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PS-GRADUAO LATO SENSU

M D U L O

DIREITO PENAL
MILITAR

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 1


SUMRIO

07 O Cdigo Penal Militar

08 Princpio da legalidade
Lei supressiva de incriminao, retroatividade da
09 lei penal mais benigna e apurao da maior
benignidade

11 Medidas de segurana

12 Tempo do Crime

15 Lugar do Crime

17 Territorialidade e Extraterritorialidade

20 Crimes Militares em tempo de paz

31 Crimes dolosos contra a vida

37 Crimes Propriamente Militares

38 Crimes Militares em Tempo de Guerra

40 Militares estrangeiros

40 Equiparao a militar da ativa

41 Militar da reserva e reformado

41 Defeito de incorporao

42 Tempo de guerra

42 Crimes praticados em prejuzo de pas aliado

44 Crimes praticados em tempo de guerra

44 Assemelhado

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SUMRIO
Pessoa Considerada Militar
45
Equiparao a Comandante 46
Conceito de Superior 46
Crime praticado na presena de inimigo 47
Referncia a brasileiro ou nacional 48
Funcionrios da Justia Militar 49
Casos de prevalncia do Cdigo Penal Militar 49
Tentativa 50
Arrependimento posterior 54
Culpabilidade 55
Erro de Fato e Erro de Direito 55
Erro de acidental 58
Coao Irresistvel e Obedincia Hierrquica 59
Excluso da Ilicitude e a Causa de Justificao
do Comandante
62
Elementos constitutivos do crime 63
Menores 64
Concurso de Agentes 65
Penas principais 68
Pena de morte
68
Recluso e deteno
70
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SUMRIO

73 Impedimento
Suspenso do exerccio do posto, graduao,
74 cargo ou funo
74 Caso de reserva, reforma ou aposentadoria

75 Reforma

75 Supervenincia de doena mental

76 Tempo computvel

77 Da aplicao da pena

78 Circunstncias agravantes

79 Circunstncias atenuantes

81 Causas de aumento e de diminuio da pena

82 Concurso de crimes

84 Suspenso condicional da pena

89 Livramento condicional

92 Penas acessrias

96 Efeitos da condenao

96 Medidas de Segurana

110 Ao Penal Militar

112 Da extino da punibilidade

123 Prescrio do crime de insubmisso

124 Prescrio do crime de desero

126 Reabilitao
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MATERIAL DIDTICO
MDULO DIREITO PENAL MILITAR
Mrio Porto

Designer Institucional:
Thas Fernandes

Capa:
Isis Batista Ferreira

Diagramao:
Isis Batista Ferreira

Reviso de Originais:
Claudio Miguel Amin
Efignia Pereira Martins
Pedro Henrique Fonseca Pereira
Marcia Britto

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DIREITO PENAL MILITAR
O Cdigo Penal Militar
O Cdigo Penal Militar brasileiro o Decreto-Lei 1001, de 21 de outubro
de 1969, elaborado juntamente com seu irmo-gmeo, o Cdigo Penal comum
de 1969, o Decreto-Lei 1004, que foi revogado antes mesmo de entrar em vigor.

A criao em conjunto dos Cdigos levou a comisso elaboradora a repetir a maioria


das regras de Direito Penal comum no Cdigo Penal Militar, com a finalidade de manter a
unidade cientfica do Direito Penal brasileiro, sem a realizao de um estudo mais aprofun-
dado sobre a compatibilidade de aplicao das regras de Direito Penal comum em um Cdi-
go Penal Militar, o que pode gerar algumas perplexidades na sua interpretao e aplicao.

A mais marcante diferena entre o Cdigo Penal Militar e o Cdigo Penal comum,
a nosso ver, decorreu da reforma da Parte Geral do CP, atravs da Lei n 7209/1984,
que realizou profundas alteraes na sistemtica penal e que no encontraram reflexos
na Lei Penal Militar, no acompanhando a evoluo do Direito Penal moderno e rom-
pendo a tentativa de manter a unidade cientfica entre os Cdigos Penais brasileiros.

dAquino, Ivo. O novo Cdigo Penal Militar, in Revista de Informao Legislativa do Senado Federal n 27, 1970, p. 95/96.

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DIREITO PENAL MILITAR

Princpio da legalidade
Art. 1
No h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal.

