integrantes, y, en consecuencia, un debate sobre solidaridad o
mancomunacin.
En este tipo de responsabilidad, no interesa quin fue el autor, ya que las personas que deben
responder, deben hacerlo en carcter de jefes de familia y nunca como causantes directos del
dao.
Es por eso que esta responsabilidad se encuentra en una zona gris, ya que las opiniones se dividen
entre quienes piensan que es una responsabilidad de tipo colectiva, o por autor annimo, o por el
hecho propio, o por el hecho extrao, o por el hecho ajeno (Compagnucci), pero si se establece
quin fue el autor del dao, cesa la responsabilidad del jefe de familia.
Legitimados pasivos
Los responsables son los jefes de familia e inquilinos de la casa, aunque Trigo Represas dice que no
quedan de ninguna manera excluidos los propietarios, ni los solteros, ni los casados, ni los viudos
sin descendencia.
No interesa el ttulo que ostenten estos sujetos responsables: propietarios, poseedores,

usufructuarios, usuarios, locatarios, comodatarios o depositarios del bien; lo que importa es que
habiten la casa y ejerzan esa potestad que le da su propia autoridad.
Pluralidad de responsables
RT 513
Existiendo pluralidad de jefes de familia en el mismo edificio pueden plantearse diferentes
situaciones jurdicas ya que no siempre es posible individualizar el lugar de donde se arroj o cay el
objeto y diferenciar el mbito que ocupa cada grupo familiar, y ello arrastra como consecuencia que
todos son responsables.
Relacionando esto con lo dispuesto en el art. 1121 (pluralidad de jefes de familia), surgen 2
problemas a resolver: establecer si la norma es una excepcin al principio de la solidaridad entre
copartcipes y determinar cules son las pautas para fijar la proporcin de la parte que le
correspondera afrontar a cada uno.
Para Compagnucci, la responsabilidad es mancomunada simple y no solidaria ya que la ley caga a

varios con un hecho que no han cometido, o se desconoce el autor.
Se ha dicho con razn que la parte final del artculo 1119 ofrece una hiptesis de responsabilidad
colectiva que requiere de la individualizacin del grupo dentro del cual se ubica al autor desconocido
o de donde proviene la cosa productora del dao. En estos casos, por razones que conciernen al
amparo de la vctima, es posible responsabilizar colectivamente a todos los integrantes del conjunto.
El claro fundamento del art. 1119 el principio protector de la vctima, que se aplica a los daos
causados colectivamente mediante tcnicas de imputacin colectiva que responsabilicen por la
pertenencia al grupo, aunque se desconozca la clase o medida de intervencin de cada componente
en el dao conexo a la actividad grupal; hay entonces una acentuacin de lo social en la atribucin
de responsabilidad.
Se reitera que esta responsabilidad colectiva o annima posibilita una justa solucin reparadora del
dao que sufren los damnificados ajenos al accionar de los grupos si no es dable determinar su
autor, pues lo decisivo es que frente a las vctimas, totalmente extraas a la conducta que provocara
las muertes, todos los que fueron protagonistas son responsables, pues los mismos coparticiparon
en la produccin de las desgraciadas consecuencias, surgiendo una obligacin mancomunada de
RT 514
reparar el dao. Se est frente a una categora de responsabilidad colectiva, que se denomina de
"causalidad alternativa".
La misma se tipifica cuando se ha producido por una u otra persona del grupo o grupos, y no resulta
posible probar quin fue el autor del hecho. Y he aqu que en este caso de responsabilidad grupal el
hecho daoso de uno o algunos de los integrantes del grupo hace responsable a todos, lo cual
encuentra sustento en la idea de solidaridad, inspirada en el posible criterio de proteger a quienes
necesitan como damnificados que se repare el dao.
La responsabilidad colectiva nace de la existencia de un autor annimo del dao, donde los
miembros del grupo participan de la "comunidad de peligro" o de "riesgo", pero la misma no opera si
se ha demostrado por los demandados una causal de exclusin, cual es la justificacin acabada de
que ninguno de ellos ha podido causar el dao, o sea que se requiere demostrar que el interesado
no particip en el grupo o demostrar quin fue el que realmente caus el dao".
Naturaleza y fundamentos
Para una parte de la doctrina se trata de una presuncin iure et de iure de culpa (Llambas,etc), no
admitiendo prueba contraria.
Para otra parte ms actualizada, se entiende que se trata de una garanta que permite a los
perjudicados lograr la indemnizacin de los daos sin quedar sometidos a prueba de la culpa.
Requisitos
Son 4: Cosas, sujeto responsable, Vctimas, Dao a la persona o bienes
Cosas: ya sean arrojadas o que cayeron, sean estas slidas o lquidas. La vctima es quien debe
demostrar la vinculacin causal entre el objeto y el perjuicio.
RT 515
Sujeto responsable: jefes de familia, titulares de la autoridad domstica. Cuando se conoce quien fue
el que arroj la cosa, se plantea la cuestin de establecer si el jefe de familia deja de ser
responsable o bien mantiene su carga. Algunos sostienen que la vctima puede optar por la accin
que ms le beneficie, ya sea contra el jefe de familia o contra el autor.
Vctimas: son quienes circulan por la va pblica (calle o acera de circulacin general).
Daos a la persona o bienes: se aplican los principios generales.
Causales de exoneracin
Genricas: culpa de la vctima (art. 1111), caso fortuito o fuerza mayor (art. 513 y 514),y el hecho de
un tercero por quien no se responde.
Otras causas: cuando son varios los jefes de familia y alguno de ellos puede demostrar de donde
parti el objeto que caus el dao, slo ser responsable el que habite ese lugar.
2- Responsabilidad Colectiva. Concepto. Caracteres
No existe en nuestro derecho una norma que hable especficamente del tema de responsabilidad
colectiva.
La cuestin de la responsabilidad colectiva aparece cuando el sujeto no est individualizado entre un

grupo de posibles responsables, y por lgica consecuencia, no se demuestra la relacin causal.
RT 516
En el caso de faltar la prueba, cuando no es posible determinar cul de varios individuos es el autor
de un dao que intrnsecamente rene los requisitos necesarios para que sea resarcible. Esa
dificultad probatoria obstaculiza, por ende, la reconstruccin de la relacin de causalidad.
El problema consiste en establecer si producido un dao, y ante la carencia, insuficiencia o

imposibilidad de prueba para individualizar a un responsable singular, es posible condenar a resarcir
por responsabilidad colectiva a cuantos hayan tenido alguna vinculacin acreditada con las
circunstancias de tiempo y/o lugar de las cuales deriv ese perjuicio. Es claro que la dificultad
probatoria debe estar referida solamente a la identificacin del autor material, o del dueo o guardin
de las cosas, ya que es imprescindible la acreditacin de que el dao lo ha causado alguno de entre
varios individuos determinados.
La responsabilidad colectiva no ha sido contemplada sino en los casos excepcionales de los

cuasidelitos romanos de effusis et dejectis y de positis vel suspensi. La necesidad de no dejar a las
vctimas sin la reparacin por los daos causados, con tanta frecuencia en aquella poca, por cosas
arrojadas o cadas de un edificio, cuando no se sabia quien las arrojo o quien las coloco
peligrosamente, llevo a imponer la obligacin de indemnizar a todos los ocupantes de la casa en
proporcin a su inters en la misma.
Hoy, la reiteracin de daos producidos por grupos de personas no individualizadas actuando en las
ms diversas circunstancias y el concepto cada vez ms generalizado de que no debe dejarse a la
vctima sin resarcimiento del dao sufrido.
Por responsabilidad colectiva no debe entenderse necesariamente responsabilidad plural de varios

sujetos individualizados, por su participacin conjunta o concurrente, en la ejecucin de un acto
ilcito. En este caso la responsabilidad contina siendo individual aunque mltiple.
RT 517
A) Intervencin conjunta o comn: cuando son varias las personas que cooperan a la produccin del
mismo resultado daoso, existe intervencin conjunta o comn en el acto ilcito, ya sea delito o
cuasidelito. Hay coautoria cuando los hechos que intervienen conciben en comn la ejecucin
conjunta de un hecho, sea de intencin dolosa de causar un dao, sea de realizar actos imprudentes
de los que resulte a un tercero.
B) Intervencin acumulativa o concurrente: si varias personas intervienen ejecutando actos

independientes entre si, que produce el mismo resultado que habra producido aisladamente, hay
intervencin acumulativa o concurrente. Cada uno es responsable individualmente del dao
causado.
C) Intervencin disyuntiva o alternativa: cuando el hecho aparece atribuirle a una u otra persona de
manera excluyente, la intervencin es disyuntiva o alternativa. En este supuesto es imposible probar
la relacin causal.
FUNDAMENTOS DE ESTA RESPONSABILIDAD
Se han propuesto diversas doctrinas para dar fundamento a la responsabilidad colectiva:
a) Una primera tesis presenta la responsabilidad colectiva como una prolongacin de la teora de la
personalidad moral. De acuerdo con ella, el grupo se encuentra obligado como una persona de
hecho, por que constituye una realidad sociolgica que el derecho no puede desconocer. El grupo
demandado debera responder a ciertas condiciones de cohesin y de estabilidad que permitiesen
atribuirles ese embrin de personalidad.
Esta tesis es criticable, pues no en la calidad del grupo la que determina le rgimen jurdico, sino una
circunstancia accidental, la imposibilidad de identificar al autor.
RT 518
B) Otra teora da una explicacin ms sutil. Se refiere a los accidentes de caza, pero son
susceptibles de generalizacin. Los fusiles no han provocado materialmente el accidente pueden sin
embargo ser considerados como teniendo una intervencin causal, pues, ellos no han concurrido
menos por la simultaneidad de los disparos, a la desaparicin de los medios de prueba que la
vctima hubiese tenido a su disposicin cada cazador es el autor del hecho que han producido la
confusin de los medios de prueba, llegando de hecho, a su total desapariciones.
C) Ripert propone imponer a todos los cazadores la prueba de que la intencin de sus respectivos
fusiles ha sido pasiva, pues le corresponde al guardin demostrar que la cosa ha tenido una
intervencin pasiva en el hecho daoso.
d) Otra doctrina halla el fundamento de la responsabilidad colectiva en una dispensa acordada a la

vctima de probar la imputabilidad de un hecho generador de responsabilidad, entre otros todos los
individuos que sean autores posibles.
CONDICIONES PARA SU FUNCIONAMIENTO
Para que pueda aplicarse la responsabilidad colectiva subsidiariamente a la responsabilidad

individual, imponiendo a todos los miembros de un grupo o colectividad el deber de reparar, se
requiere:
Falta de individualizacin del autor del dao.
Prueba de la participacin de todos los autores posibles en la accin riesgosa de tal grupo, sea esta
ilcita o licita.
Demostracin de la relacin causal entre el dao y la accin no particularizada del grupo.
RT 519
VENTAJAS DE SU APLICACIN
No dejar sin reparacin el dao sufrido por una vctima ajena a la accin de un grupo.
La reparticin del dao entre todos los miembros del grupo menos pesada para todos de la carga
que, de otro modo, soportara uno solo: la vctima.
La condenacin de todos en caso de anonimato destruye la posible maniobra de stos para no

facilitar la identificacin del causante del dao a fin de lograr la absolucin e irresponsabilidad del
conjunto.
LA CUESTIN EN NUESTRO DERECHO
En la doctrina tradicional, Lopez Cabana y Lloveras han adherido a las tesis de la responsabilidad
objetiva por riesgo como fundamento de la presuncin de causalidad en los casos de la llamada
responsabilidad colectiva.
Refirindose al articulo 1119 CC, expresan los autores citados que en la situacin fctica all
contemplada, frente a un grupo de individuos vinculados con el evento daoso en virtud de habitar el
edificio desde el cual cayo o fue arrojada la cosa, se los hace responsables sobre la base de
presumirlos a todos los causantes del perjuicio, con prescindencia de cualquier investigacin sobre
la culpa, el esquema es entonces de ndole objetiva.
Esta responsabilidad no es solidaria conforme al 1121 CC y constituye una excepcin al rgimen de

la solidaridad impuesta por la ley 17.711 en los casos de cuasidelito (1109 CC).
La responsabilidad es entonces simplemente mancomunada y la deuda se divide en partes iguales.
RT 520
En nuestra doctrina tambin se considera que la responsabilidad por los daos causados por un
miembro no identificado de un grupo determinado se halla perfectamente perfilada en los
presupuestos comunes del sistema unitario de la responsabilidad civil.
Conclusin:
La responsabilidad colectiva importa un progreso en el desenvolvimiento del sistema general de la

responsabilidad civil y constituye una nueva aplicacin de la aplicacin de la teora objetiva del
riesgo creado, por una parte, y una orientacin marcada hacia la reparticin de los daos con un
criterio de socializacin de riesgos.
Como aplicacin a la teora del riesgo creado, la responsabilidad colectiva nos presenta una
responsabilidad sin culpa. El deber de responder no nace de una culpa en la actuacin de los
sujetos responsables que se vinculen directamente con el dao causado.
En la responsabilidad colectiva, el autor del dao no resulta individualizado, y por ello deben
responder todos los que participaron en el hecho o integraron simplemente el grupo donde se origino
el perjuicio.
Esta responsabilidad colectiva de carcter objetivo, halla fundamento en el riesgo creado por la
accin del grupo, sea esta lcita o ilcita. Todos los que integran el grupo contribuyen con su sola
participacin en l a crear el riesgo que se traduce en el dao annimo a un tercero.
Aplicaciones en el Cdigo Civil
RT 521
Corresponde analizar el articulo 95 del Cdigo Penal y el artculo 1119 del Cdigo Civil. La primera
de esas disposiciones inserta la operatividad de aquella nocin en la temtica civil por una va
indirecta.
Supnganse la hiptesis de que, en sede penal, ms de dos personas intervinientes en una ria o
agresin son tenidas por autoras y, por ende, condenadas por la muerte de la vctima o las lesiones
a que alude el artculo 95 del Cdigo Penal, slo por haber ejercido violencia sobre el ofendido, pues
no ha podido ser identificado al autor material del hecho.
Tal sentencia hace cosa juzgada en el fuero civil, tanto sobre la existencia del hecho principal que
constituye el delito como sobre la culpa de los condenados (art. 1102 Cd. Civ.), razn por la que
ninguno de los partcipes en la ria o agresin podr argir tilmente no haber sido el autor de la
muerte o de las lesiones.
De ah que todos los condenados en el juicio criminal queden sujetos a la obligacin de indemnizar
el dao producido, aunque no se haya probado a quin corresponde la autora del delito.
La influencia de la sentencia penal sobre la civil en tal supuesto implica la atribucin de

