Buenos Aires, viernes 5 de mayo de 2017 ISSN 1666-8987 N 14.
175 AO LV ED 272
D i a r i o
El rgimen de emprendedores y la nueva Sociedad
por Acciones Simplificada (S.A.S.)
Sumario: I. Introduccin. II. Contenido normati-
vo y reglamentacin: finalidades. III. El apoyo al ca-
pital emprendedor. III.1. Esquema legal. III.2. Beneficios
impositivos. III.3. Relacin con las pymes. IV. Sis-
temas de Financiamiento Colectivo (crowdfunding).
V. Fondo semilla y Consejo Federal de Apoyo a
Emprendedores. VII. La Sociedad por Acciones Sim-
plificada (S.A.S.). VII.1. Un nuevo tipo social: un mix
complejo. VII.2. Caracterizacin. Rgimen legal. VII.3.
Modalidades de la constitucin. VII.4. Contenidos
mnimos. VII.5. Algunos otros aspectos particulares.
VII.6. Las diversas jurisdicciones y su problemtica.
VIII. En orden al capital social. VIII.1. Partes alcuo-
tas o representacin del capital. VIII.2. Prestaciones
accesorias. VIII.3. Aumento de capital. VIII.4. Rgimen
de acciones. IX. La organizacin de la sociedad sim-
plificada. IX.1. Un autoorganicismo flexible. IX.2. Ad-
ministracin de la S.A.S. IX.3. La representacin de la
S.A.S. y esquema de responsabilidad. IX.4. rgano
de gobierno. IX.5. rgano de fiscalizacin. IX.6. El
esquema de la contabilidad. IX.7. Disolucin y liquida-
cin. X. La pretendida simplificacin de trmites. X.1.
Las pautas legales. X.2. Transformacin en S.A.S.
X.3. Aplicabilidad del rgimen laboral. XI. Primeras
reflexiones.
Nota de Redaccin: Sobre el tema ver, adems, los siguientes traba-
jos publicados en El Derecho: Sociedad unipersonal y el proyecto de
reformas al Cdigo Civil, por Jos Antonio Di Tullio, ED, 189-561; So-
ciedad uni o pluripersonal. Objeto. Contradicciones. Sociedades ms
simples. Proyecto de Ley de Sociedades Comerciales. Decisiones de la
Inspeccin General de Justicia, por Carlos Bollini Shaw, ED, 215-796;
La persona jurdica en la reforma a los Cdigos Civil y Comercial, por
Carlos Bernardo Larruy, ED, 251-565; Sobre el Ttulo Preliminar del
Proyecto de Cdigo Civil y Comercial, por Efran Hugo Richard, ED,
252-451; Sociedades unipersonales, por Julio Chiappini, ED, 261-820;
El objeto y la capacidad de la sociedad. Estudios sobre el Cdigo Civil
y Comercial de la Nacin. Reformas a la Ley de Sociedades Comercia-
les. Registracin de actos societarios, por Ricardo Augusto Nissen, ED,
262-612; Un proyecto de ley con un nuevo tipo societario con preten-
sin de autonoma: la Sociedad por Acciones Simplificada (S.A.S.), por
Francisco Junyent Bas y Luis Ferrero Facundo, ED, diario n 14.068
del 26-10-16. Todos los artculos citados pueden consultarse en www.
elderecho.com.ar.
CONTENIDO
DOCTRINA
El rgimen de emprendedores y la nueva Sociedad por Acciones Simplificada (S.A.S.), por Francisco Junyent Bas y Luis Facundo Ferrero......................................................... 1
NOTA
Es inviable se condene en costas al Ministerio Pblico, por Julio E. Chiappini.............................................................................................................................................. 9
JURISPRUDENCIA
Federal
FRANQUEO A PAGAR
CUENTA N 13.547
Libertad Provisional: Excarcelacin: denegacin; trmite de extradicin por el delito de homicidio doloso; peligro procesal de elusin de justicia
(CFed. Casacin Penal, sala IV, marzo 9-2017)..................................................................................................................................................................................... 10
Penal
Costas: Imposicin: Ministerio Pblico; nulidad (CNCrim. y Correc., sala I, agosto 11-2016).......................................................................................................................... 9
FICHAS BIBLIOGRFICAS
CASA CENTRAL
ARGENTINO Mara Cristina Ins Diez, Anala G. Pastore, Mara del Lujn Cecilia Cabrera de Gariboldi, Mara Elisa Petrelli, Virginia E. Avenatti, Ana Mara Ortelli, Ursula C. Basset,
CORREO
Vernica Polverini, Agustn Sojo. Mara Elisa Petrelli (coord.), Manual de derecho de familia, por Jorge A. M. Mazzinghi........................................................................... 11
d e D o c t r i n a y J u r i s p r u d e n c i a
por Francisco Junyent Bas y Luis Facundo Ferrero
I adelantamos, lo que impone difundir su contenido y elabo-
Introduccin
Nos proponemos brindar un primer panorama sobre
un nuevo tipo societario, recientemente sancionado por la
Honorable Cmara de Senadores y publicado en el Boletn
Oficial el pasado 12 de abril mientras escribamos estas
pginas. Nos referimos a las nuevas Sociedades por Accio-
nes Simplificadas (en adelante S.A.S.), introducidas por
ley 27.349.
Debe destacarse desde el inicio que la nueva ley no se
limita a introducir un tipo societario, sino que este for-
ma parte de una extensa ley de apoyo a la actividad y el
capital de quienes califica como emprendedores(1), pro-
movido por el Poder Ejecutivo con propsitos de reacti-
vacin de la economa nacional e indirecta promocin del
empleo(2).
As, el 5-9-16 se present por Mesa de Entradas de la
Honorable Cmara de Diputados un Proyecto de Ley de
apoyo al capital emprendedor, precedido de una justa Ex-
posicin de Motivos, suscripto por el ministro de la Pro-
duccin, Francisco A. Cabrera, y el ministro de Hacienda
y Finanzas, Alfonso Prat-Gay, as como por el jefe de Ga-
binete, Marcos Pea, que tramit en el marco del expe-
diente 80/2016, aprobado el ao pasado por la Cmara
baja.
Dicho Proyecto, si bien no logr aprobacin en di-
ciembre del ao pasado, tras su paso en comisiones fue
finalmente aprobado el pasado 29 de marzo por la Cmara
Alta(3) y hoy es ley vigente bajo el nmero 27.349, segn
(1) Las palabras emprendedor, emprendedorismo, actividad
emprendedora, capital emprendedor, emprendimiento, entre
otras, se repiten una y otra vez a lo largo de la Exposicin de Motivos
y el articulado proyectado, asociado seguramente a las connotaciones
positivas del trmino, lo que bien puede haber incidido en facilitar su
aprobacin.
(2) Segn explic Roberto Basualto (Interbloque Federal, San Juan),
miembro informante de la iniciativa, una vez que el nuevo rgimen se
encuentre en marcha se van a generar 47.000 puestos de trabajo.
Se imaginan todo lo que podemos crecer con esta ley (fuente: http://
www.lanacion.com.ar/2001262-el-senado-convirtio-en-ley-el-apoyo-a-
los-emprendedores).
(3) La ley fue sancionada en general por unanimidad de 56 votos.
Sin embargo, en el debate en particular el proyecto encontr resisten-
Director:
Guillermo F. Peyrano
Consejo de Redaccin:
Gabriel Fernando Limodio
Daniel Alejandro Herrera
Nelson G. A. Cossari
Martn J. Acevedo Mio
NUEVO CDIGO CIVIL Y
COMERCIAL DE LA NACIN
Anlisis doctrinarios,
comentarios y apostillas
racin por nuestra parte de un modesto primer anlisis del
tipo introducido en orden a su inminente puesta a disposi-
cin del empresariado nacional.
II
Contenido normativo y reglamentacin:
finalidades
La nueva ley tiene por objeto o finalidad el apoyo para
la actividad emprendedora en el pas y su expansin inter-
nacional, as como la generacin de capital emprendedor
en la Repblica Argentina, segn se desprende de la Expo-
sicin de Motivos que antecedi al Proyecto y lo dispuesto
en su art. 1(4).
En su sistemtica cuenta, tras su paso por las comisio-
nes de Economas Regionales, Economa Social, Micro,
Pequea y Mediana Empresa y Presupuesto y Hacienda,
con sesenta y ocho artculos, divididos en cinco ttulos:
- Ttulo I. Apoyo al capital emprendedor;
- Ttulo II. Sistemas de Financiamiento Colectivo;
- Ttulo III. Sociedad por Acciones Simplificada;
- Ttulo IV. Otras disposiciones;
- Ttulo V. Disposiciones generales.
En tales condiciones se observa que la normativa con-
tiene dos mbitos claramente diferenciables: por un lado,
los Ttulos I y II, IV y V, que plasman el marco normati-
vo programtico especialmente encaminado al apoyo del
cias en el artculo que permite la desgravacin del impuesto a las ga-
nancias como fomento de la actividad, que fue aprobado por 41 votos
a favor y 16 en contra (fuente: http://www.lanacion.com.ar/2001262-
el-senado-convirtio-en-ley-el-apoyo-a-los-emprendedores).
(4) Art. 1 - Objeto. Autoridad de Aplicacin. El presente Ttulo
tiene por objeto apoyar la actividad emprendedora en el pas y su ex-
pansin internacional, as como la generacin de capital emprendedor
en la Repblica Argentina.
En particular, se promover el desarrollo de capital emprendedor
considerando la presencia geogrfica de la actividad emprendedora
en todas las provincias del pas, de modo de fomentar el desarrollo
local de las distintas actividades productivas.
La Secretara de Emprendedores y de la Pequea y Mediana Em-
presa del Ministerio de Produccin ser la Autoridad de Aplicacin de
este Ttulo.
 2 Buenos Aires, viernes 5 de mayo de 2017
emprendedurismo y el desarrollo en el pas del capital
emprendedor, y, por el otro, el Ttulo III, por el que se
procura la creacin de un nuevo tipo societario, la Socie-
dad por Acciones Simplificada (S.A.S.), que se regir por
las disposiciones de la ley remitida al Congreso y, solo
supletoriamente, por los correspondientes captulos de la
Ley General de Sociedades 19.550, t.o. 1984 y sus modi-
ficatorias.
Tal como adelantramos, en el presente nos limitare-
mos a resear brevemente la normativa sancionada y brin-
dar nuestras primeras consideraciones dogmticas funda-
mentalmente en torno al segundo aspecto, esto es, la crea-
cin de las S.A.S., en el convencimiento de que las normas
de los restantes ttulos debern ser juzgadas a partir de su
reglamentacin especfica y, especialmente, luego de su
implementacin prctica.
Molina Sandoval explica que el nuevo tipo social
que est regulado en forma conjunta con otros institutos,
apoyo al capital emprendedor y sistema de financiamiento
colectivo es un aspecto autnomo que puede emplear otra
forma societaria y, por ende, la S.A.S. es solo una alter-
nativa jurdica junto con otras personas o patrimonios de
aceptacin. As, entiende que hubiera sido aconsejable su
regulacin dentro de la Ley General de Sociedades.
La reglamentacin de la ley deber realizarse por el
Poder Ejecutivo Nacional en el plazo de sesenta das con-
tados de la publicacin del texto finalmente aprobado, se-
gn lo establece el art. 67 de la ley en comentario, mas no
debe soslayarse la importancia de la reglamentacin que
debern llevar adelante igualmente la Comisin Nacional
de Valores, la AFIP y los Registros Pblicos, segn ya se
ha advertido agudamente por la doctrina(5).
En este orden de ideas, hacemos notar la importancia,
asimismo, de la cooperacin del sistema financiero y la
normativa que deber dictar el BCRA en orden a la pronta
habilitacin de las cuentas bancarias que igualmente prev
la ley.
III
El apoyo al capital emprendedor
III.1. Esquema legal
En lnea con lo sostenido, sobre la temtica del subttu-
lo, nos limitaremos a sealar que el Ttulo I (arts. 1 a 21)
se subdivide en cuatro captulos que tratan lo siguiente:
- Captulo I. Disposiciones generales.
- Captulo II. Tratamiento impositivo.
- Captulo III. Otras disposiciones.
- Captulo IV. Fondo Fiduciario para el Desarrollo de
Capital Emprendedor (FONDCE).
En el primer captulo, tras sealar las finalidades eco-
nmicas ya indicadas en el apartado que antecede, se es-
tablece como autoridad de aplicacin a la Secretara de
Emprendedores y de la Pequea y Mediana Empresa del
Ministerio de Produccin (art. 1).
Se definen los conceptos en el art. 2, en los siguientes
trminos: A los efectos de esta ley, se entender por:
1) Emprendimiento: a una actividad productiva con o
sin fines de lucro desarrollada en la Repblica Argentina,
por una persona jurdica nueva o cuya fecha de constitu-
cin no exceda de siete (7) aos. A su vez, se considerar
dentro de esta categora, como un Emprendimiento Din-
mico a una actividad productiva con fines de lucro, cuyos
emprendedores originales conserven el control poltico de
la persona jurdica, entendido este como los votos nece-
sarios, para formar la voluntad social, elegir a la mayora
de los miembros del rgano de administracin y adoptar
decisiones en cuanto a su gestin.
La norma finalmente aclara que la calidad de emprendi-
miento se perder en caso de que se deje de cumplir algu-
no de los requisitos mencionados(6).
De todas formas, los emprendimientos estarn tituli-
zados por las sociedades reguladas en la Ley General de
(5) Favier Dubois, Eduardo M., La Ley de Emprendedores: Noveda-
des que traen cambios, disponible en http://www.favierduboisspagno-
lo.com/press/la-ley-de-emprendedores-novedades-que-traen-cambios/,
ltima consulta 10-4--17.
(6) Hacemos notar que en el Proyecto originario solo se contem-
plaban las actividades con fines de lucro, y los requisitos de los hoy
denominados emprendimientos dinmicos eran comunes a todo em-
prendimiento, por lo que la ltima frase ha perdido un poco de pre-
cisin, ya que un emprendimiento que ha dejado de pertenecer a la
subcategora de dinmico bien podra cumplir los primeros requisitos
normativos.
Sociedades, aunque no se lo diga expresamente, y obvia-
mente puedan tambin formalizarse grupos societarios
o econmicos.
2) Emprendedores: a aquellas personas humanas que
den inicio a nuevos proyectos productivos en la Repblica
Argentina, o desarrollen y lleven a cabo un emprendimien-
to en los trminos de esta ley(7).
Se definen en su art. 3 instituciones para el fomento de
esta actividad; as, se entender por institucin de capi-
tal emprendedor a la persona jurdica pblica, privada
o mixta, o al fondo o fideicomiso pblico, privado o
mixto que hubiese sido constituido en el pas y tenga
como nico objeto aportar recursos propios o de terceros
a un conjunto de emprendimientos, segn se defina en la
reglamentacin.
Mientras que sern considerados inversores en capital
emprendedor a los efectos de esta ley:
a) la persona jurdica pblica, privada o mixta, fon-
do o fideicomiso pblico, privado o mixto, que invierta
recursos propios o de terceros en instituciones de capital
emprendedor;
b) la persona humana que realice aportes propios a ins-
tituciones de capital emprendedor; y
c) la persona humana que en forma directa realice apor-
tes propios a emprendimientos.
Se crea un Registro de Instituciones de Capital Em-
prendedor (art. 4), en el que los potenciales beneficiarios
debern inscribirse en las formas y condiciones que esta-
blezca la reglamentacin (art. 5).
El captulo se cierra con el art. 6 que, como requisito
comn, establece: En todos los casos de inscripcin ante
el Registro de Instituciones de Capital Emprendedor, los
solicitantes y los inversores en capital emprendedor de-
bern encontrarse en el curso normal de cumplimiento de
sus obligaciones impositivas y previsionales y dar cumpli-
miento con las dems normativas aplicables en materia de
prevencin de los delitos de lavado de activos y financia-
miento del terrorismo y otras actividades ilcitas.
III.2. Beneficios impositivos
En el Captulo II se proyectan beneficios impositivos,
especialmente en orden a los aportes de inversin en capi-
tal realizados por inversores en capital emprendedor, que
podrn ser deducidos de la determinacin del impuesto
a las ganancias, bajo las condiciones y en los porcenta-
jes que establezca la reglamentacin, fijndose pautas de
mximo y mnimo, entre otras pautas sujetas a su necesa-
ria reglamentacin, con incentivos para zonas de menor
desarrollo y con menor acceso al financiamiento(8).
Los aportes de inversin debern consistir en dinero o
activos financieros lquidos de fcil realizacin en moneda
local.
La institucin de capital emprendedor receptora de la
inversin deber expedir un certificado, que tendr carc-
ter de declaracin jurada, mediante el cual informar al
Registro de Instituciones de Capital Emprendedor las su-
mas aportadas por el inversor en capital emprendedor.
Se establece a fin de evitar especulaciones que la de-
duccin a la que se refiere el primer prrafo del art. 7 no
producir efectos si la inversin total no se mantiene por el
plazo de dos (2) aos contados a partir del primer ejercicio
en que se realiz la inversin(9).
(7) Se aade, asimismo, tras las reformas introducidas al texto ori-
ginario, y a nuestro juicio con buen tino: En el caso de las personas
humanas no registradas ante la Administracin Federal de Ingresos
Pblicos y que no realicen aportes a la seguridad social, se instruye al
Poder Ejecutivo nacional a adoptar un plan de regularizacin tendiente
a favorecer la inclusin de estas personas y la posibilidad de gozar de
los beneficios de esta ley y el acceso al financiamiento en igualdad de
condiciones.
(8) Art. 7 - Beneficios. Los aportes de inversin en capital realiza-
dos por inversores en capital emprendedor podrn ser deducidos de la
determinacin del impuesto a las ganancias, bajo las condiciones y en
los porcentajes que establezca la reglamentacin, los cuales no podrn
exceder del setenta y cinco por ciento (75 %) de tales aportes, y hasta
el lmite del diez por ciento (10 %) de la ganancia neta sujeta a impues-
to del ejercicio o su proporcional a los meses del inicio de actividades,
pudindose deducir, el excedente, en los cinco (5) ejercicios fiscales
inmediatos siguientes a aquel en el que se hubieren efectuado los apor-
tes. Para el caso de aportes de inversin en capital en emprendimientos
identificados como pertenecientes a zonas de menor desarrollo y con
menor acceso al financiamiento, segn lo defina la reglamentacin, la
deduccin anteriormente referida podr extenderse hasta el ochenta y
cinco por ciento (85 %) de los aportes realizados.
(9) Tras su paso por comisiones, la senadora por la provincia de
Misiones procur aclarar al final del artculo que el costo fiscal de los
beneficios previstos en la presente ley no comprometeran fondos del
En el art. 8 se atribuye a la AFIP la reglamentacin
del rgimen general de informacin para las instituciones
de capital emprendedor y se establece un cupo mximo
anual para la aplicacin del citado beneficio del cero coma
cero dos por ciento (0,02 %) del Producto Bruto Interno
(PBI) nominal. Dicho cupo ser asignado contra el com-
promiso de inversin y de acuerdo con el mecanismo que
establezca el Poder Ejecutivo nacional.
El Poder Ejecutivo nacional podr reducir el porcentaje
de la ganancia neta del ejercicio que opera como lmite a
la deduccin prevista en el artculo 7(10).
