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Derecho comparado (Per)

Enviado por Fernando Jess Torres Manrique

Partes: 1, 2

1.

2. Definicin

3. Mtodo comparativo

4. Antecedentes legislativos y Derecho comparado

5. Familias jurdicas

6. El Derecho comparado no es una rama del Derecho

7. Comparatistas

8. Fines del Derecho comparado

 9. Derecho comparado y legislacin comparada

10. Microcomparacin y macrocomparacin.

11. Comparacin jurdico externa e interna

12. reas del Derecho comparado

13. Derecho comparado como fuente del Derecho

14. Enseanza del Derecho comparado

15. Derecho comparado y ramas del Derecho

16. Recepcin externa e interna

17. Congreso Internacional de Derecho comparado

18. Instituto de Derecho comparado de la Universidad Complutense de

Madrid

1. INTRODUCCIN

Para poder comprender la importancia del derecho comparado efectuaremos

un estudio de derecho comparado dentro del derecho penal.

Dentro de las normas del derecho positivo de los Estados que pertenecen a la
Familia Romano Germnico, se preveen y sancionan delitos, estando reunidas
las normas en un cuerpo normativo que se denomina Cdigo Penal, y dentro
de los Cdigos pueden existir delitos en su tipo bsico, delito agravado, delito
atenuado, entre otras variedades de cada delito, es decir, los Cdigos Penales
generalmente dedican varios artculos a cada delito. Adems es necesario
precisar que en todos los Estados no se encuentran previstos y penados todos
los delitos de la misma manera.

Es necesario precisar que los delitos pueden estar previstos no slo en el

Cdigo Penal sino tambin en otras leyes, ya que el derecho penal, no es slo
derecho codificado, sino tambin derecho no codificado, pero tienen que estar
previstos en la Ley, conforme al Principio de Legalidad previsto en el artculo II
del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal Peruano de 1991, en el cual se
establece que nadie ser sancionado por un acto no previsto como delito o falta
por la Ley vigente al momento de su comisin, ni sometido a pena o medida
de seguridad que no se encuentren establecidas en ella. Es decir, el Cdigo
Penal Peruano de 1991 consagra el principio de legalidad en el derecho penal
peruano.

El Cdigo Penal Peruano de 1991 aprobado por el Decreto Legislativo 635, es

necesario precisar que se divide en tres Libros que son los siguientes:

1. El Libro I es dedicado a la parte general de los delitos.

2. El Libro II es dedicado a la parte especial de cada uno de los delitos.

3. El Libro III es dedicado a las faltas.

Por lo cual podemos afirmar que dentro del libro II del Cdigo Penal Peruano
de 1991 se prevee y sanciona diversos delitos los cuales son agrupados como
delitos contra la vida, el cuerpo y la salud, delitos contra el patrimonio, entre
otros delitos. Sin embargo, como se precis anteriormente cada Cdigo Penal
de cadaEstado prevee y sanciona no siempre los mismos delitos, por lo cual es
posible que determinada actividad humana en un Estado sea delito y en otro
Estado no sea delito.

Otro ejemplo es el caso del derecho civil en el cual podemos determinar que
los diferentes sistemas jurdicos no regulan los mismos derechos reales, en tal
sentido podemos determinar que dentro de la familia romano germnica el
derecho positivo de cada Estado determina cuales son los derechos reales en
cada Estado, para lo cual se tendr que tener en cuenta el Cdigo Civil
pertinente si se trata de los derechos reales en algunos Estados.

Otro ejemplo es el caso dentro del derecho civil de la prescripcin adquisitiva

de dominio que no se encuentra consagrada de igual manera en todos los
Estados por ejemplo la prescripcin adquisitiva de dominio no se encuentra
consagrada de igual manera en el Per y en Alemania, ya que en el derecho
peruano es ms fcil adquirir un bien por prescripcin adquisitiva de dominio.
Otro ejemplo es el caso de los principios registrales por lo cual es necesario
precisar que los principios registrales no se encuentran consagrados en todos
los Estados de la misma manera, ni tampoco en todos los Estados se consagra
los mismos principios registrales. Por ejemplo el principio de f pblica registral
es regulado en algunos Estados con el requisito del ttulo oneroso y en otros
Estados no, igualmente los principios registrales no tienen el mismo nombre en
todos los Estados por ejemplo en algunos sistemas registrales al principio
registral de titulacin autntica se lo conoce como principio registral de
titulacin pblica.

Otro ejemplo es el caso de los Cdigos que como sabemos no existen en todos
los Estados, por que las fuentes del derecho no son exactamente las mismas
en todos los Estados.

Otro ejemplo es el caso de la jurisprudencia que como sabemos no se

encuentra tan desarrollada en algunos Estados respecto de otros Estados por
que en algunos Estados se tiene en cuenta la primaca de la ley como fuente
del derecho lo que no ocurre en todos los Estados. Incluso en algunos Estados
existe una forma predeterminada para citar los precedentes.

Otro ejemplo es el caso del derecho procesal en el cual podemos determinar

que en algunos Estados se resuelve tomando en cuenta el veredicto del jurado
en cuyos sistemas procesales se distingue el juez de hecho que es el jurado y
el juez de derecho que es el que redacta la sentencia.

Otro ejemplo es el caso de los Cdigos de los diferentes Estados que no

regulan exactamente la misma parte del derecho, incluso dentro de la misma
rama del derecho por ejemplo dentro del derecho civil en no todos los Estados
abarca el mismo mbito el derecho codificado, y tampoco abarca el mismo
mbito el derecho no codificado dentro de la rama del derecho en mencin que
es una de las ramas del derecho que tiene mayor importancia. En cuanto a los
Cdigos de Comercio es necesario dejar constancia que no todos los Cdigos
tienen igualdad de contenido en los diferentes Estados. Incluso en no todos los
Estados existen Cdigos ni tampoco existen los mismos Cdigos con un
contenido similar o igual por cuestiones de recepcin externa. Por ejemplo
el Cdigo Civil Francs de 1804 ha sido tomado como fuente para la
elaboracin de Cdigos Civiles de muchos Estados, y tambin ha sido
recepcionado por otros Estados, por lo que es considerado uno de los Cdigos
Civiles ms importante.

Otro ejemplo se ubica dentro del derecho procesal en el cual podemos

determinar que en todos los Estados no se encuentran establecidas y
reguladas las mismas vas procedimentales. Incluso dentro del mismo Estado
las vas procedimentales no son las mismas dentro de las diferentes ramas del
derecho procesal, por ejemplo dentro del derecho procesal peruano las vas
procedimentales no son las mismas dentro del derecho procesal civil, que
dentro del derecho procesal penal, y respecto de dicho tema puede merecer el
estudio comparativo correspondiente, efectuando la microcomparacin interna
correspondiente.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho procesal en el cual podemos

determinar que en no todos los sistemas jurdicos no se encuentran reguladas
las mismas excepciones procesales. Incluso dentro del mismo Estado las
excepciones procesales no son las mismas dentro de las distintas ramas del
derecho procesal, por ejemplo dentro del derecho procesal peruano las
excepciones procesales no son las mismas dentro del derecho procesal civil,
que dentro del derecho procesal penal y respecto de dicho tema puede
merecer el estudio comparativo correspondiente, efectuando la
microcomparacin correspondiente.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho procesal en el cual podemos

determinar que en no todos los sistemas jurdicos no se encuentran regulados
los mismos medios probatorios. Incluso dentro del mismo Estado los medios
probatorios no son los mismos dentro de las distintas ramas del derecho
procesal, por ejemplo dentro del derecho procesal peruano los medios
probatorios no son los mismos dentro del derecho procesal civil que dentro del
derecho procesal penal y respecto de dicho tema puede merecer el estudio
comparativo correspondiente, efectuando la microcomparacin
correspondiente.
Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho civil en el cual podemos
determinar que en todos los sistemas jurdicos se encuentran regulados los
mismos contratos dentro del derecho civil, por lo que respecto de dicho tema
puede merecer el estudio comparativo correspondiente y en los Estados que
como el EstadoPeruano tienen Cdigo Civil es importante tener en cuenta el
Cdigo Civil para determinar las semejanzas, diferencias y las causas de tales
semejanzas y diferencias.

