APUNTE N 1

DERECHO CIVIL VI

DERECHO SUCESORIO. LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE.

GENERALIDADES

Prof. Dr. Rodrigo Barra Daz

Universidad Alberto Hurtado

 APUNTE N 1: DERECHO SUCESORIO. LA SUCESIN POR CAUSA DE
MUERTE. GENERALIDADES

I. INTRODUCCIN

Como es sabido, la existencia jurdica de una persona natural se extiende entre la

concepcin y el nacimiento, por una parte, y la muerte, sea natural o presunta, por otra.
En el intertanto, la persona desarrolla celebra actos jurdicos que dan origen a
relaciones o situaciones jurdicas, en cuya virtud pasa a ser titular de derechos y sujeto
de obligaciones. El conjunto de relaciones jurdicas en que interviene una persona, as
como el conjunto de derechos y obligaciones que adquiere, se incorporan a su
patrimonio, el cual, segn la teora clsica, es un atributo de la personalidad, que todos
tenemos y que se asimila a la persona misma.

El desafo que nace con la muerte de la persona natural es el de determinar cul debe
ser el destino de su patrimonio y de todo su contenido al momento de su fallecimiento.
Frente a este dilema se pueden asumir bsicamente dos posturas:

1. La primera es entender que la desaparicin de la persona supone la de su

patrimonio y, por lo tanto, la extincin de todos los derechos y obligaciones de
que era titular. Si bien esta posicin puede parecer lgica y consecuente con los
hechos de la naturaleza, lo cierto es que ella acarrea severos inconvenientes 1
prcticos. As, implica decidir la suerte de los bienes quedados a la muerte de
su dueo y establecer mecanismos para su distribucin. Por otra parte, si nadie
se hiciera cargo de los derechos y obligaciones del fallecido, resultara que nadie
querra contratar con otras personas, ante el riesgo de que el contratante muera
y nadie se haga cargo de las obligaciones que contrajo, como la de pagar el
precio en una compraventa.
2. La segunda posibilidad es que al momento de la muerte los derechos y
obligaciones que componen el patrimonio, o al menos un parte de ellos, pasen
a otra personas, las que son designadas por la propia persona o por la ley ante
su silencio.

En todos los ordenamientos jurdicos, entre los cuales se encuentra el nuestro, se sigue
la segunda alternativa, es decir, se establece que a la muerte de la persona (que en
esta materia recibe el nombre genrico de causante) los derechos y obligaciones que
conforman su patrimonio pasen a ciertas personas, que se denominan en trminos
amplios como sucesores o herederos. Entonces, el Derecho Sucesorio o de Sucesiones
tiene por finalidad establecer el conjunto de principios y reglas legales de acuerdo a
las cuales se regular la transmisin de esos derechos y obligaciones, as como los
bienes sobre los cuales recaen, a los herederos, quienes los incorporarn a sus
patrimonios, en la medida que se verifiquen las condiciones que establece la ley. El
procedimiento mediante el cual se produce la transmisin de derechos y obligaciones

Apunte preparado por el profesor Dr. Rodrigo Barra, Facultad de Derecho de la Universidad Alberto Hurtado.
desde el patrimonio del causante al de sus herederos se denomina sucesin por causa
de muerte.

En todo caso, la expresin sucesin por causa de muerte puede usarse en dos sentidos,
uno objetivo y otro subjetivo. En un sentido objetivo se entiende por sucesin de una
persona la masa o caudal de bienes y las deudas dejados por el causante al fallecer.
En un sentido subjetivo se refiere a los herederos del causante, el nmero de personas
que componen la sucesin de una persona.

Un aspecto importante que debe resaltarse de antemano es que en nuestro sistema

de sucesiones no todos los derechos y obligaciones de que el causante era titular en
vida pasan a sus herederos, sino que nicamente aquellos que tienen el carcter de
transmisibles. Normalmente ser la ley la que establezca que ciertos derechos u
obligaciones no se transmiten a otras personas, como ocurre con el derecho de
usufructo, el derecho de uso o habitacin o con el derecho de alimentos forzosos, y en
general con los derechos personalsimos, as como aquellas obligaciones contradas
en virtud de un contrato intuito persona. Tambin es posible que las partes en un
contrato establezcan que las obligaciones contradas por ellas no se transmitan a sus
herederos.

Finalmente, una precisin terminolgica: no debe olvidarse que el verbo a utilizar para
describir el paso de bienes o derechos desde el causante a sus herederos es
transmitir, puesto que transferir se reserva para traspasos de bienes y derechos por
actos entre vivos. As, por ejemplo, se habla de transmisin por causa de muerte o de 2
transmisin a los herederos.

II. MODOS DE TRANSMISIN SUCESORAL

La transmisin sucesoral puede ser de tres tipos: testamentaria, que es aquella en que
el causante dispone de sus bienes a travs de un testamento; legal o intestada, que
opera por mandato de la ley cuando el causante no ha hecho testamento; y contractual,
cuando una persona celebra un contrato en el que se compromete a instituir como
heredero al otro contratante a cambio de una contraprestacin.

De estas tres formas de sucesin, en Chile rigen las dos primeras formas, esto es, la
testamentaria y la intestada. La transmisin contractual se encuentra prohibida,
puesto que el contrato adolecera de objeto ilcito al ser un pacto sobre sucesin futura,
lo que se sanciona con la nulidad absoluta (art. 1463 en relacin con el art. 1682),
adems de ser contraria al principio de que el testamento es un acto jurdico
esencialmente revocable (arts. 999 y 1001).

III. LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE COMO MODO DE ADQUIRIR EL DOMINI0

De acuerdo a los arts. 588 y 951, se entiende por sucesin por causa de muerte el
modo de adquirir el dominio del patrimonio de una persona difunta -vale decir, el
conjunto de sus derechos y obligaciones transmisibles-, o una cuota de dicho
patrimonio -como un cuarto de la herencia-, o especies o cuerpos ciertos, o cosas
indeterminadas de un gnero determinado (Somarriva). El art. 588 incluye
expresamente a la sucesin por causa de muerte entre los modos de adquirir el
dominio.

Cabe hacer presente que en virtud de lo establecido en el art. 951 es posible adquirir
por este medio la totalidad del patrimonio del causante o solo una cuota de l.

Caractersticas de la sucesin por causa de muerte como modo de adquirir el dominio

1. Es un modo de adquirir derivativo.

El dominio no nace espontneamente para el asignatario, sino que se transmite del

causante al heredero o legatario. Opera, en consecuencia, el principio de que nadie
puede adquirir ms derechos de los que tena el causante. Si el causante no era dueo
de una o algunas especies, el asignatario no adquiere el dominio por sucesin por
causa de muerte; ser solo un poseedor y estar en situacin de adquirir el dominio
por otro modo de adquirir, que es la prescripcin.

Para acreditar el dominio del causante, habr que distinguir si ste a su vez haba
adquirido por un ttulo derivativo u originario. Si adquiri de un modo originario -la
ocupacin, la accesin o la prescripcin-, bastar con probar el hecho de la adquisicin.
Pero si se adquiri el dominio por un modo derivativo, ser necesario continuar
remontndose hacia los anteriores propietarios, hasta un lapso mnimo de 10 aos,
hasta acreditar que al menos se adquiri el dominio por prescripcin. 3

2. Es un modo de adquirir por causa de muerte

Es precisamente el fallecimiento del causante lo que acarrea la transmisin de su

patrimonio. Se adquiere el dominio por la muerte de una persona, sea esta muerte real
o presunta o la declarada por el juez en el caso de los artculos 95 a 97 del Cdigo Civil,
ya que la ley no distingue. La muerte del causante es la condicin para que opere la
transmisin.

Lo anterior se desprende del art. 951, que establece que se sucede a una persona
difunta; el art. 953, segn el cual las asignaciones por causa de muerte las hace una
persona difunta; y el art. 956 seala que la delacin de la herencia se produce al
momento de fallecer el causante.

3. Es un modo de adquirir a ttulo gratuito

Ello, puesto que el asignatario no incurre en sacrificio econmico alguno para percibir
la asignacin. Ningn bien de su patrimonio debe dar a cambio de los bienes del
causante.