III.3. Relacin con las pymes
En el Captulo III, bajo el rtulo Otras disposicio-
nes, se establecen deberes de informacin y sanciones
para las transgresiones normativas, y en el art. 13 se mo-
difica indirectamente el rgimen de las pymes, toda vez
que los emprendimientos invertidos por instituciones de
capital emprendedor debidamente inscriptas en el Regis-
tro de Instituciones de Capital Emprendedor sern con-
siderados micro, pequeas o medianas empresas en los
trminos del artculo 1 de la ley 25.300 y sus modifi-
catorias, siempre que la actividad que desarrollen no se
encuentre excluida de tal categorizacin y cumplan con
los requisitos cuantitativos establecidos por la autoridad
de aplicacin de dicha norma, aun cuando se encuentren
vinculadas a empresas o grupos econmicos que no re-
nan tales requisitos.
En el Captulo IV se crea el Fondo Fiduciario para el
Desarrollo de Capital Emprendedor (FONDCE), el que
se conformar como un fideicomiso de administracin y
financiero que tendr por objeto financiar emprendimien-
tos e instituciones de capital emprendedor registrados
como tales, en las formas y condiciones que establezca
la reglamentacin. Se fijan sus recursos y el destino que
debe darse a ellos (otorgamiento de prstamos, aportes
no reembolsables ANR, aportes de capital en empren-
dimientos e instituciones de capital emprendedor y otros
instrumentos que permitan financiar los destinos previs-
tos por la ley).
IV
Sistemas de Financiamiento Colectivo
(crowdfunding)
El Ttulo II cuenta con un solo captulo, denominado:
Objeto. Autoridad de aplicacin, en el que se regula,
como bien destaca la Exposicin de Motivos, el Sistema
rgimen de coparticipacin federal de impuestos correspondientes a
las provincias, mediante un prrafo aadido que no fue incluido por
ser minora, siendo este artculo y el siguiente los que mayor debate
suscitaron en cuanto podran comprometer los fondos coparticipables
de las provincias, nico debate real que afront la ley. Sobre el debate,
segn informa La Nacin, la ley fue sancionada en general por unani-
midad de 56 votos. Sin embargo, en el debate en particular el proyecto
encontr resistencias en el artculo que permite la desgravacin del im-
puesto a las ganancias como fomento de la actividad, que fue aproba-
do por 41 votos a favor y 16 en contra () Este captulo del proyecto
fue el ms cuestionado por la oposicin, que hizo hincapi en el perjui-
cio que sufrirn las provincias por la menor recaudacin de ganancias.
Las provincias han delegado en el Poder Ejecutivo la recaudacin de
impuestos, no su incautacin, se quej Liliana Negre de Alonso (Pero-
nismo Federal - San Luis). El incentivo fiscal fue defendido tanto desde
el oficialismo como desde el seno del FPV, que otra vez volvi a votar
dividido. Este es una nueva deduccin en ganancias, pero tiene una
diferencia: en la discusin de diciembre cedimos una ganancia que ya
estbamos percibiendo, ahora estamos cediendo una ganancia futura
e hipottica, afirm Rodolfo Urtubey (FPV - Salta). Desde la vereda
opuesta la kirchnerista Mara Labado (FPV - Santa Cruz) replic: Si se
dice que las provincias no van a perder algo que no se tiene, por qu
el Gobierno nacional no asume el compromiso de financiarlo. El fondo
de desarrollo estar constituido por recursos asignados en el presupues-
to nacional, ingresos por legados o donaciones, aportes de organismos
nacionales, provinciales e internacionales y por la renta que generen
los activos, entre otras fuentes de financiamiento. Los aportes pblicos
no podrn superar el 0,02 % del PBI. Al respecto, la radical Silvia Elas
de Prez (Tucumn) asegur que el FONDCE estar compuesto por ms
de $1100 millones que aportar el Gobierno nacional. Sali as al
cruce de los cuestionamientos de la oposicin al impacto que en la re-
caudacin sufriran las provincias por el desgravamiento en el impuesto
a las ganancias que recibirn los emprendimientos como fomento de la
actividad (Fuente: http://www.lanacion.com.ar/2001262-el-senado-
convirtio-en-ley-el-apoyo-a-los-emprendedores).
(10) Tampoco se aadi, segn sugiriera la senadora Sandra D.
Gimnez, un prrafo que dijera: El costo fiscal que generen los benefi-
cios otorgados por la presente ley que afecten los recursos coparticipa-
bles correspondientes a las provincias ser absorbido exclusivamente
por la Nacin con el importe que le corresponda percibir de acuerdo al
art. 3, inciso a), de la Ley 23.548.

de Financiamiento Colectivo (crowdfunding)(11), como r-
gimen especial de promocin para fomentar la industria de
capital emprendedor y permitir la captacin por determi-
nados emprendedores de fondos del pblico inversor con
la finalidad de creacin o desarrollo de un bien o servicio.
Tras las modificaciones introducidas en su tratamien-
to en comisiones, el art. 22 dispone: Establcese la im-
plementacin del Sistema de Financiamiento Colectivo;
como rgimen especial de promocin para fomentar la
industria de capital emprendedor. El Sistema de Financia-
miento Colectivo tendr por objeto fomentar el financia-
miento de la industria de capital emprendedor a travs del
mercado de capitales, debiendo la autoridad de aplicacin
establecer los requisitos a cumplimentar por quienes estn
incluidos en dicho sistema.
La Comisin Nacional de Valores ser la autoridad de
control, reglamentacin, fiscalizacin y aplicacin del pre-
sente ttulo, contando a tales fines con todas las facultades
otorgadas por la ley N 26.831, disponindose que sern
de aplicacin al Sistema de Financiamiento Colectivo las
disposiciones de dicha ley.
Se prev la incorporacin al art. 2 de la Ley de Merca-
dos de Capitales (ley 26.831) de las siguientes definicio-
nes (art. 23):
- Plataforma de financiamiento colectivo: son socieda-
des annimas autorizadas, reguladas, fiscalizadas y contro-
ladas por la Comisin Nacional de Valores y debidamente
inscriptas en el registro que al efecto se constituya, con
el objeto principal de poner en contacto, de manera pro-
fesional y exclusivamente mediante portales web u otros
medios anlogos, a una pluralidad de personas humanas
y/o jurdicas que actan como inversores con personas hu-
manas y/o jurdicas que solicitan financiacin en calidad
de emprendedores de financiamiento colectivo.
- Responsable de plataforma de financiamiento colec-
tivo: son las personas humanas designadas por los accio-
nistas de la plataforma de financiamiento colectivo para el
cumplimiento de los requerimientos exigidos por la Comi-
sin Nacional de Valores, actuando en representacin de la
plataforma de financiamiento colectivo.
- Emprendedor de financiamiento colectivo: es la per-
sona humana y/o jurdica que presenta un proyecto de fi-
nanciamiento colectivo con la finalidad de obtener fondos
del pblico inversor para su desarrollo, conforme la regla-
mentacin que a tales fines dicte la Comisin Nacional de
Valores.
- Proyecto de financiamiento colectivo: es el proyecto
de desarrollo individualizado presentado por un empren-
dedor de financiamiento colectivo a travs de una platafor-
ma de financiamiento colectivo y que solicita fondos del
pblico inversor con la finalidad de crear y/o desarrollar
un bien y/o servicio.
De conformidad con lo normado en el art. 24: Las ni-
cas formas de participacin de los inversores en un pro-
yecto de financiamiento colectivo sern a travs de: i) La
titularidad de acciones de una sociedad annima (S.A.) o
sociedad por acciones simplificada (S.A.S.), teniendo en
especial consideracin en ambos casos aquellas socieda-
des que dentro de su objeto prevean adicionalmente ge-
nerar un impacto social o ambiental en beneficio e inters
colectivo; ii) La adquisicin de prstamos convertibles en
acciones de una sociedad annima (S.A.) o de una socie-
dad por acciones simplificada (S.A.S.); iii) La participa-
cin en un fideicomiso. En todos los casos, tales participa-
ciones en un proyecto de financiamiento colectivo debern
ser concretadas on line a travs de una plataforma de fi-
nanciamiento colectivo, con la finalidad de destinar fondos
a un proyecto de financiamiento colectivo.
En el art. 32 se establece como principios generales
aplicables al sistema que quienes se dediquen a la cap-
tacin de fondos del pblico inversor mediante cualquiera
de las formas previstas en el Sistema de Financiamiento
Colectivo debern actuar de acuerdo con los principios de
transparencia, diligencia y objetividad y de acuerdo con
el estndar del buen hombre de negocios, quedan suje-
tos a las obligaciones que impone la legislacin especfica
en materia de defensa de los derechos del consumidor en
(11) Sobre el punto puede verse con provecho: Favier Dubois, Eduar-
do M. - Spagnolo, Luca, El crowdfunding, o financiamiento colectivo
por la web, frente al Nuevo Cdigo Civil, ponencia presentada al IX
Congreso Argentino de Derecho Societario y XIII Congreso Iberoame-
ricano de Derecho Societario y de la Empresa El derecho societario
y de la empresa en el nuevo sistema del derecho privado (Mendoza,
2016), Crdoba, Advocatus, 2016, t, I, pg. 439.
Buenos Aires, viernes 5 de mayo de 2017
el suministro de informacin acerca de los proyectos de
financiamiento colectivo, sus riesgos y beneficios poten-
ciales, y a la normativa aplicable en materia de prevencin
de los delitos de lavado de activos y financiamiento del
terrorismo y otras actividades ilcitas.
V COLECCIN CDIGO CIVIL
Fondo semilla y Consejo Federal de Apoyo
a Emprendedores
Tras el tratamiento del proyecto originario en comisio-
nes, se aaden dos ttulos nuevos que contemplan la crea-
cin de un Programa denominado Fondo semilla y del
Consejo Federal de Apoyo a Emprendedores.
As, el actual Ttulo IV, bajo el rtulo Otras disposi-
ciones, establece la creacin del Programa Fondo se-
milla en la rbita de la Secretara de Emprendedores y
de la Pequea y Mediana Empresa del Ministerio de Pro-
duccin, que tendr como objeto capacitar y financiar a
aquellos emprendedores que pretendan dar inicio a un pro-
yecto o potenciar uno ya existente con grado de desarrollo
incipiente.
El programa otorgar asistencia tcnica y financiera a
sus beneficiarios, los cuales sern canalizados a travs de
incubadoras, de acuerdo a las formas y condiciones que
establezca la reglamentacin.
La Secretara de Emprendedores y de la Pequea y Me-
diana Empresa realizar convocatorias a emprendedores y
empresas de reciente creacin de la Repblica Argentina
interesadas en participar en el Programa Fondo semilla,
conforme la reglamentacin que establezca a esos efectos.
A los efectos del otorgamiento de la asistencia se eva-
luarn y ponderarn para la seleccin de proyectos, segn tablece que la autoridad de aplicacin dispuesta en el ar-
lo disponga la reglamentacin, los siguientes criterios no
exhaustivos:
a) Potencial de innovacin;
b) Representacin provincial o regional;
c) Representacin de la diversidad de los sectores pro-
ductivos de la Repblica Argentina;
d) Generacin de empleo;y
e) Generacin de valor.
La asistencia financiera podr consistir en crditos
blandos, aportes no reembolsables (ANR) y otros instru-
mentos de financiamiento a determinar por la citada au-
toridad. A los efectos de la implementacin del Programa
Fondo semilla, la autoridad de aplicacin podr aportar
los fondos asignados a este con asignacin especfica al
Fondo Fiduciario para el Desarrollo de Capital Emprende-
dor (FONDCE).
La Secretara de Emprendedores y de la Pequea y Me-
diana Empresa ser la autoridad de aplicacin del Pro-
grama Fondo semilla y estar facultada para dictar la
normativa reglamentaria y complementaria.
En el art. 64 se establece, asimismo: La Secretara de
Emprendedores y de la Pequea y Mediana Empresa, a
travs de sus programas, promover la creacin de incu-
badoras en todo el pas, especialmente en las zonas de
menor desarrollo o con menor acceso al financiamiento,
conforme lo establezca la reglamentacin, a fin de que
estas apoyen el surgimiento, desarrollo y fortalecimiento
de emprendimientos. A tales efectos podrn otorgarse fon-
dos de fortalecimiento institucional a las incubadoras, los
cuales debern ser utilizados, entre otros, para mejorar la
infraestructura mobiliaria o equipamiento de las mismas,
mejorar el nivel de profesionalizacin del personal interno
y externo de la incubadora y/o desarrollar las competen-
cias necesarias para detectar y apoyar emprendedores.
En el Ttulo V, denominado Disposiciones generales,
el art. 65 crea el Consejo Federal de Apoyo a Empren-
dedores, con participacin pblico-privada en el mbi-
to de la Secretara de Emprendedores y de la Pequea y
Mediana Empresa del Ministerio de Produccin, el que
tendr como funcin principal participar en la definicin
de objetivos y la identificacin de los instrumentos ms
adecuados para promover la cultura emprendedora en la
Repblica Argentina.
La condicin de miembro del consejo no ser retribuida.
El Consejo estar compuesto por los siguientes miem-
bros, en los trminos de la reglamentacin que establezca
la Secretara de Emprendedores y de la Pequea y Media- los incs. 1, 3, 4 y 5 del art. 299 de la Ley General de Sociedades
na Empresa, quien actuar como autoridad de aplicacin:
a) Tres (3) representantes del Poder Ejecutivo nacional
(uno del Ministerio de Ciencia, Tecnologa e Innovacin
Productiva, otro del Ministerio de Produccin y uno del
3
FONDO EDITORIAL
Mauricio Boretto
Y COMERCIAL DE LA NACIN
La persona jurdica
ISBN 978-987-3790-19-5
161 pginas
Venta telefnica: (11) 4371-2004
Compra online: ventas@elderecho.com.ar
www.elderecho.com.ar
Ministerio de Desarrollo Social con rango no menor a di-
rector nacional);
b) Seis (6) representantes del Poder Legislativo nacio-
nal, tres (3) por cada Cmara, que debern representar a
distintas provincias y bloques mayoritarios. No podrn
dos (2) representantes ser de la misma provincia o de un
mismo espacio o coalicin poltica;
c) Cuatro (4) representantes de las instituciones de apo-
yo a la actividad emprendedora en la Repblica Argentina,
con el deber de asegurarse el carcter federal de dicha re-
presentacin.
Finalmente y en el orden cultural de la ley, el art. 66 es-
tculo 1 de la presente ley coordinar con el Ministerio de
Educacin y Deportes, en acuerdo con el Consejo Federal
de Educacin, la incorporacin de diseos curriculares en
los distintos niveles y modalidades contenidos que pro-
muevan la cultura emprendedora, en lo que se proyecta
como un cambio cultural en orden al emprendedorismo
por sobre el trabajo en relacin de dependencia.
VII
La Sociedad por Acciones Simplificada (S.A.S.)
VII.1. Un nuevo tipo social: un mix complejo
La creacin de las S.A.S. en el Ttulo III de la nueva
ley se justifica cuando se expresa que la necesidad de
contar con un cuerpo normativo autnomo para las nue-
vas empresas, en particular, aquellas micro, pequeas y
medianas y, en especial, para los emprendedores(12), ha
sido una demanda de antigua data, ante la insuficiencia de
las formas o tipos regulados en la Ley General de Socie-
dades N 19.550, t.o. 1984, frente a las nuevas expresio-
nes de formas empresarias que requieren marcos normati-
vos ms dinmicos, menos rgidos y plazos de inscripcin
abreviados.
El prrafo requiere de anlisis, toda vez que refiere a
distintas cuestiones que no necesariamente deben ir unidas.
As, cabe resaltar como primer anlisis que lo que pue-
de ser calificado como una demanda de antigua data es la
necesidad de contar con normas y tipos societarios ms
dinmicos, menos rgidos y con plazos de inscripcin
abreviados para las pymes. No as que ello deba ser lle-
vado a cabo mediante la sancin de un cuerpo normativo
con pretensiones de autonoma a contramano de la an
reciente modificacin a la Ley de Sociedades, introducida
por la ley 26.994, que desde la propia nomenclatura de
la ley (se sustituy la denominacin Ley de Sociedades
Comerciales por la de Ley General de Sociedades) pre-
tendi unificar en un nico cuerpo normativo a todas las
figuras asociativas generadoras de una personalidad jur-
dica diferenciada civiles y comerciales, excluyendo de
su rgimen cualquier otra no personificante y traspolando
las existentes en la ley reformada (Sociedad accidental,
U.T.E., Contratos de Colaboracin) al Captulo 16 del T-
(12) Estas sociedades, para mantener su carcter de S.A.S., no
debern estar comprendidas en ninguno de los supuestos previstos en
19.550, t.o. 1984, ni ser controladas por una sociedad de las com-
prendidas en el mencionado artculo, ni estar vinculada, en ms de
un treinta por ciento (30 %) de su capital, a una sociedad incluida en
el precitado art. 299 de la Ley General de Sociedades 19.550, t.o.
1984.
 4 Buenos Aires, viernes 5 de mayo de 2017
tulo IV (De los contratos en particular), Libro Tercero
(De los derechos personales) del nuevo Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin(13).
En esta senda, nos pronunciamos decididamente en
contra de la incorporacin de este nuevo tipo social en un
rgimen con pretensiones de autonoma, lo que no se pre-
senta como una sistemtica aconsejable, tal como lo pone
de relieve Molina Sandoval(14).
Sobre los fines legales de la reforma cabe realizar ade-
ms otra diferenciacin no explicitada en la Exposicin
de Motivos de la ley, pero s consagrada en el artculo
proyectado en cuanto se fija la posibilidad de constitucin
unipersonal de las S.A.S., aspecto ms que relevante y
que desde larga data dio lugar a intensos debates de lege
lata(15), aunque menores de lege ferenda(16).
As, es un lugar comn, al tratar las necesidades del
trfico moderno en materia societaria tanto en la doctri-
na nacional como comparada, aludir conjuntamente a la
necesidad de formas cada vez ms flexibles, atpicas y sin
costos(17), a la vez que se pretende obtener la limitacin de
responsabilidad para empresarios individuales.
Si bien ambos objetivos estuvieron presentes al tiempo
de la reforma introducida a la Ley de Sociedades por ley
26.994, ellos solo fueron alcanzados parcialmente(18).
En lo tocante a la accesibilidad de la unipersonalidad
para las pymes, especialmente en orden a los requisitos
formales establecidos, decamos con anterioridad que,
en la prctica, ambos objetivos quedarn completamente
rezagados, toda vez que el sometimiento a los requisi-
tos de las annimas, y en especial al rgimen de contra-
lor estatal permanente del art. 299 de la LGS, con sus
directorios y sindicaturas plurales, resultan contrarios a
toda flexibilidad, agilidad, o sencillez en el medio elegi-
(13) Ver Junyent Bas, Francisco - Ferrero, Luis F., Reformas a la Ley
de Sociedades por ley 26.994, Crdoba, Advocatus, 2015, pgs.
15/16 y 111/112.
(14) Molina Sandoval, Carlos, La Sociedad Annima Simplificada,
La Ley, 21-4-17.
