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LA FUNCION NOTARIAL Y LA ECONOMIA DE MERCADO

EULER MARQS ROJAS MENDOZA


UNIVERSIDAD NACIONAL TORIBIO RODRIGUEZ DE MENDOZA | DERECHO NOTARIAL
LA FUNCION NOTARIAL Y LA ECONOMIA DE MERCADO 19-1-2016

LA FUNCION NOTARIAL Y LA ECONOMIA DE MERCADO

I) MARCO CONCEPTUAL

1. EL DERECHO NOTARIAL
El derecho notarial es la rama del derecho pblico que estudia la actividad del
notario pblico en los diferentes sistemas notariales, por lo cual es claro que no
se limita al estudio del protocolo notarial y escritura pblica, sin embargo, esto ha
generado una serie de discusiones, en tal sentido la rama del derecho estudiada
regula y estudia otros temas adems del mencionado como son
las funciones notariales, responsabilidad notarial, procesos notariales,
instrumentos pblicos notariales protocolares, instrumentos notariales extra
protocolares, entre otros temas, los cuales son propios del derecho notarial, y
deben ser tratados en el derecho comparado.1
El derecho notarial es la rama del Derecho Pblico que constituyendo un todo
orgnico, sanciona en forma fehaciente las relaciones jurdicas voluntarias y
extrajudiciales, mediante la intervencin de un funcionario que obra por
delegacin del poder pblico.
El derecho notarial es el conjunto de disposiciones legislativas reglamentarias,
usos, decisiones jurisprudenciales y doctrinas que rigen la funcin notarial y el
instrumento pblico notarial.
1.2. NOTARIO
El notario es la persona encargada de dar fe de cuanto acto se realiza ante su
presencia, siendo su mximo exponente la escritura pblica, es decir, el notario
da fe en todos los sistemas jurdicos, sin embargo, slo en algunos existe escritura
pblica, en tal sentido esta es una caracterstica que existe en los sistemas
jurdicos de la familia jurdica romano germnica que no existe en la familia jurdica
anglosajona.
El Art. 2 de la Ley del Notariado D.L. N 1049 en su primera disposicin final
establece:
"El Notario es el profesional del derecho que est autorizado para dar fe de
los actos y contratos que ante l se celebran, para ello formaliza la voluntad
de los otorgantes, redactando los instrumentos a los que confiere
autenticidad, conserva los originales y expide los traslados
correspondientes. Su funcin tambin comprende la comprobacin de

1
Vase, sobre esta materia, C. PAZ-ARES, op. cit., 1995, pp. 93 ss.

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hechos y la tramitacin de asuntos no contenciosos previstos en la ley de la


materia".2
La ley dominicana define al notario en los siguientes trminos: "el Notario es un
oficial pblico instituido para recibir los actos a los cuales las partes deban o
quieran dar el carcter de autenticidad inherente a los actos de la autoridad pblica
y darles fecha cierta, conservarlos en depsito y expedir copias de los mismos."
Es decir, una forma de estudiar la definicin del notario sera estudiar las
definiciones legales, las cuales por cierto abundan en la doctrina, y en este orden
de ideas podemos afirmar que la ley del notariado peruano define al notario, sin
embargo, no citamos dicha definicin, porque la misma es muy conocida en
nuestro medio, y no queremos repetir informacin que abunda en el referido como
es la legislacin notarial peruana, sin embargo, dichas normas pueden originar
investigaciones sobre la definicin del notario en el derecho comparado o en la
legislacin comparado a efecto de determinar semejanzas y diferencias, as como
sus causas.
1.3. LA FUNCIN NOTARIAL
La funcin notarial es bastante importante, sin embargo, esto no ha sido
comprendido en el derecho peruano, por lo cual es claro que la misma se
encuentra descuidada en mismo, por lo tanto, no se capacita a los mismos, y de
esta forma existe un descuido total en el mencionado, lo cual ha trado una serie
de enfrentamientos entre los notarios y las oficinas registrales, entre otras
autoridades, por lo cual se pretende que los notarios hagan valer su criterio por el
cual no deben calificar, sino slo otras autoridades, por lo cual es claro que
debemos dejar constancia en esta sede que si deben calificar y en la misma deben
ser bastante rigurosos.3
La funcin notarial puede conferirse concretamente como la actividad que
despliega el Notario.
La funcin notarial se configura como la facultad de provocar la actividad del
Notario.
Es as como se ha identificado la funcin notarial con las diversas actividades que
realiza el Notario, con relacin a la doctrina y en el marco de la legislacin peruana
En lo que respecta a la doctrina se ha precisado que los autores concuerdan que
en un aspecto fundamental sobre la funcin notarial, y es que opinan que la
funcin notarial configura un conjunto de actividades. No descargan los autores la
idea de acciones que realiza el Notario para evidenciar su funcin; ellos sostienen
y discrepan al opinar que las actividades del Notario son de ndole diferente.

