Revista Chilena de Derecho Privado, N 18, pp.
243-258 [julio 2012]
Julio 2012
DERECHO PROCESAL CIVIL
Claudio Fuentes Maureira
Profesor de Derecho Procesal y Litigacin
Macarena Vargas Pavez
Profesora de Derecho Procesal
Universidad Diego Portales
Derecho Probatorio
de Familia
En las siguientes lneas me referir
a un reciente fallo pronunciado por
nuestro mximo tribunal en el con
texto de un juicio de impugnacin y
reclamacin de paternidad, conocido
bajo el amparo de la ley N 19.968,
que estableci los tribunales de fa
milia y su procedimiento. La relevan
cia del fallo, ms all de tratarse de
un pron unc iamiento de la Corte
Suprema, se debe a que contribuye
de manera significativa en materia
de Derecho Probatorio en juicios de
familia, jurisprudencia que hasta la
fecha es escasa.
En particular, el reciente fallo
se refiere y desarrolla en extenso el
significado de la sana crtica y sus
implicancias para el razonamiento
judicial que debe ser plasmado en
cualquier fallo pronunciado por un
juez de familia. Asimismo, la Corte
Suprema se pronuncia acerca de un
problema probatorio concreto, la
posibilidad de decretar acreditada la
posesin notoria de la calidad de pa-
dre contando con un solo testimonio.
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Derecho Procesal Civil
Comentarios de jurisprudencia
1. Los hechos de la causa
y la historia procesal
En causa RIT C-1289-2010, cara-
tulado Rocha con Palma, la seora
Gloria R.E. demand impugnando
la paternidad del seor EPC y recla-
mando la paternidad del Sr. KDD. La
demanda sostiene que la demandante
abandon el hogar que comparta
con el Sr. EPC llevndose consigo a 243
los dos hijos en comn que tena con
ste, de cinco y dos aos de edad a la
fecha de salida del hogar. Posterior-
mente, junto con los nios comenz
a convivir con el seor KDD.
Consigna la sentencia de primer
grado que se encuentra probado que
desde el ao 2003 a la fecha de la
presentacin de la demanda, el ao
2010, la Sra. Gloria R.E. y sus hijos
han convivido con el Sr. KDD. Asi-
mismo, se entiende probado que el
Sr. KDD ha cuidado de los hijos de
la Sra. Gloria R.E. y que stos con-
forman una familia con el Sr. KDD
y los hijos que este ltimo tiene en
comn con la demandante.
La sentencia de primer grado
tambin establece que la paternidad
biolgica de los nios corresponde,
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Comentarios de jurisprudencia
244
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Claudio Fuentes Maureira y Macarena Vargas Pavez
mediante anlisis de ADN, al Sr.
EPC, demandado de impugnacin.
El fallo del juez de familia de
Concepcin resuelve la causa esti-
mando que no se ha logrado probar
la posesin notoria de la calidad de
padre, razn por la cual se rechazan
ambas acciones.
Ante este resultado adverso se
apela la sentencia de fecha 8 de junio
de 2011 ante la Corte de Apelaciones
de Concepcin, la cual confirma la
resolucin de primer grado. En virtud
de lo anterior la Sra. Gloria R.E. pre-
senta recurso de casacin en el fondo
ante la Excelentsima Corte Suprema,
alegando una errnea aplicacin del
Derecho. En particular la recurrente
indica la infraccin del artculo 32 de la
ley N 19.968, que consagra el sistema
de apreciacin de la prueba de la sana
crtica, ya que seala que la sentencia:
falta a la lgica y la experien
cia en el establecimiento de
la conclusiones
y sostiene que si se ha acreditado nom-
bre, trato y fama mediante diversos
medios de prueba. A continuacin
invoca la infraccin del artculo 201 en
relacin con el 202 del Cdigo Civil, al
haber dado preeminencia a la prueba
biolgica por sobre la posesin notoria.
2. La sana crtica,
la fundamentacin de los fallos
y la errnea aplicacin
del derecho
Previo al examen de fondo del recur- 1
Corte Suprema de Chile, Causa rol, N
so, la Corte Suprema estima funda- 9607-2011, sentencia 29 de febrero de 2012.
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mental resolver una pregunta acerca
de los lmites de la casacin en el
fondo y la posible revisin mediante
sta de decisiones judiciales que han
valorado la prueba bajo el sistema
de la sana crtica. En este sentido,
la casacin en el fondo permite la
revisin de las reglas reguladoras
de la prueba, propias del sistema de
prueba legal, pero respecto de la sana
crtica la Corte reconoce que existe
jurisprudencia dismil, que sostiene
que todo el proceso de valoracin
de los hechos est en su totalidad
entregado al juzgador, por lo que
ausente de todo control. Pues bien, es
apropsito de esta pregunta que la sala
de verano integrada por los ministros
Sergio Muoz, Patricio Valds, Hctor
Carreo, Guillermo Silva y Eugenia
Sandoval profundiza acerca de la sana
crtica como sistema de valoracin de
la prueba.
Un aspecto a rescatar del fallo en
cuestin tiene relacin con la posicin
del juez de familia, y de cualquier otro
juez para estos efectos, que se enfrenta
a la sana crtica como mtodo para
la valoracin de la prueba. En este
sentido, la Corte identifica que la
sana crtica supone un cambio en el
papel del juez en la produccin de la
sentencia, ya que este sistema:
pretende liberar al juez de
disposiciones cerradas, pues-
to que no siempre seguirlas
es garanta de justicia en las
determinaciones judiciales1.