Otro ejemplo que encontramos es el caso de las personas jurdicas en el cual

podemos determinar que en no todos los sistemas jurdicos se encuentran
reguladas las mismas personas jurdicas, por lo que respecto de dicho tema
puede merecer el estudio comparativo correspondiente.

Otro ejemplo lo encontramos dentro de las garantas, en el cual se puede

determinar que en todos los sistemas jurdicos se encuentran consagradas las
mismas garantas, por lo que respecto de dicho tema puede merecer el estudio
comparativo correspondiente. Tambin es necesario tener en cuenta que en no
todos los sistemas jurdicos las garantas se encuentran igualmente
desarrolladas.

Otro ejemplo es el caso de alguna persona jurdica en especial porque en todos

los sistemas jurdicos no se encuentran reguladas las mismas personas
jurdicas y cuando lo hacen las personas jurdicas no se encuentran reguladas
de la misma manera en todos los sistemas jurdicos.

Otro ejemplo es el caso de los medios alternativos de solucin de conflictos por

que en todos los sistemas jurdicos no se encuentran regulados de la misma
manera los medios alternativos de solucin de conflictos.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho tributario en el cual podemos

determinar que en todos los sistemas jurdicos no se encuentra establecidos y
regulados los mismos tributos. Igualmente los tributos establecidos no se
encuentran regulados de la misma manera.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho penal en el cual podemos

determinar que en todos los sistemas jurdicos no se encuentran reguladas las
mismas sanciones. Igualmente las mismas sanciones no se encuentran
reguladas de la misma manera.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho penal en el cual podemos

determinar que en todos los sistemas jurdicos no se encuentran regulados los
mismos beneficios penitenciarios. Igualmente los mismos beneficios
penitenciarios no se encuentran regulados de la misma manera.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho administrativo en el cual

podemos determinar que en todos los sistemas jurdicos no se encuentran
regulados los mismos medios impugnatorios.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho societario en el cual podemos

determinar que en todos los sistemas jurdicos no se regulan los mismos tipos
societarios y los mismos contratos asociativos.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho constitucional en el cual

podemos determinar que en todos los sistemas jurdicos no se encuentran
consagradas las mismas garantas constitucionales.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho procesal civil en el cual

podemos determinar que en todos los sistemas jurdicos no se encuentran
consagrados los mismos principios procesales.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho procesal civil en el cual

podemos determinar que en todos los sistemas jurdicos no se encuentran
establecidos los mismos requisitos para la demanda y para la contestacin a la
demanda.

Otro ejemplo lo encontramos dentro del derecho procesal civil en el cual

podemos determinar que en todos los sistemas jurdicos no se encuentran
establecidas las mismas medidas cautelares. Por ejemplo las medidas
cautelares en el Cdigo Procesal Civil Peruano de 1993 no son las mismas que
se regulaban en el Cdigo de Procedimientos Civiles Peruano de 1912, lo que
amerita el estudio microcomparativo interno correspondiente.
Sin embargo, es necesario dejar constancia que respecto de diversos sistemas
jurdicos existen semejanzas y diferencias que determinan que algunos
sistemas jurdicos sean parecidos entre si, y otros sistemas jurdicos sean
diferentes entre si, dejando constancia que los sistemas jurdicos cuando son
parecidos se los agrupa en familias jurdicas, de lo cual nos ocupamos mas
adelante con mayor detalle.

2. DEFINICIN

Existen diversas definiciones de derecho comparado por lo que respecto del

mismo citamos definiciones as como efectuamos comentarios en los
siguientes trminos:

Para Martinez Paz el derecho comparado es la disciplina que se propone, por

medio de la investigacin analtica crtica y comparativa de las legislaciones
vigentes, descubrir los principios fundamentales y el fin de
las instituciones jurdicas y coordinarlos en un sistema positivo actual.

Este autor define al derecho como una disciplina y hace referencia a

dos mtodos de investigacin que son el mtodo comparativo y el mtodo
analtico (que no son los nicos mtodos pero el mtodo ms importante en el
estudio del derecho comparado es el mtodo comparativo), y hace referencia a
la legislacin, es decir, al derecho positivo, es decir, dicha definicin otorga
un valor considerable a la legislacin dentro del derecho comparado, ya que
dentro de los estudios del derecho comparado la legislacin no es lo nico que
se estudia, por que puede estudiarse las instituciones jurdicas o
la jurisprudencia, o las ejecutorias o la costumbre jurdica. No se hace
referencia a que el derecho comparado busca encontrar las semejanzas y
diferencias entre los distintos sistemas jurdicos.

Para Sol de Caizares el derecho comparado consiste en la comparacin

cientfica de sistemas jurdicos distintos o de un aspecto de los mismos y de las
causas que los han producido y los efectos que han resultado en
los medios sociales respectivos.
En esta definicin se toma en cuenta no slo la legislacin de los Estados sino
que se hace referencia a los sistemas jurdicos, pero no se hace referencia a
que el derecho comparado busca encontrar las semejanzas y diferencias entre
los diferentes sistemas jurdicos.

Para Arminjon, Nolde y Wolff el derecho comparado coteja y compara las

reglas y las instituciones de los diversos sistemas jurdicos vigentes en el
mundo.

Esta definicin es una definicin ms amplia por que hace referencia a la

comparacin de las reglas y de las instituciones de diversos Estados sin hacer
referencia a la legislacin, jurisprudencia, ejecutorias y costumbre jurdica.

Para Julio Ayasta Gonzales el derecho comparado tiene como objeto la

confrontacin de los sistemas jurdicos de diversos pases, para determinar lo
que hay de comn y diferencial entre ellos y determinar sus causas.

En esta definicin se hace referencia que el derecho comparado se toma en

cuenta la parte principal del derecho comparado que es encontrar las
semejanzas y diferencias entre los sistemas jurdicos, y tambin a que tiene
como objetivo determinar las causas de tales diferencias o semejanzas.

Para Guillerno Cabanellas el derecho comparado es la rama de la

ciencia general del derecho que tiene como objeto el examen sistematizado del
derecho positivo vigente en los diversos pases, ya con el carcter general o en
alguna de sus instituciones, para establecer analogas y diferencias.

En esta definicin se hace referencia al derecho positivo, sin embargo, el

derecho comparado no estudia ni compara slo el derecho positivo de los
diferentes Estados, y en la definicin no se hace referencia a las causas de las
analogas y diferencias. Dejando constancia que en esta definicin se hace
referencia al derecho comparado como una rama del derecho pero es
necesario precisar que el derecho comparado no es una rama del derecho,
sino que consiste en la aplicacin del mtodo comparativo al derecho.
Para Juan Ramirez Gronda el derecho comparado es la rama de la ciencia del
derecho que tiene por objeto el estudio sistemtico de las instituciones jurdicas
de los diversos pases.

En esta definicin se hace referencia al derecho comparado como rama del

derecho pero como se precis anteriormente el derecho comparado no es una
rama del derecho y consiste no slo en el estudio de las instituciones jurdicas,
sino que consiste en la aplicacin del mtodo comparativo para efectuar
estudios comparativos tambin de la legislacin, de la jurisprudencia, de las
ejecutorias o de la costumbre jurdica.

Para Alberto Justo al proceso de descubrir y examinar las semejanzas y

diferencias entre dos o ms sistemas jurdicos se denomina derecho
comparado.

Esta es una definicin bastante amplia del derecho comparado pero se hace
referencia que slo se puede comparar sistemas jurdicos lo que no es correcto
por que tambin se puede comparar parte de sistemas jurdicos, y al momento
de determinar las semejanzas y diferencias importa tambin determinar las
causas de tales diferencias y semejanzas.

Para Enrique Martinez Paz el derecho comparado es la disciplina que se

propone, por medio de la investigacin analtica, crtica y comparativa de las
legislaciones vigentes, descubrir los principios fundamentales relativos y el fin
de las instituciones jurdicas y coordinarlos en un sistema positivo actual.

