CASTRO, Sonia Rabello de. O Estado na preservao de bens culturais.

Rio de Janeiro: IPHAN,

2009.

p. 15
INTRODUO
O Tombamento lida diretamente com a interveno do Estado sobre a propriedade.
Decreto-Lei n 25, de 30 de novembro de 1937 = Tombamento.
Decreto-Lei n 3.866, de 29 de novembro de 1941 = Inclui que o presidente pode cancelar o
tombamento.
Lei 6.292, 1975 = introduz a homologao ministerial no procedimento de tombamento.

p. 16
Hoje so mais de 1.700 mil bens tombados no Brasil.
O Decreto-Lei n 25/37 modelo para estados e municpios.

p. 19
Captulo I
DA DIFERENCIAO ENTRE PRESERVAO E TOMBAMENTO
Preservao o conceito genrico. Nele podemos compreender toda e qualquer ao do Estado
que vise conservar a memria de fatos ou valores culturais de uma Nao.
Para preservao de monumentos arqueolgicos e pr-histricos, e para proteo dos bens
histricos, artsticos ou numismticos oriundos de descobertas fortuitas h a Lei 3.924, de 26 de
julho de 1961.
O tombamento o meio posto disposio do Poder Pblico para a efetiva tutela do
patrimnio cultural e natural do Pas. por meio do tombamento que o Poder Pblico cumpre a
obrigao constitucional de proteger os documentos, as obras e os locais de valor histrico ou
artstico, os monumentos e paisagens naturais notveis, bem como as jazidas arqueolgicas
(MELLO FILHO).

p. 20
Na preservao possvel que a propriedade continue sob o direito comum; j as jazidas e os
objetos pertencem ao Estado sem que haja processo ou ato administrativo. Vale a fora da lei.
O art. 1, da Lei 3.924, pargrafo nico diz: A propriedade da superfcie, regida pelo direito
comum, no inclui a das jazidas arqueolgicas ou pr-histricas, nem a dos objetos nelas
incorporados na forma do art. 152 da mesma Constituio.
Exemplo de preservao = Lei 4.845, de 19 de novembro de 1965. Ela probe a sada, para o
exterior, de obras de arte e ofcios produzidos no Pas, at o final do perodo monrquico. (...)
a lei probe que proprietrio de bem mvel o retire do Pas, com ou sem alienao.

p. 21
Esse tipo de preservao no interfere na integralidade material do bem e sua aplicao no
exige o uso concomitante do bem.
Muito semelhante ao Tombamento a Preservao de reas de Interesse Cultural e Ambiental a
nvel municipal, (...) j que a legislao urbana pode impor ao proprietrio do bem imvel as
restries que julgar cabveis, do ponto de vista do meio ambiente urbano.
A criao dessas reas tanto pode se dar por meio de procedimento legislativo, isto , sua
insero na prpria lei de uso do solo urbano, quanto virem a ser estabelecidas por decreto
executivo, quando a lei de uso e parcelamento do solo urbano assim o permitir.

p. 22
A restrio quanto ao direito de propriedade pode se constituir na principal forma de proteo
cultural via Tombamento. Da se tratar de um caso bastante delicado.

p. 23
Captulo 2
A FONTE CONSTITUCIONAL
Trata a Constituio de 1988, em seu Art. 216: Constituem patrimnio cultural brasileiro os
bens de natureza material e imaterial, tomados individualmente ou em conjunto, portadores de
 referncia identidade, ao, memria dos diferentes grupos formadores da sociedade
brasileira, nos quais se incluem:
I as formas de expresso;
II os modos de criar, fazer e viver;
III as criaes cientficas, artsticas e tecnolgicas;
IV as obras, objetos, documentos, edificaes e demais espaos destinados s manifestaes
artstico-culturais;
V os conjuntos urbanos e stios de valor histrico, paisagstico, artstico, arqueolgico,
paleontolgico, ecolgico e cientfico.
1 OPoder Pblico, com a colaborao da comunidade, promover e proteger o patrimnio
cultural brasileiro, por meio de inventrios, registros, vigilncia, tombamento e desapropriao,
e de outras formas de acautelamento e preservao.

p. 24
O ato administrativo do tombamento tem como finalidade a conservao da coisa (...).
A questo da propriedade (...) um dos aspectos mais crticos do ato de tombamento.
Quanto ao assunto da propriedade trata a Constituio: Art. 5 - Todos so iguais perante a lei,
sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no
Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos
termos seguintes:
(...)
XXII garantido o direito de propriedade;
XXIII a propriedade atender a sua funo social;
XXIV a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade
pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro,
ressalvados os casos previstos nesta Constituio;
XXV no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade
particular, assegurada ao proprietrio indenizado ulterior, se houver dano.

p. 25
Vale lembrar que o direito propriedade no superior a nenhum outro direito.
Constituio de 1988, Art. 170: A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho
humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os
ditames da justia social, observados os seguintes princpios:
(...)
II propriedade privada;
III funo social da propriedade.
O exerccio do direito de propriedade, sem funo social , pois, in-

p. 26
constitucional.
So duas as faces do direito de propriedade: a face pblica, que necessariamente a condiciona
enquanto princpio e pressuposto de sua existncia social; e a face privada, que se expressa pela
apropriao individual da coisa, pela sua expresso econmica e pelas relaes privadas da
decorrentes.
(...) o voto do Ministro Castro Nunes no Acrdo STF (Apelao n 7.377 19.08.43...). (...). A
propriedade no legtima, explica RIPERT, seno quando se traduz por uma realizao
vantajosa para a sociedade. Oproprietrio deve sociedade conta de sua explorao; deve-lhe
conta de sua conservao ou cesso de sua propriedade; deve-lhe conta at mesmo da falta de
explorao.

p. 27
Cabe ao Estado criar, legislar e executar as leis referentes ao uso da propriedade pblica.
A norma constitucional no definiu os elementos constitutivos do direito de propriedade; deu-
nos apenas dois parmetros: assegurou sua existncia enquanto apropriao individual e exigiu-
lhe a funo social.

