Facultad : Derecho y Ciencias Polticas

Especialidad : Derecho

Curso : Procedimiento Laboral

Profesor : Dr. Eckerman Panduro Angulo

Tema : Anlisis, diferencias y conclusiones

de los plenos jurisdiccionales supremos en materia
laboral y previsional

Aula : A1-6 (ND)

Integrantes:

Chirinos Salinas, Ral Alexis

Huaricapcha Alvino, Williams Rubn
Pino Albornoz, Christopher
Purca Vsquez, Marco Antonio
Quispe Huaringa, Celia

2017
0
 NDICE

NDICE ........................................................................................................ 1

PLENOS: ...................................................................................................... 2

1.1 I PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN MATERIA LABORAL Y

PREVISIONAL (4 y 14/10/12)..................................................................... 2

1.2 II PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN MATERIA LABORAL Y

PREVISIONAL (8 y 9/05/14) ...................................................................... 4

1.3 III PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN MATERIA LABORAL Y

PREVISIONAL (22 y 30/06/15) ................................................................... 7

1.4 IV PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN MATERIA LABORAL Y

PREVISIONAL (01/12/15) .......................................................................... 8

1.5 V PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN MATERIA LABORAL Y

PREVISIONAL (19/10/16) .......................................................................... 9

POSTURA DEL GRUPO ................................................................................ 18

1
 PLENOS:

1.1 I PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN

MATERIA LABORAL Y PREVISIONAL (4 y
14/10/12)

TEMA 1: PROCEDENCIA DE LA PRETENSIN DE REPOSICIN POR

DESPIDO INCAUSADO Y DESPIDO FRAUDULENTO EN LA VA
ORDINARIA LABORAL Y LA TRAMITACIN DEL RECLAMO DE
REMUNERACIONES DEVENGADAS EN DICHOS SUPUESTOS

a. SOBRE LA PROCEDENCIA DE LA PRETENSIN DE REPOSICIN POR

DESPIDO INCAUSADO Y DESPIDO FRAUDULENTO EN LA VIA LABORAL
REGULADA POR LA LEY PROCESAL DEL TRABAJO (LEY N 26636).

El Pleno Acord por unanimidad:

Los jueces de trabajo en los procesos laborales ordinarios regulados por la Ley
Procesal del Trabajo, Ley 26636, estn facultados para conocer los procesos de
impugnacin o nulidad de despido incausado o despido fraudulento, que de ser
fundado tengan como consecuencia la reposicin del trabajador al centro de
trabajo.

b. SOBRE LA PROCEDENCIA DE LA PRETENSIN DE REPOSICIN POR

DESPIDO INCAUSADO Y DESPIDO FRAUDULENTO EN LA VIA LABORAL
REGULADA POR LA NUEVA LEY PROCESAL DEL TRABAJO (LEY N 29497).

El Pleno Acord por unanimidad:

Los jueces de trabajo estn facultados para conocer de la pretensin de

reposicin en casos de despido incausado o despido fraudulento, en el proceso
abreviado laboral, siempre que la reposicin sea planteada como pretensin
nica.

2
Anlisis:

En comparacin con el V pleno jurisdiccional en materia laboral y previsional (3.1

Planteamiento), que ratifica el I pleno que, la va abreviada laboral y el proceso
constitucional de amparo son igualmente satisfactorias en procesos de demanda
de reposicin por despido fraudulento o por despido incausado. Es as que este
pleno tambin est de acuerdo con lo antes sealado, sin embargo, plantea
variables respecto de los criterios para calcular la indemnizacin de daos y
perjuicios en casos de despidos fraudulento, incausado y nulo.

TEMA 2: INDEMNIZACION POR DAOS Y PERJUICIOS DERIVADOS DE

ENFERMEDADES PROFESIONALES

d. SOBRE LA FORMA DE DETERMINAR EL QUANTUM INDEMNIZATORIO.

El Pleno acord por mayora:

Probada la existencia del dao, pero no el monto preciso del resarcimiento, para
efectos de determinar el quantum indemnizatorio es de aplicacin lo establecido
en el artculo 1332 del Cdigo Civil, salvo que las partes hubieran aportado
pruebas suficientes sobre el valor del mismo.