Para este autor se hace referencia al derecho comparado como una disciplina,
sin embargo, el derecho no slo investiga las legislaciones, sin embargo, hace
referencia que busca descubrir los principios fundamentales relativos y el fin de
las instituciones jurdicas y hace referencia que busca coordinarlos en sistema
positivo actual.

Para Edouard Lambert el derecho comparado no es una ciencia, sino un arte, o

mas bien una tcnica con cuyo auxilio -y mediante la comparacin de
diferentes legislaciones-, habr de extraerse el fondo comn de las
instituciones jurdicas.
En esta definicin se precisa que el derecho comparado es un arte o una
tcnica, y hace referencia slo a legislacin sin tomar en cuenta la
jurisprudencia, las ejecutorias, y la costumbre jurdica, y tampoco se hace
referencia a encontrar las diferencias entre los diferentes sistemas jurdicos as
como las causas de las semejanzas y diferencias.

En el Vocabulario Jurdico realizado bajo la direccin de Henri Capitant se

determin que el derecho comparado es la rama de la ciencia del derecho que
tiene por objeto la comparacin sistemtica de las instituciones jurdicas de los
diversos paises.

En esta definicin se precisa que el derecho es una rama del derecho pero
como se precis anteriormente el derecho comparado no es una rama del
derecho, adems se hace referencia solamente a la comparacin de
instituciones jurdicas, sin embargo, el derecho comparado tambin puede
efectuarse respecto de normas jurdicas (puede efectuarse comparaciones de
Cdigos de diferentes Estados por ejemplo cuando se compara el Cdigo Civil
Peruano de 1984 con el Cdigo Civil Italiano de 1942, o de Cdigos de un
mismo Estado, por ejemplo cuando se compara el Cdigo Civil Peruano de
1984 con el Cdigo Civil Peruano de 1936), de jurisprudencia, de ejecutorias, y
de costumbre jurdica. Dejando constancia que son varios autores que definen
al derecho comparado como una rama del derecho.

Garca Mynez sobre el derecho comparado precisa lo siguiente: como su

nombre lo indica, esta disciplina consiste en el estudio comparativo de
instituciones o sistemas jurdicos de diversos lugares o pocas, con el fin de
determinar las notas comunes y las diferencias que entre ellos existen, y
derivar de tal examen conclusiones sobre la evolucin de tales instituciones o
sistemas y criterios para su perfeccionamiento y reforma.

Es decir, en esta definicin del derecho comparado podemos advertir que se

hace referencia a las semejanzas y diferencias de los sistemas jurdicos, no se
hace referencia a la determinacin de las causas, pero se hace referencia al
aporte del derecho comparado que consiste en conclusiones sobre la evolucin
de tales instituciones o sistemas y criterios para su perfeccionamiento y
reforma. Tambin es necesario hacer referencia a que el derecho comparado
compara instituciones o sistemas jurdicos, sin embargo el derecho comparado
tambin compara jurisprudencia, ejecutorias, normas jurdicas, y costumbres
jurdicas.

Es decir, luego del estudio de las definiciones anteriores de derecho

comparado podemos concluir que existen mayor cantidad de autores
extranjeros dedicados al estudio del derecho comparado que autores
nacionales.

De todas las definiciones anteriormente estudiadas que han servido

para poder comprender y estudiar el derecho comparado as como su
importancia, podemos afirmar que el derecho comparado no es una rama del
derecho, consiste en la aplicacin del mtodo comparativo y abarca no slo al
estudio comparativo de las legislaciones, mxime que en no todos los sistemas
jurdicos la ley prima como fuente del derecho, sino tan slo en la
familia romano germnica, a la cual pertenece el sistema jurdico peruano en el
cual para muchos autores es tomada como fuente para
diferentes investigaciones jurdicas los Cdigos (como el Cdigo Penal, el
Cdigo Civil, el Cdigo Procesal Civil, el Cdigo de ProcedimientosPenales, el
Cdigo Procesal Penal u otros Cdigos), u otras normas del derecho positivo
como la Ley General del Sistema Concursal o la Ley
del Procedimiento Administrativo General o la Ley de Municipalidades, o la Ley
General de Sociedades o la Ley de Ttulos Valores. Es decir, el estudio del
derecho comparado no slo puede referirse al estudio comparativo de las
legislaciones sino tambin al estudio comparativo de la jurisprudencia, las
ejecutorias, las instituciones jurdicas y la costumbre jurdica.

Luego de haber citado y estudiado la definicin del derecho comparado de

diversos autores nacionales y extranjeros, podemos afirmar que para nosotros
el derecho comparado es la disciplina que se dedica a la aplicacin del mtodo
comparativo al estudio del derecho.

3. MTODO COMPARATIVO
Para Guillermo Cabanellas mtodo es el procedimiento cientfico para la
investigacin y enseanza de la verdad. Es decir, los mtodos a los que nos
referimos son los mtodos utilizados en la investigacin cientfica dentro del
derecho.

Para proceder a la investigacin existen diversos mtodos a los cuales se

denomina mtodos de investigacin entre los cuales podemos citar el mtodo
inductivo, deductivo, de anlisis y de sntesis (que son los mtodos de
investigacin mas conocidos por parte de los investigadores, ya que son
considerados como mtodos generales de investigacin, es decir, que no slo
son utilizados en el estudio del derecho, sino tambin en otras reas
del conocimiento), pero tambin existen otros mtodos de investigacin propios
del derecho entre los cuales podemos citar el mtodo histrico, el mtodo
exegtico, el mtodo sistemtico, el mtodo sociolgico y tambin existe el
mtodo comparativo que no se encuentra muy desarrollado en nuestro medio,
y teniendo en cuenta que el presente trabajo se refiere al derecho comparado
nos referiremos a continuacin a dicho mtodo de investigacin del derecho, es
decir, a continuacin nos referiremos al mtodo comparativo.

Para Guillermo Cabanellas el mtodo comparativo en el estudio del derecho es

el que se apoya en la exposicin de las diferencias entre las diversas
instituciones jurdicas, para apreciar su coherencia o precisar sus
peculiaridades.

El mtodo comparativo consiste en el estudio de sistemas jurdicos o de

familias jurdicas o de parte de sistemas jurdicos de Estados diferentes, o del
mismo Estado para poder determinar sus semejanzas y diferencias, as como
las causas de tales semejanzas y diferencias. En tal sentido podemos afirmar
que el mtodo comparativo es el mtodo de investigacin utilizado por los
comparatistas o comparativistas.

En tal sentido podemos afirmar que el estudio del derecho comparado no slo
se refiere al estudio de derechos de Estados diferentes, sino que tambin se
refiere al estudio de derecho de un mismo Estado, por ejemplo cuando se
efecta un estudio comparativo de las excepciones dentro del derecho
peruano, o cuando se efecta un estudio comparativo de los medios
probatorios dentro del derecho argentino o dentro del derecho espaol, o
cuando se efecta un estudio comparativo de las vas procedimentales dentro
del derecho procesal peruano, o cuando se efecta un estudio comparativo del
Cdigo Civil Peruano de 1984 con el Cdigo Civil Peruano de 1936, o cuando
se efecta un estudio comparativo del Cdigo Procesal Civil Peruano de 1993
con el Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912.

Es necesario dejar constancia que el mtodo comparativo es poco estudiado y

poco conocido por parte de los estudiosos del derecho, lo que no ocurre con
otros mtodos como son el mtodo inductivo, mtodo deductivo y mtodo de
anlisis y de sntesis, que son los mtodos de investigacin mas conocidos por
parte de los investigadores jurdicos.

En tal sentido podemos afirmar que el mtodo comparativo podemos utilizarlo

para efectuar comparaciones entre el derecho peruano y el derecho romano, o
slo en lo referido a los derechos reales o en lo referido a las personas
jurdicas. Tambin pueden efectuarse comparaciones entre el derecho francs
y el derecho peruano, o slo en lo relativo al derecho real de propiedad, o al
derecho real de posesin o al contrato de compra venta o al contrato de fianza.

