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PARECER N.

84/CITE/2009

Assunto: Pedido de flexibilidade de horrio apresentado pela trabalhadora


Entidade empregadora
Processo n. 482 QX/2009

I OBJECTO

1.1. Em 1 de Abril de 2009, CITE recebeu da requerente trabalhadora uma exposio


referente ao seu pedido de horrio flexvel, junto da sua entidade empregadora , nos
seguintes termos, que aqui se recompilam:
Na sequncia de contactos anteriormente havidos, venho pelo presente junto anexar
carta nesta data remetida minha entidade patronal ...

1.2. Da aludida carta, consta o seguinte:


Eu, , operadora de hipermercado, ao servio de V. Ex.as desde 07.07.2003, sou me
solteira de um menor de 10 (dez) anos.
Sucede, porm, que presentemente o meu filho depende exclusivamente do meu apoio e
acompanhamento, no tendo qualquer possibilidade de ser efectuado por terceiros.
Assim sendo, nos termos do artigo 45. da Lei n. 99/03, conjugado com os artigos 79.
e 80., alnea a), venho pela presente solicitar a flexibilidade de horrios de trabalho
por um perodo de dois anos.
Nesta conformidade, solicito a elaborao e a fixao de horrio de trabalho entre as
8.00 e as 17.00, de acordo com a organizao de horrio de trabalho que considerarem
mais adequado, de modo a poder prestar acompanhamento e apoiar o meu filho, devido
minha situao de me solteira, ao horrio escolar (cpia em anexo) e sua total
dependncia maternal.

1.3. Importa referir que j o CESP Sindicato dos Trabalhadores do Comrcio, Escritrios e
Servios de Portugal, em 24 de Novembro de 2008, veio junto da CITE participar que
() A empresa manteve uma posio intransigente de recusa, com graves prejuzos
para a trabalhadora que tem perturbado de forma gradualmente evidente o equilbrio e
aproveitamento escolar do filho.
() Em face da posio do Grupo , inaceitvel e no sustentada, que no o prestigia,
pe em causa direitos da maternidade e paternidade e torna incua algumas das
normas, designadamente a que concerne adaptabilidade de horrio de trabalho,
solicitamos parecer, Urgente, de V. Ex.as, sobre a matria em causa ().

1.4. Em 13 de Maio de 2009, a CITE contactou a entidade empregadora em referncia


solicitando a respectiva pronncia sobre a presente matria.