Anlisis:

Se puede colegir que en este pleno la discrecionalidad que ya posee el juez y que
se encuentra rectificada en el V pleno (3.6 Acuerdo plenario en mayora) con
respecto al monto de la indemnizacin el juez valorara los medios probatorios
para determinar la existencia del dao y el calculo de la suma indemnizatoria
segn el petitorio y los hechos. As mismo en el considerando 3.3 Sobre el
derecho al pago de la indemnizacin de daos y perjuicios por despido
fraudulento o incausado reitera que ser que siempre juez el que determine en
sentencia a cuanto asciende el monto de la indemnizacin.

3
 1.2 II PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN
MATERIA LABORAL Y PREVISIONAL (8 y
9/05/14)

TEMA 3: TRATAMIENTO JUDICIAL DEL DESPIDO INCAUSADO Y

DESPIDO FRAUDULENTO: ASPECTOS PROCESALES Y SUSTANTIVOS

3.1. Cul es el rgano jurisdiccional competente para conocer una

pretensin de reposicin por despido incausado o despido fraudulento?

El Pleno acord por unanimidad:

Al amparo de la Ley N 26636, los jueces de trabajo estn facultados para

conocer una pretensin de reposicin por despido incausado o despido
fraudulento, en los procesos laborales ordinarios regulados por la Ley Procesal
del Trabajo. Mientras que, al amparo de la Ley N. 29497, Nueva Ley Procesal
del Trabajo, el rgano jurisdiccional competente para conocer una pretensin de
reposicin por despido incausado o despido fraudulento es el Juzgado
Especializado de Trabajo, o quien haga sus veces, de conformidad con el numeral
2 del artculo 2 de la Nueva Ley Procesal del Trabajo.

Anlisis:

Comparando con el V pleno (3.2 Sobre el derecho al pago de remuneraciones

devengadas por periodo no laborado luego de un despido fraudulento o un
despido incausado) no se encuentra alguna controversia respecto al rgano
jurisdiccional que es competente para conocer el despido incausado o
fraudulento, centrndose en que sin importar la va procesal en que el poder
judicial conoce el conflicto sealado es evidente que se sobrepone el deber de
reponer las cosas al estado anterior a la afectacin del derecho limitndose a la
reposicin del trabajo en su puesto de trabajo el cual se produce en mandato
judicial en adelante.

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3.2. Cul es el plazo de caducidad y cmo se computa, para presentar una
demanda de reposicin por despido incausado o despido fraudulento?

El Pleno acord por unanimidad:

El plazo de caducidad para interponer una demanda de reposicin por despido

incausado o despido fraudulento es de treinta (30) das hbiles de producido el
despido calificado como inconstitucional, de conformidad con el artculo 36 del
Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, aprobado por Decreto
Supremo N 003-97-TR. En los casos en que exista en trmite una demanda de
amparo, sta deber ser reconducida ante el juez ordinario laboral si se verifica
que la misma ha sido interpuesta dentro del plazo de 30 das hbiles.

Anlisis:

En el V pleno (fundamentos del voto en minora 3 jueces) sealando el plazo

establecido mutatis mutandi para la interposicin de la demanda en los despidos
incausados o fraudulento, sin embargo, aplicndose el mismo razonamiento y
justificacin se tendra que equiparar los efectos de despido nulo

3.3. Cules son las pretensiones que pueden plantearse y acumularse en un

proceso de reposicin?

El Pleno acord por unanimidad:

En aplicacin de la Ley N 26636, las pretensiones de impugnacin de despido

incausado o despido fraudulento pueden acumularse a cualesquiera otras
pretensiones, bajo las formas que prev el artculo 87 del Cdigo Procesal
Civil, y sern tramitadas en la va proceso ordinario laboral, de conformidad con
el literal a) del numeral 2 del artculo 4 de la Ley N 26636. Mientras que, al
amparo de la Ley N 29497, Nueva Ley Procesal del Trabajo, las pretensiones de
reposicin en los supuestos de despido incausado o despido fraudulento solo
podrn plantearse como pretensin principal nica y sern tramitadas en la va
del proceso abreviado laboral; mientras que, si son acumuladas a otras

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pretensiones distintas a aqulla, sern de conocimiento del juez laboral en la va
del proceso ordinario laboral, de conformidad con el artculo 2 inciso 2 de la
Nueva Ley Procesal del Trabajo.