p. 28
 Assim que leis estaduais e municipais podem propor formas diversas de limitao
propriedade, desde que no eliminem (apenas regulem) qualquer dos elementos do direito de
propriedade previsto na lei federal.

p. 29
A Emenda Constitucional 1, de 1969, no seu art. 180, pargrafo nico, estabelecia claramente
que o amparo cultura era no s um direito do cidado, mas tambm um dever do Estado.
A Constituio de 1988 (...) impe ao Estado o encargo de garantir a todos o pleno exerccio
dos direitos culturais, bem como de proteger o patrimnio cultural (arts. 215 e 216).

p. 30
(...) quando a proteo a bens culturais se fizer atravs da limitao a direitos, dentre eles o
direito propriedade, a ao do Estado h de estar previamente estabelecida em lei no sentido
de fonte primria do Direito , nela previstos os seus efeitos jurdicos, e os direitos e obrigaes
decorrentes.
O poder pblico poder preservar o patrimnio cultural, seja atravs de formas diversas de li-
mitaes a direitos, seja atravs de fomento e incentivos.
A Constituio de 1937, na esteira da Constituio de 1934, j previa o condicionamento do
direito de propriedade sua funo social; com isto, presumia-se a competncia do ente poltico
para, por lei ordinria, dispor sobre o denominado interesse preconizado na Constituio. A
Constituio de 1934, no art. 148, previa a competncia da Unio, dos Estados e dos Municpios
para: (...) proteger os objetos de interesse histrico e o patrimnio artstico do Pas (...).

p. 31
A Constituio de 1937 manteve essa competncia, alterando, no entanto, a palavra objetos
para monumentos, e incluindo ao lado dos monumentos histricos e artsticos, os denominados
monumentos naturais. A Constituio de 1946 substituiu a meno expressa aos trs entes
polticos pela expresso poder pblico, mantida na Constituio de 67 e na Emenda
Constitucional 1, de 1969.

p. 32
Art. 23 O Poder Executivo providenciar a realizao de acordos entre a Unio e os Estados,
para melhor coordenao e desenvolvimento das atividades relativas proteo do patrimnio
histrico e artstico nacional e para a uniformizao de legislao estadual complementar sobre
o mesmo assunto (grifo nosso).
Esse dispositivo no estava compatvel com o disposto na Constituio de 1934, pois Unio,
aos Estados e aos Municpios era conferida, explicitamente, a competncia da proteo aos bens
culturais; (...).

p. 33
Segundo a Constituio de 1988, no art. 23, Art. 23 competncia comum da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios: (...); III proteger os documentos, as obras e
outros bens de valor histrico, artstico e cultural, as paisagens naturais notveis e os stios
arqueolgicos (...). O art. 30, diz que compete aos Municpios: (...); IX promover a proteo
do patrimnio histrico cultural local, observada a legislao e a ao fiscalizadora federal e
estadual.
A autora ressalta que os municpios continuam a ter competncia executiva para a proteo de
seus bens culturais, porm, perderam a autonomia legislativa ampla concedida por
Constituies anteriores.

p. 34
Dentro da lgica dos espaos territoriais (...) a Unio ter competncia para proteger bens que
tiverem importncia nacional; os Estados, bens que tiverem significado regional; e os
Municpios, aqueles bens de interesse local.
Eles a exercero, na forma estabelecida em legislao pertinente que, de modo geral, atribui ao
Poder Executivo a competncia para fixar, por ato administrativo, os bens a serem protegidos.
Um Bem pode ter importncia regional ou local e ainda assim, por conta da diversidade de um
pas, no ter a mesma significncia a nvel nacional.

p. 35
 (...) nada obsta que ocorra uma ao conjunta dos trs entes polticos. Esta pode acontecer se
determinado bem tiver importncia tanto para a Unio, como para o Estado e o Municpio.
O ato de proteo de qualquer deles no obsta o do outro ente poltico. Poder haver dois ou
mais atos de proteo (...).

p. 37
Captulo 3
PARMETROS DA LEGISLAO CIVIL
O art. 43 do Cdigo Civil coloca os bens como abarcando ao material e ao imaterial e coisas
exclusivamente de domnio do material. Escapam das disposies legais ali explicitadas (nas
coisas) aquelas relativas aos bens imateriais, valores no econmicos que possam tambm conter
e representar.
O direito brasileiro est pautado sobre o Direito Romano.
A propriedade individual previa que: O proprietrio dispe, livremente, do seu patrimnio, e o
seu direito prevalece contra todos. A propriedade abrange o que est acima e embaixo, e tudo se
incorpora ao solo, como as plantaes e edificaes. Mas o interesse social lhe impe certas
restries em favor da navegao e da pesca (usus publicus ripuarum). O direito de vizinhana
dos romanos merece uma referncia, ainda que incompleta, para mostrar que a propriedade no
era, como se costuma dizer, direito absoluto. Os campos de cultura deviam ter, nos limites,
faixas de 2,5 ps no plantadas, afim de, unida faixa do vizinho, formar entre os dois campos
um caminho de 5 ps (ambitus).

p. 40
Os dispositivos do Cdigo Civil, embora regulando os aspectos civis da propriedade, em
momento algum obstam determinao de outras limitaes emanadas de outras leis, editadas
pelo ente poltico que tenha competncia constitucional para faz-las em funo do interesse
pblico. As disposies bsicas do Cdigo Civil sobre a propriedade se ajustam perfeitamente s
restries que sobre ela incidam ou a amoldem, tanto as de ordem civil ali contidas (direitos de
vizinhana e direitos reais sobre coisa alheia), quanto as limitaes de ordem pblica que,
evidentemente, no cabe legislao civil sobre elas dispor, mas sim s leis de direito pblico:
constitucionais ou administrativas, financeiras ou tributrias.

p. 41
At prova em contrrio, que segundo o Cdigo se faz mediante a averbao imobiliria (art.
676), no est limitada a propriedade plena, pela reunio dos seus elementos exclusivamente nas
mos do titular de domnio. Caracteriza-se, assim, a diferenciao sobre a coisa alheia. As
limitaes, sejam civis ou administrativas, no tiram do proprietrio a faculdade do exerccio
exclusivo de qualquer dos elementos que compem seu direito.