2 El Art. 2 de la Ley del Notariado D.L. N 1049


3
Carlos Manuel Gattari. Manual de Derecho Notarial, pg. 257
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La funcin notarial son los actos que practica el Notario, aunque sean de diversa
naturaleza.
1.4. FUENTES DEL DERECHO NOTARIAL
Las fuentes del derecho notarial son las mismas que se estudian en el derecho
civil, en tal sentido son entre otras la ley, jurisprudencia, ejecutorias, costumbre,
doctrina, principios generales del derecho, principios especficos del derecho
notarial, manifestacin de voluntad, realidad social, entre otras, es decir, no son
las nicas, sin embargo, las citamos porque son las ms importantes y de esta
forma poder estudiar las mismas de manera ms detallada para poder conocer las
mismas de manera ms amplia.4

1.4.1.-La Ley
El notariado pblico es la funcin pblica ejercida privadamente. Por medio de
ella, el funcionario habilitado asesora a las personas sobre la correcta formacin
legal de su voluntad en los actos o contratos jurdicos y da fe de la existencia de
los hechos que ocurran ante l.
1.4.2.- La Costumbre
Los actos jurdicos que se pretendan oponer ante terceros no podran gozar de
este beneficio si no existiera la institucin del notariado, porque a travs de ella se
da forma y autenticidad a dichos actos, respaldados con la fe pblica que ostenta
el notario.
El notariado es una institucin necesaria en las distintas sociedades desde
tiempos remotos, ya que su funcin cumple con las necesidades de las personas
que pretenden autenticar determinados actos jurdicos o hacer constar hechos
jurdicos. De esta manera el notario dotado con las atribuciones que le confiere el
Estado puede ejercer su funcin en beneficio de las personas, que como vimos
anteriormente tendrn que solicitar la actuacin del notario para que pueda actuar
conforme a la ley.
El Maestro Luis Carral y de Teresa expone la siguiente idea para dejar en claro la
necesidad de la intervencin de los notarios en una sociedad: "La labor del notario,
bien entendida y bien desempeada, constituye un verdadero apostolado y puede
asegurarse que sin notarios competentes y honorables, muchsimas personas,
pero especialmente de humilde condicin, seran vctimas diarias del abuso y del
engao"