Anlisis:

Considerando lo que expone el I pleno en base a la acumulacin de pretensiones

de la va ordinaria, por los principios de economa y concentracin procesales, se
puede acumular las pretensiones que son conexas al pago de indemnizacin por
daos y prejuicios referidos al conflicto que provoca el despido fraudulento o al
despido incausado, sin perjuicio de lo que el juez resuelva sobre el fondo de la
materia.

3.4. Puede incluirse el monto de las aportaciones no realizadas a los

sistemas de seguridad social como parte del quantum indemnizatorio en
una demanda de indemnizacin por daos y perjuicios, planteada como
consecuencia de un despido incausado o despido fraudulento?

El Pleno acord por unanimidad:

S. Las aportaciones a los sistemas de seguridad social pblico o privado, no

realizadas con motivo del despido incausado o despido fraudulento, podrn ser
incluidas como criterio de clculo del monto indemnizatorio en una demanda de
indemnizacin por daos y perjuicios.

Anlisis

El V pleno reafirma el criterio adoptado, que las aportaciones no devengadas por

el despido arbitrario y fraudulento estn incluidas en el calculo del monto
indemnizatorio.

6
 1.3 III PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN
MATERIA LABORAL Y PREVISIONAL (22 y
30/06/15)

TEMA N 01: CRITERIO DE APLICACIN DEL ARTCULO 29 DEL

REGLAMENTO DE LA LEY DE RELACIONES COLECTIVAS DE TRABAJO,
REGULADO POR EL DECRETO SUPREMO N 011-92-TR

1.1 Es aplicable el principio de interpretacin favorable al trabajador respecto

de las clusulas normativas de las convenciones colectivas, reguladas por el
artculo 29 del Reglamento de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo?

El Pleno acord por unanimidad:

Procede la interpretacin favorable al trabajador respecto de las clusulas

normativas de las convenciones colectivas, cuando al aplicar el mtodo literal, y
los dems mtodos de interpretacin normativa, exista duda insalvable sobre su
sentido. Si ante dicha duda insalvable, se incumple con interpretarlas de manera
favorable al trabajador, se comete una infraccin del artculo 29 del Reglamento
de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, regulado por el Decreto Supremo
N 011-92-TR.

Anlisis:

Si bien el V pleno no expone directamente el tema de la interpretacin favorable

al trabajador, es aceptable sealar que este fue usado como parte del
razonamiento del Tribunal Constitucional para el expediente N 1124-2001-
AA/TC donde se manipul a favor de la empresa, lo determinado en el segundo
prrafo del artculo 34 del Decreto Legislativo N 728, donde el Tribunal
estableci una postura favorable con el Sindicato , dada la inconstitucionalidad
del artculo y la violacin de derechos fundamentales, y dicha sentencia es base
para el pleno en debate refirindose al despido incausado.

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TEMA 2: EXONERACIN DEL AGOTAMIENTO DE LA VA
ADMINISTRATIVA EN LOS PROCESOS CONTENCIOSOS
ADMINISTRATIVOS LABORALES

2.1 En qu caso, adems de los expresamente predeterminados en la ley, el

trabajador se encuentra exonerado de agotar la va administrativa, para
interponer la demanda contenciosa administrativa laboral?

El Pleno acord por unanimidad:

El trabajador se encuentra exonerado de agotar la va administrativa, para

interponer la demanda contenciosa administrativa laboral, en aquellos casos en
los que invoca la afectacin del contenido esencial del derecho a la remuneracin,
ya sea que peticione el pago de la remuneracin bsica, la remuneracin total,
la remuneracin permanente, las bonificaciones, las dietas, las asignaciones, las
retribuciones, los estmulos, los incentivos, las compensaciones econmicas y
los beneficios de toda ndole, cualquiera sea su forma, modalidad, periodicidad,
mecanismo y fuente de financiamiento.

