Antecedentes y evolucin histrica de los derechos humanos

El mundo antiguo no conoci los derechos humanos. Sociedades como la griega o

la romana reservaron para algunos de sus miembros la posibilidad de ser libres en
definitiva de disponer de s mismos. Paralelamente la divisin social en clases y la
esclavitud inhiban a muchos hombres y mujeres de la posibilidad de decidir el
destino de sus vidas.
El respeto por determinados valores que informan lo que hoy denominamos
derechos humanos se inculco a travs de la predica de distintas religiones que no
lograron la igualdad de todos los hombres.
La progresiva equiparacin de distintos sectores sociales en cuanto al disfrute de
los derechos inherentes al desarrollo de la vida humana se hace espacio en las
situaciones de cambio de sistemas polticos. As, los barones impusieron
condiciones a JUAN SIN TIERRA y de ello resulto la carta magna de 1215 que entre
sus 63 clusulas dispona que no se prendera encarcelara ni privara de lo que se
poseyera, ni de sus libertades a ningn hombre libre. No se le coartara en sus
costumbres, no se le podra declarar fuera de la ley, desterrarle, desposeerle de
sus bienes, proceder contra ni encarcelarle, sino atendindose a las leyes del pas y
al legal juicio de sus pares, se permitira la libre entrada y salida del reino, con
garantas de seguridad y libertad, con la sola declaracin de fidelidad al rey.
En Francia, el estado llano empujo al poder poltico, la nobleza y el clero, para
lograr los fines de igualdad, libertad, propiedad, seguridad, resistencia a la
opresin, legalidad y luego de fraternidad, que se materializan en la declaracin de
los derechos del hombre y el ciudadano de 1789.

La combinacin de las ideas iusnaturalistas, que predicaron los derechos del

hombre por el solo hecho de ser tal y del liberalismo constitucional que impuso
como limite a poder del estado el respeto de determinado derechos del hombre,
resulto en la consagracin de las llamadas libertades pblicas.
El estado devena as garante de los derechos individuales de la totalidad de la
poblacin.
Una serie de antecedentes de la proteccin de los derechos humanos se verifican
desde mediados del siglo pasado hasta los albores de la segunda guerra mundial y
pergean el prembulo de lo que desde ese momento se conoce con el nombre de
derechos humanos.
En ese contexto se inscriben las normas del convenio de ginebra de 22 de agosto
de 1864 para el mejoramiento de los militares heridos en los ejrcitos de campaa.
Los estados convienen en proteger al combatiente regular, al soldado enemigo.
En 1885 el acta general de la conferencia de Berln sobre el frica central dispone
que el comercio de esclavos est prohibido de conformidad con el derecho

1
internacional. De la decisin de suprimir la esclavitud podra inferirse que la
dignidad humana pasa a ser un valor tutelado por el derecho internacional.
En 1906 se adoptan dos tratados internacionales que sealan un nuevo enfoque
en las relaciones entre los estados, la convencin internacional sobre la
prohibicin del trabajo nocturno de las mujeres en empleos industriales y la
convencin internacional sobre la prohibicin del uso de fosforo blanco en la
fabricacin de cerillas.
Los estados comienzan a evidenciar una preocupacin por los temas sociales que
trascienden sus propias fronteras y avanzan en la adopcin de acuerdos sobre
cuestiones especficas, auto limitando sus potestades legislativa y administrativa
en ciertos casos. Es el inicio de la preocupacin por los derechos econmicos,
sociales y culturales.