Podr ocurrir sin embargo que en definitiva la herencia no reporte al heredero ventaja
pecuniaria alguna, sino que al contrario, le resulta gravosa. Esto ocurre cuando el
patrimonio del causante est recargado de obligaciones, cuyo monto es superior a los
bienes que lo integran. En este caso, el heredero estar obligado a soportar el pago de
las deudas hereditarias, a menos que acepte la herencia con beneficio de inventario
(art. 1247).

4. Puede ser a ttulo universal o a ttulo singular.

Ser a ttulo universal segn se adquiera una universalidad jurdica -el total de la
herencia o una parte alcuota de la misma-; o a ttulo singular, segn se adquiera una
cosa determinada. As aparece de manifiesto en el art. 951 en relacin con los arts.
1097 y 1104 del CC.

IV. LAS ASIGNACIONES POR CAUSA DE MUERTE

De acuerdo al art. 953, las asignaciones por causa de muerte son las que hace la ley o
el testamento de una persona difunta, para suceder en sus bienes. De acuerdo a su
inciso final, la persona a quien se hace la asignacin se llama asignatario.

Las asignaciones pueden clasificarse en asignaciones a ttulo universal y asignaciones

a ttulo singular; tambin pueden clasificarse en testamentarias, intestadas y en parte
testadas y parte intestadas.

1. Las asignaciones a ttulo universal o herencias (art. 1097)

De acuerdo al art. 951 seala que se sucede a una persona difunta a ttulo universal o 4
a ttulo singular. Enseguida, seala que el ttulo es universal cuando se sucede al
difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de
ellos, y es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos.

Por su parte, el art. 954 indica que las asignaciones a ttulo universal se llaman
herencias y las asignaciones a ttulo singular se llaman legados. El asignatario de
herencia se llama heredero y el asignatario de legado se llama legatario.

Estos conceptos se encuentran reiterados en los artculos 1097 y 1104.

Lo que caracteriza a los herederos es que suceden en todo el patrimonio del causante,
vale decir, en el conjunto de derechos y obligaciones transmisibles o en una cuota del
mismo. El heredero no recibe bienes determinados, sino que la totalidad o una cuota
de la herencia.

Es por esto que se dice que en los contratos, quien contrata lo hace tanto para s como
para sus herederos. En un contrato, los herederos del contratante no son terceros
extraos al acto, sino que, jurdicamente hablando, son parte del contrato, ya que
suceden a quien lo celebr. As, por ejemplo, los herederos debern responder de las
entregas de bienes comprometidas por el causante en un contrato de compraventa;
tendrn que respetar los arrendamientos celebrados por l, etc.

2. Las asignaciones a ttulo singular o legados

Los legatarios no suceden como los herederos en la universalidad del patrimonio, sino
que en bienes determinados. Del art. 1104 se deduce que los legatarios, a diferencia
de los herederos, no representan la persona del causante. No tienen otros derechos
que los expresamente conferidos en el testamento.

La otra clasificacin que podemos hacer de las asignaciones se desprende del tenor
literal del art. 953, el cual distingue entre asignaciones testamentarias e intestadas.
Las primeras son aquellas hechas por el testador en el testamento, en tanto que las
segundas son hechas por la ley cuando el causante falleci sin confeccionar
testamento. Finalmente, las asignaciones pueden ser en parte testadas y en parte
intestadas cuando el causante hizo testamento, pero no dispuso de todos sus bienes y
es la ley la que tiene que decidir el destino de ellos.

V. PRINCIPIOS DEL DERECHO SUCESORIO CHILENO

1. Los herederos son los continuadores de la persona del causante

Este principio se desprende del art. 1097, el cual establece que los herederos
representan la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y
obligaciones transmisibles, es decir, los herederos pasan a ocupar el lugar jurdico del
causante y por ello adquieren sus bienes y asumen sus obligaciones.

Este principio tiene importantes consecuencias:

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a. Los herederos adquieren todos los derechos y obligaciones derivados de los
contratos celebrados por el causante. As se desprende, por ejemplo, de los
artculos 1492, 1962 N 1, 2190 y 2352.
b. Los herederos deben asumir la obligacin de indemnizar los daos causados
por un delito o cuasidelito civil del causante. (art. 2316).
c. La accin de nulidad relativa se transmite a los herederos (art. 1684).
d. Pueden alegar la nulidad absoluta de un acto o contrato celebrado por el
causante.
e. Los ttulos ejecutivos contra el causante lo sern igualmente contra sus
herederos (art. 1377).
f. No se aplica este principio en materia posesoria, puesto que de acuerdo al art.
717, sea que se suceda a ttulo universal o singular, la posesin del sucesor
comienza en l.

Este principio solo es aplicable a los herederos, ya que los legatarios no representan
al causante ni tienen ms derechos y cargas que los que expresamente se les
confieran o impongan. Solo responden en subsidio de los herederos (art. 1104) y
solo hasta el monto del beneficio recibido (arts. 1364 y 1367).

2. Principio de la unidad del patrimonio

Este principio solo tiene cabida en la sucesin intestada y consiste en que las leyes que
regulan la sucesin intestada del causante son las mismas para todos sus bienes,
cualquiera que sea su naturaleza (art. 981). De modo que todos los bienes quedados
al fallecimiento del causante forman una sola masa hereditaria que se rige por una
sola ley, que es aquella de su ltimo domicilio (art. 955). En consecuencia:

a. Son llamados a la sucesin intestada del causante las personas que seala el
art. 983, sin que importe su nacionalidad.
b. La ley del ltimo domicilio del causante determina quines heredan y en qu
proporcin, sin que importe la naturaleza o el origen de los bienes que a cada
uno le toquen.

Excepciones

El principio de la unidad del patrimonio tiene algunas excepciones.

a. Caso del extranjero que fallece intestado en Chile.

Este caso est previsto en el art. 998. Tratndose del extranjero que fallece teniendo
su ltimo domicilio en otro pas, esta regla es muy til, pues como se ver, en ese caso
su sucesin se rige por la ley del pas donde fallece (art. 955), y esta excepcin del art.
998 resguarda los derechos de los asignatarios o alimentarios chilenos ante una
legislacin extranjera que pudiera serles desfavorable.

Como la ley chilena no se aplica en el extranjero, el inciso segundo del precepto

establece que los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes 6
del extranjero existentes en Chile todo lo que le corresponda en la sucesin del
extranjero.

Ahora bien, tratndose de un extranjero que fallece domiciliado en Chile, su sucesin

se rige por la ley chilena, por lo que a su respecto pareciera que la norma del art. 998
no tiene utilidad. Sin embargo, podra ocurrir que el extranjero, aunque tuviera
domicilio en Chile, no tuviera bienes en nuestro pas y s los tuviera en otro pas, caso
en el cual la excepcin toma importancia.

b. Situacin del chileno que deja bienes en el extranjero.

En virtud del inciso final del art. 998, si un chileno fallece y deja bienes en el extranjero,
se aplicar la ley chilena a los herederos y alimentarios chilenos, no obstante lo que
diga la ley del pas donde se encuentran esos bienes, quienes podrn hacer efectivos
sus derechos en los bienes que el causante haya dejado en Chile.

c. Situacin del ausente.

El art. 81 establece que la declaracin de muerte presunta se har por el juez del ltimo
domicilio que el desaparecido hubiere tenido en Chile. Como la muerte presunta se
declara en Chile, la sucesin se regir tambin por la ley chilena.

3. Principio de la igualdad
Este principio tiene diversas manifestaciones en el Cdigo Civil:

a. En la sucesin intestada no se atiende al sexo ni a la primogenitura (art. 982),

es decir, los asignatarios tienen iguales derechos, sin importar su sexo ni su
orden de nacimiento.
b. Entre quienes suceden por derecho de representacin, el reparto de bienes es
igualitario (art. 985).
c. El reparto de bienes es igualitario entre los hijos en el primer orden de sucesin
intestada.
d. El pasivo de la herencia se divide entre los herederos a prorrata de sus cuotas
(art. 1354).
e. En la adjudicacin de bienes que debe hacerse en la particin de la herencia
debe regir el principio de la igualdad, en la medida que sea posible (art. 1337,
regla sptima).

VI. LA APERTURA DE LA SUCESIN

Trata de la apertura de la sucesin el art. 955, Ttulo I del Libro III; as como tambin el
Ttulo VII del mismo Libro. Por el momento, slo haremos referencia al primer artculo
citado.