Anlisis:

En lo referente a este punto, analizando la sentencia N 976-2001-AA/TC, el

Tribunal Constitucional se pronuncia: en nuestro ordenamiento, el afectado en
derechos constitucionales laborales no est obligado a acudir previamente a las
instancias judiciales ordinarias.

1.4 IV PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN

MATERIA LABORAL Y PREVISIONAL
(01/12/15)

TEMA 1: ACTUACIN DE LOS MEDIOS PROBATORIOS DOCUMENTALES

OFRECIDOS POR EL DEMANDADO

TEMA 2: PRRROGA AUTOMTICA DEL CONTRATO CAS

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TEMA 3: PRESCRIPCIN DE DEVENGADOS PREVISIONALES

TEMA 4: BONIFICACIONES PARA PENSIONISTAS DE LAS ENTIDADES

REGULADAS POR FONAFE

Anlisis:

Este Pleno desarrolla temas que no estn relacionados directamente con el tema
central del V pleno, siendo estos temas restrictos slo a pensiones, las cuales no
entran en la controversia general planteada; por otra parte, el tema de medios
probatorios es mencionado en el V pleno, sin embargo, este slo es sealado al
decir que son necesarios para establecer el monto indemnizatorio, no ponindose
en debate si es indispensable la presencia del demandante para su validacin o
no.

1.5 V PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN

MATERIA LABORAL Y PREVISIONAL
(19/10/16)

Primero sealaremos a que se refieren los despidos incausados y despidos

fraudulentos, ya que estos han sido desarrollados por la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional; sin embargo, no existe una regulacin legal expresa al
respecto.

Es as que, el Tribunal Constitucional desarroll ambos criterios en el Expediente

N 1124-2001-AA/TC, de 11 de julio del 2002 (demanda promovida por el
Sindicato nico de Trabajadores de Telefnica del Per y la Federacin de
Trabajadores de Telefnica del Per S.A., contra Telefnica del Per S.A.); y en
el expediente N 976-2001-AA/TC, de 13 de marzo del 2003 (demanda iniciada
por Eusebio Llanos Huasco contra Telefnica del Per).

En ese sentido, se pronuncian conforme a lo siguiente:

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 Despido incausado:

Es definido por el Tribunal Constitucional como la remocin de un trabajador, de

manera verbal o escrita, sin expresin de causa que derive de su conducta o su
labor que sirva de justificante. Esta extincin unilateral est viciada de nulidad
y, por consiguiente, el despido carece de efecto legal- cuando se produce con
violacin de los derechos fundamentales de las personas, reconocidos en la
Constitucin o los Tratados relativos a la promocin, defensa y proteccin de
derechos humanos.

El despido incausado tiene dos (02) supuestos:

Desnaturalizacin y/o simulaciones contractuales: despidos encubiertos que

usualmente surgen del vencimiento de contratos o desnaturalizacin de los
mismos.

Suspensin desproporcionada e indefinida de labores: por ejemplo, en el caso de

suspensin de labores por causas fortuitas o de fuerza mayor, cuando en la
realidad no es as.

Despido fraudulento:

Segn el Tribunal Constitucional nos encontramos frente a un despido

fraudulento cuando se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes,
falsos o imaginarios, o se le atribuye una falta no prevista legalmente.

En el presente pleno se trataron 3 temas, nulidad de laudos arbitrales, monto

mximo de pensin en el DL 20530 e indemnizaciones en casos de despido
fraudulento e incausado, sin embargo, el grupo slo se ha centrado en este ltimo
punto.

TEMA N 3: RESPECTO A LA INDEMNIZACIN Y REMUNERACIONES

DEVENGADAS EN LOS CASOS DE DESPIDO FRAUDULENTO Y DESPIDO
INCAUSADO:

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Dividiremos este acpite en 4 secciones:

3.1 SOBRE EL PAGO DE REMUNERACIONES DEVENGADAS POR PERIODO NO

LABORADO, LUEGO DE DESPIDO INCAUSADO O FRAUDULENTO

El despido incausado o fraudulento es una construccin jurisprudencial del TC,

por lo que al no encontrar sustento en mandato legal no puede exigirse el pago
de remuneraciones, como si es factible en el despido nulo.

