Julia Sevilla Merino naci en 1940 en Valen-

a la profesora Julia Sevilla Merino

cia, la segunda de una familia de cuatro hijas
y tres hijos. Tiene dos hijos y dos hijas, tres
nietas y dos nietos. No podra entenderse su
historia sin ese entorno familiar en el que sus
padres sembraron el inters por el estudio a hi-
jas e hijos: slo os puedo dejar una carrera,

Estudios en homenaje
deca su padre.
Estudi Graduado Social y Derecho. Se ini-
ci como docente en la Facultad de Econmi-
Igualdad y democracia:
cas, de la Universitat de Valncia, explicando
Teora del Estado en un perodo en el que la el gnero como categora
Universidad estaba en plena ebullicin. Fue

de anlisis jurdico
la primera mujer en acceder, por oposicin, al
cuerpo de Profesorado Adjunto de Derecho
Constitucional.
La igualdad ha sido su objetivo y pasin y as
empez a impartir cursos de doctorado sobre
la igualdad constitucional de mujeres y hom-
bres. Entr en el Institut Universitari dEstu-

el gnero como categora de anlisis jurdico

dis de la Dona (IUED) y, ms adelante, en la Estudios en homenaje
Red Feminista de Derecho Constitucional.
Cuando se puso en marcha el Estado Auto- a la profesora
nmico y se constituyeron les Corts, accedi
Julia Sevilla Merino
en 1983 a una plaza de Letrada, labor que
compatibiliz con la enseanza universitaria
durante todo este tiempo, algo ms de treinta
aos. Tambin durante este largo periodo fue
Adjunta al Sndic de Greuges, en el inicio del
funcionamiento de esta Institucin colaboran-
do en su consolidacin.

Igualdad y democracia:
Toda esta actividad, que ha sabido compaginar
con su vida familiar, le ha permitido publicar
numerosos libros y artculos en los diversos
mbitos en los que ha transcurrido su vida pro-
fesional: Derecho Constitucional, Parlamenta-
rio y Autonmico. La mayora de estos traba-
jos enfocados al logro del derecho a la igualdad
de mujeres y hombres.

Como se desprende de esta breve nota biogr-

fica la homenajeada mediante esta obra cuenta
con un importante currculum que le ha per-
mitido, lo que puede sea algo ms importante,
contar con un amplio nmero de amigos y de
amigas que colaboran en esta obra.

Valencia, febrero de 2014

 Igualdad y Democracia:
el gnero como categora de
anlisis jurdico

Estudios en homenaje
a la profesora Julia Sevilla Merino
 EDITA
Corts Valencianes

ISBN
978-84-89684-46-1

DEPSITO LEGAL
V-556-2014

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Litolema

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derivadas. La licencia completa se puede consultar en <http://creativecommons.org/
licenses/by-nc-nd/3.0/es/deed.es>.
 Mtodo, cultura y
racionalidad en el
constitucionalismo:
algunas contribuciones de los
estudios feministas

Jos Asensi Sabater

Catedrtico de Derecho Constitucional/Universidad de Alicante
AICHA ABOUNAI LOS DERECHOS DE LAS MUJERES MARROQUES EN LA NUEVA CONSTITUCIN

La participacin en el merecido libro-homenaje a la profesora Julia Sevilla Meri-

no es una oportunidad formidable de rendir tributo a una trayectoria fecunda en el
mbito del constitucionalismo. Para quienes hemos compartido con ella experiencias
estimulantes a lo largo de los aos, es tambin el modo de mostrar agradecimiento por
la extraordinaria entrega de Julia Sevilla a su oficio, y por sus mltiples aportaciones,
que nos han ayudado a avanzar en nuestras propias trayectorias.
La obra de Julia Sevilla est ah como prueba del compromiso con su tiempo, un
tiempo de acelerados cambios y transformaciones que ha venido a modificar decisi-
vamente la manera en que contemplamos los fenmenos polticos y constitucionales,
especialmente en los dos sectores en que ha desarrollado su propuesta intelectual: los
estudios en torno al Parlamento, y los estudios en torno al feminismo.
Unos y otros estn ntimamente relacionados. Los referidos al Parlamento, por
cuanto su funcin representativa como poder del Estado, siempre sometida a la pre-
sin de lo no-representable, ha experimentado una transformacin sin precedentes,
que pone en cuestin, precisamente, su consistencia y su capacidad articulatoria de las
relaciones sociales y polticas. Los referidos a la causa del feminismo, por cuanto stos
no slo han impugnado los planteamientos tradicionalmente androcntricos de la de-
mocracia y del Parlamento, sino porque han contribuido en primera lnea a reformular
equitativamente el espacio pblico.
Por mi parte, tratar de hacer algunas anotaciones, necesariamente breves y gene-
rales, sobre lo que considero que son las aportaciones ms relevantes de los estudios
de gnero en este campo, en la medida en que han supuesto la apertura a una prctica
y a una teora, ambas determinantes para entender los fundamentos del constituciona-
lismo democrtico de nuestros das, as como la problemtica que le aqueja.
Me referir, sucesivamente, a la cuestin del mtodo, al enfoque cultural del cons-
titucionalismo, y al problema central de la racionalidad, un atributo consustancial al
pensamiento jurdico que, sin embargo, tiene que ajustar viejas cuentas con lo que ha
sido su olvido secular: la exclusin de las mujeres as como el modo en que ha cons-
truido parcial y unilateralmente sus conceptos jurdico-constitucionales centrales.
Naturalmente, el feminismo, aunque de suyo constituye un movimiento terico y
poltico general basado en las experiencias, luchas y propuestas de las mujeres, no es
un todo uniforme. Son mltiples las tendencias y las influencias nacionales y cultura-
les, adems de las distintas problemticas en que se desarrolla (Bodeln, 1998). Aqu
no discutiremos sobre sus diferencias ni sobre el enriquecedor debate que se sustancia
en su interior, una muestra ms de la fecundidad del movimiento.