p. 42
O Cdigo Civil acentua que a questo da utilidade de propriedade est ligada questo de sua
economia. O exerccio do direito de propriedade h de ser til ao proprietrio. No define,
como no seria prprio, alis, a intensidade dessa utilidade; tal indeterminao encontra limites
impostos pela lei em funo do interesse do vizinho, e pelo interesse pblico quando ajustam o
exerccio til do proprietrio funo social da propriedade.
A construo viabiliza a utilidade econmica do lote urbano, seja pela habitao, seja pelo
comrcio ou indstria enfim, pelo seu uso, ou pela obteno direta ou indireta dos frutos que
de sua explorao possam advir.

p. 43
(...) se os regulamentos administrativos lhe impedirem a construo, o proprietrio no poder
edificar em seu terreno; ele ter, porm, o direito constitucional, como j visto, de ter garantida a
economicidade de sua propriedade por qualquer outro uso ou gozo que lhe seja til.
Ao Direito Civil cabe explicitar as limitaes privadas propriedade; ao Direito
Administrativo, as limitaes de interesse pblico. As modalidades dessas ltimas, entretanto,
no encontram sua origem na legislao civil, mas na competncia legislativa dos entes polticos
e, sobretudo, nos princpios constitucionais do direito de propriedade.

p. 45
Captulo 4
O tombamento como ato do Executivo
4.1.O interesse da ao do Estado
H que se distinguir, na proteo do patrimnio cultural, qual o objetivo dessa proteo. O
bem jurdico, objeto da proteo, est materializado na coisa, mas no a coisa em si: o seu
significado simblico, traduzido pelo valor cultural que ela representa.
H, portanto, uma bifurcao na relao jurdica quanto ao objeto uma enquanto coisa,
aproprivel, objeto do direito de propriedade; outra, como bem no econmico, que, a partir do
reconhecimento de seu valor cultural pelo Estado, se torna de interesse geral.

(...) bens so valores materiais que servem de objeto a uma relao jurdica: um conceito mais
amplo que o de coisa (...) ao lado das coisas e dos bens econmicos, h outros de ordem moral,
inapropriveis como a vida, a liberdade, a honra, e os que constituem os direitos de famlia puros
(Clvis Bevilcqua).
A coisa aproprivel e pode constituir patrimnio do sujeito. A coisa, enquanto objeto,
tratada na parte especial do Cdigo, e esta objeto do Direito de Propriedade e dos seus
desdobramentos os denominados direitos reais.
(...) os bens no econmicos so irradiaes da personalidade que, por no serem susceptveis
de medida de valor, no fazem parte de nosso patrimnio (BEVILCQUA).
O exerccio do direito de propriedade, isto , o exerccio do domnio, consubstancia-se
basicamente na apropriao da coisa atravs de seu uso, na obteno de seus frutos e no poder de
dela dispor.

p. 46
Os valores e interesses coletivos, de diversas ordens higiene, sade, segurana, cultura e
outros , so o objeto das restries e limitaes administrativas, tuteladas pela administrao
pblica atravs do seu poder de polcia administrativa.
O Decreto-Lei 25/37 vem atuar no limar da questo da propriedade e dos bens de valor cultural.
A forma legislativa dessa norma satisfaz a condio de legalidade prevista na Constituio, uma
vez que o decreto-lei foi fonte primria de direito, e suficientemente apto, portanto, para criar
obrigaes, estabelecer comportamentos e limitar direitos.
(...) o Decreto-lei 25/37 previu processo administrativo pelo qual cabe ao rgo do Executivo
avaliar quais os bens que merecem proteo federal. Com esta previso legal abriu-se ao
Executivo o espao legal necessrio ao exerccio de poder de polcia nesta rea, j que lhe caber
determinar os bens passveis de proteo. Outrossim, os bens apontados, aps o processo
administrativo competente, passaro a estar sob a tutela especial do Estado, integrando seu
domnio eminente.
Trata-se, portanto, de ato do Executivo: ato administrativo decorrente do seu poder de polcia
administrativa, j que, por ele, a administrao pblica restringir direitos de particulares, com o
fim de resguardar o interesse pblico geral da preservao.

p. 47
4.2. Tombamento ato legislativo?
O Tombamento um ato administrativo que compete a um rgo do Poder Executivo.
Ser atravs de seus estudos tcnicos que ficaro determinadas as hipteses nas quais bens
podem ser considerados de valor cultural. O ato administrativo deve ser construdo sobre um
alicerce terico. No , portanto, admissvel que este ato administrativo deixe de mencionar a
base terica coerente na qual se pautou para determinar o valor cultural de determinado bem.
Pressupe-se, ao menos, que a tcnica conduza a critrios objetivos, ainda que subjetivamente
escolhidos pelo sujeito competente para determin-los, e variveis em relao ao tempo de sua
aplicao.
A questo da proteo dos bens culturais no se esgota no Tombamento. A Constituio deixou
tal questo em aberto j que no aponta as formas e meios para a proteo, mas apenas
determina o dever do Estado de proteger.

p. 48
O Legislativo , pois, competente para legislar sobre qualquer forma de proteo ao bem
cultural.

p. 51
 No caso especfico, a preservao de bem individualizado, por ato legislativo, no inserido em
nenhuma categoria especfica ou ampla, estaria estabelecendo distino infundada (j que no
cabe lei justificativa tcnica de tombamento, como o caso da motivao do ato admi-
nistrativo). No cabendo lei justificao tcnica, a preservao de bem individualizado daria
coisa e, consequentemente, ao seu titular de domnio, por falta de generalidade, tratamento no
isonmico e, portanto, inadmissvel perante a Constituio.
O tombamento, in concreto, ato administrativo tpico, prprio da funo executiva e, como
tal, somente pelo Prefeito deve ser praticado. (...) Lei imperativa que objetive tombar
determinado bem especfico ser inconstitucional, porque, visando realizao de uma situao
jurdica particular, individual, concreta, ser, verdadeiramente, um ato subjetivo, um ato
administrativo. Ao pratic-lo, a Cmara estar invadindo o mbito de competncia do
Executivo.
Disse Miguel Reale: (...) o imperativo da igualdade (isonomia); quando se proclama que uma
lei deve ser genrica estabelece-se uma correlao ideal entre o princpio de que todos devem ser
iguais perante a lei e o de que a lei deve ser igual para todos que se encontram em situaes
idnticas (grifo nosso).

p. 52
O princpio da Isonomia coopera para o aspecto de generalidade da lei, no sentido que uma lei
abrangente em termos gerais.

p. 53
Captulo 5
O ato de tombamento e seus requisitos
O Tombamento como ato administrativo segue a seguintes etapas: competncia, finalidade,
objeto, motivo e forma.

