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DEFINICIN
Surge en la baja Edad Media.
Hace parte del derecho econmico, que puede ser conceptualizado,
como la rama del derecho que comprende el estudio de las normas
jurdicas de derecho pblico y privado que derivan del
intervencionismo estatal en la economa y que, cualesquiera sea la
posicin doctrinaria respecto de su contenido, naturaleza o
autonoma, atiende a la irrenunciable funcin del derecho de ordenar
la vida econmica con criterios de seguridad y de justicia.
El derecho econmico se manifiesta, en el mbito del derecho
societario, como un lmite a la autonoma privada derivado de
normas imperativas -que tutelan a los terceros y tambin a los
socios-, de los principios configuradores del tipo social, y de la
moral y el orden pblico general.
Comprende las normas que tutelan el inters pblico fundado en el
inters general como son: el rgimen de tipicidad, la conservacin
de la empresa, la contabilidad legal, la fiscalizacin estatal, el
rgimen de control, la nulidad por objeto y por actividad, el rgimen
del capital, la registracin mercantil y los regmenes de
responsabilidades, entre otros institutos, incluyendo cuestiones
patrimoniales, e importando un sistema de contrapesos respecto de
las normas que facilitan los negocios.
Se acepta en la actualidad, tanto legislativa como
jurisprudencialmente, la posibilidad de penetrar la personalidad
jurdica de una sociedad para responsabilizar en forma personal a
sus socios, controlantes y directivos, por determinados
incumplimientos del ente societario.
ANTECEDENTES
Los antecedentes ms remotos de esta institucin los encontramos
en el Derecho Romano, quienes ya llamaban "persona natural" al
hombre y "persona jurdica" a cualquier sujeto de derecho distinto
del hombre.
La idea de la personalidad moral aparece por primera vez delineada
cuando las ciudades vencidas por Roma resultan (por razn de la
derrota) privadas de su soberana y reducidas al "jus singulorum" o
derecho de los particulares, para la gestin de los bienes que les
quedaban. De este modo se admiti la existencia de un ente
colectivo que actuaba en el derecho a la par de los ciudadanos,
usando las formas propias del comercio jurdico y compareciendo
ante los jueces de acuerdo a las reglas del procedimiento.
Posteriormente y en virtud de la utilidad de este particular recurso,
se lo extendi a otras corporaciones tales como los colegios
sacerdotales, los colegios de funcionarios pblicos, y hasta las
sociedades comerciales que eran constituidas para la explotacin de
minas o la recaudacin de impuestos.
Adems la persona jurdica de "Fundacin" nace tambin en el
derecho cristiano.
En el siglo XIII D.C. Siniblado de Fieschi (el Papa Inocencio VI),
trat de remarcar la diferencia existente entre el hombre con alma y
cuerpo y las corporaciones calificando a stas como: "res
intelectuales" y "res incoporale" y llamando a las personas jurdicas:
personas fictas.
Con posterioridad Grocio, dio un particular impulso a la diferencia
entre personas fsicas y personas jurdicas al sostener que "las
corporaciones poseen su propia realidad y unidad"
NATURALEZA JURIDICA DE LA
PERSONA JURIDICA
Existen cuatro teoras acerca de la naturaleza jurdica de las personas
de existencia ideal, morales o jurdicas, a saber:
a.-La teora de la ficcin: cuyo principal representante fue Savigny
quien sostuvo que "solo los seres dotados de voluntad pueden ser
personas, pero el derecho positivo puede modificar este principio,
negando la capacidad natural a algunos hombres con la institucin
de la esclavitud, o extendindolo a entes que no son hombres, como
sucede con las personas jurdicas.
Seal adems que dichos entes existen por una razn de
conveniencia social o de inters econmico y el derecho los
considera como si fueran personas".
INOPONIBILIDAD Y NO DESESTIMACIN DE LA
PERSONALDAD JURDICA
Segn Efran Hugo Richard, la teora de la inoponibilidad de los
actos jurdicos no puede derivar en la desestimacin de la
personalidad.
La desestimacin, como la nulidad absoluta, impone la previa
disolucin de la sociedad para proteger los derechos de los terceros
de buena fe. La inoponibilidad slo implica efectos de
desimputacin o de imputacin, o de responsabilidad.