La cuestin del mtodo

El mtodo, el modo en que la ciencia determina las condiciones de su propia vali-
dez, ha presidido el avance del pensamiento analtico desde el nacimiento de la moder-
nidad. Mediante el mtodo, ciertamente, se diferencia lo que es ciencia de lo que no

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 IGUALDAD Y DEMOCRACIA: EL GNERO COMO CATEGORA DE ANLISIS JURDICO

lo es, el modo de pensar especficamente cientfico de otros modos del pensamiento

dominados por los mitos, la magia, la religin o la mera opinin.
El mtodo, sin embargo, si bien pre-condiciona el resultado del objeto tratado no
garantiza la obtencin de un conocimiento epistemolgico, esto es, de lo inmarcesible
y estable que funge como atributo de su concepto. Sucede, pues, que se ha trasladado
al mtodo, como instrumento formal, como procedimiento al servicio de la produc-
tividad del pensamiento, todo el peso (y el prestigio) de lo que se supone que es el co-
nocimiento autntico. No es extrao entonces que se hable a menudo de que vivimos
instalados en una cultura de procedimientos, en una cultura metdica.
El mtodo, por otro lado, divide y separa. Y en la medida en que la metodologa de
la ciencia -el paradigma por excelencia del conocimiento analtico- se propaga en las
direcciones ms diversas, se filtra como mecanismo general de escisin y separacin,
bien sea para separar lo racional de lo irracional, el ser del no-ser, el mundo de los sen-
timientos del clculo, el derecho del no-derecho, la naturaleza de la cultura, lo pblico
de lo privado y, desde luego, lo masculino de lo femenino.
Sucede sin embargo que la escisin entre objetos que el mtodo analtico depara no
se detiene en sus efectos meramente formales, sino que, al contacto con las relaciones
sociales de poder, introduce de contrabando un componente valorativo, de tal suerte
que la separacin binaria (caracterstica del pensamiento occidental ya desde la filoso-
f a griega) se significa como orden jerrquico, en el cual lo racional anula y rige sobre
lo irracional, el clculo de los intereses sobre el mundo de los sentimientos, la cultura
sobre la naturaleza, el derecho - es decir, el consenso vigente o la voluntad impuesta
sobre lo que la justicia y el derecho abarcan- sobre lo marginal y lo no representable, y,
en fin, el varn sobre la mujer.
Si no me equivoco, uno de los puntos centrales de los estudios de gnero ha consis-
tido en impugnar esta hipertrofia metodolgica y, desde luego, sus consecuencias ms
evidentes en los planos social, poltico y cultural: la conversin de tales dualidades en
supuestos de legitimacin de las relaciones de poder. Con buenos motivos, la crtica fe-
minista conecta estas dualidades para descubrir su ntima contradiccin, que no es otra
que la insercin de las relaciones de gnero, marcadas por la subordinacin de lo feme-
nino a lo masculino, en el resto de escisiones binarias, situndola del lado de lo irracio-
nal, lo sentimental, lo natural, del no derecho, de lo privado, del no-ser en definitiva.
El frente abierto a la crtica metodolgica no es, por supuesto, un logro exclusivo
de las aportaciones feministas, aunque no hay duda de que los estudios de gnero han
abierto una profunda brecha en esta suerte de perversin metodolgica, que ha que-
dado tocada y desvelada.
Los estudios feministas han contribuido decisivamente a la deconstruccin de tales
dualidades, lo que supone una profunda revisin de la metaf sica en que se sustentan.
El primer paso ha consistido no slo en invertir la jerarqua y el orden de las ecua-
ciones, rehabilitando el valor de lo que se considera secularmente como natural,
marginal, privado, no jurdico, etc. sino tambin en reclamar para la mujer el papel de
sujeto histrico capaz de llevar a cabo esta revolucin de los conceptos, al tiempo que
su propia liberacin.
Desde este punto de vista, la revolucin feminista ha impulsado una profunda re-
visin de la Historia y del Derecho, a los cuales imputa una raz andro-logo-cntrica
que subsiste hasta nuestros das. El logos, es decir, la razn, el lenguaje, y el derecho
mismo, estaran inevitablemente teidos de un sustrato androcntrico, consecuencia

