"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Per"

"Ao de la Integracin Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"

Lima, O 9 ABR 20t2

OFICIO Ne 44 j -2012-SERVIR/PE

Seor
AUfORIDM NACIONAl Dfl srnv1c10 CIVIL
LUIS MANUEL GUZMAN SALAS Gf.RrnclA ~E ~l)ll'flCAS ~E rnrlON DE
RCU~~t'l~ HUMANO~
Procurador Pblico del Estado
Congreso de Ja Repblica
Presente.- O9 ABR. 2012
RECIBIDO
'J .
Asunto Cumplimiento de sentencia judicial Firma:~~~~-- Hora:----------------

Referencia Oficio Ne 560-2011-PP/CR

Tengo el agrado de dirigirme a usted con relacin al documento de Ja

referencia, mediante el cual formula diversas consultas relacionadas a Ja reincorporacin de
257 trabajadores al Congreso de la Repblica por mandato judicial.

Al respecto, Je remito el Informe Legal N9 310-2012-SERVIR/GG-OAJ,

de Ja Oficina de Asesora Jurdica de esta entidad, el mismo que cuenta con Ja conformidad de
la Gerencia de Polticas de Gestin de Recursos Humanos.

Sin otro particular, quedo de usted.

Atentamente,

JCCC/MBT/MMC
Reg. Ng 55538-2011 Pasaje Francisco de Zela 150
Piso 10, Jesth Maria
Urna 11, Per
T; Sll-203370
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; del Consejo de Ministros
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Autoriqad Nacional
del SerViclo Civil
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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Per"
1
'Ao de la Integracin Nacional y el Reconociniiento de NUeStra Diversidad"

INFORME LEGAL N ato -2012~sERVIR/GGOAJ

A MARIANA BALLN TALLADA

Gerente de Polticas de Gestin de Recursos Hfg;g;~,,-.. ~-~-=-----
[ AUf~Hlll~~ fiACION on SER"IC"'
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De MANUEL MESONES CASTELO
Jefe de la Oficina de Asesora Jurdica ,
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"Asunto Cumplimiento de sentencia judicial 1 -. . 3 . 11 12

Referencia Oficio N" 560-2011-PP/CR I

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Tengo el agrado de dirigirme a usted con relacin al documento de la referencia, mediante el cual
: el Procurador Pblico del Congreso de la Repblica formula diversas consultas relacionadas a la
, reincorporacin de 257 trabajadores a dicha institucin por mandato judicial.

l. ANTECEDENTES

. A propsito de la reincorporacin de dichos trabajadores, el Procurador Pblico del Congreso de la"

Repblica realiza las siguientes consultas:

a} Cul es la diferencia que existe entre los trminos "reincorporacin" y 11 reposicin 11 y a qu

rgimen laboral se aplica cada uno de ellos (laboral pblico o de la actividad privada)?

b) Cules son los beneficios laborales que corresponde a los trabajadores que han sido
reincorporados por mandato judicial?

c) Habiendo cumplido la entidad -en virtud de un mandato judicial- con reincorporar a un

grupo de trabajadores bajo el rgimen laboral del sector pblico, lest facultada dicha
entidad a efectuar el cambio de rgimen laboral (al de la actividad privada) de dichos
trabajadores?

d) corresponde efectuar el pago de las remuneraciones dejadas de percibir (devengadas :;

r
cadas) por el tiempo en que se extendi el cese irregular del trabajador?

11 ANLISIS

. Sobre el cumplimiento de mandatos judiciales de reincorporacin de servidores pblicos

2.1. En principio, debemos indicar que el artculo 4 del Texto nico Ordenado de la Ley
Orgnica del Poder Judicial, aprobado por Decreto Supremo N 017-93-JUS, dispone que
toda persona y autoridad est obligada a acatar y dar cumplimiento a las decisiones
judiciales, emanadas de autoridad judicial competente, en sus propios trminos, sin poder

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del Consejo de Ministro

l Auto~idad Nacional .
del Servicio Civil '
:

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"Ao de la Integracin Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"

calificar su contenido o sus fundamentos, restringir sus efectos o interpretar sus alcances)
bajo la responsabilidad civil, penal o administrativa que la ley seala.

2.2. Segn la norma transcrita, no se pueden dejar sin efecto resoluciones judiciales con
autoridad de cosa juzgada, ni modificar su contenido, ni retardar su ejecucin, ni cortar
procedimientos en trmite, bajo la responsabilidad poltica, administrativa, civil y penal
que la ley determine en cada caso.

