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DIREITO CONSTITUCIONAL 1

1. Direito Processual Constitucional. Constituio e processo. Sistema Jurdico.

Supremacia Constitucional.
O princpio da supremacia da constituio - Jos Carlos de Oliveira Robaldo. Aconstituio -
tambm conhecida por Lei Maior, Carta Magna, Lei Fundamental, entre outras denominaes
representada por um conjunto de normas e de princpios jurdicos a que todos devem submeter-se,
inclusive o prprio Poder Pblico.
SUPREMACIA DA CONSTITUIO

RIGIDEZ E SUPREMACIA CONSTITUCIONAL:

A rigidez decorre da maior dificuldade para sua modificao do que as demais; dela emana o
princpio da supremacia da constituio, colocando-a no vrtice do sistema jurdico.

Supremacia da Constituio Federal: por ser rgida, toda autoridade S NELA encontra
fundamento e s ela confere poderes e competncias governamentais; exerce, suas atribuies
nos termos dela; sendo que todas as normas que integram a ordenao jurdica nacional s sero
vlidas se se conformarem com as normas constitucionais federais.
Nulidade.
Teoria da Nulidade e sua mitigao
As bases do controle de constitucionalidade

No h dvida de que no Brasil foi adotada a teoria da nulidade como regra geral, no que tange ao controle de
constitucionalidade. Por essa teoria, a deciso de inconstitucionalidade da lei tem natureza
DECLARATRIA, j que reconhece que a inconstitucionalidade um vcio congnito da lei, isto , trata-se
de vcio que j nasce com a lei, no se admitindo que uma lei venha a se tornar inconstitucional. A lei
viciada j nasce morta.

Essa teoria inspirada no sistema norte-americano, aduzindo que os efeitos da deciso devem ser ex tunc, ou
seja, retroativos, pois a lei inconstitucional um ato nulo, sem fora vinculativa. Sendo assim, o problema
reside no plano da validade da norma.

O sistema norte-americano se contrape com o sistema austraco, defendido por Hans Kelsen. Em sentido
oposto, afirma que a deciso de inconstitucionalidade tem natureza CONSTITUTIVA, pois enquanto a lei
estava no ordenamento jurdico, produziu efeitos como se constitucional fosse. A partir do momento em que a
lei se torna inconstitucional, por fora da deciso, seus EFEITOS DEVEM SER PROSPECTIVOS (EX
TUNC) para no invalidar as relaes jurdicas que se firmaram enquanto a lei produzia seus efeitos. Esse
sistema trabalha com a ideia da lei provisoriamente vlida. A lei seria anulvel, e portanto, conclui-se que
o problema reside no plano da eficcia da norma.Conforme se verifica, os dois sistemas so
diametralmente opostos e aparentemente incompatveis. Entretanto, por mais que, repise-se, o Brasil
adotou como regra a teoria da nulidade, vem ocorrendo com frequncia um fenmeno mitigador da teoria,
conforme bem explica o professor Pedro Lenza: a regra geral da nulidade absoluta da lei inconstitucional
vem sendo, casuisticamente, afastada pela jurisprudncia brasileira e repensada pela doutrina.Ao lado do
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princpio da nulidade, que adquire, certamente, o status de valor constitucionalizado, tendo em vista o
princpio da supremacia da Constituio, outros valores, de igual hierarquia, destacam-se, por exemplo, o
princpio da segurana jurdica e o da boa-f (Direito Constitucional Esquematizado, ed. Saraiva, 19 ed.)

O atual ordenamento jurdico, j antenado com essa mudana desde 1999, prev interessante disposio no art.
27 da Lei.9868/99, seno vejamos:

Art. 27. Ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, e tendo em vista razes de
segurana jurdica ou de excepcional interesse social, poder o Supremo Tribunal Federal, por
MAIORIA DE DOIS TEROS DE SEUS MEMBROS, restringir os efeitos daquela declarao ou
decidir que ela s tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado ou de outro momento que venha a
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ser fixado.

Tal dispositivo prev a chamada tcnica da modulao dos efeitos da deciso. A parte final do artigo muito
clara ao dispor que o STF poder decidir que a declarao passe a produzir efeitos apenas a partir do
seu trnsito em julgado ou de outro momento posterior. Com isso, verifica-se ntida eficcia prospectiva
da deciso (alguns chamam de pro futuro).
Ora, se o STF optar por modular os efeitos da deciso, determinando que ela s produza seus efeitos
regulares a partir de certo ponto, seja ele qual for, bvio que aquelas relaes jurdicas firmadas sob a
gide da lei em questionamento estaro sendo preservadas, ainda que a lei seja nitidamente viciada.