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AICHA ABOUNAI LOS DERECHOS DE LAS MUJERES MARROQUES EN LA NUEVA CONSTITUCIN

del dominio secular del varn sobre la mujer, una relacin de poder que atraviesa los
modos de explotacin y las culturas, en lo que se ha llamado, en sentido fuerte, la es-
tructura del patriarcado (Eisenstein, 1982).
No todas las corrientes feministas se detienen aqu, en una inversin valorativa y
en la impugnacin de identidades esencialistas. Algunas de stas sostienen que, a la
inversin de las categoras, debera seguir un segundo paso, la afirmacin de un nue-
vo logos, de una nueva metaf sica construida sobre valores esenciales atribuidos a
la mujer, lo que llevara a concluir que la lucha por la liberacin del patriarcado slo
podra realizarse felizmente si el movimiento feminista rechaza y se desembaraza del
logos y del derecho asociado a l y construye un logos y un derecho propios.
En un nivel ms concreto, los estudios feministas han puesto en valor diversas
orientaciones metodolgicas que se desprenden claramente de sus puntos de partida:
el nfasis en la interdisciplinariedad, la necesidad de integrar perspectivas sociolgi-
cas, antropolgicas, psicolgicas, de la historia del derecho, y las propiamente jurdi-
co-formales, en vistas a un ensamblaje comn. La feminist jurisprudence, por ejemplo,
insiste en una idea particularmente til: que el asumir prioritariamente un estilo de
anlisis jurdico, aunque en una lectura que se distancia claramente de los anlisis
tradicionales, no debe hacerse a costa de desconocer las aportaciones de otras disci-
plinas. Bien al contrario, tales enfoques nos hablan de una necesaria integracin inter-
disciplinar (Olson, 1990).
Otra lnea metodolgica destacable en los estudios feministas es la crtica a la ma-
nera habitual con que el derecho tradicional trata a varones y mujeres en cuanto que
categoras abstractas. No se trata slo de que el Derecho asimila de forma fragmenta-
ria y desigual el significado del gnero, sino que el proceso de formalizacin jurdica
en que ha desembocado la cultura jurdica occidental supone, ente otras cosas, un
despojamiento de la persona de todas las potencialidades, facultades y expresiones de
la personalidad (Barcellona, 1992; Capella, 1993). La persona aparece en el Derecho,
sea privado o pblico, desprovisto de toda referencia cultural, natural, comunitaria:
despojada, en fin, de existencia concreta y, en su lugar, aparece revestida de derechos
subjetivos, de derechos de todas clases, de propiedad, libertad, participacin, e incluso
de derechos sociales y culturales; pero al margen de lo que tal intervencin supone
de estrategia de institucionalizacin de las necesidades humanas, al desvincularse lo
jurdico de lo social y de lo cultural, no ser lo social lo que determine el sentido del
derecho y la orientacin de sus reglas, sino el sistema jurdico el que determina las
necesidades sociales y asigna los derechos formales. En esta lnea ha incidido especial-
mente Carole Pateman, al subrayar que el mundo femenino ha sido desposedo de su
autntica naturaleza, y que la esfera de las emociones, el amor y los lazos de sangre se
piensan al margen del mbito pblico, universal y masculino, de la convencin, igual-
dad civil y libertad, razn, acuerdo y contrato (Mouffe, 1999).
Desde estas premisas, resulta lgico que los estudios de gnero acenten la impor-
tancia de la jurisprudencia, en cuanto fuente del derecho que tiene especial contacto
con la praxis. Sera en el mbito jurisdiccional donde se pueden registrar con mayor
claridad los avances o los retrocesos efectivos en torno a los derechos de las mujeres.
Si el derecho positivo establece un orden abstracto de derechos y obligaciones, igno-
rando el sustrato de una estructura patriarcal concreta, el foco ha de ponerse en el
caso, en el estudio de los casos (MacKinnon, 1998).