2.3. Del contenido de dicha disposicin se derivan, al menos, dos consecuencias que merecen
ser destacadas:

la primera es que la entidad vinculada por una resolucin judicial debe efectuar
todas las gestiones que sean necesarias para darle estricto cumplimiento, evitando
cualquier retraso en su ejecucin, y sin hacer calificacin alguna que pudiese
restringir sus efectos, incurriendo en responsabilidad en caso de infringir dichas
reglas.

la segunda, derivada de la anterior, es que a SERVIR, an siendo el rgano rector

del Sistema Administrativo de Gestin de Recursos Humanos del Estado, no
puede emitir opinin sobre el contenido de una sentencia judicial. Cualquier
pedido de aclaracin sobre los alcances de sta debe ser formulado ante el rgano
jurisdiccional que los haya emitido, empleando los mecanismos procesales
establecidos para dicho efecto.

2.4. Precisamente por ello, no corresponde a SERVIR atender las consultas sealadas en los
incisos c) y d) de los antecedentes del presente informe. Cualquier pedido de aclaracin
sobre el rgimen laboral (pblico o privado) que corresponde a determinado trabajador
reincorporado en virtud de un mandato judicial o sobre el pago de remuneraciones
devengadas (por el tiempo en que se extendi el cese "irregular'') debe ser formulado -
como hemos sealado- ante el rgano jurisdiccional correspondiente .

. Sobre los beneficios laborales que corresponden a los servidores pblicos reincorporados por
mandato judicial
2.5. En toda relacin laboral, el empleador est obligado a pagar al trabajador sus
remuneraciones y dems beneficios (de naturaleza remunerativa o no) que correspondan.

Esta obligacin la asume tambin el Estado cuando acta en calidad de empleador,

cualquiera sea el rgimen laboral del trabajador (de la actividad privada, del sector pblico,
del rgimen laboral de contratacin administrativa de servicios o de cualquier otro rgimen
laboral especial aplicable en el Estado).

De esta forma, el Estado est en la obligacin de pagar las remuneraciones y dems

beneficios establecidos por ley que correspondan al trabajador, dependiendo del rgimen
laboral a que se encuentra sujeto, adems de aquellos beneficios que hubieran sido
pactados de manera bilateral (empleador-trabajador) o por negociacin colectiva.

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2.8. Para la procedencia del :ago de dichos b"eneflcis, es ifrelevnte la forma en que el
trabajador ingres a laborar al Estado, es decir, si transit previamente por un proceso de
seleccin de personal, si fue designado libremente por la entidad (trabajadores de
confianza) o si su incorporacin fue dispuesta por mandato judicial.

2.9. No obstante, si la incorporacin (o reincorporacin) de un trabajador a una entidad pblica

fue dispuesta por mandato judicial, se deber tomar en cuenta -tambin- lo dispuesto por
el rgano jurisdiccional correspondiente, de conformidad con el artculo 40 del Texto nico
Ordenado de Ja Ley Orgnica del Poder Judicial, sealado precedentemente.

Sobre la reincorporacln o reposicin de servidores pblicos, por mandato judicial

2.10. De acuerdo al Diccionario de la Real Academia Espaola, el trmino "reincorporacin"
adquiere el siguiente significado:

"Reincorporacin: Accin y efecto de reincorporar."

Yla expresin "reincorporar" significa:

"Reincorporar:
1. Volver a incorporar, agregar o unir a un cuerpo poltico o moral lo que se haba
separado de l.
2. Volver a incorporara alguien a un servicio o empleo."

2.11. Por su parte, de acuerdo al mismo Diccionario, el trmino "reposicin" adquiere el

siguiente significado:

"Reposicin: Accin y efecto de reponer o reponerse."

Yla expresin "reponer" significa:

"Reponer:
1. Volver a pone~ constituir, colocar a alguien o algo en el empleo, lugar o estado que
antes tena. (... )11

2.12. De acuerdo al Diccionario de Ja Real Academia Espaola, los trminos "reincorporacin" y

"reposicin" tienen un significado similar, que es el de volver a poner a algo o a alguien en
el lugar que tena antes, ya sea un empleo, servicio o un espacio fsico determinado.

2.13. En el plano jurdico, en el ordenamiento legal peruano, especficamente en el rgimen

laboral de la actividad privada, el significado del trmino "reposicin" no difiere del
sealado en Jos numerales precedentes, pues tiende a que una persona (en este caso, un
trabajador) vuelva a ocupar el Jugar que tena antes (en este caso, un puesto de trabajo)
del cual fue despojado con afectacin de sus derechos constitucionales (es el caso del
despido nulo), segn se advierte de los artculos 340 y 420 del Texto nico Ordenado del
Decreto Legislativo N9 728, aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR:

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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Per"
"Ao de la Integracin Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"

"Artculo 34.- (. .. ) En Jos casos de despido nulo, si se declara fundada la demanda el

trabajador ser repuesto en su empleo, salvo que en ejecucin de sentencia, opte por la
11
indemnizacin establecida en el Articulo 38.