Puede definirse la apertura de la sucesin como el hecho que habilita a los herederos
para tomar posesin de los bienes hereditarios y se los transmite en propiedad
(Somarriva). Por lo tanto, la apertura de la sucesin da lugar a la sucesin por causa 7
de muerte.

1. Momento en que se produce la apertura de la sucesin

De acuerdo al artculo 955, se produce al momento de fallecer el causante. Cabe

consignar que tanto la muerte real como la presunta o la declarada por el juez en el
caso de los artculos 95 a 97 del Cdigo Civil originan la apertura de la sucesin.
Tratndose de la ltima, se produce al dictarse el decreto de posesin provisoria de los
bienes del desaparecido, y si ello no hubiere ocurrido, al dictarse el decreto de posesin
definitiva de los mismos (arts. 84 y 90 del Cdigo Civil).

Es importante determinar el momento en que se abre la sucesin por varias razones:

a. Para determinar si el asignatario es capaz y digno de suceder. Es el momento

preciso de la muerte del causante el que determina quienes son sus herederos.
En consecuencia, las incapacidades e indignidades para suceder deben
analizarse en relacin con el momento del fallecimiento del causante (art. 962).
b. Para determinar la validez de las disposiciones testamentarias hay que atender
a las normas vigentes al momento del fallecimiento, de conformidad con los
arts. 18 y 19 de la Ley Sobre Efecto Retroactivo de Las Leyes.
c. Para retrotraer los efectos de la aceptacin o repudiacin de las asignaciones,
a la fecha de la muerte del causante. As lo dispone el art. 1239.
 d. Para determinar la validez de los pactos sobre sucesin. Slo sern vlidos
aquellos pactos celebrados con posterioridad a la muerte del causante, de
conformidad a lo dispuesto en el artculo 1463, sin que exista objeto ilcito.
e. Nace entre los herederos la indivisin hereditaria, si los herederos fueren dos o
ms.
f. Determina la legislacin aplicable a la sucesin: la sucesin se regir por la ley
vigente en el momento en que fallezca el causante.
g. Soluciona el problema de los comurientes: determinar el momento en que se
abre la sucesin es importante porque sern herederos aquellos que cumplan
las exigencias de capacidad y dignidad para suceder al momento de la apertura.
En esta materia, el artculo 79 regula la situacin de los comurientes, aplicable
a dos o ms personas que, estando llamadas a sucederse la una a la otra
fallecen en un mismo evento, sin que pueda saber quien muri primero. De
acuerdo a este precepto, en este caso debe entenderse que ambos murieron al
mismo tiempo y ninguno sobrevivi al otro. En consecuencia, de acuerdo al art.
958, ninguna suceder a la otra.

2. Lugar en que se abre la sucesin

De acuerdo al artculo 955 del Cdigo Civil, la sucesin se abre en el ltimo domicilio
del causante. A su vez, el artculo 148 del Cdigo Orgnico de Tribunales, dispone que
ser juez competente para conocer todo lo relacionado con la sucesin por causa de
muerte, el del ltimo domicilio del causante. Ante l debe pedirse que se conceda la
posesin efectiva de la herencia, si la sucesin fuere testada (artculo 833 del Cdigo 8
de Procedimiento Civil). Este juez ser tambin competente para conocer de la
apertura y publicacin del testamento (artculo 1009 del Cdigo Civil).

3. Ley que rige la sucesin

De acuerdo al art. 955, la regla general es que la sucesin se rige por la legislacin del
domicilio en que se abre. As, si una persona tena su ltimo domicilio en Santiago, su
sucesin se regir por la ley chilena, pero si su ltimo domicilio estaba en Buenos Aires,
aun cuando esa persona estuviera en Chile, por ejemplo, de vacaciones o por razones
de trabajo transitorias, la sucesin se regir por la ley argentina.

Esta regla general tiene excepciones, que son las siguientes:

a. Caso del chileno que fallece y tiene domicilio en el extranjero. De acuerdo al

artculo 955, si fallece un chileno teniendo su ltimo domicilio en el extranjero,
su sucesin se rige por la ley extranjera. Ej: chileno domiciliado en Buenos Aires.
Sin embargo, esta regla solo tendr aplicacin en dos casos: cuando el causante
solo tenga herederos extranjeros y cuando teniendo herederos chilenos, la ley
extranjera les respete los derechos sucesorios que les concede la ley chilena.
Fuera de estos casos, esta regla sufre una excepcin que deriva del art. 15 N
2, de acuerdo al cual los chilenos se encuentran sujetos a las leyes nacionales,
aun cuando se encuentren domiciliados en el extranjero, en lo relativo a las
obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia, respecto de su
 cnyuge y parientes chilenos, entre las cuales se encuentran las reglas
sucesorales.

b. Caso del extranjero domiciliado en el extranjero que fallece dejando herederos

chilenos (art. 998). Si bien de acuerdo al art. 955 su sucesin se rige por la ley
extranjera, existe esta excepcin.

c. Caso de la muerte presunta: el art. 81 establece que la declaracin de muerte

presunta se har por el juez del ltimo domicilio que el desaparecido hubiere
tenido en Chile. Como la muerte presunta se declara en Chile, la sucesin se
regir tambin por la ley chilena.

d. Caso en que una persona fallece dejando bienes en Chile, y su sucesin se abre
en el extranjero: de conformidad con el artculo 27 de la ley N 16.271, de
Impuesto a las Herencias, Donaciones y Asignaciones, en la hiptesis planteada
debe pedirse la posesin efectiva de la herencia en Chile respecto de los bienes
ubicados en nuestro pas. Obedece lo anterior a la necesidad de cobrar los
impuestos de herencia por dichos bienes. El artculo 149 del Cdigo Orgnico
de Tribunales seala que ser juez competente para otorgar la posesin efectiva
de una sucesin que se abra en el extranjero, el del ltimo domicilio del
causante en Chile, y si no lo tuvo, el del domicilio de aquel que pide la posesin
efectiva.

VII. LA DELACIN DE LAS ASIGNACIONES 9

El art. 956, inciso primero, define la delacin de una asignacin. Se entiende por tal el
actual llamamiento de la ley a aceptar o repudiar una asignacin por causa de muerte.
La expresin actual pone de manifiesto que al acto de aceptacin o de repudiacin
ha de ser puro y simple, no admite modalidades.

La delacin es una verdadera ficcin en virtud de la cual se entiende que la ley llama
a los herederos o legatarios a manifestar su voluntad en orden a si aceptan o rechazan
la asignacin. Su justificacin es que nadie puede incorporar a su patrimonio derechos
u obligaciones sin mediar un acto de voluntad. Se trata de una oferta que le hace la ley
al heredero o legatario, de modo que este no adquiere una u otra calidad por la
delacin, sino que simplemente con la delacin nace su derecho a aceptar o repudiar
la herencia o legado.

De acuerdo al art. 1239, la aceptacin o repudiacin se retrotrae a la fecha de la

delacin.

Momento en que se defiere la asignacin

Segn el inciso segundo del artculo 956, la delacin de las asignaciones se produce,
al igual que la apertura de la sucesin, al fallecimiento del causante. La delacin es
una consecuencia de la apertura de la sucesin. Se entiende como una oferta hecha
por el legislador al asignatario, para aceptar o repudiar la asignacin. De modo que,
cronolgicamente, ambos hechos se producen simultneamente, aun cuando se
entiende que en un orden lgico la delacin es posterior a la apertura de la sucesin.

La regla del art. 956, inciso segundo, tiene una excepcin, referida a la delacin de la
asignacin condicional. En este caso, tal como indica el mismo artculo 956 del Cdigo
Civil, la delacin se produce al momento de cumplirse la condicin. Se debe distinguir
al respecto tres situaciones:

1. La asignacin est sujeta a condicin suspensiva: la asignacin se defiere al

cumplirse la condicin suspensiva. Recordemos que el efecto propio de toda condicin
suspensiva es precisamente suspender la adquisicin del derecho.

2. La asignacin est sujeta a condicin resolutoria: volvemos a la regla general, y la

delacin se produce al fallecimiento del causante.