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 IGUALDAD Y DEMOCRACIA: EL GNERO COMO CATEGORA DE ANLISIS JURDICO

Cabe hacer mencin, por otro lado, de las interconexiones entre los estudios de
gnero y el auge creciente de la historia de las minoras. Para el feminismo las muje-
res, desde luego, no son una minora, sino que ms bien forman parte de una mayora
sometida a una estructura de dominacin, de suerte que su problemtica general no
encaja en los estudios parciales de grupos ignorados y excluidos por la historiograf a
tradicional. Con todo, cabe afirmar que la historia de las minoras abre la puerta a
perspectivas aprovechables para los estudios de gnero.
Frente a las objeciones habituales de la historiograf a clsica, siempre escptica y
renuente a lo que sospecha que es una utilizacin poltica que puede ir en detrimento
del rigor cientfico, la idea-fuerza de esta corriente de revisin de la Historia es, preci-
samente, que la historiograf a anterior haba olvidado a las minoras por motivos di-
ferentes a los puramente cientficos. Por ello, su actual incorporacin no slo vendra
a corregir una anterior distorsin poltica sino que proporciona un fundamento ms
completo para opinar acerca de los problemas histricos en cuestin (Stiner y Boyer,
1985). De ah que la incorporacin de la Historia de las mujeres es una forma de incor-
porar su voz, de tal manera que la narracin de sus historias reequilibre la hiper-narra-
cin tradicional de la que han quedado ostensiblemente ausentes.
W, Benjamin expres la idea con palabras luminosas: La Historia, la idea de que
existe algo as como la historia, no es ms que una manifestacin de la cultura de los
dominadores: una historia que se constituye a costa de la exclusin, primero en la
prctica, y luego en la memoria, de una multitud de posibilidades, de valores, de im-
genes. Es precisamente el desprecio por esta eliminacin -y no tanto el deseo de ase-
gurar un destino mejor a los que vendrn despus- lo que verdaderamente incita a dar
inicio a la revolucin (Benjamin, 1962). Desde este punto de vista habra que recupe-
rar todo el pasado y en esto reside precisamente la superioridad de este planteamiento
respecto a la cultura de las clases dominantes. Ello supone, por otro lado, revisar los
paradigmas de la Historia como totalidad expresiva (al estilo de Hegel, por ejemplo)
y explorar, en cambio, la idea de que no hay una sola Historia, una historia general,
sino historias diferenciadas en su tipo, en su ritmo, historias desfasadas, diferidas, etc.
No es de extraar, por ltimo, que los estudios feministas hayan incidido en la cues-
tin del lenguaje, de la lengua en cuanto que cdigo encriptado de las relaciones de
poder. Tambin en este punto se ha producido una autntica revolucin, pues si los tr-
minos del lenguaje no son neutrales en su significado, sino significantes que remiten a
otros significantes, la intervencin en el lenguaje es un paso obligado -y caracterstico-
en los estudios de gnero. Desvelar los componentes machistas que recorren y estruc-
turan la lengua, invertir sus significados y explorar sus genealogas, conduce, por otra
parte, a plantearse de lleno la cuestin del lenguaje jurdico, que, por muchos motivos,
lo cristaliza e institucionaliza bajo formas imperativas (Gellner, 1999; Humbrey, 1986).

Cultura y naturaleza
Puede detectarse en los estudios feministas una cierta paradoja en torno a la cues-
tin del papel de los condicionantes culturales y de los propiamente naturales a
la hora de representar a la mujer como sujeto histrico. Por un lado, los estudios de
gnero se refieren a que el gnero es una categora cultural, construida ms all de las
determinaciones sexuales. Por otro, sin embargo, se hace hincapi en diferencias e
identidades naturales, y, en algunas corrientes del feminismo, se toman las diferencias
sexuales (maternidad, sexualidad, etc) como diferencias determinantes.

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AICHA ABOUNAI LOS DERECHOS DE LAS MUJERES MARROQUES EN LA NUEVA CONSTITUCIN

La paradoja es solo aparente, a mi modo de ver. Porque la escisin entre naturaleza

y cultura es una consecuencia ms, como se dijo, del mtodo y de las mistificaciones
que de l se derivan. La tal summa divisio, naturaleza y cultura, que enlaza con los
trazos gruesos de nuestra civilizacin, desde la edad de la sof stica al menos, no es
y nunca ha sido un esquema estable, perfilado, y mucho menos verdadero, sino que
las fronteras entre ambas son porosas y se interrelacionan. Desde este punto de vista
los estudios de Dilthey ya dejaron aclarado que no era posible trasladar, sin ms, el
mtodo de las ciencias de la naturaleza, o ciencias nomotticas, a las ciencias de la
cultura, o ciencias idiogrficas. La antropologa moderna, a partir de Levi-Strauss, no
ha dejado de cuestionar esa rgida separacin.
Pero el punto central que el feminismo plantea al respecto no incide tanto en la
problemtica del mtodo, como en la jerarquizacin que se deriva de ella en las rela-
ciones sociales de poder entre varones y mujeres, en relacin con la cual, la esfera de la
cultura siempre ha sido destacada como superior, relegando la propiamente natural
a una condicin subordinada, en un sentido similar a la suposicin de que el alma es
superior al cuerpo, el espritu a la materia, etc.
De manera que esta separacin de planos -que a su vez planea de forma apodctica
desde las races culturales greco-romanos en adelante- es tambin representativa del
lugar que, en este esquema, ocupa el varn, como representante del mundo del esp-
ritu, de la luz, de la razn y de lo pblico, y del que ocupa la mujer, reflejo del mundo
de la materia, de lo oculto, de los instintos, de lo privado y domstico. La literatura
al respeto, corroborada por la historiograf a, el pensamiento poltico y la historia del
derecho, ahorra ms comentarios al respecto.
Esta lectura, predominante en la evolucin cultural desde el neoltico, apoya la te-
sis feminista de que el gnero es una construccin cultural, previa al derecho positivo
y que, en efecto, tal construccin no es algo que proceda de un supuesto orden de la
naturaleza, sino que ese supuesto orden se ha pensado al servicio, y para servir de sus-
tento a fines econmicos (sistema de explotacin), polticos (organizacin del poder)
jurdicos (separacin entre lo pblico y o privado) o culturales (diferenciacin de los
niveles de restriccin o de represin).
En este sentido, el esclarecimiento que aporta el paradigma del patriarcado es es-
tremadamente significativo. Permite entender la funcin que desempea el patriarca-
do como componente fundamental de la organizacin que toda cultura precisa para
mantenerse estable. El patriarcado funcionara, de este modo, como un componente
decisivo, aunque subyacente, de la organizacin, y explicara hasta qu punto sta se
hace resistente a los cambios y transformaciones de la esfera cultural.
Como se deca, los estudios de gnero han invertido decisivamente el sentido de la
citada jerarqua entre naturaleza y cultura. No slo porque ambas estn interrelacio-
nadas -y, en realidad, no tienen sustancia propia tomadas separadamente- sino tam-
bin en la medida en que prescriben mundos valorativos diferentes y subordinados
(Jameson, 2011).
En todo caso, los estudios jurdicos feministas mantienen en general un enfoque
que supone admitir que previamente al dato jurdico-formal, previamente al derecho
positivo, existe el condicionamiento de la cultura vigente. Desde este punto de vista,
las cuestiones referidas a la identidad sexual, como elemento relevante de la personali-
dad, se resisten a ser tratadas a partir, exclusivamente, de un mero rastreo del derecho