La desestimacin, como la nulidad absoluta, impone el
procedimiento institucional previsto en la ley: la liquidacin del
centro imputativo y la anotacin en el Registro de esa extincin.
Conductas que configuraran un uso o ejercicio abusivo de la
personalidad jurdica:
Se consideran conductas abusivas:
1.- Fraude:
a) En sentido dbil: como expresin genrica de violacin a las
normas que se le imputan a la empresa.
b)En sentido fuerte: como manifestacin de "clandestinidad" u
"obrar clandestino" o artificio malicioso para engaar (relacin en
negro; pago en negro; relacin o pago parcialmente en "negro";
soslayar obligaciones laborales)
c)- Transvasamiento de la empresa
d)- Vaciamiento de empresa
e)- Transferencias ilegales de activos..
f)- Infracapitalizacin.
Aqu tenemos: "los bienes embargados alcanzaran solamente a
cubrir una tercera parte del reclamo de autos" (Cantaruti).
FIN EXTRASOCIETARIO
Se presenta cuando dos o ms personas que realizan aportes para
aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios
participando de los beneficios y soportando las prdidas; es
cualquier accin que no tienda a la produccin o intercambio de
bienes o servicios que surjan del objeto de la sociedad, no hay
ilegitimidad ni dolosa ni frustracin de los derechos de terceros, sino
solamente provecho de los beneficios que la ley otorga a las
sociedades mercantiles o a sus integrantes, tambin ocurre cuando
la sociedad no cumple ninguna actividad productiva o intermediaria
de bienes o servicios ni es titular de hacienda empresaria, lo cual
constituye "el fin societario".
Legitimacin
Hay que distinguir entre legitimacin activa y pasiva:
Para determinar la legitimacin activa hay que distinguir la accin
de inoponibilidad y la de responsabilidad, para este ltimo caso
estn legitimados quienes se hayan perjudicado por la actuacin de
la sociedad, es decir debe haberse causado dao como presupuesto
esencia de la responsabilidad.
En cambio, en la accin de inoponibilidad se persigue imputar y
hacerse extensiva la actuacin de una persona jurdica, para este
caso el dao no es esencial aunque en la mayora de los casos se da,
por lo tanto la legitimacin activa en este caso no se circunscribe al
damnificado nicamente, la sociedad misma puede por medio de su
rgano de administracin o representacin, el socio individual
tambin se encuentra legitimado para promover acciones sociales
frente a la negativa o inactividad de los rganos sociales de
promover las mismas.
En cuanto a la legitimacin pasiva, la tienen la sociedad y los
controlantes, tambin estn legitimados los socios en el caso de
desestimacin pasiva, y la propia sociedad para proteger el capital
social y no perjudicar al nuevo controlante cuando cambia el control
en otras manos.
En cuanto a la existencia y tipo de litisconsorcio pasivo, no es
pacfica la postura doctrinaria por cuanto algunos como Plana
sostiene que se da un litisconsorcio pasivo necesario, que lleva
necesariamente a que deban ser demandados conjuntamente y de
manera inexcusable para el xito de la demanda a la sociedad y los
controlantes, mientras que Molina Sandoval sostiene que se tratara
de un litisconsorcio pasivo facultativo., toda vez que el juez puede
pronunciarse slo con relacin a los socios o controlantes, puede
ocurrir que el tercero impulse el proceso primero contra la sociedad
y luego contra los socios, o bien puede dirigir directamente contra
los socios o controlantes que hicieron posible la actuacin desviada
de la sociedad, tambin cabra citar a los socios controlantes como
terceros y si estos integran la litis, la sentencia se extender al
tercero y si no se integr tales efectos no le sern oponibles., entre
otras cuestiones.
TITULOS
VALORES
TITULOS
VALORES
Los ttulos valores son aquellos que incorporan derechos y estn
destinados a la circulacin.
Por el sujeto que los crea, los ttulos son pblicos o privados.
En el primer grupo entran los ttulos de deuda pblica o los ttulos
emitidos por las diversas personas de derecho pblico.
Al segundo grupo corresponden los creados por las personas de
derecho privado.