4
Cifras tomadas de SCHELTER, op. cit., 2009, pp. 311-2.

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1.4.3.- Jurisprudencia
Se entiende por jurisprudencia las reiteradas interpretaciones que hacen los
tribunales de justicia en sus resoluciones de las normas jurdicas, y puede
constituir una de las Fuentes del Derecho, segn el pas. Tambin puede decirse
que es el conjunto de fallos firmes y uniformes dictados por los rganos
jurisdiccionales del Estado. Esto significa que para conocer el contenido cabal de
las normas vigentes hay que considerar cmo se vienen aplicando en cada
momento.
El encargado de crear la jurisprudencia es el despacho en el Per son los Colegios
Profesionales de Notarios as como en el mbito internacional los Tribunales de
Notariado.
1.4.4.- Doctrina
Existen diversidad de definiciones y conceptos sobre el notariado.
Algunos autores opinan que al definir al Notariado se puede definir al mismo
tiempo al notario, ya que ste es quien ejerce la funcin notarial.
Genricamente el notario es conocido como un fedatario pblico, es decir, aquella
persona que otorga su fe en determinados actos. Ms adelante en el segundo
trabajo se detallara en qu consiste la fe pblica
Varios autores opinan que el notariado es un cuerpo facultativo o un conjunto de
personas facultadas para ejercer la notara; entre estos autores se encuentran
comprendidos el maestro Fernndez Casado y el maestro Ruiz Gmez.
Existen otros autores que hacen referencia al contenido de la funcin notarial. De
cualquier forma, la notariada abarca tanto al conjunto de personas facultadas para
ejercer el derecho notarial, como al contenido de la funcin notarial, as como
los lmites y alcances de la misma.5
Por otra parte se ha dicho que el notario declara derechos y obligaciones, siendo
que stas nacen de la voluntad de las partes, de igual manera se cree que el
notario aprueba los actos jurdicos sometidos ante su fe; sin embargo, solamente
se limita a declarar su conformidad con el Derecho Objetivo.

1.5. SISTEMA DE ORGANIZACIN NOTARIAL


En el mundo existen tres clases de sistemas de organizacin del notariado que
son los siguientes:
Sistema Latino

5
Para una crtica de los argumentos que alegan una creciente automatizacin de la labor notarial, en
cierta medida contradictoria con la asimetra, vase C. PAZ-ARES, op. cit., 2004, pp. 101-6.

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Sistema Administrativo.
1.5.1 Sistema Latino
Recibe otros nombres como pblico, francs o evolucin desarrollada es donde
pertenecen la mayora de notarios.
Caractersticas
a. Pertenecen a un colegio profesional
b. La responsabilidad en el ejercicio profesional es personal
c. El ejercicio puede ser cerrado o abierto, o limitado e ilimitado. En cerrado
tiene limitaciones territoriales, ms conocido como notariado de nmero. En
Guatemala, el sistema es abierto. Es incompatible con el ejercicio de cargos
pblicos que lleven aneja jurisdiccin
d. El que lo ejerce debe ser un profesional universitario, desempea una
funcin
e. pblica, pero no depende directamente de autoridad administrativa, aunque
algunas de sus actuaciones son de carcter pblico, lo ejerce un profesional
del derecho
f. Existe un protocolo notarial en el que asienta todas las escrituras que autoriza
g. Funciones del notario dentro del sistema latino
h. Desempea una funcin pblica
i. De la autenticidad a los hechos y actos ocurridos en su presencia
j. Recibe e interpreta la voluntad de las partes dndoles forma legal, al
fraccionar el instrumento pblico.
1.5.2 Sistema Administrativo
En el sistema administrativo el notario debe tener formacin jurdica, es un
empleado pblico y est sometido, jerrquica, disciplinaria y funcionalmente a los
intereses de la poltica socialista. El documento notarial no tiene ninguna ventaja
sobre el documento privado. El notario es dependiente y como tal ejerce otras
funciones.
La actividad del notario es regulada por el Poder Ejecutivo. El notario es un
funcionario administrativo, formando parte de la organizacin del Estado; es un
empleado pblico directo, de un rgano del Estado. Como tal recibe un salario y
no puede recibir aranceles como honorarios de los otorgantes. El protocolo del
funcionario administrativo es administrado temporalmente, ya que es el Estado a
travs de una oficina pblica la que resguarda sus archivos.
Los documentos gozan de autenticidad total, producen plena prueba y en
consecuencia son aceptados en el proceso para acreditarlos conforme al derecho.
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1.5.2.1. Sistema De Notariado Peruano