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 IGUALDAD Y DEMOCRACIA: EL GNERO COMO CATEGORA DE ANLISIS JURDICO

positivo. La Historia del Derecho refleja de este modo la huella de un vaco, por no
hablar de la larga lista de prejuicios y tabes que arrastra consigo.

Racionalidad y constitucionalismo
Si es plausible sostener que en la sociedad industrial se abre la posibilidad de que
pueda manifestarse una transformacin de los roles tradicionales vinculados al gne-
ro, la pregunta que el pensamiento feminista se formula, para contestarla, es porqu
la estructura patriarcal continu formando parte esencial de la organizacin en ese
tipo de sociedad y por qu los niveles de restriccin cultural siguieron cumpliendo su
funcin excluyente de las mujeres, a pesar de que, con las revoluciones burguesas, se
abra un amplio desarrollo a las ideas universalistas de libertad e igualdad.
La respuesta tiene, por supuesto, varios perfiles, uno de los cuales tiene que ver con
el papel de la ciencia o, ms concretamente, con el tipo de racionalidad cientfica que
desde entonces se entroniza como el tribunal al que, indebidamente, someter a juicio
el sentido y la naturaleza de las relaciones sociales. La ciencia, ciertamente, supone un
sistema de pautas completamente refractario a todo intento de sacralizacin o demo-
nizacin, sea de cosas o de personas. Pero si bien la sacralizacin (o demonizacin)
compulsiva de importantes conceptos (como el de gnero, la mujer, etc.) se disuelve a
la luz de la ciencia, es reemplazada en las sociedades industriales, como antes se deca,
por una sacralizacin de los procedimientos.
La ciencia solo ordena y dispone hipotticamente: se refiere a la eleccin de los
medios, no de los fines, y se limita a analizar los hechos. No olvidemos que la racio-
nalidad cientfica ha tenido un papel ambiguo. A pesar de que el discurso cientfico
ocupa un punto focal privilegiado en la cultura de la sociedad industrial e impregna
con su racionalidad metdica el proceder de todas los saberes (incluidos los jurdicos),
al ser el cientfico un discurso sobre los medios y los procedimientos, no ha podido
evitar estar dominado por los fines y los valores de la cultura imperante. Esto es lo que
explica que determinados avances cientficos hayan sido utilizados como argumentos
al servicio de polticas claramente discriminatorias (pensemos en ciertas interpreta-
ciones del darwinismo o en la proyeccin en trminos de teora social de ciertos des-
cubrimientos genticos).
La ciencia, pues, siendo un indiscutible factor de racionalidad y de progreso en
el proceso de liberacin de la persona de sus ataduras culturales, no garantiza por s
sola, no ya la expansin de una cultura tolerante, sino la erradicacin de una cultura
excluyente. Los trabajos de Michel Foucault o de Carol Pateman son claramente con-
cluyentes al respecto y ponen de manifiesto el papel poco decoroso de la ciencia pues-
ta al servicio del construccionismo social. En un sentido similar, seala Boaventura de
Sousa: La ciencia moderna supone una ruptura ontolgica y epistemolgica que des-
humaniza la naturaleza en el proceso mismo que desnaturaliza al hombreel hombre
desnaturalizado que emerge de la deshumanizacin de la naturaleza no es un hombre
cualquiera, una entidad abstracta; en trminos sociolgicos, ese hombre es el hombre
burgus, la clase revolucionaria, que transporta en s el espritu del capitalismo y que
va a utilizar la relacin con la naturaleza para producir un desarrollo sin precedentes
de las fuerzas productivas (Foucault, 1978; Pateman, 1988).
No es preciso insistir sobre el bien conocido tema del asentamiento de la cultura
burguesa y su influencia en las nuevas realidades jurdicas - en gran medida desvelado
gracias a los estudios feministas- en el cual se da nuevamente una distincin previa