En el caso de despido incausado o fraudulento, encausados en va procesal, es

evidente que el deber de reponer las cosas al estado anterior a la afectacin del
derecho constitucional, limitndose de este modo a la reposicin del trabajador
en su puesto de trabajo, por lo que los efectos jurdicos se producen desde el
mandato judicial en adelante.

De este modo, se considera que no existe pago pero que la afectacin en que se
incurre si amerita el pago de una indemnizacin de daos y perjuicios, ello en
mrito al derecho constitucional afectado y el lucro cesante dejado de percibir.

3.2 SOBRE EL DERECHO AL PAGO DE INDEMNIZACIN DE DAOS Y PERJUICIOS

POR DESPIDO FRAUDULENTO O DESPIDO INCAUSADO:

Efectivamente, el trabajador afectado tendr derecho a la respectiva

indemnizacin por daos y perjuicios, siendo el Juez, quien determine en
sentencia cules son los daos y perjuicios probados y a cunto ascender el
monto de dicha indemnizacin.

3.3 SOBRE LOS CRITERIOS QUE EL JUEZ DEBE TOMAR EN CUENTA PARA FIJAR
EL MONTO DE LA INDEMNIZACIN:

Existen 2 montos a fijar:

a) Indemnizacin por daos y perjuicios

11
Su finalidad es reparar el perjuicio causado al demandante, por lo cual puede
tomar en cuenta el lucro cesante, dao emergente y dao moral para su
calificacin.

Acorde con lo anterior, y como no existe una indemnizacin tasada legalmente el

Juez deber tomar en cuenta los medios probatorios que determinen la existencia
del dao, la relacin de causalidad con el despido, el factor subjetivo de a quien
se le atribuye responsabilidad y el clculo de la suma indemnizatoria establecido
en la pretensin de demanda.

b) Daos punitivos

Cuya finalidad es castigar a quien produce un dao y disuadir al causante del

perjuicio y a los otros posibles infractores, de repetir la misma accin daina; es
importante mencionar que son pretensiones accesorias, por lo cual se debe
reconocer previamente un monto indemnizatorio por dao emergente, lucro
cesante o dao moral.

En los casos de despido incausado o fraudulento se deber aplicar el pago de

los daos punitivos, ello en razn al monto mximo de una suma equivalente de
lo dejado de aportar por el trabajador al Sistema de Pensiones al que se
encuentre adherido.

3.4. SOBRE LA ACUMULACIN DE PRETENSIONES EN LOS CASOS DE DESPIDO

FRAUDULENTO O POR DESPIDO ARBITRARIO:

El Primer Pleno Laboral de la Corte Suprema ha determinado que la pretensin

de reposicin por despido incausado o fraudulento deber ser tramitado en la va
de proceso abreviado laboral; sin embargo, ha dejado abierta la posibilidad de la
acumulacin de pretensiones, caso en el que la va aplicable deber ser la
ordinaria laboral, siempre que exista conexidad entre ellas y ambas sean posibles.

ACUERDO PLENARIO EN MAYORA

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En los casos de despido incausado y despido fraudulento se acuerda que al pago
de reposicin se le puede acumular la pretensin de indemnizacin por daos y
perjuicios sufridos; asimismo, el pago de indemnizacin sustituye cualquier
pretensin por remuneraciones devengas, siendo el Juez, quien podr determinar
la suma indemnizatoria en relacin a la causalidad y responsabilidad.

FUNDAMENTO DEL VOTO DE LA MINORA

Por voto del Seor Juez Supremo Titular Vicente Rodolfo Walde Jauregui, Seor
Juez Supremo Titular Jacinto Julio Rodrguez Mendoza y del seor Juez Supremo
Provisional Omar Toledo Toribio consider que, el trabajador repuesto tanto en
el despido incausado como fraudulento tiene derecho al pago de remuneraciones
devengadas y adems al pago de indemnizacin por daos y perjuicios, por
concepto de no estar cubierto en remuneraciones devengadas. Es decir,
sostienen que ambas pretensiones pueden solicitarse acumulativamente en la
demanda de reposicin.