"Artculo 42.- El empleador que no cumpla el mandato de repos1c1on dentro de las

veinticuatro (24) horas de notificado, ser requerido judicialmente bajo apercibimiento de
multa, cuyo monto se incrementar sucesivamente en treinta {30%} por ciento del monto
original de la multa a cada nuevo requerimiento judicial hasta Ja cabal ejecucin del
mandato. (... )11

2.14. La misma expresin ("reposicin") es utilizada en el rgimen laboral del sector pblico
(Decreto Legislativo N9 276) cuando un servidor (que pertenece a dicho rgimen) es
despedido arbitrariamente de una entidad pblica; y as lo ha considerado tambin el
Tribunal Constitucional en su sentencia de fecha 28 de noviembre de 2005 recaida en el
Expediente N9 206-2005-AA/TC:

"21. Con re/acin a los trabajadores sujetos al rgimen laboral pblico (... ) el Tribunal
Constitucional estima que la va normal para resolver las pretensiones individua/es por
conflictos jurdicos derivados de Ja aplicacin de Ja legislacin laboral pblica es el proceso
contencioso administrativa, dado que permite la reposicin del trabajador despedido y
prev la concesin de medidas cautelares.

22. En efecto, si en virtud de fa legislacin laboral pblica (Decreta Legislativo N. 2761 Ley
N.B 24041 y regimenes especiales de servidores pblicas sujetas a Ja carrera administrativa)
y del proceso contencioso administrativo es pasible lo reposicin, entonces las
consecuencias que se deriven de los despidos de los servidores pblicos o del personal que
sin tener tal condicin labora para el sector pblico (Ley N. 24041), debern dilucidarse en
Ja vio contenciosa administrativa por ser la idnea, adecuado e igualmente satisfactoria, en
relacin al proceso de amparo, para resolver las controversias laborales pblicas.
...
( )
24. Por tanto, conforme al artculo 5 inciso 2 del Cdigo Procesal Constitucional, JaS
demandas de amparo que soliciten fa reposicin de los despidos producidos bajo el rgimen
de Ja legislacin laboral pblica y de las materias mencionadas en el prrafo precedente
debern ser declaradas improcedentes, puesto que la va igualmente satisfactoria para
ventilar este tipo de pretensiones es fa contencioso administrativa. (... )11 (nfasis agregapa)

2.15. En cuanto a la expresin 11 reincorporacin 11 1 la misma es comnmente empleada por la

prctica judicial con el mismo fin semntico y jurdico que hemos expuesto sobre el trmino
"reposicin": reponer al trabajador en el lugar de trabajo del que fue despojado
(despedido) de manera arbitraria o nula, con prescindencia de su rgimen laboral (privado
o pblico).

CONCLUSIONES

No corresponde a SERVIR emitir opinin sobre el rgimen laboral (pblico o privado) que
corresponde a un trabajador reincorporado en virtud de un mandato judicial o sobre el
pago de remuneraciones devengadas u otros conceptos. Cualquier aclaracin sobre el

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"Ao de la Integracin Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"

contenido de un mandato judicial debe ser formulado ante el rgano jurisdiccional que lo
haya emitido, empleando los mecanismos procesales establecidos para dicho efecto.

3.2. El Estado est en la obligacin de pagar las remuneraciones y dems beneficios

establecidos por ley que correspondan al trabajador, dependiendo del rgimen laboral a
que se encuentra sujeto, adems de aquellos beneficios que hubieran sido pactados de
manera bilateral (empleador-trabajador) o por negociacin colectiva.

Para la procedencia del pago de dichos beneficios, es irrelevante la forma en que el

trabajador ingres a laborar al Estado, es decir, si transit previamente por un proceso de
seleccin de personal, si fue designado libremente por la entidad (trabajadores de
confianza y personal de confianza) o si su incorporacin fue dispuesta por mandato judicial.

11
3.3. Los trminos "reincorporacin 11 y reposicin 11 son empleados comnmente en la prctica
judicial con el mismo fin semntico y jurdico: reponer al trabajador en el lugar de trabajo
del que fue despojado (despedido) de manera arbitraria o nula, con prescindencia de su
rgimen laboral (privado o pblico),

Es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto el proyecto de
. Oficio de respuesta respectivo para vuestra visacin, de encontrarlo conforme, y trmite
. correspondiente ante la Presidencia Ejecutiva,

Atenta mente,

MMC/nepv
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