LA EXPRESIN DE OPINIONES Y LA CREACIN DE MEDIOS DE

COMUNICACIN

La libertad de expresin, en cuanto derecho de los ciudadanos, se concreta

en la realizacin de las posibilidades que literalmente el precepto constitucional
reconoce: expresar cualquier pensamiento, idea, creencia, juicio de valor u
opinin, es decir, cualquier concepcin subjetiva de la persona, y difundirla a
travs de cualquier medio, ya sea natural (la palabra, los gestos) ya sea cualquier
medio tcnico de reproduccin (por escrito, a travs de las ondas,...) (STC
12/1982, FJ 3 ).
En relacin con la emisin y difusin de opiniones, el Tribunal Constitucional
ha sealado que la libertad de expresin protege no slo la expresin de
opiniones inofensivas o indiferentes, o que se acojan favorablemente, sino
tambin aqullas que puedan inquietar al Estado o a una parte de la poblacin,
pues as resulta del pluralismo, la tolerancia y el espritu de apertura sin los
cuales no existe una sociedad democrtica (STC 62/1982, FJ 5 ; tambin STC
85/1992, FJ 4 ). En reiterada jurisprudencia el Tribunal ha interpretado que la
libertad de expresin ampara la crtica, por ejemplo respecto de quien ostenta un
cargo pblico, incluso la crtica molesta, acerba o hiriente, pero advirtiendo que
la crtica de la conducta de una persona no permite utilizar expresiones
formalmente injuriosas o innecesarias, que quedan fuera del mbito protegido
por la libertad (por todas, STC 336/1993, FJ 6 ).