responsabilidad a cuantos participaron en la gresca o agresin, sobre bases totalmente alejadas de
las tradicionalmente exigidas para que surja la obligacin de resarcir.
nicamente respecto de alguno o algunos de los participantes se configuran los presupuestos

clsicos de la responsabilidad civil: el incumplimiento antijurdico, la imputabilidad derivada en el
casodel dolo, y la relacin de causalidad entre el hecho y el dao.
Los dems incriminados slo tienen ante s el cuarto elemento del ilcito civil: el dao, que se vern
obligados a reparar quizs en ausencia, no slo de culpa o de dolo, sino tambin sin que medie
conexin causal entre la violencia que hayan ejercido sobre la vctima y las lesiones o la muerte
sobrevenidas.
RT 522
Es as como, por virtualidad de la cosa juzgada criminal sobre la sentencia civil, se introduce en el
caso especfico del artculo 95 del Cdigo Penal la responsabilidad colectiva en el Derecho
comn. Cabe advertir, en cuanto a ese precepto del Cdigo Penal, que la reparacin del dao,
cuando es ordenada en virtud de su artculo 29, inciso I-, comporta una obligacin solidaria entre
todos los responsables del delito (art. 31, Cd. cit.).
El artculo 1119 del Cdigo Civil consagra en forma clara aunque inadvertida por la doctrina
clsica la viabilidad de la responsabilidad colectiva en el mbito jurdico privado.
Est fuera de duda que cuando se acredita que "el dao causado a los que transiten, por cosas
arrojadas a la calle, o en terreno ajeno, o en terreno propio sujeto a servidumbre de trnsito, o por
cosas suspendidas o puestas de un modo peligroso que lleguen a caer" proviene del hecho de
alguno de los moradores a quien se identific, o por los dependientes de los padres de familia
aludidos en el artculo, la responsabilidad est regida por el juego de los principios comunes (arts.
1113, prr. le ,y 1114, Cd. Civ.).
El problema consiste en dilucidar cul es el factor sobre cuya base cabe responsabilizar a "todos del
dao causado" si "dos o ms son los que habitan la casa, y se ignora la habitacin de donde
procede" la cosa productora del perjuicio.
Fundamento: el riesgo creado.
El artculo 1119 del Cdigo Civil, frente a un grupo de individuos vinculados con el evento daoso en
virtud de habitar el edificio desde el cual cay o fue arrojada la cosa, los hace responsables sobre la
base de presumirlos a todos causantes del perjuicio, con prescindencia de cualquier investigacin
sobre la culpa: el esquema es, entonces, de ndole objetiva.
Para liberarse de responsabilidad, los habitantes deben acreditar que alguien en particular es el
causante del dao ("si se supiere cul fue el que arroj la cosa, l solo ser responsable"), con lo
cual destruyen la presuncin de causalidad a nivel de autora establecida por el Cdigo que
alcanza al conjunto mediante la comprobacin de un nexo causal diferente, que relaciona al hecho
RT 523
de ese individuo identificado con el perjuicio producido. Asimismo, la presuncin queda desvirtuada
si se acredita que slo alguno de los individuos es el dueo o guardin de la cosa que origina el
dao (art. 1113, Cd. Cv.), supuesto en el cual la responsabilidad le es adjudicada exclusivamente.
En ambos casos ha sido demostrada una causalidad diversa a la presumida.
Para Alterini, el riesgo fundamenta esta responsabilidad, aun cuando pueda ser argumentada,
forzando los conceptos, la existencia de una culpa que seria previa a la produccin del dao y no
coetnea con l, consistente en el caso en vivir en el inmueble, con un vecino desaprensivo. La
culpa as concebida carece de sustento para generar responsabilidad, pues no adeca a los
trminos del artculo 512 del Cdigo Civil.
Ausencia de solidaridad
El artculo 1121 del Cdigo Civil, que repudia la solidaridad, resulta aplicable al supuesto de
responsabilidad colectiva del articulo 1119.
Quienes deben reparar el dao causado de modo colectivo no responden solidariamente sino en la
"proporcin a la parte que tuvieren" (art. 1121, Cd. Civ.)
La ley no dice a qu proporcin alude pero, en el caso de responsabilidad colectiva, atenta su

singularidad en cuanto a la razn de ser del resarcimiento, debe entenderse que la indemnizacin ha
de ser dividida en partes iguales entre todos (art. 691, Cd. Civ.).
Esta divisin igualitaria alcanza tanto a quienes se les imputa el dao colectivo, no habiendo
intervenido en su produccin, como a quien o quienes por hecho propio o por ser dueo o
guardin de la cosa son responsables del perjuicio causado.
3- Responsabilidad por el hecho de los animales
RT 524
El C.C dividi la responsabilidad por el hecho de las cosas entre las animadas (animales) y las
inanimadas.
En cuanto a los animales, se tomaron los antecedentes del DR y la antigua legislacin espaola.
Por las cosas inanimadas, la ley 17711 produjo un gran cambio en el sistema original, haciendo al
art. 1113 el eje de este tipo de responsabilidad.
Leyes de Man: multas a propietarios de animales que causaban daos e incluso llegaron a castigar
a los mismos animales.
El D. Romano diferenciaba los actos en que los animales actuaban como herramienta del hombre,
de aquellos daos causados por un animal que actuaba con autonoma.
As se estableci la actio de pauperie que se otorgaba ante el perjuicio causado sin culpa.
La lesin deba ser producida por un cuadrpedo domstico y que adems hubiera actuado contra
las costumbres de su especie.
Era una accin de carcter noxal. Se indemnizaba o se entregaba al animal(exoneracin noxal).
Otra accin por el doble del dao era la actio de pasto pecorum, por daos ocasionados por
animales que pastaran en terreno ajeno.
Con las Partidas surge la diferenciacin entre animales mansos y feroces.
Los daos producidos por los mansos deban pagarse o entregar el animal.
Con los feroces, la pena era del doble del perjuicio ya que las bestias bravas deban permanecer
presas para no hacer dao a nadie.
Clases de animales y daos producidos
RT 525
El art. 1124 establece El propietario de un animal, domstico o feroz, es responsable del dao que
causare. La misma responsabilidad pesa sobre la persona a la cual se hubiere mandado el animal
para servirse de l, salvo su recurso contra el propietario.
Si bien el artculo no realiza mayores diferenciaciones, se puede establece que la diferencia de

rgimen est en que cuando el perjuicio es causado por un animal domestico, el responsable puede
llegar a eximirse de responder probando que de su parte no hubo culpa.
Pero si el animal daador es feroz, la responsabilidad tiene un carcter objetivo que exige la
demostracin de la causa ajena para exonerarse.
Los daos pueden ser a las personas o a las cosas (incluidos otros animales) y surge de ellos el
deber de resarcir.
Fundamentos
Si se trata de un animal domstico, el fundamento es claramente subjetivo, ya que se funda en la

culpa en la vigilancia y cuidado.
Si es un animal feroz, el fundamento est dado en el riesgo creado (objetivo), ya que la ley impide al
obligado salvar su responsabilidad con la sola prueba de una buena diligencia.
De ah la "benignidad" ante el propietario o guardador de un animal domstico que daa -supuesto

excepcional-, y la "rigurosidad" ante el dao originado por los feroces o violentos. En el primer caso
acepta que el eventual responsable se libere con la prueba de la "no culpa", del cuidado puesto en la
guarda; en el segundo, imputando la creacin de riesgo, no acepta la liberacin con base en
cuidados y exige, a esos fines, la eximicin de responsabilidad, la prueba del "hecho ajeno", ya sea
de la vctima o de un tercero.
RT 526
Responsables
Entre los legitimados pasivos, el primer responsable es el dueo (art. 1124). Se presume que quien
tenga el animal es el dueo, y aunque se encuentre en guarda de sus dependientes, ste sigue
siendo responsable.
Otro posible responsable es el guardin, que es a quien se hubiese mandado el animal para servirse
de l.
La responsabilidad del dueo y del guardin, es conjunta o no?
Una parte de la doctrina opina que ambos sujetos son responsables en forma acumulativa o
indistinta, pues el desplazamiento de la guarda no exonera al propietario, y as se asegura mayor
proteccin al damnificado. (Borda, Spota, Mosset Iturraspe).
Otra corriente, mayoritaria, (Trigo Represas, Compagnucci, Llambas, Salvat, etc.) dice que la
responsabilidad es excluyente. Si el propietario pierde el carcter de guardin, solo ste queda para
asumir la carga de los daos ya que es quien puede controlar y vigilar al animal, y por ende se
transforma en el nico responsable.
Daos causados por animales sin dueo
Salvajes o no, son calificados como res nullius. Por ej. Dao sufrido por un cazador de pumas. La
responsabilidad no puede imputarse a nadie, puesto que no hay dueo ni guardin. Pero,
qu acontece con los animales, como los perros, vagabundos en pueblos y ciudades -no en la
selva-, cuando causan un dao -muerden en un ataque de rabia, por ejemplo-? En semejante
hiptesis aparece como responsable quien debe procurar la "seguridad ciudadana", la municipalidad,
cuyo control sobre tales animales es indudable.
RT 527
Cabe distinguir, as mismo, el dao causado por el animal del dao originado en el hecho del
hombre usando o empleando animales. Por ejemplo, dueo que provoca o azuza a su animal para
que ataque, o bien que embiste a otra persona con el caballo que monta, etctera. En tales casos el
animal es un "medio", como otro cualquiera aunque animado-, para perjudicar.
Acciones recursorias
El guardin que afronta la indemnizacin tiene accin de recurso contra el dueo para reclamarle la
suma que pag. Para ello deber probar que el propietario obr con culpa al no darle aviso y
atencin sobre los hbitos extraos del animal o sus vicios o defectos.
Asimismo podr recurrir contra el tercero que excit al animal y fue culpable en el hecho daoso. En
todo caso, el guardin deber cargar con la prueba.
Eximentes
Nuestro CC impide el abandono noxal.
En nuestra ley, las causales de exencin son:
Falta de culpa (art. 1127). Slo con domsticos.
Fuerza mayor (art. 1128). Ni dueo ni guardin.
Culpa de la vctima (art. 1128)
Hecho de un tercero (art. 1125)
RT 528
Daos entre animales
Ser responsable el dueo del animal daador y deber indemnizar al dueo del otro animal, pero si
el animal ofendido provoc al ofensor, el dueo de aquel no tendr derecho a indemnizacin alguna
(art. 1130).
4- Responsabilidad por el hecho de las cosas inanimadas.
En el punto anterior, dije que el C.C dividi la responsabilidad por el hecho de las cosas entre las
animadas (animales) y las inanimadas.
Por las cosas inanimadas, la ley 17711 produjo un gran cambio en el sistema original, haciendo al
art. 1113 el eje de este tipo de responsabilidad.
Sistema del C.C anterior a la reforma de la ley 17711 de 1968
El principio general estaba enunciado en el art. 1113
La obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos que causaren los que estn bajo
su dependencia, o por las cosas de que se sirve, o que tiene a su cuidado.
Y los supuestos especiales estaban dados en los derogados arts. 1133 y 1134.
Art. 1133. (Derogado por ley 17.711.) Cuando de cualquier cosa inanimada resultare dao a alguno,
su dueo responder de la indemnizacin, si no prueba que de su parte no hubo culpa, como en los
casos siguientes:
RT 529
1. Cadas de edificios o de construcciones en general, en el todo o parte.
2. Cadas de rboles expuestos a caer por casos ordinarios.
3. Humareda excesiva de horno, fragua, etc., sobre las casas vecinas.
4. Exhalaciones de cloacas o depsitos infestantes, causadas por la construccin de stas sin

las precauciones necesarias.
5. Humedad en las paredes contiguas, por causas evitables.
6. Atajos de los ros, para servicio de las heredades propias.
7. Obras nuevas de cualquiera especie, aunque sea en lugar pblico y con licencia, si causaren
perjuicio.
Art. 1134. (Derogado por ley 17.711.) Tiene lugar la indemnizacin del dao causado por ruina de
edificio, probndose que hubo negligencia de parte de su dueo, o de su representante, en hacer las
reparaciones necesarias, o en tomar precauciones oportunas, aunque la ruina provenga de vicio en
la construccin.
A esto tambin resultaba aplicable lo dispuesto en el art. 1109 en consideracin a la responsabilidad