100
AICHA ABOUNAI LOS DERECHOS DE LAS MUJERES MARROQUES EN LA NUEVA CONSTITUCIN

y discriminadora de los sexos y de los correspondientes roles, fundada tanto en el

lenguaje como en una estricta categorizacin de los comportamientos. Pero si nos
atenemos a la enorme fuerza expansiva de los valores burgueses, con su nfasis en los
derechos del hombre y del ciudadano, en la fuerza expansiva de la idea de libertad e
igualdad, no resulta nada fcil de explicar por qu la liberacin autoproclamada por las
revoluciones burguesas no alcanz a las mujeres, sino que respecto de ellas continu
ejercindose una dura exclusin jurdica, poltica y social.
Tal vez, como ponen de manifiesto los estudios feministas, se deba al papel que va
a jugar la especfica forma de racionalidad de la cultura burguesa, en su funcin garan-
tizadora de las formas de desarrollo requerido por el nuevo sistema de produccin in-
dustrial. En este punto, el anlisis de Max Weber, en La tica protestante y el espritu del
capitalismo, es parada obligada, no ya por sus conclusiones, discutibles en todo caso,
sino por sealar un importante problema antes inadvertido: que para los propsitos del
capitalismo era preciso establecer un rgido cdigo moral, una restriccin interiorizada
(no sujeta necesariamente a una autoridad o direccin externa) con el fin de evitar la
desintegracin del conjunto de la formacin social (Weber, 1987). Tal cdigo moral y
jurdico es el propio de la estructura del patriarcado. Y puede decirse que aunque dicho
cdigo fue ms intenso en las sociedades protestantes se impuso finalmente, como telos
moral, al conjunto de un orden jurdico que se prolonga hasta nuestros das.
Por otro lado, lo que hemos llamado, con Gellner (1999), el proceso de seculari-
zacin y predominio del razonamiento formal se refleja en el modo de organizacin
jurdico-poltica cuya principal expresin es el Estado de Derecho, donde, por un lado,
el estado se presenta bajo el signo de la racionalidad, de la igualdad formal de dere-
chos y de la potencial extensin de los derechos de ciudadana, aunque implicando un
poderoso sistema de restriccin cultural (Pomeray, 1987; Dalla, 1978), y, por otro, de
unos derechos que se presentan bajo una especfica connotacin individualista, puesta
en circulacin por las revoluciones burguesas.
Los estudios feministas han explorado y delatado las contradicciones inherentes
en la construccin liberal del Estado de Derecho. Y, especficamente, han incidido en
la delacin del carcter androcntrico de la propia estructura estatal y de su corres-
pondiente estructura jurdica, marcadas por una profunda huella androcntrica que,
como sealbamos, est en las races mismas de la cultura occidental (MacKinnon,
1990). Androcentrismo, o ms en concreto, andro-logo-centrismo (Derrida, 1972),
quiere decir que la preeminencia del varn y de su mundo de valores es concebido
como el ncleo del pensamiento, algo as como el sexo de la razn, y no solo en el sen-
tido de que todo razonamiento es cosa de varones sino en el sentido de que el varn
es considerado el trasunto de la razn (Amors, 1998; Puleo, 1992). En definitiva, el
androcentrismo, no solo caracteriza la organizacin social como un sistema de repre-
sentaciones y conceptos, sino que constituye la manera de disfrazar la dualidad de los
sexos y disimularla bajo una universalidad masculina (Castell, 1996).
La crtica feminista ha estado muy presente en la poca que marca el fin de la socie-
dad industrial y el desarrollo subsiguiente de la sociedad post-industrial o posmoder-
na, categoras stas en absoluto pacficas. Ciertas corrientes feministas, con buenos
argumentos, se mantienen vinculadas a la herencia de los valores de la Ilustracin, en
la medida en que, una vez desposedos de sus determinaciones culturales y androcn-
tricas, tales valores pueden muy bien orientar y potenciar las luchas de las mujeres en
una sociedad democrtica abierta. Otras, por el contrario, proponen la ruptura con

101
 IGUALDAD Y DEMOCRACIA: EL GNERO COMO CATEGORA DE ANLISIS JURDICO

dicha herencia y la construccin de unos valores propios, especficamente feministas,

como el mejor medio de avanzar en los procesos abiertos de emancipacin.
La crtica feminista, en fin, armada con un arsenal de nuevos enfoques y categoras,
pone en cuestin no slo un orden concreto de dominacin, sino las ficciones que es-
conde y la narrativa en que aqulla se sostiene. Supone sin duda alguna la revolucin
ms importante que se puede registrar en el mbito del constitucionalismo desde su
nacimiento, el cual ya nunca podr discurrir por los caminos convencionales. El mo-
vimiento feminista conecta con lo que se ha llamado la reaccin de los excluidos y
ha tomado el pulso al malestar generado por la cultura machista y narcisista, con
sus nuevas patologas. Por lo que se refiere a los fundamentos del constitucionalismo,
la crtica feminista ha penetrado en el interior de sus categoras fundacionales -sea la
de poder constituyente estado, derechos fundamentales, participacin, p-
blico-privado, etc.- de manera tal que las ha disuelto para configurar un concepto
de democracia (y de democracia parlamentaria) absolutamente nuevo, e incluso para
avizorar un concepto de Justicia verdaderamente justo.