Luego de la primera guerra mundial para garantizar la paz la sociedad de naciones

busca desvalorizar la guerra. En la misma poca se establece la oficina
internacional del trabajo como organizacin internacional. Entre sus objetivos
figura la promocin de la justicia social y el respeto de la dignidad de los
trabajadores.
Los horrores de la segunda guerra mundial, quizs nicos por su magnitud, inspiran
a los estados para construir un nuevo orden internacional en el que el respeto de
los derechos de todo ser humano debe encontrar su lugar. Bautizadas como
derechos humanos, estas normas vinculan a los estados y permiten el reproche
ante la violacin no reparada, comprometiendo de esta forma la responsabilidad
internacional del estado.
De esta manera la nocin actual de derechos humanos es la sumatoria de los
aportes del iusnaturalismo, del constitucionalismo liberal y del derecho
internacional, lo que implica no solamente la consagracin legal de los derechos
subjetivos necesarios para el normal desarrollo de la vida del ser humano en
sociedad, que el estado debe respetar y garantizar si no el reconocimiento de que
la responsabilidad internacional del estado queda comprometida en caso de
violacin no reparada.

Concepto de derechos humanos, principios generales. Fundamentos.

La carta de las naciones unidas. Bases del sistema normativo y del sistema de
proteccin internacionales.

La carta de las naciones unidas es la primera norma jurdica positiva que consagra
obligaciones para los estados en relacin con los derechos humanos, adems de
constituirse en el fundamento de la cooperacin internacional en el respeto
universal de los derechos humanos y su efectividad. Son normas especficas que

2
consagran derechos protegidos, enuncian su contenido y alcance, as como los
criterios para su restriccin y suspensin legitima el establecimiento de instancias
internacionales de control respecto de las partes en un tratado o de los miembros
de una organizacin en relacin con las obligaciones asumidas.
Se dota de una serie de objetivos, uno de ellos es la cooperacin internacional, que
enuncia el propsito en el desarrollo y el estmulo del respeto a los derechos
humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distintos por
motivos de raza, sexo, idioma o religin.
La carta asume que los estados respetan los derechos humanos por ello se
propone desarrollar el respeto as buscara y encontrara las formas de vincular a
los estados a respetar los derechos humanos.

El artculo 55 impone a la ONU promover el respeto universal a los derechos

humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distinciones por
motivos de raza, idioma o religin y a la efectividad de tales derechos y libertades.
La promocin del respeto universal no solo supone respeto en todos los estados
miembros sino incluso en los que no lo son.
A su vez en punto a la efectividad, el art 13 encomienda a la asamblea general
promover estudios y hacer recomendaciones para ayudar a hacer efectivos los
derechos humanos y las libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin
por motivos de raza religin o idioma. En conjuncin con el art 10 que consagra lo
que se denomina los poderes amplios de la asamblea general, esto es su capacidad
para conocer de cualesquiera temas dentro de los lmites de la carta, esta
disposicin asegura que el nico rgano plenario de la organizacin cumpla
funciones de estudio y asesoramiento.

Si bien la norma limita la opinin de la asamblea general a la categora de

recomendaciones, carcter no vinculante que en principio posee toda resolucin
suya, nada impide que eventualmente el contenido de sus resoluciones debe ser
tenido por obligatorio por tratarse de una fuente de derecho internacional.
Finalmente la carta aporta una nocin de derechos humanos como resultante de
los antecedentes de la historia. Los derechos humanos y las libertades
fundamentales a las que se refiere la carta son los de las personas fsicas, as el
prembulo reafirma la fe en los derechos fundamentales del hombre, en la
dignidad y el valor de la persona humana. Ello marca una diferencia sustancial con
las libertades pblicas del constitucionalismo clsico que pueden ser reivindicadas
tambin por las personas jurdicas o ideales. Por otra parte la igualdad como
principio informante y su corolario de no discriminacin estn expresamente
previstos en la carta.
De lo expuesto resulta que dos son las obligaciones jurdicas positivas que en
materia de derechos humanos surgen de la carta:

3
 La obligacin de promover el respeto universal de los derechos humanos,
sin discriminacin y la efectividad de tales derechos (art 55)
La obligacin de los estados de tomar medidas conjunta o separadamente,
en cooperacin con la organizacin, para el respeto universal de los
derechos humanos, sin discriminacin y la efectividad de tales derechos
(art 56).