O Princpio da Legalidade deve ser estudado luz do Direito Constitucional e do


Direito Penal comum, na medida em que o artigo 1 do CPM possui a mesma redao do
artigo 5, inciso XXXIX, da Constituio da Repblica e do artigo 1 do Cdigo Penal comum.

No entanto, dentro do estudo do Direito Penal Militar, h referncias aos chamados
bandos militares.

Bandos militares, tambm chamados de mandos militares, so ordens emanadas


pelo comandante do teatro de operaes ou zona militarmente ocupada, que constitui,
desde a antiguidade, importante fonte do Direito Penal Militar, em situaes de guerra.

Importam, em alguns pases, na transferncia de determinadas funes estatais ao


comandante do teatro de operaes militares ou de zona militarmente ocupada, inclusive
de algumas faculdades legislativas, como por exemplo: criao de tributos, o exerccio do
poder de polcia, imposio de toque de recolher etc.

O importante, no estudo do Direito Penal Militar brasileiro, que no se admi-


te os bandos militares, para a criao de tipos penais militares ou transgresses
disciplinares militares, por importar em flagrante ofensa ao Princpio da Legali-
dade, mais especificamente ao artigo 5, inciso LXI, da Constituio da Repblica.

ROMEIRO, Jorge Alberto. Curso de Direito Penal Militar. So Paulo: Saraiva, 1994. p. 17/18.
BURBANO, Pablo Casado, Iniciacin al Derecho Constitucional Militar. Madri: Editoriales de Derecho Reunidas, 1986. p. 41.

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Lei supressiva de incriminao,
retroatividade da lei penal
mais benigna e apurao da
maior benignidade
Lei Supressiva de Incriminao

Art. 2
Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime,
cessando, em virtude dela, a prpria vigncia de sentena condenatria irrecorrvel, salvo
quanto aos efeitos de natureza civil.

Retroatividade de lei mais benigna


1 A lei posterior que, de qualquer outro
modo, favorece o agente, aplica-se retroati-
vamente, ainda quando j tenha sobrevindo
sentena condenatria irrecorrvel.
Apurao da maior benignidade
2 Para se reconhecer qual a mais favorvel,
a lei posterior e a anterior devem ser conside-
radas separadamente, cada qual no conjunto
de suas normas aplicveis ao fato.
Medidas de segurana

O dispositivo, no caput, trata da abolitio criminis, ou seja, da lei posterior conduta


tpica, que deixa de consider-la como crime, permanecendo, entretanto, os efeitos civis
da condenao, como, por exemplo, o dever de ressarcir o dano causado pela conduta.

O artigo 2, 1, do CPM trata retroatividade da lei penal benigna. Nessa hiptese, a lei
penal militar posterior mais favorvel ao agente, sempre vai retroagir para beneficiar o
ru, mesmo quando j houver o trnsito em julgado, cabendo ao juiz da execuo a sua
aplicao.

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DIREITO PENAL MILITAR

No caso de leis penais militares sucessivas, para apurao da maior benignidade,


determina o artigo 2 do CPM, que devem ser consideradas separadamente, cada qual no
conjunto de suas normas aplicveis ao fato.

Isso significa que as leis no podem ser mescladas, retirando-se, apenas, as nor-
mas mais favorveis ao condenado, criando uma terceira norma. Nesse sentido ver o RHC
94802 RS 1 Turma. Julgamento: 10/02/2009. Rel. Min. Menezes Direito)

Assim, diante do caso concreto, deve o julgador avaliar qual das normas a mais benfica
ao condenado, persistindo a dvida, importante intimar o apenado para manifestar-se4

4
Nesse sentido, conferir o Acrdo do Superior Tribunal Militar proferido nos Embargos n 0000053-49.2005.7.01.0401, que trata do
impacto da Lei n 12.234/2010, no Direito Penal Militar.

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Medidas de segurana
Art. 3
As medidas de segurana regem-se pela lei vigente ao tempo da sentena, preva-
lecendo, entretanto, se diversa, a lei vigente ao tempo da execuo.

O dispositivo merece uma releitura luz do artigo 5, XL, da Constituio da Re-


pblica, na medida em que se for aplicado literalmente, pode conduzir a uma aplicao
retroativa de lei mais grave.