O dispositivo legal enftico ao mencionar que para realizar a modulao, alm de um qurum especial (2/3)
preciso haver razes de segurana jurdica ou excepcional interesse social, o que vai diretamente ao encontro
das ilaes transcritas acima pelo brilhante constitucionalista citado.

bom lembrar que a Lei 9868/99 cuida do procedimento da Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI),
portanto estamos falando em mbito de controle concentrado (abstrato). Acontece que a doutrina, bem como a
jurisprudncia, admitem que essa tcnica de julgamento chamada modulao dos efeitos da deciso tambm
seja aplicada ao controle difuso (concreto), por analogia. H portanto mitigao da teoria da nulidade em
ambos os sistemas de controle, tanto difuso como concentrado.
Finalizando, possvel afirmar que o Brasil adota sim como regra geral a teoria da nulidade, contudo,
j h algum tempo vem utilizando reiteradamente o sistema austraco (teoria da anulabilidade) quando
aplicado o art. da 27 Lei 9868/99.

A mitigao do principio da nulidade no controle concentrado


art. 27 da Lei n. 9.868/99 e art. 11 da Lei n. 9.882/99
Toda evoluo e movimento verificados no direito estrangeiro tambm foram considerados no
Brasil, que "legalizou" a tendncia jurisprudencial que j vinha sendo percebida, muito embora
lentamente, a flexibilizar a rigidez do princpio geral -e que ainda regra, diga-se de passagem- da
nulidade da lei declarada inconstitucional no controle concentrado.
Nesse sentido, com bastante propriedade, estabelece o art. 27 da Lei n. 9.868/99: Art. 27. Ao
declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, e tendo em vista razes de segurana
jurdica ou de excepcional interesse social, poder o Supremo Tribunal Federal, por maioria de dois
teros de seus membros, restringir os efeitos daquela declarao ou decidir que ela s tenha eficcia
a partir de seu trnsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado (no mesmo sentido,
cf. art. 11 da Lei n. 9.882/99 - ADPF).
Trata-se da denominada, pela doutrina, tcnica de modulao dos efeitos da deciso e que, nesse
contexto, permite uma melhor adequao da declarao de inconstitucionalidade, assegurando, por
consequncia, outros valores tambm constitucionalizados, como os da segurana jurdica, do
interesse social e da boa-f.
A mitigao do principio da nulidade no controle difuso

A regra geral do art. 27 da Lei n. 9.868/99, em casos particulares, tambm tem sido aplicada, por
analogia, ao controle difuso.
Em importante precedente, destaca-se ao civil pblica ajuizada pelo MP de So Paulo objetivando
reduzir o nmero de vereadores do Municpio de Mira Estrela, de 11 para 9, adequando-se ao
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mnimo constitucional previsto no art. 29, IV, da CF/88. Pouco razovel seria um Municpio com
2.651 habitantes ter 11 vereadores, 2 alm do mnimo constitucional.
O MP de So Paulo pedia a devoluo dos subsdios indevidamente pagos e a declarao incidental
da inconstitucionalidade da lei (controle difuso), com efeitos retroativos.
Porm, conforme ponderou o Min. Maurcio Corra na parte final de seu voto, " ... a declarao de
nulidade com os ordinrios efeitos ex tunc da composio da Cmara representaria um verdadeiro
caos quanto validade, no apenas, em parte, das eleies j realizadas, mas dos atos legislativos
praticados por esse rgo sob o manto presuntivo da legitimidade. Nessa situao especfica, tenho
presente excepcionalidade tal a justificar que a presente deciso prevalea to somente para as
legislaturas futuras, assegurando-se a prevalncia, no caso, do sistema at ento vigente em nome
da segurana jurdica ... ".
Partindo desse precedente, interessante a anlise de tantos outros julgados no sentido de se modular
os efeitos da deciso tambm no controle difuso, destacando- se os julgamentos do RE-AgR
434.222/AM e do MS 22.357/DF.
O STF, portanto, luz do princpio da segurana jurdica, do princpio da confiana, da tica
jurdica, da boa-f, todos constitucionalizados, em verdadeira ponderao de valores, vem,
casuisticamente, mitigando os efeitos da deciso que reconhece a inconstitucionalidade das leis
tambm no controle difuso, preservando- se situaes pretritas consolidadas com base na lei objeto
do controle.
Sem dvida, de maneira coerente, imprescindvel essa tendncia de mitigao do princpio da
nulidade, tanto em sede de controle concentrado como em sede de controle difuso.