EL CHEQUE
La palabra cheque est indisolublemente unida al vocablo ingls
exchequer, que significa tablero (de ajedrezoo de damas). El
soberano ingles libraba ordenes contra su tesorera, las cuales
llamaban exchequer bills, por la forma que adoptaba el tapiz que
cubra la mesa de la tesorera inglesa. De la expresin exchequer bill
surgi la palabra cheque. Fueron los ingleses los padres adoptivos
del cheque (Bonelli) y los promotores de su divulgacin, la cual se
extendi al mundo entero.
El cheque, como ttulo de crdito, es el documento necesario para
ejercitar el derecho literal y autnomo indicado en el mismo.
LETRA DE CAMBIO
Su funcin es la de permitir la circulacin y la realizacin del crdito
en forma particularmente rpida y segura. Cumple esencialmente la
funcin econmica de ser instrumento de crdito a corto plazo, tanto
en el campo comercial como en el financiero. Su funcin tpica es la
de diferir el pago de una suma de dinero, dando al mismo tiempos al
beneficiario la posibilidad de convertir el crdito en moneda
mediante la transferencia del ttulo.
El endoso
Antes de la utilizacin del endoso, la letra era empleada para el pago
de deudas recprocas entre los comerciantes, a travs de mecanismos
diferentes: el acreedor libraba una letra contra su deudor y por
cuenta de su propio acreedor; el tomador que quera pagar con la
letra a un tercero, firmaba como avalista, el ttulo acordaba al
representante del tomador la facultad de ser sustituido por otra
persona para el cobro de la letra.
El aval
Durante la poca en que la letra de cambio constituy la
representacin del contrato de cambio trayecticio y, en
consecuencia, era un ttulo expedido por un banquero, el documento
estaba dotado de una gran seguridad en cuanto a su pago. La palabra
aval ha dado lugar a discrepancias en cuanto a su origen.
EL PAGAR
El pagar cambiario nace en la baja edad media con la fisonoma
propia de otros documentos notariales que contenan el
reconocimiento de haber obtenido una suma de dinero y la
consiguiente promesa de restituirla. El pagar se mantuvo en las
legislaciones como lo que fue desde su origen, como una promesa de
pago: el emitente del pagar no ordena a nadie que pague sino que
se obliga l mismo a pagar.
Las Libranzas
La funcin de la libranza era la de hacer posibles ciertas formas de
giro que entonces no estaban autorizadas valindose de la letra de
cambio. Por otra parte, la letra deba librarse a cargo de una persona
distinta del librador. Tales limitaciones quedaban superadas con la
libranza, la cual era concebida como un ttulo que poda cumplir las
mismas funciones de la letra, pero tambin como un ttulo en el cual
librador y librado podan ser la misma persona, y el lugar del pago
poda ser el mismo de la emisin.
Son ttulos nominativos en los que el titular del derecho puede ser
sustituido por otro titular sin necesidad de comunicacin al deudor.
Para acreditar el derecho basta que la persona poseedora del titulo
demuestre ser la persona designada por el primer titular. Esto es as
porque para transmitir los ttulos a la orden es suficiente con que el
titular (transmitente) ordene al deudor que pague a quien el designe
(endoso). Los ttulos a la orden estn concebidos para circular (letra
de cambio).
TITULOS VALORES
INCOMPLETOS
Son aquellos en los que el emisor slo ha estampado su firma,
nombre y documento oficial de identidad, dejando en forma
deliberada, total o parcialmente, espacios en blanco para ser llenados
por el tenedor legtimo, de acuerdo con los pactos que derivan de la
relacin causal que da origen a la emisin del ttulo valor
incompleto.
PRINCIPIO DE LITERALIDAD
Es el que determina el que los alcances, el contenido de cualquier
otro elemento del ttulo valor (como los derechos del acreedor y las
obligaciones del deudor) se determinarn exclusivamente en virtud
de lo que se haya consignado expresamente en el propio ttulo
(contenido ad-literam).
Hay que tener presente que los terceros que intervienen en la cadena
de transmisin del ttulo valor incompleto son extraos al pacto de
integracin que surge de la relacin fundamental por la cual se libr
el ttulo; sin embargo es viable la contradiccin contra los terceros
que hayan adquirido el ttulo valor de mala fe; en cuyo caso, la
carga de la prueba recae en el ejecutado. El deudor, al aceptar el
ttulo valor en blanco o incompleto, asume un compromiso con el
texto completo del ttulo, admitiendo por anticipado las aadiduras
que se le hagan para integrarlas siempre y cuando estas se efecten
de acuerdo a lo convenido.