1.5. A entidade empregadora, na sua resposta, datada de 28 de Maio de 2009, vem alegar o
seguinte:
() Informa-se que a empresa tambm recebeu a carta da , datada de 1 de Abril de
2009.
A empresa respondeu trabalhadora por carta datada de 17 de Abril de 2009
recusando o pedido apresentado, conforme documento n. 1 que se junta para prova e
que aqui se d por integralmente reproduzida para todos os efeitos legais.
Esta em resumo a posio da empresa:
Em 17 de Junho de 2008, a trabalhadora apresentou um requerimento onde pretende
que lhe seja atribudo horrio em regime de flexibilidade e a elaborao e afixao de
horrio de trabalho entre as 8:00 horas e as 17:00 horas durante um perodo de 2 anos.
O requerimento foi recusado em 7-07-08 por se entender que o pretendido pela
trabalhadora era a prestao do trabalho em regime de horrio fixo.
Em 25 de Novembro de 2008, a trabalhadora apresentou outro requerimento reiterando
o j apresentado em 17-06-08.
O requerimento de 25-11-08 foi recusado em 03-12-08, tambm por se entender que o
pretendido era a prestao do trabalho em regime de horrio fixo.
Todos estes requerimentos foram submetidos a apreciao da CITE que no emitiu
parecer por entender que no estavam reunidos os pressupostos legais, conforme carta
de 14-01-2009, referncia 00065, Processo 628/FH/2008.
Concluindo a CITE no processo 628/FH/2008 que o pedido no se enquadrava dentro
do regime de prestao de trabalho a horrio a tempo parcial ou com flexibilidade de
horrio, decidindo no emitir parecer prvio cf. Processo CITE 628/FH/2008.
Na carta datada de 1 de Abril de 2009, a trabalhadora voltou a apresentar mais um
requerimento onde pede autorizao para a prestao do trabalho em regime de
horrio flexvel, apresentando como horrio das 08.00 horas s 17.00 horas, de acordo
com a organizao do trabalho que considerem mais adequada.
Este pedido da trabalhadora de 1 de Abril de 2009, respondido pela empresa em 17 de
Abril de 2009, uma reedio, uma cpia tal e qual, dos j apresentados em 17-06-08
e em 25-11-08, que foram recusados e foram submetidos apreciao da CITE, que
por sua vez recusou a emisso do parecer no referido processo 628/FH/2008.
Na carta de 1 de Abril de 2009, mais uma vez, a trabalhadora apresenta no um
requerimento para a prestao do trabalho em regime de horrio flexvel, mas sim para
a prestao do trabalho com horrio fixo, a praticar entre as 08:00 horas e as 17.00
horas.
Pelo que, semelhana do j decidido no mbito do processo 628/FH/2008, a CITE
no tem condies para emisso do parecer pois o pedido apresentado pela
trabalhadora em 1-04-2009 no diz respeito a um pedido de flexibilidade de horrio.
No de , os horrios so organizados de forma a preverem a prestao de trabalho
durante os 7 dias da semana, pois o estabelecimento est aberto ao pblico durante os 7
dias da semana, em conformidade, com a clusula 10. n. 1, alnea c) do CCT,
outorgado entre a APED Associao Portuguesa de Empresa de Distribuio e a
FEPCES Federao Portuguesa de Sindicatos do Comrcio, Escritrio e Servios,
publicado no Boletim do Trabalho e Emprego, 1. srie, n. 13, de 8 de Abril de 2005.
O descanso semanal organizado para que coincida, pelo menos, a 15 domingos por
ano, dos quais 5 desses domingos combinam, preferencialmente, com descanso ao
sbado em conformidade com a clusula 10. n. 1, alnea c) do CCT aplicvel ao
sector.
No de so praticados horrios diversificados com 8 horas de trabalho dirio, e
existem em regra trs horrios: o da abertura, das 7.00 horas s 16.00 horas ou das
8.00 horas s 17.00 horas, com intervalo de 1 hora para refeio, o intermdio das
11.00 horas s 20.00 horas com intervalo de 1 hora para refeio e o de fecho das
14.30 horas s 23.30 horas com intervalo de 1 hora para refeio.
O de tem o perodo de abertura ao pblico entre as 9.00 horas e as 23.00 horas de
segunda-feira a quinta-feira, entre as 09.00 e as 24.00 horas sexta-feira e ao sbado,
e entre as 9.00 horas e as 13.00 horas ao domingo e dia de feriado.
a partir das 15.00 horas, aproximadamente, que a generalidade dos clientes comea
afluir.
Sendo que em mdia as vendas do de , das 9.00 horas s 15.00 horas representam
30% da venda do dia, e das 15.00 horas s 23.00 horas representam 70% da venda do
dia.
Aos sbados e domingos que quando se verifica o maior afluxo de clientes com registo
de maiores vendas.
As vendas dos sbados representam 40% do total da semana completa, e aos domingos
apenas com 5 horas de abertura ao pblico, 20% do total das vendas da semana
completa.
Se todos os trabalhadores em situao idntica da trabalhadora pretendessem prestar
o seu trabalho no horrio de abertura ou intermdio, gradualmente a Loja deixaria de
ter funcionrios necessrios para o atendimento de clientes durante o horrio de
intermdio e o horrio de fecho.
De tal forma que a empresa teria de contratar mais funcionrios para o horrio de
fecho que aquele onde se verifica o maior afluxo de clientes.
O que implicaria consequncias econmicas totalmente incomportveis.
A empresa informa ainda que:
Tem dialogado com a trabalhadora sobre os seus sucessivos requerimentos, bem como
com os representantes sindicais, e tem pedido trabalhadora que no mnimo assegure 1
dia por semana com horrio de fecho, o que a trabalhadora sempre recusou;
A empresa mantm a sua disposio de assegurar trabalhadora a organizao de um
horrio flexvel, desde que assim seja requerido, assegurando no mnimo 1 dia por
semana o horrio de fecho;
No de existem 106 colaboradores com filhos de idades inferior a 12 anos, dos
quais 20 colaboradores so famlias monoparentais, e a todos os trabalhadores devem
ser asseguradas as mesmas condies de trabalho;
O universo dos colaboradores da empresa tm 3982 filhos de idade inferior a 12 anos e
destes 1231 so filhos de famlias monoparentais, e a todos os trabalhadores devem ser
asseguradas as mesmas condies de trabalho.