Conceito de Constitucionalidade

A Constituio vista pela Sociologia, pela Cincia Poltica, pelo Direito, ou por qualquer outra
cincia no deixa de ser um conjunto de valores, que apenas passam a ser abstrados como objeto
delas, segundo se considerem as foras sociais, polticas, jurdicas, ou outras. preciso que se tenha
em mente que toda sociedade movimenta-se incessantemente e que no se convulsiona pela
aceitao de princpios comuns, que lhe do unidade e ordem.
Esses princpios superiores, sabe-se que so valores e que, por isso, chocam-se algumas vezes
com valores no eleitos como constitutivos da sociedade. Decorre da, necessariamente, que em
toda sociedade haver controle das opes face quelas primordiais, que so a sua Constituio, seja
pelo prprio grupo social (sano moral), quando organizaes simples, seja por instituio adrede
preparada, nas sociedades politicamente organizadas (sano jurdica). Esses valores bsicos so
sempre conhecidos numa sociedade, de forma clara ou nebulosa. Nos Estados modernos esses
princpios bsicos esto identificados na ordem jurdica, seja num texto escrito ou no.
Assim, a inconstitucionalidade, antes de ser um fenmeno puramente jurdico, um fenmeno
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social, que o Direito reconhece e regula.


I - A Inconstitucionalidade
1. Conceito de Inconstitucionalidade
1.1. A inconstitucionalidade como relao
O termo "constitucional" no unvoco e, pois, deve-se distinguir-lhes os sentidos.
"Constitucional" pode significar (1) os valores essenciais que do unidade sociedade. So aqueles
encontrados na Constituio, que sero chamados constitutivos, para evitar a ambigidade; (2) a
qualidade que outro valor tem de ser conforme a valores constitutivos.
ara Lcio Bittencourt, "a inconstitucionalidade um estado estado de conflito entre uma lei e a
Constituio"(8). Jos Afonso da Silva, a respeito da inconstitucionalidade, fala-nos sobre
"conformidade com os ditames constitucionais", a qual "no se satisfaz apenas com a atuao
positiva de
acordo com a Constituio", mas ainda com o no "omitir a aplicao de normas constitucionais
quando a Constituio assim o determina"(9). Darcy Azambuja diz que "toda a lei ordinria que,
no todo ou em parte, contrarie ou transgrida um preceito da Constituio, diz-se
inconstitucional"(10). Manoel Gonalves Ferreira Filho, conceituando o controle de
constitucionalidade, fala em "verificao da adequao de um ato jurdico (particularmente da lei)
Constituio". (11)Paulino Jacques anota que o problema da inconstitucionalidade refere-se "
sujeio da ordem legal ordem constitucional"(12). Gomes Canotilho, sob a tica do parmetro
constitucional, lembra o conceito clssico, alis, como se viu, repetido por todos: "inconstitucional
toda lei que viola os preceitos constitucionais"(13), e a omisso inconstitucional esse autor vai
trat-la parte, ento definindo-a "principalmente, mas no exclusivamente, como omisso
legislativa inconstitucional, o no cumprimento de imposies constitucionais permanentes e
concretas".(14)
Essas definies so correntes e, por isso, no h necessidade de estend-las ainda mais. Todas,
entretanto, tm por defeito apenas descrever um aspecto do fenmeno da inconstitucionalidade, sem
Olhando-as com mais ateno, v-se que elas fazem sempre uso da mesma idia de relao entre
termos que se opem. As palavras "conformidade", "adequao", "conflito", "sujeio" etc. deixam
clara essa afirmao. Em todas as definies de inconstitucionalidade, e contrario sensu de
constitucionalidade, os doutrinadores anuem nessa idia, embora nem sempre a explicitem ou lhe
dem a importncia devida.
A inconstitucionalidade ou a constitucionalidade so aferidas sempre entre dois termos, a norma ou
a ausncia dela (omisso) valorao atualizada e a Constituio, isto , um valor constitutivo.
So, portanto, antes de mais nada uma relao, aquela contrria, esta coincidente, entre valores
inseridos no mundo jurdico.
Tal noo pode ser encontrada dita de modo expresso por Jorge Miranda, cujas exatas primeiras
palavras em sua obra Contributo para uma Teoria da Inconstitucionalidade so estas:
"constitucionalidade e inconstitucionalidade designam conceitos de relao: a relao que se
estabelece entre uma coisa a Constituio e outra coisa uma norma ou um acto que lhe
est ou no conforme, que com ela ou no compatvel, que cabe ou no cabe no seu sentido".(15)
Em segundo lugar, o conceito atual de inconstitucionalidade costuma considerar isoladamente a
existncia de uma norma ou de uma omisso do legislador, utilizando-se, portanto, de elementos
contingenciais, que podem ou no estar presentes. Se ela acontece em duas situaes diferentes,
preciso que se busque a nota distintiva de uma e de outra, a fim de ser construdo o conceito de
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inconstitucionalidade. Deve haver algo na norma e na omisso que as igualam. Algo que faz com
que ambas possam ser consideradas em face da Constituio. Falar em ato positivo e ato negativo
do legislador seria apenas dar nomes diferentes s mesmas coisas, norma e omisso.
O denominador comum das duas hipteses aquilo que as antecede. o valor atualizado pelo
legislador, o qual corresponde dinamicidade da vida, que desejamos ordenar. O valor
manifestado, capaz de conduzir-nos em desconformidade com um valor constitutivo, precisa ser
reformado, adequando-se aos valores essenciais. esse aspecto negativo, socialmente malfico,
que h de ser extirpado e pouco nos importa se essa valorao o agente mostra-a cruzando os
braos ou atravs de um ato positivo, pois a ele, o valor, que iremos controlar.
O Direito, se afastado da vida social, no faz sentido. E a vida humana so as escolhas que fez ao
longo da Histria, as opes que faz e que far amanh. O que queremos no controle de
constitucionalidade o impedimento de atualizaes de valores contrrios queles constitutivos, ou,
noutras palavras, contribuir para a mxima eficcia da Constituio.
O conceito de inconstitucionalidade, na Dogmtica, ensejar a garantia da Constituio.
Firme-se, pelo at agora exposto, esta noo de inconstitucionalidade: a relao contrria
entre um valor atualizado e um valor constitutivo; a constitucionalidade, o inverso.
O aspecto triltero da relao de inconstitucionalidade
Mas saber que a inconstitucionalidade uma relao, e uma relao em que um de seus termos
um valor atual, ainda no explica tudo.
A inconstitucionalidade uma relao contrria de valores e para ns um valor. valor porque a
rejeitamos, desejamos que ela no exista. E sendo para ns um valor, implica o seu valor contrrio,
pois os valores so polares. A inconstitucionalidade para ns um valor negativo (desvalor) e,
portanto, no deve ser. A ela corresponde o que deve ser, isto , a constitucionalidade, para
ns um valor positivo e em si uma relao coincidente de valores. Queremos realizar nossos
valores constitutivos e impedir que sejam violados.