(15) De lege lata a favor de la sociedad devenida unipersonal se
pronunciaron: Yadarola, Mauricio, El negocio indirecto y la sociedad
annima con un solo socio, Revista Jurdica de Crdoba, 1947; ver
asimismo: Satanowsky, Marcos, Tratado de derecho comercial, 1957,
t. III, pg. 311, n 108 y sigs. Posteriormente: Vern, Alberto V., La em-
presa unipersonal de responsabilidad limitada, LL, 2006-C-1058; mis-
mo autor, Nulidad del acto constitutivo, sociedad unipersonal y accin
social de responsabilidad, LL, 2009-B-653. Fallo comentado: CNCom.,
sala D, 11-5-08, S., M. A. c. C., R. y otros; ver en el mismo sentido:
Van Thienen, Pablo A., El empresario individual y la estructura jurdica
societaria. Anlisis crtico al fallo Fracchia: sociedad de cmodo?,
ED, 213-982 y 986. A los trabajos mencionados podemos aadir la
posicin de Horacio Fargosi, sostenida en Sociedad devenida uniper-
sonal, y la de Mariano Gagliardo, que afirma la admisibilidad de la
simulacin lcita de sociedad annima, segn los fines tenidos en la
mira, en Reflexiones sobre la simulacin en la S.A., ambos trabajos
publicados en Anomalas societarias, Efran H. Richard y Julio M. Es-
carguel (dirs.), 1 reimpr., Crdoba, Advocatus, 1996, pgs. 245 y
sigs. y 125 y sigs. respectivamente. En contra y de lege lata: Halperin,
Isaac, Curso de derecho comercial, Buenos Aires, Depalma, 1972, vol.
1, pgs. 112, 225 y sigs.; Zaldvar, Enrique, Cuadernos de derecho
societario, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1980, vol. I, pg. 72 y sigs.;
Nissen, Ricardo A., Ley de Sociedades Comerciales, Buenos Aires,
Astrea, 2010, t. I, pgs. 15/53; mismo autor, Resulta inconveniente
la incorporacin a nuestra legislacin positiva de las sociedades de un
solo socio, ED, 202-692; Vtolo, Daniel R., Sociedades comerciales,
Santa Fe, Rubinzal-Culzoni, 2006, t. I, pg. 26 y sigs.; mismo autor,
Pluralidad de socios en las sociedades comerciales, LL, 2005-D-1326.
(16) En posicin minoritaria se sostuvo la inadmisibilidad de las
sociedades unipersonales aun de lege ferenda, cfr. Nissen, Ricardo A.,
Resulta inconveniente..., cit.
(17) Se destacan en Estados Unidos la figura de las denominadas
Limited Liabillity Partnership (LLP) que constituye una sociedad colectiva
con limitacin de responsabilidad de los socios y Limited Liabillity
Company (LLC), en su actual fisonoma, como modernas expresiones
del fenmeno expresado.
(18) La limitacin de la aceptacin de la unipersonalidad para las
sociedades annimas y su sometimiento al contralor estatal permanente
bajo el rgimen del art. 299 de la LGS, obra de las reformas introduci-
das al Anteproyecto elaborado por la Comisin unificadora (Lorenzetti-
Highton-Kemelmajer) por el PEN, a travs del Ministerio de Justicia,
truncaron ambos propsitos. En esta senda, bien pona de resalto V-
tolo que resultaba paradjico que segn fuera expresado por la
presidenta de la Repblica al anunciar el Anteproyecto y (tambin) al
promulgar la ley 26.994 el propsito perseguido por el legislador era
brindar a los empresarios y comerciantes un instrumento gil, sencillo
y flexible para poder limitar su responsabilidad en el trfico en un
primer sentido y a la vez favorecer el desarrollo de las pequeas y me-
dianas empresas (pymes) en un segundo aspecto, favoreciendo las
inversiones, donde la regulacin terminar resultando apta solo para
los grandes grupos empresarios, y las empresas multinacionales, para
poder operar a travs de subsidiarias totalmente controladas (Vtolo,
Daniel R., La Ley de Sociedades Comerciales reformada por la ley que
sancion el Cdigo Civil y Comercial, La Ley del 27-10-14, 1, cita onli-
ne: AR/DOC/3838/2014).
do e inalcanzables por sus costos para la mayora de las
pymes(19).
Es as que la reforma avanz en orden a la admisin de
la flexibilizacin de los tipos sociales con un rgimen de
atipicidad e irregularidad benvolo segn researemos, pe-
ro no lo hizo en orden a la sociedad unipersonal segn el
texto que finalmente result aprobado tras la intervencin
del PEN a travs del Ministerio de Justicia.
Las crticas uniformes por parte de la doctrina al some-
timiento de la sociedad annima unipersonal a los requisi-
tos de las sociedades sujetas a contralor estatal permanen-
te, y en particular las exigencias en orden a sus rganos
sociales, dieron lugar a la sancin de la ley 27.290 (B.O.:
18-11-16) que mediante la reforma a los arts. 255 y 284
determin la innecesaridad de los Directorios y Sindicatu-
ras plurales para las S.A.U., aunque manteniendo el requi-
sito de la fiscalizacin obligatoria(20).
En lo tocante a la flexibilizacin de las formalidades,
destacbamos al comentar la reforma introducida por ley
26.994 que si bien a diferencia del Proyecto elaborado
por la Comisin Federal de la Cmara de Diputados de
1993, receptado luego ntegramente en el Proyecto de
1998 antecedentes de la reforma societaria(21) la nueva
LGS mantena en el concepto legal de sociedad la refe-
rencia a la tipicidad (art. 1, LGS), lo mismo, no obstante,
iba a contramano de las modificaciones introducidas a este
rgimen, que admitan ampliamente la atipicidad (cfr. ac-
tuales arts. 17 y 21 a 26, LGS).
En efecto, las sociedades atpicas ya no estn sujetas a
declaracin de nulidad de sus contratos constitutivos por
omisin de requisitos esenciales (art. 17, LSC), toda vez
que se reenvan a la Seccin IV, Captulo I, de la nueva
LGS, en el que, a su vez, se suprime la inoponibilidad de
los contratos y el rgimen de responsabilidad no subsi-
diaria, solidaria e ilimitada aplicable entonces a las viejas
sociedades de hecho e irregulares.
En orden a los objetivos explicitados en el Proyecto de
la nueva ley, Vtolo expresa: Llaman la atencin estas
consideraciones formuladas por los ministros en la medida
en que seguramente pareceran ellos desconocer la re-
ciente reforma de la ley 19.550 por parte de la ley 26.994
que modific sustancialmente el contenido normativo de
la Seccin IV del Captulo I, de la Ley General de Socie-
dades, permitiendo justamente la constitucin de socie-
dades por fuera de los tipos previstos en el Captulo II de
la ley 19.550, otorgando plena libertad a los constituyentes
(19) Junyent Bas, Francisco - Ferrero, Luis F., Reformas a la Ley, social, dividido en partes alcuotas, pueda representarse
cit., pg. 69.
(20) Art. 1 - Sustituir el artculo 255 de la ley 19.550, el que
quedar redactado de la siguiente forma: Art. 255. La administracin
est a cargo de un directorio compuesto de uno o ms directores desig-
nados por la asamblea de accionistas o el consejo de vigilancia, en su
caso.
En las sociedades annimas del artculo 299, salvo en las previstas
en el inciso 7), el directorio se integrar por lo menos con tres direc-
tores.
Si se faculta a la asamblea de accionistas para determinar el nme-
ro de directores, el estatuto especificar el nmero mnimo y mximo
permitido.
Art. 2 - Sustituir el art. 284 de la ley 19.550, el que quedar re-
dactado de la siguiente forma: Art. 284. Est a cargo de uno o ms
sndicos designados por la asamblea de accionistas. Se elegir igual
nmero de sndicos suplentes.
Cuando la sociedad estuviere comprendida en el artculo 299 ex-
cepto en los casos previstos en los incisos 2 y 7 la sindicatura debe ser
colegiada en nmero impar.
Cada accin dar en todos los casos derechos a un solo voto para
la eleccin y remocin de los sndicos, sin perjuicio de la aplicacin del
artculo 288.
Es nula cualquier clusula en contrario.
Prescindencia.
Las sociedades que no estn comprendidas en ninguno de los su-
puestos a que se refiere el artculo 299, podrn prescindir de la sin-
dicatura cuando as est previsto en el estatuto. En tal caso los socios
poseen el derecho de contralor que confiere el artculo 55.
Cuando por aumento de capital resultare excedido el monto indica-
do la asamblea que as lo resolviere debe designar sndico, sin que sea
necesaria reforma de estatuto.
(21) En los Fundamentos de los Proyectos mencionados conside-
ramos con justicia en lo tocante a una conceptualizacin general de
las sociedades se deca: Se elimina la referencia a que la sociedad
debe constituirse para ser tal conforme con uno de los tipos previstos
por esta ley. En realidad, debe sealarse que ese giro legal apareca
como impropio, desde que la misma ley reconoca sociedades sin una
tipificacin estricta (la sociedad de hecho o irregular). El rgimen pre-
visto conserva el rgimen de las sociedades tpicas contenidas en el
Captulo 2 de la Ley de Sociedades: pero tambin admite el carcter
de las que no renan esos requisitos, dndole un tratamiento genrico
(Seccin Cuarta del Captulo 1). Este tratamiento no importa conside-
racin desfavorable para esas sociedades, sino un rgimen general y
permanente que no desconoce la naturaleza de la sociedad.
de poder escoger la creacin de tipos libres y autoestructu-
rados por los propios socios, como tambin la de incorpo-
rar elementos atpicos dentro de los tipos provistos por la
ley y hasta prescindir de las formas dispuestas por los arts.
4 de la ley 19.550 y 284, 285 y 969 del Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin. Como si ello no fuera suficiente,
tambin por esta va en base a la mancomunacin puede
limitarse la responsabilidad de los socios(22).
Quizs este ltimo aspecto es el que subestima de al-
guna manera Vtolo al generar su crtica, en cuanto en
las S.A.S. la responsabilidad de sus socios o accionistas
ser limitada al aporte, sin perjuicio de la responsabilidad
solidaria por su efectiva integracin que se prev en forma
similar al rgimen de las sociedades de responsabilidad
limitada (art. 149, LGS; art. 43 del Proyecto).
A diferencia del socio nico de una sociedad irregular o
atpica de la Seccin IV, que responder subsidiariamente
pero por el total del pasivo con todos sus bienes persona-
les (ilimitadamente), al no existir mancomunacin posible
dada la unipersonalidad que suponemos en el anlisis, en
las S.A.S. con altos componentes de atipicidad cabe ade-
lantar la responsabilidad ser limitada, al igual que en las
actuales S.R.L.
En conclusin, si bien no se propone como objetivo ex-
plcito posibilitar la limitacin de la responsabilidad para
los emprendedores y personas humanas o jurdicas pluri-
empresarias, es quizs este el objetivo ms trascendente
del Proyecto, cuya valoracin realizaremos tras resear de
seguido las principales normas que integran el Proyecto.
VII.2. Caracterizacin. Rgimen legal
El Captulo I del Ttulo III lleva por ttulo Caracteri-
zacin y en el nico artculo que lo integra se establece:
Art. 33. Sociedad por Acciones Simplificada. Crase la
Sociedad por Acciones Simplificada, identificada en ade-
lante como S.A.S., como un nuevo tipo societario, con el
alcance y las caractersticas previstas en esta ley. Supleto-
riamente, sern de aplicacin las disposiciones de la Ley
General de Sociedades N 19.550, t.o. 1984, en cuanto se
concilien con las de esta ley(23).
As se caracteriza el nuevo tipo como sociedad por ac-
ciones simplificada, destacndose su particularidad desde
la denominacin, dado que el nuevo tipo, si bien como
adelanta la Exposicin de Motivos se estructura sobre la
base de la sociedad de responsabilidad limitada, como la
forma jurdica ms afn al modelo que se adopta, incor-
pora como novedad en nuestra legislacin que su capital
por acciones cartulares.
El modelo responde entonces a satisfacer las necesida-
des de los pequeos y medianos emprendimientos sobre la
base del modelo de la S.R.L.; no obstante, y en atencin
a que inveteradamente en nuestro pas se ha elegido a la
Sociedad Annima como la estructura tpica ms utilizada
por operadores comerciales, pese a su inadecuacin mani-
fiesta a las necesidades de los pequeos emprendimientos,
se adopta la representacin del capital en acciones, con las
facilidades de circulacin de estos ttulos.
Tras consagrar entonces explcitamente a la S.A.S. co-
mo un nuevo tipo societario, se establece la aplicacin su-
pletoria de la legislacin societaria (ley 19.550, t.o. 1984),
supletoriedad que, segn veremos, no solo refiere a las
normas especiales que hacen a su tipicidad de segundo
grado, sino tambin lo ser respecto de las numerosas nor-
mas propias de la parte general (Captulo I) de la Ley Ge-
neral de Sociedades, de all que la pretendida autonoma
que pregona la ley conlleva una duplicidad de normas que,
adems de innecesaria, luce a trasmano de la ltima refor-
ma unificadora, segn hemos adelantado.
En este sentido, Molina Sandoval explica que, si
bien la Ley General de Sociedades se aplica supletoria-
mente, tiene determinadas particularidades, pues, en lo
atinente a la organizacin interna y rgano de administra-
cin, se aplican subsidiariamente las normas de la S.R.L.,
pero en lo que no se regule en este tipo social deben apli-
(22) Vtolo, Daniel R., La Sociedad Annima Simplificada (SAS).
Un desafo a la imaginacin o una prxima realidad?, Revista Doctri-
na Societaria y Concursal, Errepar, n 347, octubre 2016.
(23) Se suprime, a nuestro juicio correctamente, del Proyecto origi-
nario la referencia solo al Captulo I de la Ley General de Sociedades
como rgimen supletorio y la necesidad de supeditar la aplicabilidad
del rgimen general a su conciliacin con la naturaleza de la S.A.S.,
de ambiguo alcance.

carse las normas de la S.A. y, por ltimo, supletoriamente,
las del Cdigo Civil y Comercial.
El autor citado agrega que la S.A.S. es una sociedad
muy particular, pues no queda claro si tiene un carcter
personalista o capitalista y entiende que, en rigor, es un
tipo ms mixto con elementos de ambas modalidades so-
ciales.
VII.3. Modalidades de la constitucin
En el Captulo II se fijan las normas relativas a la cons-
titucin de estas sociedades.
As se establece que la S.A.S. podr ser constituida
por una o varias personas humanas o jurdicas por ins-
trumento pblico o privado, quienes limitan su responsa-
bilidad a la integracin de las acciones que suscriban o
adquieran, sin perjuicio de la garanta a que se refiere el
art. 43 (art. 34), que le permite el acceso a esta tipologa,
incluidos los supuestos de unipersonalidad, a cualquier
clase de persona.
Pueden observarse entonces los caracteres ms salien-
tes del nuevo tipo introducido por ley 27.349, en cuanto
admite la constitucin de sociedades tanto por una como
por ms personas, con las ventajas propias de la limitacin
de responsabilidad para su o sus socios, quienes no res-
pondern sino por la efectiva integracin del aporte y el de
sus consocios en forma solidaria e ilimitada al igual que
en la S.R.L. (art. 43).
El exiguo capital social que se impone a estos em-
prendimientos demuestra que la limitacin de la responsa-
bilidad ser un principio rector sin cortapisas y el capital
social se divide en acciones, como en las Sociedades An-
nimas con admisin incluso de la forma escritural (art. 46,
ley 27.349).
Tras el paso del Proyecto en comisiones, se aade una
aclaracin final que establece que la SAS unipersonal no
puede constituir ni participar en otra SAS unipersonal, tal
cual lo ordena la LGS para las sociedades annimas uni-
personales (S.A.U.).
El fundamento, al igual que la norma contenida en la
LGS, es evitar la excesiva fragmentacin del patrimonio
unipersonal en orden a los potenciales fraudes que podran
ocurrir de permitrselo. Sin embargo, la norma en su lite-
ralidad simplemente limita la participacin de la S.A.S.
unipersonal en otra S.A.S. unipersonal, abriendo el inte-
rrogante en orden a la participacin en una S.A.U., lo que
a nuestro juicio debe ser descartado en orden a la ratio
legis del impedimento.
En orden a la flexibilizacin de los requisitos formales
de constitucin se establece que la S.A.S. podr ser cons-
tituida por instrumento pblico o privado. En este ltimo
caso, la firma de los socios deber ser certificada en forma
judicial, notarial, bancaria o por autoridad competente del
Registro Pblico respectivo, lo que resulta provechoso y
ms dinmico que la escritura pblica impuesta para las
S.A. en el orden nacional(24).
Igualmente, como innovacin de valor en la materia se
prev que ella podr constituirse por medios digitales con
firma digital y de acuerdo a la reglamentacin que a tal
efecto se dicte. En estos supuestos, el instrumento deber
ser remitido a los fines de su inscripcin al Registro P-
blico correspondiente en el formato de archivo digital que
oportunamente se establezca (art. 35).
La norma, sin embargo, deber aguardar la reglamen-
tacin especfica hoy no alcanzada en nuestro derecho po-
sitivo, salvo en lo atinente a la firma digital (ley 25.506).
VII.4. Contenidos mnimos
El art. 36 establece los requisitos mnimos que debe
contener el instrumento constitutivo de las S.A.S., en una
reiteracin de lo normado en el art. 11 de la LGS, con
ligeras variantes que bien pudieron incluirse mediante la
proyeccin de una pequea reforma a este ltimo artculo, de establecer limitaciones al objeto por va reglamentaria, en orden a
en cuanto resultan de utilidad general para todos los tipos
sociales.
Los recaudos legales son:
(i) El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profe-
sin, domicilio, nmero de documento de identidad, Clave
(24) En forma poco ortodoxa, pero con indiscutibles beneficios prc-
ticos, en la Provincia de Crdoba el instrumento pblico exigido por la
LGS (art. 165) fue considerado cumplido con la incorporacin del ins-
trumento privado con firmas certificadas notarialmente en el expediente
administrativo generado a partir del pedido de inscripcin por ante
el Registro Pblico de las sociedades annimas. Sobre el tema puede
verse: Nissen, Ricardo A., Ley de Sociedades, t. 2, pgs. 415/417.
Buenos Aires, viernes 5 de mayo de 2017
nica de Identificacin Tributaria (CUIT) o Clave nica
de Identificacin Laboral (CUIL) o Clave de Identifica-
cin (CDI) de los socios, en su caso. Si se tratare de una o
ms personas jurdicas deber constar su denominacin o
razn social, domicilio y sede, datos de los integrantes del
rgano de administracin y Clave nica de Identificacin
Tributaria (CUIT) o Clave de Identificacin (CDI) de es-
tas, o dar cumplimiento con la registracin que a tal efecto
disponga la autoridad fiscal en su caso, as como los datos
de inscripcin en el registro que corresponda(25).
(ii) La denominacin social, que deber contener la ex-
presin sociedad por acciones simplificada, su abrevia-
tura o la sigla S.A.S. La omisin de esta mencin har res-
ponsables ilimitada y solidariamente a los administradores
o representantes de la sociedad por los actos que celebren
en esas condiciones(26).
(iii) El domicilio de la sociedad y su sede. Si en el ins-
trumento constitutivo constare solamente el domicilio, la
direccin de su sede podr constar en el acta de constitu-
cin o podr inscribirse simultneamente mediante peti-
cin por separado suscripta por el rgano de administra-
cin. Se tendrn por vlidas y vinculantes para la sociedad
todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta,
hasta tanto haya sido efectivamente cancelada por el Re-
gistro Pblico donde la sede haya sido registrada por la
sociedad(27).
(iv) La designacin de su objeto, que podr ser plural
y deber enunciar en forma clara y precisa las actividades
principales que lo constituyen, que podrn guardar o no
conexidad o relacin entre ellas. Los Registros Pblicos
no podrn dictar normas reglamentarias que limiten el ob-
jeto en la forma que se prev(28).
(v) El plazo de duracin, que deber ser determinado.
(vi) El capital social y el aporte de cada socio, que
debern ser expresados en moneda nacional, hacindose
constar las clases, modalidades de emisin y dems carac-
tersticas de las acciones y, en su caso, su rgimen de au-
mento. El instrumento constitutivo, adems, contemplar
la suscripcin del capital, el monto y la forma de integra-
cin y, si correspondiere, el plazo para el pago del saldo
adeudado, el que no podr exceder de dos (2) aos desde
la firma de dicho instrumento(29).