BIENES
CLASIFICACION
Los bienes se clasifican en :
Bienes Muebles
Bienes Inmuebles
Bien Comn
Bien Contractual
Bien de Dominio Pblico
Bien de Dominio Privado
Bienes Corporales
Bienes Incorporales
Bienes muebles
Es aquel que por s o mediante una fuerza externa es movible o
transportable de un lado a otro, siempre y cuando el ordenamiento
jurdico no le haya conferido carcter de inmueble por accesin, lo
que equivale a decir, con esto ltimo, que se considera as a las
partes slidas o fluidas que estn separadas del suelo, como las
piedras, las tierras, los metales.
Son los que pueden cambiar de lugar, bien por s mismo o movidos
por una fuerza exterior.
Los materiales provenientes de la demolicin de un edificio y los
reunidos para construir uno nuevo, son muebles mientras no se
hubieran empleado en la construccin
Bienes Inmuebles
Son aquellos que no pueden ser traslados de un lugar a otro; se
dividen por:
a.- Por su Naturaleza:
Los que se encuentran por s mismo inmovilizados, tal como los
suelos y todo aquello que se encuentren adherido a l, como el caso
de un edificio o una casa.
b.-Por su destinacin:
Como por ejemplo, aquellos bienes muebles que manteniendo su
individualidad se unen a un inmueble por su naturaleza, excepto los
que son unidos de manera temporal.
c.-Accesin:
Son las cosas muebles que se encuentran realmente inmovilizadas
por su adhesin fsica y perpetua al suelo.
Por su naturaleza:
- Los terrenos, los minan, los edificios y, en general, toda
construccin adherida de modo permanente a la tierra o que sea
parte de un edificio.
f.-Por su destinacin
Son inmuebles por su destinacin las cosas que el propietario del
suelo ha puesto en l para su uso, cultivo y beneficios tales como:
-Los animales destinado a su labranza.
-Los instrumentos rurales.
.Las simientes
-Los forrajes y abonos
-Las prensas, coladero, alambiques, cubas y toneles
-Los viveros de animales
ALUVION
Las agregaciones o incrementos de terreno que se forma sucesiva e
imperceptible en los fundos situados a orillas de los ros o arroyos,
se llaman aluvin, y pertenece a los propietarios de estos fundos.
BIEN CORPORAL
Aquel que por su materialidad, puede ser apreciado por nuestros
sentidos, tomando en cuenta de que se debe tomar en consideracin
el que sea susceptible de valoracin.
BIEN INCORPORAL
Aquel que no tiene existencia material, no es percibido por nuestros
sentidos, tal como los derechos de autor, del intelecto, de la
propiedad, etc.
BIEN COMUN
Es aquel que le pertenece a varias personas que tienen el mismo
inters y derechos sobre el mismo.
Caractersticas.
a.-La universalidad, pues se extiende a todos los miembros,
ayudndoles en su perfeccionamiento.
b.-La comunicabilidad, pues su contenido se vierte sobre cada
miembro, ayudndole a su perfeccionamiento.
c.-La Proporcionalidad, que se comunica a cada individuo segn la
aptitud y necesidad de cada uno.
Primicia del bien comn
El bien comn de la sociedad es superior a los bienes particulares o
personales porque el bien del todo es superior al de la parte.
El bien comn es el bien de la sociedad poltica, que es perdurable,
mientras que los bienes particulares o personales son los bienes
individuales de los hombres que constituye esa sociedad y que son
temporales infinitos.
El bien comn es extrnseco a la sociedad y el bien particular es
intrnseco. Y el bien extrnseco es superior al intrnseco porque lo
comprende.
BIEN CONTRACTUAL
Todo aquel que sea susceptible de poder constituirse en el objeto de
un determinado contrato.
LA PROPIEDAD
Es el derecho de usar, gozar, y disponer de una cosa de manera
exclusiva con las restricciones y obligaciones establecidas por la ley.