por el hecho propio cuando la cosa hubiese sido un mero instrumento en la accin humana.
En resumen. Antes de la reforma, en los daos causados por el hombre con las cosas, se aplicaba
el art. 1109 y la vctima deba siempre demostrar la culpa del demandado, pero si el dao era
ocasionado por las cosas, jugaba una presuncin de culpa (artr. 1133 contra el dueo o el guardin
(art. 1113), que stos deban destruir mediante la prueba contraria.
Criterios para diferenciar hecho del hombre con dao causado por las cosas.
RT 530
Cosas viciosas: a fines del siglo XIX se distinguan las cosas viciosas (posibles de causar dao), de
las que no lo eran. Si era una cosa viciosa, el dao se entenda que era causado por la cosa, y si no
era un hecho del hombre.
Cosas en movimiento: cosas inertes y cosas en movimiento.
Cosas peligrosas: Ripert. Este distingo fue desechado posteriormente y sealaba que una cosa era
peligrosa cuando estaba cercana a daar (juzgamiento a priori). Hoy importa ms la manipulacin
que se haga de la cosa que la calidad intrnseca de la misma.
Cosas que merecen guarda: haba cosas que deban ser guardadas y oras que no. Si haba culpa en
la guarda, se consideraba que el dao era causado por las cosas.
Intervencin activa de las cosas: cuando la cosa juega un papel preponderante en ocasionar el
dao.
Reforma de ley 17711
Esta ley deroga los arts. 1133 y 1134 y agrega 2 prrafos al art. 1113.
1113. La obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos que causaren los que
estn bajo su dependencia, o por las cosas de que se sirve, o que tiene a su cuidado.
[En los supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o guardin, para eximirse de
acreditando la culpa de la vctima o de un tercero por quien no debe responder.
RT 531
Si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueo o guardin, no ser
responsable.] (Prrafos agregados por ley 17.711.)
Ahora la ley diferencia a los daos causados con las cosas de los ocasionados por el riesgo o
vicio de las cosas. En el primer caso, para exonerarse de responder debe probarse la falta de culpa,
en el segundo, hay que demostrar la causa ajena, o ruptura del nexo causal.
Daos con la cosa
Contemplada en la primera parte del prrafo agregado post reforma. El propietario o guardin debe
responder siempre, a no ser que pueda demostrar ausencia de culpabilidad.
La mayora de la doctrina entendi que el dao con la cosa se ajusta a la antigua denominacin de
hecho del hombre, o sea que se produce cuando alguien utiliza un objeto y el mismo le sirve como
medio para causar dao. (Ej. Golpe dado a una persona con un bastn). Segn ese criterio, cada
vez que un objeto usado por el hombre causara un dao a un tercero, habra una presuncin de
culpa contra el responsable.
Otra parte de la doctrina entiende que los daos con la cosa son aquellos de los cuales se puede
inferir una cierta intervencin autnoma y activa de las cosas que merecen guarda y una relacin
causal adecuada entre ese accionar y el dao.
Daos por la cosa (riesgo o vicio de la cosa)
Riesgo significa proximidad de sufrir o causar un dao. Vicio implica que algo es de mala calidad y
tiene un defecto que lo hace impropio para cumplir su propio destino. De all surgen las tesis de la
unidad y de la dualidad.
Tesis te la unidad: corriente que indica que el riesgo de la cosa resulta omnicomprensivo de todo
supuesto en que el objeto ha incrementado, por accin del hombre, su potencialidad de dao. As, la
vctima, para lograr el resarcimiento deber demostrar el nexo causal entre el riesgo creado y el
dao acaecido.
RT 532
Tesis de la dualidad: considera que se est ante dos casos diferentes. Uno dado por la creacin del
riesgo en virtud de los medios usados o la actividad desarrollada. Aqu no interviene la culpa.
En el otro caso, o sea el vicio existira siempre en el fondo una culpabilidad que se atribuye al
propietario o guardin, o al constructor del objeto deficiente.
RT 533
BOLILLA 26 RESPONSABILIDADES ESPECIALES
1. Responsabilidad por dao causado por automotores
Los automotores son cosas, y como tales, deben encuadrarse en lo dispuesto en el art. 1113.
Segn este artculo, los daos pueden ser ocasionados con la cosa o por el riesgo o vicio de la
cosa.
Habr que ubicar estos casos entre los producidos por el riesgo o vicio de la cosa, donde se hace
ms rgida la responsabilidad y son ms escasos los eximentes.
Concepto. Conforme al artculo 64 de la ley 24.449, "se considera accidente de trnsito a todo
hecho que produzca dao en personas o cosas como consecuencia de la circulacin", abarcndose
"la circulacin de personas, animales y vehculos terrestres en la va pblica, y a las actividades
vinculadas con el transporte, los vehculos, las personas, las concesiones viales, la estructura vial y
el medio ambiente, en cuento fueren concausa del trnsito", con exclusin de los ferrocarriles.
Rgimen legal aplicable. En la actualidad se considera que los daos provenientes de la

circulacin de vehculos estn sujetos a la teora de los causados por la cosa, en los trminos del
articulo 1113 del Cdigo Civil. Con ello se asigna una presuncin de causalidad, que recae sobre el
dueo y el guardin, y que slo es destruible mediante la acreditacin de la ruptura del nexo causal.
Antes de la reforma introducida por la ley 17.711 a ese texto legal, la jurisprudencia sostena el
afinamiento del concepto de culpa, y aplicaba la disposicin de la ley 13.893 segn la cual el
conductor deba conservar en todo momento el pleno dominio del rodado. Como se ha visto, esa
exigencia de una conducta especialmente diligente aproximaba la causal de liberacin del conductor
RT 534
al caso fortuito; y, por ello, se ha podido afirmar que, antes de dicha reforma, la jurisprudencia haba
incorporado por su cuenta la teora del riesgo (BORDA).
El peatn estaba prcticamente inerme ante este peligro que constantemente lo acecha. Desde el
punto de vista de la responsabilidad civil, no estaba debidamente protegido por textos que, como los
de nuestro Cdigo, no fueron pensados en funcin de este problema, inexistente a la poca de su
sancin. Pero el art. 1113 reformado ha resuelto el problema estableciendo la responsabilidad
objetiva por los daos ocasionados por las cosas riesgosas o peligrosas, como es el automvil.
En relacin a los accidentes de trnsito, es necesario distinguir dos hiptesis, en que la cuestin de
la responsabilidad debe resolverse sobre bases distintas: el caso de que la vctima sea un peatn y
el supuesto de que el accidente haya resultado de la colisin de dos automviles.
RESPONSABILIDADES DERIVADAS DE LOS ACCIDENTES DE TRNSITO. Antes de entrar en

el estudio del tema, es necesario poner de manifiesto que todo accidente de trnsito entraa o
puede entraar distintas responsabilidades:
la del conductor del vehculo (art. 1109) ;
la del principal del conductor ( art. 1113);
la del propietario o guardin del vehculo (art. 1113).
Esas responsabilidades son respecto de la vctima, indistintas, es decir, el damnificado puede

demandar por el total a cualquiera de ellos; sin perjuicio de las acciones de repeticin que
eventualmente tienen el principal del conductor o el propietario y guardin del automvil contra el
conductor culpable. Sobre la cuestin de si existen acciones de regreso entre el principal, dueo y
guardin.
LA PRUEBA DE LA CULPA DEL CONDUCTOR Y EL FUNDAMENTO DE LA RESPONSABILIDAD.
Era principio admitido en forma prcticamente unnime por nuestra jurisprudencia, que la vctima de
un accidente de trnsito deba probar la culpa del conductor del vehculo agresor si pretenda ser
indemnizada.
RT 535
Esta solucin se fundaba en una razn legal elemental: la responsabilidad del conductor no tena en
nuestro derecho otro fundamento que el art. 1109 del C.C.
Sin culpa probada no haba indemnizacin. Pero este sistema, que sin duda era el del Cdigo, no se
compaginaba con la realidad actual.
La reparacin de los daos sufridos por los peatones no puede ya juzgarse a la luz de la culpa
aquiliana.
Lo cierto es que los automovilistas crean un riesgo constante para los peatones; y es enteramente
justo que si ellos gozan y aprovechan econmicamente de la mquina que conducen, respondan
luego por los daos derivados de la cosa peligrosa que ponen en circulacin. Por otra parte, el
contacto permanente con el peligro, hace que los peatones descuiden muchas veces las
precauciones que sera razonable adoptar, y no es justo que un descuido comn, propio del
acostumbramiento con el peligro, lo prive de su derecho a la indemnizacin.
Nuestra jurisprudencia no fue insensible a esta exigencia de la justicia y de la dinmica moderna.

Mientras mantena tericamente el principio de que era necesario probar la culpa del conductor, en
la prctica se lleg a una verdadera inversin del cargo de la prueba.
Esta evolucin comenz declarando que en materia de accidentes de trnsito es necesario afinar la
apreciacin de la culpa del conductor, que la ms leve negligencia o culpa es bastante para hacer
lugar a la accin de daos y perjuicios. Esto permiti admitir cualquier indicio, cualquier prueba, por
dbil que sea, como suficiente para tener por acreditada la culpa del conductor.
Pero los tribunales fueron ms lejos: declararon que el conductor de una mquina peligrosa como es
el automvil, debe tener en todo momento el control de su vehculo, de modo de poder detenerlo
cuando se presenta una de las frecuentes contingencias del trnsito, para evitar daos a terceros;
importando la omisin de tal deber de vigilancia, culpa suficiente para hacer lugar a la accin.
Aqu ya la presuncin de culpa del conductor, derivada del accidente en s mismo, es neta: si el
accidente se produjo es porque el conductor falt al deber de vigilancia que le impona estar en
condiciones de detener en cualquier momento el vehculo. En sentido concordante se ha resuelto
que la velocidad del automvil es excesiva cuando no permite detenerlo en el momento oportuno.
Por consiguiente, desde el momento que el accidente se produjo, ello significa que la velocidad ha
sido excesiva.
RT 536
Hoy estas soluciones jurisprudenciales han recibido consagracin legal, puesto que el art. 1113 (ref.
por ley 17771 ) ha consagrado la teora del riesgo creado al prescribir que tratndose del dao
ocasionado por una cosa riesgosa o viciosa, el dueo o guardin slo se libera de responsabilidad
probando la culpa de la vctima o de un tercero por quien no debe responder.
Ms an: los tribunales absuelven a los peatones de su culpa leve y no por existir ella rechazan su
demanda de daos y perjuicios; pues se ha declarado que no cabe exigirles igual atencin que al
conductor del automvil, por ser distintas las consecuencias que para terceros pueden derivar de
una omisin culposa, por lo que, en ciertas circunstancias, la atencin del conductor debe suplir la
del peatn.
En sentido semejante, se ha resuelto que el peatn distrado o imprudente es un riesgo comn en el

trnsito, razn por la cual ello no se exime de responsabilidad al conductor del vehculo que lo
embiste, porque el guardin de esa cosa peligrosa que es el automvil est obligado a preverlo y a
tener en todo momento el control de su marcha.
Este sistema legal y jurisprudencial se completa con una serie de presunciones de culpa, algunas
legales, otras pretorianas, que estudiaremos a continuacin.
Presunciones de culpabilidad. Sobre los conductores de vehculos pesan ciertas presunciones

iuris tantum de culpabilidad, que son relevantes para decidir su responsabilidad, adecundolas a la
presuncin genrica surge del artculo 1113 del Cdigo Civil para los daos causados con las cosas:
RT 537
a) Cruce de calles. El peatn tiene en las zonas urbanas prioridad de paso en las sendas de
seguridad sealadas en la calle; si no existiera sealamiento, se considerar zona reservada para el
peatn la parte de la calzada que prolonga la acera en sentido longitudinal. En todo accidente
producido en dicha zona se presume la culpa del conductor (art. 64).
La prioridad de paso del peatn cesa si los vehculos tienen va libre por indicacin del agente de
trnsito o de los aparatos mecnicos de seales.
Qu ocurre si el peatn cruza la calle a mitad de cuadra, o, mejor dicho, fuera de la zona que le
est reservada para el cruce? Sin duda hay culpa de su parte, pues no se sujet a la reglamentacin
que prescribe el cruce por las esquinas. Pero la jurisprudencia se inclina a considerar que tambin
media culpa concurrente del conductor del automvil que lo embisti, pues ste, a su vez, ha omitido
su obligacin de tener en todo momento el contralor de su vehculo.
b) Velocidad. La ley 24449 considera lmites a la velocidad mxima en las zonas urbanas, en
zonas rurales, en autopistas, en la proximidad de establecimientos deportivos o con gran afluencia
de gente, etc.
Pero sera un error creer que la observancia de los lmites legales exime de responsabilidad al
conductor; ello permitira arribar a la conclusin de que el conductor, mientras observe los lmites
legales de velocidad, no est obligado a detener el vehculo si se cruza un peatn, porque de todas
maneras el respeto de aquellos lmites lo pondra fuera del alcance de todo eventual
responsabilidad.
La jurisprudencia ha resuelto que en los accidentes de que son vctimas los peatones, la velocidad
debe considerarse excesiva cuando no ha permitido detener oportunamente el vehculo. En sentido
concordante, se ha resuelto que una velocidad inferior a la mxima reglamentaria puede ser
imprudente cuando las circunstancias imponen una mayor lentitud, como ocurre si era lgico
extremar las precauciones por falta de visibilidad o por encontrarse hmedo el pavimento o debido a
la presencia de menores que salan de un colegio.
RT 538
La velocidad (aunque siempre dentro de lmites razonables) no es causa de imputacin si se trata de
una ambulancia o autobomba, siempre que haga las seales sonoras caractersticas y vaya a
prestar servicio y no sea de vuelta de l.
c) Luces. El uso de luces de largo alcance slo est permitido en las zonas rurales y en las zonas
urbanas deber usarse la luz de alcance medio. El conductor que omite cumplir esta regla incurre en
culpa.
PRESUNCIONES JURISPRUDENCIALES
Paralelamente a las presunciones legales de culpa, la jurisprudencia ha admitido otras:
a) Contramano. Se presume la culpa del conductor que marcha a contramano; es natural, pues se
trata de una contravencin gravsima que lgicamente debe tomar desprevenido al peatn. Esta
presuncin no queda destruida por el hecho de que el vehculo fuera a marcha moderada.
b) Marcha atrs. Debe presumirse la culpa del conductor que dio marcha atrs, pues se trata de
una maniobra generalmente imprevisible, para efectuar la cual es necesario adoptar todas las
precauciones tendientes a evitar daos a terceros, tanto ms, si se trata de una calle de trnsito
intenso o si haba menores en las proximidades.
c) Falta de registro habilitante. Se presume la culpa del conductor si carece de registro habilitante,
pues ello constituye un fuerte indicio de que se carece de la destreza o la experiencia necesaria para
sortear las dificultades de un trnsito intenso. Claro est que cabe prueba en contrario, la que
deber demostrar que el accidente se debi a culpa de la vctima.
RT 539
d) Omisin de toques de bocina o de seales con la luz. Se presume la culpa del conductor que ha
omitido los toques de bocina o las seales de luz para prevenir el peligro al peatn; bien entendido
que haber hecho dichas seales no basta para excluir su responsabilidad.
e) Mal estado del vehculo. Se presume la culpa del conductor de un vehculo que est en mal
estado, particularmente si sus frenos son deficientes o no lleva las luces reglamentarias.
f) Maniobras sorpresivas. Se presume la culpa del conductor que realiza maniobras sorpresivas o
audaces o bruscas.
g) Accidentes ocurridos en lugares reservados para los peatones. Se presume la culpa del
conductor si el accidente se produjo en circunstancias en que el peatn se hallaba en lugares que le
estn reservados, tales como veredas o refugios.
h) Peatn lesionado como consecuencia de la colisin de dos vehculos. Cuando un peatn

resulta lesionado como consecuencia de la colisin de dos vehculos, uno de los cuales se ha
desplazado hiriendo al peatn, la demanda puede dirigirse contra ambos, que responden
solidariamente, pues la vctima no tiene porqu investigar la mecnica del accidente para establecer
quin ha sido el verdadero culpable, lo que casi siempre le resultara imposible antes de que las
partes interesadas produzcan toda la prueba en el juicio. Al conductor que sostiene que la culpa
exclusiva del hecho le corresponde a otro debe probarlo.
Algunos fallos han declarado que la prueba de la culpa exclusiva de alguno de los conductores
puede hacerse en el mismo juicio en que la vctima demanda de ambos la reparacin; otros, por el
contrario, han decidido que este problema es ajeno a dicho juicio y que debe ventilarse entre ambos
conductores (o sus principales o los dueos de los vehculos) en juicio aparte. Adherimos a la
primera doctrina; y recordamos en apoyo de esa opinin lo dicho por la Sala A de la Cmara Civil de
la Capital, que luego de insistir en el principio de que la vctima no tiene porqu investigar la
mecnica del accidente y puede dirigir su accin contra cualquiera de los conductores, ello no ata las
manos a la justicia para decidir bien la causa si se demuestra la culpa exclusiva de uno de ellos.
RT 540
RESPONSABILIDAD DEL PROPIETARIO DEL VEHCULO.
El accidente de trnsito, no slo pone en juego la responsabilidad del conductor y de su principal,

sino tambin la del propietario y guardin del vehculo, al tenor del art. 1113. Y como es de
naturaleza riesgosa, no puede eximirse de responsabilidad probando que de su parte no hubo culpa;
para eximirse de ella, debe probar:
que hubo culpa de la vctima o,
de un tercero por quien no se debe responder; o bien
que la cosa ha sido usada en contra de la voluntad expresa o presunta del dueo.
Supongamos que el accidente se produce cuando el automvil ha sido vendido y entregado al

comprador, pero todava no inscripto a nombre de ste. Quin responde como dueo, el vendedor
o el comprador?
AUTOMVIL VENDIDO Y ENTREGADO AL COMPRADOR, PERO NO INSCRIPTO A NOMBRE DE