3. La asignacin est sujeta a una condicin suspensiva que consiste en no ejecutar

un hecho, que depende de la sola voluntad del asignatario. Por ejemplo, dejo como
legado a Pedro un automvil, siempre que no se vaya a vivir al extranjero. Estamos
ante una condicin meramente potestativa, que depende de la sola voluntad del
asignatario. Por ello, dispone el inciso tercero del artculo 956, que en este caso la
delacin se produce al momento de fallecer el causante, siempre y cuando al
asignatario rinda caucin suficiente de restituir la cosa asignada, con sus accesiones y
frutos, en caso de contravenir la condicin.
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Con todo, si el testador dispuso que mientras est pendiente el cumplimiento de la
condicin, pertenecer a otro la cosa asignada, no se aplicar lo expuesto en los tres
casos anteriores. En esta ltima hiptesis, estaremos ante un fideicomiso,
permaneciendo la cosa en poder del fiduciario mientras no se cumpla la condicin.

Derecho de opcin del asignatario

Todo asignatario puede optar entre aceptar la asignacin o rechazarla. La aceptacin

solo puede darse cuando se ha producido la delacin (art. 1226, inciso primero); en
cambio, el rechazo no requiere que se le haya deferido la asignacin, pudiendo hacerlo
desde el momento de la apertura de la sucesin (art. 1226, inciso segundo). En todo
caso, los efectos de la aceptacin o de la repudiacin de una herencia se van a
retrotraer al momento en que esta ha sido deferida.

Este derecho de opcin tiene ciertas caractersticas:

1) Este derecho se adquiere originariamente, puesto que lo otorga la ley. Lo que

se adquiere derivativamente desde el causante es la asignacin, pero no el
derecho de opcin. Por excepcin el derecho de opcin se adquiere
derivativamente cuando opera el derecho de transmisin, que se ver ms
adelante.
 2) Se adquiere ipso jure, de inmediato, porque, como lo otorga la ley, no requiere
una manifestacin de voluntad del asignatario, a diferencia de la asignacin,
que s debe ser aceptada o repudiada.
3) Es un derecho personal del asignatario, pues opera con exclusin de otras
personas. No es personalsimo, porque es un derecho que se puede transmitir.
4) Es intransferible.
5) El asignatario no puede disponer de esta opcin en su testamento, porque ello
implicara una aceptacin tcita de la asignacin.
6) La opcin es indivisible, en un doble sentido: por una parte, no se puede aceptar
una parte de una asignacin y rechazar otra; por ejemplo, no puedo aceptar los
bienes de la herencia pero rechazar las deudas. Por otro lado, la aceptacin o
repudiacin opera respecto de todos los interesados en la sucesin y no solo
respecto de algunos. As, no puedo condicionar la aceptacin de una herencia a
la exclusin de la sucesin de otro heredero con quien no tengo buenas
relaciones personales.
7) La opcin es irrevocable, una vez aceptada o repudiada una herencia la eleccin
no puede quedar sin efecto.
8) La opcin no puede sujetarse a modalidades.
9) Es un derecho absoluto, que se puede ejercer libremente.

VIII. EL DERECHO DE TRANSMISIN

1. Concepto
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Puede ocurrir que despus de deferida la asignacin. En tal caso, podemos estar ante
tres situaciones:

a. Que el asignatario, antes de fallecer, alcance a repudiar la asignacin que le fue

deferida. Conforme al artculo 1239 del Cdigo Civil, se entiende que nunca
hubo asignacin y por ende nada transmite a sus herederos (de la asignacin
que repudi).
b. Que el asignatario, entre el momento de la delacin y su fallecimiento, alcanz
a aceptar la asignacin. En tal caso, transmite a sus herederos los bienes
comprendidos en la asignacin.
c. Que el asignatario fallezca sin haberse pronunciado respecto a la herencia o
legado que le fue deferida. En tal evento, transmite a sus herederos la facultad
que l tena de aceptar o repudiar la asignacin. Es esto lo que se denomina
derecho de transmisin. El inciso primero del artculo 957 contiene esta
facultad. Este derecho no es una institucin excepcional en el campo jurdico,
sino la aplicacin del principio general de que el heredero adquiere el as
hereditario del causante, vale decir, todos los bienes y obligaciones
transmisibles del causante. Y si el heredero o legatario falleci sin alcanzar a
pronunciarse sobre una asignacin determinada, en la universalidad de la
herencia va comprendida dicha facultad, que adquieren sus herederos.

2. Campo de aplicacin del derecho de transmisin

Debemos tener presente tres reglas bsicas respecto a la aplicacin del derecho de
transmisin:

a. Se aplica tanto a la sucesin testada como a la intestada. El artculo 957 se

encuentra ubicado en el Ttulo de las Definiciones y Reglas Generales.
Adems, el precepto no hace distingo alguno.
b. Se aplica tanto a las herencias como a los legados. El artculo 957 lo indica
expresamente.
c. El adquirente debe ser siempre heredero. Si bien por transmisin se puede
adquirir tanto una herencia como un legado, el que adquiere la herencia o
legado deber ser siempre heredero, porque precisamente el fundamento del
derecho de transmisin es que se adquiere el derecho de aceptar o repudiar la
asignacin por ir ste incluido en la universalidad de la herencia, y esta
universalidad pasa a los herederos, no a los legatarios. Por ello, el artculo 957
dice que el derecho slo se transmite a los herederos.

3. Personas que intervienen en el derecho de transmisin

Son tres:
a. El primer causante que instituy un legado o dej una herencia, respecto de los
cuales el asignatario no alcanz a pronunciarse.
b. El transmitente o transmisor, a quien el causante dej la herencia o legado y
que falleci sin haberse pronunciado en orden a aceptar o repudiar la
asignacin. 12
c. El adquirente del derecho en cuestin, heredero del transmitente o transmisor,
a quien pasa la facultad de aceptar o repudiar la asignacin, denominado
transmitido.

4. Requisitos que deben concurrir en el transmitente o transmisor

a. Debe haber fallecido sin aceptar o repudiar la asignacin. Si la hubiere

repudiado, nada transmite respecto de la asignacin. Si la hubiere aceptado,
transmite a sus herederos la asignacin misma, no la facultad de aceptar o
repudiar.
b. Debe ser heredero o legatario del primer causante.
c. Su derecho en la sucesin no debe haber prescrito, pues en tal caso nada
transmite.
d. Debe haber sido digno y capaz de suceder al primer causante.

5. Requisitos que deben concurrir en el transmitido

a. Debe ser heredero, es decir asignatario a ttulo universal, del transmitente o

transmisor.
b. Debe haber aceptado la herencia del transmitente o transmisor (art. 957, inciso
segundo). En todo caso, nada impide aceptar la asignacin propia y repudiar la
transmitida. Se trata de una excepcin al artculo 1228, que establece la regla
 general de la indivisibilidad de la aceptacin o repudiacin de la herencia. Tal
indivisibilidad no opera mediando transmisin.
c. Deber ser capaz y digno de suceder al transmitente o transmisor (art. 962).
Ahora bien, si ste a su vez no era capaz y digno de suceder al primer causante,
entonces no podr reclamarse por el transmitido la asignacin (artculo 977).
Esto se explica, porque la situacin jurdica del transmitido, no puede ser
distinta de la del transmisor.

IX. EL DERECHO REAL DE HERENCIA

La expresin herencia suele emplearse en un sentido objetivo y subjetivo.

Desde un punto de vista objetivo, la herencia consiste en la masa de bienes y de
obligaciones que conforman el patrimonio del causante.
Desde un punto de vista subjetivo, la herencia es un derecho subjetivo, un derecho real
que consiste en la facultad o aptitud de una persona para suceder en el patrimonio del
causante o en una cuota de l.

Caractersticas del derecho real de herencia

1. Es un derecho real.

Lo menciona expresamente el artculo 577 del Cdigo Civil, entre los derechos de tal
naturaleza. Por lo tanto, del derecho de herencia nace una accin real, como es la
accin de peticin de herencia, en cuya virtud el heredero puede reclamar su derecho 13
de herencia en contra de cualquiera que se encuentre en posesin de la misma.

2. La herencia constituye una universalidad jurdica.

La herencia tiene por objeto la universalidad del patrimonio en su conjunto y no los

bienes que lo forman. La herencia constituye una intelectualidad, una abstraccin
jurdica, que a la muerte del causante pasa a sus herederos en virtud del modo de
adquirir sucesin por causa de muerte.

3. El derecho de herencia tiene una vida efmera.

Este derecho es transitorio, pues dura desde la apertura de la sucesin hasta el cese
de la comunidad hereditaria a travs de la particin. Hecha esta ltima, el derecho de
herencia deja el paso al derecho de dominio, desde el punto de vista de los
adjudicatarios o de los causahabientes a ttulo singular en uno o ms bienes
determinados de la herencia.