La carta como fundamento de derechos y obligaciones. Practica nacional e

internacional
Luego de la segunda guerra mundial se celebraron tratados de paz con los estados
de Europa oriental. Entre otros Bulgaria, Rumania y Hungra se comprometieron a
respetar los derechos humanos y las libertades fundamentales de todos sin
discriminacin, los gobiernos de E.E.U.U. y el reino unido consideraban que los
gobiernos comunistas violaban los derechos humanos.
La asamblea general considero la cuestin y ante la negativa de los estados de
activar el mecanismo conciliatorio previsto en los tratados, el 22 de octubre de
1949, decidi solicitar una opinin consultiva a la corte internacional de justicia
respecto de la existencia de un diferendo para el cual el tratado tuviera previsto un
procedimiento de arreglo. Los estados involucrados objetaron la resolucin de la
asamblea general por que entendieron que traduca un abuso de poder, ya que la
cuestin en debate era de su dominio reservado conforme al art 2:7 de la carta. La
corte considero que ello no era as por que la asamblea haba actuado en el marco
del art 55 y adems porque se trataba solamente de la interpretacin de un
tratado, en s mismo no importaba violacin del 2:7.

Las declaraciones de derechos humanos

Valor jurdico
La carta de las naciones unidas era la nica norma jurdica positiva que en 1945
refera a los derechos humanos y a las libertades fundamentales. Sim embargo,
ella no permita precisar cules eran esos derechos y libertades.
En rigor no ha sido en 1948 cuando tales derechos fueron identificados. Ello
sucedi primero en el mbito interamericano, en el que en abril de 1948 se
estableci la organizacin de estados americanos, se aprob la declaracin
americana de derechos y deberes del hombre. Al nivel universal el 10 de diciembre
de 1948, la asamblea general de las naciones unidas adopto la resolucin 217,
declaracin universal de los derechos humanos.

4
La declaracin universal de derechos humanos
La comisin de derechos humanos prevista en el art 68 de la carta fue instalada en
1946 y desde entonces se constituy en el grupo de trabajo para la redaccin de
una carta internacional de los derechos humanos que vinculara a todos los estados
miembros de la ONU.
De conformidad con la carta las resoluciones de la asamblea general son en
principio recomendaciones. Pero nada obsta de que su contenido sea obligatorio
por expresar alguna de las fuentes del derecho internacional.
Lo que la doctrina conoce como las resoluciones determinativas, esto es, aquellas
que no siendo en principio obligatorias resultan vinculantes porque determinan
alguna situacin que permite la aplicacin de la carta.
La declaracin universal contiene los elementos que permiten inferir su insercin
en el marco del derecho. En primer lugar el texto revela que no se trata de lege
lata si no de aquello que se reconoce a priori como un legtimo objetivo, el ideal
comn por el que deben esforzarse. En segundo trmino, ella misma explicita los
canales de participacin para concretar ese deber ser: la enseanza y la educacin
y la adopcin de medidas progresivas de carcter nacional e internacional.
En el momento de su adopcin la declaracin adelanta la obligatoriedad expresin
del deber ser. El impacto poltico y legal de la declaracin llevo a que no solo sea
adoptado en la legislacin si no que ha modificado constituciones y elaborado
normas internacionales.
La conferencia internacional de derechos humanos proclama que la declaracin
universal de derechos humanos enuncia una concepcin comn a todos los
pueblos de los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de la familia
humana y la declara obligatoria para la comunidad internacional.
En 1970 la corte internacional de justicia determina la existencia de una norma
jurdica internacional, as la carta y la declaracin constituyen la obligacin de
respetar los derechos humanos, dentro y fuera del mbito de los estados
miembros.
La declaracin americana de derechos y deberes del hombre
El sistema interamericano se trat de una declaracin aprobada por una
conferencia de estados convocada para crear una organizacin internacional. La
intencin inicial no era adoptar instrumentos en materia de derechos humanos y
en el caso de la declaracin universal se refera a principios generales de derecho
del sistema interamericano.