STE.
Ocurre con mucha frecuencia que el vendedor de un automvil no inscribe la transferencia del
dominio a nombre del comprador, pero en cambio hace la tradicin del vehculo y recibe el pago del
precio. Supongamos que el comprador provoca un dao a terceros con el vehculo. Ninguna duda
cabe de que el comprador y poseedor del vehculo es responsable. Pero responde tambin el
vendedor que se ha desprendido de la guarda del automvil al hacer la tradicin?.
Hasta la sancin de la ley 22977, la jurisprudencia largamente predominante exima de toda

responsabilidad al vendedor que haba hecho la tradicin del automvil.
Pero conforme con lo dispuesto por dicha ley, el vendedor que no ha registrado la transferencia,
para eximirse de responsabilidad, debe comunicar al Registro del Automotor, que ha transferido la
propiedad. No obstante ello, algunas Salas de la Cmara Civil de la Capital han resuelto que la
RT 541
comunicacin al Registro es una prueba suficiente pero no necesaria, de modo que si la
transferencia se acredita suficientemente de otro modo, el que transfiri el vehculo, queda
exonerado de responsabilidad; otros tribunales, en cambio, han ajustado sus decisiones a lo
preceptuado por la ley 22977. Este ha sido el criterio segundo por la Cmara Civil de la Capital
reunida en tribunal plenario.
Daos sufridos por un peatn
Cuando el dao lo sufre un peatn, el juzgamiento del automovilista debe ser an ms estricto dada
la situacin de desamparo e inferioridad de condiciones en que se encuentran los peatones.
A veces la accin de la vctima puede llevar a considerar que hubo concurrencia de culpabilidad, o
bien llegarse a excluir la responsabilidad del reclamado. No obstante, el automovilista debe
conservar en todos los casos el pleno dominio del coche y hacer todo lo posible para evitar la
colisin. No sera posible alegar que el peatn cruz con luz verde, o distrado, etc.
CHOQUE ENTRE VEHCULOS
Hasta el ao 1986 cuando 2 vehculos se embestan, era unnime la jurisprudencia que entenda
que el hecho deba juzgarse segn el art. 1109 CC ya que se produca una especie de
neutralizacin del riesgo y el anlisis se basaba en la culpabilidad de cada conductor.
Pero en ese ao, la SC de la Pcia de Bs As dict un fallo apartndose de ese criterio y resolviendo
que en ese supuesto, cada uno de los conductores (y propietarios) responde por los daos
ocasionados al otro, y debe ser analizada y considerada a la luz de presunciones de
responsabilidad o causalidad, y por lo tanto corresponde aplicar la tesis del riesgo creado, salvo que
se pruebe alguna de las eximentes del art. 1113, o sea, la culpa de la vctima o de un tercero por el
cual no se debe responder. Poco tiempo despus, la Corte Suprema Nacional adhiri a ese criterio,
que hoy est imperante en todos los tribunales del pas.
Este principio no es aplicable cuando es uno solo de los vehculos el daado, o bien cuando se trata
de vehculos de diferente entidad y porte, ya que la peligrosidad se mide en funcin de la masa que
ocupa cada uno y del riesgo que encierra.
RT 542
CARCTER DE LAS PRESUNCIONES LEGALES.
Las presunciones legales de culpa no tienen carcter absoluto, sino iuris tantum, de modo que
pueden ser destruidas por prueba en contrario que demuestre la culpa concurrente o exclusiva del
damnificado. Basta considerar que en un mismo caso suelen jugar presunciones opuestas (por
ejemplo, un vehculo tiene prioridad de paso pero marcha a velocidad excesiva), para llegar a la
inevitable conclusin que ellas tienen carcter relativo y que el juez debe apreciar prudentemente las
circunstancias del caso para decidir el problema de la culpabilidad.
2. Responsabilidad causada por productos elaborados
IMPORTANCIA DE LA CUESTIN
El fenmeno econmico de la produccin en masa de bienes de consumo y la complejidad moderna

de los sistemas de produccin, hace que no siempre sea posible un completo y perfecto control de
calidad, lo que da lugar muchas veces a vicios o defectos en los productos, que ocasionan daos a
los consumidores. La cuestin ha adquirido proyecciones sociales. Hoy se pretende la reparacin lo
ms amplia posible de esos daos y el problema de nuestros das es determinar quin o quines
deben repararlo, tratando de preservar a los consumidores como nuevos sujetos de la proteccin
jurdica.
La tendencia a ampliar cada vez ms el crculo de responsables, no est exenta de inconvenientes.

Se ha sealado que esa tendencia conduce a elevar desmedidamente los costos de los seguros
contra la responsabilidad civil, a que tales seguros entren en crisis y a que haya numerosos rubros
que las compaas se nieguen ya a asegurar, con lo cual muchas vctimas dejarn de obtener la
indemnizacin de los perjuicios sufridos.
RT 543
Pero estas crticas no han podido detener la tendencia universal a extender cada vez ms la
responsabilidad por daos al consumidor, que una razn de justicia impone.
La cuestin ha tomado tanta importancia econmica y social, que la proteccin al consumidor ha

asumido rango constitucional (art. 42 C.N).
Por productos elaborados deben entenderse todos los bienes muebles de consumo, tales como
alimentos, medicamentos, electrodomsticos, automviles, etc.
LA LEY 24.240.
Tal como fue promulgada, la ley 24.240 de defensa del consumidor y del usuario, no atiende a la
nueva realidad econmica y social planteada, ya que ha sido vetada en sus aspectos mas
esenciales, tomndose una ley prcticamente ineficaz.
La parte vetada estableca la responsabilidad objetiva del fabricante, del importador, del distribuidor,
del proveedor y de quien hubiese puesto su marca en la cosa o servicio.
De esta manera se otorgaba una mayor proteccin a la victima, al quedar relevada de la difcil
prueba de la culpa, y al mismo tiempo permita demandar en forma indistinta tanto al fabricante
como a los dems integrantes de la cadena de comercializacin de los productos, sin perjuicio de las
acciones de regreso entre los coobligados.
Vetada esa parte de la ley, queda nuevamente sin resolver la compleja problemtica de los daos
provocados por productos elaborados, lo cual constituye, adems, un grave retroceso en la
evolucin que lentamente haba experimentado la doctrina en esta materia.
En consecuencia, la cuestin debe resolverse dentro del esquema de responsabilidad de nuestro

Cdigo Civil, rescatando algunas herramientas que la ley del consumidor y la reformada Constitucin
nacional nos proporcionan.
RT 544
No obstante, es conveniente efectuar algunas precisiones terminolgicas en cuanto a que se debe
entender por producto elaborado y que significa defecto.
CONCEPTO DE PRODUCTO ELABORADO. PRODUCTO DEFECTUOSO.
Nuestra ley de defensa del consumidor no lo define.
En general, y tomando como referencia la jurisprudencia y doctrina extranjeras, se consideran

productos elaborados aquellos bienes muebles que son objeto de una transformacin,
entendindose por tal a cualquier tipo de proceso industrial que modifique las caractersticas del
producto. En base a este criterio quedaran exceptuadas las materias primas agrcolas (productos
del suelo, de la ganadera y de la pesca), salvo que hayan sufrido una primera transformacin (frutas
convertidas en mermeladas, legumbres ya cocidas), aun cuando cierta doctrina extranjera incluye los
daos ocasionados por productos brutos agrcolas por significar tambin un riesgo, ya que, si bien
no son sometidos a una transformacin industrial, suelen ser tratados por productos qumicos
(insecticidas, fertilizantes, agentes de conservacin), o bien son almacenados o embalados
inadecuadamente, lo que puede alterar las caractersticas naturales del producto. Tambin quedan
incluidos los danos causados por la energa (electricidad, gas; art. 2311, C.C), y los productos
mineros.
Tampoco es necesario que los productos sean fabricados en serie, sino que puede tratarse de
productos elaborados en forma artesanal.
La legislacin de Estados Unidos de America extiende notoriamente el campo de aplicacin

incluyendo un sinnmero de supuestos generadores de daos, tales como los provocados por el mal
funcionamiento de programas de computacin (p.ej., causando la colisin en el aire de dos
aeronaves o un error de diseo en la fabricacin de un producto), encuadrndolos como bienes y no
como servicios.
Por ultimo, pueden ser bienes inmuebles, aun citando algunas legislaciones limitan esta categora a
los bienes muebles cuando estn incorporados a un inmueble. Por nuestra parte, entendemos que
no hay razn alguna para excluirlos, teniendo presente lo dispuesto por el art. 1, inc. c, de la ley
24.240, y la finalidad teleolgica de esta norma, que es la de proteger a los consumidores.
RT 545
Por producto defectuoso, se entiende que es el que no ofrece la seguridad que legtimamente puede
esperarse. El carcter defectuoso de un producto no se identifica exclusivamente con su falta de
aptitud para el uso previsto (vicio redhibitorio), sino ms bien con la seguridad que el consumidor
puede esperar. Un producto puede cumplir adecuadamente su funcin y, sin embargo, ser
defectuoso; es lo que sucede con ciertos medicamentos que, aunque eficaces o elaborados de
acuerdo con las especificaciones tcnicas, no informan la forma correcta de uso, los efectos
colaterales, etc., lo cual puede generar un dao a quien lo ingiere.
Entre las causas ms comunes que hacen que un producto sea defectuoso, pueden citarse:
a) DEFECTOS DE DISEO. Son aquellos que afectan las caractersticas del producto como
consecuencia de un error en su concepcin (eleccin de un material inadecuado).
b) DEFECTOS DE FABRICACIN. Son fallas que se originan en la fase de produccin (desajustes

mecnicos, errores humanos) que alteran el resultado final esperado por el fabricante.
e) DEFECTOS DE INSTRUCCIN O DE INFORMACIN. Son los que se presentan cuando el

fabricante no comunica al pblico en forma adecuada, veraz y suficiente las caractersticas
esenciales de los productos. Es indudable que la informacin constituye una herramienta
indispensable para el consumidor (art. 42, C.N) y su ausencia coloca a este en una situacin de
riesgo susceptible de ser tutelada jurdicamente. De tal forma, la falta de informacin constituye por
si misma un factor objetivo de atribucin de responsabilidad objetiva a quienes estn obligados a
brindarla.
EL DERECHO A LA SEGURIDAD Y LA RESPONSABILIDAD DEL FABRICANTE. El fabricante,

al cual el sistema econmico le permite participar en el mercado, debe asegurar al consumidor que
el producto utilizado adecuadamente conforme a las instrucciones y advertencias no lo colocara
en riesgo ni le causara dao alguno.
RT 546
Asume de este modo un deber de seguridad sobre la base de las reglas de la buena fe que
consagra el art. 1198 del C.C, que obliga al contratante no solo a lo que este expresamente
establecido, sino a todo lo que las partes pudieron entender obrando con cuidado y previsin.
El fundamento de la obligacin de reparar reside en la violacin del deber de seguridad, segn el

cual el fabricante asume una obligacin de resultado consistente en la provisin de una cosa inocua,
es decir, no daina, y que sirva adecuadamente a su destino normal de uso o consumo. La
responsabilidad es objetiva.
Se advierte aqu las importantes diferencias que existen con respecto a los vicios redhibitorios.
Mientras la responsabilidad por vicios redhibitorios rige exclusivamente en el caso de los vicios
ocultos que afecten la cosa en si misma, y por lo tanto no cubre los daos a las personas (salvo que
se pruebe la culpa o dolo), la obligacin de seguridad comprende todo tipo de vicio redhibitorio o
no, tales como defecto de fabricacin, falta de informacin, etc., e incluye el dao extrnseco.
La ley 24.240 incorpora este deber de seguridad en el art. 5:
"Las cosas y servicios deben ser suministrados o prestados en forma tal que, utilizados en
condiciones previsibles o normales de uso, no presenten peligro alguno para la salud o integridad
fsica de los consumidores o usuarios". La C.N, reformada en 1994, ratifica en igual sentido ese
derecho en el art. 42.
El problema estriba en que el consumidor no se vincula directamente con el fabricante, sino a travs
de otros intermediarios, lo que impide que esta obligacin de seguridad debida por el fabricante
alcance a terceros no contratantes.
Sin embargo, este obstculo puede en algunos casos ser sorteado mediante los arts. 7 y 8,
relativos a la oferta y publicidad.
En el nuevo texto legal, la publicidad cumple una funcin de oferta contractual, y como tal vincula a
quien la formula en los mismos trminos manifestados en la publicidad. De manera que cuando el
fabricante ofrece sus productos valindose de la publicidad queda directamente obligado
(contractualmente) hacia el consumidor, habida cuenta de la confianza que este deposita en los
datos consignados pblicamente desde la oferta misma.
RT 547
A su vez, la doctrina contractualista entiende que la victima tiene una accin contractual contra el
fabricante, fundada bsicamente en que las nuevas modalidades de fabricacin y comercializacin
conforman una estructura contractual plurilateral integrada por una sucesin de contratos con el
objetivo de que los productos lleguen al consumidor. Coincidimos con quienes sostienen que la
cadena de contratos de compraventa, que comienza en el fabricante y termina en el consumidor, por
pretender la colocacin o salida de las mercaderas, tiene un fin unitario que priva de autonoma a
los contratos intermedios, de modo que las consecuencias naturales del contrato que arranca del
fabricante es lgico y legal que recaigan sobre este, y que puedan hacer efectivas esas
consecuencias no solo quienes le compren directamente a el, sino el ultimo comprador, o sea el
consumidor.
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL FABRICANTE.
Quienes emplazan la cuestin en el mbito extracontractual se fundan en que el art. 1113 establece
la responsabilidad objetiva por el riesgo o vicio de la cosa.
El fabricante es responsable de los daos que causan los productos defectuosos y que pone en
circulacin en el mercado en tanto estos puedan ser generadores de riesgos, siendo ello suficiente
para imputar responsabilidad objetiva a quien por un lado los crea y por otro los aprovecha o utiliza
en su inters, obteniendo beneficios econmicos. Como lo hemos explicado, el fundamento no es ya
la negligencia en la conducta, sino que el dao que jurdicamente se le imputa se produce en el
rea, crculo o esfera que constituye su propio riesgo. Por eso se afirma que la responsabilidad por
riesgo y de ah su carcter objetivo implica una responsabilidad por esferas o reas y no por
conductas.
El problema que presenta esta postura es que el art. 1113, parr. 2, solamente podra ser aplicado
con relacin a las personas que menciona dicha norma, es decir, al dueo o guardin de la cosa;
pero en el momento de producirse el dao, el fabricante ya ha dejado de serlo por haberse
desprendido de ella. No obstante, constituye actualmente la postura mayoritaria.
Por tratarse de un rgimen de responsabilidad objetiva, no es necesaria la prueba de la culpa;