CARACTERSTICAS
Es un derecho real completo, absoluto, exclusivo, perpetuo e
inviolable.
Nadie puede ser obligado a ceder su propiedad, ni a permitir que
otros hagan uso de ella, sino por causa de utilidad pblica o social,
mediante juicio contradictorio e indemnizacin previa.
La propiedad del suelo lleva consigo la de la superficie y de todo
cuanto se encuentra encima o debajo de ella, salvo lo dispuesto en
las leyes especiales.
Cualquiera puede cerrar su fundo, salvo los derechos de servidumbre
que pertenezcan a terceros.
La propiedad y dems derechos se adquieren y transmiten por la
Ley. Puede tambin adquirirse por medio de la prescripcin.
CLASIFICACIN
Propiedad colectiva.
La que carece de titular individual y permite el aprovechamiento por
todos. Por lo general se orienta hacia el estatismo en su explotacin,
administracin y distribucin.
Propiedad comunal.
La perteneciente a todos los vecinos de un lugar, bien para
aprovechamientos forestales, ganaderos o de otra clase o bien para
pasatiempo u otra funcin social.
Propiedad horizontal
Llamase as a la divisin entre distintos propietarios de los varios
pisos de un edificio o de los diferentes departamentos de un edificio
de una solo planta, que sean independientes y que tengan salida a la
va pblica, directamente o por pasaje comn. Cada propietario es
dueo exclusivo de su piso o apartamento y copropietario del terreno
o de todas las cosas de uso comn del edificio o indispensables para
mantener su seguridad.
PROPIEDAD INTELECTUAL
La que el autor de una obra artstica, cientfica o literaria tiene sobre
la misma y que la Ley protege a frente tercero, concedindole la
facultad de disponer de ella, publicarla, ejecutarla, representarla y
exponer en pblico; as como de enajenarla, traducirla o autorizar su
traduccin y reproduccin por otra persona
La proteccin alcanza a toda clase de escrito, obra dramtica,
musicales, cinematogrfico coreografas y pantommica, dibujos,
pinturas, escultura, arquitectura, modelo, y obra de arte para el
comercio y la industria; impresos, mapas., etc.. Esta relacin es
enunciativa, porque el derecho del autor est referido a toda
produccin derivada a la inteligencia.
Por regla general, el derecho de autor no es limitado, si no que tiene
un plazo de vigencia; generalmente la vida del autor y, en Colombia,
por mandato de la Ley 23 de 1982, ms 50 aos despus de muerto
el autor.
Propiedad Privada.
Aquella cuyo titular es una persona fsica o abstracta, o s pertenece
pro indiviso a algunas, de una u otra ndole, con el ejercicio ms
completo que las leyes reconocen sobre las cosas, a menos de
cesiones temporales de cierta facultades. Es la figura contrapuesta de
la propiedad colectiva.
Propiedad Urbana.
Coincide con predio urbano, si se considera de modo individual. En
enfoque general, el conjunto de edificaciones o terrenos
especialmente destinado a ella, en una poblacin o en otra
dimensin, incluso nacional. En bastantes aspectos se contraponen a
la propiedad rural.
ENFITEUSIS
Es un contrato y derecho real por el que se concede un fondo a
perpetuidad o por largo tiempo con la obligacin de mejorarlo y de
pagar un canon o pensin anual expresado en dinero o en especies.
Tienen estrecha relacin con la compraventa y con el arrendamiento.
Usufructo:
Del latn "usu", uso y "fructus" frutos; el derecho de usar lo ajeno y
percibir su fruto. En cuanto institucin jurdica, el usufructo se
presenta con una desmembracin temporal del dominio; pues
mientras una persona, el usufructuario obtiene las utilidades de una
cosa, el dueo conserva la propiedad, en cuanto derecho, pero sin
poder usar ni gozar lo suyo.
DEFINICIN
El negocio jurdico es el acto de autonoma privada de
contenido preceptivo con reconocimiento y tutela por parte del
Orden Jurdico.
ELEMENTOS
Los elementos del negocio jurdico se clasifican en esenciales,
naturales y accidentales.
Los esenciales son aquellos sin los cuales el negocio jurdico no
puede darse.
Los elementos naturales son lo que normalmente llevan consigo
cada negocio jurdico, a no ser que sus autores los eliminen.