5
La creacin de la comisin interamericana de derechos humanos por la reunin de
consulta de ministros de relaciones exteriores de la OEA y la adopcin de su
estatuto en 1960, definiendo a los derechos humanos como aquellos contenidos
en la declaracin americana, la constituyo en una norma de derecho interno de la
organizacin de carcter vinculante. En 1966 la CIDH inaugura un sistema de
peticiones en las que puede alegarse la violacin de derechos protegidos en la
declaracin americana por parte dela vctima o de quien peticione por ella.
En 1981 la CIDH aprob su resolucin 23/81 declarando que los E.E.U.U.sn un
estado miembro de la OEA.
Estructura y contenido
La declaracin universal enuncia derechos y deberes, determina su alcance y
contenido y brinda los criterios de la limitacin legtimas pautas para su
interpretacin. La declaracin americana enuncia derechos y deberes. Pero estos
ltimos son tan amplios que de alguna manera refieren a las limitaciones legtimas.
Las dos declaraciones adelantan tambin lo que puede denominarse como los
derechos econmicos, sociales y culturales indispensables para la dignidad y el
libre desarrollo de la personalidad del hombre: el derecho al trabajo y a la
remuneracin justa, al descanso etc. Tambin se erigen en el eje de sistemas de
proteccin establecidos en el seno de las organizaciones que sirvieron de marco a
su adopcin.

Tratados derechos humanos

El trnsito de la declaracin al tratado
En primer trmino los derechos humanos han sido individualizados y explicitados
en resoluciones de la asamblea general de las naciones unidas, instrumentos cuyo
valor jurdico es no vinculante, pero cuyo contenido puede devenir obligatorio en
la medida en que contenga o exprese una fuente de derecho internacional.
En un segundo trmino, esos derechos han sido plasmados en tratados,
instrumentos jurdicos obligatorios por naturaleza para quienes manifiesten su
consentimiento en obligarse por ellos, universales y regionales, relativos a un
conjunto de derechos o a un derecho en particular.
Los derechos humanos protegidos en tratados han incorporado sistemas de
proteccin ad hoc esto es mecanismos internacionales propios para el control de
las obligaciones asumidas por los estados.
Obligaciones de respeto y garanta

6
Derechos civiles y polticos: todos los tratados de derechos humanos comportan
para el estado 3 obligaciones bsicas:

Respetar los derechos protegidos

Garantizar el goce y pleno ejercicio de los derechos protegidos a las
personas que se encuentren bajo su jurisdiccin
Adoptar las medidas necesarias para hacer efectivos los derechos
protegidos
En un sistema diseado en funcin del reconocimiento del estado como sujeto de
la relacin jurdica bsica, como nico responsable por las violaciones no
reparadas. En la proteccin de los derechos humanos esta necesariamente
comprendida la nocin de la restriccin al ejercicio del poder estatal.
La obligacin de garantizar el goce y pleno ejercicio de los derechos protegidos
implica el deber para los estados partes de organizar todo el aparato
gubernamental y en general todas las estructuras a travs de las cuales se
manifiesta el ejercicio del poder pblico, de manera tal que sean capaces de
asegurar jurdicamente el libre y pleno ejercicio de los derechos humanos. Los
estados deben prevenir, investigar y sancionar toda violacin de los derechos
reconocidos por la convencin y procurar adems el restablecimiento del derecho
conculcado y en su caso la reparacin de los daos producidos por la violacin de
los derechos humanos.
En punto a la garanta estatal en materia de derechos humanos, la efectividad y la
eficacia se erigen como valores. Esto es as por que comporta la necesidad de una
conducta gubernamental que asegure la existencia de una eficaz garanta.
El deber de prevencin abarca todas aquellas medidas de carcter jurdico,
poltico, administrativo y cultural que promuevan la salvaguarda de los derechos
humanos y que aseguren que las eventuales violaciones a los mismos sean
efectivamente consideradas y tratadas como un hecho ilcito que es susceptible de
acarrear sanciones para quien las cometa, as como la obligacin de indemnizar a
las vctimas por sus consecuencias perjudiciales.
La obligacin de investigar es como la de prevenir, una obligacin de medio o
comportamiento que no es incumplida por el solo hecho de que la investigacin no
produzca un resultado satisfactorio. Sin embargo debe emprenderse con seriedad
y no como una simple formalidad condenada de antemano a ser infructuosa. La
autoridad pblica busque efectivamente la verdad.
En la obligacin de garanta de los tratados imponen a los estados partes la
obligacin de adoptar medidas necesarias para garantizar el goce y ejercicio de los
derechos protegidos. La norma impone el deber de adoptar disposiciones internas.