Parece-nos que o dispositivo, aps uma filtragem constitucional, somente poder


ser aplicado em benefcio do condenado, sendo, no entanto, vedada a aplicao da lei
posterior mais grave na execuo penal militar.

Para Jorge Alberto Romeiro5, Ione de Souza Cruz e Cludio Amin Miguel6, o dispo-
sitivo no foi recepcionado pela Constituio da Repblica.

5
ROMEIRO, Jorge Alberto. Curso de Direito Penal Militar. So Paulo: Saraiva, 1994. p. 46/48.
6
CRUZ, Ione de Souza; MIGUEL, Cludio Amin. Elementos de Direito Penal Militar. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005. p. 6.

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Tempo do Crime
Art. 5
Considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda que outro
seja o do resultado.

Assim como no Direito Penal comum, a Lei Penal castrense adotou a Teoria da Ativi-
dade ou da Ao.

A adoo da Teoria da Atividade, em detrimento das demais (Teoria do Resultado


ou do Evento e Teoria Mista ou Unitria), enseja uma srie de consequncias de ordem
prtica, como por exemplo, o momento da conduta delituosa para fins de: imputabilidade
(menor de 18 anos no momento da ao); prescrio (maior de 18 e menor de 21 anos) e a
prpria condio de militar no momento da prtica do crime militar. Nesse sentido:

HABEAS CORPUS. TEMPO DO CRIME. TEO-


RIA DA ATIVIDADE. MILITAR PROCESSADO NO
FORO CASTRENSE. CRIMES IMPROPRIAMENTE
MILITARES. LICENCIAMENTO DO SERVIO ATI-
VO A BEM DA DISCIPLINA. PERDA DA CONDI-
O DE PROCEDIBILIDADE. INEXISTNCIA. 1. O
Direito Penal ptrio adotou a Teoria da Ativida-
de, segundo a qual o tempo do crime o mo-
mento da ao ou da omisso, ainda que outro
seja o momento do resultado. A determinao
do tempo em que se reputa praticado o deli-
to tem relevncia jurdica no somente para
fixar a lei que o vai reger, mas tambm para
fixar a imputabilidade do sujeito... . (DAMSIO
DE JESUS). 2. No caso concreto, o ora Paciente

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DIREITO PENAL MILITAR
responde a dois processos no Foro Castrense
por ter, enquanto militar da ativa, cometido cri-
mes impropriamente militares (artigos 264, I, e
315, ambos do CPM). 3. Doutrinariamente, so
crimes impropriamente militares aqueles que,
embora objetivamente militares, podem ser
cometidos por militares ou civis. 4. Portanto,
na hiptese dos autos, no tem qualquer re-
levncia penal e/ou processual o fato de o ora
Paciente ter sido licenciado do servio ativo da
Marinha, a bem da disciplina, passando, em
conseqncia, situao de civil. Tal circuns-
tncia em nada modifica a condio de proce-
dibilidade que o ora Paciente tinha ao tempo
da consumao dos crimes pelos quais est
sendo processado perante a Justia Militar da
Unio. Conhecido do pedido e denegada a Or-
dem, por falta de amparo legal. Deciso un-
nime. (STM HC n 2002.01.033717-2 UF: AM.
Deciso: 25/04/2002. Rel. Min. Srgio Xavier
Ferolla)

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DIREITO PENAL MILITAR

HABEAS CORPUS. MILITAR EXCLUDO DO SER-


VIO ATIVO. CRIME DE ESTELIONATO. TR NSITO
EM JULGADO. INCIDENTE DE EXECUO. CRIME
DE DESACATO. CRIME DE DESERO. 1. Tratan-
do-se de processo cuja condenao transitou
em julgado (crime de estelionato), competente
para apreciar possvel incidente de execuo,
o Juiz da Execuo, a teor do art. 66, inciso
III, alnea f, da Lei n 7.210/84. 2. A excluso
do militar do Servio Ativo das Foras Armadas
no impede o normal andamento de processo
relativo ao crime de desacato a superior, come-
tido quando detinha a condio de militar. Isto,
porque, o Direito Penal Ptrio adotou a Teoria
da Atividade, segundo a qual o tempo do cri-
me o momento da ao ou da omisso, ainda
que outro seja o momento do resultado. 3. No
caso concreto, a excluso do ora Paciente do
Servio Ativo da Marinha impede que o mes-
mo continue a responder a processo pelo cri-
me de desero, uma vez que a qualidade de
militar condio objetiva de procedibilidade,
tanto para a instaurao da ao penal, como
para o prosseguimento da relao processual.
Precedentes da Corte. Conhecido parcialmente
do pedido e concedida a Ordem, to-somen-
te para trancar a ao penal relativa ao pro-
cesso a que responde o Paciente pelo crime
de desero. Deciso unnime. (STM HC n
2002.01.033773-3 UF: AM. Deciso 22/10/2002.
Rel. Min. Srgio Xavier Ferolla)