En nuestro medio el mtodo comparativo no se encuentra muy desarrollado por

parte de los estudiosos del derecho y por parte de los metodlogos.

Juan Carlos Gardella estudia la metodologa comparada del derecho y precisa

que la comparacin jurdica interviene al lado de otros procedimientos, para
proporcionar mas seguridad a las conclusiones de cada mtodo bsico,
adems precisa que la fuerza de conviccin que un determinado modo de
interpretar una norma tenga en la jurisprudencia de un pas se refuerza si se
comparan esos resultados hermenuticos con los logrados a partir de una
norma semejante en la jurisprudencia de otro pas. Por lo que dejamos
constancia que lo precisado respecto de la jurisprudencia es aplicable tambin
a las ejecutorias y a la costumbre jurdica. Es decir, aplicar el mtodo
comparativo refuerza los resultados obtenidos en la investigacin jurdica con
otros mtodos de investigacin.
Tambin es necesario precisar que a nuestro criterio para poder utilizar el
mtodo comparativo los estudios deben haber sido profundizados con
anterioridad por lo que es difcil admitir que se utilice el mtodo comparativo en
el derecho cuando recin se inicia una investigacin sobre determinada tema
o materia de investigacin, por ejemplo el estudio de los derechos reales en el
derecho de dos Estados, consideramos que slo es conveniente cuando ya se
ha investigado sobre los derechos reales. Lo mismo ocurre cuando se efecta
un estudio comparativo de las excepciones procesales en el derecho
procesal civil peruano y en el derecho procesal civil argentino, ya que en dicho
caso se requiere un estudio previo de las excepciones procesales en el
derecho peruano cuando nos encontramos realizando la investigacin tomando
como referencia el derecho peruano. Lo mismo ocurre cuando se efecta un
estudio comparativo de dos Cdigos por ejemplo el estudio comparativo del
Cdigo Civil Peruano de 1984 con el Cdigo Civil Italiano de 1942 o del Cdigo
Civil Peruano de 1936 con el Cdigo Civil Peruano de 1852, o del Cdigo Penal
Peruano de 1991 con el Cdigo Penal Peruano de 1924, o del Cdigo Procesal
Civil Peruano de 1993 con el Cdigo de Procedimientos Civiles Peruano de
1912, o del Cdigo Civil Peruano de 1984 con el Cdigo Civil Alemn de 1900,
o del Cdigo Civil Peruano de 1984 con el Cdigo Civil Francs de 1804,
requiere un previo estudio del Cdigo que tomamos como punto de partida. Sin
embargo, para los estudiosos familiarizados con el estudio del derecho
comparado nada impide que el estudio comparativo se realice sin un
conocimiento previo de ninguno de los dos derechos a comparar, por ejemplo
es posible que para un estudioso del derecho argentino le resulte factible
realizar un estudio del Cdigo Civil Alemn de 1900 con el Cdigo Civil Francs
de 1804 y con el Cdigo Civil Italiano de 1942, estudio que sera un estudio
macrocomparativo externo.

4. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS Y DERECHO COMPARADO

Es necesario diferenciar los antecedentes legislativos de una norma del

derecho positivo de un Estado con el derecho comparado por que los
antecedentes legislativos se refieren a las normas que se han tenido en cuenta
para la aprobacin de una norma, pudiendo ser del derecho positivo nacional
como del derecho extranjero, por ejemplo respecto del delito de estelionato que
es un delito previsto y penado por el Cdigo Penal Peruano de 1991
encontramos como antecedentes legislativos la regulacin de dicho delito en el
Cdigo Penal Peruano de 1924 otro ejemplo es el caso del Cdigo Civil
Peruano de 1984 que ha tenido como antecedente legislativo al Cdigo Civil
Italiano de 1942. Mientras que el derecho comparado se refiere a la utilizacin
del mtodo comparativo al estudio del derecho que no tiene como objetivo
buscar ubicar los antecedentes legislativos del derecho positivo de los Estados
sino las semejanzas en el derecho de varios Estados o las diferencias as como
las causas de tales semejanzas y diferencias.

En tal sentido podemos afirmar que los antecedentes legislativos no se refieren

a lo mismo a lo que se refiere el derecho comparado, sin embargo, en todas las
ramas del derecho podemos efectuar estudios de derecho comparado y en
todas las ramas del derecho tambin podemos estudiar los antecedentes
legislativos de las diversas normas o de las instituciones jurdicas.

Dejando constancia que los estudios de derecho comparado no siempre se

efectan tomando como referencia los antecedentes legislativos de las normas
de derecho positivo. Es decir, existen y pueden efectuarse estudios de derecho
comparado de sistemas jurdicos que no han sido tomados como fuente entre
si y que tampoco ha existido recepcin externa entre dichos sistemas jurdicos.

5. FAMILIAS JURDICAS

Existen diversas clasificaciones de los sistemas jurdicos, a los cuales se los

clasifica en familias jurdicas, conforme se detalla a continuacin.

Las familias jurdicas para Rene David son cuatro conforme se detalla a
continuacin:

1. Familia Romano Germnica.

2. Familia del Common Law.

3. Familia de los Derechos Socialistas.

4. Familia de sistemas filosficos o religiosos.

En nuestro medio de estas cuatro familias jurdicas son mas conocidos las dos
primeras, es decir, en nuestro medio son mas conocidas las familias jurdicas
siguientes: familia jurdica romano germnica y familia jurdica del Common
Law. Por lo cual es necesario precisar que los sistemas jurdicos que
pertenecen a la familia romano germnica tienen como fuente principal la ley,
es decir, tienen como caracterstica la primaca de la ley sobre otras fuentes del
derecho, lo que no ocurre con los sistemas jurdicos que pertenecen a la familia
del Common Law, ya que en estos sistemas jurdicos la fuente principal del
derecho es la jurisprudencia.

Es necesario precisar que el derecho de Estados Unidos con el

derecho ingls que si bien pertenecen ambos a la familia jurdica del common
law, no guardan exactamente las mismas caractersticas por lo cual es
necesario tener en cuenta que en el derecho de los Estados Unidos existen los
denominados restatements, lo que no existe en el derecho ingls. Por lo cual
podemos precisar que el derecho ingls no es exactamente igual que el
derecho de los Estados Unidos.

Dejando constancia que nuestro sistema jurdico peruano se ubica dentro de la

familia romano germnica.

Las caractersticas de las familias jurdicas indicadas pueden estudiarse

detenidamente sin necesidad de recurrir al estudio concreto de las leyes de los
Estados por que en no todos los Estados los sistemas jurdicos son iguales, por
lo cual es necesario dejar constancia que por ejemplo la divisin del derecho
pblico y derecho privado es rechazada en algunos sistemas jurdicos lo que
no ocurre en nuestro sistema jurdico, y adems que en algunos sistemas
jurdicos para citar la jurisprudencia es necesario efectuarlo de una manera
preestablecida, lo que no ocurre en el sistema jurdico peruano.

Para algunos autores es mas fcil efectuar estudios de derecho comparado

dentro de la misma familia jurdica, por ejemplo cuando se estudia la misma
institucin jurdica dentro del derecho peruano y dentro del derecho espaol, es
decir, estos tipos de estudio son frecuentes, sin embargo, estudios de
instituciones jurdicas de cmo son tratadas en familias jurdicas diferentes son
escasos.

Adems de esta clasificacin de los sistemas jurdicos existen otras

clasificaciones citando la clasificacin anterior por ser la clasificacin mas
conocida en nuestro medio, y por que en dicha clasificacin de las familias
jurdicas se toma en cuenta la ubicacin del sistema jurdico peruano.

Otra clasificacin de los sistemas jurdicos es la efectuada por Sol Caizares

el cual formula el siguiente cuadro:

I.- Sistemas Occidentales:

1. Common Law: a) norteamericano; b) ingls.

2. Romanistas.

3. De derecho romano.

4. Escandinavos.

5. Iberoamericanos.

II.- Sistemas Soviticos:

1. U.R.S.S.

2. Sistemas sovietizados.

III.- Sistemas Religiosos:

1. Derecho cannico.

2. Derecho musulmn.

3. Derecho ind.

IV.- Sistema Chino.