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Como se puede observar, se entre-
gan mayores niveles de autonoma al
juez al momento de valorar la prueba
a efectos de buscar la justicia del caso
concreto. Con todo, esta mayor con-
fianza no es gratuita para los jueces
y tiene importantes consecuencias.
En primer lugar, la sana crtica
obliga a los jueces a tener un cono-
cimiento acabado de los casos que se
les presentan, pues sern slo ellos
los responsables, sin las espaldas
del legislador, de definir qu hechos
se pueden dar por probados y cu-
les no. La propia Corte describe el
proceso de trabajo que deber llevar
a cabo el juez para poder valorar de
manera apropiada toda la prueba,
proceso de conocimiento que dista
de aqul realizado en los sistemas
de prueba legal en el cual una buena
parte del anlisis de la prueba y su
confiabilidad, coherencia y poder
probatorio estaban regulados por ley.
As, la Corte Suprema seala
cul es el estndar de conducta a
satisfacer por parte del juez:
La sana crtica est referida
a la valoracin y pondera-
cin de la prueba, esto es, la
actividad encaminada a de-
terminar primero los aspectos
que inciden en la decisin de
considerar aisladamente los
medios probatorios, para pre-
cisar su eficacia, pertinencia,
fuerza, vinculacin con el jui-
cio y cuanto pueda producir
Cita Westlaw Chile: CL/JUR/472/2012, con
siderando primero, fallo de la CS. dcimo quinto.
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Derecho Procesal Civil
fe en el juzgador (...) Luego,
Comentarios de jurisprudencia
en una valoracin conjunta
de los medios probatorios as
determinados, extraer conclu-
siones pertinentes en cuanto
a los hechos y fijar la forma
en que estos sucedieron. En
ambos escalones deber tener
presente el magistrado las le-
yes de la lgica, la experiencia
y los conocimientos cientfica-
mente afianzados (...)2.
Desde esta perspectiva se hace evi
dente que el trabajo del juez es ms
arduo al momento de valorar la prue-
ba en este sistema de apreciacin, se
trata de un proceso de razonamiento
ms complejo.
La segunda consecuencia tiene
relacin con la fundamentacin de 245
las sentencias. Es as que el fallo deja
en claro que:
las reglas de la sana crtica
imponen mayor responsabi-
lidad a los jueces3
y que la principal consecuencia de
aqulla es el deber de fundamenta-
cin. En otras palabras, la contracara
a esta mayor libertad al momento
de apreciar la prueba es una mayor
exigencia en la fundamentacin de
los fallos. A este respecto el fallo
realiza una de sus principales contri-
buciones al establecer con claridad
2
Corte Suprema de Chile (n. 1), consi
derando sexto, cuarto prrafo.
3
Op. cit., considerando sexto, prrafo
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 Claudio Fuentes Maureira y Macarena Vargas Pavez
qu debe contener un fallo cuando se
Comentarios de jurisprudencia
refiere a la valoracin de las pruebas
bajo este sistema de apreciacin.
Para desarrollar el punto anterior
la Corte examina con minuciosidad
todo el cuerpo legislativo vigente en
el cual la sana crtica es definida o uti-
lizada como mecanismo de aprecia-
cin de la prueba. De dicha revisin
la Corte deriva que la sana crtica no
slo impone al juez los parmetros
de las mximas de la experiencia,
los conocimientos cientficamente
afianzados y la lgica sino que, ade-
ms, entiende que estos deben ser
explicitados en el razonamiento del
tribunal. Indica el mximo tribunal:
e) Los sentenciadores dejarn
explicitadas en la sentencia
246
las razones jurdicas, los prin-
cipios de la lgica, las m
ximas de la experiencia y los
conocimientos cientficamente
afianzados en cuya virtud le
asignan valor o desestiman las
pruebas.
Esta situacin descrita por el supre-
mo tribunal tiene impacto en cmo
fundamentan las sentencias los jue-
ces en la actualidad.
Lo comn en fallos en materia de
juzgados de familia est en encontrar
decisiones que una vez que enume-
ran y resumen toda la prueba presen-
tada, se limitan a utilizar la expresin
en virtud de la sana crtica como
un razonamiento autoexplicativo y
suficiente para dar a entender al lec-
tor el proceso de valoracin probato-
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RChDP N 18
ria llevado a cabo por el juez4. Esta
situacin va en directa contradiccin
con lo dicho por la Corte Suprema,
ya que, por un lado, el razonamiento
probatorio debe graficar, como se
mencion antes, la valoracin de
cada medio de prueba y despus las
vinculaciones entre unos y otros, y,
adems, explicitar en cada ejercicio
los criterios de valoracin que el juez
ha utilizado para apreciar.
Es decir, siguiendo el razonamien-
to del supremo tribunal, la exclusiva
mencin a la sana crtica como una
formula tipo no es suficiente, sino
que, adems, el juez debe indicar qu
mxima de la experiencia, qu regla
de la lgica formal o qu conocimien-
to cientficamente afianzado, con
nombre y apellido, est utilizando
para otorgarle o no credibilidad a
cierto medio de prueba5, no basta en
este sentido un mencin a:
este testigo no es creble en
virtud de las mximas de la
experiencias.
Como es evidente, eleva las expectati-
vas respecto del trabajo de los jueces.
4
Ejemplos de este tipo de fallos puede
verse en Claudio Fuentes Maureira, La
persistencia de la prueba legal en la judicatu
ra de familia, en Revista de Derecho, ao 18,
N 1, Antofagasta, 2011, pp. 119-145.
5
el aspecto fundamental queda deter
minado en precisar en la sentencia las
razones, jurdicas, los principios de la lgica, las
mximas de la experiencia y los conocimientos
cientficamente afianzados en cuya virtud
le asignan valor a las pruebas rendidas en el
proceso. Corte Suprema de Chile (n. 1),
considerando sexto, prrafo decimoquinto.