nicamente debe probarse el dao, el defecto y la relacin de causalidad entre ambos. Para
liberarse de responsabilidad, el sindicado como responsable debe acreditar alguna de las eximentes
propias de todo sistema objetivo.
Una postura minoritaria emplaza la cuestin en el mbito del art. 1109 del Cod. Civil, pero, dada la
dificultad de la victima en probar la culpa, recurre a las presunciones, invirtiendo la carga de la
RT 548
prueba. La ocurrencia del dao crea una presuncin de culpa del fabricante, quien para liberarse de
responsabilidad puede acreditar su falta de culpa.
EXTENSIN DEL RESARCIMIENTO. La extensin de la responsabilidad en los daos producidos

con la cosa o por su vicio o riesgo, a excepcin de los casos especficamente legislados en leyes
especiales, se rige por las mismas disposiciones que los cuasidelitos (art. 1109, C.C), puesto que no
existe razn alguna para establecer una limitacin cuantitativa en la responsabilidad objetiva. Por lo
tanto, son indemnizables las consecuencias inmediatas y las mediatas previsibles. La reparacin
comprende asimismo el dao moral.
RESPONSABILIDAD POR PRODUCTOS ELABORADOS
El elevado grado de tecnificacin de los productos, su fabricacin y consumo masivo, las agresivas
tcnicas publicitarias que inducen al consumo, la deficiente informacin acerca de las caractersticas
y riesgos de los productos, etc., han contribuido a que los daos por productos elaborados sean
cada vez mas frecuentes.
Prueba de ello es la cantidad de intoxicaciones provocadas por productos farmacuticos,

comestibles, vinos adulterados, etc., situacin que se ve agravada por la apertura indiscriminada de
la importacin, permitiendo que una gran cantidad de productos que no cumplen con los requisitos
de calidad y seguridad y que han sido retirados de sus propios pases, sean introducidos en los
pases en desarrollo, generando un peligro para la salud de sus habitantes.
Se suma a ello la estructura atomizada de los procesos de fabricacin y comercializacin, que hace
que los productos sean el resultado de la actividad de varios fabricantes distintos (elaboracin,
fraccionamiento, etiquetado, etc.) y que luego sean colocados en el mercado a travs de diversos
canales (importador, distribuidor, etc.), que distorsionan cada vez mas la relacin productor-
consumidor.
Aparecen as en escena algunas empresas subordinadas y vinculadas entre si con la finalidad de

defraudar o limitar su responsabilidad; que operan como pantalla protectora para evitar la relacin
directa entre el fabricante y el tercero adquirente; que impiden hacer efectiva la responsabilidad
RT 549
contractual de quienes realmente se encuentran detrs de los sujetos que se interponen. Se logra de
esta manera minimizar los riesgos empresarios, que por esta va son desplazados hacia el
consumidor.
Frente a este panorama, nuestro derecho, anclado todava en presupuestos individuales impuestos
por el liberalismo econmico y jurdico, ha demostrado su insuficiencia y disfuncionalidad para poder
atender a esta problemtica.
El esquema de nuestro Cdigo Civil, estructurado sobre la base de la culpa como presupuesto de la
responsabilidad civil, ha resultado inadecuado dada la dificultad que encuentra el damnificado para
probar la culpa del fabricante.
Por otro lado, dadas las nuevas tcnicas de fabricacin y comercializacin de productos, ni siquiera
la responsabilidad contractual resulta aplicable para poder atribuir responsabilidad al fabricante,
debido a la inexistencia del vnculo contractual, ya que difcilmente el consumidor contrate en forma
directa con el fabricante, distribuidor o importador.
Ello ha impulsado una nueva orientacin en materia de responsabilidad por productos elaborados, y
la tendencia actual a nivel mundial es la adopcin de un rgimen objetivo de responsabilidad que
prescinda de la culpa como factor de atribucin, y que atienda a la peligrosidad del uso de algunas
cosas o del desarrollo de ciertas actividades, imponiendo un deber de responder por el mero hecho
de haberlas introducido en la comunidad.
El dao causado por un producto defectuoso debe recaer sobre la persona fsica o jurdica que ha
creado el riesgo (fabricante), quien adems se encuentra en mejor situacin que el consumidor para
controlar la calidad y la seguridad del producto. El riesgo es creado mediante la puesta en el
comercio del producto defectuoso; el consumidor no debe soportar los danos que por tales vicios,
defectos de fabricacin o construccin, de informacin, etc., sufra en su persona o en sus bienes.
La idea del riesgo empresario es invocada tambin para fundar la responsabilidad del fabricante, y
se basa en que son riesgos previsibles inherentes a la actividad empresarial, por la que se obtienen
beneficios econmicos que, a su vez, imponen correlativamente la obligacin de asumir las
consecuencias nocivas que esa actividad genera.
Esta nueva orientacin ya se encuentra consolidada en la mayora de los ordenamientos jurdicos y

adoptada en Europa por la directiva comunitaria del 25/7/85, en cuyos considerandos se establece
que nicamente el criterio de la responsabilidad objetiva del productor permite resolver el problema,
tan propio de una poca de creciente tecnicismo como la nuestra, del justo reparto de los riesgos
inherentes a la produccin tcnica moderna.
RT 550
La promulgacin de la ley 24.441 de financiamiento y construccin de viviendas no es solo un
instrumento econmico destinado a facilitar el acceso al crdito, sino tambin la continuacin de una
lnea ideolgica en materia de responsabilidad civil que intenta consolidar un sistema de traslacin
de riesgo y daos a la persona humana. En dos de sus normas (arts. 14 y 33), alude al art. 1113 del
C.C, con las caractersticas de mantener la responsabilidad del tomador o del fiduciario.
Son tres las cuestiones que se plantean en esta normativa:
el lmite econmico a la reparacin del dao;
el sentido de la frase "no hubieran podido razonablemente haberse asegurado", y
lo relativo a la responsabilidad del tomador en el contrato de leasing.
En ambas disposiciones se seala que la responsabilidad objetiva se limita al valor de la cosa

entregada; en realidad, se trata de un evidente y elemental error de este legislador circunstancial.
3. Responsabilidad por dao causado por aeronaves
La aeronave es un aparato del gnero locomviles ya que se desplaza con su propia energa en el
espacio areo y sirve para trasladar personas y cosas.
Los daos o accidentes que pueden causarse en el transporte areo tienen su propia identidad y
caractersticas muy particulares.
Las normas que rigen esa actividad se encuentran en conexidad inmediata con tratados y convenios
internacionales.
Todo el sistema de la responsabilidad civil area est legislado por el Cdigo Aeronutico (ley
17.285) y comprende 2 aspectos:
Cuando el damnificado es pasajero, la mercadera o las cosas transportadas.
RT 551
En este caso la responsabilidad es contractual y es materia del derecho aeronutico (arts. 139 a 154
de la ley 17.285).
Cuando los perjuicios los sufren personas o cosas en la superficie terrestre esto es parte de la
responsabilidad extracontractual y aparece como materia del Derecho Civil.
El nuevo Cdigo Aeronutico tuvo como antecedente la Convencin de Roma de 1952 y sus normas
se aplican a toda aeronavegacin de cabotaje ya sea onerosa o benvola en aparatos privados o
pblicos, excepto los aparatos militares que quedan fuera de esta normativa pero que a los fines de
la responsabilidad civil quedan dentro de las disposiciones del C. Aeronutico.
La responsabilidad contractual y extracontractual tienen un lmite en los importes indemnizatorios, y

mientras en la rbita contractual existe una especie de presuncin de culpabilidad (excepto el
dolo), que se destruye con la diligencia debida, en lo extracontractual es de tipo objetivo fundada en
el riesgo creado.
Daos a terceros o cosas en la superficie
Para que los daos causados a los terceros o cosas en la superficie se les apliquen las reglas del
derecho aeronutico es necesario que se den una serie de circunstancias:
Que se trate de una aeronave en vuelo.
Que los daos los sufra una persona o cosa en la superficie
Que el dao sea consecuencia directa de la aeronave que impacte en vuelo o caiga
De persona o cosa arrojada o cada de una aeronave en vuelo
Que provenga del ruido anormal producido.
RT 552
Aeronave en vuelo (art. 156 C. Aer): una aeronave se encuentra en vuelo desde que se aplica la
fuerza motriz para despegar hasta que termina el recorrido de aterrizaje. No lo estar cuando se
encuentre en un hangar, o si se traslada por su propia fuerza para otro fin que no sea el despegue.
Daos sufridos por una persona o cosa en la superficie: El perjuicio lo debe sufrir cualquier persona
fsica o jurdica, con la condicin de que se encuentre en la superficie, y puede ser producido en su
cuerpo o en sus bienes.
Dao como consecuencia directa de impacto de aeronave en vuelo o que caiga: los daos
indemnizables son nicamente aquellos que resultan consecuencia directa del hecho. Nunca se
indemnizan los hechos que resultan conectados en doble lazo de causalidad (p.e ruido de avin
espanta animales y stos causan destrozos a los vecinos).
Impacto entre aviones y los daos entre ellos se rigen por las disposiciones sobre abordaje areo
del C. Aer y tienen rgimen propio ajeno al D.C.
Persona o cosa arrojada o cada de aeronave en vuelo: es tambin indemnizable el dao que
produzca una cosa arrojada o cada de una aeronave en vuelo, ya sea algo del aparato o cualquier
otro elemento que se arroje o caiga.
En cuanto a las personas cadas o arrojadas, se trata de un hecho objetivo donde no importan las
motivaciones. Una persona puede caer por suicidio, accidente u homicidio, arrojarse en paracadas,
etc.
Si la persona muere durante la cada, en el aire, se lo debe entender como cosa ya que en el aire
deja de ser persona.
Ruido anormal de la aeronave: se integra con el derecho ambiental. Se producen ruidos sobre todo
en vuelos a baja altura, cuando un avin atraviesa la barrera del sonido, etc. Quien pretenda ser
damnificado deber probar el dao y la incidencia del sonido en ese perjuicio.
RT 553
Personas responsables
El art. 157 de la ley 17285 dispone que el responsable es el explotador de la aeronave que haya
causado el dao o de donde parti la cosa o persona arrojada o cada.
Resulta explotador quien utiliza la cosa en forma legtima, en su propio inters, an sin fines de
lucro, y as tenemos dentro de esta figura a quien utiliza el aparato para comerciar con transporte de
personas o cosas, tareas de fotografa, fumigaciones, etc., o cuando es usado simplemente por
placer o ejercicio. El explotador puede actuar por s o por medio de dependientes, alquilar la nave
(con contrato inscripto en el registro).
Si un tercero utiliza la nave sin permiso del dueo y an contra su voluntad, obrando con todas las
medidas de cuidado para que esto no suceda, el nico responsable ser el tercero, pero si no tom
todos los recaudos, la responsabilidad ser solidaria entre ambos ante la vctima.
Rgimen indemnizatorio.
Segn el art. 155 de la ley, se indemniza el dao causado como consecuencia inmediata,o sea
slo el dao emergente de la conexidad directa al hecho.
Nunca son reparables las consecuencias mediatas y menos an las remotas.
Adems, el C. Aer fija lmites de importes mximos indemnizatorios segn pero de la aeronave, y el
valor del argentino oro creado por la ley 1130 y an con vigencia legal en el pas.
Espeso de las aeronaves va de los 1000 kg a los 50000 kg y los valores van desde los 2000 arg. Oro
hasta 43.600 arg. Oro, ms 0,37 por cada kilo de excedente.
La muerte o lesiones o lesiones tienen un mximo de 2000 arg. Oro por persona.
La cuestin de limitar la responsabilidad ha dado lugar a controversias doctrinarias.
RT 554
Estas limitaciones ceden ante el dolo del explotador o de sus dependientes, ya que la actuacin u
omisin dolosa de stos permite extender los valores indemnizables.
El dolo del dependiente debe darse en exclusivo ejercicio de sus funciones (no corre aqu la
ocasin).
Causales de eximicin de la responsabilidad
Todos los sistemas objetivos de responsabilidad prevn causales de exencin cuando aparece la
denominada causa ajena que rompe el vnculo de causalidad entre la actividad riesgosa y el
perjuicio ocasionado.
La culpa de la propia vctima es una manera de desviar la cadena causal o de concurrencia de

condiciones, y de ah que se configura como un supuesto de eximicin total o parcial de
responsabilidad.
El hecho del tercero usurpador es otra causa de exculpacin siempre y cuando se hayan tomado las
medidas necesarias para que no hubiese apropiacin ilegtima.
El caso fortuito o fuerza mayor no eximen de la responsabilidad.
4. Responsabilidad causada por daos nucleares
El aprovechamiento econmico de la energa nuclear encierra enormes peligros, an cuando esta

sea utilizada con fines pacficos.
Luego de la reforma de la ley 1711, el art. 2311, incorpor al concepto de cosa la denominacin de
objetos materiales y lo extendi a las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin.
En cuanto a la responsabilidad civil, la ley 17.048 de 1966, ratific la Convencin de Viena de 1963
sobre responsabilidad civil por daos nucleares.
RT 555
Causas y daos indemnizables. Limitaciones
Comprende la reparacin de todos los daos patrimoniales a las personas (muerte y lesiones) y a
las cosas, que sean causados directa o indirectamente, por las propiedades txicas, explosivas o
peligrosas de los combustibles nucleares o productos o desechos radiactivos que se encuentran en
una instalacin nuclear.
Ac no interesa la produccin, elaboracin, fallas humanas, defectos del material, etc. Nada excusa
de responder.
El dao moral deber ser reparado segn la legislacin local. Art. 1078 C.C en nuestro caso.
La Convencin de Viena autoriza a los Estados miembros a poner un techo indemnizatorio no menor
a 5 millones de dlares por cada accidente nuclear, excluyendo intereses y gastos de juicio,
prorrateados entre todas las vctimas del accidente.
Fundamentos y responsables
La responsabilidad por daos nucleares tiene un claro fundamento objetivo (teora del riesgo
creado).
Al responsable se le obliga a tener seguro, y en forma subsidiaria el Estado debe tambin responder
ante la insolvencia del demandado, o de su aseguradora.
La autorizacin dada para la explotacin, las finalidades sociales y la necesidad de proteger a las
vctimas, imponen una especie de socializacin de los riesgos.
El responsable es el explotador de la instalacin nuclear donde ocurra el accidente, quien