Esta clasificacin de los sistemas jurdicos es bastante detallada y dentro de la
cual el sistema jurdico peruano se ubica dentro de los sistemas jurdicos
occidentales por que es un sistema jurdico iberoamericano.

Para Marco Gerardo Monroy Cabra los sistemas jurdicos difieren por las
distintas creencias filosficas, polticas, econmicas, sociales o religiosas.

Los hermanos Mazeaud precisan que generalmente se clasifican los diferentes

derechos en siete sistemas fundamentales que son los siguientes: francs,
germnico, anglosajn, sovitico, escandinavo, islmico e indio.

Refieren sobre tales sistemas jurdicos que el sistema francs comprende los
pases que han adoptado su Cdigo Civil o que se han inspirado en sus
disposiciones. Sobre el sistema germnico que agrupa a los pases que se han
inspirado en el Cdigo Civil Alemn de 1900. Sobre el sistema anglosajn que
comprende principalmente Inglaterra y los Estados Unidos que tienen en
cuenta la jurisprudencia. Sobre el sistema sovitico al cual estn adheridas las
repblicas soviticas, que es un derecho de tendencia socialista.

En esta clasificacin de los sistemas jurdicos es difcil ubicar el sistema jurdico

peruano por que podra ubicarse el sistema jurdico dentro del sistema francs
y dentro del sistema germnico por que el Cdigo Civil Peruano de 1984 ha
recibido influencia del derecho francs y del derecho Alemn, entre otros
sistemas jurdicos de los cuales recibe influencia, por lo que al parecer dicha
clasificacin de los sistemas jurdicos ha sido efectuada tomando como
referencia Estados entre los cuales no se encontrara el Estado Peruano, por
que el Cdigo Civil Peruano de 1984 tambin ha recibido influencia del Cdigo
Civil Italiano de 1942.

En el Congreso Internacional de Derecho Comparado llevado a cabo en Pars

se distinguieron los siguientes sistemas jurdicos: el derecho francs, el del
angloamericano, el del germnico, el del eslavo, y el del musulmn.

En esta clasificacin de los sistemas jurdicos es difcil ubicar el sistema jurdico

peruano por que al parecer dicha clasificacin de los sistemas jurdicos ha sido
efectuada sin tomar en cuenta el sistema jurdico peruano. Sin embargo, es
necesario tener en cuenta que el sistema jurdico peruano ha recibido influencia
del sistema jurdico francs y del sistema jurdico germano. Dejando constancia
que los estudios de derecho comparado por los cuales se clasifica a los
diferentes sistemas jurdicos generalmente se toma como referencia el sistema
jurdico en el que se encuentra el comparatista, es decir, se toma dicho sistema
jurdico como punto de partida, por ejemplo cuando un estudio de derecho
comparado se realiza en Argentina se toma como punto de partida dicho pas,
es decir, se empieza por ubicar dicho sistema jurdico en las familias jurdicas
en las cuales se clasifica los sistemas jurdicos, ya que no todos los estudios de
derecho comparado tienen iguales resultados en cuanto a la clasificacin de los
sistemas jurdicos.

Rene David propone otra clasificacin de los sistemas jurdicos que es la que a
continuacin se hace referencia:

I.- Sistema de Derecho Occidental.

1. Grupo Francs.

2. Grupo Angloamericano.

II.- Sistema de Derecho Sovitico.

III.- Sistema de Derecho Musulmn.

IV.- Sistema de Derecho Hind.

V.- Sistema de Derecho Chino.

En esta clasificacin de los sistemas jurdicos es difcil ubicar el sistema jurdico

peruano, por que al parecer ha sido realizada sin tomar en cuenta el sistema
jurdico peruano, sin embargo, podemos ubicarlo dentro del sistema de derecho
occidental por que el sistema jurdico peruano ha recibido influencias del
sistema jurdico francs.

Para Pedro Sagstegui Urteaga los sistemas jurdicos son cuatro y son los
siguientes:
I.- Civil Law o continental.

II.- Common Law.

III.- Familias con base a orgen teoista.

IV.- Familias que quedan de la influencia del Soviet Law.

En esta clasificacin es fcil ubicar el sistema jurdico peruano por que el

sistema jurdico peruano se ubica dentro de la familia del Civil Law o
continental, sin embargo, es necesario precisar que esta clasificacin de las
familias jurdicas es muy parecida a la primera clasificacin de los sistemas
jurdicos efectuada por Rene David.

Luego de haber revisado distintas clasificaciones de los sistemas jurdicos

podemos concluir que no todos los sistemas jurdicos son iguales, que no todas
las clasificaciones de las familias jurdicas o sistemas jurdicas son iguales y
que entre algunos sistemas jurdicos existe bastante similitud lo que amerita
que se los agrupe en familias como el sistema jurdico ingls y el sistema
jurdico de los Estados Unidos que conforman la familia jurdica del Common
Law.

6. EL DERECHO COMPARADO NO ES UNA RAMA DEL DERECHO

El derecho y el derecho positivo se divide en dos grandes ramas que son

el derecho pblico y el derecho privado (dejando constancia que algunos
tratadistas se encuentran en contra de la divisin del derecho en derecho
pblico y derecho privado), y estas ramas del derecho se dividen en varias
ramas, dejando constancia que las principales ramas del derecho son las
siguientes: derecho constitucional, derecho civil, derecho comercial, derecho
administrativo, derecho laboral, derecho tributario, entre otras ramas del
derecho. Y de estas ramas del derecho es necesario dejar constancia que
algunas ramas del derecho se ubican dentro del derecho pblico y otras ramas
del derecho se ubican dentro del derecho privado.

Por lo cual es necesario precisar que el derecho comparado no es una rama

del derecho sino que consiste en la aplicacin de un mtodo de investigacin
del derecho al cual se le denomina mtodo comparativo, que lo que importa es
determinar la semejanza y diferencia de los distintos sistemas jurdicos.

Sin embargo, es necesario precisar que para algunos autores el derecho

comparado es una rama del derecho lo que dejamos constancia para un mejor
estudio y entendimiento del derecho comparado que consiste en la aplicacin
del mtodo comparativo al derecho.

El estudio comparado es necesario dejar constancia que puede efectuarse

efectuando un estudio comparativo del sistema jurdico de un Estado con el
sistema jurdico de otro Estado, sin embargo, no necesariamente dentro de la
misma rama del derecho, e incluso pueden efectuarse comparaciones dentro
de un mismo Estado de una rama del derecho a otra rama del derecho, por
ejemplo el estudio comparativo de las excepciones dentro del derecho procesal
civil peruano con el derecho procesal penal peruano.

Teniendo en cuenta que el derecho comparado no es una rama del derecho ni

una rama del derecho positivo, ya que no podemos ubicarlo dentro del derecho
pblico ni tampoco dentro del derecho privado, mas bien el derecho comparado
consiste en el estudio comparativo de sistemas jurdicos, de normas jurdicas,
de cdigos, de instituciones, de ejecutorias o de jurisprudencia, o al estudio de
la costumbre jurdica, y en algunos supuestos se refiere slo al estudio
comparativo dentro de determinada rama del derecho. Pero el derecho
comparado no se ubica dentro de alguna ninguna rama del derecho,

Es decir, el derecho comparado no es una rama del derecho como si son

ramas del derecho el derecho constitucional, derecho administrativo, derecho
civil, derecho penal entre otras ramas del derecho citadas anteriormente.

7. COMPARATISTAS

A los abogados dedicados al estudio del derecho civil se les denomina

abogados civilistas, a los abogados dedicados al estudio del derecho penal se
les denomina abogados penalistas, a los abogados dedicados al estudio del
derecho constitucional se les denomina abogados constitucionalistas, a los
abogados dedicados al estudio del derecho laboral se les denomina abogados
laboralistas, por lo que es necesario precisar como se denomina a los
abogados dedicados al estudio del derecho comparado.