Los accidentales son lo que solo existen cuando las partes los
determinan y agregan expresamente al negocio.
Elementos Accidentales
Son elementos accidentales del negocio jurdico (condicional a
evento futuro):
-El negocio slo ocurre cuando algo acontecer (como la
retroventa).
-Suspensiva (el negocio queda suspendido en cuanto la condicin
no va a ocurrir).
-Plazo (fecha de inicio y trmino del negocio jurdico).
-Modo (es la forma de ejercicio de un derecho adquirido - por
ejemplo, un millonario puede donar una herencia para una
fundacin, o que el dinero sea consignado para la construccin
de una escuela).
PLAZO
Es la poca que se fija para el cumplimiento de una obligacin,
tambin se la define como un hecho futuro y cierto del que
depende la exigibilidad o extincin de una obligacin y del
derecho que le es correlativo.
MODO
Es la forma de ejercicio de un derecho adquirido.
CLASIFICACIN
Negocio jurdico es una manifestacin de voluntad que tiene por
objeto la produccin de ciertos y determinados efectos jurdicos.
Si bien existen diversas clasificaciones de los negocios jurdicos,
entre ellas se clasifican en:
- Unilaterales: Aquellos en los que debe intervenir nicamente
una parte para su perfeccionamiento, como en el caso del
testamento (que es, en realidad, unipersonal); la oferta.
- Bilaterales: Aquellos en los que intervienen dos partes para su
perfeccionamiento. (Hay autores que consideran que, si
intervienen ms de dos partes, se denominan plurilaterales).
Los negocios bilaterales tambin reciben el nombre de
convenciones. Estas convenciones pueden crear, modificar o
extinguir obligaciones. Si la convencin genera obligaciones, se
la denomina contrato.
REQUISITOS DE EXISTENCIA
Los requisitos de existencia de los negocios jurdicos son la
manifestacin de voluntad y el objeto (sin que importe el que sea
lcito o no). Un sector de la doctrina considera que tambin es
necesaria para la existencia de los negocios una causa y las
solemnidades esenciales cuando la ley as lo requiera.
REQUISITOS DE VALIDEZ
Los requisitos de validez son:
1. Capacidad de ejercicio
2. Voluntad libre de vicios
3. Objeto Lcito
4. Causa lcita
Algunos sostienen que las solemnidades que la ley impone a
ciertos actos tambin son requisitos de validez como tambin lo
es la ausencia de lesin enorme.
ANTEDEDENTE DOCTRINAL
La Doctrina Contempornea considera que uno de los
principales representantes del negocio jurdico es el Cdigo
Civil Alemn de 1900.
En efecto, la Doctrina Alemana elabor la Teora del Negocio
Jurdico, sealando que el Negocio es una declaracin de
voluntad orientada a conseguir una finalidad practica licita
amparada por el ordenamiento legal. Esta definicin fue
elaborada los Pandectistas Alemanes.
Los Pandectistas ante la necesidad de justificar y conceptualizar
los actos del hombre que son relevantes jurdicamente crearon y
elaboraron el concepto del "Negocio Jurdico " que en su
primera versin clsica pandectista coincidi totalmente con la
versin clsica francesa, salvo el cambio de termino, pues
mientras los clsicos franceses prefirieron la denominacin de
"acto jurdico" los Pandectistas optaron por la de " Negocio
Jurdico" , pero coincidiendo totalmente en sus postulados, pues
entendieron y definieron al negocio jurdico al igual que los
franceses, como una declaracin de voluntad que produce
efectos jurdicos perseguidos por los sujetos.
AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD
La autonoma privada es la aptitud del individuo, en cierto
sentido connatural a l, para dar regla, por s mismo, a sus
propios intereses; el ordenamiento, en sus disposiciones sobre los
negocios, afronta y regula este fenmeno de la autonoma, el cual
pasa a constituir, as, el substracto material de tales normas.
La autonoma privada configura tambin una autorregulacin y
especficamente, una regulacin directa, individual, concreta, de
determinados intereses propios, por obra de los mismos
interesados. Entre el inters regulado y la voluntad reguladora
existe aqu inmediata coincidencia, porque son, inters y
voluntad, de las mismas personas.