responder an en el transporte de esa energa, pero si la responsabilidad cae sobre ms de uno de
ellos, la misma es solidaria.
Causales de exoneracin
RT 556
La primera causa de exencin es el dolo o la culpa grave de la misma vctima. Tambin cuando el
dao es originado por un conflicto armado, hostilidades, guerra civil o insurreccin.
RESPONSABILIDAD POR DAO AMBIENTAL (Alterini)
Emplazamiento de la cuestin
Actualmente tiene amplia difusin en el saber popular y en la ciencia jurdica la temtica atinente
a la ecologa (del griego oikos, lugar para vivir, y lagos, conocimiento, ciencia). La opinin pblica
expresa preocupacin por la contaminacin del aire, el agua y el suelo, y reclama soluciones, porque
la cuestin concierne no slo a la calidad de vida, sino a la propia supervivencia de la especie
humana. Las IX Jornadas Nacionales de Derecho Civil (Mar del Plata) predicaron en 1983 que "el
derecho a la conservacin del medio ambiente es una de las garantas implcitas de nuestra
Constitucin Nacional" (conf. II Jornadas Marplatenses de Responsabilidad Civil y Seguros, Mar del
Plata, 1992).
La reforma constitucional de 1994 la hizo explcita.
Va de suyo que algunos de los factores contaminantes son incontrolables por el hombre (p. ej. las
erupciones volcnicas) pero otros dependen directamente de su accin (ej. El cromo de las
curtiembres). Estos ltimos han tenido expansin a partir de la denominada Revolucin Industrial
(hoy postindustrial), contribuyendo a ello el rpido incremento de la poblacin mundial, y el reclamo
generalizado de un mejor nivel de vida, que produce un notorio incremento en los desechos;
FRIDMAN denomina a este fenmeno "demanda de contaminacin". Sin embargo, sus causas no
pueden ser atribuidas exclusivamente al progreso tecnolgico: una usina nuclear, verbigracia,
contamina menos que las chimeneas que antes eran necesarias para generar igual cantidad de
energa, y en los pases subdesarrollados suele haber mayor contaminacin que en los centrales.
La imperiosa necesidad de proteger el medio ambiente ha generado la vigencia de dos modelos de

accin: el intervencionista, de carcter publicistico, y el neoliberal.
a) En el criterio intervencionista es frecuente la adopcin de medidas de prevencin, consistentes en

la regulacin de la actividad, que puede llegar a ser prohibida. Es tambin utilizable el rgimen de
RT 557
premios y castigos, por ejemplo, mediante el otorgamiento de subsidios a favor de los empresarios
que no contaminan el ambiente, o a travs del rgimen de tributos diferenciales, gravando al que
contamina y desgravando a quien protege el ambiente aunque, en los hechos, se puede caer en la
paradoja del axioma contamine y pague, que desalienta la evitacin de los daos. Tambin es dable
]a aplicacin de sanciones penales.
b) Conforme al modelo neoliberal, se atiende a la propia responsabilidad de !a empresa, que

razonablemente ha de atender la opinin del pblico: cuando hay un reclamo generalizado de la
comunidad, el empresario evita la contaminacin.
Pero, sin embargo, como la produccin limpia suele ser ms onerosa, muchas veces el propio
pblico prefiere electricidad ms barata a aire ms puro.
El modelo tico de solucin
En esta cuestin la ley suele ser insatisfactoria cuando no provee "suficientes incentivos para la
conducta eficaz, porque las vctimas de los daos son demasiado pequeas o demasiado grandes".
a) Desde un enfoque economicista es dable proclamar que hay que reducir al mximo el costo
comercial, despreocupndose del costo social, y el mensaje para el contaminador ser contamine y
no pague; pero este criterio, groseramente individualista, no condice con las actuales expectativas
de la comunidad, que tiende a poner el acento en la calidad de vida.
b) Otro punto de vista se dirige al depredador proclamando contamine y pague, con lo cual prescinde
de la prevencin, aunque le impone asumir un costo social, que puede resultar de tributos
diferenciales aplicables a quien no respeta al medio ambiente, o de la exencin de ellos para quien
lo resguarda; o de la indemnizacin impuesta a quien causa daos.
c) Como alternativa se ofrece el modelo tico de justicia, que enaltece esa prevencin, en orden a
respetar exigencias de calidad de vida, cuyo lema es no contamine: los mecanismos del mercado
pueden bastar para estos logros en tanto la demanda privilegie esa calidad. Pero con frecuencia
pueden resultar insuficientes, caso en el cual "es deber del Estado proveer a la defensa y tutela de
los bienes colectivos, como son el ambiente natural y el ambiente humano".
La Declaracin de Ro de 1992
RT 558
El 14 de junio de 1992 fue firmada en Ro de Janeiro la Carta de la Tierra, o Declaracin de Ro, que
contiene importantes y atinadas directivas:
(1) Recomienda a los Estados "desarrollar la legislacin nacional relativa a la responsabilidad y la

indemnizacin respecto de las vctimas de contaminacin y otros daos ambientales", instndolos a
"cooperar de manera ms decidida para elaborar nuevas leyes internacionales relativas a la
responsabilidad y la indemnizacin por los efectos negativos de los daos ambientales causados por
las actividades realizadas dentro de su jurisdiccin, o bajo su control en zonas situadas fuera de su
jurisdiccin" (Principio 13).
(2) Privilegia especialmente a la prevencin: "Con el fin de proteger el medio ambiente, los Estados
debern aplicar ampliamente el criterio de precaucin conforme a sus capacidades. Cuando haya
peligro de dao grave o irreversible, la falta de una certeza cientfica absoluta no deber utilizarse
como razn para postergar la adopcin de medidas eficaces en funcin de los costes para impedir la
degradacin del medio ambiente" (Principio 15).
(3) Asume un criterio de realidad econmica, al encargar a las autoridades nacionales que procuren
"asegurar la internalizacin de los costes ambientales y el uso de instrumentos econmicos,
teniendo en cuenta el criterio de que el que contamina debe, en principio, cargar con los costes de la
contaminacin, teniendo debidamente en cuenta el inters pblico y sin distorsionar el comercio ni
las inversiones internacionales" (Principio 16).
Rgimen
En cuanto a la responsabilidad por daos, las IX Jornadas Nacionales de Derecho Civil, ya citadas,
sentaron estas directivas:
a) La idea de normal tolerancia del artculo 2618 del Cdigo Civil "no es aplicable en los casos de
degradacin del medio ambiente que sean susceptibles de afectar a la salud".
b) Hay responsabilidad objetiva, con fundamento en el artculo 1113 del Cdigo Civil.
c) En su caso, cabe la responsabilidad colectiva.
d) La responsabilidad incumbe a "los sujetos que degradan el ambiente" y al "Estado, cuando

hubiese autorizado o consentido la actividad degradante".
e) "Cada uno de los miembros de la comunidad" tiene legitimacin activa para obtener la
preservacin del medio ambiente.
RT 559
Las II Jornadas Marplatenses de Responsabilidad Civil y Seguros (Mar del Plata, 1992) sostuvieron
que:
a) "la degradacin ambiental enrola en la categora de dao intolerable";
b) "los criterios economicistas de costos no pueden prevalecer sobre la proteccin de la persona

humana en toda su proyeccin";
c) son necesarias las "acciones preventivas";
d) hay derecho a requerir "la cesacin y la reparacin del dao ambiental";
e) de lege lata se aplica el factor de atribucin "subjetivo u objetivo, segn los casos", pero de lege
ferenda "debe ser objetivo", tendindose al "seguro forzoso y a la constitucin de fondos de
garanta",
f) son legitimados pasivos "quienes degradan el medio ambiente [y] el Estado cuando autoriza o
consiente la actividad degradante u omite ejercer el poder de polica correspondiente".
La Constitucin Nacional de 1994 y los proyectos de reformas.
Las PYMES. Conforme al texto constitucional de 1994, son reconocidos los "derechos humanos"
que conciernen "al ambiente", y el "defensor del pueblo" est legitimado para su "defensa y
proteccin".
El Proyecto de Cdigo nico de 1987 previo la responsabilidad objetiva en razn de "actividades

que sean riesgosas por su naturaleza o por las circunstancias de su realizacin" (art. 1113);
consagr la responsabilidad colectiva y solidaria en razn de la actividad "riesgosa para los terceros"
(art. 1119); y extendi la accin que el artculo 2618 del Cdigo Civil concede literalmente a los
"vecinos", a favor de "toda persona que pueda ser perjudicada por tales actividades, aunque no se
trate de vecinos" (art. 2619).
En la ley 24.467 sobre PYMES (pequeas y medianas empresas) se enfatiz que la reconversin de
ellas deber ser hecha "en consonancia con la preservacin del medio ambiente y los estndares
internacionales que rijan en la materia, estimulando la utilizacin de tecnologas limpias compatibles
con un desarrollo sostenible" (art. 24).
RT 560
6. Responsabilidad de los profesionales
PROFESIONAL
Todo aquel que ejerce una actividad con un grado importante de intelectualidad, mediante una
habilitacin y obtencin de un ttulo universitario(actualmente el ttulo no es requisito imprescindible).
Lo importante es la independencia intelectiva, y el pertenecer a un sector del saber y conocer

cientfico.
Se entiende esta responsabilidad por aquellos que tienen una profesin liberal. Donde hay
autonoma tcnica, sujeta a normas ticas, y colegiada. (que tiene la caracterstica de la habitualidad
que es el ejercicio efectivo de la misma).
Se consideran notas distintivas de la responsabilidad profesional a las siguientes:
a) Habitualidad, vale decir, el ejercicio efectivo de la actividad.
b) Pertenencia a un rea del saber cientfico, tcnico o prctico.
c) Reglamentabilidad de la actividad por el Estado.
d) Habilitabilidad por el Estado, en uso de su poder de polica.
e) Presuncin de onerosidad.
Las caractersticas anteriores corresponden a cualquier profesional; as, por ejemplo, a un plomero o
a un mdico.
Pero hay un sector limitado (sentido estricto del concepto) que concierne al profesional liberal, cuya
actividad tiene ciertas singularidades:
RT 561
f) Autonoma tcnica, propia del saber especializado. Verbigracia un abogado empleado de un banco
no est precisado a seguir las instrucciones jurdicas de sus jefes.
g) Sujecin a normas ticas, que resultan de cdigos especiales,
h) Correlativamente, sometimiento a un rgimen disciplinario.
i) Colegiacin, en un rgano que lleva la matrcula y aplica sanciones por inconducta, como por
ejemplo el Colegio de Escribanos.
Culpa profesional
La culpa emerge de la definicin del art. 512, pero en consideracin a los profesionales se ha dicho
que incurrirn en culpa cuando violaran las reglas que les impone su propia actividad, en la
ignorancia o desconocimiento de la ciencia o el arte que ejercen.
Se ha planteado el problema de si la responsabilidad debe ser juzgada conforme al art. 512 o se

deben aplicar los principios de su profesin.
Se ha concluido que no puede diferenciarse la culpa comn de la culpa profesional, y es por eso que
la jurisprudencia ha sealado que el profesional, al igual que el comn de las personas debe asumir
la carga de reparar cuando incurra en negligencia profesional o no, que lo hace asumir las
consecuencias de su obrar errado. Cabe observar que tal duda slo puede plantearse si se
encuadra a la responsabilidad profesional en el marco contractual, pues en el extracontractual se
responde hasta por la culpa levsima, como Jo tiene decidido una constante jurisprudencia sobre el
punto.
En el rgimen general de la responsabilidad civil las directivas sobre esa cuestin son
particularmente claras: mayor es la responsabilidad "cuanto mayor sea el deber de obrar con
prudencia y pleno conocimiento de las cosas" (art. 902, Cd. Civ.), y "en los contratos que suponen
una confianza especial entre las partes" el grado de responsabilidad se estima "por la condicin
especial de los agentes" (art. 909, Cd. Civ.).
Responsabilidad contractual o extracontractual?
RT 562
Si existe vnculo contractual entre el profesional y quien pretende el resarcimiento, la responsabilidad
es contractual, pero en la mayora de los supuestos se la considera una obligacin de medios donde
el demandante debe probar la culpa del profesional.
La jurisprudencia ha considerado que la responsabilidad de los profesionales debe ser regida por lo
dispuesto en el art. 1109 porque entre stos y sus clientes o pacientes no poda celebrarse contrato
alguno
Art. 1109. Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro,
est obligado a la reparacin del perjuicio. Esta obligacin es regida por las mismas disposiciones
relativas a los delitos del derecho civil...
Slo se los haca responsables cuando incurrieran en culpa aquiliana que deba ser demostrada por
el reclamante.
Entre los profesionales, hay casos de responsabilidad extracontractual como la del mdico que
atiende a una persona lesionada en la va pblica, o el abogado que debe asistencia gratuita a los
pobres como obligacin impuesta por leyes reglamentarias de su profesin, etc.
En sntesis. La responsabilidad profesional es, en principio y frente al cliente, de naturaleza

contractual, no cabiendo la sustitucin de ella por la de ndole extracontractual, a menos que cuadre
la opcin autorizada por el artculo 1107 del Cdigo Civil.
Sin embargo, la responsabilidad profesional es extracontractual:
frente a terceros;
en el caso previsto por el artculo 1107 del Cdigo Civil.
La responsabilidad se basa en la culpa de cualquier intensidad sin perjuicio del distinto tratamiento
que corresponde a sus diversos grados, y es apreciable in concreto, vale decir, con relacin al tipo
determinado al que pertenece el propio profesional. Asimismo, en cualquier supuesto, la actuacin
RT 563
como tal lo compromete mayormente porque ella genera, por s, la confianza especial del cliente que
recibe sus servicios.
Responsabilidad de abogados
Naturaleza de la responsabilidad. Con relacin al cliente que solicita sus servicios, la