5.1. Da competncia
O Decreto-Lei 25/37, complementado pela Lei 6.292/75, designou o Conselho Consultivo do
Patrimnio (CCP) como aquele que determina o Tombamento. O que no exclui, atualmente, a
participao de outros rgos. Tradicionalmente, poder-se-ia conceber que o valor cultural de
um prdio, em que estivesse em discusso seu aspecto artstico, envolvesse to somente
profissionais da rea da arquitetura. Hoje, esta viso restrita do bem cultural acha-se
ultrapassada, uma vez que os aspectos de arquitetura, da arte, da histria, e de outras reas de
conhecimento especializado, de fato, e para fins de preservao, devem refletir a questo maior,
que a da cultura nacional.
Se o fundamental no a coisa em si, e sim o seu valor simblico, importante detectar no s
a questo objetiva da arquitetura de um prdio, por exemplo, mas sua insero como valor
cultural para determinado grupo social.

p. 54
Antes da palavra final do CCP se faz necessrio o ponto de vista de outras reas atravs de
estudos e trabalhos tcnicos. Estes estudos, contudo, no constituem atos administrativos, mas
sim procedimentos preparatrios que, encaminhados ao Conselho, facilitaro sua manifestao
sobre a matria proposta.
(...) os Conselhos, em geral, no so rgos executivos; por esse motivo, e para subsidiar a
deciso, comum que os processos sejam instrudos com estudos tcnicos.

p. 55
A competncia, sendo um requisito vinculado do ato administrativo, impe-se imperativamente
sua validade. Praticado o ato fora dos parmetros estritamente legais, torna o ato administrativo
nulo e, portanto, sujeito impugnao tanto administrativa quanto judicial.

p. 57
(...), a Lei 6.292, (...) de 1975, (...), fez inserir na processualstica do tombamento a necessria
manifestao do Ministro de Estado da Educao e Cultura, dando-lhe competncia para
homologao do parecer do Conselho Consultivo. O Tombamento simultneo
homologao pelo parecer do CCP atravs do Ministro quando o bem inscrito no Livro de
Tombo.
p. 59
No Decreto-Lei 25/37 consta: Art. 1 (...) 1 Os bens a que se refere o presente artigo s
sero considerados parte do patrimnio histrico e artstico nacional, depois de inscritos
separada ou agrupadamente num dos quatro Livros do Tombo, de que trata o art.4 desta lei
(grifo nosso).
Os atos administrativos tm como consequncia de sua existncia a transformao de interesses
jurdicos em direitos.
A partir do momento do Tombamento, as responsabilidades sobre a preservao daquele bem
compartilhada por Estado, proprietrio e comunidade. O ato como interesse jurdico transforma
a coisa em direito pblico e coletivo.
Uma vez aferido o valor de um bem cultural, o CCP no pode proceder negativamente ao seu
tombamento.

p. 61
(...) a no homologao de tombamento de um bem que tenha valor cultural s se justificar se
outro interesse pblico se impuser, implicando escolha de oportunidade e convenincia entre um
e outro.

p. 62
O art. 10, do Decreto-Lei 25/37, trata do tombamento provisrio. A rigor, antes da vigncia da
Lei 6.292/75, para o tombamento de bens pblicos no se fazia necessria a notificao (tomba-
mento provisrio), j que a matria no seria submetida deciso do Conselho. Somente aps a
inscrio no Livro do Tombo que se d o tombamento definitivo.

p. 63
No entanto, com o advento da Lei 6.292/75, todo tombamento h de ter parecer do Conselho
Consultivo para que, sobre esta deliberao, haja a manifestao homologatria.
(...) o Decreto-lei 3.866, de 29 de novembro de 1941, que dispe sobre o cancelamento do
tombamento de bens do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional. No seu nico artigo, esta
norma d competncia ao Presidente da Repblica para, atendendo a motivo de interesse
pblico, determinar, de ofcio ou em grau de recurso, interposto por qualquer legtimo
interessado, seja cancelado o tombamento de bens pblicos ou privados.
Para as questes de tombamento necessrio, dada a delicadeza do tema ao lidar com a
propriedade, que haja discricionaridade ou seja, respeitar a privacidade alheia.
(...) faz-se necessrio que o cancelamento do tombamento se justifique por motivo de interesse
pblico, e no arbitrariamente, motivo este que pode ser apreciado por provocao do
interessado em recurso, ou de ofcio.
Havendo interesse pblico para cancelamento do tombamento, pode a administrao pblica
rever seus prprios atos. Se o interesse pblico for relacionado ao prprio mrito do tombamen-
to, a reviso do ato administrativo pode ser feita pelo prprio rgo que o praticou; entretanto, se
se tratar de outro interesse pblico federal, que obste ou se contraponha permanncia do
tombamento, refoge competncia do rgo do Patrimnio Histrico a avaliao sobre a pre-
valncia de um ou outro interesse.

p. 64
5.2. Da forma e do procedimento
5.2.1. Tombamento voluntrio e compulsrio, e a notificao
O tombamento de bens reveste-se de aspectos jurdicos complexos, alm de no prescindir de
estudos tcnicos aprofundados relacionados com o sentido e a compreenso do que seja valor
cultural. Da porque, independentemente de previso legal, so elaborados estudos tcnicos que
embasam a deciso do Conselho Consultivo. Tais estudos no tm obrigatoriedade, segundo o
Decreto-Lei 25/37, mas so fundamentais para embasar a deciso do CCP.
Os estudos, os pronunciamentos, os encaminhamentos da matria at esta chegar deciso do
Conselho Consultivo, formam o processo administrativo de tombamento.
O Decreto-Lei 25/37 prev o tombamento voluntrio e o tombamento compulsrio. (...) no
primeiro caso, o proprietrio solicitar o tombamento ou anuir com ele. O tombamento
compulsrio dar-se-ia quando o proprietrio do bem impugnasse o tombamento.