A los abogados dedicados al estudio del derecho comparado se les denomina

abogados comparatistas o abogados comparativistas, por que aplican el
mtodo comparativo al estudio del derecho. Dejando constancia que los
comparatistas pueden especializarse dentro del derecho comparado en tan
slo un rea del derecho comparado por ejemplo pueden especializarse en el
estudio del derecho comparado slo en el mbito del derecho civil, o slo en el
mbito del derecho penal, o slo en el mbito del derecho constitucional, o slo
en el mbito del derecho procesal civil, o slo en el mbito del derecho
procesal penal, es decir, los comparatistas no siempre abarcan todas las ramas
o reas del derecho, sin embargo, es necesario dejar constancia que los
estudiosos del derecho comparado tambin abarcan el estudio comparativo de
algunas ramas del derecho.

Es necesario dejar constancia que los comparatistas en algunos casos tambin

se dedican al estudio de alguna rama del derecho en especial, por ejemplo es
frecuente que los comparatistas tambin se dediquen al estudio de una rama o
de varias ramas del derecho. En tal sentido un comparatista o comparativista
tambin puede ser un civilista o un penalista o un constitucionalista. Adems es
necesario dejar constancia que algunos autores efectan estudios de derecho
comparado dentro de la rama o ramas del derecho a la o a las que dedican su
estudio, por ejemplo ocurre algunas veces que un abogado constitucionalista
dentro del derecho constitucionalista efecta estudios de derecho comparado,
estudiando y analizando los diversos sistemas constitucionales. Lo mismo
ocurre dentro del derecho procesal que algunos abogados procesalistas
efectan estudios de derecho comparado concluyendo que los sistemas
procesales pueden ser agrupados en familias o sistemas jurdicos.

Es decir, los abogados comparatistas o abogados comparativistas en algunos

casos no se dedican nicamente al estudio del derecho comparado, sino que
estudian adems una o varias ramas del derecho, como el derecho procesal, o
el derecho civil, o el derecho penal, entre otras ramas del derecho.
8. FINES DEL DERECHO COMPARADO

Conforme lo precisa Rene David, los fines del derecho comparado son tres lo
cual se detalla a continuacin:

1) Unificacin del derecho, sobre todo en materia comercial, a travs de la lex

mercatoria en el comercio internacional, se habla de unificacin jurdica y
tambin de armonizacin.

2) Entendimiento internacional, por que nos hace comprender la razn de ser

de las normas en los distintos estados, por lo cual es necesario precisar que los
diplomticos es necesario sean formados adems en derecho comparado, de
lo contrario sera compleja la aplicacin de las convenciones internacionales
entre los diferentes sujetos del derecho internacional.

3) Un mejor conocimiento del derecho nacional, es decir, que utilizando el

mtodo comparativo se puede estudiar con mayor detalle los defectos
legislativos y los aciertos legislativos.

Cuando efectuamos investigaciones de derecho comparado, es decir, cuando

realizamos estudios aplicando el mtodo comparativo al derecho, los juristas
pueden conocer mejor el derecho, por que ya no se estudia las instituciones
jurdicas o normas jurdicas, o jurisprudencia, o ejecutorias, o costumbre
jurdica, dentro de un sistema jurdica, sino dentro de diferentes sistemas
jurdicas lo que hace que la perspectiva sea mayor, ya que el vrtice con el que
se estudia el derecho es mayor, por ejemplo ya no se estudia el delito de
estelionato en un sistema jurdico solamente, sino se estudia el delito de
estelionato en diferentes sistemas jurdicas, lo mismo ocurre cuando se estudia
otro tema como las excepciones procesales, ya que no se estudia las
excepciones procesales en un sistema jurdico solamente, sino en diferentes
sistemas jurdicos, incluso en algunos supuestos se estudia un determinado
tema en sistemas jurdicos que pertenecen a diferentes familias jurdicas, por
ejemplo cuando se estudia el jurado en el derecho procesal.

Incluso cuando se efecta comparaciones jurdico internas el investigador

alcanza un dominio mayor del tema investigado por que no slo lo conoce el
tema dentro un determinada rama del derecho sino en diferentes ramas del
derecho, lo que amplia el conocimiento del tema materia de investigacin, por
ejemplo cuando se estudia las excepciones procesales no slo dentro del
derecho procesal civil peruano sino dentro del derecho procesal peruano.

Sin embargo, es necesario dejar constancia que para efectuar estudios de

derecho comparado el investigador debe tener mucha experiencia en la
investigacin jurdica (es decir, en lo que se refiere a la aplicacin de otros
mtodos de investigacin al estudio del derecho) y un mayor conocimiento del
derecho.

Cuando se realizan investigaciones aplicando diversos mtodos de

investigacin se conoce mejor el derecho nacional, pero cuando se realizan
investigaciones aplicando el mtodo comparativo al derecho se domina aun
mas el tema materia de investigacin por que generalmente se requiere un
estudio previo del tema investigado en un sistema jurdico, que generalmente
es el sistema jurdico nacional.

Para Sujiyama las finalidades asignadas al derecho comparado son tres

conforme se detalla a continuacin:

1. Investigar la esencia del derecho y las leyes o ritmos de su evolucin.

2. Investigar el mismo derecho positivo, ya sea comparando diversos

sistemas jurdicos, distintos grupos de sistemas o diferentes conceptos
jurdicos, ordenados por categoras.

3. Hacer efectivos los progresos del derecho positivo.

9. DERECHO COMPARADO Y LEGISLACIN COMPARADA

Es necesario dejar constancia que el derecho comparado muchas veces se

confunde con la legislacin comparada, lo que no debe ocurrir por que la
legislacin comparada no toma en cuenta parte importante del derecho como
es la jurisprudencia y tampoco la costumbre jurdica.
En todo caso es necesario precisar que el estudio del derecho comparado tiene
mayor amplitud que el estudio de la legislacin comparada, lo que hacemos
referencia por que es importante determinar que existe diferencia entre ambas,
es decir, es importante determinar que existe diferencia entre el derecho
comparado y la legislacin comparada.

En tal sentido el derecho comparado no es lo mismo que la legislacin

comparada, lo que dejamos constancia para una mejor comprensin del
derecho comparado, asmismo la legislacin comparada es mas utilizada
dentro de los sistemas jurdicos que pertenecen a la familia romano germnica,
que respecto de otras familias jurdicas.

Tambin es necesario precisar que los estudios de derecho comparado pueden

en algunos casos comprender estudios de legislacin comparada, y en otros
casos pueden comprender estudios de jurisprudencia comparada, o de
ejecutorias comparadas, o de costumbre jurdica comparada. Es decir, en
algunos casos puede compararse la legislacin y en otros casos puede
compararse otras partes del derecho como la jurisprudencia, las ejecutorias, o
la costumbre jurdica. Pudiendo efectuarse comparaciones de legislacin de un
mismo Estado (comparacin jurdico interna), o comparaciones de legislacin
de Estados diferentes (comparacin jurdico externa).

Cuando nos referimos a comparacin de legislacin de un mismo Estado un

supuesto puede ser cuando comparamos el Cdigo Civil Peruano de 1984 con
el Cdigo Civil Peruano de 1936, y cuando nos referimos a comparacin de
legislacin de Estados diferentes un supuesto puede ser cuando comparamos
el Cdigo Civil Peruano de 1984 con el Cdigo Civil Italiano de 1942.