(vii) La organizacin de la administracin, de las reu-
niones de socios y, en su caso, de la fiscalizacin. El ins-
trumento constitutivo deber contener la individualizacin
de los integrantes de los rganos de administracin y, en
su caso, del rgano de fiscalizacin, fijndose el trmino
de duracin en los cargos e individualizndose el domi-
cilio en el que sern vlidas todas las notificaciones que
se les efecten en tal carcter. En todos los casos, deber
designarse representante legal(30).
(25) Se incorporan datos fiscales para los constituyentes, a la vez
que se diferencian los requisitos adecuadamente para el caso de inter-
venir personas jurdicas en su constitucin.
(26) El requisito en torno a la denominacin no permite la distin-
cin entre las S.A.S. unipersonales de las pluripersonales, lo que, si
bien entendemos acertado en orden a evitar la modificacin estatutaria
en cada oportunidad que se altere el nmero de socios, hoy resulta
abiertamente contradictorio con el rgimen establecido para las S.A.U.
de la LGS. Por otra parte, la sancin parece justa en tanto armoniza
con igual sancin prevista para los representantes de las sociedades
annimas en el rgimen sustituido de la LSC (art. 164, prr. 2, LSC),
requisito omitido tras la reforma por ley 26.994 a dicho artculo, por
un descuido u omisin involuntaria a nuestro parecer, que la doctrina
sugiere necesario mantener. Sobre el punto ver nuestro: Reformas a la
Ley..., cit., pgs. 108/110.
(27) La norma no hace sino reproducir soluciones ya contempladas
en la ley general (art. 11, inc. 2, LGS).
(28) En la norma los Proyectistas toman partido en forma contraria
a las resoluciones de la IGJ, que impidieron los objetos mltiples en una
interpretacin que, sin embargo, no resulta uniforme en las restantes
jurisdicciones provinciales. Ms an, imponen la prohibicin especfica
evitar cualquier interpretacin restrictiva sobre las normas que regulan
el objeto social. Sobre el punto ver Nissen, Ricardo A., Ley de Socieda-
des , cit., t. 1, pg. 251 y sigs.
(29) A diferencia de las actuales S.A.U., no se exige la integracin
total de la dotacin patrimonial inicial, lo que no parece atinado, mxi-
me con un capital social mnimo de dos salarios mnimos vitales y mvi-
les. La norma viene as a posibilitar, en forma indita, la flexibilizacin
absoluta de los requisitos para la constitucin de estas sociedades, sin
distinguir supuestos de unipersonalidad.
(30) La ley no incluye una denominacin especfica para los rga-
nos de administracin y fiscalizacin, ni lo hace al tratar los rganos
sociales en el art. 49 y sigs., de modo que nos inclinamos, en principio,
por la idea de que dicha denominacin ser libre, y pueden adoptarse
las denominaciones propias de las S.R.L., que resultan su primer tipo
social supletorio.
5
FONDO EDITORIAL
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(viii) Las reglas para distribuir las utilidades y soportar
las prdidas.
(ix) Las clusulas necesarias para establecer los derechos
y obligaciones de los socios entre s y respecto de terceros.
(x) Las clusulas atinentes a su funcionamiento, disolu-
cin y liquidacin.
(xi) La fecha de cierre del ejercicio.
Finalmente, se sienta como obligacin de los Registros
Pblicos la aprobacin de modelos tipo de instrumentos
constitutivos para facilitar la inscripcin registral, lo que si
bien resulta de uso y prctica en la mayora de las jurisdic-
ciones locales, invade indudablemente las esferas jurisdic-
cionales reservadas (art. 121, CN).
VII.5. Algunos otros aspectos particulares
La ley no indica cul sera la consecuencia de que la
S.A.S. omitiera incorporar alguno de estos requisitos al
instrumento constitutivo salvo en lo atinente a la deno-
minacin social para el momento posterior y propio de la
actividad, sin embargo, atento a la remisin que la Ley
formula en materia de normas supletorias a la ley 19.550 y
sus modif., la consecuencia razonable parecera ser que la
SAS quedara encuadrada dentro del rgimen de las deno-
minadas sociedades simples, libres o residuales, bajo la
normativa de la Seccin IV del Captulo I, de la Ley Ge-
neral de Sociedades; aunque no bajo un esquema de atipi
cidad, sino con motivo de lo que el art. 21 de la ley 19.550
en versin asignada por la ley 26.994 denomina omi-
sin de requisitos esenciales(31) (no tipificantes).
Se prev similar publicidad que para las sociedades de
responsabilidad limitada y annimas (art. 37); y apartn-
dose del descuido incurrido en la reforma al art. 6 de la
LS, que omiti consignar las facultades de la autoridad de
aplicacin, se establece que la documentacin correspon-
diente deber presentarse ante el Registro Pblico, quien
previo cumplimiento de las normas legales y reglamenta-
rias de aplicacin, proceder a su inscripcin(32).
A su vez, la normativa se introduce con buenos pro-
psitos, pero inconstitucionalmente en cuestiones regis-
trales en orden a la rpida inscripcin de estas sociedades,
estableciendo:
La inscripcin ser realizada dentro del plazo de vein-
ticuatro (24) horas contado desde el da hbil siguiente al
de la presentacin de la totalidad de la documentacin re-
querida por la Autoridad de Contralor, siempre que el so-
licitante utilice el modelo tipo de instrumento constitutivo
(31) Vtolo, Daniel R., La Sociedad Annima Simplificada (SAS)...,
cit.
(32) El Proyecto establece que la documentacin correspondiente
deber presentarse ante el Registro Pblico, quien previo cumplimiento
de las normas legales y reglamentarias de aplicacin, proceder a su
inscripcin. En esto el Proyecto ha tomado distancia de la modificacin
que la ley 26.994 incorporara al texto del art. 6 de la ley 19.550
cuando elimin la disposicin contenida en dicha norma por la cual
el entonces juez de registro hoy autoridad judicial o administrativa a
cargo del Registro Pblico en cada jurisdiccin deba verificar, con
carcter previo a ordenar la inscripcin el cumplimiento por parte de
la sociedad de los requisitos legales y fiscales, ejerciendo el control de
legalidad ms all de la resistencia de las autoridades de contralor de
varias jurisdicciones provinciales y de la propia Inspeccin General de
Justicia al cambio legislativo. (Vase Resolucin General IGJ 7/2015 y
complementarias). Vtolo, Daniel R., La Sociedad Annima Simplifica-
da (SAS)..., cit.
 6 Buenos Aires, viernes 5 de mayo de 2017
aprobado por el Registro Pblico. Los Registros Pblicos
debern dictar e implementar las normas reglamentarias a
tales efectos, previndose el uso de medios digitales con
firma digital y establecer un procedimiento de notifica-
cin electrnica y resolucin de las observaciones que se
realicen a la documentacin presentada. Igual criterio se
aplicar respecto a las reformas del instrumento constitu-
tivo (art. 38).
En la prctica, la solucin del legislador no pasar
de una expresin de deseos en el marco de los registros
locales, en los que los tiempos reales distan ms que con
siderablemente de la nueva exigencia legal; esto as, a
menos que se establezca como solucin que la sociedad se
considerar inscripta de pleno derecho tras el transcurso
de dicho trmino.
Por otra parte, soslaya la necesaria publicacin en el
boletn oficial de la jurisdiccin de que se trate que igual-
mente insumir cierta cantidad de das necesariamente, y
debera permitirse su cumplimiento previo a la presenta-
cin del instrumento constitutivo ante la autoridad de con-
tralor en orden a acelerar los plazos de inscripcin.
VII.6. Las diversas jurisdicciones y su problemtica
En orden a la inscripcin debe destacarse que, a di-
ferencia del sistema de registracin nacional, en muchas
jurisdicciones locales el contralor de cumplimiento de los
requisitos legales y fiscales (hoy inexplicablemente supri-
mido del art. 6, LGS) se encuentra desdoblado para las
sociedades por acciones y para las S.R.L., pues es compe-
tente en el primer caso la IPJ o denominacin similar de
los organismos de control administrativos en la rbita de
los Poderes Ejecutivos provinciales, y para el segundo, los
jueces comerciales del Poder Judicial.
Dada la aplicacin predominante del tipo de la S.R.L.,
puede pensarse que sern estos ltimos los llamados a rea-
lizar dicho contralor; no obstante, consideramos relevante
el dictado de normas provinciales que fijen definitivamen-
te la competencia para el contralor de las S.A.S.
Finalmente, se establecen ciertas limitaciones para el
nuevo tipo, al disponer: Para ser constituida y mantener
su carcter de SAS, la sociedad:
1) No deber estar comprendida en ninguno de los su-
puestos previstos en los incs. 1, 3, 4 y 5 del artculo 299
de la Ley General de Sociedades 19.550, t.o. 1984(33).
2) No podr ser controlada por una sociedad de las
comprendidas en el artculo 299 de la Ley General de So-
ciedades 19.550, t.o. 1984, ni estar vinculada, en ms de
un treinta por ciento (30 %) de su capital, a una sociedad
incluida en el mencionado artculo.
Segn puede observarse, con buen tino, no se contem-
pla el supuesto de S.A.S. unipersonal entre los supuestos
sujetos a contralor estatal permanente, con sus consiguien-
tes requisitos (Directorio y sindicatura plural), lo que ha
sido evaluado negativamente por la totalidad de la doctrina
respecto de las S.A.U.(34), al haber determinado a la postre
las modificaciones a los arts. 255 y 284 por ley 27.290
(B.O. 18-11-16) en orden a suavizar el rgimen aprobado
para este ltimo tipo de sociedades.
Finalmente, se indica que, en caso de que la S.A.S. por
cualquier motivo deviniera comprendida en alguno de los
supuestos previstos en los incs. 1 o 2 precedentes, deber
transformarse en alguno de los tipos previstos en la Ley
General de Sociedades 19.550, t.o. 1984, e inscribir tal
transformacin en el Registro Pblico correspondiente, en
un plazo no mayor a los seis (6) meses de configurado ese
(33) De tal modo se permite que el capital social supere el lmite
fijado en el inc. 2 del art. 299 de la LGS ($10.000.000,00) para la
S.A.S., lo que, si bien en nuestra consideracin las excluye de una ley
de fomento para las pymes, ser igualmente S.A.S., aunque sujeta a
contralor estatal permanente de su funcionamiento, disolucin y liquida-
cin por aplicacin de lo dispuesto en la LGS de aplicacin supletoria.
(34) Cfr. Manvil, Rafael M., Algunas de las reformas al rgimen
societario en el Proyecto de nuevo Cdigo Civil y Comercial, Sup.
Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Buenos Aires,
13-11-12, 1 - LL, 2012-F-1334, cita online: AR/DOC/4637/2012;
Richard, Efran H., Notas sobre la sociedad constituida por un nico so-
cio, ponencia presentada en las XIX Jornadas Nacionales de Institutos
de Derecho Comercial de la Repblica Argentina, celebradas en Rosa-
rio los das 28 y 29 de junio de 2012. Reproduccin autorizada por
los organizadores de las Jornadas, a cuyo favor fueron cedidos los de-
rechos de autor en www.societario.com; Roitbarg, Marcelo, disertacin
en la jornada del 18-6-12 en la FCE de la UBA, junto a prestigiosos pa-
nelistas, que fuera remitida a travs de nuestra querida cofrada concur-
salera; Roitman, Horacio - Aguirre, Hugo A. - Chiavassa, Eduardo N.,
Las sociedades, Revista de Derecho Privado y Comunitario: Proyecto de
Cdigo Civil y Comercial - II, Santa Fe, Rubinzal-Culzoni, vol. 2012-3,
pg. 441. Vtolo, Daniel R., La Ley de Sociedades Comerciales..., cit.
supuesto. En caso de que los socios no lleven a cabo la
transformacin en dicho plazo, respondern frente a ter- FONDO EDITORIAL
ceros en forma solidaria, ilimitada y subsidiaria, sin per-
juicio de cualquier otra responsabilidad en que hubieren Novedades
incurrido.
La sancin excede la del actual rgimen de la Seccin
IV, lo que no obstante no parece reprochable en orden al Daniel Bautista Guffanti
carcter sancionatorio de la disposicin.
OBLIGACIONES
Sobre los derechos
VIII
de acreedores y deudores
En orden al capital social
ISBN 978-987-3790-3-4
VIII.1. Partes alcuotas o representacin del capital
675 pginas
En el Captulo III, se regulan las normas atinentes al
capital social y las acciones. Se establece que el capital
se dividir en partes alcuotas denominadas acciones (art.
40), lo que debe ser entendido como un requisito esencial
tipificante. Venta telefnica: (11) 4371-2004
La indicacin de la subdivisin del capital social en Compra online: ventas@elderecho.com.ar
partes alcuotas, si bien corriente en la literatura jurdica www.elderecho.com.ar
espaola para referir a las partes componentes del capital
accionario, no resulta acertada, ya que importa un aparta-
miento innecesario de la nomenclatura utilizada para las En materia de suscripcin e integracin del capital se
utilizan soluciones similares a las de las S.R.L. y las S.A.;
sociedades annimas.
se prev la integracin en el plazo de dos aos de los apor-
El punto ha sido bien advertido por Vtolo, quien re-
tes dinerarios, que solo se exige que sean integrados en un
salta que una primera curiosidad que trae el proyecto de
25 % al tiempo de la constitucin (art. 41, cfr. arts. 149 y
ley es que, si bien concibe al capital social como un re-
187, LGS).
quisito esencial no tipificante de la SAS, divide al mismo
Innovando, sin necesidad a nuestro criterio, en la termi-
en partes alcuotas a las que denomina acciones,
nologa empleada, en el art. 42 el Proyecto prev que los
estableciendo una diferencia terminolgica con lo que dis-
aportes podrn realizarse en bienes dinerarios o bienes no
ponen los arts. 163 y 315 de la ley 19.550 que asignan a
dinerarios.
las acciones la calidad de elementos representativos del
Los aportes en bienes no dinerarios podrn ser efectua-
capital y no el carcter de partes alcuotas del mismo.
dos al valor que unnimemente pacten los socios en cada
Se trata evidentemente de un error conceptual en el
caso, quienes debern indicar en el instrumento constituti-
cual incurre el legislador, dado que la alcuota alude a un
vo los antecedentes justificativos de la valuacin o, en su
concepto de proporcin o participacin que se refiere al
defecto, segn los valores de plaza. En caso de insolvencia
identificarse como parte alcuota a un divisor exacto de
o quiebra de la sociedad, los acreedores pueden impug-
una cantidad mera(35), lo cual no es concebible con el con-
narla en el plazo de cinco (5) aos de realizado el aporte.
cepto de representacin del capital social(36).
La impugnacin no proceder si la valuacin se realiz
El propio art. 40 de la ley fija, segn hemos adelantado,
judicialmente. Los estados contables debern contener no-
un capital mnimo constitutivo que no podr ser inferior
ta en la que se exprese el mecanismo de valuacin de los
al importe equivalente a dos (2) veces el salario mnimo
aportes en especie que integran el capital social.
vital y mvil (art. 40), suma que desde enero de 2017
equivale a la suma de pesos diecisis mil ciento veinte VIII.2. Prestaciones accesorias
($8060 x 2), claramente exigua para la mayora de los em-
Por su parte, la integracin de los aportes tambin se
prendimientos comerciales.
aparta de la terminologa y regulacin de la parte general
Cabe compartir con Vtolo que parece desacertado
de la ley societaria (cfr. arts. 45 y 50 y concs., LGS) y se
atar una suma de capital mnimo para una organizacin
establece que podrn pactarse prestaciones accesorias.
empresaria a una cifra vinculada con los salarios. Hubiera
En este caso, la prestacin de servicios, ya sea de so-
resultado ms conveniente si se buscaba establecer un
cios, administradores o proveedores externos de la S.A.S.
parmetro variable vincularlo con otras actividades de
lo que deviene incomprensible, podr consistir en
presentacin de servicios o produccin e intercambio de
servicios ya prestados o por prestarse en el futuro y, a
bienes, como podra haber sido, pues, la actividad de los
su vez, se faculta para ser aportados al valor que los
monotributistas(37).
socios determinen en el instrumento constitutivo o poste-
riormente por resolucin unnime de los socios, o el va-
(35) Expresa este autor en nota 41: El trmino alcuota es genri- lor resultar del que determinen uno o ms peritos desig-
co, aplicable en cualquier rea de la vida cotidiana en la que las repre- nados por los socios en forma unnime. El instrumento
sentaciones a menor escala son una herramienta prctica para el estu-
constitutivo deber indicar los antecedentes justificativos
dio y conformacin de bases de datos de masas con comportamiento.
A pesar de esto, el campo con ms proyeccin del uso de este trmino de la valuacin.
es la qumica, ya que una pequea porcin de compuesto en estudio Las prestaciones debern resultar del instrumento cons-
supone en proporcin las mismas caractersticas de todo el compuesto titutivo o de los instrumentos de reformas posteriores, en
o elemento. Estas medidas por lo general representan un porcentaje los que se precisar su contenido, duracin, modalidad,
perfectamente adaptable a un todo, representando una unidad genri-
retribucin, sanciones en caso de incumplimiento y meca-
ca del compuesto. La distribucin y uso de las alcuotas en qumica son
tiles para definir estructuras desconocidas y nuevas combinaciones nismo alternativo de integracin para el supuesto de que
entre ellos. En el campo qumico las alcuotas pueden ser en los tres por cualquier causa se tornare imposible su cumplimiento.
estados de la materia, lquido, gaseoso y slido, en el primer estado, la Solo podrn modificarse de acuerdo con lo convenido o,
medicin se hace en mililitros con un instrumento llamado pipeta, mien-
en su defecto, con la conformidad de los obligados y de la
tras que en el slido, se toma una partcula pesada en gramos mol,
con la suficiente composicin molecular para el estudio. Las alcuotas totalidad de los socios.
tambin sirven para denotar aquellas porciones de dinero o de bienes Si la prestacin del servicio se encontrara total o par-
que un ente con facultad puede reclamar, prevista claro est, una ley cialmente pendiente de ejecucin, la transmisin de las
que comprenda un porcentaje justo para todo aquel que deba cumplir acciones de las que fuera titular el socio que comprometi
con la norma de aportar una alcuota, no hay mejor ejemplo de este
uso que en el mbito fiscal el pago de tributo, y el diezmo establecido
dicha prestacin requerir la conformidad unnime de los
en las instituciones religiosas. Vtolo, Daniel R., La Sociedad Annima socios, por lo que deber preverse, en su caso, un mecanis-
Simplificada (SAS)..., cit. mo alternativo de integracin.
(36) Vtolo, Daniel R., La Sociedad Annima Simplificada (SAS)..., cit.
(37) Expresa este autor en nota 44: De hecho, en el proyecto VIII.3. Aumento de capital
de reformas de la ley 24.522 elaborado por la Comisin Redactora
designada por Resolucin del Ministerio de Justicia y Derechos Huma- Se prev, asimismo, un rgimen de aumentos del ca-
nos 1193/2015, se utiliz como parmetro para calificar al proceso pital social, con terminologa y soluciones criticables y
correspondiente a un sujeto que pretenda acceder a la jurisdiccin asistemticas.
concursal, como pequeo o mediano concurso o quiebra, determinados
nmeros del nivel de facturacin anual de la categora i) de presta-
cin de servicios de la inscripcin tributaria en el monotributo ante la presarial de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires,
AFIP. Vase: Proyecto de Reformas a la ley 24.522 de Concursos y Buenos Aires, 2016. Vtolo, Daniel R., La Sociedad Annima Simplifica-
Quiebras, publicacin del Departamento de Derecho Econmico Em- da (SAS)..., cit.