Controle de Constitucionalidade. Conceito, Requisitos e Espcies de Controle de


Constitucionalidade.
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O que se entende por "bloco de constitucionalidade"?

Marcelo Novelino ensina que a expresso foi cunhada por Louis Favoreu, referindo-se a todas as
normas do ordenamento jurdico francs que tivessem status constitucional.
Canotlio, por sua vez, ao tratar do bloco de constitucionalidade oferta-lhe sentido de referncia,
ou seja, apenas as normas que servem de parmetro (referncia) fariam parte deste bloco. Aqui a
expresso tomada em sentido restrito.
Existem outros autores, entretanto, que a tomam no sentido amplo. Para estes, o bloco de
constitucionalidade engloba no apenas as normas formalmente constitucionais, mas todas aquelas
que versem sobre matria constitucional, alcanando, assim, a legislao infraconstitucional (como o
TIDH Tratado Internacional de Direitos Humanos, por exemplo).

CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE

Inconstitucionalidade: as conformidades com os ditames constitucionais no se satisfaz apenas


com a atuao positiva; exige mais, pois omitir a aplicao das normas, quando a Constituio
determina, tambm constitui conduta inconstitucional, sendo reconhecida as seguintes formas de
inconstitucionalidade:

- Por ao: ocorre com a produo de atos legislativos ou administrativos que contrariem normas
ou princpios da constituio; seu fundamento resulta da compatibilidade vertical das normas (as
inferiores s valem se compatveis com as superiores); essa incompatibilidade que se chama de
inconstitucionalidades da lei ou dos atos do Poder Pblico;

- Por omisso: verifica-se nos casos em que no sejam praticados atos requeridos para tornar
plenamente aplicveis normas constitucionais; no realizado um direito por omisso do legislador,
caracteriza-se como inconstitucional; pressuposto para a propositura de uma ao de
inconstitucionalidade por omisso.
Para Canotilho, enquanto a inconstitucionalidade por ao pressupe a existncia

Para Canotilho, enquanto a inconstitucionalidade por ao pressupe a existncia de normas


inconstitucionais, a inconstitucionalidade por omisso pressupe a "violao da lei constitucional
pelo silncio legislativo (violao por omisso)
Particularizando, a inconstitucionalidade por ao pode-se dar:
a) do ponto de vista formal;
b) do ponto de vista material;
c) e estamos pensando em uma terceira forma em razo dos escndalos dos denominados
"mensalo" e "mensalinho" para votar em um sentido ou em outro, "batizada" de "vcio de decoro
parlamentar"
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No
tocante ao vcio formal e material, a doutrina tambm tem distinguido as

No tocante ao vcio formal e material, a doutrina tambm tem distinguido as expresses


nomodinmica e nomoesttica, respectivamente, para a inconstitucionalidade.
Na medida em que o vcio formal decorre de afronta ao devido processo legislativo de formao do
ato normativo, isso nos d a ideia de dinamismo, de movimento.
Por sua vez, o vcio material, por ser um vcio de matria, de contedo, a ideia que passa de vcio
de substncia, esttico.