p. 65
 O art. 9 do Decreto-lei 25/37 estabelece que o proprietrio tem o prazo de 15 (quinze) dias para
manifestar-se sobre o tombamento do bem, prazo este contado a partir do recebimento da
notificao.
(...) Lei 6.292/75, (...). Assim que, com o advento desta lei, todos os tombamentos, sejam eles
voluntrios ou compulsrios, passaram a ter a necessria manifestao do Conselho Consultivo.
Desse modo, o processo de tombamento segue a seguinte tramitao, vista do Decreto-lei
25/37 c/c a Lei 6.292/75: o proprietrio do bem notificado, tendo o prazo de 15 (quinze) dias
para anuir, ou no, ao tombamento. Havendo impugnao, o rgo que encaminhou o
tombamento manifestar-se- sobre ela, enviando o processo apreciao do Conselho. No
havendo impugnao no prazo legal, o processo tambm ser encaminhado ao Conselho, para
deliberao. Em ambos os casos, aps manifestao do Conselho, submeter-se- a deciso
homologao ministerial.

p. 66
Conforme previsto no Decreto-lei 25/37, a notificao era um dos elementos em funo dos
quais se diferenciava o tombamento voluntrio e o compulsrio. Se o proprietrio anusse ao
tombamento, o bem era inscrito no Livro do Tombo de ordem do diretor do Servio (art. 7).
Caso o impugnasse, suas alegaes, junto com a justificativa tcnica dada pelo rgo, iriam
apreciao do Conselho Consultivo; isto , a impugnao gerava a necessria apreciao pelo
Conselho Consultivo acerca do bem a ser tombado.

p. 67
O processo administrativo de tombamento visa, basicamente, ao estudo e exame, pela
administrao, do mrito da imposio da restrio a determinada propriedade em funo do
interesse pblico.
Para proteger a cultura, obrigao constitucional do poder pblico, os entes polticos, atravs da
administrao, exercem seu respectivo poder de polcia, conformando o exerccio dos direitos
individuais ao interesse pblico, que os condiciona e limita.

p. 69
Tanto quanto o proprietrio do bem, ainda que de forma indireta, os vizinhos podem ter
interesses individuais no no tombamento do imvel, j que so atingidos com restries que
podem ser quase to severas quanto as incidentes sobre o bem tombado. Para isso, o art. 18 do
Decreto-Lei 25/37 trata dos arredores do bem tombado. Aos vizinhos podem incorrer
responsabilidades sobre a preservao do bem.
(...) entendemos que terceiros, ainda que seus interesses sejam atingidos pelos efeitos do
tombamento, no tm direito a recurso especfico, por falta de previso legal. Embora o direito
petio seja constitucional, no caso especfico do tombamento, no significa que feito este
recurso seja submetido ao CCP.

p. 70
A notificao tem dois objetivos fundamentais: abrir prazo para recurso ao proprietrio do bem
e estabelecer o tombamento provisrio.
Para que haja nulidade do processo de tombamento seria necessrio que a falta de notificao
fosse infrao legal manifesta e comprovada por parte da administrao.
p. 71
Quanto ao efeito do tombamento provisrio, entendemos que este no opera enquanto no
notificado eficazmente o proprietrio, mas somente contra este. Se a notificao foi enviada,
ainda que com erro justificvel de destinao, operar efeitos contra terceiros, se publicado o
ato.

p. 72
Essa notificao, no entanto, no supre a necessria publicidade do ato, no rgo oficial, para
produo de efeitos contra terceiros.
Por vezes, uma dificuldade encontrar o proprietrio para lhe encaminhar a notificao. Ainda
mais quando se trata de conjuntos urbanos ou arquitetnicos. Da que o rgo de tombamento o
faz por meio de edital. A prpria publicidade do ato pode funcionar como edital.

5.2.2. Os prazos
 O primeiro prazo aquele mencionado de 15 dias para recorrncia do notificado. Os outros se
encontram no art. 9 do Decreto-Lei 25/37:

p. 73
Art. 9 (...) - 3) se a impugnao for oferecida dentro do prazo assinado, far-se- vista da
mesma, dentro de outros quinze dias fatais, ao rgo de que houver emanado a iniciativa do
tombamento, a fim de sustent-la. Em seguida, independentemente de custas, ser o processo
remetido ao Conselho Consultivo do Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, que
proferir deciso a respeito, dentro do prazo de sessenta dias, a contar do seu recebimento. Dessa
deciso no caber recurso.
Portanto, assim como no caso do notificado no ser atendido se fora do prazo para a reclamao,
da mesma maneira, caso o CCP no manifeste resposta impugnao no prazo de 15 dias, o
interessado poder ento solicitar administrao que declare a nulidade do ato de
tombamento.

p. 74
A Lei 6.292/75 tambm no assinala prazo para a homologao do ministro; ser aplicvel, no
caso, os prazos de tramitao e deciso razoavelmente avaliados ou, se houver, os prazos
assinalados para os processos administrativos em geral.

p. 75
5.3. Do objeto material do tombamento
5.3.1. Dos objetos em geral

p. 76
O art. 1 do Decreto-lei 25/37, ao referir-se ao objeto de sua proteo, se ajusta ao entendimento
de que, embora seja a coisa que detm o valor a ser preservado, este valor dela se destaca,
constituindo-se um bem que, por ser imaterial e no econmico, insusceptvel de apropriao
individual. Ovalor contido nas coisas de interesse cultural formam, no seu todo, o patrimnio
histrico e artstico nacional, que uma universalidade que, como bem jurdico, interessa a toda
a coletividade, sociedade nacional.