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A mayor abundamiento la pro- La Corte entiende que los par

Comentarios de jurisprudencia
pia Corte deja en claro cul es el metros de la sana crtica, si bien de
parmetro a satisfacer por parte de ben ser escogidos y aplicados al caso
cualquier razonamiento probatorio, concreto por el juez que en primera
al identificar el papel que cumple la instancia conoce de la causa, no es
fundamentacin de las sentencias facultativo de este la remisin o no a
al estar dirigida al examen de las dichos parmetros. En otras palabras,
partes y ciudadanos en general. En el juez no puede escoger si se remite o
otras palabras, el razonamiento pro- no la sana crtica para resolver un pro-
batorio seguido por el juez de familia blema de valoracin de la prueba, pues:
debe plasmarse de forma pristina en
su fallo, de modo tal que pueda ser (e)s el legislador el que se
seguido y comprendido por cual- remite a tales parmetros, es
quier ciudadano. Nuevamente en l quien integra la ley con ra
palabras de la Corte Suprema: zones, principios, mximas y
conocimientos7.
debe revelar y conducir l
gicamente a la conclusin que Se trata, entonces, de una orden ex-
convence al sentenciador en plcita del legislador como un lmite a
la ponderacin de la prueba6. la labor del juez y su incumplimiento
vulnera una garanta que ste concede 247
Como resulta patente en la realidad a las partes. Ms an la Corte indica:
actual, la simple enumeracin de
los medios de prueba y la remisin su inobservancia, transgre-
genrica a la sana crtica resulta a sin, equivocada aplicacin o
todas luces insuficiente. errnea interpretacin puede
Un ltimo aspecto a rescatar en dar origen a la interposicin
esta materia se relaciona con el ra de los recursos que contempla
zonamiento seguido por el mximo la ley, puesto que cuando no
tribunal con el fin de resolver la pri se los cumple, no solamente
mera pregunta jurdica planteada. se desobedecen sus determi-
Concluye la Corte Suprema de ma- naciones, sino que, adems,
nera correcta que, al igual que en el se quebranta la ley (...)8.
caso de las tpicas reglas reguladoras
de la prueba del nuestro Cdigo de En mi opinin, no debe confun-
Procedimiento Civil, los parmetros de dirse la decisin del juez de primer
la sana crtica y su aplicacin tam- grado de escoger qu mximas de la
bin pueden estar sujetos a control experiencia o conocimiento cientfico
mediante este recurso.
7
Corte Suprema de Chile (n. 1), consi
Corte Suprema de Chile (n. 1), consi derando sexto, prrafo dcimo quinto.
6

derando sexto, prrafo dcimo quinto. 8

Ibid.

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 Claudio Fuentes Maureira y Macarena Vargas Pavez
sern utilizadas como parmetro para
Comentarios de jurisprudencia
valorar un determinado medio de
prueba con la imposibilidad de exa-
minar dicha decisin. Si bien es cierto
que el legislador no enumer todos
los conocimientos cientficos o las
mximas de la experiencia posibles
de invocar, si orden la utilizacin
de ciertos parmetros para tomar
una decisin y estableci requisitos
para poder usarlos. En este sentido
no se trata de cualquier conocimiento
humano, sino que de uno que se
encuentre cientficamente afianzado.
Tampoco el legislador dijo cualquier
experiencia, sino que una que posea
un rasgo especfico, esto es, que sea
una mxima que, como dice la Real
Academia Espaola, sea un:
248 principio o proposicin ge
neralmente admitida por quie
nes profesan una facultad o
ciencia.
En el caso de la lgica formal se re-
fiere a las leyes que la conforman. La
decisin de calificar un determinado
parmetro como uno de aqullos que
la ley obliga a utilizar como medio
de valoracin de la prueba si puede
y debe ser objeto de revisin. Perm-
taseme un ejemplo, un fallo sostiene
que la ciencia hoy indica que los hijos
de padres homosexuales tienden a
mentir ms que los hijos de padres
heterosexuales y valora conforme a
ello un testimonio estimndolo no
creble. Es ste un conocimiento
cientficamente afianzado que esta-
ramos dispuestos a aceptar como un
parmetro vlido para la ponderacin
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RChDP N 18
de credibilidad de un testigo? Es
evidente que los jueces pueden errar
al momento de calificar un hecho o
una premisa como un mxima de
la experiencia o un conocimiento
cientficamente afianzado. Lo impor-
tante es recalcar que el legislador no
autoriza a utilizar cualquier criterio
para valorar la prueba, sino que slo
aqullos que menciona, que resultan
ser frmulas o estndares no muy
distintos a aqullos como buen padre
de familia o debida diligencia.
En el mismo sentido la Corte in-
dica respecto del recurso presentado:
no demuestra los yerros de
nunciados, pues omite sealar
la forma en que se han desen-
tendido las normas cientficas,
tcnicas, simplemente lgicas
o de la experiencia que la sana
crtica ordena respetar(...)9.
Un ltimo punto es que no debe
confundirse la decisin acerca de si
un testigo es o no ms creble o ms
vers que otro, con verificar la ade
cuada calificacin de un parmetro
de valoracin con aqullos que el
legislador autoriza a utilizar. La pri
mera hiptesis s parece ser algo
imposible de revisar mediante este
recurso, ya que la ley no entrega r-
denes o prohibiciones a este respecto
y no existe una norma legal involu-
crada. El razonamiento enarbolado
por el mximo tribunal es consistente
con esta idea al indicar:
9
Corte Suprema de Chile (n. 1), consi
derando octavo.
