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24/10/2017 STJ diverge sobre crditos de Cofins no regime monofsico JOTA

STJ diverge sobre crditos


de Cofins no regime
monofsico
Fazenda Nacional provoca 1 Seo para pacificar controvrsia

Livia Scocuglia

04/07/2017 - 11:38 de

Crdito Sergio Amaral/STJ

COFINS DESTAQUES DIREITO TRIBUTRIO ERESP 537.105 LEI 11.033/2004 PIS RE 841.979

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A s turmas de direito pblico do Superior Tribunal de Justia (STJ) ainda no chegaram a


um consenso sobre o direito de crdito para os contribuintes que recolhem o PIS/Cofins no

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regime monofsico, quando a cobrana concentrada em uma da cadeia.

Os produtos sujeitos ao regime monofsico de tributao do PIS e da Cofins so, por exemplo,
leo diesel, biodiesel at produtos farmacuticos, produtos de perfumaria ou de higiene pessoal e
veculos. O sistema da monofasia uma forma simplificada de arrecadao.

A forma diferenciada de tributar esses produtos foi determinada pela dificuldade de fiscalizao
por parte da Secretaria da Receita Federal do Brasil (RFB) e para evitar a sonegao dos tributos.
Ao escolher pelo regime monofsico, tais produtos passaram a ter suas alquotas majoradas na
sada da empresa que os industrializa ou importa.

Em maro, a 1 Turma do STJ, alterou o entendimento preponderante no tribunal para permitir a


aplicao da Lei 11.033/04 a contribuintes no integrantes do Reporto, regime tributrio
diferenciado para incentivar a modernizao e ampliao da estrutura porturia nacional.

No caso analisado no Resp 1.051.634/CE, a distribuidora atacadista revendedora de produtos


farmacuticos (Empreendimentos Pague Menos S/A) pedia o reconhecimento de que pode
aproveitar crditos de PIS/Cofins pelas suas entradas independentemente de suas sadas estarem
submetidas alquota zero e ao regime de incidncia monofsica.

Na ocasio, a maioria dos ministros seguiu o voto da ministra Regina Helena Costa, para quem o
fato de os demais elos da cadeia produtiva estarem desobrigados do recolhimento dos tributos
exceo do produtor ou importador responsveis pelo recolhimento a uma alquota maior -, no
bice para que os contribuintes mantenham os crditos de todas as aquisies por eles efetuadas.

At ento, a jurisprudncia do tribunal pendia para a impossibilidade do contribuinte se


apropriar dos crditos de PIS e Cofins no sistema monofsico.

O assunto, no entanto, deve ser pacificado em breve pela 1 Seo do tribunal, responsvel por
unificar a jurisprudncia sobre questes de direito pblico do STJ. Aps a deciso da 1 Turma
favorvel aos contribuintes, a Fazenda Nacional apresentou embargos de divergncia apontando
dois entendimentos divergentes e pedindo que o assunto seja analisado pela 1 Seo.

A 2 Turma do tribunal, ao julgar o EREsp 537.105, por exemplo, negou o direito ao crdito
ressaltando que a tcnica do creditamento visa afastar a incidncia do tributo em cascata, o que
no ocorre no regime de tributao monofsica, segundo o qual a incidncia do tributo
concentrada no produtor/importador do produto.

O advogado Saul Tourinho, coordenador do contencioso tributrio do escritrio Ayres Britto, que
representa a empresa Pague Menos S/A no processo, afirma que o recurso da Fazenda Nacional
era esperado e que ainda necessrio superar alguns requisitos processuais para que o caso seja
analisado pela seo.

O voto da ministra Regina Helena foi muito cuidadoso com o sistema como um todo, e
harmnico com os ltimos debates do STF sobre a legislao do PIS e da Cofins, que tem sido um
debate bem crtico legislao. O voto harmoniza o modelo do PIS e da Cofins com a Lei do

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Reporto, e, tambm, com o dever de no-cumulatividade. Assegura-se o direito preservando-se o


sistema. Foi muito criterioso, afirmou.