10. MICROCOMPARACIN Y MACROCOMPARACIN.

Dentro del derecho comparado los estudios normalmente se efectan a dos

niveles que son los siguientes la macrocomparacin y la microcomparacin, los
que merecen un estudio para comprender y estudiar los estudios que se
efectan al aplicar el mtodo comparativo al derecho.
La microcomparacin es el estudio comparativo de temas especficos como el
estudio comparativo del derecho real de posesin o del contrato de compra
venta en dos diferentes Estados, o en el mismo Estado pero en dos normas
jurdicas distintas generalmente la vigente y la derogada en lo que respecta a
los sistemas jurdicos que pertenecen a la familia del derecho romano
germnico, mientras que la macrocomparacin es el estudio comparativo de
temas genricos como el estudio de dos Cdigos de dos Estados diferentes,
pudiendo ser el estudio de dos Cdigos Civiles, de dos Cdigos Penales, de
dos Cdigos Procesales Civiles, de dos Cdigos Procesales Penales, de dos
Cdigos de Ejecucin Penal, de dos Cdigos Tributarios, entre otros. Dejando
constancia que el estudio de derecho comparado puede consistir en el estudio
del derecho de varios Estados o del derecho de un solo Estado, por ejemplo el
estudio comparativo del Cdigo Civil Peruano de 1984 con el Cdigo Civil
Peruano de 1936, que sera un estudio macrocomparativo.

Cuando se compara un sistema jurdico con otro sistema jurdico o una familia
jurdica con otra familia jurdica estamos ante un estudio macrocomparativo.

Tambin es necesario dejar constancia que el estudio microcomparativo puede

limitarse a un estudio de una parte del derecho por ejemplo Estudio
comparativo de la jurisprudencia relativa al Contrato de Arrendamiento en el
Cdigo Civil Peruano de 1984 y en el Cdigo Civil Peruano de 1936, o el
estudio comparativo de la jurisprudencia relativa a la reivindicacin en el
derecho peruano y en el derecho argentino, o el estudio comparativo de la
jurisprudencia relativa al delito de estelionato dentro del derecho penal peruano
y dentro del derecho penal espaol.

Tanto la microcomparacin como la macrocomparacin, se dedican al estudio

de todo el derecho de un Estado o de varios Estados respecto de una
institucin jurdica o slo de una parte del derecho por ejemplo puede
efectuarse una comparacin en el derecho comparado slo tomando en cuenta
la legislacin, o la costumbre, o la jurisprudencia o las ejecutorias, o la
costumbre.

11. COMPARACIN JURDICO EXTERNA

La comparacin jurdica es de dos clases comparacin jurdica externa y
comparacin jurdica interna, por lo que en adelante nos referiremos a la
comparacin jurdica externa.

La comparacin jurdico externa es cuando se compara el derecho de

diferentes Estados, como por ejemplo el estudio comparativo del Cdigo Civil
Peruano de 1984 con el Cdigo Civil Francs de 1804, o el estudio comparativo
del Cdigo Civil Peruano de 1984 con el Cdigo Civil Italiano de 1942.

La comparacin no slo puede efectuarse de normas jurdicas sino tambin de

instituciones jurdicas como el estudio comparativo del derecho real de
posesin en el derecho peruano y en el derecho espaol, o el estudio
comparativo del delito de estelionato en el derecho penal peruano y en el
derecho penal argentino.

La comparacin no slo puede efectuarse de normas jurdicas y de

instituciones jurdicas sino tambin de jurisprudencia como el estudio
comparativo del derecho de retracto en la jurisprudencia peruana y argentina, o
el estudio comparativo del delito de estelionato en la jurisprudencia peruana y
espaola.

La comparacin jurdico externa tambin puede referirse a la comparacin de la

totalidad de diversos sistemas jurdicos, como el estudio comparativo del
sistema jurdico peruano con el sistema jurdico de los Estados Unidos, o el
estudio comparativo del sistema jurdico peruano con el sistema jurdico
Alemn.

La comparacin no slo puede efectuarse de la totalidad del sistema jurdico

sino tambin de parte de l por ejemplo el estudio comparativo del derecho
penal en el sistema jurdico peruano y en el sistema jurdico argentino o, el
estudio comparativo del derecho registral en el sistema jurdico peruano y en el
sistema jurdico espaol.

12. COMPARACIN JURDICO INTERNA

La comparacin jurdica es de dos clases comparacin jurdica externa y
comparacin jurdica interna, por lo que en adelante nos referiremos a la
comparacin jurdica interna.

La comparacin jurdico interna es cuando se compara el derecho de un mismo

Estado en momentos diferentes, como por ejemplo el estudio comparativo del
Cdigo Civil Peruano de 1984 con el Cdigo Civil Peruano de 1936, o el
estudio comparativo del Cdigo Penal Peruano de 1991 con el Cdigo Penal
Peruano de 1924, o el estudio comparativo del Cdigo de Procedimientos
Civiles Peruano de 1912 con el Cdigo Procesal Civil Peruano de 1993.

La comparacin no slo puede efectuarse de normas jurdicas sino tambin de

instituciones jurdicas como el estudio comparativo del derecho real de
posesin en el Cdigo Civil Peruano de 1984 y en el Cdigo Civil Peruano de
1936 o el estudio comparativo del delito de estelionato en el Cdigo Penal
Peruano de 1991 y en el Cdigo Penal Peruano de 1924.

La comparacin no slo puede efectuarse de normas jurdicas y de

instituciones jurdicas sino tambin de jurisprudencia como el estudio
comparativo del derecho de retracto en la jurisprudencia peruana inspirada en
el Cdigo Civil Peruano de 1936 y en el Cdigo Civil Peruano de 1984, o el
estudio comparativo del delito de estelionato en la jurisprudencia peruana
inspirada en el Cdigo Penal Peruano de 1991 y en el Cdigo Penal Peruano
de 1924.

La comparacin tambin puede efectuarse de parte del sistema jurdico por

ejemplo el estudio comparativo del derecho registral en el Estado Peruano en
el siglo XIX y en la actualidad o el estudio comparativo del derecho registral en
el Estado Espaol en el siglo XIX y en la actualidad.

La comparacin jurdico interna tambin puede efectuarse dentro del mismo

Estado en el mismo momento por ejemplo el estudio comparativo de las
excepciones procesales en el derecho peruano, o el estudio comparativo de los
medios probatorios en el derecho espaol, o el estudio comparativo de las vas
procedimentales en el derecho argentino, o el estudio comparativo de las
excepciones en el derecho procesal civil y en el derecho procesal penal dentro
del derecho espaol. Es decir, cuando se efectan estudios de derecho
comparado dentro de un sistema jurdico de una rama del derecho a otra rama
del derecho.

13. REAS DEL DERECHO COMPARADO

El derecho tiene diversas reas o ramas a las cuales se les denomina ramas
del derecho, por lo que es necesario precisar que el derecho comparado tiene
diversas reas a las cuales nos referiremos a continuacin.

Teniendo en cuenta que el derecho comparado tiene diversas reas, podemos

clasificar las reas del derecho comparado de la siguiente manera:

1. Derecho Civil Comparado.

2. Derecho Penal Comparado.

3. Derecho Procesal Civil Comparado.

4. Derecho Procesal Penal Comparado.

5. Derecho Constitucional Comparado.

6. Derecho Tributario Comparado.

7. Derecho Laboral Comparado.

8. Derecho Administrativo Comparado.

9. Derecho Registral Comparado.

Es decir, dentro del derecho comparado podemos comparar el derecho de

Estados diferentes pero puede efectuarse la comparacin generalmente slo
dentro de una misma rama del derecho (por ejemplo estudio comparativo de
las excepciones en el derecho procesal civil en el derecho civil peruano, en el
derecho procesal civil colombiado, en el derecho procesal civil argentino y en el
derecho procesal civil espaol), lo que no constituye bvice para que la
comparacin se realice de una rama del derecho a otra rama del derecho por
ejemplo puede estudiarse los medios probatorios en el derecho procesal civil y
en el derecho procesal penal dentro del derecho peruano. O los medios
impugnatorios en el derecho procesal civil y en el derecho procesal penal
dentro del derecho peruano, o cualquiera de ambos temas en el derecho de
dos o ms Estados.

En tal sentido podemos afirmar que el derecho comparado se desenvuelve en

distintos escenarios.

14. DERECHO COMPARADO COMO FUENTE DEL DERECHO

El derecho comparado es necesario dejar constancia que tambin debe ser

considerado como fuente del derecho, ya que para la aprobacin de nuevas
normas en los sistemas jurdicas del derecho romano germnico puede
tomarse en cuenta la legislacin o el derecho de otros Estados an cuando los
Estados a los cuales pertenezcan el derecho se ubiquen o no dentro de las
mismas familias jurdicas, por lo cual es necesario dejar constancia que puede
tomarse como fuente tanto el derecho de la misma familia jurdica como el
derecho de una familia jurdica distinta.