Vcio formal (inconstitucionalidade orgnica, inconstitucionalidade formal


propriamente dita e inconstitucionalidade formal por violao a pressupostos
objetivos do ato)
Como o prprio nome induz, a inconstitucionalidade formal, tambm conhecida como
nomodinmica, verifica-se quando a lei ou ato normativo infraconstitucional contiver algum vcio
em sua "forma", ou seja, em seu processo de formao, vale dizer, no processo legislativo de sua
elaborao, ou, ainda, em razo de sua elaborao por autoridade incompetente.
Segundo Canotilho, os vcios formais " ... incidem sobre o ato normativo enquanto tal,
independentemente do seu contedo e tendo em conta apenas a forma da sua exteriorizao; na
hiptese inconstitucionalidade formal, viciado o ato, nos seus pressupostos, no seu
procedimento de formao, na sua forma final". Podemos, ento, falar em:

Inconstitucionalidade formal orgnica;

Inconstitucionalidade formal propriamente dita e

Inconstitucionalidade formal por violao a pressupostos objetivos do ato.


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Inconstitucionalidade formal orgnica


A inconstitucionalidade formal orgnica decorre da inobservncia da competncia legislativa para
a elaborao do ato.
Para se ter um exemplo, o STF entende inconstitucional lei municipal que discipline o uso do
cinto de segurana, j que se trata de competncia da Unio, nos termos do art. 22, XI,
legislar sobre trnsito e transporte.
Outro exemplo, dentre tantos j apreciados pelo STF (cf. item 7.10 desta obra), foi assim ementado:
"Ao direta de inconstitucionalidade. Lei estadual que regula obrigaes relativas a servios de
assistncia mdico-hospitalar regidos por contratos de natureza privada, universalizando a cobertura
de doenas (Lei n. 11.446/1997, do Estado de Pernambuco). Vcio formal. Competncia privativa da
Unio para legislar sobre direito civil, comercial e sobre poltica de seguros (CF, art. 22, I e VII).
Precedente:
ADI n. 1.595-MC/SP, Rei. Min. Nelson Jobim, DJ 19112/02, Pleno, maioria" (ADI 1.646, Rei. Min.
Gil mar Mendes, j. 02.08.2006, DJ de 07.12.2006). No mesmo sentido: ADI 1.595, Rei. Min. Eros
Grau, j. 03.03.2005, DJ de 07.12.2006.

Inconstitucionalidade formal propriamente dita


Por sua vez, a inconstitucionalidade formal propriamente dita decorre da inobservncia do devido
processo legislativo. Podemos falar, ento, alm de vcio de competncia legislativa
(inconstitucionalidade orgnica), em vcio no procedimento de elaborao da norma, verificado
em momentos distintos: na fase de iniciativa ou nas fases posteriores.

Vcio formal subjetivo: o vcio formal subjetivo verifica-se na fase de iniciativa.

Tomemos um exemplo: algumas leis so de iniciativa exclusiva (reservada) do Presidente da


Repblica, como as que fixam ou modificam os efetivos das Foras Armadas, conforme o art. 61,
1, da CF/88. Iniciativa privativa, ou melhor, exclusiva ou reservada, significa, no exemplo, ser o
Presidente da Repblica o nico responsvel por deflagrar, dar incio ao processo legislativo da
referida matria. Em hiptese contrria (ex.: um Deputado Federal dando incio), estaremos
diante de um vcio formal subjetivo insanvel, e a lei ser inconstitucional.

Vcio formal objetivo: por seu turno, o vcio formal objetivo ser verificado
Vcio formal objetivo: por seu turno, o vcio formal objetivo ser verificado nas demais fases do
processo legislativo, posteriores fase de iniciativa. Como exemplo citamos uma lei
complementar sendo votada por um quorum de maioria relativa.
Existe um vcio formal objetivo, na medida em que a lei complementar, por fora do art. 69 da
CF/88, deveria ter sido aprovada por maioria absoluta.
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Outro exemplo seria uma PEC votada com quorum diferente do previsto no art.
60, 2.0 (3/5 em cada Casa e em 2 turnos de votao). Se isso ocorrer, a emenda
promulgada padecer de vcio formal objetivo de inconstitucionalidade.