Nota bibliogrfica
Amors, C., Hacia una crtica de la razn patriarcal, 1985;
Barcellona, P. Los sujetos y las normas. El concepto de Estado Social, en Olivas
(comp) 1992. Todava, en la concepcin revolucionaria burguesa, los nuevos derechos
mantenan un vnculo con lo externo al propio sistema jurdico, pero en la medida en
que produce un proceso de estatalizacin creciente de las relaciones jurdicas, pronto
desaparece la categora de derecho subjetivo para dejar paso a una concepcin objetiva
de los derechos, mediante un proceso creciente de abstraccin. Esta operacin permi-
te la configuracin del sujeto jurdico declarndole libre e igual, si bien los referidos
atributos ni le pertenecen ni le son originarios sino que el sujeto es dotado de ellos por
el ordenamiento. Es ste -lo que es lo mismo que decir, es el estado- quien lo deter-
mina siguiendo un orden de razones que no tiene por qu coincidir con sus propios
atributos originales o con sus necesidades. Se verifica, pues, un mero revestimiento
de derechos, mediante el cual se determinan por el sistema normativo los intereses
individuales y colectivos expresados socialmente, que son configurados por el propio
derecho y cuyo resultado ltimo es la separacin del orden legal y del orden reala, la
subjetividad emprico-material de la objetividad normativa y, por ltimo, la unidad
normativa de la diversidad social.
Boaventura de Sousa, O Estado e o Direito na transiao ps-moderna. Para un
novo senso comn jurdico, Barcelona, 1992.
Bergali, R., Sentido y razn del Derecho, Barcelona, 1992.
Bodeln, E. La igualdad y el movimiento de mujeres: propuestas y metodologa
para el estudio de gnero, Working Paper, ICPS, Barcelona, 1998. La gran influen-
cia del socialismo en el feminismo britnico y europeo en general marca una gran
diferencia de estos estudios con el feminismo norteamericano, que ha recibido una
fuerte influencia de signo liberal. Mientras que el feminismo norteamericano centra
sus esfuerzos en la creacin de estrategias jurdicas a travs de las cuales mejorar la
situacin de las mujeres, la feminist jurisprudence europea se centra en describir las
instituciones jurdicas y su funcionamiento
Boswell, J. Hacia un enfoque amplio: revoluciones, universales y categora relati-
vas a la sexualidad, en George Stiner y Robert Boyer, Alianza Editorial, Madrid, 1985.

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AICHA ABOUNAI LOS DERECHOS DE LAS MUJERES MARROQUES EN LA NUEVA CONSTITUCIN

Capella, JR. Los ciudadanos siervos, Trotta, Madrid, 1993.

Castell, C.(comp.)Perspectivas feministas en teora poltica Paidos, Barcelona,
1996.
Dalla, D. Lincapacit sessuale in Diritto romano, Giufr, Milano, 1978.
Derrida, J. Positions, Minuit, Paris, 1972.
Eisenstein, Z: Capitalism Patriarchy and the case fron Socialist and Political Trou-
ght, Princenton University Press, 1981. Firestone, S.: The Dialectic of Sex, New York,
Batarn Books, 1971. Frug, M.J., Rescuing Impossibility Doctrine: a posmodern Feminist
Analisis of Contract Law, University of Pensylvania Law Review, 140/1992. Edwards, S.
Female Sexuality and the Law, Oxford, Martin Robertson, 1981. Jaggar, A.: Femi-
nist Politics and Human Nature, Totowa, Rowman & Littlefield Publishers Ltd, 1988.
Olsen, F. Feminist and Critical Legal Theory: An American Perspective, Internatio-
nal Journal of Sociology of Law, n 18/1990. Young, I.M., Justice and the Politics of
Difference, Princenton University Press, 1990.
Humhrey, N. Inner Eye, Faber, London, 1986, Am Anfang das Verbot: en el
principio era la prohibicin. El lenguaje, desde este punto de vista, se compone de
pautas que indican inicialmente lo que no se debe hacer. El lenguaje es inicial y b-
sicamente un sistema de prohibiciones. Vide, las restricciones semntico/culturales
impuestas a la conducta son numerosas: en un lenguaje pueden concebirse y com-
prenderse prohibiciones diferentes de las realmente impuestas. El lenguaje constituye
la parte principal del sistema de pautas que indican los lmites tolerados impuestos en
una determinada cultura y en un determinado tiempo.
Foucault, M: Microf sica del poder, La Piqueta, Madrid, 1978, y Un dilogo
sobre el poder, Alianza Editorial, Madrid, 1981.
Gellner, E, Cultura, restriccin y comunidad, en Antropologa Poltica, Madrid,
1999:74. En otro sentido, Chomsky: el lenguaje est constituido por un conjunto de
pautas que trazan a priori los lmites de la conducta; lmites cuyas fronteras genticas
pueden llegar a ser demasiado laxas para cualquier orden social, y que el lenguaje re-
equilibra. Puede as decirse que el lenguaje controla en primera instancia aquello que
la naturaleza no logr restringir.
Gilligan, Carol, por ejemplo, opone una tica del cuidado, que sera propiamente
feminista a una tica de la justicia que sera masculina y liberal. Se tratara de defender,
en contra de los valores individualistas liberales, un conjunto de valores basados en la
experiencia de las mujeres como mujeres, la experiencia de la maternidad y del cuidado
que las mujeres llevan a cabo en el mbito privado de la familia, as como el reconoci-
miento de las necesidades especficas de las mujeres, el amor y la amistad. En una lnea
parecida, si bien ms radical, se sitan Sara Ruddick y Jean Bethe, que propugnan privi-
legiar la identidad de las mujeres como madres y el mbito privado de la familia, que es
donde se puede buscar una nueva moralidad poltica que reemplace al individualismo
liberal. En lugar del compromiso de las mujeres con el otro en general, se propugna
el compromiso con el otro concreto, es decir, con las virtudes especficas de la familia:
amor, intimidad, etc. Carole Pateman, parte del antagonismo varn/mujer, para cuya
superacin se hace preciso la elaboracin de una concepcin sexualmente diferencia-
da que reconocera a las mujeres como mujeres, con sus cuerpos y todo lo que ellos
simbolizan, especialmente, la capacidad de la que carecen los varones: la maternidad,
la capacidad de crear vida. Su tesis principal es que el feminismo requiere elaborar una
concepcin sexualmente diferenciada de la individualidad y de la ciudadana.