As, se establece en el art. 44 que, en oportunidad de
aumentarse el capital social, la reunin de socios podr
decidir las caractersticas de las acciones por emitir, indi-
cando su clase y derechos.
La emisin de acciones podr efectuarse a valor nomi-
nal o con prima de emisin, con la posibilidad de fijarse
primas distintas para las acciones que sean emitidas en un
mismo aumento de capital. A tales fines, debern emitirse
acciones de distinta clase que podrn reconocer idnticos
derechos econmicos y polticos, con primas de emisin
distintas.
Se aade que el instrumento constitutivo puede, para
los casos en que el aumento del capital fuera menor al
cincuenta por ciento (50 %) del capital social existente
y registrado, prever el aumento del capital social sin re-
querirse publicidad ni inscripcin de la resolucin de la
reunin de socios. Pero que en cualquier caso, las reso-
luciones adoptadas debern remitirse al Registro Pblico
por medios digitales a fin de asegurar su inalterabilidad, en
el modo que establezca dicho registro.
Se contempla lo que puede ser beneficioso integrar
a la LGS, el rgimen de los aportes a cuenta de futuras
emisiones de capital, no reglamentados en las sociedades
cerradas.
Al respecto se establece: Los aportes irrevocables a
cuenta de futura emisin de acciones podrn mantener tal
carcter por el plazo de veinticuatro (24) meses contados
desde la fecha de aceptacin de los mismos por el rga-
no de administracin de la S.A.S., el cual deber resolver
sobre su aceptacin o rechazo dentro de los quince (15)
das del ingreso de parte o de la totalidad de las sumas co-
rrespondientes a dichos aportes. La reglamentacin que se
dicte deber establecer las condiciones y requisitos para su
instrumentacin.
VIII.4. Rgimen de acciones
Los arts. 46 y 47 prevn normas sobre el rgimen de
acciones que no presentan mayores particularidades res-
pecto de las normas vigentes para las S.A.; por otra parte,
s se innova en el rgimen de transferencia de las acciones,
establecindose mayores posibilidades en orden a pactar
restricciones a su libre transmisibilidad hasta llegar inclu-
so a su prohibicin, en orden a la realidad que pretende
regularse (pymes), incluso ms all de los lmites previstos
para las S.R.L. (cfr. arts. 153, 214 y conc., LGS).
As, dispone el art. 48: La forma de negociacin o
transferencia de acciones ser la prevista por el instru-
mento constitutivo, en el cual se podr requerir que to-
da transferencia de acciones o de alguna clase de ellas
cuente con la previa autorizacin de la reunin de socios.
En caso de omisin de su tratamiento en el instrumen-
to constitutivo, toda transferencia de acciones deber ser
notificada a la sociedad e inscripta en el respectivo Libro
de Registro de Acciones a los fines de su oponibilidad
respecto de terceros.
El instrumento constitutivo podr estipular la prohibi-
cin de la transferencia de las acciones o de alguna de sus
clases, siempre que la vigencia de la restriccin no exceda
del plazo mximo de diez (10) aos, contados a partir de
la emisin. Este plazo podr ser prorrogado por perodos
adicionales no mayores de diez (10) aos, siempre que la
respectiva decisin se adopte por el voto favorable de la
totalidad del capital social.
Las restricciones o prohibiciones a las que estn sujetas
las acciones debern registrarse en el Libro de Registro de
Acciones. En las acciones cartulares debern transcribir-
se, adems, en los correspondientes ttulos accionarios.
Tratndose de acciones escriturales, dichas restricciones
debern constar en los comprobantes que se emitan.
Toda negociacin o transferencia de acciones que no
se ajuste a lo previsto en el instrumento constitutivo, es de
ningn valor.
IX
La organizacin de la sociedad simplificada
IX.1. Un autoorganicismo flexible
En el Captulo IV, a partir del art. 49 se regula la orga-
nizacin societaria interna de la S.A.S., con amplio mar-
gen para la autonoma de la voluntad(38).
(38) mbito en el que tradicionalmente no se la ha aceptado am-
pliamente, ya que, comnmente, los rganos constituyen requisitos
Buenos Aires, viernes 5 de mayo de 2017
As, se faculta a los socios para determinar la estruc-
tura orgnica de la sociedad y dems normas que rijan el
funcionamiento de los rganos sociales. Los rganos de
administracin, de gobierno y de fiscalizacin, en su caso,
funcionarn de conformidad con las normas previstas en
esta ley, en el instrumento constitutivo y, supletoriamente,
con las de la sociedad de responsabilidad limitada y las
disposiciones generales de la Ley General de Sociedades
19.550, t.o. 1984.
Se aclara que, durante el plazo en el cual la sociedad
funcione con un solo accionista, este podr ejercer las atri-
buciones que la ley le confiere a los rganos sociales, en
cuanto sean compatibles (sin dudas quedar excluida la de
fiscalizacin), incluida la del representante legal.
La ley prev un aspecto que ha sido controversial en
la doctrina; as, tanto las reuniones de administradores
como la reunin de socios pueden autoconvocarse para
deliberar, sin necesidad de citacin previa (valga la re-
dundancia).
En tales casos, las resoluciones del rgano de admi-
nistracin que se tomen sern vlidas si asisten todos los
integrantes y el temario es aprobado por la mayora previs-
ta en el instrumento constitutivo, sin preverse un rgimen
supletorio por lo que entendemos que, en tal caso, ser ne-
cesaria la unanimidad. Las resoluciones del rgano de go-
bierno que se tomen sern vlidas si asisten los accionistas
que representen el cien por ciento (100 %) del capital so-
cial y el orden del da es aprobado por unanimidad(39).
Celebramos como solucin normativa que sea el tema-
rio orden del da lo que debe resultar aprobado por una-
nimidad y no el resultado de la votacin, que al haberse
asegurado la concurrencia del 100 % del capital social y
contestes en el temario por tratar pueden, no obstante, no
tener la misma opinin respecto de las resoluciones que
tomar, en solucin acorde a lo normado en el art. 158 del
cd. civil y comercial de la Nacin, que se aparta de lo
dispuesto en el art. 237 in fine para el supuesto de asam-
bleas que no procedieron a la publicacin edictal.
IX.2. Administracin de la S.A.S.
A diferencia de los regmenes de administracin nor-
mados en la LGS para las S.R.L. y las S.A., en los que se
da un nombre y estructura tpicos al rgano de administra-
cin, se prev simplemente la existencia de un rgano de
administracin cuya denominacin, estructura y funciona-
miento quedan librados a la autonoma de la voluntad.
Dicho organismo podr llevar la denominacin y el mo-
do de funcionamiento que las partes elijan libremente, y
ser aplicable supletoriamente el rgimen de gerencia pre-
visto para las sociedades de responsabilidad limitada.
As se dispone solo ampliamente que la administracin
y representacin de la S.A.S. estar a cargo de una o ms
personas humanas, socios o no, designados por plazo de-
terminado o indeterminado en el instrumento constitutivo
o posteriormente(40). Deber designarse por lo menos un
suplente, en caso de que se prescinda del rgano de fiscali-
zacin. Las designaciones y cesaciones de los administra-
dores debern ser inscriptas en el Registro Pblico.
A diferencia de lo establecido en el art. 256 para las
S.A., tan solo uno de sus miembros deber tener domicilio
real en la Repblica Argentina. Los miembros extranje-
ros debern contar con Clave de Identificacin (CDI) y de-
signar representante en la Repblica Argentina. Adems,
debern establecer un domicilio en la Repblica Argenti-
na, donde sern vlidas todas las notificaciones que se le
realicen en tal carcter.
En materia de reuniones del rgano de administracin,
se autoriza que la citacin a reuniones y la informacin
sobre el temario que se considerar pueda realizarse por
medios electrnicos, sin ms requisitos que el deber de
asegurar su recepcin.
Se aclara que las reuniones podrn realizarse en la sede
social o fuera de ella, utilizando medios que les permitan a
los participantes comunicarse simultneamente entre ellos.
El acta deber ser suscripta por el administrador o repre-
sentante que se hallare presente en la sede social, o en
esenciales tipificantes de las diferentes formas societarias previstas en
la parte especial.
(39) En sentido concordante, ver art. 158, inc. 2, del cd. civil y
comercial de la Nacin.
(40) Se toma partido igualmente por la necesidad de que el rgano
de administracin solo est constituido por personas humanas, lo que,
si bien resulta lo ms corriente, haba generado discusiones en la doc-
trina.
7
caso de que ninguno se hallare presente en la sede social,
por el representante legal, indicando la modalidad adopta-
da y con el deber de guardar las constancias de acuerdo al
medio utilizado para comunicarse.
Puede vislumbrarse el inters de promover inversiones
de extranjeros en el pas, facilitando su participacin en el
rgano de administracin.
IX.3. La representacin de la S.A.S. y esquema
de responsabilidad
Con relacin a la representacin legal de la S.A.S., se
establece que estar a cargo de una persona humana, de-
signada en la forma prevista en el instrumento constitu-
tivo. A falta de previsin en el instrumento constitutivo,
su designacin le corresponder a la reunin de socios o,
en su caso, al socio nico. Pauta que deber interpretarse
como supletoria dada la autonoma de la voluntad que rige
en materia de organizacin del rgano de administracin.
Se establece que el representante legal podr celebrar
y ejecutar todos los actos y contratos comprendidos en el
objeto social o que se relacionen directa o indirectamente
con l; en un apartamiento terminolgico de lo dispuesto
en el art. 58 de la LGS, que no resulta aconsejable dado
el extenso desarrollo doctrinal y jurisprudencial que se ha
erguido durante aos en torno a esta ltima normativa.
En materia de responsabilidad le son aplicables, a los
administradores y representantes, los deberes, obligacio-
nes y responsabilidades que prev el art. 157 de la Ley
General de Sociedades para las S.R.L., o la que en el futu-
ro la reemplace. En su caso, le son aplicables al rgano de
fiscalizacin las normas previstas en la mencionada ley, en
lo pertinente.
En una pauta provechosa, inexistente hoy en la LGS, se
alude a los administradores de hecho(41) y se establece que
las personas humanas que no sean administradoras de una
S.A.S. o las personas jurdicas que intervinieren en una
actividad positiva de gestin, administracin o direccin
de la sociedad incurrirn en las mismas responsabilidades
aplicables a los administradores y su responsabilidad se
extender a los actos en que no hubieren intervenido cuan-
do su actuacin administrativa fuere habitual.
IX.4. rgano de gobierno
El rgano de gobierno es, al igual que en las S.R.L., la
reunin de socios (cfr. art. 159, LGS). En concordancia
con lo dispuesto en el art. 158 del cd. civil y comercial
de la Nacin, el instrumento constitutivo podr establecer
que las reuniones de socios se celebren en la sede social o
fuera de ella, utilizando medios que les permitan a los so-
cios y participantes comunicarse simultneamente entre
ellos. El acta deber ser suscripta por el administrador
o representante que se hallare presente en la sede social,
indicando la modalidad adoptada, y se deban guardar las
constancias de acuerdo al medio utilizado para comuni-
carse.
Con acierto, Molina Sandoval puntualiza que la ley
27.349 no fija ninguna pauta en orden a las mayoras nece-
sarias para decidir las cuestiones en el rgano de gobierno.
Dicha carencia impone la aplicacin de las normas conte-
nidas en el art. 160 y concs. de la LGS y, de all, se siguen
las siguientes pautas enumeradas por el autor citado y que
consignamos puntualmente:
(i) El estatuto de la S.A.S. debe establecer las reglas
aplicables a las resoluciones que tengan por objeto la mo-
dificacin del contrato social.
(ii) La mayora para modificar el contrato social debe
representar como mnimo ms de la mitad del capital so-
cial (que no es lo mismo que la mitad ms uno).
(iii) Si no se hubiera fijado la mayora, se requiere el
voto de las tres cuartas partes del capital social.
(iv) Si un solo socio representare el voto mayoritario, se
necesitar adems el voto del otro.
(v) La transformacin, la fusin, la escisin, la prrro-
ga, la reconduccin, la transferencia de domicilio al ex-
tranjero, el cambio fundamental del objeto y todo acuerdo
que incremente las obligaciones sociales o la responsabi-
lidad de los socios que votaron en contra otorga a estos
(41) Sobre el punto puede consultarse con provecho: Filippi, Laura
L., El administrador de hecho en la sociedad annima, Ed. Acade-
mia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba, Crdoba,
2006, pgs. 45, 234/238 (Premio Dalmasio Vlez Sarsfield Tesis So-
bresaliente 2005). Disponible asimismo en http://www.psi.unc.edu.ar/
acaderc/ediciones/publicaciones/2006/el-administrador-de-hecho-en-
la-sociedad-anonima), ltima consulta 6-10-16.
 8 Buenos Aires, viernes 5 de mayo de 2017
derecho de receso conforme a lo dispuesto por el art. 245
de la LGS.
(vi) Los socios ausentes o los que votaron contra el au-
mento de capital tienen derecho a suscribir cuotas propor-
cionalmente a su participacin social.
(vii) Si no lo asumen, podrn acrecerlos otros socios y,
en su defecto, se incorporarn nuevos socios.
(viii) Las resoluciones sociales que no conciernan a la
modificacin del contrato, la designacin y la revocacin
de gerentes o sndicos se adoptarn por mayora del capi-
tal presente en la asamblea o partcipe en el acuerdo, salvo
que el contrato exija una mayora superior.
(ix) Cada accin solo da derecho a un voto y rigen las
limitaciones de orden personal previstas para los accionis-
tas de la sociedad annima en el art. 248 de la LGS (salvo
que se hubiesen previsto clases de acciones con derechos
diferenciados).
(x) Las resoluciones sociales que no se adopten en
asamblea constarn tambin en el libro exigido por el art.
73 de la LGS, mediante actas que sern confeccionadas y
firmadas por los administradores dentro del quinto da de
concluido el acuerdo.
(xi) En el acta debern constar las respuestas dadas por
los socios y su sentido a los efectos del cmputo de los
votos. Los documentos en que consten las respuestas de-
bern conservarse por tres aos.
Sin perjuicio de lo expuesto, y en concordancia con lo
dispuesto en el art. 159 de la LGS, son vlidas las resolu-
ciones sociales que se adopten por el voto de los socios,
comunicado al rgano de administracin a travs de cual-
quier procedimiento que garantice su autenticidad, dentro
de los diez (10) das de habrseles cursado consulta simul-
tnea a travs de un medio fehaciente, o las que resultan
de declaracin escrita en la que todos los socios expresan
el sentido de su voto.
No se prevn asambleas al estar excluida la S.A.S. del
rgimen del art. 299.
En una disposicin pedaggica se establece que en las
S.A.S. con socio nico las resoluciones del rgano de go-
bierno sern adoptadas por este. El socio dejar constancia
de las resoluciones en actas asentadas en los libros de la
sociedad.
IX.5. rgano de fiscalizacin
El art. 53 in fine completa una omisin del Proyecto,
que en su ttulo expresaba, como ahora, Fiscalizacin op
tativa, pero no se prevean normas a su respecto, por lo
que se establece: En el instrumento constitutivo podr
establecerse un rgano de fiscalizacin, sindicatura o con-
sejo de vigilancia, que se regir por sus disposiciones y
supletoriamente por las normas de la Ley General de So-
ciedades, 19.550, t.o. 1984, en lo pertinente(42).
IX.6. El esquema de la contabilidad
En una norma de difcil compatibilizacin con lo dis-
puesto en el art. 61 y sigs. de la LGS, y que regula, a
la vez, los libros obligatorios no contables, se estable-
ce (art. 58) que la S.A.S. deber llevar contabilidad y
confeccionar sus estados contables, que comprendern
su estado de situacin patrimonial y un estado de resul-
tados que debern asentarse en el Libro de Inventario y
Balances.
En su caso, la Administracin Federal de Ingresos P-
blicos (AFIP) determinar el contenido y forma de pre-
sentacin de los estados contables a travs de aplicativos o
sistemas informticos o electrnicos de informacin abre-
viada.
Registros digitales.
1. La S.A.S. deber llevar los siguientes registros:
- Libro de Actas.
- Libro de Registro de Acciones.
- Libro Diario.
- Libro de Inventario y Balances.
(42) Solucin a la que se llegaba por va de integracin con las
normas de las S.R.L., segn lo manifestbamos en anterior artculo, en
el que decamos que ante la omisin se aplicaban en forma supletoria
las normas sobre fiscalizacin contenidas en las S.R.L., por lo que al
estar excluida la S.A.S. del rgimen del art. 299 de la LGS rige lo
dispuesto en el art. 158, primera parte, que reza: Puede establecerse
un rgano de fiscalizacin, sindicatura o consejo de vigilancia, que se
regir por las disposiciones del contrato (Junyent Bas, Francisco - Fe-
rrero, Luis F., Un proyecto de ley con un nuevo tipo societario con pre-
tensin de autonoma: la Sociedad por Acciones Simplificada [S.A.S.],
ED, diario n 14.068 del 6-10-16, pgs. 1/6).
2. Todos los registros que obligatoriamente deba llevar
la S.A.S., con excepcin del Libro de Inventario y Balan-
ces, se individualizarn por medios electrnicos ante el
Registro Pblico.
3. Los Registros Pblicos podrn reglamentar e imple-
mentar mecanismos a los efectos de permitir a la S.A.S.
suplir la utilizacin de los registros mediante la creacin
de una pgina web en la que se encuentren volcados la
totalidad de los datos de los registros citados precedente-
mente, caso en el cual la S.A.S. remitir dicha informa-
cin al registro correspondiente por medios digitales, del
modo y en los plazos que establezca dicho registro.
4. Los Registros Pblicos implementarn un sistema
de contralor para verificar dichos datos al solo efecto de
comprobar el cumplimiento del tracto registral(43), en las
condiciones que se establezcan reglamentariamente.
Puede observarse que la norma, a diferencia del Pro-
yecto, ya no se introduce en temas fiscales como la exi-
gencia de los Libros IVA Ventas e IVA Compras.
A la vez que se ordena a los Registros Provinciales la
reglamentacin de la sustitucin de la totalidad de los li-
bros por una pgina web en la que se encuentren volcados
la totalidad de los datos de los registros citados preceden-
temente, caso en que an el Libro Inventario y Balance
ser remitido por medios digitales.
IX.7. Disolucin y liquidacin
En dos normas sobreabundantes dada la aplicabilidad
supletoria de la LGS, se establece que la S.A.S. se disol-
ver por voluntad de los socios adoptada en reunin de
socios o, en su caso, por decisin del socio nico o por
las causales previstas en la Ley General de Sociedades
19.550, t.o. 1984 (art. 55), y que la liquidacin se realizar
conforme a las normas de la Ley General de Sociedades
19.550, t.o. 1984. Actuar como liquidador el adminis-
trador o el representante legal o la persona que designe la
reunin de socios o el socio nico (art. 56).
X efectiva aprobacin en el Congreso, lo que, no obstante,
La pretendida simplificacin de trmites
X.1. Las pautas legales
En el Captulo VI de la ley se proyectan ciertas pre-
tendidas simplificaciones para mejorar la operatividad y
rpida inscripcin de la S.A.S. en normas cuya implemen-
tacin prctica puede resultar dificultosa.