p. 77
Como o patrimnio constitudo pela Unio atravs do Decreto-lei 25/37 federal, pressupe-se
que todo cidado nacional tenha interesse e legitimidade para ao que vise proteg-lo, seja onde
for que o bem se localize, ainda que em local diverso do domiclio do cidado.
Ao Estado cabe o poder de tutela e o dever de proteo ao bem cultural. No caso de no cumprir
com tais responsabilidades, o cidado pode acionar os meios legais para fazer com que o Estado
cumpra com seu papel.
Uma vez que o Decreto 25/37 coloca sob tutela federal os bens mveis e imveis,
imediatamente verifica-se que o tombamento s poder se materializar sobre a coisa, pois s as
coisas so mveis ou imveis. O que, aparentemente, deixa de fora os bens de natureza
imaterial, j que no so paupveis.
A Constituio no restringiu as formas e frmulas legais de proteo; o tombamento uma
delas, aplicvel a uma determinada categoria de bens os mveis e imveis. Para as outras
categorias no materializveis no prprio o uso do instrumento do tombamento para proteg-
los. Os artigos 43 e 47 do Cdigo Civil definem o que so bens mveis e imveis.

p. 78
(...) tanto no caso de tombamento de conjunto de bens mveis como no de imveis, as coisas
em si no perdem sua caracterstica individual para efeitos civis, mas, para efeitos de
tombamento, tornam-se uma s o bem tombado.
O suporte do bem imaterial protegido a coisa, ou o conjunto de coisas mveis ou imveis; no
entanto, o objeto jurdico de interesse pblico no a individualidade, mas aquilo que as coisas
representam em seu conjunto.
(...) o primeiro e principal efeito do ato do tombamento, que a permanncia a conservao
da coisa, por causa de seu valor cultural; (...).

p. 79
 O ato de tombamento que ir definir o bem a ser protegido no necessitar, portanto, de
especificar as partes do todo, desde que determine, de forma clara e precisa, o todo. o todo, o
conjunto das partes, que o bem imaterial, objeto da tutela do Estado.
(...) ao se tombar o ncleo histrico de uma cidade, estaro sob a tutela do poder pblico os
prdios, ruas, a vegetao que adere ao solo, os adereos fixados nos prdios, enfim, a paisagem
urbana constituda de imveis. No estaro tombados os mveis que guarnecem as habitaes,
nem os automveis circulantes nos logradouros, pois, sendo bens mveis, no constituem
elementos necessrios composio do todo imvel tombado.
Ao tombar-se o mobilirio de uma casa no se estar tombando, por via de consequncia, a
casa, e nem mesmo a permanncia no local fsico onde o conjunto encontrado no momento do
tombamento.

p. 80
Quanto aos bens integrados no h dvida, pois estes, uma vez fixados ao prdio, a ele aderem
materialmente. Para isso corrobora o art. 43, inciso II, do Cdigo Civil, que diz: (...) Tudo
quanto o homem incorporar permanentemente ao solo, (...) os edifcios e construes, de modo
que se no possa retirar sem destruio, modificao, fratura ou dano.
No caso dos templos religiosos, (...) com relao aos bens mveis, como os santos, estes podem
ser retirados sem dano material, mas no sem dano imaterial. O inciso III, do art. 43, do Cdigo
Civil, diz sobre o que determina como acesso intelectual: Tudo quanto no imvel o
proprietrio mantiver intencionalmente empregado na sua explorao industrial,
aformoseamento, ou comodidade.

p. 81
A coisa mvel que colocada no prdio de modo permanente, a servio de seu destino de
utilidade especfica, a ele se agrega, passando a captar os efeitos das regras e relaes jurdicas
que atingem o prprio prdio.

p. 83
5.3.2. Do objeto quando bem natural
O pargrafo 2, do art. 1, do Decreto-Lei 25/37, trata que stios e paisagens, desde que dotados
pela natureza ou agenciados pela indstria humana, so passveis de tombamento.
O ato de tombamento tem um motivo e uma finalidade. A condio (motivo) que a coisa seja
um bem de valor cultural, em sentido lato, como veremos adiante; o objetivo (finalidade) a sua
conservao para preservao do patrimnio cultural.

p. 86
O tombamento de um bem natural diz respeito ao seu conjunto paisagstico e no por
ecossistema. evidente que existe relao entre a destruio de determinados setores vitais da
floresta e a sua conservao, mas quando esta relao no for necessariamente dependente e
interferente, ela no interessar ao tombamento.
O Jardim Botnico um exemplo de paisagem agenciada pelo homem. O tombamento do
Jardim Botnico inscreveu-se no Livro do Tombo Paisagstico. Diferente seria se sua inscrio
fosse histrica; esta ltima acarretaria o dever de conservar tudo aquilo que viesse caracterizar
aquele stio como jardim histrico, fundado por D. Joo VI a incluso o traado, as espcimes
plantadas, os prdios etc. Como o tombamento paisagstico, sua motivao implica uma viso
mais global da coisa do seu todo enquanto paisagem.

p. 87
5.3.3. Restries ao tombamento de bens pblicos e privados

p. 89
(...) se o particular pode ter limitaes sua propriedade, tendo em vista o interesse coletivo,
no h razo para que entidade de direito pblico tambm no as possa ter, j que em qualquer
caso existe o interesse pblico.
(...) mesmo um tombamento realizado em nvel municipal no poderia ser revisto, cancelado ou
tornado sem efeito pela Unio ou pelo Estado, se tiver sido legalmente praticado.

p. 90
5.4. Do motivo e da finalidade
 O art. 215, da Constituio de 1988, diz que: O Estado garantir a todos o pleno exerccio dos
direitos culturais e acesso s fontes da cultura nacional, e apoiar e incentivar a valorizao e a
difuso das manifestaes culturais (grifo nosso).

p. 91
Entender o conceito de patrimnio histrico e artstico para patrimnio cultural significa
compreender que o valor de um bem transcende em muito o seu valor histrico comprovado ou
reconhecido oficialmente, ou as suas possveis qualidades artsticas. compreender que este
bem parte de um conjunto maior de bens e valores que envolvem processos mltiplos e
diferenciados de apropriao, recriao e representao construdos e reconhecidos culturalmen-
te e, a sim, histrica e cotidianamente, portanto anterior prpria concepo e produo daquele
bem (ANA CLUDIA AGUIAR).