103
 IGUALDAD Y DEMOCRACIA: EL GNERO COMO CATEGORA DE ANLISIS JURDICO

Goody, J.The development of the family and Marriage in Europe, Cambridege

University Press, 1968.
Jameson, J. Representing Capital. El desempleo: una lectura del Capital, en Len-
gua de Trapo, Madrid, 2011. Tal intervencin tiene notables antecedentes, como es el
caso de la inversin dialctica que estableci el propio Marx, cuando en los Grundris-
se considera que el cuerpo o la cualidad, es decir lo material, se vuelve un trmino
positivo, mientras que la cantidad o la mente o el alma, trminos idealistas,
resultan ser negativos.
Olsen, F.: Feminist and Critical Legal Theory: An American Perspective. Internatio-
nal Journal of Sociology of Law, n 18/1990. Vide. Thurschwill, A.: Feminismo, negati-
vidad, intersubjetividad, Valencia, Edicions Alfons el Magnnin, 1990. Cfr.: Scales, A.:
The emergence of Feminist Jurisprudence: An Essay, The Yale Law Journal, 13. 7, 1986.
MacKinnon, C. A. Crmenes de guerra, crmenes de paz, en De los Derechos
Humanos, Trotta, Madrid, 1998.: El derecho -dice MacKinnon- no crece por com-
pulsin lgica; es impulsado por la lgica social de la dominacin y de la oposicin a
la dominacin, forjado en la interaccin con el cambio y la resistencia al cambio. No
es solo en la tradicin anglosajona donde la vida del derecho es experiencia y no lgi-
ca. Detrs de todo derecho est la historia de alguien, alguien cuya sangre, si uno lee
con atencin, escurre entre lneas. El texto no engendra texto, la vida s. La cuestin,
una cuestin de poltica e historia y por tanto de derecho, es la experiencia de quien
sustenta qu norma. Porque como Levi-Strauss dice en el Pensamiento Salvaje, si
concedemos que pertenece a la naturaleza lo que es espontneo y universal, aquello
que no depende de ningn particularismo ni de ninguna norma impuesta y que per-
tenece a la cultura lo que depende de un sistema de normas que regulan la sociedad y
que pueden variar de una estructura social a otra, entonces nos encontramos con de-
terminados fenmenos bajo la forma de normas o prohibiciones (como la del incesto,
por ejemplo) que parecen pertenecer a una y otra esfera
MacKinnon, G, Feminist Unmodified, Cambridge, Harvard University Press,
1990.
Mouffe CH. El retorno de lo Poltico, Paidos, Barcelona,. 1999.
Pateman, C., Fenimism and Participatory Democracy, cit. por Chantal Mouffe,
El Retorno de lo Poltico, Comunidad, ciudadana, pluralismo, democracia radical,
Paidos, Barcelona, 1999.
Pateman, C., The Sexual Contract, Polity Press, Cambridge, 1988.
Pomeray, S. Diosas, rameras, esposas y esclavas. Mujeres en la antigedad cl-
sica, 1987: la cultura griega es un brillante ejemplo de esa manera androcntrica de
identificar a la humanidad con los varones.
Puleo, A. H., Dialctica de la sexualidad. Gnero y sexo en la filosof a contempo-
rnea, 1992;
Weber, M., La tica protestante y el espritu del capitalismo, Pennsula, Barcelo-
na, 1987. La racionalidad weberiana procede de los cuatro grandes movimientos pro-
testantes (calvinistas, pietistas, metodistas y bautistas) y las consecuencias que ciertas
doctrinas elaboradas en este marco tuvieron sobre la cultura tica de los adeptos al
protestantismo asctico (puritanismo) se trasladaron a las conductas polticas. Del mis-
mo modo que se produjo el desencantamiento del mundo, tambin se produjo un
proceso semejante en la esfera econmica y a su vez, de stas a las estructuras jurdicas.

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