El estado peruano sigue el sistema de notariado latino, por lo cual el notario
cumple importantes funciones, dentro de las cuales destaca la escritura pblica y
los procesos no contenciosos tramitados por el mismo, y sobre este ltimo tema
existen algunas publicaciones, lo cual debe ser materia de estudio por parte de
los tratadistas.6
Y en el primero de los cuales el notario cumple una funcin ms importante, por
lo cual se encuentra muy difundido en el derecho mundial, lo cual ha sido materia
de estudio por parte de los notarialitas.
El sistema del notariado latino, que tiene como base el sistema legal codificado,
donde el instrumento pblico se convierte fundamentalmente en un medio de
prueba.
En este sistema el notario es el profesional independiente que orienta a las partes
en sus actos o contratos, extendiendo los instrumentos pblicos y brindndoles
seguridad.

1.6. PRINCIPIOS QUE REGULAN LA FUNCIN NOTARIAL

A. La intervencin personal
El notario no puede delegar en tercera persona, el cumplimiento de sus funciones,
el notario, personalmente mediante experiencia directa debe conocer y
aprehender un acto, hecho, contrato que pueda ser objeto de su intervencin.
B. Autonoma
La notaria es organizada y conducida por el notario titular de la misma en forma
independiente, de la que pudieran serlo otras notarias, pero siempre enmarcada
dentro de las normas de orden pblico que regulan el notariado.
C. Exclusividad
Toda oficina notarial, desarrolla su actividad separadamente de la labor de otras
notarias, cada notario se desenvuelve en forma exclusiva, personal y autnoma.
D. Imparcialidad
Debe conservar la rectitud, la equidad, la probidad para determinarse con
exactitud y objetividad la certeza real de lo que es objeto de la intervencin
notarial.

6
Adriana Abella. Derecho Notarial. Derecho documental- responsabilidad notarial. Pg. 26
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1.7. LA ECONOMA DEL MERCADO EN BASE AL NOTARIADO

1.7.1 Economa de mercado

La economa de mercado consiste en la organizacin, la produccin y el consumo


de bienes y servicios en el marco del juego oferta-demanda, y en una situacin de
competencia imperfecta, hecho que demandar una concreta y efectiva
participacin del estado para controlar y corregir los fallos del mercado y adems
para garantizarle a los participantes el acceso a los bienes y servicios.

La economa de mercado podra sintetizarse expresando que es la designacin


del orden espontaneo en el que se suceden las acciones deliberadas y propsitos
individuales, que hacen en la vida en sociedad se desarrolle en forma tal que los
individuos en determinado momento reconozcan que deben cooperar entre s para
satisfacer sus necesidades, con trabajo y recursos.7

A la economa de mercado se la concibe como un fenmeno internacional. Est


basada en la informacin. Es veloz, instantnea, impaciente frente a los
procedimientos legales y gubernamentales.

Concede cada vez menos participacin al estado, ya que exige menos regulacin.
En ella prima lo til, o redituable por encima de lo humano.

Dentro del sistema de la economa de mercado hoy se hace necesario contemplar


el contrato desde el punto de vista dogmtico jurdico, donde priman las ideas
econmicas que han debilitado los parmetros de la buena fe, solidaridad y
equidad.

La autonoma de la voluntad es el elemento decisivo de la negociacin. Rige para


la contratacin la ley de la oferta y la demanda y con mayor nfasis en las ltimas
dcadas se advierte la incidencia de la fuerza privatizadora que disminuye la
fuerza del Estado como reguladora de las relaciones comerciales entre
particulares. Se desarrolla la nocin de la soberana de los consumidores, al decir
de Ludwig Von Mises.

1.7.2 Economa libre

Un mercado libre slo puede existir, sin embargo, en una economa sin
monopolios o crteles. Los agentes involucrados tienen que ser pequeos, para
no tener gran influencia sobre cantidades o precios. Por otro lado, una economa

7
Elena I. Highton. Anglica G. E. Vtale. La Funcin notarial en la comunidad globalizada. Pgs.46
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de mercado con mercado libre es incompatible con un Estado Social o con


agrupaciones corporativas que introduzcan reglas y sistemas de soporte para los
dbiles, alterando la libre competencia.