p. 92
A ampliao da definio de monumento, a partir da Carta de Veneza (1964), ampara o novo
entendimento sobre o conceito de Educao Patrimonial. Diz l: A noo do monumento no
s a criao arquitetnica isolada, mas tambm a moldura em que est inserida. O monumento
inseparvel do meio em que est situado e da histria da qual testemunho. Conseqentemente,
conferido um valor cultural monumental tanto aos grandes conjuntos arquitetnicos quanto s
obras modestas que adquiriram, no decorrer do tempo, significao cultural e humana.

p. 93
A atribuio de valor ou artstico a um bem no , pois, atividade discricionria, porque no
envolve apreciao de convenincia e oportunidade. Ato discricionrio , por exemplo, o
tombamento em si mesmo, ou a ocasio de o efetuar, porque a autoridade, mesmo reconhecendo
o valor histrico ou artstico de um bem, tem liberdade de o tombar ou no, como tem a
liberdade de escolher a ocasio mais apropriada para praticar esse ato. (...) Mas na qualificao
de um bem como compreendido no patrimnio histrico e artstico nacional, o que se tem a
devida ou indevida aplicao da lei, isto , matria pertinente como exame da legalidade,
segundo o critrio assentado na Lei 221, de 1984 (Ministro Nunes Leal).

p. 94
H quem discorde de Nunes Leal.
nesse sentido que discricionrio o poder da administrao de escolher o critrio tcnico para
determinao do que entende ser valor cultural de um bem.

p. 96
Segundo a Constituio de 1988, (...) o motivo do tombamento ser a identificao do valor
cultural de um bem, seja histrico, artstico ou arqueolgico, para atender finalidade da norma
que a proteo cultural.
O que motiva o tombamento a existncia ftica de valor cultural no bem; este valor cultural
pode ter contedo histrico, artstico, arqueolgico, bibliogrfico, etnogrfico, ou de qualquer
outro tipo ou categoria do conhecimento, ainda que no mencionada na lei ordinria, mas de
legtima e reconhecida expresso cultural.

p. 97
(...) no podem ser tombados bens culturais que no se materializem em coisas e, por outro
lado, no devem ser tombados bens culturais que, ainda que se materializem em coisas, pela sua
dinmica cultural no se prestem conservao.

p. 99
Efeitos do tombamento
6.1. Momento da produo dos efeitos definitivos

p. 100
(...) para integrar o patrimnio cultural nacional preciso que o seja bem tombado, isto , que
no s tenha os pressupostos fticos de valor cultural, como tambm que estes sejam
reconhecidos atravs de processo administrativo, com a manifestao de vontade do poder
pblico, e inscrio do bem no Livro do Tombo.
p. 102
O ato de tombamento est dividido em dois momentos: o primeiro, no momento da notificao,
em carter provisrio; e aquele em definitivo quando acontece a inscrio do bem no Livro do
Tombo.
p. 103
A publicao do ato administrativo de tombamento no condio para tal. Diz respeito somente
a terceiros. O proprietrio o sabe a partir da notificao.
Embora seja imprescindvel a homologao por parte do ministro somente aps inscrio no
Livro do Tombo que o bem se faz tombado.

p. 104
6.2. Efeitos especficos do tombamento
6.2.1. Restrio alienao

p. 105
Havendo tombamento, pela Unio, de bem pblico federal, estadual ou municipal, sua inalie-
nabilidade s poder ser liberada por lei federal especfica em relao a este bem, que autorize
sua alienao.

p. 111
Ora, como consequncia do ato jurdico do tombamento, o Decreto-lei 25/37 quis conferir
administrao direitos especficos, como o de preferncia, que embora gerado pelo ato
administrativo, constituiu-se direito individualizado da administrao, oponvel aos terceiros
envolvidos na negociao de determinado bem privado a alienao.

p. 112
6.2.2. A conservao
(...) o preceito bsico que ir direcionar o principal efeito jurdico do tombamento a obrigao
de conservar a coisa tombada.
PATRIMNIO IMATERIAL (...) o tombamento inadequado para preservao do fazer
cultural: tecnologias patrimoniais, modos de produo etc., j que, no sendo coisas, so
insusceptveis de tombamento.

p. 113
Ainda que se tombe o imvel, no poder a autoridade tombar o seu uso, uma vez que o uso
no objeto mvel ou imvel.
O art. 17 do Decreto-lei 25/37 diz: As coisas tombadas no podero, em caso nenhum ser des-
trudas, demolidas ou mutiladas, nem sem prvia autorizao especial do Servio do Patrimnio
Histrico e Artstico Nacional, ser reparadas, pintadas ou restauradas, sob pena de multa de
cinqenta por cento do dano causado.

p. 114
(...) o exerccio de determinadas atividades na vizinhana, prxima ou remota, do bem tombado
que lhe venham a causar dano (seria o caso, por exemplo, da incidncia de bate-estacas na
vizinhana do prdio tombado, que lhe cause estremecimentos na estrutura; ou o caso da
expedio de gs corrosivo por uma fbrica que, aos poucos, altere a conservao dos prdios de
um ncleo urbano tombado).
(...) evidente que no exclui o prprio proprietrio da coisa. Este, como veremos, alm de ter a
obrigao de no causar dano ao bem, ainda lhe acresce o dever de conserv-lo.

p. 115
evidente que a autoridade tem o dever de fiscalizar; no entanto, se o proprietrio, a quem cabe
conservar a coisa, no toma providncias de denunciar dano causado por terceiros, estar ele,
assim, negligenciando no seu dever de conservao, compactuando, ainda que de modo indireto,
com o ilcito, pois o est deixando acontecer.
p. 116
O proprietrio terceiros podem infligir a lei de preservao em dois momentos: um quando atua
diretamente para a destruio, mutilao ou desaparecimento; outro momento quando ainda
que (...) veja a necessidade de reparos para a conservao do bem tombado de modo a evitar
 sua deteriorao rpida, omite-se em faz-lo, permitindo, desse modo, que a ao do tempo no
objeto tombado acelere sua prpria destruio.