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 Julio 2012
la exposicin de motivos (...)
deja en evidencia que el pro-
psito final de la recurrente
es promover que se lleve a
cabo por esta Corte una nueva
valoracin de las probanzas,
distinta de la ya efectuada por
los jueces de mrito, actividad
que resulta extraa a los fines
de la casacin en el fondo en
los trminos propuestos10.
3. Puede acreditarse la posesin
notoria de la calidad de padre
con un solo testigo?
Todo el razonamiento previo esbo-
zado por la Corte no impidi que,
a pesar de concluir que lo que se
pide en concreto es una nueva valo-
racin, de igual forma determinase
si la decisin del juez de familia de
no decretar la posesin notoria de la
calidad de padre tena sustento.
Por lo anterior, la Corte examina
los requisitos para su procedencia,
identificando los requisitos legales
de plazo, nombre, trato y fama y el
necesario establecimiento de modo
irrefragable de aqullos.
Desde el punto de vista de la acre
ditacin de estos requisitos la Corte
recuerda la disposicin del artculo
200 del Cdigo Civil que indica que la
posesin notoria slo puede probarse
por un conjunto de testimonios, ante-
cedentes o circunstancias fidedignos.
En este escenario la Corte identifica
cul es la cuestin jurdica a resolver:
Corte Suprema de Chile (n. 1), consi derando dcimo primero.
10
derando noveno.
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Derecho Procesal Civil
Tales exigencias plantean la
Comentarios de jurisprudencia
interrogante acerca de la po
sibilidad que la posesin en
cuestin sea justificada nica
mente con el mrito de la
prueba testimonial rendida11.
La cuestin jurdica est soportada
por el razonamiento seguido por el
juez de familia que rechaz la soli-
citud al estimar que no era posible
acreditar los requisitos de nombre,
trato y fama mediante una sola
prueba testimonial 12. Termina la
Corte Suprema por confirmar la re
solucin casada al entender que la
respuesta a la pregunta es negativa.
Es nuestra opinin que en esta
materia la Corte Suprema resuelve
de manera adecuada el problema
jurdico planteado. 249
En primer lugar, al vincular los
artculos 198 y 200, entendiendo que
una de las formas por las cuales pue-
de acreditarse la paternidad, adems
del ADN, es la declaracin de la po-
sesin notoria de la calidad de padre
y, por ende, haciendo aplicable la
limitacin establecida en el inciso
segundo, que indica que la prueba
testimonial es insuficiente por si sola.
Lo anterior puede corroborarse en la
historia de la ley cuando se indica:
Al respecto, decidi la Co-
misin incluir en este artculo,
como medio probatorio de la
filiacin, la posesin notoria de
11
Corte Suprema de Chile (n. 1), consi
12
Op. cit., considerando tercero.
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 Jos Antonio Gaspar y Fernando Araya Jasma
la calidad del hijo, siempre que
Comentarios de jurisprudencia
haya durado a lo menos cinco
aos continuos y se demuestre
de modo irrefragable13.
A mayor abundamiento dice la mis-
ma historia de la ley N 19.585 que:
Por otra parte, la Comisin
resolvi no incorporar la limi-
tacin en orden a que no bas-
te para acreditar la posesin
notoria la prueba de testigos,
porque ya se consign -en el
artculo 198 que proponemos
en este informe- que es insu-
ficiente por s sola la prueba
testimonial para establecer la
paternidad y la maternidad14.
250 En segundo lugar, debido al
propio tenor literal del artculo 200,
el cual alude, en plural, a antece-
dentes y conjunto de testimonios.
Esta pluralidad de antecedentes no
se encuentra justificada de manera
arbitraria, ni se trata de una mala
tcnica legislativa, por el contrario,
la historia de la ley muestra amplias
discusiones parlamentarias respecto
de los medios de prueba y la posi-
bilidad de probar mediante un solo
medio la filiacin de una persona
debido a la trascendencia de sta y
sus implicancias. En este sentido, la
intensin de legislador se explicita
claramente en la historia de la ley al
13
Primer informe Comisin Constitucin,
Historia de la ley N 19.585, p. 383.
14
Segundo informe Comisin Constitu
cin, Historia de la ley N 19.585, p. 778.
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RChDP N 18
momento de justificar las limitaciones
referidas a la prueba testimonial y la
prueba de presunciones:
En seguida, atendida la
trascendencia del estableci-
miento de la filiacin, acept
la conveniencia de evitar que
pudiera darse por acreditada
con una sola prueba. En ese
sentido, coincidi en que,
por s sola, nunca puede ser
suficiente la prueba de tes
tigos. (...) En lo que atae a
las presunciones, record
la Comisin que, en mate-
ria civil, si bien el artculo
1712, inciso tercero, declara
que las que deduce el juez
debern ser graves, precisas
y concordantes esto es, no
confiere valor a una sola
presuncin, el artculo 426
del Cdigo de Procedimiento
Civil permite que una sola
presuncin constituya plena
prueba cuando, a juicio del
tribunal, tenga caracteres de
gravedad y precisin suficien-
tes para formar su convenci-
miento. Estim la Comisin,
Al respecto, que deban apli-
carse en la especie las reglas
del artculo 1712, en orden a
que no basta una sola pre-
suncin judicial para dar por
establecida la paternidad o
la maternidad. Consiguiente-
mente, acord declarar que,
para estos efectos, ser insu-
ficiente por s sola la prueba
testimonial, y se aplicarn a la
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 Julio 2012
de presunciones los requisitos
del artculo 171215.