II ENQUADRAMENTO JURDICO

2.1. A Lei n. 7/2009, de 12 de Fevereiro dispe, no n. 1 do artigo 7., sobre a aplicao da


lei no tempo que: Sem prejuzo do disposto no presente artigo e nos seguintes, ficam
sujeitos ao regime do Cdigo do Trabalho aprovado pela presente lei os contratos de
trabalho e instrumentos de regulamentao colectiva de trabalho celebrados ou
adoptados antes da entrada em vigor da referida lei, salvo quanto a condies de
validade e a efeitos de factos ou situaes totalmente passados anteriormente quele
momento.1

2.2. Tambm, de acordo com o n. 2 do artigo 14. do mesmo diploma, os artigos 34. a 62.
entram em vigor na data de incio de vigncia da legislao que regule o regime de
proteco social da parentalidade, ou seja 1 de Maio de 2009.

1
Sublinhado nosso.
2.3. Neste sentido, tratando-se de um pedido de flexibilidade de horrio requerido em 1 de
Abril de 2009, conclui-se que ao caso sub judice se aplica ainda o Cdigo do Trabalho,
aprovado pela Lei n. 99/2003, de 27 de Agosto, bem como a respectiva
regulamentao, aprovada pela Lei n. 35/2004, de 29 de Julho, pelo que, ao longo do
presente parecer, referir-nos-emos a estes dois diplomas.

2.4. O direito conciliao da actividade familiar e profissional, bem como o


reconhecimento pela Sociedade e pelo Estado do valor social eminente da maternidade e
da paternidade merecem proteco constitucional de acordo com a alnea b) do n. 1 do
artigo 59. e os n.os 1 e 2 do artigo 68..

2.5. Como corolrio dos princpios constitucionais referidos, o n. 1 do artigo 45. do Cdigo
do Trabalho, veio consagrar que o trabalhador com um ou mais filhos menores de 12
anos tm direito a trabalhar a tempo parcial ou com flexibilidade de horrio, aplicando-
se, tal norma legal, independentemente da idade, no caso de filho/a com deficincia.

2.6. No que diz respeito s relaes de trabalho no mbito do sector privado, as condies de
atribuio do mencionado direito a que se refere o n. 1 do artigo 45. do Cdigo do
Trabalho so as que constam dos artigos 78. a 81. da Lei n. 35/2004, aplicando-se aos
trabalhadores abrangidos pelo regime de contrato de trabalho as condies de atribuio
do direito a trabalhar com flexibilidade de horrio que se encontram estabelecidas nos
artigos 79. e 80. da Lei n. 35/2004, de 29 de Julho, pretendendo o legislador, atravs
das referidas normas, que o exerccio do direito conciliao da actividade profissional
com a vida familiar, consagrado na alnea b) do n. 1 do artigo 59. da Constituio da
Repblica Portuguesa, fosse assegurado.

2.7. Para o exerccio de tal direito, estabelece o n. 1 do artigo 80. da Lei n. 35/2004, de 29
de Julho, que o trabalhador que pretenda trabalhar () com flexibilidade de horrio
deve solicit-lo ao empregador, por escrito, com a antecedncia de 30 dias, com os
seguintes elementos:
a) Indicao do prazo previsto, at ao mximo de dois anos, ou de trs anos no caso de
trs filhos ou mais;
b) () no caso de flexibilidade de horrio, que o outro progenitor tem actividade
profissional ou est impedido ou inibido totalmente de exercer o poder paternal.
2.8. O n. 2 do mesmo artigo admite, no entanto, que o referido direito possa ser negado com
fundamento em exigncias imperiosas ligadas ao funcionamento da empresa ou servio,
ou impossibilidade de substituir o trabalhador se este for indispensvel.