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Lugar do Crime
Art. 6
Considera-se praticado o fato, no lugar em que se desenvolveu a atividade crimino-
sa, no todo ou em parte, e ainda que sob forma de participao, bem como onde se produ-
ziu ou deveria produzir-se o resultado. Nos crimes omissivos, o fato considera-se praticado
no lugar em que deveria realizar-se a ao omitida.

Quanto ao lugar do crime, nossa Lei Penal Militar adotou um sistema misto. Nos
crimes comissivos, o local do crime tanto o lugar da ao, quanto o lugar do resultado
(Teoria da Ubiqidade). Nos crimes omissivos, considera-se lugar do crime o local onde
deveria realizar-se a ao omitida (Teoria da Atividade). J o CP comum adotou somente a
Teoria da Ubiqidade.

A questo aparentemente simples, no entanto, pode trazer alguma dificuldade


na fixao da competncia do Juzo Militar para processar e julgar o crime omissivo, que
sempre do local onde deveria ser praticada a ao omitida, diferentemente do que ocorre
no Direito Penal comum.

Para melhor compreenso da questo, convm realizar uma breve anlise compara-
tiva entre os Cdigos. Vejamos:

Art. 6 Considera-se praticado o fato, no lugar em que se desen-


CDIGO volveu a atividade criminosa, no todo ou em parte, e ainda que
PENAL sob forma de participao, bem como onde se produziu ou deve-
ria produzir-se o resultado. Nos crimes omissivos, o fato conside-
MILITAR ra-se praticado no lugar em que deveria realizar-se a ao omitida.

Art. 6 - Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu CDIGO


a ao ou omisso, no todo ou em parte, bem como onde se pro- PENAL
duziu ou deveria produzir-se o resultado.
COMUM

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DIREITO PENAL MILITAR

importante ressaltar que o Superior Tribunal Militar diferencia o crime co-


missivo, do crime omissivo, para fins de definio do local do crime. Observe:

Denncia. Lugar do Crime Omissivo. Compe-


tncia. A regra especial adotada no CPM, art.
6, in fine, harmoniza-se com a estabelecida no
art. 88, I, a, do CPPM. O legislador penal mili-
tar considerou o lugar do crime omissivo aque-
le em que deveria realizar-se a ao omitida e
no aquele em que o agente se encontra, sen-
do, portanto, irrelevante o fato de o agente en-
contrar-se fora ou dentro do territrio nacional.
Na hiptese dos autos, tendo o militar deixado
de comparecer ao local designado, Comando
de Pessoal de Fuzileiros Navais, sediado na ci-
dade do Rio de Janeiro/RJ, decorrido o prazo de
graa, inserto no art. 188, I, do CPM, compete
2 Auditoria da 1 CJM, rgo para o qual foi dis-
tribudo o Processo, apreciar e julgar a causa.
Recurso provido, para cassar a Deciso hostili-
zada, devendo a Ao Penal prosseguir perante
o citado Juzo. Deciso unnime. (STM RC n
1998.01.006509-0 UF: RJ. Deciso: 10/11/1998.
Rel. Min. Domingos Alfredo Silva)

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DIREITO PENAL MILITAR
Territorialidade
e Extraterritorialidade
Art. 7
Aplica-se a lei penal militar, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito
internacional, ao crime cometido, no todo ou em parte no territrio nacional, ou fora dele,
ainda que, neste caso, o agente esteja sendo processado ou tenha sido julgado pela justia
estrangeira.

Territrio nacional por extenso

1 Para os efeitos da lei penal militar consi-


deram-se como extenso do territrio na-
cional as aeronaves e os navios brasileiros,
onde quer que se encontrem, sob comando
militar ou militarmente utilizados ou ocu-
pados por ordem legal de autoridade com-
petente, ainda que de propriedade privada.