Diferencias entre el derecho de herencia y el derecho de dominio

A la muerte del causante los herederos incorporan a su patrimonio dos derechos, el de

herencia, que recae sobre la universalidad jurdica conformada por el patrimonio del
causante, y, al mismo tiempo, el derecho de dominio sobre cada uno de los bienes
singulares que integran ese patrimonio. Lo que ocurre es que como se trata de una
universalidad, la adquisicin de la herencia se produce desde la apertura de la
sucesin, y mientras dure la indivisin todos son dueos de la comunidad y todos deben
disponer de ella conjuntamente. Pero una vez que se produce la particin, se disuelve
la comunidad y se adjudican a cada heredero bienes singulares, los que se entienden
de propiedad de cada uno de ellos desde el momento de la delacin, como si nunca
hubiese existido comunidad en el tiempo intermedio.

Modos de adquirir el derecho real de herencia

Puede adquirirse por tres modos: por sucesin por causa de muerte, que ser lo usual;
por la tradicin; y por prescripcin.

1. Por sucesin por causa de muerte

En su virtud, el heredero adquiere ipso iure el derecho real de herencia. El derecho se

adquiere por el solo hecho del fallecimiento del causante. En todo caso, con
posterioridad, el heredero podr aceptar o rechazar el derecho que se le defiere y
adquiri, y tanto la aceptacin como la repudiacin operarn retroactivamente al
momento en que es deferida la herencia, es decir, al momento en que falleci el
causante.

Cabe preguntarse entonces por qu razn el legislador estableci la institucin de la

aceptacin de la herencia. Dos son las razones:
14
a. Si bien el heredero adquiere ipso iure su derecho, es un principio jurdico
universal que nadie puede adquirir derechos en contra de su voluntad. Por ello,
si el heredero se niega a aceptar el derecho, se presume que nunca tuvo dicha
condicin.
b. La herencia no supone necesariamente un enriquecimiento para el heredero.
Incluso puede encontrarse tan cargada de obligaciones, que su aceptacin slo
acarreara deudas para el heredero.

2. Por tradicin

El Cdigo Civil trata de la misma en los arts. 1909 y 1910.

Una vez fallecido el causante, el heredero puede disponer, enajenar su derecho de

herencia. Es imposible la enajenacin antes de la muerte del causante, pues en nuestro
Derecho, estn prohibios los pactos sobre sucesin futura, adoleciendo de objeto ilcito
y por ende de nulidad absoluta (arts. 1463, 1466, 1204 y 1682). Por lo tanto, una vez
abierta la sucesin el heredero puede enajenar su derecho de herencia a un tercero.
Ej: don Pedro es heredero de don Juan y decide enajenar su derecho de herencia en la
sucesin del causante a un tercero por una suma de $30.000.000. En este caso, el
tercero adquiere el derecho de herencia, pero no por sucesin por causa de muerte, ya
que no es heredero, sino que por la tradicin que don Pedro le hizo. En todo caso, para
hacer la tradicin por esta va se requiere de un ttulo que la anteceda, el cual debe ser
gratuito u oneroso.
Ahora bien, teniendo claro que el heredero puede enajenar su derecho de herencia, se
plantea el problema acerca de la forma como debe hacerse la tradicin. El Cdigo Civil,
en los arts. 1909 y 1910, dentro del ttulo De la cesin de derechos, se refiere a la
cesin del derecho de herencia. El Cdigo emplea el trmino equvoco de cesin, que
por el contenido de los artculos citados, debe entenderse equivalente a tradicin. Se
sealan en los dos artculos slo algunos efectos de la cesin, pero no se indica la
forma como ha de efectuarse la tradicin. Se trata de un problema que adquiere
especial importancia tratndose de una herencia en que existen bienes inmuebles,
puesto que en este caso surge la duda acerca de si la tradicin debe hacerse de
acuerdo al art. 686, es decir, mediante la inscripcin del ttulo en el Registro
Conservatorio de Bienes Races.

En esta materia existe en nuestro pas una discusin clsica que, hoy en da, tiene un
valor ms bien histrico. Se trata de dos posiciones diferentes sostenidas por dos
autores nacionales, Leopoldo Urrutia y Jos Ramn Gutirrez.

Gutirrez sostuvo que, por aplicacin del art. 580, el derecho de herencia es mueble o
inmueble, segn lo sean los bienes de que se compone, por lo que su tradicin deber
hacerse segn las normas que correspondan a la naturaleza de esos bienes. Si hay
bienes muebles bastar con la entrega de acuerdo al art. 684 y si solo hay inmuebles
o bienes muebles e inmuebles al mismo tiempo, deber hacerse la tradicin por la
inscripcin del ttulo.
15
Urrutia, en cambio, sostena que la herencia constituye una universalidad jurdica
distinta de los bienes que la integran, que no es mueble ni inmueble, por lo que, aunque
en la masa hereditaria se incluyan inmuebles, su tradicin no se hace por la inscripcin
del ttulo, sino que por cualquier medio por el que el tradente manifieste su voluntad
de transferir y el adquirente de adquirir.

Tanto la doctrina nacional como la jurisprudencia estn de acuerdo con la tesis de

Urrutia. El problema de Gutirrez es que confunde el derecho de herencia, que es una
universalidad jurdica, con el dominio sobre cada uno de los bienes que la componen.

3. Por prescripcin

Esto ocurrir cuando la herencia est siendo poseda por un falso heredero, tambin
llamado heredero putativo, como podra serlo, por ejemplo, aquel que se hace pasar
por heredero invocando un testamento que ha sido revocado por el testador (Ramos).
En cuanto al plazo de prescripcin, debe distinguirse si al heredero putativo se le otorg
o no la posesin efectiva de la herencia:

a. La regla general es la del art. 2512, esto es, se adquiere el derecho por la
prescripcin extraordinaria de diez aos cuando el falso heredero no ha
obtenido la posesin efectiva. Los diez aos se cuentan en este caso desde que
el heredero ilegtimo o falso entr en posesin material de la herencia.
 b. Excepcionalmente, si se obtuvo la posesin efectiva, el plazo se reduce a cinco
aos (art. 1269 en relacin con el art. 704), contado desde la fecha del decreto
del juez o del acto administrativo que le concede la posesin efectiva, porque
de esa forma se le reconoce la calidad de heredero. Aunque la ley nada dice, se
ha concluido por la doctrina (Somarriva), que la prescripcin de cinco aos que
opera en favor del falso heredero es ordinaria. Ello, atendiendo a dos razones:

i. El art. 2512 expresamente dice que la de diez aos es extraordinaria; por ende,
la de cinco debiera ser ordinaria.
ii. El art. 704 seala que el decreto judicial o resolucin administrativa de posesin
efectiva servir de justo ttulo al heredero putativo; y el justo ttulo es uno de los
requisitos de la posesin regular, que conduce a la prescripcin ordinaria.

Determinar que estamos ante una prescripcin ordinaria tiene importancia en relacin
a la suspensin, institucin que slo opera en el mbito de la prescripcin ordinaria. En
consecuencia, la prescripcin de cinco aos del derecho real de herencia se suspende
en favor de los herederos incapaces.

En todo caso, debe advertirse que el solo hecho de haber obtenido el heredero putativo
la posesin efectiva no le asegura adquirir la herencia ajena por prescripcin de cinco
aos, pues adems debe tratarse de un poseedor de buena fe. Por lo tanto, si el
verdadero heredero, al deducir su accin de peticin de herencia en contra del primero,
aunque lo haga habiendo transcurrido los referidos cinco aos, podra probar mala fe
del demandado y con ello ste slo podra adquirir la herencia ajena despus de diez 16
aos de posesin, pues se tratara de un poseedor irregular, que requiere de
prescripcin extraordinaria.