Desde esta perspectiva el legisla-
dor busca incrementar o aumentar
el nivel de fuentes de informacin
que corroboran que se han dado las
hiptesis de la posesin notoria, en el
entendido que la trascendencia de la
materia justifica una mayor exigencia
que respecto de la acreditacin de
otros hechos.
Con todo, la informacin entre-
gada por el fallo deja abierta una
incgnita. En el fallo en cuestin se
muestra que no slo se present co
mo medio de prueba para acreditar
la posesin notoria la declaracin de
un solo testigo sino que:
el resto de la prueba rendida
consistente en certificados de
nacimientos, declaraciones ju-
radas y fotografas, no aportan
en este sentido a la configu-
racin de tal posesin (...)16.
Como se observa, el fallo no es ex
plcito en el contenido de dichos
medios probatorios, pero surge la
pregunta acerca de si sera posible
probar la posesin notoria mediante
una sola prueba testimonial y otros
antecedentes probatorios.
Al respecto la redaccin del ar
tculo 200 del Cdigo Civil, resulta
poco clara, ya que se seala:
Segundo informe..., (n. 14), p. 771.
15
Corte Suprema de Chile (n. 1), consi
16
derando duodcimo.
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Derecho Corporativo y de la Libre Competencia
y se pruebe por un conjunto
Comentarios de jurisprudencia
de testimonios y anteceden-
tes o circunstancias fidedig-
nos que la establezcan (...).
En mi opinin, debera permitir-
se, por dos razones. Por un lado, si
como muestra la historia de la ley el
objetivo es dotar de mayor seguridad
a la determinacin de la filiacin, esto
se traduce en que existan mltiples
fuentes de informacin que apunten
a acreditar un mismo hecho, en este
sentido si en un determinado caso
se cuenta con un testimonio y otros
antecedentes fidedignos, no se est
violando la ratio legis que busca im-
pedir la sola utilizacin de la prueba
testimonial y se cumple, adems, con
el otro objetivo destinado a tener
mayor certeza. Por otro lado, no debe 251
olvidarse que, si bien se trata de una
regla establecida en el Cdigo Civil, se
trata de una norma cuyo contenido es
netamente probatorio y que se sujeta
al procedimiento establecido por el
legislador en la ley N 19.968, el cual
se ve regido por dos relevantes princi-
pios probatorios: la libertad de prueba
y la sana crtica. Ambos principios
apuntan a que no ser el legislador el
que establezca el valor probatorio de
los medios de prueba y a que el catlo-
go de medios de prueba ser abierto,
pudiendo las partes escoger aqullos
a los cules echar mano, siempre que
el legislador no los prohiba.
Si bien la ley utiliza la expresin
irrefragable, aspirar en esta materia
a una verdad absoluta no parece razo-
nable; esta norma debe ser leda como
una precaucin del legislador que
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 Claudio Fuentes Maureira y Macarena Vargas Pavez RChDP N 18

busca asegurar que existirn diversas Derecho, ao 18, N 1, Antofagasta,

Comentarios de jurisprudencia
fuentes de informacin, pero pensar 2011.
que slo podremos probar algo de
forma irrefragable contando con dos CFM
testimonios y otros antecedentes y no
con un testimonio y otros anteceden-
tes, es cuestionable. Al final del da se Derecho a un debido
trata de probabilidades. En palabras
proceso.
de Francesco Carnelutti:
Alcances y contenido
desgraciadamente, si pe-
dimos al proceso la verdad
verdadera, la verdad pura, la Recurso de proteccin. Corte de
verdad al ciento por ciento, Apelaciones de Santiago, 11 de
tenemos que reconocer que abril de 2012, rol 1471-2012.
no nos la puede dar. Lo que
nos da es, en la mejor de las
hiptesis, un porcentaje de Nueve alumnas del liceo A-44 Car-
verdad, una especia de ver- mela Carvajal de Prat fueron sancio
dad de baja ley, cuando no nadas con la cancelacin de su ma
252 sea incluso, en vez de moneda trcula para el ao 2012 por haber
de oro, un billete de banco . 17 participado en distintas actividades
con ocasin del movimiento estu-
diantil de 2011.
Bibliografa Las alumnas sancionadas recu-
rren de proteccin en contra del
Carnelutti, Francesco, Cmo se hace un referido establecimiento educacio-
proceso, traduccin de Santiago Sents nal, de la direccin del mismo y
Melendo y Marino Ayerra Redn, de la directora seora R. del V.P.,
Argentina, Editorial Rodamillans argumentando la vulneracin de las
S.R.L., 1954. garantas que contempla el artculo
Corte Suprema de Chile, Causa rol N 19 N 2 y 3 inciso 4 de la Constitu
9607-2011, sentencia 29 de febrero cin Poltica de la Repblica, esto es,
de 2012, Cita Westlaw Chile: CL/ igualdad ante la ley y derecho a un
JUR/472/2012. debido proceso.
Fuentes Maureira, Claudio, La per- En total, se interponen cuatro
sistencia de la prueba legal en la recursos de proteccin sobre hechos
judicatura de familia, en Revista de de igual naturaleza, razn por la cual
la Corte dispuso su acumulacin y
17
Francesco Carnelutti, Cmo se hace
un proceso, traduccin de Santiago Sents los fall en forma conjunta.
Melendo y Marino Ayerra Redn, Argentina, En relacin con la vulneracin del
Editorial Rodamillans S.R.L., 1954, p. 138. derecho a un debido proceso, las re-

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 Julio 2012
currentes sealan que a fines del mes
de diciembre de 2011 y primeros das
del mes de enero de 2012 fueron in-
formadas por parte de la direccin del
liceo de la cancelacin de la matrcula
para el ao en curso. Indican, adems,
que no tuvieron conocimiento de las
causales por las cuales la direccin
decidi imponer la referida sancin
y que no han tenido oportunidad de
formular descargos, lo que:
rompe el debido o justo pro
ceso, cuyo principio rector es
la bilateralidad de la audien-
cia.