Por lo cual podemos afirmar que el derecho comparado es una fuente del
derecho no entendida como derecho extranjero, ya que el derecho comparado
no es lo mismo que el derecho extranjero.

15. ENSEANZA DEL DERECHO COMPARADO

El derecho comparado no se encuentra muy difundido en nuestro medio por

que no todas las universidades ensean dentro del pregrado el derecho
comparado. Por lo cual es necesario precisar que debe impulsarse que el
derecho comparado sea agregado a las currculas de las Facultades de
Derecho para que los alumnos de pre grado de derecho puedan ampliar sus
horizontes al momento de investigar temas jurdicos, ya que la investigacin se
enriquece con el estudio del derecho comparado y del derecho extranjero.

Es decir, el estudio del derecho comparado puede efectuarse a nivel de pre

grado y a nivel de post grado.
Dejando constancia que en algunas universidades extranjeras se organizan
estudios de post grado en derecho comparado, como por ejemplo en
la Universidad Complutense de Madrid.

Es necesario precisar que para algunos autores el derecho comparado debiera

ser enseado dentro de los estudios de post grado.

16. DERECHO COMPARADO Y RAMAS DEL DERECHO

Es necesario precisar que el estudio del derecho comparado permite

determinar que las ramas del derecho no se encuentran igualmente
desarrolladas en un Estado ni tampoco se encuentra
en igualdad de desarrollo la misma rama del derecho en Estados diferentes,
por lo cual efectuando un estudio comparativo dentro del derecho peruano,
podemos determinar que el derecho registral no se encuentra tan desarrollado
como el derecho civil, y tambin podemos determinar que el derecho registral
se encuentra mas desarrollado en Espaa que en Per.

17. RECEPCIN EXTERNA

La recepcin jurdica es de dos clases: recepcin jurdica externa y recepcin

jurdica interna, por lo que ahora nos referiremos a la recepcin jurdica
externa.

Se denomina recepcin externa cuando se recepciona el derecho o parte del

derecho de otro Estado todo o parte de una norma o una institucin por
ejemplo el Cdigo de Comercio Peruano de 1902 para su aprobacin se tom
en cuenta el Cdigo de Comercio Espaol, es decir, que se recepcion dicho
Cdigo. Otro supuesto de recepcin externa es el caso del primer Cdigo de
Comercio Peruano para lo cual se recepcion el Cdigo de Comercio Espaol.
Otro supuesto de recepcin jurdica externa son los supuestos en los cuales se
ha recepcionado casi totalmente el Cdigo Civil Francs de 1804 al cual se le
conoce como Cdigo Napolen.

Es decir, otro supuesto de recepcin jurdica externa es cuando una ley,

institucin jurdica, jurisprudencia, ejecutoria o costumbre jurdica es
recepcionada por un Estado respecto del derecho de otro Estado.
18. RECEPCIN INTERNA

La recepcin jurdica es de dos clases: recepcin jurdica externa y recepcin

jurdica interna, por lo que ahora nos referiremos a la recepcin jurdica interna.

Se denomina recepcin interna cuando se recepciona el derecho o parte del

derecho del mismo Estado pero de diferente rama del derecho, por ejemplo
cuando se recepciona una institucin jurdica del derecho procesal civil al
derecho procesal penal o al derecho procesal laboral o al derecho procesal
constitucional.

Otro ejemplo es cuando se recepciona una institucin jurdica del derecho

procesal penal al derecho procesal civil. Otro ejemplo es cuando se recepciona
una institucin jurdica del derecho procesal laboral al derecho procesal civil.

19. CONGRESO INTERNACIONAL DE DERECHO COMPARADO

El Congreso Internacional de Derecho Comparado de 1900 llevado a cabo en

Pars reviste especial importancia dentro del derecho comparado y deja
establecido que el derecho comparado es un mtodo de estudio del derecho
con antecedentes de larga data, es decir, el derecho comparado no tiene
antecedentes muy prximos sino que consiste en la aplicacin de un mtodo
de investigacin del derecho con antecedentes que merecen ser tomados en
cuenta, por que no slo se traducen en la produccin jurdica, sino tambin en
lo referido a eventos acadmicos.

Dejando constancia que en nuestro medio son escasos los eventos

acadmicos referidos al derecho comparado.

Sin embargo, es necesario dejar constancia que para algunos autores el

derecho comparado es una disciplina que no tiene antecedentes muy remotos,
sino mas bien que es una disciplina con antecedentes recientes.

En el Congreso Internacional de Derecho Comparado llevado a cabo en Pars

se distinguieron los siguientes sistemas jurdicos: el derecho francs, el del
angloamericano, el del germnico, el del eslavo, y el del musulmn, conforme
se precis al momento de estudiar las familias jurdicas.
20. INSTITUTO DE DERECHO COMPARADO DE LA UNIVERSIDAD
COMPLUTENSE DE MADRID

Es necesario dejar constancia que dentro de la Universidad Complutense de

Madrid existe el Instituto de Derecho Comparado que promueve el estudio del
derecho comparado a travs de estudios de Post grado en Derecho
Comparado, especficamente estudios de Maestra y de Doctorado en Derecho
Comparado.

Fernando Jess Torres Manrique

Abogado por la Universidad Catlica Santa Mara de Arequipa. Juez Titular del
Juzgado Mixto de Moyobamba. Ex Registrador Pblico de la Oficina Registral
Regional Los Libertadores Wari, en las Sedes Registrales de: Ica, Nasca,
Pisco, Huanta y Huancavelica. Ex Jefe de la Oficina Registral de Huancavelica.
Ex Apoderado de la Oficina Registral Regional Los Libertadores Wari. Ex
Representante de la Procuradura Pblica a cargo de los Asuntos Judiciales del
Ministerio de Justicia, en los procesos judiciales en los que era parte la Oficina
Registral Regional Los Libertadores Wari, tramitados en el distrito judicial de
Huancavelica, en mrito a las delegaciones otorgadas por la Procuradura
Pblica a cargo de los Asuntos Judiciales del Ministerio de Justicia. Ex
Presidente de la Comisin Especial de Transferencia de los Registros de
Propiedad Vehicular y de Prenda de Transportes de la Direccin Sub Regional
de Circulacin Terrestre de Huancavelica al Sistema Nacional de los Registros
Pblicos. Ex Miembro de la Comisin de Transferencia del Registro de
Vehculos Menores de la Direccin Regional de Transportes, Comunicaciones,
Vivienda y Construccin de Huancavelica a la Oficina Registral Regional Los
Libertadores Wari. Expositor en importantes eventos acadmicos en el Per y
en el extranjero. Maestra en Derecho Civil y Comercial en la Universidad
Nacional Mayor de San Marcos. Estudios de Post grado en Derecho de
Trabajo, Derecho Administrativo, Contratos Modernos, Negociacin, Diplomado
en Funcin Jurisdiccional, Despacho Judicial, Conciliador Extrajudicial, estudios
de Arbitraje en el Colegio de Abogados de Lima, estudios en la Academia de la
Magistratura y de Pedagoga Universitaria. Autor de abundantes artculos en
materia jurdica y de los siguientes libros: Derecho Empresarial, Garantas,
Derecho Comparado y Sistemas Jurdicos, La Enseanza del
Derecho, Introduccin al Derecho y Latn Jurdico, Manual del Abogado
Corporativo, Tratado de Derecho Registral, Personas Jurdicas y Calificacin
Registral de Documentos Judiciales. Segundo puesto como expositor del Taller
de Investigacin Jurdica 2004 en la categora maestristas organizado por la
Unidad de Investigacin de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional
Mayor de San Marcos.

Leer ms: http://www.monografias.com/trabajos39/derecho-

comparado/derecho-comparado2.shtml#ixzz4n29TKLi8