2.9. Convm, pois, esclarecer o conceito de flexibilidade de horrio luz dos preceitos legais
constantes dos n.os 2 e 3 do artigo 79. da Lei n. 35/2004, de 29 de Julho, nos quais se
entende por flexibilidade de horrio aquele em que o trabalhador pode escolher, dentro
de certos limites, as horas de incio e termo do perodo normal de trabalho dirio.2 Tais
limites correspondem ao que a flexibilidade de horrio deve conter:
a) Um ou dois perodos de presena obrigatria, com durao igual a metade do perodo
normal de trabalho dirio;
b) A indicao dos perodos para incio e termo do trabalho normal dirio, cada um com
uma durao no inferior a um tero do perodo normal de trabalho dirio, podendo esta
durao ser reduzida na medida do necessrio para que o horrio se contenha dentro do
perodo de funcionamento do estabelecimento;
c) Um perodo para intervalo de descanso no superior a duas horas.

2.10. de salientar que, nos termos do n. 5 do referido artigo 79., o regime de trabalho com
flexibilidade de horrio deve ser elaborado pelo empregador.3

2.11. De acordo com o previsto nos n.os 2 e 6 do aludido artigo 80. da Lei n. 35/2004, de 29
de Julho, o empregador deve solicitar CITE o parecer prvio recusa do pedido de
flexibilidade de horrio e de acordo com o n. 9 do mesmo artigo, considera-se que o
empregador aceita o pedido do trabalhador nos seus precisos termos: a) Se no
comunicar a inteno de recusa no prazo de vinte dias aps a recepo do pedido; b)
Se, tendo comunicado a inteno de recusar o pedido, no informar o trabalhador da
deciso sobre o mesmo nos cinco dias subsequentes notificao referida no n. 7 ou,
consoante o caso, no fim do prazo estabelecido nesse nmero; c) Se no submeter o
processo apreciao da entidade que tenha competncia na rea da igualdade de
oportunidades entre homens e mulheres dentro do prazo previsto no n. 6.

2.12. nos precisos termos da legislao referida que os trabalhadores requerem a passagem
do horrio para o regime de flexibilidade de horrio, podendo a entidade empregadora,
por se tratar de um pedido, eventualmente recusar licitamente o requerimento que lhe
dirigido.

2
Sublinhado nosso.
3
Sublinhado nosso.
2.13. Todavia para que assim seja, a lei exige que a recusa se fundamente em exigncias
imperiosas ligadas ao funcionamento da empresa ou servio, ou na impossibilidade de
substituir o trabalhador se este for indispensvel, carecendo sempre tal recusa de parecer
prvio favorvel da CITE (cfr. n. 2 do artigo 80. da Lei n. 35/2004, de 29 de Julho).

2.14. Alm do dever de fundamentao da recusa, e sempre que esta ocorresse, seria
obrigatrio o pedido de parecer prvio CITE, nos cinco dias subsequentes ao fim
do prazo estabelecido para apreciao pelo trabalhador, implicando a sua falta a
aceitao do pedido deste, nos precisos termos em que o formulou (cfr. n.os 6 e 9 do
artigo 80. da Lei n. 35/2004, de 29 de Julho).

2.15. Todavia, no caso em concreto, a prpria entidade empregadora que acaba por admitir
que no submeteu o processo apreciao da CITE por considerar que () Este
pedido da trabalhadora de 1 de Abril de 2009, respondido pela empresa em 17 de Abril
de 2009, uma reedio, uma cpia tal e qual, dos j apresentados em 17-06-08 e em
25-11-08, que foram recusados e foram submetidos apreciao da CITE, que por sua
vez recusou a emisso do parecer no referido processo 628/FH/2008.
Na carta de 1 de Abril de 2009, mais uma vez, a trabalhadora apresenta no um
requerimento para a prestao do trabalho em regime de horrio flexvel, mas sim para
a prestao do trabalho com horrio fixo, a praticar entre as 08:00 horas e as 17.00
horas.
Pelo que, semelhana do j decidido no mbito do processo 628/FH/2008, a CITE
no tem condies para emisso do parecer pois o pedido apresentado pela
trabalhadora em 1-04-2009 no diz respeito a um pedido de flexibilidade de horrio
().

2.16. Salvo o devido respeito, no podemos concordar com esta posio uma vez que a
entidade empregadora faz um errado e deficiente enquadramento da situao e das
normas legais aplicveis.