p. 118
(...) se o tombamento paisagstico, includas a a parte agenciada pelo homem e a natural, no
se poder exigir a conservao daquilo que no forme a paisagem, isto , o interno; pelo exposto,
de nenhuma relevncia a manuteno do partido arquitetnico do interior das casas, na medida
em que este no compe a paisagem tombada.

p. 119
6.2.3. Obrigaes do proprietrio da coisa tombada
Decreto-Lei 25/37. O art. 19 dispe que o proprietrio sem recursos para sua conservao
dever levar o fato ao conhecimento do rgo do patrimnio, sendo sua omisso, neste sentido,
punida com multa.
A lei no permite que sejam aplicados recursos federais para obras particulares. Porm, no caso
da recuperao de bens culturais, quando o proprietrio no dispe de recursos, permitida pelo
Decreto-Lei 25/37. Uma vez que, aquilo que est em jogo, o interesse pblico imaterializado
na coisa.

p. 120
Admitir que a multa administrativa substitua a obrigao de reparao do dano desatender
finalidade da lei que a conservao da coisa que, quando mutilada, deve ser reparada.
(...) a multa a prevista tem carter coercitivo, com o objetivo de obrigar o proprietrio a reparar
o dano.

p. 121
Circunstncia especial deve ser considerada no caso de perda total do bem tombado, com sua
destruio ou demolio. Nestes casos, o prprio rgo do patrimnio histrico, tecnicamente,
pode recomendar a no reconstruo do bem, de modo a no se erigir reprodues ou cpias de
documentos culturais.
O art. 165 do Cdigo Penal prev hipteses de ilcito penal para os casos de destruio,
inutilizao ou deteriorao de coisas tombadas19 e, ainda no art. 166, punibilidade para o fato
enquadrvel tambm como ilcito penal de alterar, sem licena da autoridade competente, o
aspecto de local especialmente protegido por lei, aplicvel, esta hiptese, vizinhana de bem
tombado, (...).

6.2.4. Efeito do tombamento na vizinhana do bem tombado

O art. 18, do Decreto-Lei 25-37, redigi que a vizinhana no poder fazer construo que lhe
impea ou reduza a visibilidade, nem nela colocar anncios ou cartazes, sob pena de derrubada
da obra e retirada dos objetos e ainda multa. O que podemos pressupor, confere status de
paisagem a todo bem cultural. Tal obstruo da visibilidade no diz respeito apenas ao espao
fsico do ocultante, antes tambm ao seu projeto arquitetnico e material. Isso descaracterizaria o
conjunto. Entende-se, hoje, que a finalidade do art.18 do Decreto-lei 25/37 a proteo da
ambincia do bem tombado, que valorizar sua viso e sua compreenso no espao urbano.
Move-se, assim, de um simples conceito de visibilidade para aquele de ambincia.

p. 124
O que no se admite que, numa mesma ocasio, sem que tenha havido novos estudos, e sem
se ter decidido objetivamente pela adoo de novos critrios, a autoridade, para casos anlogos,
adote posies tcnicas diferentes, ou que seus critrios no sejam baseados em trabalhos que
demonstrem o motivo da determinao.

p. 125
Embora o objetivo das restries a imveis da vizinhana de bens tombados seja permitir a
ambientao do bem tombado para sua melhor apreciao, evidente que as limitaes a serem
feitas nesses imveis no devem ser da mesma ordem ou intensidade daquelas feitas coisa
tombada.

p. 128
Captulo 7
Natureza jurdica do tombamento
O principal efeito jurdico do tombamento transformar em interesse jurdico os valores
culturais contidos na coisa. O proprietrio do bem, ao se tornar titular de domnio, ele o sobre
os aspectos materiais (e econmicos) da coisa. A coisa, no entanto, pode ter funes de interesse
pblico, enquanto objeto inserido no contexto social; dentre esses interesses, esto os valores
culturais, bens imateriais inapropriveis individualmente.

p. 129
(...) o Estado no titular de um direito especfico, mas gestor de um interesse pblico
indeclinvel.

p. 131
Na tradio denominada liberal o Estado tinha, dentre suas funes essenciais, a de resguardar
o amplo domnio da propriedade. E por este motivo que a Constituio brasileira de 1824,
introduzindo os direitos e garantias individuais, colocou a garantia do direito de propriedade ao
lado do direito vida e liberdade.

p. 137
Os bens culturais podem estar agrupados em um conjunto s, ou em vrios conjuntos, ou
podem estar isolados; o que interessa que, ainda que isolados, com o ato administrativo
especfico para um bem, passa ele a fazer parte de uma classe, um conjunto a universalidade
que j mencionamos anteriormente. Por esse motivo, o ato que declara de valor cultural um bem
isolado insere-o na categoria genrica de bem cultural previsto na lei.
O tombamento como ato administrativo visa proteo do interesse pblico genrico, que a
cultura nacional, manifesta e materializada em coi-

p. 138
sas mveis ou imveis, existentes no territrio nacional e identificadas pelo rgo que a lei
atribuiu competncia para tal.
(...); no tira o tombamento, em momento nenhum, a exclusividade do proprietrio sobre a
coisa, mas condiciona a forma do exerccio das faculdades do domnio.
O ato administrativo (...) explicita o interesse pblico sobre a coisa, criando para si o poder-
dever de agir na proteo daquele bem. Por outro lado, cria tambm obrigaes para o
proprietrio (obrigao de fazer e de no fazer conservar a coisa e no lhe causar dano); para os
vizinhos do bem tombado (no fazer, no prejudicar a visibilidade e ambincia do bem
tombado); e, para o cidado em geral (no fazer, no causar dano ao bem tombado).
p. 143
O chamado uso natural da coisa, portanto, deve ser observado no s do ponto de vista da sua
natureza fsica, como tambm do ponto de vista social (costume e abrangncia especial); quando
determinada propriedade atingida com uma limitao tal que lhe distorce o uso natural, esta
restrio, se no faz mudar a natureza jurdica da limitao administrativa, pode alterar-lhe,
contudo, seus efeitos.
p. 144
O principal efeito jurdico do ato do tombamento transformar em um direito os valores
culturais (simblicos) contidos na coisa.