4.2. La creacin de medios de comunicacin

De acuerdo con la interpretacin del Tribunal Constitucional, la libertad de

expresin comprende, en principio, el derecho de crear los necesarios medios
materiales a travs de los cuales la difusin se hace posible. Ese derecho a
crear los soportes de comunicacin tendra, sin embargo indudables lmites,
tanto en general como referido en concreto a un determinado soporte, aunque
los lmites sern diferentes segn cul sea el soporte de que se trate. El derecho
a crear radiotelevisiones, por ejemplo, tendra fundamentalmente tres lmites. El
primero, impuesto por la escasez natural o tecnolgica, dado que dicha escasez
determina una tendencia oligopolstica y ello obliga a limitar el derecho para
impedir que el ejercicio del mismo (la creacin de un medio) impida un igual
ejercicio por parte de los dems ciudadanos; debemos sealar, no obstante, que
este lmite no se presenta de la misma manera en las diferentes modalidades
tcnicas de radiotelevisin, pues mientras la televisin por ondas hertzianas se
transmite a travs frecuencias limitadas, el cable admite un nmero muchsimo
ms elevado de canales de televisin (STC 31/1994, FJ 7 ), es decir, que este
lmite depende en gran medida de la evolucin de la tecnologa (STC 88/1995,
FJ 5 ). El segundo lmite viene impuesto por la utilizacin de un bien de dominio
pblico, el espacio por el que se transmiten las ondas radioelctricas. Y el
tercero, impuesto por el respeto al derecho internacional de las
telecomunicaciones, que obliga a los Estados a establecer un sistema de
licencias para la utilizacin de las frecuencias radioelctricas. La creacin de
peridicos, por el contrario, no se encontrara con los tres lmites antes citados:
no hay posibilidades limitadas de utilizacin, no se usa un bien de dominio
pblico, ni hay normas internacionales vinculantes (SSTC 12/1982, FJ 3 ;
31/1994, FJ 5 ).
 El Tribunal hace aqu una distincin entre derechos primarios, los
directamente reconocidos como derechos fundamentales en el art. 20.1 CE
(libertad de expresin, libertad de informacin...), y derechos instrumentales,
que son meramente instrumentales de aquellos, como es el caso del derecho a
crear los soportes, instrumentos o medios necesarios para ejercer la libertad de
expresin. Aunque la distincin dogmticamente no resulte clarificadora en
exceso, puesto que de lo que se trata simplemente es de determinar si la
actividad de crear medios est incluida en el mbito protegido por la libertad de
expresin, lo que nos interesa sealar es la consecuencia que el Tribunal deriva
de dicha distincin: el legislador dispone de una mayor capacidad de
configuracin al regular los derechos instrumentales (el derecho a crear los
medios, en este caso) que al regular los derechos reconocidos en el art. 20.1 CE
. Estos ltimos son derechos de libertad y no admiten mayor intervencin del
legislador, mientras que la facultad de crear medios puede exigir una mayor
intervencin legislativa, dependiendo, como ya hemos visto, de las
caractersticas el medio: la creacin de radiotelevisiones, por su naturaleza,
exige una detallada regulacin estatal para posibilitar su ejercicio en condiciones
de igualdad, evitar interferencias en otros usos del dominio pblico radioelctrico
y cumplir las normas internacionales (SSTC 206/1990, FJ 6 ; 119/1991, FJ 5 ;
127/1994, FJ 4 ); la creacin de peridicos, sin embargo, no exige una
regulacin de esas caractersticas.
En el margen de libertad que el Tribunal Constitucional reconoce al
legislador para regular la creacin de medios audiovisuales, el Tribunal entiende
incluidas las decisiones relativas a la creacin de televisiones privadas, pues del
art. 20 CE no nace directamente un derecho a exigir el otorgamiento de
frecuencias para emitir (STC 206/1990, FJ 6 ); a su juicio, la llamada televisin
privada no est necesariamente impuesta por el art. 20 CE , aunque no est
tampoco constitucionalmente impedida, su implantacin no es una exigencia
constitucional, sino una decisin poltica del legislador (STC 12/1982, FJ 4, 5 y 6
). Siendo sta la interpretacin del Tribunal Constitucional, en 1994, sin embargo,
el Alto Tribunal consider que una determinada omisin del legislador (no haba
regulado la televisin local por cable), que el Tribunal equipara a una prohibicin
de la actividad, no supone una limitacin injustificada del derecho a crear medios,
sino su total desconocimiento, por lo que la considera inconstitucional; es decir,
que, en esta modalidad de televisin, por sus caractersticas (escasa
complejidad tcnica y un soporte que no se agota), y ante la ausencia de
regulacin del legislador, el Tribunal reconoce un derecho a crear la televisin
directamente, ex Constitutione (STC 31/1994 ).
De acuerdo con el margen de maniobra que el Tribunal Constitucional le
reconoce, el legislador ha establecido un sistema de radiotelevisin cuyos
principales rasgos son los siguientes:
a) El legislador ha configurado a la radiotelevisin, en todas sus
modalidades tcnicas, salvo la televisin por satlite, como un servicio pblico
(art. 2 de la Ley 4/1980, de 10 de enero, del Estatuto de la radio y la televisin ;
arts. 9 y 10 de la Ley 46/1983, de 26 de diciembre, reguladora del tercer canal
de televisin ; art. 1 de la Ley 10/1988, de 3 de mayo, de televisin privada ; art.
2 de la Ley 41/1995, de 22 de diciembre, de televisin local por ondas terrestres
; art. 1 Ley 42/1995, de 22 de diciembre, de telecomunicaciones por cable ; y
art. 1.1 de la Ley 37/1995, de 12 de diciembre, de telecomunicaciones por satlite
). El Tribunal ha considerado constitucionalmente legtima la calificacin de la
televisin como servicio pblico, calificacin que, a su juicio, se encuentra dentro
de las potestades del legislador y que es una de las varias opciones
constitucionalmente lcitas, pero -advierte el Tribunal- que no permite cualquier
regulacin de la radiotelevisin, ya que hay derechos subjetivos en juego que el
legislador puede limitar slo justificadamente (SSTC 206/1990, FJ 6 ; 127/1994,
FJ 6B ).
b) La gestin directa del servicio pblico se atribuye a un ente pblico,
Radiotelevisin Espaola, que emite dos canales de televisin (Ley 4/1980, de
10 de enero, del Estatuto de la radio y la televisin ), mientras que la gestin del
llamado tercer canal se atribuye a los entes pblicos que creen las
Comunidades Autnomas siguiendo el modelo de Radiotelevisin Espaola (Ley
46/1983, de 26 de diciembre, reguladora del tercer canal de televisin ).
c) La gestin indirecta del servicio pblico se atribuye a particulares
mediante un sistema de concesiones o autorizaciones (Ley 10/1988, de 3 de
mayo, de televisin privada ; Ley 41/1995, de 22 de diciembre, de televisin local
por ondas terrestres ; Ley 42/1995, de 22 de diciembre, de telecomunicaciones
por cable ; y Ley 37/1995, de 12 de diciembre, de telecomunicaciones por
satlite ) en el que, como ha sealado el Tribunal Constitucional, se debe
asegurar que la adjudicacin de las concesiones se efecte con arreglo a
criterios generales, objetivos y de igualdad (STC 127/1994, FJ 6 ).