Es en base al expediente N 1124-2001 AA/TC (Caso FETRATEL c/ Telefnica)

que, existe la posibilidad de la tutela resarcitoria (reposicin) si el trabajador
acude a la va constitucional del amparo invocando el despido incausado, y
donde adems sealan que La indemnizacin ser una forma de restitucin
complementaria o sustitutoria si as lo determinara libremente el trabajador, pero
no la reparacin de un acto ab initio invlido por inconstitucional.

As tambin en base al expediente N 00976-2001-AA/TC, Caso Eusebio Llanos

Huasco, prev que los efectos restitutorios (readmisin en el empleo) derivados
de despidos arbitrarios o con infraccin de determinados derechos fundamentales
reconocidos en la Constitucin o los tratados relativos a derechos humanos, se
generan en los tres casos siguientes: a) Despido nulo, b) Despido incausado y,
c) Despido fraudulento.

FUNDAMENTOS DEL VOTO DEL JUEZ SUPREMO CARLOS ARIAS

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Este Juez considera que, las pretensiones de remuneraciones devengadas se
deben dar y no puede esta ser sustituida por indemnizacin por daos y
perjuicios, ya que ambas tienen y atienden a tutelas distintas.

Basndose en la proteccin adecuada contra el despido arbitrario previsto en el

artculo 27 de la Constitucin ofrece dualmente una opcin reparadora
(readmisin en el empleo) o indemnizatoria (resarcimiento por el dao causado),
segn sea el caso.

Anlisis:

Los Jueces Supremos han decidido en este Pleno complicar an ms el panorama

en lo que se refiere a los efectos de un despido, nos explicamos:

La legislacin laboral desde 1991 hasta la fecha, seala que ante un despido
arbitrario (sin causa o con causa no probada) el trabajador tiene derecho a la
indemnizacin legal conocida de un sueldo y medio por ao laborado con tope
de 12 sueldos. Se contempla a la reposicin en caso de que se trate de un despido
discriminatorio o antisindical como el de un dirigente sindical o miembro de un
sindicato que realice actividades sindicales, de una gestante, discapacitado, de
un trabajador con VIH entre otros casos expresamente sealados en la ley.

El Tribunal Constitucional (TC) en los aos 2002, 2003 y 2005 cambi las reglas
de juego al crear una nueva tipologa de despidos (incausado, nulo y fraudulento)
sealando que ante los mismo el trabajador puede escoger entre ser repuesto o
percibir la indemnizacin legal. Aadi que no pueden pedir la reposicin aquellos
trabajadores que ocupan un cargo de confianza en la empresa desde el inicio de
sus labores, salvo que hubieran ingresado en un cargo comn y luego haber sido
promovidos a uno de confianza, en cuyo caso pueden reclamar reposicin en el
cargo previo.

Es importante comentar que el Tribunal Constitucional entiende por despido

incausado a aqul que ocurre sin que exista imputacin de causa justa de
despido, sea el despido verbal o escrito. Despido nulo es el discriminatorio y

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antisindical ya existente en la ley laboral, mientras que el despido fraudulento es
aquel en que se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o
imaginarios, o se le atribuye una falta no prevista legalmente.

Es as que, los Jueces Supremos han razonado en forma distinta, en votacin

mayoritaria, han determinado que en caso de despido fraudulento no
corresponde el pago de remuneraciones devengadas sino el pago de
indemnizacin por daos y perjuicios, que puede incluir lucro cesante, dao moral
y dao emergente.

Para muchos el lucro cesante podra satisfacer el tema de las remuneraciones

devengadas, sin embargo, la Corte Suprema se ha pronunciado en repetidas
oportunidades sealando que dicha figura tiene naturaleza diferente a la del pago
de haberes dejados de percibir, y que para su otorgamiento deberan concurrir
una serie de elementos como antijuridicidad, factor de atribucin, nexo causal,
entre otros.

En decir que, al tener ambas figuras: lucro cesante y remuneraciones

devengadas, ambas de naturaleza diferente, el Juez puede disponer que el pago
de la primera sea distinto, siempre inferior, a la segunda.