7
En el mbito internacional e interamericano de derechos humanos se efecta una
diferencia en la nocin de la ley si se refiere al reconocimiento de un derecho
apunta a una ley material, a cualquier norma jurdica adoptada por un rgano con
competencia para eso. Solo la ley puede restringir el goce y ejercicio de un derecho
y libertades de la persona humana, es la ley elaborada por el parlamento para
garantizar el consenso social.
La obligacin de adoptar medidas no se pueden hacer cuando estas conduzcan a
violar derechos y libertades. Los estados se obligan a revisar la legislacin para
adecuarla a los compromisos asumidos en los tratados y a adoptar medidas
necesarias para efectivizar los derechos no reconocidos, comprenden la creacin
de los mecanismos necesarios para su proteccin.
La norma internacional en sentido de derechos humanos integra el orden jurdico
vigente y goza de una presuncin de ejecutividad.
Derechos econmicos, sociales y culturales: los estados partes en los tratados se
comprometen a adoptar las medidas necesarias tanto en orden interno como
mediante la cooperacin entre los estados, al fin de lograr progresivamente la
legislacin interna, la plena efectividad de los derechos.
La norma apunta a la realizacin progresiva de los derechos, reconociendo que en
general, la total realizacin de estos derechos no se logra a corto plazo. Las normas
obligan a discernir prioridades en el manejo de sus recursos propios y de loa que
pueda obtener de la ayuda o cooperacin internacional.
El estado tiene la obligacin de actuar expeditivamente y con eficiencia hacia la
meta de la realizacin de los derechos de que trata y toda medida de regresin
debe ser justificada.
La efectividad de los derechos es la meta a la que debe llegarse, inclusive en
particular la adopcin de medidas legislativas o de otro carcter. Se requiere de la
formalizacin y concrecin de medidas econmicas y tcnicas que permitan el
ejercicio efectivo de los derechos protegidos.
Las medidas deben ser deliberadas, concretas y orientadas lo ms claramente
posible hacia la satisfaccin de las obligaciones reconocidas en el pacto. En el
mbito de los derechos de bienestar social los estados se comprometen a
garantizar el ejercicio de los derechos protegidos sin discriminacin.
La doctrina de las generaciones de derechos humanos: esta doctrina postula la
existencia de distintas generaciones de derechos humanos. Su virtud seria facilitar
la comprensin del objeto de estudio en las coordenadas de tiempo y espacio,
como distinguir por la diferente calidad de derechos y deberes.