responsabilidad es contractual, cabiendo, en su caso, la opcin aquiliana que autoriza el artculo
1107 del Cdigo Civil.
En cambio, frente a terceros, la responsabilidad del abogado es extracontractual.
Su obligacin es, segn los casos, de medios, o de resultado; de esta ltima categora es,
verbigracia, la obligacin de redactar un contrato de sociedad annima, que debe adecuar a los
requisitos tpicos de la figura, aunque claro est ello no implica que haya de asegurar la eficacia
de esta sociedad para los fines negciales perseguidos por los celebrantes del contrato (eficacia del
resultado).
Letrado apoderado. Cuando el abogado asume la representacin de su cliente acta como

mandatario y se halla obligado con los alcances del contrato de mandato (art. 1869 y sigs., Cd.
Civ.). Si se presenta en juicio invistiendo tal carcter acta como procurador, y debe ajustarse a las
previsiones de la ley 10.996 (texto segn ley 22.892), que rige el ejercicio de esa profesin.
Le alcanzan, as, los deberes que la ley citada pone a cargo de los procuradores (art. 11) como, por
ejemplo, interponer los recursos legales contra toda sentencia definitiva adversa a su parte y contra
toda regulacin de honorarios que ella deba abonar, salvo el caso de tener instrucciones por escrito
en contrario de su respectivo comitente, etc.
RT 564
Letrado patrocinante. En este supuesto el abogado se limita a aconsejar a su cliente sobre la
cuestin encomendada, pero sin ejercer su representacin. Cuando el abogado acta en este rol no
es alcanzado por las obligaciones derivadas del contrato de mandato, ni por los deberes que impone
la ley 10.996.
Deberes profesionales.
Entre otros deberes comunes a todos los profesionales, el abogado, en el ejercicio de su profesin,
debe ajustar su cometido a las disposiciones de la ley 23.187, en el mbito de su aplicacin.
En consecuencia debe:
(1) guardar haca su cliente la necesaria lealtad, salvo cuando el cliente pretenda que el abogado lo
defienda violando otros deberes profesionales. No debe, sin embargo, en ningn caso, abandonar a
su cliente intempestivamente, ni apartarse injustificadamente de las instrucciones recibidas; tambin
debe respetar a sus colegas actuando con lealtad, probidad y buena fe;
(2) conservar en secreto las revelaciones que su cliente le haya hecho con motivo del pleito o de la
defensa encomendada, salvo que, a posteriori, sea objeto de persecuciones por parte del cliente. En
este caso podr revelar los secretos confiados slo en la medida en que contribuya a su defensa;
(3) aceptar y ejercer los nombramientos de oficio que le hicieren los jueces, salvo justa causa de
excusacin;
(4) atender a sus clientes habitualmente en su estudio, e informar todo cambio de domicilio al
Colegio Pblico;
(5) en definitiva, actuar siempre de conformidad con las normas de tica profesional que los colegios
de abogados de la Repblica han sancionado de modo esencialmente coincidente.
Prohibiciones.
Adems, la ley 23.187 prohbe a los abogados patrocinar, representar o asesorar en forma
simultnea o sucesiva a quienes tengan intereses opuestos, intervenir en proceso en cuya
procurarse clientela por medios indecorosos, efectuar publicidad engaosa, autorizar indebidamente
el uso de sus nombre o firma, o participar sus honorarios con quienes carezcan de ttulo habilitante.
RT 565
Extensin del deber de reparar.
La frustracin de la probabilidad de xito en el reclamo judicial con motivo de la actuacin impropia

del abogado, debe ser medida, a los efectos del quantum del resarcimiento, de acuerdo con la
chance perdida, ya que cuando se da esa situacin queda en ignorancia total el resultado que habra
tenido el pleito, y no se dispone de otro mecanismo para fijar el monto de la indemnizacin.
Escribanos
Funciones. La funcin notarial "es una actividad realizada por un profesional que, en la esfera de
las relaciones privadas, se encamina al asesoramiento y ulteriormente a la legitimacin,
autenticacin y encuadramiento de hechos humanos, que adquieren fuerza ejecutiva, en virtud del
ejercicio de la fe pblica".
El artculo 10 de la ley 12.990 (ley 14.054) lo caracteriza como funcionario pblico a quien compete
exclusivamente el ejercicio del notariado.
La X Convencin Notarial de la Capital Federal (1981) advirti que la responsabilidad del notario
surge como profesional del Derecho que tiene a su cargo una funcin pblica. En las V Jornadas
Rioplatenses de Derecho (San Isidro, 1989) tambin se consider al escribano como "un profesional
que ejerce una funcin pblica por delegacin del Estado".
Las notaras estn a cargo de un titular (regente), quien puede tener adscriptos. Por lo dems, hay
escribanos autorizados a realizar diversos actos extraprotocolares, que son escribanos sin registro
conforme a la ley 12.454 (dec. 2593/62).
Naturaleza de la responsabilidad. Hay diversas teoras:
(1) para algunos la responsabilidad del escribano es extracontractucd, como derivacin del carcter
de funcionario pblico que la ley le asigna literalmente, regida por el artculo 1112 del Cdigo Civil;
(2) para otros el rgimen es dual; extracontractual cuando acta como funcionario pblico y
contractual si lo hace como locador de servicios a favor del cliente;
RT 566
(3) conforme a otra opinin, el cliente podra sustituir a su arbitrio y en su beneficio el sistema
extracontractual por el contractual;
(4) tambin se estima que la responsabilidad notarial es siempre contractual: atento a que si para el
cliente tal responsabilidad es contractual, no podra ser distinta la que corresponde al escribano.
En nuestro criterio deben ser formuladas estas precisiones: (1) en principio, frente al cliente, la
responsabilidad del escribano es contractual, a menos que se den los presupuestos de la opcin
aquiliana que autoriza el articulo 1107 del Cdigo Civil; (2) frente a terceros, la responsabilidad es
extracontractual.
Se trata de una obligacin de resultado, aunque no est en compromiso la eficacia de tal resultado.
Por ejemplo, cuando otorga una escritura traslativa de dominio, ella debe servir de ttulo al
adquirente, no bastando con el mero cumplimiento de las formalidades de la celebracin.
Para las V Jornadas Rioplatenses de Derecho (San Isidro, 1989) "el escribano promete un resultado:
un instrumento pblico vlido".
Deberes notariales. El artculo 11 de la ley 12.990 (ley 14.054) prev diversos "deberes
esenciales" de los escribanos: conservacin y custodia de instrumentos, mantenimiento del secreto
profesional, intervencin profesional en los lmites autorizados por las leyes etc. Esos deberes
genricos aparecen concretados en la relacin singular con el cliente y su transgresin segn
vimos deriva en responsabilidad contractual.
Con relacin a terceros, son civilmente responsables por los daos ocasionados en virtud de la
violacin de tales deberes (art. 13, ley cit.), o de otros (art. 1066, Cd. Civ.).
Caso de los adscriptos. El escribano adscripto acta dentro del registro, bajo la "total
dependencia" del titular, quien "es el responsable directo" (art. 23, ley 12.990) y a cuya propuesta se
lo designa (art, 21).
En virtud de esta preceptiva, se ha decidido que los actos del adscripto, en cuanto sean susceptibles
de "la apreciacin y cuidado" del titular (art, 23 cit.), comprometen la responsabilidad concurrente de
ste.
RT 567
Mdicos
Naturaleza de la responsabilidad.
Mucho se debati sobre si la responsabilidad del mdico es contractual (SALVAT, ACUA

ANZORENA, LLAMBAS, BUSTAMANTE ALSINA) O extracontractual (HALPERN, BORDA).
El criterio prevaleciente en nuestra doctrina asigna naturaleza contractual al vnculo que une al
mdico con sus pacientes.
Frente a ellos responde contractualmente, al igual que otros profesionales respecto de sus clientes,
salvo el caso en que sea viable la opcin aquiliana que autoriza el artculo 1107, Cd. Civ.).
La jurisprudencia ha sostenido que la responsabilidad del mdico frente a su cliente no est

comprometida en el mbito del articulo 1109 y concordantes del C.C, sino que deriva del contrato de
locacin de obra, o de servicios, segn los casos, y se rige por los principios generales de las
obligaciones que enuncian el artculo 499 y siguientes y especialmente 512, 519, 520 y 521 del
Cdigo Civil.
Empleo de cosas en la prctica mdica.
Cuando el dao es ocasionado por el empleo de cosas la responsabilidad es objetiva:
a) en mbito contractual, por la obligacin tcita de seguridad; del Cdigo Civil". En los supuestos en
que la cosa empleada por el profesional mdico tiene un vicio, esta conclusin coincide con la
jurisprudencia, que aplica la responsabilidad objetiva a los daos causados a un neonato por una
incubadora, a los derivados de la explosin de un aparato de anestesia, a los resultantes de un
bistur elctrico, a los provenientes de un aparato de rayos, o de un intensificador de imgenes con
desperfectos, a los causados por el desprendimiento de una pieza de un torno dental, etc.
Pero la vigencia del factor de atribucin objetiva, en los trminos del artculo 1113 del Cdigo Civil,
no procede por la sola circunstancia de que el dao haya sido causado mediante el empleo de una
cosa cuya utilizacin genera riesgo de daos. No habr responsabilidad objetiva del mdico "cuando
el riesgo de la cosa empleada en el tratamiento sea propio de la situacin planteada, y en la decisin
RT 568
se haya actuado conforme a las reglas de esa ciencia que indicaban la necesidad de su empleo
pese a la existencia de riesgo de dao, y la cosa riesgosa se haya empleado en el exclusivo inters
del paciente". Es el caso en que el obstetra ha tenido que valerse de un frceps para llevar adelante
el parto.
El artculo 1113 del Cdigo Civil tampoco rige en cuanto involucra al dao causado con las cosas, en
tanto las empleadas por el mdico no hayan tenido un papel activo en su produccin. De tal modo,
por ejemplo, el dao que resulte causado con cosas como bistures, o gases o inyecciones para
anestesia, empleados conforme a las reglas del arte, quedan sujetos al rgimen general del artculo
1109 del Cdigo Civil.
Criterio actual con respecto a la responsabilidad mdica
En la actualidad se entiende que la responsabilidad mdica como, en general, las

responsabilidades profesionales est sujeta a las reglas generales. El factor de atribucin
correspondiente es la culpa, a menos que se trate de un caso particular en el que rija la atribucin
objetiva.
Estamos lejos de los tiempos en que, por va de la exigencia de que promediara culpa grave, o una
especial culpa profesional, el mdico quedaba, en los hechos, parapetado en la irresponsabilidad.
Contenido de la obligacin.
La ley 17.132 prohbe a los profesionales que ejercen la medicina anunciar o prometer la curacin
fijando plazos, o anunciar o prometer la conservacin de la salud.
La jurisprudencia caracteriza en principio a la obligacin asumida por el mdico como de

medios, en tanto se compromete a proceder de acuerdo con las reglas y los mtodos de su
profesin, sin que el fracaso o falta de xito en la prestacin de los servicios signifiquen por s solos
un incumplimiento.
Las I Jornadas Provinciales de Derecho Civil sealaron que "en ciertas hiptesis de prestacin
mdica es exigible el buen resultado de la actividad",
Quid de la ciruga esttica
RT 569
Tradicionalmente la ciruga esttica ha sido sealada como ejemplo de obligacin mdica de
resultado.
En la actualidad se hacen precisiones ms puntuales:
(1) Se distingue entre ciruga esttica, que tiende al embellecimiento, y ciruga reparadora, mediante
la cual se procura reparar o prevenir una afeccin en la salud.
(2) La ciruga reparadora est sujeta a los criterios comunes.
(3) La ciruga esttica tambin est sujeta a esos criterios comunes. A lo sumo, se sugiere que la
obligacin del mdico podra ser apreciada con un criterio de mayor severidad, pero es inapropiado
calificarla genricamente como de resultado, puesto que, al igual que cualquier ciruga, est
expuesta a fracasos. No obstante, el resultado puede versar sobre una circunstancia determinada,
por ejemplo si una paciente requiri que su nariz quedara respingada, y el cirujano la hace aguilea.
Profesionales de la construccin
Naturaleza de la responsabilidad
El constructor o empresario responde frente a su comitente en virtud del contrato de locacin de

obra que los une. La responsabilidad es, pues, de naturaleza contractual, salvo la opcin aquiliana
que corresponde en virtud de lo autorizado por el artculo 1107 del C.C.
Frente a terceros, los daos que causa el constructor estn regidos por las normas relativas a la
responsabilidad extracontractual (art. 1647, Cd. Civ.).
Distintos supuestos.
(1) Daos provenientes de la obra.
Conforme al artculo 1647 del Cdigo Civil, el empresario responde de los daos causados a los
vecinos; su responsabilidad se extiende a los causados a otros terceros, y aun al propio dueo.
RT 570
La jurisprudencia ha aplicado ese criterio en casos de daos producidos en cables subterrneos al
efectuar excavaciones; de los provenientes de filtraciones; etc.
(2) Vicios. Cuando el comitente recibe la obra con vicios o defectos ostensibles, carece de derecho a
reclamar del empresario (art. 1647 bis), porque se produce una situacin asimilable a la dacin en
pago (art. 779).
Si, en cambio, el vicio es oculto, hay responsabilidad contractual del empresario. El comitente
dispone de accin contra aqul por restitucin del precio y aun por cumplimiento de contrato
(BORDA), la cual est sometida a un plazo de caducidad de sesenta das a partir de que el vicio,
que estaba oculto, se hace ostensible (art. 1647 bis).
(3) Ruina del edificio. El artculo 1646 del Cdigo Civil prev la responsabilidad por ruina: sta
consiste no slo en el derrumbe total o parcial del edificio, sino tambin en la degradacin que
pone en compromiso su aptitud como tal.
Son responsables concurrentes (nm. 1350), frente al dueo y los terceros, el constructor, el director
de la obra y el proyectista, sin perjuicio de las ulteriores acciones de regreso.
Como promedia una obligacin de resultado, el actor slo tiene a su cargo la prueba de la ruina; y la
responsabilidad es de orden publico, por lo cual el artculo 1646 prohbe su dispensa.
La accin por ruina est sometida a un plazo de caducidad de diez aos a contar desde la
aceptacin de la obra, pero producida la ruina en ese plazo decenal rige el plazo de prescripcin
de un ao para ejercitar la accin resarcitoria.
Los vicios generadores de la ruina de construccin, del suelo, derivados de la mala calidad de los
materiales empleados pueden ser ocultos o aparentes.
6. Responsabilidad de los funcionarios pblicos
Se rige por lo establecido en el art. 1112 del C.C
Los hechos y las omisiones de los funcionarios pblicos en el ejercicio de sus funciones, por no
cumplir sino de una manera irregular las obligaciones legales que les estn impuestas, son
comprendidos en las disposiciones de este ttulo.
RT 571
Ante el acto ilcito del funcionario pblico se abren dos acciones:
(1) Una, contra el Estado, conforme a las pautas que se han examinado. Una vez que indemniza a la
victima, el Estado tiene derecho a demandar al funcionario por repeticin de lo pagado (art. 1123,
C.C)
(2) Otra contra el funcionario personalmente, que la vctima puede optar por deducir simultnea o
separadamente (art. 1122, C.C).
Responsabilidad conjunta del Estado y del funcionario. Su razn de ser. Las acciones de que
dispone la vctima. Faltas personales y faltas del servicio. Objetividad o subjetividad.
La vctima de un dao originado en un hecho del Estado o en un acto administrativo o en una