Ampliao a aeronaves ou navios estrangeiros

2 tambm aplicvel a lei penal militar ao


crime praticado a bordo de aeronaves ou
navios estrangeiros, desde que em lugar
sujeito administrao militar, e o crime
atente contra as instituies militares.

Conceito de navio

3 Para efeito da aplicao deste Cdigo,


considera-se navio toda embarcao sob
comando militar.

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DIREITO PENAL MILITAR

A Lei Penal Militar aplica-se em todo o territrio nacional, no territrio nacional por
extenso e nos crimes militares praticados em territrio estrangeiro.
Ao contrrio do Direito Penal comum, onde a territorialidade a regra e a extra-
territorialidade exceo, no Direito Penal Militar a territorialidade e a extraterritorialidade
so regras.
Pouco importa onde ocorreu o crime militar. Se a conduta ofender um dos bens ju-
rdicos tutelados em nosso Cdigo Penal Militar, aplicar-se- a Lei Penal Militar brasileira.

Esse entendimento decorre da interpretao do caput do artigo 7 do CPM, ao uti-


lizar a expresso: Aplica-se a lei penal militar, sem prejuzo de convenes, tratados e
regras de direito internacional, ao crime cometido, no todo ou em parte, no territrio
nacional, ou fora dele.... Nesse sentido podemos citar o caso dos crimes militares come-
tidos por integrantes do contingente brasileiro durante as misses de paz em que o Brasil
faa parte:

APELAO. FURTO. TIMOR-LESTE. 1. Ex-Cb do


Exrcito acusado do furto de mquina digi-
tal pertencente a Tenente, quando em mis-
so no Timor-Leste. 2. Preliminar de nulidade
por deficincia de defesa rejeitada unani-
midade, haja vista que essa no se vislum-
brou no presente caso concreto. Transcorreu
regularmente a instruo, sendo oportuni-
zada a ampla defesa e o contraditrio, que
foram exercidos satisfatoriamente pela de-
fesa dativa. 3. Preliminar de extino do ad-
vento da prescrio superveniente acolhida,
por maioria, visto que decorridos mais de 02
(dois) dias de deteno e o julgamento do
recurso pelo Superior Tribunal Militar. (STM
- Ap 2006.01.050446-0 UF: DF. Julgamento:
01/10/2008. Rel. Min. Marcos Augusto Leal
de Azevedo)

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DIREITO PENAL MILITAR
Se observarmos com mais cuidado o artigo 7, 1, do CPM, constatare-
mos que haver aplicao da Lei Penal Militar brasileira se o navio ou aero-
nave forem militares, onde quer que se encontrem, ou ainda, nos navios e
aeronaves civis, desde que estejam sob o comando de autoridade militar.
nave forem militares, onde quer que se encontrem, ou ainda, nos navios e
aeronaves civis, desde que estejam sob o comando de autoridade militar.

Nos crimes militares cometidos a bordo de navios ou aeronaves estrangeiros, so-


mente haver aplicao da Lei Penal Militar brasileira caso estes se encontrem em local
sujeito administrao militar brasileira e o crime venha a atentar contra as instituies
militares brasileiras (artigo 7, 2, do CPM).
O mar territorial brasileiro compreende uma faixa de 12 milhas martimas
de largura, medidas da baixa-mar do litoral continental, nos termos do artigo 1 da Lei
8617/93.

importante no confundir o mar territorial com a zona de explorao eco-


nmica exclusiva, correspondente faixa litornea de 200 milhas martimas.

No caso de extraterritorialidade, a Lei Penal Militar pode ser afastada por convnios, trata-
dos e regras de Direito Internacional, de forma que, mesmo havendo perfeita adequao
tpica da conduta ao CPM, restar afastada a competncia da Justia Militar da Unio, para
apreciar o caso.
Em virtude da regra de Direito Internacional, se a competncia para processar
e julgar a conduta for atribuda ao Brasil, ser competente a Justia Federal, nos termos do
artigo 109, inciso V, da Constituio da Repblica.
Assim, em relao aplicao da Lei Penal Militar, vige o princpio da territo-
rialidade e a extraterritorialidade como regra, com exceo das regras de Direito Interna-
cional, em que o Brasil seja signatrio.