As, se prevn las siguientes simplificaciones:
1) Las entidades financieras debern prever mecanis-
mos que posibiliten a la S.A.S. la apertura de una cuenta
en un plazo mximo a establecer por la reglamentacin,
requiriendo nicamente la presentacin del instrumento
constitutivo debidamente inscripto y constancia de ob-
tencin de la Clave nica de Identificacin Tributaria
(CUIT). Las entidades financieras no estarn obligadas a
otorgar crdito a la S.A.S. titular de la cuenta.
2) La S.A.S. inscripta en el Registro Pblico podr ob-
tener su Clave nica de Identificacin Tributaria (CUIT)
dentro de las veinticuatro (24) horas de presentando el tr-
mite en la pgina web de la Administracin Federal de In-
gresos Pblicos (AFIP) o ante cualquiera de sus agencias,
sin necesidad de presentar una prueba de su domicilio en
el momento de inicio del trmite sino dentro de los doce
(12) meses de constituida la S.A.S.(44).
3) Los accionistas de las S.A.S, no residentes en la Re-
pblica Argentina podrn obtener su Clave de Identifica-
cin (CDI) dentro de las veinticuatro (24) horas de presen-
tado el trmite en la pgina web de la Administracin Fe-
deral de Ingresos Pblicos (AFIP) o en cualquier agencia
de dicho organismo.
X.2. Transformacin en S.A.S.
Las restantes sociedades constituidas en la Repblica
conforme los tipos previstos en la LGS, as como las so-
ciedades de la Seccin IV de dicha ley, podrn transfor-
marse en S.A.S., y se establece la carga de los Registros
Pblicos de dictar las normas reglamentarias aplicables al
procedimiento de transformacin (art. 61).
(43) Se suprimen las referencias a la autenticidad e invariabilidad,
que son sustituidas por el contralor de cumplimiento del tracto registral.
(44) La acreditacin del domicilio de la sede social se presenta
como un requisito que suele entorpecer la fcil obtencin de la CUIT
de las sociedades en formacin, por lo que la norma lo difiere por un
plazo de doce meses.
X.3. Aplicabilidad del rgimen laboral
En el art. 62 se prev: Sern de aplicacin a la S.A.S.
las disposiciones de la Ley de Contrato de Trabajo,
20.744, t.o. 1976, y, en particular las relativas a las respon-
sabilidades solidarias establecidas en los arts. 29, 30 y 31
de la mencionada ley, en norma sobreabundante, que no
se justifica sino por las referencias a las prestaciones acce-
sorias en servicios, pero que en nada cambian lo que es ley
de orden pblico e inderogable en nuestro pas.
XI
Primeras reflexiones
La revisin del articulado de la ley pone en evidencia
una materia pendiente tras la reforma a la ley 19.550 (t.o.
1984), esto es, la necesidad de contar con instrumentos
flexibles, atpicos y sin costos que permitan a los pequeos
y medianos emprendimientos obtener la rpida inscripcin
de sus estatutos, con limitacin de la responsabilidad para
sujetos pluriempresarios.
Dichos propsitos quedaron, segn hemos adelantado
claramente, rezagados al sujetarse a las S.A.U. sancio-
nadas tras la reforma de la ley 26.994 a los requisitos
formales y legales del tipo de la sociedad annima, en
especial aquellas sujetas al contralor estatal permanente
(art. 299, inc. 7, LGS), con sus mltiples exigencias en
orden a las formalidades de constitucin, publicidad de
las convocatorias y asambleas, directorios y sindicaturas
plurales, etc.
La reaccin frente a las crticas, que no tardaron en lle-
gar(45), tras las modificaciones introducidas por el PEN al
texto originariamente proyectado en 2012 (los proyectis-
tas originales previeron la unipersonalidad para todos los
tipos sociales), reaparece hoy en forma de un Proyecto
de Ley que, en nuestra consideracin, admite la uniperso-
nalidad con una amplitud inusitada y tan diametralmente
opuesta al espritu que gui a los legisladores recientes
que pona gravemente en duda las posibilidades de su
acaeci sin discusiones en orden a la unipersonalidad, li-
mitando los debates a cuestiones de coparticipacin ante
desgravaciones impositivas (arts. 7 y 8), sin atender a
ninguna de las tempranas advertencias de la doctrina so-
cietarista(46).
En definitiva, se establece una sociedad por acciones,
con espritu de S.R.L., rganos genricos ms propios
de las sociedades por partes de inters con amplios mr-
genes a la atipicidad societaria a su respecto, a contrama-
no sin perjuicio de comulgar con sus propsitos de la
reciente reforma a la ley societaria, sancionada por la ley
26.994(47).
La admisin de la unipersonalidad con un capital
prcticamente irrisorio ($16.120,00), que solo debe ser
integrado en un 25 % en caso de aportes dinerarios, con
rganos que no necesariamente deben responder al es-
quema de un tipo societario ni llevan una denominacin
distintiva, con plena limitacin de la responsabilidad de
los accionistas, que no responden ms all de la efectiva
integracin de los aportes y de los restantes accionistas,
parece cuanto menos un signo de la bipolaridad argentina,
que se mueve y socialmente vota sus legisladores entre
parmetros completamente opuestos conceptual e ideol-
gicamente.
La unanimidad en la aprobacin, en lneas generales,
de la nueva ley ha brindado un claro mensaje: por sobre
las discusiones doctrinarias relativas a los tipos sociales,
los requerimientos del trfico y la economa se han im
puesto largamente, pese a que, desde la tcnica legislativa
y la comparacin con los Proyectos y leyes antecedentes,
la nueva ley 27.349 se presente como criticable, de mane
(45) Fruto de las crticas fue la reforma introducida por ley 27.290
(B.O. 18-11-16), que por va de modificacin de los arts. 255 y 284
suprimi la necesidad de directorios y sindicaturas plurales para las
S.A.U., aunque mantenindolas bajo el rgimen de contralor estatal
permanente.
(46) Cfr. Vtolo, Daniel R., Sociedad Annima Simplificada, cit.;
Junyent Bas, Francisco - Ferrero, Luis F., Un proyecto de ley, cit.
(47) En tal sentido destaca Vtolo: Es decir que estamos frente a
un nuevo tipo social, de carcter hbrido que combina elementos de
las sociedades por cuotas sociales y de las sociedades por acciones
conformando un tipo ms de las denominadas sociedades de capital,
caracterizadas por el hecho de que, bajo dichos tipos, el o los socios
que forman parte de la sociedad responden en principio en forma
limitada solo por la integracin del capital suscripto, Vtolo, Daniel R.,
Sociedad Annima Simplificada, cit.

ra tal que debi ser regulada en el mbito de la Ley Gene
ral de Sociedades.
As, mencin especial requiere la idea de su consagra-
cin en un cuerpo con pretensiones de autonoma, con
abundantes normas propias de la parte general del derecho
societario, lo que merece cuanto menos la catalogacin de
la ley como asistemtico y peligroso por cuanto desapro-
vecha ms de treinta aos de desarrollo doctrinario y juris-
prudencial sobre la base de la ley 19.550 cuyas bondades
han sido destacadas en forma unnime, muestra de lo cual
resulta su perdurabilidad en el tiempo(48).
En tal sentido la regulacin, si bien dice haber consulta-
do los antecedentes nacionales y del derecho comparado,
olvida que en su gran mayora han propuesto la admisin
de la unipersonalidad dentro del cuerpo madre de la ley de
sociedades.
En el derecho patrio todos los proyectos de reformas,
especialmente desde 1987, consagraron la unipersonalidad
mediante modificaciones al rgimen general de la Ley de
Sociedades(49).
As lo hizo el Proyecto de 1998, antecedente inmediato
de la reforma introducida por ley 26.944, receptando lite-
ralmente la propuesta realizada por los reformadores de
la Comisin Federal de la Cmara de Diputados del ao
1993, quienes proyectaron especialmente la admisibilidad
de las sociedades annimas y de responsabilidad limitada
conformadas o devenidas de un nico socio(50), aunque
(48) En igual sentido se ha pronunciado la doctrina: Si bien este
trabajo persigue solo una primera aproximacin y un anlisis descrip-
tivo particular de las normas proyectadas, debemos advertir que des-
de nuestro punto de vista no es recomendable incorporar reformas
asistemticas a la ley 19.550, pues pueden generarse situaciones que
conlleven a una situacin de inseguridad jurdica frente a lagunas o
duplicaciones de lenguaje y de normas como es el caso de las ac-
ciones, o de las prestaciones accesorias que consistan en hechos de
terceros ajenos a la sociedad; entre otros supuestos. Por cierto que la
existencia de alguna forma de SAS es algo largamente requerido por
la doctrina, y necesario para los operadores jurdicos y econmicos.
Vtolo, Daniel R., Sociedad Annima Simplificada, cit.
(49) Bien seala Manvil: Todos los proyectos del ltimo cuarto de
siglo admitieron las sociedades unipersonales, tanto en forma derivada,
como a partir de su constitucin. En esta direccin deben citarse no
solo los Proyectos de unificacin de 1987, 1993 y 1998 y el Proyecto
de Reformas a la LSC de Anaya-Bergel-Etcheverry, sino tambin los
Proyectos de la Comisin del Decreto 468/92, y el de reformas a la
ley de sociedades (Resolucin MJ 465/91). Ya seal que el Proyecto
de 1987 admiti las SRL y annimas unipersonales mediante simples
agregados a los Arts. 146 y 165 LSC, pero limit las primeras a socios
personas fsicas. Pero no previ esa limitacin cuando los socios se
reducan a uno. No estableci reglamentacin ni caracterstica especial
que distinguiera a las unipersonales de las pluripersonales. El Proyecto
de 1993 us otra metodologa: al Art. 1 agreg un segundo prrafo
que estableca que las sociedades de responsabilidad limitada y an-
nimas pueden ser constituidas por una sola persona fsica o jurdica,
eliminando la restriccin a la persona fsica en la SRL. Tampoco dispuso
reglamentacin ni caracterstica alguna que diferenciara una uniper-
sonal de una pluripersonal. El Proyecto de 1998 sigui literalmente el
mismo camino (Manvil, Rafael M., Algunas de las Reformas..., cit.).
Sobre otros Proyectos puede verse: Gmez, Ral, Empresas uniperso-
nales. Aspectos salientes. Jurisprudencia y Doctrina. Proyectos para
crear la empresa unipersonal de responsabilidad limitada. Derecho
comparado,Prctica y Actualidad Societaria, n 125, Errepar, diciem-
bre/2007, pgs. 4/5.
(50) Art. 1. Definicin. Hay sociedad cuando dos o ms personas
en forma organizada, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a
la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los
beneficios y soportando las prdidas. Las sociedades de responsabili-
dad limitada y la sociedades annimas pueden ser constituidas por una
sola persona humana o jurdica.
Art. 94. Disolucin: causas. La sociedad se disuelve: () 8 Por
reduccin a uno del nmero de socios, siempre que no se le incorporen
nuevos socios en el trmino de tres meses. En ese lapso el socio nico
ser responsable ilimitada y solidariamente por las obligaciones socia-
NF
Es inviable se condene en costas al Ministerio Pblico
Sumario: 1. El caso. 2. Las normas en cuestin.
3. Es correcta esa poltica legislativa?
Nota de Redaccin: Sobre el tema ver, adems, los siguientes traba-
jos publicados en El Derecho: Una peligrosa generalizacin en materia
de costas devengadas por la actuacin judicial del Estado, por Ricardo
A. Wetzler Malbrn, ED, 170-416; El Estado no debe ser un litigante
privilegiado en cuanto al rgimen de costas judiciales, por Ricardo A.
Wetzler Malbrn, ED, 170-416; Ensayo sobre el Ministerio Pblico.
Artculo 120 de la Constitucin Nacional, por Alberto Antonio Spota,
Buenos Aires, viernes 5 de mayo de 2017
sin incorporar una nueva regulacin tpica, en sistemtica
similar a la reforma por ley 26.994.
Posteriormente y en igual senda, el difundido antepro-
yecto de Reforma de la Ley de Sociedades de 2003, ela-
borado por la comisin designada por resolucin MJDH
112/02 (Anaya-Bergel-Etcheverry), incorpora, dentro de
sus numerosas modificaciones, la posibilidad de constitu-
cin de sociedades de capital (sociedades annimas y de
responsabilidad limitada) unipersonales(51).
Se prev as su inclusin dentro de los regmenes t-
picos ya consagrados con limitacin de responsabilidad,
pero con algunas exigencias adicionales, como la consti-
tucin por instrumento pblico (art. 4), la prohibicin de
ser socias de otras de la misma caracterstica (art. 30) y la
integracin total tanto en el supuesto de constitucin como
de aumento del capital social (arts. 149, prr. 4, y 187,
prr. 3), y finalmente la obligacin de contar con sindica-
tura (arts. 158 y 284).
En nuestra consideracin, el primer avance en orden a
admitir la unipersonalidad en el derecho patrio debi ser la
derogacin del inc. 7 del art. 299, que somete a las S.A.U.
al contralor estatal permanente, con sus requisitos conse-
cuentes, lo que ha sido avalado en forma unnime por la
doctrina(52).
La ley 27.290 dio un importante avance en este sentido;
ms hoy, la nueva ley de emprendedores procura regular
en forma autnoma un nuevo tipo con abundantes normas
de la parte general, que bien pudieron ser suprimidas o
modificadas las normas generales en lo que se entendiese
provechoso para todas las sociedades.
Por otra parte, de admitirse la incorporacin de un tipo
simplificado de sociedad y en atencin a la larga experien-
cia que indica que los operadores comerciales han dado
predileccin al rgimen de la sociedad annima aun para
los pequeos emprendimientos por sobre los dems tipos
sociales, incluidas las S.R.L., debera optarse por un sub-
tipo de la annima con simplificacin de requisitos y exi-
gencias formales dentro del texto de la ley 19.550.
As lo ha puesto de resalto la doctrina en el primer an-
lisis doctrinario existente sobre el Proyecto, en el que se
destaca con claridad y en orden a los antecedentes que
se dicen consultados que, si bien la iniciativa es loable,
hubiera sido preferible proponer incorporar a las S.A.S. al
texto de la ley 19.550 como lo hicieron la ley de S.A.S.
de la Repblica de Colombia del ao 2008, la ley mexi-
cana de sociedades por acciones simplificada del 2016, la
ley 20.190 de la Repblica de Chile, la ley 94-1 Francesa
de 1994, reformada posteriormente en forma profunda por
la ley 99-587 de 1999 y luego en el 2001, y la ley 31-11
del 10 de febrero de 2011 de Repblica Dominicana, en-
les contradas. Lo dispuesto precedentemente no ser aplicable cuando
el socio nico lo sea de una sociedad annima o de responsabilidad
limitada.
(51) Art. 1. Concepto. Hay sociedad comercial cuando dos o
ms personas en forma organizada, se obligan a realizar aportes
para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios
destinados al mercado, participando de los beneficios y soportando
las prdidas, as como tambin cuando, cualquiera sea su objeto,
adoptan alguno de los tipos del Captulo II. Las sociedades de respon-
sabilidad limitada y las sociedades annimas pueden ser constituidas
por una sola persona.
(52) Ver Junyent Bas, Francisco - Ferrero, Luis F., Reformas a la
Ley, cit. Cfr. Manvil, Rafael M., Algunas de las Reformas..., cit.;
Richard, Efran H., Notas sobre la sociedad..., cit.; Roitbarg, Marcelo,
disertacin en la Jornada del 18-6-12 en la FCE de la UBA; Roitman,
Horacio - Aguirre, Hugo A. - Chiavassa, Eduardo N., Las sociedades...,
cit. Vtolo, Daniel R., La Ley de Sociedades..., cit.
por Julio E. Chiappini
1 Alejandro Rahona, EDA, 2008-547; Glosas a las nuevas facultades y
El caso
Segn se colige de la resolucin, en primera instancia
se impusieron las costas a cargo de un defensor oficial.
EDCO, 00/01-572; Un camino hacia la simplificacin en el sistema
de imposicin de costas procesales, por Gustavo Nstor Brtola, ED,
205-1047; La funcin social de la Defensora Oficial. Hacia un nuevo
paradigma del servicio de justicia, por Mara Daniela Cabanas y Mar-
celo Javier Tonelli, ED, 211-676; A propsito de un criterio general de
9
tre otras conformando un subtipo particular de sociedad
annima dentro del propio texto legal de la Ley General
de Sociedades, y estableciendo otras disposiciones adicio-
nales que hagan ms dinmico su funcionamiento, como
el hecho de contemplar que exista la posibilidad de reso-
lucin parcial del contrato, o mayores libertades para el
retiro del socio bajo diferentes supuestos, apartndose del
emprendimiento(53).
Prrafo aparte merece la incursin sobre los deberes
de los Registros Pblicos en la Argentina; al respecto bien
se ha destacado que en nada se avanzar con el hecho
meramente voluntarista de que la ley disponga que la
sociedad deba inscribirse en veinticuatro (24) horas bajo
un estatuto tipo en el Registro Pblico, cuando las fa-
cultades correspondientes a requerimientos y plazos para
la inscripcin, procedimientos contenciosos referidos a
dicha inscripcin, y para la utilizacin de sistemas digi-
tales, estn en la rbita de las respectivas jurisdicciones
provinciales y locales diseminadas a lo largo y a lo ancho
del pas ver leyes 21.764, 22.315, 22.316 y 22.802 las
que cuentan con serias restricciones de infraestructura
y recursos; entre ellas un acceso nulo o muy limitado a
Internet(54).
En conclusin, los nobles propsitos perseguidos por
la ley se dan de bruces con el espritu y estado de desarro-
llo de los precedentes nacionales, en especial con la an
recientemente sancionada reforma a la ley 19.550 introdu-
cida por ley 26.994, muestra de los vaivenes propios de un
pas que an busca su identidad cultural e ideolgica, sin
un norte definido pero posible si se extreman los anlisis
de los proyectos antecedentes y las necesidad de cara al
futuro del engrandecimiento de nuestra Nacin.
Pese a todo, y en orden a la flexibilizacin de requi-
sitos legales y facilidades para la constitucin de nuevos
emprendimientos, la ley se presenta como la alternativa
ms ventajosa existente para los operadores comerciales,
lo que celebramos, quienes sin dudas optarn en masa por
este nuevo tipo de escaso capital social, con acciones que
pueden transmitirse sin modificaciones del contrato o esta-
tuto social y una admisin inusitada y sin cortapisas para
la unipersonalidad, aspecto que, si bien nos merece algu-
nos reparos, solo el tiempo dir si fue el ms acertado en
orden a los requerimientos de la sociedad.
Una adecuada reglamentacin de las inversiones de ca-
pital emprendedor y de los requisitos para acceder con
transparencia a los beneficios para los emprendedores nos
hablar finalmente sobre las capacidades de la nueva ley
para incentivar la economa y generar empleo, objetivos
con los que no podemos dejar de comulgar.
VOCES: SOCIEDADES COMERCIALES - CDIGOS - CDI-
GO CIVIL Y COMERCIAL - CDIGO CIVIL - SOCIE-
DADES - ECONOMA - COMERCIO E INDUSTRIA
(53) Vtolo, Daniel R., Sociedad Annima Simplificada, cit.
(54) Vtolo, Daniel R., Sociedad Annima Simplificada, cit.
JURISPRUDENCIA
Costas:
Imposicin: Ministerio Pblico; nulidad.
NF Con nota a fallo
La imposicin de costas a los integrantes del Ministerio
Pblico es nula (arts. 123 y 168, cd. procesal penal de la
Tan heterodoxa condena fue recurrida y anulada por la
sala I de la Cmara Nacional Criminal y Correccional(1).