Outra hiptese seria a violao ao princpio do bicameralismo federativo. Como


se sabe, os projetos de lei federal devem ser aprovados nas duas Casas do Congresso
Nacional -Cmara dos Deputados e Senado Federal.
Se, eventualmente, projeto de lei for modificado em sua substncia pela Casa
revisora, ter a emenda de voltar para a anlise da Casa iniciadora, sob pena de configurar o
vcio formal. objetivo.
Nesse ponto, a denominada "emenda de redao" pode existir na Casa revisora, mas desde que
no signifique substancial modificao do texto aprovado na Casa
iniciadora. Se isso ocorrer, ter de voltar para a anlise da outra Casa (art. 65, par-
grafo nico), sob pena de se configurar o vcio formal objetivo.
INCONSTITUCIONALIDADE FORMAL POR VIOLAO A PRESSUPOSTOS OBJETIVOS
DO ATONORMATIVO
Segundo Canotilho, "hoje, pe-se seriamente em dvida se certos elementos tradicionalmente no
reentrantes no processo legislativo no podero ocasionar vcios de inconstitucionalidade.
Estamos a referir-nos aos chamados pressupostos, constitucionalmente considerados como
elementos determinantes de competncia dos rgos legislativos em relao a certas matrias
(pressupostos objectivos)".
Exemplificando, o autor lembra o art. 229, 2 , da Constituio portuguesa, que determina a
audincia obrigatria, pelos rgos de soberania, dos rgos do governo regional, quanto a
questes relativas s regies autnomas, sob pena de faltar um pressuposto para o exercicio da
competncia e, assim, caracterizar-se irregularidade do ato.
Nesse caso, a audincia e participao obrigatrias "... so elementos externos ao procedimento de
formao das leis...", e a sua falta gera a inconstitucionalidade formal, j que os pressupostos do
ato legislativo devem ser entendidos como "elementos vinculados do ato legislativo".
Transportando a teoria de Canotilho para o direito brasileiro, valemo-nos de exemplos
trazidos por Clemerson Merlin Cleve, quais sejam, a edio de medida provisria sem a
observncia dos requisitos da relevncia e urgncia (art. 62, caput) ou a criao de Municpios por
lei estadual sem a observncia dos requisitos do art. 18, 4
Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica poder adotar medidas
provisrias, com fora de lei, devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional.
Art. 18. A organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do Brasil compreende a
Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, todos autnomos, nos termos desta
Constituio.
4 A criao, a incorporao, a fuso e o desmembramento de Municpios, far-se-o por lei
estadual, dentro do perodo determinado por Lei Complementar Federal, e dependero de consulta
prvia, mediante plebiscito, s populaes dos Municpios envolvidos, aps divulgao dos
Estudos de Viabilidade Municipal, apresentados e publicados na forma da lei
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Neste ltimo exemplo, o ilustre professor observa que a "... lei estadual dispondo sobre a criao
de novo Municpio, ainda que regularmente votada e sancionada, mas sem observar o pressuposto
referido, estar maculada por inafastvel vcio de inconstitucionalidade formal.
O mesmo se verifica no caso do art. 18, 3 , da Lei Fundamental da Repblica".
Art. 18. A organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do Brasil compreende a
Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, todos autnomos, nos termos desta
Constituio.
3 Os Estados podem incorporar-se entre si, subdividir-se ou desmembrar-se para se anexarem a
outros, ou formarem novos Estados ou Territrios Federais, mediante aprovao da populao
diretamente interessada, atravs de plebiscito, e do Congresso Nacional, por lei complementar.
O tema foi apreciado no julgamento da ADI 2.240, na qual se discutia a constitucionalidade da lei
baiana n. 7.619/2000, que criou o Municpio de Lus Eduardo Magalhes, sem a total
observncia dos pressupostos fixados no art. 18, 4 . O Plenrio do STF declarou a
inconstitucionalidade do referido dispositivo, mas no pronunciou a nulidade do ato, mantendo
sua vigncia por mais 24 meses (efeito prospectivo ou para o futuro.Cabe lembrar que a EC n.
57/2008 convalidou a criao de vrios Municpios, em nosso entender, de modo inconstitucional,
ilegtimo e at imoral

VCIO MATERIAL (DE CONTEDO, SUBSTANCIAL OU DOUTRINRIO)