1.7.3 La Seguridad jurdica contractual como medio de proteccin al


consumidor

Las normas para la defensa del consumidor, ya en vigencia en numerosos pases,


establecen importantes principios, y a veces, constituyen verdaderos sistemas.

Aun cuando la produccin legislativa y las reglas no siempre resultan claras, las
normas principales responden en general a premisas de fondos comunes y
pueden agruparse a su vez en subsistemas.

1.7.4 La funcin notarial en la economa de mercado

La economa de mercado indica una importante mutacin de los bienes de


consumo histricamente considerados, para dar a otro tipo de bienes que hoy se
consideran importantes.

La empresa como sociedad-persona jurdica ha dado lugar a las megaempresas.

Todo ello ha producido un desequilibrio importante entre los grandes operadores


econmicos y quien contrata: hoy las partes de un contrato son operadores
econmicos, por un a lado, y consumidores, por el otro.

Mantener el equilibrio en los contratos es una garanta que los Estados modernos
deben tutelar, no solo en su faz jurisdiccional, sino en la misma gnesis de la
contratacin. El mismo debe reposar en la presencia de los profesionales del
Derecho que asesoran a los contratantes, como surte de prevencin del Derecho.8

El trfico de la propiedad inmueble y en especial de las viviendas se ha


desarrollado notablemente convirtindolas en bienes de consumo.

La actividad notarial se vincula con la defensa del consumidor, abarcando en este


concepto a la parte ms dbil en cualquier contrato, con desigualdad contractual
manifiesta.

El notario latino debe convertirse en un producto refinado del derecho moderno,

8
Elena I. Highton. Anglica G. E. Vtale. La Funcin notarial en la comunidad globalizada. Pg. 27
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que ejerce libremente la dualidad jurista fedatario, sin dependencia del poder
pblico y sin tomar parte de la estructura burocrtica.9

Los presupuestos de la actuacin notarial los constituyen el asesoramiento y la


informacin, la labor redactora, el control de legalidad y la dacin de fe.

1.8. FUNCION DEL NOTARIADO EN LA ECONOMA GLOBALIZADA

1.8.1 Dimensin actual

En los ltimos aos la palabra globalizacin ha adquirido una dimensin


extraordinaria, tanto en el lenguaje coloquial como en el cientfico. Los medios
masivos de comunicacin se han ocupado de difundirla para explicarla en la ms
diversas formas.

Desde la economa, pasando por la l poltica, e inclusive en la sociologa, la


globalizacin ha servido de marco terico para describir los cambios ms bruscos
de fines del siglo XX, y los que se han suscitado en este nuevo siglo.

1.8.2 La globalizacin y sus alcances

La globalizacin quiere decir que se rompe la unidad del Estado nacional y de la


sociedad nacional, y se establecen unas relaciones nuevas de poder y
competitividad, unos conflictos y entrecruzamientos entre, por una parte, unidades
y actores del mismo Estado nacional, y por otra, actores, identidades, espacios,
situaciones y procesos sociales transnacionales.10

1.8.3 Influencia de la globalizacin en el derecho

Para todo contemporneo su contemporaneidad es confusa. El desarrollo de la


globalizacin conlleva consecuencias positivas y negativas. Nacen nuevas figuras
contractuales con un dominio vertiginoso de la tecnologa, y por otro lado, se
espera obtener el mejor resultado jurdico al menor costo.

La poltica comercial en franco desarrollo est basada fundamentalmente en la


autonoma de la voluntad, la libre competencia, la internalizacin, la privatizacin
y la libertad de formas aparatndose de las solemnidades y garanta.

9
Elena I. Highton. Anglica G. E. Vtale. La Funcin notarial en la comunidad globalizada. Pgs. 15, 17
10
Luis Rib Duran. Diccionario de Derecho
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CAPITULO II

2. ORIGEN Y DESARROLLO DE LA FUNCION NOTARIAL Y ECONOMIA


DEMERCADO

Siguiendo a Couture, la funcin notarial es indudablemente tan antigua como la


necesidad social a que responde, cual es: la de constatacin de los hechos y su
perpetuidad, necesidad sentida ya sin duda por los ms remotos grupos sociales.