Resolucin que luce una impecable lgica normativa, sin
actuacin del Ministerio Pblico Fiscal, por Alfredo Silverio Gusman y
organizacin del Ministerio Pblico Fiscal y en la Ejecucin en el Cdi-
go Procesal Penal de la Provincia de Buenos Aires, por Juan Fernando
Gouvert, EDPE, 08/2010-17; El Ministerio Pblico Fiscal, genealoga
constitucional y notas crticas sobre el Proyecto de Ley Orgnica, por
Gabriel E. Fidel, ED, 263-597. Todos los artculos citados pueden consul-
tarse en www.elderecho.com.ar.
(1) La aplicacin de sanciones contra el defensor, entre ellas la
condena en costas, es tan grave que en Italia es motivo para el recurso
de casacin: Leone, Giovanni, Tratado de derecho procesal penal,
Buenos Aires, Ejea, 1963, t. 3, pg. 204, trad. de Santiago Sents
Melendo.
10 Buenos Aires, viernes 5 de mayo de 2017
Nacin), en razn de que los arts. 532 del cd. procesal penal
de la Nacin; 14 de la ley 24.946, y 22 de la ley 27.149 exi
men a dichos funcionarios del pago de las costas procesales.
59.461 CNCrim. y Correc., sala I, agosto 11-2016. F., E. E. s/
costas.
Buenos Aires, agosto 11 de 2016
Considerando:
As a poco de examinar la admisibilidad del recurso
se observa que el auto atacado no resulta una derivacin
razonada del derecho vigente.
En relacin con ello, cabe destacar que el artculo 532
del Cdigo Procesal Penal de la Nacin establece que:
Los representantes del Ministerio Pblico y los abogados
y mandatarios que intervengan en el proceso no podrn ser
condenados en costas.
Asimismo, la Ley Orgnica del Ministerio Pblico (Ley
24.946) en su artculo 14 seala que: Los miembros del
desviarse en consideraciones metajurdicas. Que son pro-
pias de la poltica legislativa o de cierta doctrina; en nin-
gn caso de los magistrados. Asimismo, el fallo, en conse-
cuencia de lo apuntado, es breve. Con lo cual es dos veces
bueno.
2 tica de llamarnos la atencin) que estbamos equivocados
Las normas en cuestin
El ordenamiento exhibe una infrecuente y loable con-
gruencia sobre la cuestin.
El art. 532 del cd. procesal penal de la Nacin exime:
Los representantes del Ministerio Pblico y los abogados
y mandatarios que intervengan en el proceso no podrn ser
condenados en costas, salvo los casos en que especialmen-
te se disponga lo contrario y sin perjuicio de las sanciones
penales o disciplinarias en que incurran.
Ninguna norma dispone especialmente lo contrario. El
art. 113 del cd. procesal penal de la Nacin se refiere
solamente a los abogados particulares, tanto por el institu-
to que regula, su tenor, la mencin al Colegio Pblico de
Abogados y la falta de inclusin especial (expresa) de los
funcionarios del Ministerio Pblico(2). Lo mismo respecto
a la fuente de nuestra disposicin, que es el art. 130 del
cd. procesal penal italiano(3).
Refuerza dicho criterio el art. 120 de la CN, que otor-
ga a los miembros del Ministerio Pblico inmunidades
funcionales e intangibilidad de sus remuneraciones. Y los
arts. 14 in fine de la ley 24.946 y 22, inc. d), de la ley
27.149: No pueden ser condenados en costas en las cau-
sas que intervengan como tales.
3 Suponerlo obrando bajo mviles encubiertos, implicara el
Es correcta esa poltica legislativa?
No segn Vctor R. Corvaln, para quien asistimos
a un sistema procedimental donde accionar por parte del
Ministerio Pblico Fiscal resulta prcticamente gratuito,
ya que en general se acude siempre a la excusa de tener
razones plausibles para litigar a fin de no hacer lugar al
pedido de imposicin de costas para el actor pblico penal.
Ms all de que los cdigos procesales penales en ge-
neral se ocupan de las costas las que deben aplicarse a
la parte vencida, dejando al margen tanto a los represen-
tantes del Ministerio Pblico Fiscal, como a los abogados
y mandatarios que intervengan en el proceso, salvo casos
especiales donde se dispone lo contrario, lo cierto es que
se advierte una suerte de corporativa actitud de los Tribu-
nales protegiendo al Ministerio Pblico Fiscal. Nos resulta
incomprensible que no exista jurisprudencia donde los Tri-
bunales impongan las costas al Ministerio Pblico Fiscal,
tal como hemos constatado por lo menos en el mbito de
nuestra actuacin local.
Venimos desde hace tiempo insistiendo en los tribuna-
les provinciales de Rosario, en que se apliquen las costas
al Ministerio Pblico Fiscal, sin xito en nuestro empren-
(2) Plo, Nicols en Cdigo Procesal Penal de la Nacin. Comenta-
do y anotado, Miguel . Almeyra (dir.) y Julio C. Bez (coord.), Buenos
Aires, La Ley, 2010, pg. 1017.
(3) Manzini, Vincenzo, Tratado de derecho procesal penal, Buenos
Aires, Ejea, 1953, pg. 381, trad. de Santiago Sents Melendo y Ma-
rino Ayerra Redn.
Ministerio Pblico no podrn ser condenados en costas en
las causas en que intervengan como tales.
En igual sentido, la ley 27.149 lo dej estipulado en
su artculo 22, circunstancia que ocurre en el presente
caso.
Entonces, advertimos que la Sra. juez de grado se apar-
t de la normativa citada pues en el caso fue expresamen-
te impuesta a la defensa y la ley vigente dispone que los
integrantes del Ministerio Pblico estn exentos del pago
de las costas procesales, lo que obliga la aplicacin de la
sancin de invalidez prevista en los arts. 123 y 168 del
cdigo de rito.
En consecuencia, corresponde declarar la nulidad del
punto dispositivo II del decisorio de fs. 18/20.
Por ello, el tribunal resuelve: Declarar la nulidad del
punto II de la resolucin obrante a fs. 18/20 (arts. 123 y
168 del CPPN). Se deja constancia que el doctor P into
interviene en la presente en su calidad de subrogante en
dimiento, y en un caso el Tribunal entendi que las costas
deban integrar una autnoma demanda resarcitoria de da-
os y perjuicios a iniciar posteriormente contra la Provin-
cia de Santa Fe () Recientemente, la sala IV integrada,
a instancias del vocal de primer voto Dr. Rubn D. Jukic,
escapando de su competencia ya que el tema no haba sido
introducido en los agravios, nos hizo notar (forma elp-
ya que los funcionarios estaban exentos, cuando en reali-
dad en primera instancia habamos pedido la condena en
costas al organismo, no a la persona que ejerce la funcin
y adems se nos dijo que nuestra actitud poda ser inter-
pretada como un modo de amedrentar a los Fiscales!!(4).
A pesar del nfasis exclamatorio, Corvaln previsi-
blemente se equivoca. Por lo pronto, resulta innecesario
acudir a las razones plausibles para litigar, pues los miem-
bros del Ministerio Pblico, en cualquier caso, estn exen-
tos de las costas(5).
Artemio Moreno ilustra respecto a las razones de di-
cha poltica: La primera de ellas es la falta de libertad
procesal que caracteriza la actuacin del Ministerio Pbli-
co. Luego, su carcter funcional, que le destina al servicio
de los intereses permanentes de una organizacin jurdica.
El Ministerio Pblico es el agente activo, el instru-
mento dinmico de una sociedad, en sus reacciones de
derecho, y cualquier restriccin a su capacidad productora,
en sus formas de iniciativa, de contralor o de requerimien-
to, debilita el potencial de aquellas reacciones, con grave
dao para la salud jurdica de aquel organismo.
Sin duda, como el juez en sus pronunciamientos, el
Ministerio Pblico puede equivocarse o excederse en sus
requisiciones, pero sus equivocaciones o excesos no son
los equivalentes procesales de la temeridad o la malicia.
agravio o la suspicacia de subestimar la funcin, en detri-
mento de su imparcialidad.
La justicia penal ofrece la imagen de una unidad in-
tegrada y orgnica, y crear impedimentos, menoscabos y
complejos al Ministerio Pblico, sera empequeecer y
desintegrar aquella unidad.
Careciendo de libertad y no actuando en beneficio pro-
pio, la tesis del vencimiento no puede extenderse sana-
mente al Ministerio Pblico(6).
En ese sentido, los miembros del Ministerio Pblico
resultan rganos del Estado () rganos de la ley, que
obran no en inters de persona determinada, sino en inte-
rs de todos y especialmente en el inters de la ley(7). Por
(4) Corvaln, Vctor R., Derecho procesal penal. Anlisis crtico del
procedimiento penal, Rosario, Nova Tesis, 2010, pg. 210.
(5) Otra paradoja, del griego para, contra, y doxa, opinin (lo
contrario a la opinin comn): Resulta incongruente eximir totalmente
de las costas a la parte vencida por haber tenido razn plausible
para litigar (art. 531, CPPN), y al mismo tiempo, imponer totalmente
las costas al defensor oficial de la parte vencida por no tener razn
suficiente para iniciar el incidente de nulidad, CFed. San Martn, sala
II, JA, 2001-1-ndice 83.
(6) Moreno, Artemio, El proceso penal y las costas. La Ley 46.933.
Tambin en Derecho procesal penal. Doctrinas esenciales 1936-2002,
Edgardo A. Donna (dir.), Buenos Aires, La Ley, 2013, pg. 223.
(7) Jofr, Toms, Manual de procedimiento (civil y penal), Buenos
Aires, La Ley, 1941, t. I, pg. 224. Lo cual, si bien es cierto, no autori-
za a inferir que el Ministerio Pblico Fiscal no es parte integrante de
la relacin procesal penal debido a que se trata de un rgano estatal y
por ende el proceso penal no es un proceso entre partes, porque entre
la Vocala nro. 4. Notifquese mediante el sistema de no-
tificacin electrnica y remtase al juzgado de origen, sir-
viendo lo provedo de atenta nota de envo. Luis M. Bun
ge Campos. Jorge L. Rimondi. Ricardo M. Pinto.
Libertad Provisional:
Excarcelacin: denegacin; trmite de extra-
dicin por el delito de homicidio doloso; peli-
gro procesal de elusin de justicia.
1 Corresponde denegar el beneficio excarcelatorio ante la
existencia de un pedido de extradicin por el delito de ho
micidio doloso, sin tornar viable la pena en expectativa,
destacando que la incusa carece de arraigo y estabilidad
laboral; se aade a ello que podra ponerse en peligro la
responsabilidad internacional del Estado de refugio si se
tanto es evidente que las personas que han actuado en
ejercicio de sus ministerios o los profesionales que asisten
o representan a las partes, no deben cargar con las cos-
tas procesales. Los abogados asisten a sus defendidos y
representan a sus mandantes. Como en definitiva es a las
partes a quienes se condena, no resultara lgico que se
les pueda imponer a los abogados el pago de las costas.
Los miembros del Ministerio Pblico (ministerio fiscal y
pupilar) estn exentos de costas, aunque tanto estos como
los representantes legales y defensores pueden ser pasibles
de sanciones disciplinarias(8).
Igualmente, el defensor de confianza no debe cargar
con las costas () y menos el oficial(9). Y por cierto que
la idea de oficial supone la presencia de un funcionario
pblico; pero en nuestro concepto han de comprenderse
tambin los abogados de la matrcula cuando intervienen
en el proceso como consecuencia de un nombramiento de
oficio, en sustitucin o por integracin de los funciona-
rios del Estado destinados al efecto(10).
De manera tal que el Ministerio Pblico, de interven-
cin obligada en los procesos en que participa (procesos
por delitos de accin pblica, defensas necesarias de acu-
sados), est siempre exento de las costas procesales(11).
Tanto el rgano-institucin como el rgano-persona, en la
inexacta terminologa del derecho administrativo. Ello no
implica, desde luego, su irresponsabilidad absoluta: ambos
estn sujetos al rgimen administrativo-sancionatorio(12)
(arts. 1764 y 1766, cd. civil. y comercial; 16, ley 24.946
y 55, ley 27.149). Y el funcionario, asimismo, puede ser
sancionado dentro del proceso con llamados de atencin,
apercibimientos y multas (art. 370, cd. procesal penal
de la Nacin). Los arts. 17 de la ley 24.946 y 56 de la ley
27.149 excluyen el arresto. En cambio, el Ministerio Fis-
cal tiene derecho a honorarios por los juicios de apremio
que promueva (art. 694, CPC santafesino)(13). Argumento
aplicable al art. 517 del cd. procesal penal de la Nacin.
VOCES: DERECHO PROCESAL PENAL - PROCESO JUDI-
CIAL - MINISTERIO PBLICO - MINISTERIO P-
BLICO FISCAL - DEFENSOR OFICIAL - ABOGADO
- COSTAS - LEY - JUECES - JURISPRUDENCIA
el fiscal y el imputado no existen los mismos derechos y deberes, Gra-
nara, Alberto D., Derecho procesal penal, Rosario, Nova Tesis, 2003,
t. I, pg. 249.
(8) Levene, Ricardo (h.) - Casanovas, Jorge O. - Levene, Ricardo (n.) -
Hortel, Eduardo C., Cdigo Procesal Penal de la Nacin. Comentado y
concordado, Buenos Aires, Depalma, 1992, pg. 471.
(9) Navarro, Guillermo R. - Daray, Roberto R., Cdigo Procesal Pe-
nal de la Nacin, Buenos Aires, Hammurabi, 2013, t. 3, pg. 551.
(10) Clari Olmedo, Jorge A., Tratado de derecho procesal penal,
Santa Fe, Rubinzal-Culzoni, 2008, t. III, pg. 196.
(11) En cambio, los jueces, de acuerdo a ciertos ordenamientos pro-
cesales, pueden cargar las costas por las nulidades que causen. Puede
verse v. gr. el art. 254 del CPC santafesino: Chiappini, Julio, Cdigo
Procesal Civil y Comercial de Santa Fe comentado, Rosario, Fas, 2010,
t. 3, pg. 392.
(12) Sobre la naturaleza administrativa de los actos del Ministerio
Pblico, puede verse a Guarnieri, Jos, Las partes en el proceso penal,
Puebla, Jos M. Cajica Jr., 1952, pg. 212, trad. de Constancio Ber-
naldo de Quirs.
(13) Juzgado Circuito Rosario 2, Zeus 51, J-36, con nota a fallo de
Julio Chiappini. Tambin, los arts. 145, inc. 17, ley 10.160 santafesina:
puede verse Carreras de Trujillo, Ana M., en Ley Orgnica del Poder
Judicial de la provincia de Santa Fe, Jorge W. Peyrano (dir.), Mara C.
Eguren (coord.), Rosario, Nova Tesis, 2002, t. II, pg. 113.

concediera la libertad, al no contar tampoco con la condi
cin de refugiada.
2 Si para lograr que el imputado se encuentre a derecho es
necesario recurrir a un proceso extraditorio, se estara frente
a un concreto indicador de fuga, que se traduce en un peligro
procesal de elusin de justicia de gran envergadura, por lo
que no corresponde otorgar el beneficio excarcelatorio (de
los fundamentos del voto concurrente del doctor Hornos).
M.E.
59.462 CFed. Casacin Penal, sala IV, marzo 9-2017. G., I. s/
excarcelacin (causa n FLP 20133/2016/2/2/CFC2).
Buenos Aires, 9 de marzo de 2017
Autos y Vistos:
Para decidir acerca de la admisibilidad del recurso
de casacin interpuesto a fs. 3/12 por la Defensa Pbli-
ca Oficial, asistiendo a I. G., en la presente causa FLP
20133/2016/2/2/CFC2.
I. Que con fecha 3 de octubre de 2016, la Sala II de la
Cmara Federal de Apelaciones de La Plata, confirm la
resolucin de primera instancia que resolvi no hacer lu-
gar a la excarcelacin solicitada por G. (fs. 1/2 vta.), en el
marco del proceso de extradicin que se sigue a su respec-
to a partir de la requisitoria de la Repblica del Paraguay,
por el delito de homicidio doloso (art. 105 del Cdigo Pe-
nal de esa Repblica).
II. Que contra dicha decisin, la defensa interpuso el
recurso de casacin en estudio, el que fue concedido a fs.
15/17.
Y Considerando:
El doctor Mariano Hernn Borinsky dijo:
Que en el sub judice la defensa no ha logrado demos-
trar la existencia de un agravio federal debidamente funda-
do que habilite la jurisdiccin de esta Cmara Federal de
Casacin Penal conforme la doctrina sentada en los pre-
cedentes Di Nunzio, Durn Senz y Pieiro (Fallos
328:1108; 328:4551; 333:677, respectivamente), sino que
se ha limitado a cuestionar una fundamentacin que no
comparte sin efectuar una crtica concreta y razonada de
los argumentos dados por el Tribunal a quo en el pronun-
ciamiento en el que se rechaz la excarcelacin solicitada
por G.
Al respecto, cabe recordar que el tribunal a quo con-
templ los mismos argumentos que expuso en su reso-
lucin de fecha 30 de agosto de 2016, por la cual dene-
g el beneficio excarcelatorio de G. (quien se encuentra
detenida desde el da 20 de mayo de 2016), a efectos de
fundar su decisin. Estos son: la existencia de un pedido
de extradicin de la Repblica del Paraguay por el delito
de homicidio doloso, por lo que entiende que la pena en
expectativa no tornara viable el beneficio solicitado, ade-
ms de destacar que la nombrada carece de arraigo y de
estabilidad laboral. Por aadidura, el Tribunal seal que
podra ponerse en peligro la responsabilidad internacional
del Estado de refugio si se concediera la libertad. Adems,
agreg que el nuevo hecho que trajo a conocimiento la
defensa, se encuentra referido a la solicitud de asilo de
G. y no a su concesin, por lo que esta no cuenta con la
condicin de refugiada, circunstancia que no habilita a la
concesin del beneficio excarcelatorio solicitado.
De tal modo, no se observa que se encuentre fundado
el recurso interpuesto tal como lo exige el art. 463 del
C.P.P.N., motivo por el cual corresponde declarar inadmi-
sible el recurso de casacin, sin costas (C.P.P.N., arts. 444,
segundo prrafo, 454, 463, 465 bis, 530 y 531 in fine).
El seor juez Gustavo M. Hornos dijo:
Como regla general, las decisiones que restringen la
libertad personal durante el trmite del proceso, al ser sus-
ceptibles de ocasionar un perjuicio de imposible repara-
cin ulterior, son revisables por esta Cmara Federal de
Casacin Penal; incluso en aquellos casos en que se ha
observado la garanta de la doble instancia artculo 8.2
C.A.D.H. (cfr. de esta Sala IV: causa Nro. 1893, Greco,
Sergio Miguel s/recurso de casacin, Reg. Nro. 2434.4,
rta. el 25/02/00; causa Nro. 2638, Rodrguez, Ramn s/
recurso de queja, Reg. Nro. 3292.4, rta. el 06/04/01; y
Interior: Baha Blanca: Notas Jurdicas: Tel. (0291) 4527524 / La Plata: Eliana Roca Tel. (011) 1522570080 / Mar del Plata: Jorge Rabini Tel./Fax (0223) 4893109 / Crdoba: Alveroni Libros Jurdicos (0351) 4217842
Mendoza, San Juan, San Luis: Jos Graffigna Tel. (0261) 1534849616 / S. S. Jujuy: Librera Universitaria Tel./Fax (0388) 4237963 / San Miguel de Tucumn: Bibliotex Tel. (0381) 4217089
Noreste: Jorge Thea Tel. (011) 1564660335 / Patagonia: Nelson Ramrez Tel. (011) 1564629553
Buenos Aires, viernes 5 de mayo de 2017
causa N 466/2013, Corso, Liliana Beatriz y otros s/re-
curso de casacin, Reg. N 805/13, rta. el 27/5/2013; en-
tre muchas otras; y con cita de la doctrina sentada por la
C.S.J.N. en los precedentes Giroldi, Fallos 318:514 y
Di Nunzio, Fallos 328:1108).