2.17. Na verdade, a entidade empregadora no tem o poder discricionrio de decidir quando


que deve ou no submeter o processo CITE, nem substituir-se a esta nas suas anlises
e interpretaes, sendo que cada pedido dever ser analisado autonomamente,
independentemente do nmero de pedidos formulados pela requerente trabalhadora.
2.18. Alis, disso mesmo foi notificada a entidade, atravs do nosso Ofcio 000065, de
14/01/09, relativo ao referido processo n. 628/FH/2008, que se transcreve () Face ao
que antecede, e caso a trabalhadora eventualmente venha a apresentar um pedido de
prestao de trabalho a tempo parcial ou com flexibilidade de horrio, que rena os
requisitos previstos nos artigos 78. a 81. da Lei n. 35/2004, de 29 de Julho, conforme
o caso, dever essa empresa solicitar parecer prvio a esta Comisso, em caso de
inteno de recusa.

2.19. Efectivamente, a entidade empregadora recusou o pedido da trabalhadora,


fundamentando tal recusa em motivos formais e substanciais.

2.20. No que se refere questo formal, segundo a qual a entidade empregadora considera
que a trabalhadora pretende que lhe seja concedido um horrio fixo e no um horrio
flexvel, convm salientar que a trabalhadora solicitou que lhe fossem atribudos
horrios de trabalho entre as 8:00 horas e as 17:00 horas, de acordo com a organizao
de horrio de trabalho que considerarem mais adequado, de modo a poder prestar
acompanhamento e apoiar o meu filho, devido minha situao de me solteira, ao
horrio escolar e sua total dependncia maternal.

2.21. de realar ainda que, dentro das margens mveis de entrada e sada e dos perodos de
presena obrigatria que constituem o horrio flexvel, sempre possvel cumprir um
horrio fixo, que, na verdade, quase sempre pedido pelo trabalhador, no interesse do
empregador.

2.22. Assim, considerando que a requerente trabalhadora preencheu todos os requisitos


formais a que aludem os normativos supracitados, ter-se- dado deferimento tcito do
seu pedido de horrio flexvel, nos termos da alnea c) do n. 9 do artigo 80. da Lei n.
35/2004.

2.23. Ora, a entidade empregadora no cumpriu com a formalidade essencial e obrigatria do


dever de submeter o processo apreciao da CITE, nos cinco dias subsequentes ao fim
do prazo para apreciao pelo trabalhador, acompanhado de cpia do pedido, do
fundamento da inteno de o recusar e da apreciao do trabalhador, pelo que, nos
termos da citada alnea c) do n. 9 do artigo 80. da Lei n. 35/2004, de 29 de Julho,
considera-se que o empregador aceita o pedido do trabalhador nos seus precisos termos
se no submeter o processo apreciao da CITE dentro do prazo previsto no n. 6.
2.24. Por ltimo, cumpre referir que constitui contra-ordenao grave a violao do disposto
no n. 2 do artigo 80. da Lei n. 35/2004, de 29 de Julho, de 2004, por fora do artigo
475. do mesmo diploma.

Por todo o exposto, e em

III CONCLUSO

3.1. Ao abrigo da competncia estabelecida na alnea d) do n. 1 do artigo 496. da Lei n.


35/2004, de 29 de Julho, a CITE de parecer que o pedido de flexibilidade de horrio,
apresentado pela trabalhadora , se considera tacitamente deferido e por isso aceite
nos seus precisos termos, em virtude de a entidade empregadora no ter cumprido
com a formalidade essencial e obrigatria do dever de submeter o processo CITE, nos
termos da alnea c) do n. 9 do artigo 80. da Lei n. 35/2004, de 29 de Julho.

3.2. A CITE recomenda entidade empregadora que elabore, como deve, o regime de
horrio flexvel de trabalhador com responsabilidades familiares, de acordo com o n. 3
do artigo 56., conjugado com o n. 3 do artigo 127. e a alnea b) do n. 2 do artigo
212., todos do Cdigo do Trabalho, aprovado pela Lei n. 7/2009, de 12 de Fevereiro,
de modo a permitir aos/s seus/as trabalhadores/as a conciliao da actividade
profissional com a vida familiar, consignada na alnea b) do n. 1 do artigo 59. da
Constituio da Repblica Portuguesa.

3.3. A CITE delibera enviar cpia do presente parecer para a Autoridade para as Condies
do Trabalho para os efeitos tidos por convenientes.

APROVADO POR UNANIMIDADE DOS MEMBROS PRESENTES NA REUNIO DA


CITE DE 29 DE JUNHO DE 2009