Por su parte, la recurrida informa
que con fecha 12 de septiembre de
2011, cuatro de las recurrentes ha-
bran participado en una funa a la
Universidad Andrs Bello donde se
realizaban clases del programa Sal-
vemos el ao escolar. Con cacerolas
y sin autorizacin habran ingresado
a la referida casa de estudios insul-
tando, atemorizando y amenazando
a las alumnas participantes, las que
debieron abandonar el recinto por
una salida alternativa. Por estos he
chos considerados como violentos
con fecha 6 de diciembre de 2011 el
Consejo de Evaluacin de Curso,
con la presencia de la directora y
otras autoridades del liceo, determi-
n que se haba infringido el Manual
de Convivencia del referido estable-
cimiento educacional.
Respecto de las otras cinco alum
nas, la recurrida se seala caso a caso
los antecedentes que llevaron a la
direccin del liceo a considerar que
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Derecho Procesal Civil
ellas tambin haban infringido las
Comentarios de jurisprudencia
normas del Manual de Conviven-
cia: participacin de algunas de las
alumnas en la funa en la Universidad
Andrs Bello, anotaciones negativas,
atrasos, situacin de condicionali
dad, mal rendimiento y, una de
ellas, por participar en una velatn
de carcter pblico.
Sobre la base de todos estos an-
tecedentes, la recurrida determin
sancionar a las nueve alumnas con
la cancelacin de la matrcula para
el ao 2012 por no cumplimiento
o infracciones de carcter grave al
Manual de Convivencia del Liceo.
Indica, adems, que esta decisin se
adopta en el marco de la normativa
del Ministerio de Educacin que per-
mite a los establecimientos educacio-
nales tomar medidas disciplinarias. 253
Con fecha 11 de abril de 2012 la
Corte de Apelaciones de Santiago
acoge la accin de proteccin, deja
sin efecto la cancelacin de matrcula
y ordena el reintegro inmediato de
las recurrentes a las actividades es
colares.
En su considerando duodcimo
la Corte sostiene:
Que, por otra parte, estos
sentenciadores no han logra-
do adquirir la conviccin de
que en los procesos que moti-
varon las sanciones aplicadas,
se haya respetado a cabalidad
el debido proceso, toda vez
que no existi una investigacin
de los hechos, sino que una
citacin para comunicar la
decisin adoptada y de la que
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Comentarios de jurisprudencia
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Claudio Fuentes Maureira y Macarena Vargas Pavez
slo alzarse, sin haber existido
un proceso en el que se indaga
ran las situaciones fcticas y la
posibilidad de que las recurridas
formularan sus descargos.
Aun cuando este fallo no se en-
cuentra firme, estimo que hay dos
aspectos interesantes de comentar.
En primer lugar, las razones por las
cuales la Corte considera que en este
caso se ha vulnerado el derecho a un
debido proceso y, en segundo lugar,
la aplicacin amplia de este derecho
a procesos no jurisdiccionales.
I. Vulneracin del derecho
al debido proceso
Considero que este fallo se encamina
en sentido correcto al acoger el re-
curso interpuesto, pues recoge de al-
gunas de las garantas judiciales que
componen el debido proceso con-
sagrado en la Constitucin Poltica
de la Repblica y en la Convencin
Americana de Derecho Humanos.
En primer lugar, la referencia
que hace el fallo a la ausencia de
una investigacin de los hechos
alude a la exigencia de desarrollar
un proceso en el que se averigen
y examinen los hechos objeto de la
investigacin. Pero no se trata de
cualquier proceso, sino que uno que
asegure el cumplimiento de ciertas
garantas mnimas como, por ejem-
plo, el derecho a ser informado de los
cargos que se formulan o a disponer
de tiempo y medios para preparar
la defensa.
RChDP N 18
Tal como se advierte del consi-
derando duodcimo, la Corte estim
que en este caso no hubo un proceso:
(sin haber existido un pro-
ceso en el que se indagaran
las cuestiones fcticas),
de modo tal que difcilmente se pu-
dieron cumplir las exigencias mni-
mas de un debido proceso conforme
a la Constitucin Poltica de la Rep-
blica y de los tratados internaciones.
En segundo lugar, el fallo alude a
la ausencia de una oportunidad para
formular descargos. En este caso, no
se cumple con una de las dimensio-
nes ms importantes del debido pro-
ceso, cual es el derecho a la defensa,
entendido como la posibilidad y la
oportunidad de las partes de efectuar
alegaciones, presentar pruebas y con-
tradecir las de la contraria durante
todo el proceso con la seguridad de
que ellas sern valoradas por el juez
en la sentencia1.
Conforme a la jurisprudencia de
la Corte Interamericana de Derechos
Humanos esta garanta supone, entre
otras cosas, el derecho a una comu-
nicacin previa y detallada de los
cargos que se formulan; a conocer
las razones por las cuales se imputa
un determinado hecho; a disponer
de tiempo y medios adecuados para
preparar la defensa; a interrogar a
los testigos a su favor y en contra y a
controvertir las pruebas.
1
Alex Caroca, Garanta constitucional de la
defensa procesal, Barcelona, Bosch, 1998, 588 pp.
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 Julio 2012
A juicio de la Corte de Apelacio-
nes de Santiago, la sola comunica-
cin de la sancin en diciembre de
2011 y enero de 2012 sin dar a las
alumnas la posibilidad de defenderse
en los trminos antes sealados, vul-
nera el derecho a un debido proceso.