Tan importante es la funcin de depositario de la fe pblica, de consejero, de


guardador de documentos, que requiri reglamentacin, y as surge la institucin
del notariado11.

2.1 FUNCION NOTARIAL

A juicio de Benseor y Turati, la misma integra una visin totalizadora y abarca las
diferentes funciones que ejecuta el notario para el cumplimiento del requerimiento.

A momento de relatar la concrecin de un acto o negocio jurdico, o la


documentacin de cualquier instrumento con contenido jurdico, la intervencin
notarial implica un accionar que da forma y modela la voluntad de las partes,
otorgndole fe pblica.

El escribano ordena y estructura, legalmente, los hechos o negocios presentados


por los requirentes, a fin de que se obtengan los efectos buscados en esencia por
ellos12.

Castn Tobeas, sostuvo que las distintas funciones, se configuran en lo que l


llamo las tres labores notariales:

1) De asesoramiento. El escribano ejerce su misin, canalizndola a travs del


consejo jurdico y la orientacin tcnica con criterio de oportunidad.

2) Legitimadora y formativa. En segundo lugar, legtima y lo forma.

3) Autenticadora y documental. En tercer trmino, procede a documentar el


instrumento pblico, dotndole de autenticidad fedante erga omnes.

11
Adriana Abella. Derecho Notarial. Derecho documental- responsabilidad notarial. Pg. 26
12
Susana Violeta Sierz. Derecho Notarial Concordado. Pg. 54
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El concepto y el contenido de la funcin vara segn la postura asumida sobre la


naturaleza jurdica de esta.

2.2. TEORIAS DE LA FUNCION NOTARIAL

2.2.1. Teora funcionarista.

La funcin notarial es una funcin pblica de carcter administrativo, que consiste


en dar forma de ser y de valer a los negocios jurdicos o en establecer la
presuncin de verdad de ciertos hechos, mediante la afirmacin pasiva de su
evidencia por el Notario hecho en el mismo momento en que son para l
evidentes, por su produccin o por su percepcin, en el instrumento pblico, a
requerimiento de las partes y generalmente con la colaboracin de stas13.

Castn Tobeas sostiene que el notario ejerce una funcin pblica de carcter
complejo, en nombre del estado, correspondindole una posicin especial dentro
de la organizacin administrativa y jurdica, aunque no burocrtica.

2.2.2. Teora profesionalista.

La funcin notarial es profesional, documental, autnoma, jurdica, privada,


calificada, impuesta y organizada por la ley para procurar seguridad, valor y
permanencia de hecho y de derecho, al inters jurdico de los individuos,
patrimonial y extra patrimonial, entre vivos o por causa de muerte, en relaciones
jurdicas de voluntades, concurrentes o convergentes y en hechos jurdicos,
humanos o naturales, mediante su interpretacin y configuracin, autenticacin,
autorizacin y resguardo confiado a un notario14.

2.2.3. Teora intermedia.

La funcin notarial es una funcin pblica de ejercicio privado. El escribano es un


profesional de derecho a cargo de una funcin pblica.

La caracterizacin de la funcin notarial como funcin pblica no implica atribuir


la calidad de funcionario pblico al notario.

La funcin notarial es una funcin pblica de ejercicio privado, controlada y


reglamentada por tratarse de de una funcin social.

13
Gonzlez Palomino. La funcin notarial. 1961

14
Mengual y Mengual. Elementos del derecho notarial. 1933
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15

En todo caso, la funcin notarial se efecta a instancia de parte y, pese a ejercerse


al servicio de intereses privados, respetar siempre el inters pblico16.