Por nuestra parte y analizando los puntos sealados, consideramos que s debera
proceder el pago de remuneraciones devengadas a supuestos distintos a los
contemplados en el artculo 29 de la LPCL; debiendo aplicarse el mtodo de
integracin jurdica de la analoga, que de conformidad con lo establecido en el
artculo 139.9 de la Constitucin y el artculo IV del Ttulo Preliminar del Cdigo
Civil acepta pacficamente su procedencia cuando no existen excepciones ni se
restringen derechos. Asimismo, el mtodo de integracin jurdica se utiliza
cuando se considera que nos encontramos ante una laguna del derecho.

Las lagunas del derecho que consideramos aqu, serian:

15
 a. La no existencia de regulacin jurdica expresa respecto al pago de
remuneraciones devengadas al obtenerse un pronunciamiento favorable
que ordene la reposicin en un proceso de amparo.
b. La no existencia de regulacin jurdica expresa respecto al pago de
remuneraciones devengadas al declararse fundada una demanda de
reposicin por despido incausado o fraudulento.

Cabe as analizar si es posible aplicar de forma analgica el artculo 40 del Decreto

Legislativo N 728, que regula la procedencia del pago de remuneraciones
devengadas en casos de despido nulo a los supuestos de reposicin por despido
incausado y fraudulento, y a los derivados de un proceso de amparo, como
mtodo de integracin jurdica.

El citado artculo no posee restricciones de derechos aplicativas, ya que solo

remite su aplicacin a los supuestos de nulidad de despido contemplados en el
artculo 29 de la LPCL. Es decir, a despidos vulneratorios de derechos
fundamentales, debiendo advertir que los despidos incausados, fraudulentos o
derivados de un proceso de amparo son tambin considerados despidos
inconstitucionales; en caso de existir cualquier interpretacin en contrario, debe
aplicarse la ms favorable conforme al principio indubio pro operario. Es decir
que, siendo el supuesto de hecho (el despido), se debe conceder el mismo
tratamiento por ser caracterstica similar de los despidos lesivos de derechos
fundamentales la reposicin y el pago de remuneraciones devengadas.

Es as que, conforme lo sealado por el I Pleno Jurisdiccional del 17 de julio del

2012, se otorg competencia al juez especializado de trabajo para que en un
proceso abreviado pueda reponer a un trabajador por despido incausado o
fraudulento, al igual que el despido nulo. Es decir, de forma analgica se otorg
al despido incausado y fraudulento el mismo efecto reparatorio que un despido
nulo, por considerarlos tambin atentatorios de derechos fundamentales. En igual
sentido, conforme a lo establecido por el II Pleno Jurisdiccional, del 4 de julio del
2014, la Corte Suprema acord conceder el mismo plazo de caducidad de un
despido nulo a los casos de despidos incausados y fraudulentos aplicando

16
analoga. Respecto al carcter contraprestativo de las remuneraciones
devengadas, considero que resulta ocioso analizar si corresponde considerar
como remuneracin al perodo que un trabajador no prest servicios (desde su
despido hasta su reincorporacin), al obtenerse una sentencia favorable en un
proceso de amparo o en uno de reposicin por despido incausado o fraudulento;
pues ya existe en nuestro ordenamiento jurdico una norma que avala el pago de
remuneraciones devengadas pese a no prestarse servicio a que: el clculo de la
indemnizacin debe tener en cuenta, entre otros factores, el tiempo que estas
permanecieron sin trabajar, que es utilizado por la Corte Suprema de nuestro
pas para aseverar que no procede el pago de remuneraciones devengadas por
ser estas base de clculo de la indemnizacin. Por el contrario, entre otros, uno
de los fundamentos que s se mantiene es el referido a que el Estado debe
resarcir a dichos magistrados por los salarios y prestaciones dejadas de percibir.

As, se aprecia en los pronunciamientos de la referida corte que existe una

interpretacin favorable a la procedencia del pago de remuneraciones
devengadas, considerando que esta no es contraria al pago de una indemnizacin
por el dao que ocasione el despido sino que constituye el contenido mnimo de
esta. En tal sentido, no es correcto sostener que dicha corte ha optado por
disponer el pago de una indemnizacin en reemplazo, o alternativamente, al de
las remuneraciones devengadas, y con base en ello denegar las demandas
planteadas por trabajadores que han sido repuestos, en virtud de sentencias
estimatorias de amparo para que el empleador les abone las remuneraciones
dejadas de percibir. Cosa distinta, y que ciertamente no se opone a la anterior,
es que dichos trabajadores, en forma acumulada o en otro proceso, puedan
demandar una indemnizacin por todo otro dao que acrediten debidamente
, lo cual comprende tanto el dao material como el dao moral.