Por seu turno, o vcio material (de contedo, substancial ou doutrinrio) diz
respeito "matria", ao contedo do ato normativo. Assim, aquele ato normativo que
afrontar qualquer preceito ou princpio da Lei Maior dever ser declarado inconstitucional,
por possuir um vcio material. N N
OONNOOSS IIN
NTTEER
REESSSSA
A SSA
ABBEERRAAQ
QU UII O
O PPRROOC
CEEDDIIM
MEENNTTOODDEE
EELLA B OR A O D A E S P C IE NO R M A T IV A , M A S , DE
ABORAO DA ESPCIE NORMATIVA, MAS, DE FATO, O SEU CONTEDO. PorF AT O , O S EU C ON T E D O .
exemplo,uma lei discriminatria que afronta o principio da igualdade.
Nas 'palavras de Barroso, "a inconstitucionalidade material expressa uma incompatibilidade de
contedo, substantiva entre a lei ou ato normativo e a Constituio. Pode
traduzir-se no confronto com uma regra constitucional - e.g., a fixao da remunerao de uma
categoria de servidores pblicos acima do limite constitucional (art. 37,
XI) ou com um princpio constitucional, como no caso de lei que restrinja ilegitimamente a
participao de candidatos em concurso pblico, em razo do sexo ou idade
(arts. 5 , caput, e 3 , IV), em desarmonia com o mandamento da isonomia. O controle
material de constitucionalidade pode ter como parmetro todas as categorias de normas
constitucionais: de organizao, definidoras de direitos e programticas".
A inconstitucionalidade material tambm conhecida como nomoesttica.
Observamos que uma lei pode padecer somente de vcio formal, somente de v-
cio material, ou ser duplamente inconstitucional por apresentar tanto o vcio formal
como o material.
Vcio de decoro parlamentar (?)
Como se sabe e foi publicado em jornais, revistas etc., muito se falou em um esquema de compra
de votos, denominado "mensalo", para votar de acordo com o governo ou em certo sentido.
As CPis vm investigando e a Justia apurando, e, uma vez provados os fatos, os culpados
devero sofrer as sanes de ordem criminal, administrativa, civil etc.
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O grande questionamento que se faz, contudo, se, uma vez comprovada a existncia de compra
de votos, haveria mcula no processo legislativo de formao das emendas constitucionais a
ensejar o reconhecimento da sua inconstitucionalidade.
Trata-se de VICIO DE DECORO PARLAMENTAR j
que, nos termos do art. 55, 1.0 , " incompatvel com o decoro parlamentar, alm dos
casos definidos no regimento interno, o abuso das prerrogativas asseguradas a
membro do Congresso Nacional ou a percepo de vantagens indevidas".
Dito isso, cabe lembrar que, no julgamento da AP 470 (conhecida como
"mensalo"), ficou demonstrado o esquema de corrupo para compra de
apoio poltico.48
Como noticiado, '"houve, efetivamente, a distribuio de milhes de reais a parlamentares que
compuseram a base aliada do governo, distribuio essa executada
mais direta e pessoalmente por Delbio Soares, Marcos Valria e Simone Vasconcelos, como ns
vimos nas ltimas sesses de julgamento', disse o ministro-relator.
Ele afirmou que o responsvel pela articulao da base aliada era Jos Dirceu, que se
reunia frequentemente com lderes parlamentares que receberam dinheiro em esp-
cie do Partido dos Trabalhadores para a aprovao de determinadas emendas constitucionais. o
dinheiro, afirma o ministro, foi distribudo em espcie na agncia do
Banco Rural, em Braslia, 'onde Simone Vasconcelos dispunha de uma sala reservada para a
entrega do numerrio aos parlamentares e aos seus intermedirios"' (Not-
cias STF de 03.10.2012).
Ainda, de acordo com as Notcias STF de 04.10.2012, para a Ministra Rosa
Weber, "'houve, sem dvida, um conluio' para a compra de apoio de deputados
federais - no todos - para as votaes a favor do governo na Cmara dos Deputados. O dinheiro,
prossegue a ministra, veio de recursos, pelo menos em parte, p-
blicos. Ela ressaltou que os parlamentares receberam dinheiro ilicitamente, 'caso
contrrio o pagamento no teria ocorrido pela forma como foi feito, sempre s escondidas,
mediante a utilizao de terceiros e o recebimento de vultosos valores em espcie, inclusive malas
em quartos de hotel'".
E continua: '"aos meus olhos, ficou evidente que o Partido dos Trabalhadores
costumava alcanar dinheiro a outros partidos, entregando-o a parlamentares ou
membros da organizao partidria', considerou a Ministra. Tal prtica, conforme
ela, ocorria para a obteno de apoio poltico no Parlamento. 'Disso, resulta a verossimilhana na
descrio dos fatos pela denncia. Foi criado um esquema para
pagar deputados federais em troca de seus votos na Cmara Federal e os valores
eram expressivos. Esses recursos tinham origem em peculato, em gesto fraudulenta do Banco
Rural, em emprstimos simulados, foi o que se concluiu por este Plen-
DIREITO CONSTITUCIONAL 13