La posesin de la herencia

La sucesin por causa de muerte otorga al heredero el dominio de la herencia, pero

esta tambin es susceptible de posesin. En esta materia, la posesin puede ser de
tres clases: posesin legal; posesin material; y posesin efectiva de la herencia.

a. Posesin legal

Se encuentra establecida en el artculo 722 del Cdigo Civil y es aquella que se

adquiere por el heredero desde que es deferida, aunque este lo ignore. Esta norma se
encuentra en concordancia con el art. 688, que seala que al momento de deferirse la
herencia la posesin de ella se confiere por el ministerio de la ley al heredero. Se
caracteriza porque la otorga el legislador presumiendo la concurrencia de los
elementos que conforman la posesin, corpus y animus. En la realidad, podran faltarle
al heredero ambos elementos, pero de todos modos la ley los presumir. Incluso, hay
posesin legal de la herencia, aunque el heredero ignore su calidad de tal.

Cabe tener presente que la posesin legal del heredero no es la misma posesin del
causante. El heredero adquiere su propia posesin al momento de morir el causante.
As queda de manifiesto con el tenor del art. 722 (...se adquiere...) en relacin al art.
717. Se comprende entonces que el legislador la otorgue de pleno derecho al heredero,
pues de no haberlo establecido, existira una laguna de posesiones, entre la del
causante y la de aqul que la adquiriera realmente.

Por otra parte, debe tenerse claro que esta no es la posesin que sirve para adquirir el
derecho de herencia por prescripcin, puesta que esta posesin legal es la que la ley
le da al verdadero heredero, en tanto que la prescripcin permite que ese derecho lo
adquiera el heredero putativo, quien deber contar para ello con la posesin material.

b. Posesin material

Equivale a la posesin definida por el art. 700, vale decir, requiere del corpus y el
animus, pudiendo estar radicada tanto en el verdadero heredero como en el falso.
Podra ocurrir entonces que mientras el verdadero heredero tiene la posesin legal -
que nunca puede ostentar el falso heredero-, la posesin real o material est en manos
del heredero putativo, pudiendo ste llegar a adquirir el dominio del derecho real de
herencia en virtud de la prescripcin.

c. Posesin efectiva

Es una institucin que inicialmente fue de carcter exclusivamente procesal y original

de nuestra legislacin, y que hoy en da, puede ser tanto de carcter procesal como de
carcter administrativo, segn veremos. Es aquella que se otorga por sentencia judicial
o por resolucin administrativa, a quien tiene la apariencia de heredero. 17

Cabe consignar que el decreto o resolucin de posesin efectiva no confiere la calidad

de heredero, puesto que esta la otorga la ley. Lo que la posesin efectiva hace es
reconocer la calidad de heredero a quien manifiesta una apariencia justificada de tal.

La posesin efectiva tiene importancia por diversas razones:

i. Determina quines son, al menos aparentemente, los herederos del causante.

Si la sucesin fuere testada, lo sern aquellos que figuren en el respectivo
decreto judicial, inscrito en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes
Races competente. Si la sucesin fuere intestada, los sern aquellos que
aparezcan en la pertinente resolucin del director regional del Servicio de
Registro Civil e Identificacin, inscrita en el Registro Nacional de Posesiones
efectivas. En ambos casos, tratndose de registros pblicos, permiten saber a
los interesados quienes ostentan la calidad de herederos
ii. Sirve para conservar la historia de la propiedad raz. Recordemos que el auto de
posesin efectiva debe inscribirse en el Registro de Propiedad del Conservador
correspondiente al ltimo domicilio del causante (art. 688, inciso segundo). Del
mismo modo, la inscripcin permite a los herederos disponer de consuno de los
bienes races que forman parte de la herencia.
iii. Sirve para probar la calidad de heredero.
iv. Respecto a la validez del pago, de acuerdo al art. 1576, es vlido el pago hecho
de buena fe a quien se encontraba en posesin del crdito. As las cosas, si un
 deudor del causante paga la obligacin, mediando buena fe, al heredero a quien
se concedi la posesin efectiva, el pago ser vlido, aunque despus resulte
que no era tal heredero.
v. Origina una prescripcin de plazo ms breve para adquirir el dominio del
derecho real de herencia, ya que se reduce el plazo de diez a cinco aos (arts.
2512, 704 y 1269). Es, por lo tanto, un justo ttulo para adquirir por prescripcin
la herencia.
vi. En materia tributaria, puesto que al Fisco le interesa que se determine quines
son los herederos y por ende los obligados al pago del impuesto a las herencias,
que estar a cargo de aquellos a quienes se confiere la posesin efectiva.

La tramitacin de la posesin efectiva est regulada en los artculos 877 a 883 del
Cdigo de Procedimiento Civil, si se trata de una sucesin testada, y en la ley N
19.903, si se trata de una sucesin intestada; y en los arts. 25 y siguientes de la Ley
16.271, cualquiera sea el tipo de sucesin. Las posesiones efectivas correspondientes
a sucesiones intestadas se otorgan por resolucin fundada del Director Regional del
Registro Civil, en tanto que cuando hay testamento se requiere una resolucin judicial
que, previa tramitacin del procedimiento previsto en el Cdigo de Procedimiento Civil,
se dicte por el juez del ltimo domicilio del causante.

Los Acervos

La expresin acervo se refiere a la idea de una masa de bienes. En trminos amplios,

se entiende por tal la masa hereditaria dejada por el causante, de modo que se hace 18
necesario precisar el monto y la identidad de esos bienes a fin de establecer con
exactitud las asignaciones de los herederos y legatarios. Para estos efectos, existen
cinco clases de acervos: el acervo comn o bruto, el acervo ilquido; el acervo lquido;
el primer acervo imaginario; y el segundo acervo imaginario.

1. El acervo comn o bruto

Se caracteriza porque en l se confunden los bienes del difunto con los de otras
personas (art. 1341), como por ejemplo, los bienes de la sociedad conyugal en que se
encontraba casado el causante o los de la sociedad comercial de que era socio.

En estos casos exige la ley proceder a la separacin de patrimonios y a apartar los

bienes propios del causante de los de otras personas. El ejemplo ms frecuente se
presenta en la sociedad conyugal, al morir uno de los cnyuges. Se forma una masa
de bienes compuesta por los bienes que tena en dominio el cnyuge difunto y que
constituyen la herencia, por una parte, y los bienes que pertenecen al cnyuge
sobreviviente. Aqu ser necesario proceder a liquidar la sociedad conyugal.

2. El acervo ilquido y las bajas generales de la herencia

El acervo ilquido es el conjunto de bienes que pertenecen al causante y que quedan

despus de hacer la deduccin de los bienes de que no era dueo, pero sin haber
efectuado an las bajas generales de la herencia contempladas en el art. 959 del
Cdigo Civil y en el artculo 4 de la ley N 16.271 sobre Impuesto a las Herencias,
Asignaciones y Donaciones, que complementa y modifica al art. 959.

3. Acervo lquido o partible (art. 959, inciso final)

Es el acervo ilquido al cual se le han deducido las bajas generales de la herencia que
indica el art. 959 y la ley N 16.271. Se le llama tambin acervo partible, porque es
esta masa de bienes la que se divide entre los herederos.

Las bajas generales de la herencia son:

a. Los gastos de la ltima enfermedad, adeudados a la fecha de delacin de la

herencia, y de entierro del causante (art. 4, ley N 16.271).
b. Costas de publicacin del testamento, si lo hubiere, y las dems anexas a la
apertura de la sucesin. Su alcance est fijado por el art. 4 de la ley N 16.271,
ms genrico y comprensivo que el tenor del art. 959 nmero 1, que dispone
que estn comprendidos por las costas de publicacin del testamento, si las
hubiere, y las dems anexas a la apertura de la sucesin. En cambio, el citado
artculo 4, alude tambin a las costas de la posesin efectiva y las de particin,
incluyendo los honorarios de albaceas y partidores.

En sntesis, se comprenden aqu todos los gastos de la sucesin y particin, sean

o no judiciales.
19
c. Las deudas hereditarias. Se refieren a ellas el N 2 del art. 959 y el art. 4, inciso
tercero, de la ley N 16.271. Constituyen, sin duda, el rubro ms importante
dentro de las bajas generales de la herencia.

Se entiende por deudas hereditarias aquellas que tena en vida el causante. Es

lgico que estas deudas se paguen antes de distribuir los bienes del causante
entre los herederos, pues es la nica forma de determinar precisamente qu
bienes sern distribuidos. Entre los asignatarios slo se divide lo que quede una
vez pagadas las deudas.