17
 POSTURA DEL GRUPO

La postura que ha adoptado el grupo en base a la dialctica materialista, es que

segn la visin que tendra un empleador (pro empresarial) con respecto a la
decisiones adoptadas por los jueces supremos es que, no solamente
contravienen la ley, ya que la legislacin seala que la indemnizacin legal por
despido es la nica reparacin ante el mismo, sino que tambin generan
inseguridad jurdica, en tanto las indemnizaciones que contemplan en el V pleno
jurisdiccional se fijan por el Juez de manera arbitraria.

Adems, atentan contra la formalidad pues al encarecer el despido desincentivan

a contratar formalmente (en planillas y con estabilidad laboral), e inclusive
ocasionan el endurecimiento de las relaciones laborales pues las empresas
preferirn sancionar toda conducta para que luego sea menos complicado
despedir por falta grave.

Ahora viendo desde el punto de vista de un empleado, es lamentable que esta

ltima decisin judicial que concretamente se traducir en la reduccin del monto
que podra percibir un trabajador despedido arbitrariamente, bajo ciertos criterios
que muchas veces responden a su ilimitada potestad de discrecionalidad del Juez,
que no siempre es correcta, y que segn el fundamento 10 seala:

corresponde al empleador asumir las consecuencias de su conducta lesiva dado

que de no sancionarse este hecho implicara una autorizacin tcita para que los
empleadores despidan indebidamente a sus trabajadores quienes no slo se
veran perjudicados por la prdida inmediata de sus remuneraciones y beneficios
sociales, sino que tambin se afectara su futura pensin de jubilacin, u otros
derechos colaterales derivados de la percepcin de la remuneracin, lo que
constituira un ejercicio abusivo del derecho proscrito por el Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil y que nace para enfrentar los excesos del derecho subjetivo.

18
Es as que, consideramos este voto, aunque fuese de la minora es positivo en
materia que beneficia justificadamente al empleado dada la conducta lesiva que
tena su empleador al momento del despido.

Por ello tambin, situndonos en un ejemplo si es que un trabajador fuese

despedido fraudulentamente, por un largo periodo de tiempo, con el proceso en
curso, el Juez determina que como lucro cesante se percibiera nicamente el
importe mensual de una remuneracin vital hasta un mximo de ocho meses,
esto bajo el razonamiento y discrecionalidad del Juez quien supone que, el
empleado pudo haber conseguido un nuevo puesto laboral durante ese periodo
y por lo tanto bajo su criterio no podra otorgarle un monto mayor.

Por lo tanto, analizando ambos puntos de vista, de empleador y empleado, la

crtica general va dirigida a la aplicacin de la discrecionalidad del Juez y los
montos que fija segn cada caso, por ello sera preciso y necesario una regulacin
complementaria respecto a los criterios de aplicacin para el establecimiento de
los montos indemnizatorios.

Es as que consideramos que se debe tener en cuenta que el despido incausado

y fraudulento son construcciones de ndole jurisprudencial y que por ende el pago
de remuneraciones devengadas luego de culminada la relacin laboral por
cualquiera de este tipo de despidos, no surtir los mismos efectos que el despido
nulo, que si encuentra amparo legal en la normativa vigente; por ello, al no tener
sustento normativo solo bastar con el pago de la indemnizacin por daos y
perjuicios.

Sera conveniente tambin que la legislacin peruana empiece a regular los

despidos, en su totalidad, que se pueden generar, sean estos por casual
justificada como aquellos que vulneran los derechos del trabajador, ya que en
ambos se ven perjudicados derechos fundamentales; a pesar de ello,
consideramos oportuno el pleno ya que al menos esclarece los puntos
controvertidos de los despidos fraudulento e incausado.

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