rio, ainda que por maioria', completou a Min. Rosa Weber" (Notcias STF de
04.10.2012- original sem grifas- cf. lnfs. 682 e 683/STF)
A AO PENAL 470, sem dvida, pode ser considerada o maior e mais complexo julgamento da histria do
STF, iniciado em 02.08.2012 e concludo em 17.12.2012, tomando praticamente toda a pauta do segundo
semestre de 2012. Com 38 rus, os autos somaram 234 volumes, 495 apensos e um total de
50.199 pginas. Foram 53 sesses de julgamento e horas de trabalho. O acrdo foi publicado no DJE de
22.04.2013, com surpreendentes 8.405 pginas. O STF julgou, ainda, embargos de declarao e infringentes
interpostos.

CONTROLE DIFUSO

MOMENTOS DE CONTROLE

pag. 297 pedro lenza

Incidente de Arguio de Inconstitucionalidade. Smula Vinculante. Repercusso Geral. Controle


DIREITO CONSTITUCIONAL 14

Concentrado. Ao Direta de Inconstitucionalidade. Ao declaratria de


constitucionalidade. Ao declaratria de inconstitucionalidade por omisso. Ao direta
de inconstitucionalidade interventiva. Arguio de descumprimento de preceito fundamental .
Controle de Constitucionalidade no mbito estadual. Writs Constitucionais. Habeas corpus.
Habeas data. Mandado de injuno. Mandado de segurana. Aes Constitucionais.

2. Eficcia e Aplicabilidade das Normas Constitucionais.

3. Organizao do Estado e do Poder. Regies Metropolitanas, aglomeraes urbanas e


microrregies. Municpios. Formao dos Municpios. Competncia dos Municpios. Repartio
das Competncias. Interveno. Interveno Estadual.
4. Poder Legislativo. Estrutura do Poder Legislativo. Das reunies das Casas Legislativas.
Sesso Legislativa. Das comisses. Dos Parlamentares. Remunerao dos Parlamentares.
Imunidades Parlamentares. Imunidade Material e Formal. Incompatibilidades e Impedimentos dos
Parlamentares. Cassao e Extino do Mandato. Fidelidade e Infidelidade Partidria. Perda do
Mandato por ato de infidelidade partidria.
5. Processo Legislativo. Tipos e Espcies. Procedimento. Fases. Iniciativa. Discusso e
Aprovao. Execuo. Espcies Normativas. Emenda Constitucional. Leis Complementares,
Ordinrias e Delegadas, Medida Provisria, Decreto Legislativo e Resolues. Funo
fiscalizatria exercida pelo Legislativo e pelo Tribunal de Contas. Poderes dos Tribunais de Contas.
Composio, caractersticas e atribuies dos Tribunais de Contas. Tribunais de Contas Estaduais e
do Distrito Federal. Tribunais de Contas Municipais. Ministrio Pblico de Contas.
6. Poder Executivo. O exerccio do Poder. Atribuies. Posse e Mandato. Vacncia e impedimentos
dos cargos. Crimes de Responsabilidade. Crimes Comuns. Priso. Imunidade Formal.

7. Direitos E Garantias Fundamentais. Evoluo. Caracteristicas. Aplicabilidade. Direitos


Humanos. Direitos Fundamentais explcitos e implcitos. Convenes e Tratados Internacionais
sobre Direitos Humanos. Conflito entre Direitos Fundamentais. Direitos Individuais e Coletivos.
Direitos Sociais. Direitos da Nacionalidade. Direitos Polticos. Inelegibilidades. Ficha Limpa.
Partidos Polticos. Os mecanismos de participao do cidado, do povo e da sociedade na vida
poltica e administrativa brasileira.

8. Ordem Social. Seguridade Social. Educao. Cultura. Desporto. Cincia e Tecnologia.


Comunicao Social. Meio Ambiente. Famlia, Criana, Adolescente e Idoso. Direito Proteo
Especial. ndios.
9. Ordem Econmica E Financeira. Princpios da Ordem Econmica. Sistema Financeiro
Nacional. Interveno do Estado. Da poltica urbana. Da poltica agrcola.

10. Da Administrao Pblica. Princpios constitucionais. Servidor Pblico. Licitao.


Improbidade Administrativa. Servidor pblico e mandato eletivo. Sistema Remuneratrio.
Previdncia e estabilidade do servidor pblico.
11. Smulas dos Tribunais Superiores (STJ e STF).
DIREITO CONSTITUCIONAL 15