2.3- CONTENIDO DE LA FUNCIN NOTARIAL

Sanahuja y Soler al analizar el contenido de la funcin notarial, distingue:


a) la funcin de autenticacin.

b) las funciones de legalizacin y legitimacin.

c) la funcin de configuracin de las relaciones jurdicas.

Para Gonzlez Arnau, la funcin pblica encomendad al notario es potestad que


sanciona derechos, impone la fe pblica y autoridad documental, todo un proceso
de adiccin o agregacin de fe oficial a una labor jurdico profesional, elementos
que por integracin producen el instrumento pblico notarial.

2.4. EFECTO DEL EJERCICIO DE LA FUNCIN

En el ejercicio de la funcin notarial, el notario da seguridad, valor y permanencia


a los a hechos y actos jurdicos.

Seguridad: La actuacin profesional otorga al documento la perfeccin jurdica


junto con la funcin fedante, que contribuye a la estabilidad jurdica.

Valor es el grado de aptitud que tiene el documento notarial para producir sus
efectos, que los produce no solamente entre las partes, sino tambin frente a
terceros.

Permanencia es el atributo que e obtiene por el uso de los medios idneos para
que el documento sea indubitable, juntamente con los procedimientos de
conservacin previstos por la ley y la prudencia notarial. 17

15
Adriana Abella. Derecho Notarial. Derecho documental- responsabilidad notarial. Pgs. 24-25
16
Luis Rib Duran. Diccionario de Derecho

17
Adriana Abella. Derecho Notarial. Derecho documental- responsabilidad notarial. Pg. 28
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2.5 TEORAS DOCTRINARIAS SOBRE LA NATURALEZA JURDICA DEL


NOTARIO

2.5.1. El notario es funcionario pblico

La corriente doctrinaria tradicional sostiene que el notario es funcionario pblico.


Fundamenta su postura en que los artculos del Cdigo Civil que lo denominan
oficial pblico, en la forma de su designacin, de la prestacin de su ministerio. Si
bien en la legislacin paraguaya, se denomina Escribano de Registro, al Escribano
o Notario Pblico, no es funcionario pblico, a pesar de la confusin de la
terminologa. 18

2.5.2. El notario es un profesional liberal

La otra corriente le niega al notario la calidad de funcionario y agrega que la


funcin notarial no es funcin pblica.

Para Pondr el notariado es una profesin liberal.

Sostiene esta corriente que el escribano no es un funcionario pblico, porque no


posee su vnculo permanente ni recibe sueldo ni instrucciones del Estado, en el
sentido especfico de no actuar como gestor de la cosa pblica.

2.5.3. El notario es un profesional del derecho a cargo de una funcin pblica

Es un profesional de derecho, documentador, conciliador, consultor, consejero,


interprete de la voluntad de las partes. Su tarea se desarrolla a requerimiento de
parte: su misin es interpretar la voluntad negocial: califica, legaliza, legitima,
configura, documenta y autentica con las solemnidades de la ley el documento
para su prueba y eficacia19.

Esta corriente sostiene que:

a) El Escribano es un profesional liberal y, especficamente, un profesional del


derecho. Obra en su propio nombre y bajo su responsabilidad.

b) Adems, cumple una funcin pblica, cual es dar fe y autenticidad, misin que
le ha sido delegada por el Estado, y que por lo mismo, lo sujeta a su control
disciplinario.

18
Adriana Abella. Derecho Notarial. Derecho documental- responsabilidad notarial. Pg. 29
19
.Adriana Abella. Derecho Notarial. Derecho documental- responsabilidad notarial. Pgs. 30-31
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c) La tarea pblica que ejerce el notario, se corresponde con la seguridad que el


Estado pretende mantener en las relaciones jurdicas (y especialmente en la
constitucin y transmisin de derechos reales).

5.6. LA FUNCIN NOTARIAL PARA LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

La Corte Suprema de Justicia ha afirmado que la reglamentacin del ejercicio


profesional notarial se justifica por su especial naturaleza, pues la facultad que se
le atribuye a los escribanos de registro de dar fe a los actos y contratos constituyen
una concesin del Estado.

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