Existe pues una diferencia fundamental entre el pago de las deudas hereditarias
y el de las cargas testamentarias, representadas principalmente por los legados
que el testador instituye en el testamento. Primero deben pagarse las deudas
hereditarias. En cambio, las cargas testamentarias, que no constituyen una baja
general de la herencia, se pagan de la parte que el testador pudo disponer
libremente.

d. Los impuestos fiscales que gravan toda la masa hereditaria. Este nmero 3 del
art. 959 no tiene ya aplicacin en Chile, pues los impuestos de herencia no
gravan la masa hereditaria en su conjunto, sino que cada asignacin hereditaria
en particular. Por lo tanto, el impuesto que deba pagar cada asignatario, debe
imputarse a la primera de las bajas generales de la herencia.
 e. Las asignaciones alimenticias forzosas. Las sealan como bajas generales el
art. 959 N 4 y la ley N 16.271, art. 4, en relacin al art. 1168 del Cdigo. Las
asignaciones alimenticias forzosas son aquellas que por ley deba el causante.
No constituyen baja general las asignaciones alimenticias voluntarias, que
deben pagarse con cargo a la cuarta de libre disposicin, igual que los legados.

4. Los acervos imaginarios

Los arts. 1185, 1186 y 1187 se refieren a los acervos imaginarios, que estudiaremos
ms adelante a propsito de las asignaciones forzosas en la sucesin testada. Su
objetivo es proteger a los legitimarios respecto de las donaciones que el causante haya
hecho en vida a otros legitimarios o a terceros. Se diferencian estos acervos de los
anteriores, en que no es forzoso que en una sucesin existan acervos imaginarios.

Capacidad y dignidad para suceder

La ley establece ciertas exigencias para suceder a una persona difunta, que son la
capacidad y la dignidad para suceder. La capacidad es una exigencia de ndole jurdica,
en tanto que la dignidad se refiere a la idoneidad moral para suceder.

1. Capacidad para suceder por causa de muerte

La regla general es que todas las personas son capaces para suceder. La capacidad
para suceder es la aptitud de una persona para recibir asignaciones por causa de 20
muerte (art. 961). Se trata del mismo principio general consagrado en el art. 1446 a
propsito de la capacidad para celebrar actos jurdicos.

En consecuencia, las incapacidades para suceder son una excepcin y por ende deben
interpretarse restrictivamente, excluyndose toda interpretacin analgica. Adems,
quien invoque la existencia de una incapacidad para suceder, debe probarla.

Causales de incapacidad para suceder

a. No tener existencia natural al momento de abrirse la sucesin (art. 962).

Se justifica la causal de incapacidad porque quien no existe no es persona y quien no

es persona no puede ser titular de derechos.

Sin embargo, para suceder no es necesario tener existencia legal; basta con la natural,
es decir, es suficiente que la criatura est concebida. As lo pone de manifiesto el art.
77, al aludir a los llamados derechos eventuales de la criatura que est por nacer. Si
la criatura que estaba concebida al momento de la apertura de la sucesin nace pero
su nacimiento no constituye un principio de existencia de acuerdo al art. 74, inciso
segundo, nada adquiere. En cambio, si el nacimiento constituye un principio de
existencia, se consolidan los derechos adquiridos estando en el vientre materno.
Debemos tener presente en todo caso, la hiptesis de suceder por derecho de
transmisin a que se refiere el art. 962, pues en ella bastar existir al momento de
abrirse la sucesin del transmitente o transmisor. En todo caso, Ren Ramos sostiene
que en este caso no hay una excepcin a la regla general, por cuanto el transmitido
sucede al transmitente o transmisor, no al causante, por lo que no hay razn por la que
debera existir al momento de abrirse la sucesin del causante.

Excepcionalmente, la ley permite suceder sin tener existencia natural en tres casos:

i. Caso del asignatario condicional (art. 962, inciso segundo). Puesto que el
asignatario condicional slo adquiere su asignacin al cumplirse la condicin,
es lgico que exista en ese momento. En armona con lo anterior, el art. 1078,
inciso segundo. establece que si el asignatario muere antes de cumplirse la
condicin, ningn derecho transmitir a sus herederos.

Si la asignacin es condicional resolutoria, no rige esta excepcin, ya que el

asignatario adquiere la asignacin al momento de la apertura de la sucesin,
por aplicacin de los efectos propios de la condicin resolutoria.

ii. Asignaciones hechas a personas que no existen, pero se espera que existan (art.
962, inciso tercero). La asignacin ser vlida en la medida que la persona
llegue a existir dentro de los diez aos, contados desde la apertura de la
sucesin.
21
iii. Asignaciones hechas en premio de servicios a personas que no existen, las
cuales valen con la misma limitacin del caso anterior, esto es, que lleguen a
existir en el plazo de diez aos (art. 962, inciso cuarto). Ejemplo: legado dejado
por quien muere de una enfermedad hasta ese momento incurable, para aquel
que descubra un remedio contra dicha enfermedad.

b. Incapacidad de las cofradas, gremios o establecimientos que no sean personas

jurdicas (art. 963).

El inciso segundo del art. 963 establece una excepcin, cuando se trata de
asignaciones que tienen por objeto la creacin de una fundacin. Es el caso, muy
frecuente, de las fundaciones que se crean por testamento. La asignacin viene a ser
un verdadero derecho eventual, sujeto a un hecho futuro e incierto, que consiste en la
constitucin legal de la fundacin, es decir, la obtencin de personalidad jurdica.

c. Incapacidad de las personas condenadas por el crimen de daado

ayuntamiento (art. 964)

Cabe advertir que hoy no existe en nuestro ordenamiento jurdico el delito de daado
ayuntamiento, como s ocurra al momento de dictarse el Cdigo Civil. Por lo tanto, esta
causal de incapacidad no tiene aplicacin al da de hoy.

d. Incapacidad del eclesistico confesor (art. 965)

Cabe sealar que para aplicar esta causal es necesario que el testamento haya sido
otorgado durante la ltima enfermedad del causante y a su vez el eclesistico confesor
debe haberlo sido:

i. Sea durante la ltima enfermedad;

ii. Sea habitualmente en los dos ltimos aos previos al otorgamiento del
testamento sin necesidad que haya mediado enfermedad del causante.

Esta incapacidad se extiende:

i. A la orden, convento o cofrada de que sea miembro el eclesistico; y,

ii. A sus deudos por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive.

Esta causal de incapacidad tiene por fundamento la preservacin de la libertad para

testar, que podra verse mermada por la influencia que sobre el testador pudo tener su
confesor.

La causal de incapacidad no se extender sin embargo:

i. A la iglesia parroquial del testador;

ii. Ni a la porcin de bienes que el confesor o sus deudos habran heredado
abintestato, si no hubiere mediado testamento.

e. Incapacidad del notario, testigos del testamento y sus familiares y dependientes 22

(art. 1061).

Conforme a este artculo, no vale disposicin alguna testamentaria en favor:

i. Del escribano que autorizare el testamento o del funcionario que haga las veces
de tal;
ii. Del cnyuge de dicho escribano o funcionario;
iii. De cualquiera de los ascendientes, descendientes, hermanos o cuados.
iv. De los empleados o asalariados del mismo.
v. De los testigos, o de su cnyuge, ascendientes, descendientes, hermanos o
cuados.

Esta causal tambin tiene por objeto velar por la libertad de testar, ya que el legislador
teme que el notario o los testigos presionen al testador para beneficiarse con sus
disposiciones testamentarias.

Esta causal slo alude a disposiciones testamentarias, de manera que si alguna de

las personas sealadas en el artculo tienen derecho a suceder al testador como
herederos abintestato, no perdern la asignacin que por tal causa les corresponda.

Con el objeto de impedir que se burle esta causal, los artculos 1062 y 1133 del CC
disponen que las deudas que tengan por origen una declaracin testamentaria, es decir
que el testador hubiere confesado deber en su testamento y en la medida que no
existiere un principio de prueba por escrito, sern consideradas como legados
gratuitos. Con esto, se impide al notario, a su cnyuge, a sus parientes, empleados o a
los testigos invocar un crdito que tenga tal origen, pues la declaracin testamentaria
ser nula.