Sin embargo, ms all de la impugnabilidad objetiva
de la resolucin recurrida, vale recordar que con relacin
a los casos como el que ahora nos ocupa pedido de ex-
carcelacin en el marco de un proceso de extradicin he
sealado (in re: Villavicencia Carchi, Csar Octavio s/
recurso de casacin, causa CFP 123/2011/2/CFC1, Reg.
N 640/2014.4, rta. el 23/4/2014) que si para lograr que
el imputado se encuentre a derecho es necesario recurrir
a un proceso extraditorio, estamos frente a un concreto
indicador de fuga que se traduce en un peligro procesal de
elusin de justicia de gran envergadura; en este sentido, la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha expresado que
[e]s improcedente la excarcelacin del imputado, si de
los hechos que obran en la causa se presume una voluntad
elusiva del mismo debido a la existencia de una fuga
(Fallos: 321:1328).
En tal contexto, se advierte que la parte no ha expresa-
do razones concretas y fundadas que permitan conmover
lo decidido por el a quo a partir de la circunstancia apun-
tada precedentemente, sino que se ha limitado a alegar su
disconformidad genrica con lo decidido en el decisorio
impugnado. En consecuencia, el recurso de casacin in-
tentado se presenta en el caso inadmisible por carecer de
la debida fundamentacin requerida por el artculo 463 del
C.P.P.N.
Por lo tanto, habr de adherir a la solucin propuesta
por el distinguido colega que me precedi en el voto.
El doctor Juan Carlos Gemignani no suscribe la pre-
sente por encontrarse en uso de licencia y existiendo con-
cordancia de opiniones, se resuelve la cuestin por el voto
concurrente de los suscriptos (art. 109, Reglamento para la
Justicia Nacional).
En mrito del acuerdo que antecede, el Tribunal, re
suelve:
I. Declarar inadmisible el recurso de casacin inter-
puesto a fs. 3/12 por la Defensa Pblica Oficial, asistiendo
a I. G.; sin costas (arts. 444, segundo prrafo, 454, 463,
465 bis, 530 y 531 in fine del C.P.P.N.)
II. Tener presente la reserva del caso federal.
Regstrese, notifquese y comunquese (Acordada
N15/13, CSJN Lex 100). Remtanse las presentes ac-
tuaciones a la Sala II de la Cmara Federal de Apelacio-
nes de La Plata, sirviendo la presente de muy atenta nota
de envo. Mariano H. Borinsky. Gustavo M. Hornos
(Sec.: Hernn Blanco).
FICHAS BIBLIOGRFICAS
MARA CRISTINA INS DIEZ, ANALA G. PASTORE,
MARA DEL LUJN CECILIA CABRERA DE GARIBOL
DI, MARA ELISA PETRELLI, VIRGINIA E. AVENATTI,
ANA MARA ORTELLI, URSULA C. BASSET, VER
NICA POLVERINI, AGUSTN SOJO
MARA ELISA PETRELLI (coord.)
Manual de derecho de familia
Buenos Aires
El Derecho
2017
454 pginas
A lo largo de quince captulos, un grupo de profesores de
la Facultad de Derecho de la Universidad Catlica Argentina
analiza y explica las trascendentes modificaciones que el C-
digo Civil y Comercial ha aportado en materia de derecho de
familia.
La obra es abarcativa y, aunque est dirigida principal-
mente a los estudiantes, es muy til tambin para los aboga-
dos y, en general, para todos los aperadores de esta rama del
derecho.
El libro comienza con un captulo dedicado al concepto de
familia y al concepto y caracteres del matrimonio. El anlisis
est slidamente fundado en consideraciones filosficas y en la
11
FONDO EDITORIAL
Novedades
Juan G. Navarro Floria
COLECCIN CDIGO CIVIL
Y COMERCIAL DE LA NACIN
Los derechos
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ISBN 978-987-3790-44-7
229 pginas
Venta telefnica: (11) 4371-2004
Compra online: ventas@elderecho.com.ar
www.elderecho.com.ar
valoracin de los principios del nuevo derecho constitucional.
Al abordar el concepto de familia, la autora del captulo Dra.
Mara Cristina Diez cita a Leclerq, para quien no hay institu-
cin ms cercana a la naturaleza. Sociedad simple, apoyada
de manera muy inmediata en ciertos instintos primordiales, la
familia nace espontneamente del mero desarrollo de la vida
humana. El natural impulso del instinto sexual, del amor ma-
terno, la tendencia que tiene el hombre a desear que otros
lo continen fundan la familia de la manera ms inmediata.
Con relacin al matrimonio, se destaca tambin su ndole na-
tural, anterior a cualquier regulacin positiva. Al considerar la
cuestin desde la ptica del derecho constitucional, se pone de
resalto que las convenciones de derechos humanos proclaman
el derecho de todo hombre libre y de toda mujer a contraer
matrimonio, por lo que debe interpretarse que se trata del dere-
cho a contraer matrimonio entre s, un hombre con una mujer.
En este trascendente tpico, afirma con valenta y fundamento
la Dra. Diez: Conforme a esa pauta interpretativa, es evidente
que al referirse nicamente a hombre y mujer en las normas
relativas a matrimonio, y a todo ser humano, todos o las per-
sonas en el resto de las disposiciones, esa distincin tiene una
nica interpretacin posible: establecer la necesidad de que el
matrimonio sea contrado por hombre y mujer entre s.
En el segundo captulo de la obra, la Dra. Cabrera de Ga-
riboldi trata los sujetos del acto matrimonial, los impedimentos,
los vicios del consentimiento matrimonial y distintas cuestiones
de forma y prueba del matrimonio. El inters mayor radica en
el anlisis del consentimiento como fundamento del matrimo-
nio. Aqu la autora destaca el valor de la voluntad real sobre
la declarada y estudia, con detenimiento, la caracterizacin
de los vicios del consentimiento, el error, el dolo y la violencia.
Sobre el vicio de error, considera positivo que el Cdigo Civil
y Comercial contemple el que se refiere a las cualidades perso-
nales y critica, con agudeza, la confusa exigencia general del
art. 266 de que el error sea reconocible por el destinatario de
la declaracin.
En el captulo tercero, el Dr. Agustn Sojo aborda el delica-
do tema de las ineficacias matrimoniales, distinguiendo entre
inexistencia, nulidad e inoponibilidad del matrimonio. El an-
lisis es claro y actual, pues abarca los pronunciamientos de la
Corte Suprema que, reivindicando el carcter mvil del orden
pblico, admiten la validez de algunos matrimonios celebrados
en el extranjero sin que hubiera mediado la disolucin de un
vnculo anterior.
El captulo siguiente el cuarto est dedicado a los debe-
res matrimoniales. En su desarrollo, la Dra. Virginia E. Avenatti
critica la regulacin de la fidelidad matrimonial como deber
moral y tambin la regulacin de los alimentos entre cnyu-
ges. Sobre la fidelidad matrimonial es conmovedora la cita de
Romano Guardini, a cuya luz cobra sentido la apreciacin de
EDICTOS
SUCESIONES deros y acreedores de ANTONIO
El Juzgado Nacional de Primera Ins- MENZA. Publquese por tres das en
El Derecho. Buenos Aires, 22 de di-
tancia en lo Civil Nro. 78 sito en Av.
ciembre de 2016. FI. Rodrigo Vila,
de los Inmigrantes 1950 piso 6ro.
of. 613 de Capital Federal cita sec. int.
y emplaza por treinta das a here- I. 3-5-17. V. 5-5-17 6017

D i a r i o d e D o c t r i n a
la autora en el sentido de que la regulacin del Cdigo Civil
y Comercial debilita la esencia misma del matrimonio. Acerca
del deber alimentario entre los cnyuges, la autora los refiere
a la indigencia lo que me parece inapropiado y critica,
con razn, que no pueden extenderse por un tiempo mayor
al de la duracin del matrimonio. Desde mi punto de vista, los
alimentos que el cnyuge divorciado puede pretender cuan-
do carece de recursos o posibilidad cierta de procurrselos
tienen un fundamento y un alcance ms amplio que los que
contemplaba el art. 209 del cd. civil para los supuestos de
indigencia.
En el captulo V, la Dra. Ana Mara Ortelli trata el tema del
divorcio. Luego de una interesante resea sobre la evolucin
del divorcio en la Argentina, la autora efecta un anlisis por-
menorizado del proceso de divorcio en s y un estudio de sus
efectos personales y patrimoniales. Entre estos ltimos, abor-
da la novedosa figura de la compensacin econmica, desta-
cando que se trata de un mecanismo destinado a corregir los
desequilibrios originados por la vida en comn y su ruptura, y
no un dispositivo para igualar patrimonios o restituir lo even-
tualmente perdido, ni garantizar el nivel de vida que se tena
durante la convivencia.
En los captulos VI, VII, VIII y IX, las Dras. Mara Cristina
Diez, Ursula C. Basset y Ana Mara Ortelli realizan una exposi-
cin ordenada de los regmenes patrimoniales del matrimonio,
el de comunidad, el de separacin de bienes, y las disposicio-
nes comunes a ambos regmenes. Al comienzo del desarrollo,
la Dra. Diez apunta que las normas regulatorias patrimoniales
guardan una completa incoherencia con los efectos personales
del matrimonio. El juicio aparece un tanto exagerado, pues, a
mi modo de ver, el nuevo rgimen patrimonial refleja, con pru-
dencia, una mayor autonoma de la voluntad de los cnyuges,
marcando un pasaje ordenado respecto de un sistema anterior
mucho ms rgido. El anlisis de los dos regmenes posibles es
til y esclarecedor, marcando las virtudes y defectos del nuevo
ordenamiento legal.
Entre las ventajas, la Dra. Ursula Basset seala la regula-
cin especfica de la indivisin poscomunitaria, previendo lo
atinente a la titularidad, las reglas de administracin y uso de
los bienes indivisos y el rgimen de las deudas, y una exposi-
cin ms completa del mecanismo de las recompensas.
Al tratar el tema del rgimen de separacin de bienes, la
Dra. Ortelli abre la puerta a la posibilidad de que los cnyu-
ges puedan celebrar pactos de alcance ms amplio, regulando
la contribucin a las cargas del hogar, la atribucin del hogar
y hasta la divisin de los bienes adquiridos con el esfuerzo
comn.
El captulo X est dedicado a las uniones de hecho. El Dr.
Agustn Sojo lo titula de ese modo porque sostiene que las
uniones de hecho constituyen el gnero y que puede haber
algunas comprendidas dentro de la regulacin legal, que se
denominan uniones convivenciales, y otras que no cumplen
con todos los requisitos del Cdigo Civil y Comercial y que son
simples uniones de hecho, generadoras de algunos efectos. El
autor del captulo expone con claridad todos los matices, pues
las uniones convivenciales pueden estar registradas o no y los
convivientes pueden haber celebrado un pacto de convivencia
previendo las ms variadas cuestiones, los alcances del deber
de contribucin, la atribucin de la vivienda, el reconocimiento
y modalidades de la compensacin econmica, el rgimen
de bienes o pueden someterse a las disposiciones legales que
rigen estos aspectos. En las uniones convivenciales no regis-
tradas, alerta, el titular de la vivienda comn puede disponer
del inmueble y de los bienes muebles sin el asentimiento de su
pareja.
El captulo XI aborda el interesantsimo y complejo tema
de la filiacin. Su autora, Anala G. Pastore, comienza distin-
guiendo tres categoras filiatorias, la filiacin por naturaleza,
la que deriva de la utilizacin de tcnicas de reproduccin
humana asistida TRHA y la filiacin adoptiva. Inmediatamente
despus seala la grave desigualdad que importa reconocerles
a algunos hijos el derecho a conocer a sus padres y a preser-
var su identidad, y a negarles a otros, los nacidos por tcnicas
de reproduccin humana asistida, este derecho esencial. Por-
que el Cdigo Civil y Comercial admite con amplitud el ejer-
Buenos Aires, viernes 5 de mayo de 2017
y J u r i s p r u d e n c i a
cicio de las acciones filiatorias para los nacidos naturalmente
y les cierra toda posibilidad de profundizar en la identidad
biolgica a los nacidos por tcnicas artificiales. La autora del
captulo marca esta desigualdad con valenta: Se ver ms
adelante que los nios concebidos por TRHA no se encuentran
en igualdad de condiciones frente a los que lo fueron de mo-
do natural. Por el momento, basta con enfatizar el hecho de
que las acciones de emplazamiento y desplazamiento filial se
encuentran proscriptas a los primeros, y que los alcances del
derecho a la identidad y a la verdad biolgica en uno y otro
caso distan de ser iguales.
Es curioso, e inadmisible, que el inters superior del nio
retroceda en estos casos y se subordine al deseo de los adultos
por alcanzar la paternidad o la maternidad.
Los temas que se tratan en este captulo son complejos y
profundos.
Al ocuparse del consentimiento previo, informado y libre
que constituye el eje de la filiacin por tcnicas de reproduc-
cin humana asistida, la autora del captulo seala, con toda
razn, que la informacin que se les brinda a los autores de la
declaracin debe incluir el principio de que la vida comienza
con la concepcin y critica con dureza el hecho de que los
responsables de la voluntad procreacional puedan revocar su
consentimiento hasta el momento de la implantacin o de la
transferencia embrionaria. Reproduzco sus trminos: Una in-
terpretacin armoniosa y respetuosa de los derechos del nio
obliga a destacar que cuando existen embriones la previsin
de un periodo de revocabilidad se contrapone a la norma del
art. 19, que reconoce el inicio de la existencia de la persona
en la concepcin, pues desconoce su estatuto ontolgico con la
consecuente vulneracin de sus derechos fundamentales.
En el captulo XII, la Dra. Mara Elisa Petrelli explica con
solvencia las principales novedades en materia de adopcin.
Entre ellas, se ocupa de las tres fases del nuevo proceso de
adopcin, la determinacin de la condicin de adoptabilidad
del menor, la guarda preadoptiva y el otorgamiento de la
adopcin.
Es interesante el comentario de la norma que le prohbe al
juez otorgar la guarda a las personas que la vienen ejerciendo
de hecho o con el respaldo de una escritura pblica o un acta
administrativa. La autora reconoce que la prohibicin puede
tener un sentido disuasivo para el futuro, pero alerta sobre la
necesidad de aplicarla con prudencia, contemplando algunas
situaciones ya establecidas, en las que el sentido comn y el
inters del menor podran aconsejar la consolidacin o reafir-
macin de la guarda.
En el captulo XIII, el Dr. Agustn Sojo trata los temas vincu-
lados a la patria potestad, que ahora se llama responsabili-
dad parental. Despus de repasar los principios de la respon-
sabilidad parental y las modalidades de su ejercicio, el autor
se detiene en tres temas de un inters prctico innegable, el
cuidado personal, las novedades en materia de alimentos y
los distintos supuestos de delegacin de la responsabilidad
parental.
En relacin con los alimentos, el Dr. Sojo define de un mo-
do categrico dos cuestiones importantes.
La primera es que los alimentos rigen hasta que el hijo arri-
ba a los 21 aos y que despus, hasta que cumpla 25, debe
acreditar la viabilidad del pedido, demostrando que los estu-
dios o los esfuerzos tendientes a su preparacin profesional le
impiden sostenerse de un modo independiente.
La segunda cuestin tiene que ver con los padres que ejer-
cen el cuidado personal compartido de sus hijos. En estos
supuestos, que constituyen la enorme mayora de los casos, la
norma del art. 666 del cd. civil y comercial establece que si
ambos progenitores cuentan con recursos equivalentes, cada
uno debe hacerse cargo de la manutencin cuando el hijo
permanece bajo su cuidado. El autor del captulo interpreta
la norma con un rigor algo excesivo, pues afirma: Cuan-
do los progenitores tienen recursos equivalentes y hay un cui-
dado compartido (sea indistinto o alternado) no se deberan
alimentos.
Es difcil desentraar lo que quiso decir la norma del art.
666 del cd. civil y comercial, pero pienso que la negacin
del derecho a percibir alimentos puede ser una conclusin muy
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perjudicial para las madres que tienen que ocuparse, por lo
general, de un modo preferente, y con una mayor cuota de
entrega personal, de sus hijos durante la primera infancia o
durante el perodo de la escuela primaria.
Quizs puedan tener recursos equivalentes, pero el grado
de dedicacin, de empeo y de desgaste es muy superior en
el caso de las madres y no parece razonable privarlas de una
contribucin paterna que equilibrara las situaciones y que, en
ltima instancia, favorecera a los hijos.
Es cierto que ahora ya no se habla de tenencia sino de cui-
dado compartido, pero, en los hechos, la vida y la atencin de
los hijos comunes se siguen desenvolviendo de un modo muy
similar al perodo anterior a la sancin del nuevo Cdigo.
La pauta del art. 666 del cd. civil y comercial puede justi-
ficarse en las hiptesis de cuidado personal compartido con la
modalidad alternada, pero es injusta en los casos ms frecuen-
tes, en los que la modalidad es indistinta y los hijos residen de
manera principal en el domicilio de uno de los progenitores.
El captulo XIV est dedicado a la violencia familiar. Su
autora, la Dra. Vernica Polverini, confronta las normas de
las leyes de proteccin contra la violencia familiar con las de
la ley 26.485 sobre Proteccin Integral de las Mujeres. Es in-
teresante que se repare en el carcter autnomo del proceso
de violencia, distinguindolo de otras pretensiones de fondo
sobre divorcio, cuidado personal, alimentos o rgimen de co-
municacin. Las normas de proteccin apuntan a resguardar
a los miembros de la familia de cualquier actitud violenta y, en
ltima instancia, lo que se busca es salvaguardar a la familia
misma como elemento natural y fundamental de la sociedad.
El ltimo captulo, a cargo de la Dra. Mara Elisa Petrelli,
se refiere al parentesco y a las consecuencias jurdicas que
origine en materia de alimentos y rgimen de comunicacin.
Sobre los alimentos, destaca las herramientas que el Cdigo
le proporciona al juez para vencer la resistencia del deudor y,
como dice el art. 553, asegurar la eficacia de la sentencia.
En sntesis, se trata de una obra armnica, que revela una
evidente coherencia de principios y de orientacin entre sus
prestigiosos autores.
El anlisis es objetivo y valiente. Se sealan los aspectos
positivos del nuevo ordenamiento, pero tambin se marcan las
disvaliosas consecuencias que se desprenden de haber aban-
donado el fundamento natural y muchos de los principios en
torno a los cuales deben estructurarse las instituciones del dere-
cho de familia.
Jorge A. M. Mazzinghi
VOCES: FAMILIA - CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - MA-
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- PATRIA POTESTAD - VIVIENDA
La editorial El Derecho tiene el agrado de invitar a
usted a la presentacin de la coleccin
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL
DE LA NACIN
La presentacin ser coordinada por el Dr. Leandro
Guzmn y el panel estar formado por varios de los
autores y los directores de la coleccin Dres. Gabriel
Limodio y Guillermo Peyrano.
Se realizar en la Sala Alfonsina Storni del pabe-
lln Blanco de la 43 Feria Internacional del Libro,
el lunes 15 de mayo de 2017, a las 16:30 h.