8
Los derechos de primera generacin denominados civiles y polticos, su
consagracin se dio en el constitucionalismo clsico, a fines del siglo 18 y 19. Son
derechos cuya exigibilidad por la persona humana es inmediata y para su
satisfaccin se requiere un no hacer o conducta de abstencin por parte del
estado.
La segunda generacin comprende los derechos econmicos, sociales y culturales.
Cuya cristalizacin se habra dado con el constitucionalismo social. Serian derechos
de realizacin progresiva que exigen un hacer o conducta de accin por parte del
estado.
Finalmente, la tercera generacin comprendera los derechos de solidaridad. La
explicacin se hace a la luz de situaciones que no refieren a derechos humanos
propiamente dichos sino ms bien a libertades pblicas.
Caractersticas de los tratados de derechos humanos: los tratados que consagran
derechos humanos son acuerdos de voluntades celebrados por sujetos de derecho
internacional distintos de aquellos cuyos derechos se consagran. Los tratados de
derechos prevn el acceso del individuo a instancias internacionales no
jurisdiccionales de control ante las que puede reclamar la observancia de los
derechos de que es titular y que estn reconocidos en dicho instrumento. El
carcter de las obligaciones asumidas por los estados es erga omnes.
Luego de recordar que la entrada en vigor de la convencin americana importa
conferir al individuo el derecho de presentar peticiones contra cualquier estado
parte, la corte concluye que desde ese punto de vista, la convencin es un
instrumento o marco jurdico multilateral que capacita a los estados para
comprometerse, unilateralmente a no violar los derecho humanos de los
individuos bajo su jurisdiccin.
Los derechos jurdico que derivan de esta caracterstica son varios: no resulta
aplicable el principio general de derecho que establece que cuando una de las
partes incumple las obligaciones a su cargo, la otra queda liberada de las propias.
Dado que la mayora de los tratados establece o reconoce un rgano de control ad
hoc, facilitando la identificacin de conductas violatorias generalizadas y su
distincin respecto de una prctica ulterior que legtimamente modifique el
tratado.

Aplicacin en los mbitos internos

La solucin constitucional en Amrica

9
En el orden jurdico internacional se ha consolidado criterios que hacen a la
vigencia de sus propias normas y que acotan los mrgenes de decisin de los
estados. La norma que dispone que un estado no puede prevalecerse de una
norma de sus derecho interno para justificar el incumplimiento de una obligacin
convencional, fue codificada en el art 27 de la convencin de Viena de 1969.
En el tema de las relaciones entre el derecho interno y el derecho internacional en
funcin del derecho internacional de los derechos humanos, el panorama que
ofrecen que ofrecen las constituciones latinoamericanas es vasto, aunque en
general, establecen las supremaca constitucional respecto de toda otra norma del
ordenamiento jurdico.
La constitucin argentina vigente desde el 24 de agosto de 1994 otorga jerarqua
constitucional a 12 instrumentos internacionales de derechos humanos en las
condiciones de su vigencia con las reservas y declaraciones interpretativas que
hubieran sido formuladas. Ello conduce a calificar de obligaciones constitucionales
a las asumidas por el estado en dichos tratados de derechos humanos.
La solucin de los tratados de derechos humanos: los instrumentos de derechos
humanos han contemplado expresamente la cuestin ateniente a su aplicacin en
el mbito interno. Esta obligacin esta generalmente sujeta a control, a travs del
sistema de informes peridicos.
En los estados federales, el gobierno nacional cumplir todas las disposiciones
relacionadas con las materias sobre las que ejerce jurisdiccin legislativa y judicial,
dicho gobierno nacional debe tomar las medidas pertinentes para que las
autoridades de cada una de estas entidades pueda adoptar las disposiciones del
caso.
Un principio de derecho internacional determina que el estado federal es
responsable de la conducta de sus subdivisiones polticas y no puede evitar esa
responsabilidad alegando que sus poderes constitucionales de control sobre ellas
son insuficientes para exigir el cumplimiento de las obligaciones internacionales.
La constitucin de los E.E.U.U. requiere que los tratados sean aprobados por el
senado y la de argentina exige la aprobacin de ambas cmaras, esto incluye a los
representantes de las provincias. Las facultades de los estados miembros del
estado federal para celebrar tratados estn expresamente previstos y ellas no
pueden ejercerse en dezmero de la poltica exterior ni sin el consentimiento del
congreso.

10