Dicho lo anterior, y rescatando el
valor de este fallo, no puedo dejar de
sealar que la Corte pierde una valio-
sa oportunidad llenar de contenido
y delimitar el alcance del derecho a
un debido proceso, avanzado con
ello en la construccin de estnda-
res jurisprudenciales nacionales. En
efecto, el fallo se limita a enunciar de
modo general algunas de las dimen-
siones que componen el derecho al
debido proceso, pero no desarrolla
los argumentos por los cuales se
configura la situacin de vulneracin.
Qu era lo exigible al estable-
cimiento educacional en este caso?
Qu etapas o pasos debi haber
seguido para que se resguardara el
derecho de las alumnas a un debido
proceso? Todo indica que la sola
notificacin de la sancin no slo es
insuficiente para los estndares exi-
gidos sino que vulnera una garanta
constitucional, pero, cmo se liga
la actuacin de la recurrida con las
normas constitucionales e interna-
cionales aplicables en esta materia?
Si bien el considerando duodci
mo se refiere como ya se ha men
cionado a la necesidad de una in
vestigacin previa a la imposicin de la
sancin y al derecho de las recurrentes
a formular los descargos, no se ofrece
una fundamentacin que d sustento a
la decisin adoptada, en circunstancias
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Derecho Procesal Civil
que existe un gran desarrollo doctrina-
Comentarios de jurisprudencia
rio y jurisprudencial en esta materia.
Es cierto que esta tarea no siem-
pre resulta fcil. Ello se debe porque
el derecho al debido proceso no es
una nocin clara, simple y esttica.
Por el contrario, se trata de una no-
cin compleja, compuesta de mlti-
ples dimensiones de textura abierta
y en permanente evolucin2.
La CIDH define el debido pro-
ceso como el:
conjunto de parmetros o
estndares bsicos que de-
ben ser cumplidos por todo
proceso para asegurar que la
discusin y la determinacin
de los derechos que estn en
cuestin se hayan realizado
en un entorno de razonabi- 255
lidad y justicia para las per-
sonas que intervienen en su
desarrollo3.
El hecho de que la nocin de
debido proceso est compuesta por
estndares generales y no reglas
especficas- impone una importante
carga al juzgador. Le exige realizar
un trabajo argumentativo lgico y
coherente para el caso concreto, es
decir, lo obliga a aplicar en cada caso
un criterio de razonabilidad,
2
Mauricio Duce, Felipe Marn y Cristin
Riego, Reforma a los procesos civiles orales:
consideraciones desde el debido proceso y
calidad de la informacin, en CEJA, Justicia
civil: perspectivas para una reforma en Amrica
latina, Santiago, Centro de Estudio de Justicia
de las Amricas, 2008, pp. 13-94.
3
Fallo Garca Ramrez-CIDH, 2004.
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Comentarios de jurisprudencia
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Claudio Fuentes Maureira y Macarena Vargas Pavez
esto es, para considerar si
es que en una circunstancia
cualquiera se han cumplido
o no las exigencias de las
garantas es necesario consi-
derar en concreto los valores
que ellas proclaman en rela-
cin con los dems valores
del sistema, al mismo tiempo
que las limitaciones propias
de la realidad4,
cuestin que se echa de menos en el
caso en comento.
Tambin se echa de menos una
aplicacin del Derecho Internacional
de los Derechos Humanos en la funda-
mentacin del fallo. No hay mencin
alguna ni siquiera tangencial a los
tratados internacionales de derechos
humanos, en general, y del pacto de
San Jos de Costa Rica o convencin
Americana de Derechos Humanos,
en particular. Este punto llama espe-
cialmente la atencin habida cuenta
del gran desarrollo doctrinario y
jurisprudencial que existe en torno a
las garantas judiciales contenidas en el
artculo 8 de este instrumento y que se
aplican en forma directa en este caso5.
4
Duce, Marn y Riego (n. 2), p. 20.
5
Artculo 8. 1. Toda persona tiene de
recho a ser oda, con las debidas garantas
y dentro de un plazo razonable, por un juez
o tribunal competente, independiente e
imparcial, establecido con anterioridad por
la ley, en la sustanciacin de cualquier acu
sacin penal formulada contra ella, o para la
determinacin de sus derechos y obligaciones
de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier
otro carcter.
2. Toda persona inculpada de delito tie
ne derecho a que se presuma su inocencia
RChDP N 18
Tal como se puede observar del
fallo en comento, el considerando
dcimo tercero slo hace alusin a los
mientras no se establezca legalmente su culpa
bilidad. Durante el proceso, toda persona tiene
derecho, en plena igualdad, a las siguientes
garantas mnimas:
a) derecho del inculpado de ser asistido
gratuitamente por el traductor o
intrprete, si no comprende o no
habla el idioma del juzgado o tribunal;
b) comunicacin previa y detallada al
inculpado de la acusacin formulada;
c) concesin al inculpado del tiempo
y de los medios adecuados para la
preparacin de su defensa;
d) derecho del inculpado de defenderse
personalmente o de ser asistido por
un defensor de su eleccin y de co
municarse libre y privadamente con
su defensor;
e) derecho irrenunciable de ser asistido
por un defensor proporcionado por
el Estado, remunerado o no segn
la legislacin interna, si el inculpado
no se defendiere por s mismo ni
nombrare defensor dentro del plazo
establecido por la ley;
f) derecho de la defensa de interrogar a
los testigos presentes en el tribunal y
de obtener la comparecencia, como
testigos o peritos, de otras personas
que puedan arrojar luz sobre los
hechos;
g) derecho a no ser obligado a declarar
contra s mismo ni a declararse cul
pable y
h) derecho de recurrir del fallo ante
juez o tribunal superior.