omisin tiene frente a s, en la mayora de las hiptesis, al funcionario actuante y al Estado, que
equivale a decir al dependiente o agente y al principal o comitente. Se le acuerdan dos acciones:
contra el Estado por tratarse de "su obrar" o "su omisin" -como persona jurdica que acta a travs
de sus agentes que integran el "rgano" de gestin-, y contra el funcionario por ser la persona fsica
actuante, siempre que se pruebe la "irregularidad" de su actuacin.
En esta cuestin de la "irregularidad" reside uno de los temas difciles o polmicos de la temtica del
funcionario. La funcin del agente del Estado puede estar o no especfica y detalladamente prevista,
y con regulacin o sin ella puede aludirse al ejercicio regular. En primer lugar tenemos, obviamente,
la causacin de un dao. Y la funcin pblica, por lo normal, deja de lado la daosidad. Es tarea
para el bien comn. La obediencia debida queda descartada, pues el agente no puede justificar en
ella su actuar perjudicial. sa es la regla fuerte.
Queda pendiente el distingo, entre los actos errneos o equivocados -y daosos- cumplidos por el
agente con base en su desidia o su abandono y aquellos otros atribuibles a "la complejidad del
servicio", a su "mala organizacin". Ocurre con los "errores judiciales" en cuya comisin puede
intervenir tanto la ignorancia del juez como la "abundancia y complejidad del despacho", el cmulo
de tareas, la poca colaboracin de los dependientes, etc.
Empero, es una excusa a favor del funcionario que debe juzgarse con extrema prudencia y con
carcter restrictivo. No puede ser la regla en la apreciacin de la irregularidad.
RT 572
Mientras el funcionario responde de culpas y dolor en su actuar, el Estado lo hace de manera
objetiva, por ser tal, por el riesgo que crea el recurrir al accionar de terceros.
Responsabilidad exclusiva del funcionario y del Estado. El porqu de la liberacin. Funcionarios de

la administracin y del Poder Judicial. Legisladores
Cuando decimos Estado nos referimos tanto al nacional como al provincial y al municipal. Y cuando
hablamos de funcionarios aludimos tanto a los de la administracin -el Poder Ejecutivo- como a los
del Poder Judicial y a los legisladores.
Otro de los debates rispidos es el del alcance de los textos del Cdigo -"principales" para los
civilistas y "subsidiarios" o "accesorios" para los iuspublicistas- frente a las provincias federadas.
Vale decir:
qu pueden disponer las provincias en materia de responsabilidad del Estado y de sus

funcionarios? Regulacin delegada al Cdigo Civil o reservada? Mientras un sector mayoritario, se
expresa a favor de la "regulacin de fondo", en normas del Cdigo Civil, que respetan la "unidad" del
"fenmeno resarcitorio", frente al caos de 24 normas diferentes, otro sector, bsicamente del
Derecho Pblico provincial, pregona el "respeto al federalismo".
Es normal que, decidida la accin por la vctima, se demande al Estado, por razones de solvencia -
desmentidas en el presente y que fuerzan al pago con bonos-, acompaadas, muchas veces, por la
posibilidad cierta de una defensa endeble, por los abogados del Estado.
Pero, adems de ello, la accin contra los funcionarios tiene, en pluralidad de casos, el escollo de la
inmunidad -verdadero escudo protector- que debe ser previamente removida, cuando no de la
necesidad de un "sumario administrativo" previo, para habilitar la va judicial.
Si el funcionario no es parte, la sentencia condenatoria no tendr, frente a l, fuerza de cosa

juzgada, y de ah que, en el posterior juicio de repeticin, pueda reiterarse el debate acerca de la
irregularidad de su gestin.
La demanda slo contra el funcionario tiene el inconveniente de su real insolvencia, y, por lo dems,
tampoco har cosa juzgada frente al Estado. De all que, por lo normal, la accin se dirige contra
ambos: funcionarios y Estado, responsables in slidum.
RT 573
Las acciones y las omisiones "irregulares". Las cuestiones prejudiciales: el sumario administrativo.
La prdida de la inmunidad
La "irregularidad", el actuar contra Derecho o contrario a lo que es normal o de costumbre en esa

funcin, debe demostrarse por la vctima, como tambin deber sta probar que el funcionario-
daador estaba en el ejercicio de su gestin, o que el dao ocurri con motivo o en ocasin de dicha
actividad. El causado "fuera" del quehacer no compromete al Estado sino slo al agente, como
persona fsica. El funcionario, parece razonable, puede en sus funciones, en su obrar irregular,
daar a terceros, los administrados, los justiciables o cualquier ciudadano, o bien perjudicar a otro
funcionario o al propio Estado, su principal o comitente. Ahora bien, respecto del Estado no puede
dejarse de lado la ndole contractual de la relacin -empleo o funcin pblica-; de donde se predica
que la norma comentada "funciona como elemento legal" (Trigo Represas) de la relacin
convencional.
La repeticin del Estado contra el funcionario
El Estado que paga, demandado por el obrar del funcionario -"objetivamente" (Gordillo) dentro de la
funcin, conforme a la "apariencia"-, puede y debe cobrar al funcionario, en una accin de repeticin,
lo abonado por su actuacin daosa - irregular- que se presume imputable (Borda). La omisin en el
ejercicio de esta accin es una "mala costumbre" del Estado, una ligereza, cuando no una cierta
complicidad.
7. Responsabilidad deportiva
la actividad deportiva consiste en la aplicacin de la energa fsica o mental, con intensidad superior
a la normal, en un juego o competicin, conforme a reglas preestablecidas.
En general, esta responsabilidad es similar a las estudiadas aunque tiene algunas caractersticas
propias.
RT 574
Dentro de los accidentes deportivos habr que diferenciar:
Responsabilidad de un deportista con respecto a otro
Responsabilidad del organizador o explotador en relacin a los espectadores
Responsabilidad del empresario en su vinculacin con los deportistas
Responsabilidad del deportista con los espectadores
Responsabilidad de un deportista respecto de otro
Cuando un jugador es lesionado por otro, la doctrina mayoritaria sostiene que en tanto se haya
obrado conforme a las reglas establecidas o conocidas del deporte especfico, no puede traer
ninguna consecuencia, ya que sera una actividad lcita. Parte de la doctrina lo da como un supuesto
de asuncin de los riesgos, por lo cual no existe responsabilidad.
Pero si se violan los reglamentos, algunos autores sostienen que ese actuar culposo hace a la
responsabilidad, mientras otros exigen un actuar doloso (Trigo, Compagnucci).
No debe confundirse la mera infraccin deportiva, que slo acarrea sancin deportiva, con la
situacin en que con una conducta dolosa se lesiona a otro jugador.
Se discute si la responsabilidad es contractual o extracontractual.
Llambas, Borda, Colombo sostienen que es contractual, ya que se violan reglas preestablecidas. Lo
mismo sucede en el derecho comparado.
Para Trigo Represas, Orgaz, Mosset Iturraspe, en principio, la responsabilidad es aquiliana o

extracontractual, ya que no hay vnculo jurdico entre ellos y slo los une una ligazn con los clubes.
Caso del jugador profesional. Cuando una entidad contrata un deportista, y ste se convierte en
un jugador profesional, sus relaciones se hallan regidas por un contrato de trabajo, y por lo tanto
RT 575
surge la responsabilidad contractual. As lo decidi, con respecto al jugador de ftbol, la Cmara
Nacional de Apelaciones del Trabajo en pleno {"Ruiz c/Club Atltico Platense", 15-X-69).
Dada la especial vinculacin entre ambos, la entidad deportiva est obligada a observar los deberes
de seguridad que le impone el artculo 75 de la ley 20.744, y el jugador tiene derecho a accionar
contra la empleadora para resarcirse de los daos sufridos "por el hecho y en ocasin" del trabajo
(arg. art. 76, ley ).
Le cabe tambin la accin derivada del accidente de trabajo con la opcin, a su favor, de recurrir a
las normas del Derecho comn.
Naturaleza de la responsabilidad. Con respecto a la rbita correspondiente a la responsabilidad

por accidentes deportivos:
Es extracontractual cuando el jugador daa a otro, violando las reglas de juego aceptadas en el
deporte que se trate.
La responsabilidad no puede ser contractual en este caso, habida cuenta que en el asentimiento a
participar en la contienda deportiva no hay, por lo pronto, ningn acto jurdico.
Responsabilidad de los organizadores con relacin a los espectadores
Entre los organizadores y los espectadores funciona un contrato atpico denominado de espectculo
deportivo. Quien paga tiene derecho a presenciar el espectculo y a mantener su integridad fsica.
El empresario es responsable por su hecho personal (art. 1109) y por el de sus dependientes y por
el de las cosas (art. 1113).
Si han ingresado gratuitamente o han ingresado subrepticiamente, sin vnculo contractual, salvo que
incurran en su propia negligencia, se encuentran amparados tambin.
En todos los casos se trata de una obligacin de seguridad o garanta que ofrece el empresario para
con los espectadores, que es una obligacin de fines y admite su exclusin total o parcial ante la
ruptura del nexo de causalidad (hecho culposo de la propia vctima, caso fortuito extrao a la
actividad y el hecho extraordinario e imprevisible de un tercero por quien no se debe responder.
RT 576
Responsabilidad del empresario para con el deportista
Si son jugadores no profesionales el club o empresario organizador no tiene relacin contractual con
ellos, y por lo tanto la nica responsabilidad posible es la extracontractual.
Si son profesionales donde media contrato de trabajo o locacin de servicios hay responsabilidad
contractual.
Responsabilidad del deportista con relacin a los espectadores
Por ejemplo en carreras de automviles. Si hay responsabilidad, es extracontractual, y por lo tanto

se deber demostrar la culpa del deportista (art. 512 C.C).
RT 577

Apunte Obligaciones

Enviado por

Dados do documento

Título original

Direitos autorais

Formatos disponíveis

Compartilhar este documento

Compartilhar ou incorporar documento

Opções de compartilhamento

Você considera este documento útil?

Este conteúdo é inapropriado?

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Apunte Obligaciones

Enviado por

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Derecho Civil II Bolilla 19 Claudio Ruben Raffone

IMPORTANCIA SOCIAL Y ECONMICA DE LA MATERIA

Aunque en nuestro C.C esto no se encuentra expresamente definido, la doctrina y la jurisprudencia

Todas las situaciones jurdicas terminan en una obligacin.

Definicin de las Institutas

el vnculo jurdico, es decir, el nexo que une al deudor con el acreedor;

La definicin de las Institutas ha recibido crticas ya que contemplaba un solo aspecto de la

Por el contrario, Giorgianni (corriente subjetivista) ha cuestionado la definicin de las Institutas,

Para la corriente objetivista moderna (Betti), se tiene ms en cuenta el cumplimiento en s y la

DEBER JURDICO Y OBLIGACIN. DIFERENCIACIN

Y la obbligazione es otro tipo de deber jurdico especfico, en el que existe un comportamiento

Y a su turno Giorgianni tambin ha distinguido claramente los deberes jurdicos especficos u

el inters del acreedor

existencia de dos sujetos determinados ab initio o determinables en el transcurso.

La "obligacin" siempre ha de tener un contenido apreciable en dinero y ello no sucede en cambio

Evolucin del concepto de obligacin:

El C.C argentino se divide en:

Ttulos preliminares: Ttulo I. De las leyes

(1 a 29) Ttulo II. Del modo de contar los intervalos en el derecho

Libro I de las Personas: Seccin 1. de las personas en general

(30 a 494) Seccin 2. de los derechos personales en relac. De familia

Libro II de los derechos Seccin 1. de las obligaciones en general

Personales en las relac. Seccin 2. de los hechos y actos jurdicos

De famila Seccin 3. de las obligaciones que nacen de los contratos

Libro III de los Derechos Reales (2311 a 3261)

Personales. Disposiciones comunes. General.

(3279 a 4043) Seccin 1. transmisin de derechos por murete

Seccin 2. concurrencia de derechos reales y

personales contra bienes del deudor.

Seccin 3. adquisicin y prdida de derechos reales

Y personales por el transc. Del tiempo.

Tt. complementario. De la aplicac. De leyes civiles.

El Libro Segundo es el que fundamentalmente interesa. Est dividido en 3 secciones: obligaciones

Se divide en 3 libros. Personas, bienes y diferentes modificaciones de la propiedad, y las diferentes

Se incorpora la nocin de negocio jurdico, la modificacin de las obligaciones con la transmisin de

El avance de este Cdigo es la unificacin de las obligaciones civiles y comerciales.

Unificacin de las obligaciones en el derecho internacional

DERECHOS PATRIMONIALES: PERSONALES Y REALES

Los derechos patrimoniales se pueden dividir en derechos personales o creditorios y derechos

El derecho personal se basa en una relacin jurdica entre dos personas.

Las acciones reales eran: reivindicatoria, confesoria y negatoria.

Las personales posibilitaban un reclamo al deudor o la indemnizacin derivada de un delito.

Tesis monista obligacional

Tesis monista realista

Tesis monista obligacional:

Tesis monista realista:

Combinan diferentes supuestos.

Ginossar: la propiedad y los derechos creditorios se complementan en una especie de obligacin

Diez-Picazo: la diferenciacin que hace la doctrina clsica es insuficiente ya que en el actual

Derechos Reales y Derechos personales. Comparacin

Derechos reales Derechos creditorios

Creados exclusivamente por la ley. Nmero Generalmente creados por particulares.

Confieren al titular el ius persequendi cuando No existe tal derecho

Formalidades rigurosas: escrituracin, No requiere formalidades rigurosas

No estn sujetos a prescripcin liberatoria. Estn sujetos a prescripcin liberatoria

Pueden adquirirse por usucapin (adquisicin No se adquieren por usucapin.

Situaciones jurdicas intermedias

las vocaciones al derecho real

las obligaciones reales

Recepcin en el Cdigo Civil Argentino

BOLILLA 2 Estructura de la Obligacin. Elementos

La causa eficiente o fuente

La causa propiamente dicha