Caractersticas de las incapacidades para suceder

a. Las incapacidades son de orden pblico, miran al inters general de la sociedad

y no al particular del testador. De esta primera caracterstica general se derivan
las caractersticas especficas de las incapacidades para suceder.
b. El causante no puede renunciar a la incapacidad, es decir, no puede perdonarla
(art. 966). La nulidad a que se refiere el precepto ser la absoluta y su causal
ser el objeto ilcito.
c. Otra consecuencia que deriva del carcter de orden pblico de las normas que
establecen las causales de incapacidad, es que sta existe sin necesidad de
declaracin judicial. La sentencia se limitar simplemente a constatar la
existencia de la causal de incapacidad. Esto implica que no es necesario deducir
una accin cuyo objetivo especfico sea obtener una sentencia que declare la
incapacidad. No existe tal accin, a diferencia de lo que veremos respecto de la
indignidad para suceder, que s debe ser declarada judicialmente, en el marco
de un juicio de indignidad, y no slo constatada.
d. El incapaz puede adquirir la asignacin por prescripcin. El art. 967 deja en claro
que el incapaz no adquiere la herencia o legado de la que est en posesin, sino
una vez cumplidos los requisitos de la prescripcin. Tal prescripcin, a juicio de 23
Somarriva, sera necesariamente la extraordinaria. Si bien la ley no lo dice, se
desprendera de la naturaleza misma de la incapacidad y de lo preceptuado en
el art. 967, que exige la prescripcin extintiva de todas las acciones que existan
contra el incapaz.

2. Dignidad para suceder por causa de muerte

La ley no define la dignidad para suceder ni tampoco lo que son las indignidades,
limitndose a sealar qu casos constituyen estas ltimas. A partir de esta
enumeracin que hace el Cdigo se concluye que las indignidades consisten en la falta
de mritos de una persona para suceder. Deben estar expresamente sealadas por la
ley, atendido lo dispuesto por el art. 961, de acuerdo al cual toda persona es digna de
suceder, salvo aquellas que la ley declare indignas.

Las causales de indignidad son once, previstas principalmente en los artculos 968 al
973, de las cuales las principales son las cinco contempladas en el art. 968, puesto
que presentan una mayor gravedad y son constitutivas de injuria atroz.

Causales de indignidad para suceder

a. Las indignidades del art. 968

De acuerdo a este precepto, son indignos de suceder al difunto, como herederos o
legatarios:

i. El que cometi homicidio en su persona o la dej perecer pudiendo salvarla.

ii. El que cometi atentado grave contra la vida, honor o bienes del causante, o de
su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que
dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada.
iii. El consanguneo dentro del sexto grave inclusive, que no socorri al causante en
estado de demencia o destitucin, pudiendo hacerlo. Esta es una sancin por
incumplir el deber moral y jurdico de socorrer a los parientes. El estado de
destitucin, alude a quien se encontraba sumido en la miseria.
iv. El que por fuerza o dolo obtuvo una disposicin testamentaria o impidi testar.
v. El que ha detenido u ocultado dolosamente el testamento. Para que opere la
indignidad es necesario que la detencin u ocultamiento sean dolosos, pero
como dice el precepto, se presume el dolo, siendo este uno de los pocos casos
en que el dolo se presume, por el solo hecho de la detencin u ocultacin. Se
trata de una presuncin simplemente legal, que admite prueba en contrario.

b. Otras causales de indignidad, previstas en distintos preceptos

Se encuentran reglamentadas en los artculos 969, 970, 971 y 972 y solamente las
dejaremos enunciadas por no tener la relevancia de las causales del artculo 968.

c. Casos de indignidades previstos en otras disposiciones del Cdigo Civil 24

i. Albacea removido por dolo (art. 1300), quien se hace indigno de tener parte
alguna en la herencia.
ii. Partidor que prevarica (art. 1329). Debe recordarse que prevaricar es dictar a
sabiendas o por ignorancia inexcusable una resolucin de manifiesta injusticia.

d. Situaciones que se asemejan a las indignidades

Los autores agregan a las anteriores cinco situaciones que pueden ser equiparadas a
la indignidad.

i. La del menor que se casa sin el consentimiento de un ascendiente (art. 114).

Este caso puede ser considerado como un desheredamiento legal parcial, pero
tambin como una causal de indignidad, pues el ascendiente puede perdonarla
en su testamento.
ii. El que se casa teniendo el impedimento de segundas nupcias (art. 124 en
relacin al art. 127). Tambin aqu el hijo puede perdonar a su padre o madre
en el testamento.
iii. El cnyuge separado judicialmente, que hubiere dado motivo a la separacin
por su culpa, quien no tendr parte alguna en la herecnia abintestato de su
mujer o marido (art. 994).
iv. El padre o madre cuya paternidad o maternidad haya sido establecida por
sentencia judicial, con oposicin del respectivo progenitor (artculo 203).
 v. Caso de los que participaron en fraude de falso parto o de suplantacin de parto
(art. 219).

Caractersticas de las indignidades

Difieren de las que presentan las incapacidades, pues en las primeras no est
comprometido el orden pblico, sino que slo el inters del causante. De tal principio
se derivan las caractersticas de las indignidades:

a. El causante puede perdonar la indignidad en su testamento (art. 973).

b. La indignidad debe ser declarada judicialmente (art. 974). El juicio de indignidad
ser ordinario, puesto que la ley no seal otro procedimiento especial. Puede
ser provocado por todo aqul que tenga inters en excluir al asignatario indigno,
entre ellos, los herederos de grado posterior que se beneficiarn con la
exclusin del indigno; los herederos conjuntos para adquirir la asignacin por
acrecimiento; el sustituto del indigno; los herederos abintestato cuando,
declarado indigno el heredero o legatario, vaya a corresponderles a ellos la
asignacin; los acreedores de los herederos, porque al excluirse al heredero
indigno, se incrementa el patrimonio de los restantes herederos y con ello el
derecho de prenda general de los acreedores, etc.
c. La indignidad se purga con 5 aos de posesin (art. 975).
d. La indignidad no pasa a los terceros de buena fe (art. 976). La buena fe del
tercero consistir en ignorar la existencia de la causal de indignidad. Se trata de
un tercero que adquiere la cosa de manos del indigno. El artculo 976 protege a 25
todo tercero, sin importar que haya adquirido la cosa a ttulo gratuito o a ttulo
oneroso.
Los herederos, con todo, podrn demandar al indigno, en virtud del artculo 898,
para obtener la restitucin de lo que haya recibido por ella, pues estamos en un
caso en el que se ha hecho imposible su persecucin. Adems, podrn reclamar
la indemnizacin de todo perjuicio.
e. La indignidad se transmite a los herederos (art. 977).
f. La indignidad procede tanto en la sucesin testada como en la intestada, salvo
en situaciones especialmente reguladas por la ley. Ej: art. 971, inciso segundo,
relativo al albacea.
g. La indignidad no cabe respecto de las personas jurdicas, por lo que el Fisco de
Chile siempre ser digno de suceder.

Paralelo entre incapacidades e indignidades

Tienen varias caractersticas comunes:

a. Ambas son inhabilidades para suceder.

b. Ambas son de carcter excepcional.
c. A una y otra se le aplican las disposiciones comunes de los arts. 978 y 979.

Sin embargo, tambin existen entre ellas importantes diferencias:

 a. Mientras las incapacidades son de orden pblico, las indignidades estn
establecidas en el slo inters del causante.
b. La incapacidad no puede ser perdonada por el testador, quien en cambio s
puede renunciar a la indignidad; an ms, la ley presume que perdona las
indignidades, si deja una asignacin al indigno con posterioridad a los hechos
constitutivos de la respectiva causal (art. 973).
c. El incapaz no adquiere la asignacin; el indigno s lo hace, y slo por sentencia
judicial puede ser obligado a restituirla.
d. La incapacidad no requiere ser declarada por sentencia judicial, limitndose la
declaracin judicial a constatar su existencia, pudiendo ser solicitada por
cualquier persona. La indignidad s debe ser declarada por sentencia judicial, a
peticin del que tenga inters en excluir al indigno.
e. Dado que el incapaz nada adquiere en la herencia, nada transmite a sus
herederos. El indigno les transmite su asignacin, aunque con el vicio de
indignidad.
f. La incapacidad pasa contra terceros, de buena o mala fe. La indignidad no pasa
contra terceros de buena fe.
g. El incapaz no adquiere la asignacin mientras no prescriban todas las acciones
que se pudieron hacer valer en su contra (para Somarriva, adquirira slo
despus de diez aos); el indigno, en cambio, adquiere la herencia o legado por
posesin de cinco o diez aos, segn el caso.

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