3. La confesin del inculpado solamente
es vlida si es hecha sin coaccin de ninguna
naturaleza.
4. El inculpado absuelto por una sen
tencia firme no podr ser sometido a nuevo
juicio por los mismos hechos.
5. El proceso penal debe ser pblico,
salvo en lo que sea necesario para preservar
los intereses de la justicia.
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 Julio 2012 Derecho Procesal Civil

artculos 19 y 20 de la Constitucin Tal como lo hizo anteriormente,

Comentarios de jurisprudencia
Poltica e, incluso, al auto acordado la Corte desaprovecha la oportunidad
de la Corte Suprema sobre tramita- de referirse a este punto y desarrollar
cin y fallo del recurso de proteccin. argumentos slidos para sustentar una
interpretacin como sta, cuestin
que, entre otros aspectos, quiz ser
II. Aplicacin del derecho objeto de crtica por la contraparte en
al debido proceso a procesos sus escritos de apelacin.
no jurisdiccionales En este escenario, me parece
interesante traer a colacin el voto
Un segundo aspecto que a mi de minora de una sentencia dicta
juicio es interesante de comentar do hace ms de veinte aos que
tiene relacin con la interpretacin s se hace cargo del punto 6. En
extensiva del derecho al debido 1986 un alumno de la Universidad
proceso aplicada a la actuacin de la de Santiago de Chile presenta un
recurrida. recurso proteccin por la aplica-
Se trata, como sabemos, de un cin de la sancin de expulsin en
establecimiento educacional que razn de supuestas infracciones al
aplica una sancin en el marco de Reglamento de tica Estudiantil
sus atribuciones, pero como hemos de esa universidad. Los hechos que
visto sin llevar adelante un proceso motivaron la sancin fueron los 257
con las mnimas garantas y sin dar
siguientes: interrupcin violenta de
oportunidad a las recurrentes a de-
clases, participar en enfrentamientos
fenderse. Pero son exigibles estos
con carabineros y haberse negado a
estndares a las decisiones de orga-
abandonar las dependencias de la
nismos no jurisdiccionales? Es po-
universidad ante los requerimientos
sible aplicar los mismos parmetros?
de la autoridad.
Qu papel representa el Manual de
El recurrente argumenta su re-
Convivencia de un establecimiento
educacional en un caso como ste? curso en la violacin de los derechos
Si bien comparto de la interpre- constitucionales establecidos en el
tacin amplia que hace la Corte de artculo 19 N 2 y N 3 inciso 4 y 5
este derecho al exigir las garantas y N 24 de la Constitucin Poltica
propias del debido proceso a au- de la Repblica. El voto de mayora
toridades (distintas a las judiciales) rechaza el recurso por considerar
que tienen la facultad de emitir que la medida de expulsin ha sido
decisiones o pronunciar sentencias, ejercida en cumplimiento del deber
la ausencia de argumentos sobre el de la recurrida de
particular, no permite conocer las 6
Recurso de proteccin. Corte de Ape
consideraciones que motivaron esta laciones de Santiago, 6 de mayo de 1986.
decisin ni construir estndares juris- Alucema Galleguillos, Patricio vs. Universidad
prudenciales nacionales al respecto. de Santiago de Chile.

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 Claudio Fuentes Maureira y Macarena Vargas Pavez
velar por el normal desenvol
Comentarios de jurisprudencia
vimiento del quehacer univer
sitario de proteger a la comu-
nidad estudiantil de acciones
que alteren la tranquila con-
vivencia que se necesita para
lograr los propsitos de toda
universidad7.
El voto disidente, en cambio,
considera que la exigencia contenida
inciso 5 del N 3 del artculo 19, que
establece:
toda sentencia de un rgano
que ejerza jurisdiccin debe
fundarse en un proceso previo
legalmente tramitado. Corres-
ponder al legislador estable-
cer las garantas de un racional
258 y justo procedimiento,
es aplicable a cualquier sentencia
dictada por una autoridad que tiene
la facultad para ello.
El ministro disidente sostiene que
una interpretacin armnica del art- Caroca, Alex, Garanta constitucional de
culo 19 y 76 de la carta fundamental
y del artculo 170 N 5 del Cdigo de
Procedimiento Civil permite concluir Duce, Mauricio, Felipe Marn y Cristin
que el constituyente ha querido que
una sentencia dictada por una auto-
ridad debe ser
consecuencia de un procedi-
miento que se haya ceido a
los principios elementales de
7
Recurso de proteccin (n. 6).
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RChDP N 18
justicia y racionalidad conte-
nidos en las normas vigentes
y, que como sucede en el
caso en estudio, cuando stos
no estn determinadamente
sealados por un cuerpo legal,
sera necesario recurrir para
emitir el juicio, a los princi-
pios de equidad que le indi-
que a la autoridad su sabidura
y conciencia, lo que puede
inferir, como parece natural,
en primer lugar de aquellos
que el legislador ha dado para
similares situaciones8.
En definitiva, en casos como ste
donde se discuten garantas constitu-
cionales procesales, se espera de nues-
tros jueces una debida comprensin de
los estatutos que las rigen y una debida
fundamentacin de sus decisiones.
Bibliografa
la defensa procesal, Barcelona, Bosch,
1998.
Riego, Reforma a los procesos ci-
viles orales: consideraciones desde
el debido proceso y calidad de la
informacin, en CEJA, Justicia civil:
perspectivas para una reforma en Amrica
latina, Santiago, Centro de Estudio
de Justicia de las Amricas, 2008.
8
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