Do outro lado, a Fazenda afirma que a tcnica de creditamento prev que as vendas efetuadas
com suspenso, iseno, alquota zero ou no incidncia da contribuio para o PIS e para a
Cofins no impedem a manuteno, pelo vendedor, dos crditos vinculados a essa operao.

Neste sentido, o texto dispe que mesmo havendo receita no tributada pelas contribuies, ser
mantido o direito tomada de crditos pelo vendedor. Tal operao, em suma, resultar em saldo
credor das contribuies para o PIS e para a Cofins. Porm, no que tange tributao monofsica,
a tcnica do creditamento, alm de incompatvel, tendo em vista a ausncia de contribuies no
ciclo da cadeia-produtiva, foi vedada pelas Leis 10.637/2002 e 10.833/2003, ressaltou a Fazenda
Nacional.

Direito ao crdito

Segundo a advogada Ariane Costa Guimares, do escritrio Mattos Filho, a importncia, na


prtica, a tomada de crdito por quem, por fora de lei, sofre tributao concentrada de PIS e
Cofins. como se o contribuinte fosse penalizado por estar no regime monofsico, resume.

A advogada afirma que o melhor entendimento o crdito, j que ir igualar todos os


contribuintes ao tratamento no cumulativo do PIS e Cofins.

bom lembrar que a tomada de crdito precisar de autorizao judicial, j que a posio da
Receita Federal pela sua impossibilidade. A recuperao dos ltimos anos depende de trnsito
em julgado da ao judicial, explica.

O advogado Ricardo Messetti, ex-conselheiro do Conselho Administrativo de Recursos Fiscais


(Carf), afirma que a deciso recente da 1 Turma demonstra um avano do STJ sobre a no
cumulatividade aplicvel ao PIS/Cofins.

Trouxe esperana aos contribuintes sobre a correta interpretao da Lei 11.033/2004, pois, salvo
melhor juzo, a norma visa permitir a apropriao de crditos no contexto da incidncia
monofsica e que a meno ao Reporto no teve como finalidade restringir a fruio do direito a
crdito, afirmou.

Supremo

O Supremo Tribunal Federal (STF) ainda dever julgar tema semelhante. No RE 841.979, que
est sob relatoria do ministro Luiz Fux, os ministros vo discutir o alcance da no comulatividade
no recolhimento do PIS e da Cofins. O recurso teve a repercusso geral reconhecida. O relator do
caso, ministro Luiz Fux, ainda no liberou o voto para julgamento.

Ao se manifestar no processo, a Procuradoria-Geral da Repblica opinou pelo no conhecimento


do recurso e afirmou que o assunto deve ser julgado pelo STJ.

A no cumulatividade incidente quanto s contribuies sociais ao PIS e Cofins pode ter seus
contornos definidos pela legislao infraconstitucional, conforme autorizao constante do art.
195, 12, da Constituio da Repblica, com a redao conferida pela EC 42/2003. O modelo
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institudo pelas Leis 10.637/2002 e 10.833/2003 deve ser interpretado tomando-se como
parmetro a base de clculo dos tributos em anlise, afirmou Rodrigo Janot.

No entanto, o tema que ser discutido no STF no exatamente o mesmo que j est em
julgamento no STJ. O Supremo vai analisar os argumentos constitucionais, o que no ocorre no
STJ, responsvel por analisar litgios do ponto de vista infraconstitucional. Os fundamentos so
diferentes e uma deciso no prejudica a outra.

Ainda que a discusso no seja idntica, a deciso no Supremo pode impactar no entendimento
das turmas no STJ, principalmente em relao a conceitos gerais, como o conceito da no-
cumulatividade ou do creditamento e se necessria uma legislao para estabelecer o
creditamento das contribuies.

Livia Scocuglia - Braslia

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