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DIREITO PENAL MILITAR

Crimes Militares
em tempo de paz
Antes de adentrar no estudo dos crimes militares em tempo de paz,
importante destacar que existe grande debate doutrinrio sobre o
critrio que deve ser adotado para a caracterizao do crime militar.

O legislador brasileiro, sem adentrar na controvrsia, adotou o critrio ratione legis,


indicando as hipteses taxativas que caracterizam o crime militar, todas elencadas na Par-
te Especial c/c o artigo 9, do CPM.
Os crimes militares em tempo de paz esto tipificados nos artigos 136 a 354, situa-
dos no Livro I, da Parte Especial do CPM.
Para aferir a ocorrncia de crime militar, deve o intrprete buscar no CPM um tipo
penal militar e tentar realizar a adequao da conduta.
No sendo possvel a adequao da conduta em um dos tipos penais militares, pre-
vistos no CPM, desde j fica afastada a ocorrncia de crime militar, podendo, entretanto,
existir delito comum.

Alguns exemplos de crimes inexistentes na Lei Penal Militar:

- infanticdio (artigo 123 do CP),


- perigo de contgio venreo (artigo 130 do CP),
- furto de coisa comum (artigo 156 do CP),
- porte ilegal de arma de uso permitido (artigo 14 da Lei n
10826/2003) etc.

Caso a conduta encontre adequao tpica no CPM, se faz necessria uma nova ade-
quao, agora em uma das hipteses no artigo 9.
A correta interpretao e aplicao do artigo 9 do CPM o ponto central do estudo
do Direito Penal Militar, pois define o crime militar e a prpria competncia da Justia Cas-
trense.
O artigo 9 do CPM dividido em trs incisos.

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DIREITO PENAL MILITAR
O inciso I, trata dos crimes que possuem uma tipicidade diferente ou que no foram
tratados na Lei Penal Comum.

Os crimes que no tratados na Lei Penal comum so os tipos


penais que s existem no CPM, como por exemplo:

- a recusa de obedincia (artigo 163),


- insubmisso (artigo 183),
- desero (artigo 187),
- omisso de eficincia da fora (artigo 198),
- embriaguez em servio (artigo 202),
- dormir em servio (artigo 203) entre outros.

Em regra, tanto os crimes definidos de modo diverso na Lei Penal comum, quanto os
crimes somente previstos no CPM, podem ser praticados por qualquer pessoa.
Mas necessrio atentar para a parte final do inciso I, do artigo 9, quando emprega
a expresso salvo disposio especial, que deve ser tratada em confronto com a expres-
so qualquer que seja o agente.
Esta expresso na verdade alguma condio especfica exigida do agente para a
caracterizao do tipo previsto no CPM, como por exemplo: a desero, que exige a condi-
o de militar (artigo 187), omisso de eficincia da fora, que exige a condio de coman-
dante (artigo 198) e a insubmisso, que exige a condio de civil e convocado (artigo 183)
etc.

importante ressaltar que as hipteses do artigo 9, inciso I, do CPM, no fa-


zem qualquer aluso quanto ao local, tempo, vtima, agente ou qualquer outra
circunstncia, para a caracterizao do crime militar, diferentemente dos seus
incisos II e III, que so extremamente casusticos, exigindo uma combinao de
circunstncias para a sua caracterizao.

Antes de adentrar no estudo do artigo 9, incisos II e III, do CPM, importante que


desconsideremos a figura do assemelhado, que no existe no atual ordenamento jurdi-
co.

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DIREITO PENAL MILITAR

O inciso II, do artigo 9, trata dos crimes previstos no CPM e que possuem tipos idn-
ticos aos da Lei Penal comum, quando cometidos por militares da ativa, como o homicdio,
a leso corporal, o furto, o roubo etc. Observe a comparativo:

Art. 205.
CDIGO Matar algum
PENAL Art. 209.
Ofender a integridade corporal ou a sade de outrem
MILITAR Art. 240.
Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel

Art. 121.
Matar algum CDIGO
Art. 129.
Ofender a integridade corporal ou a sade de outrem
PENAL
Art. 155. COMUM
Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel

Eis a redao do artigo 9, inciso II, do CPM:

Art. 9
Consideram-se crimes militares em tempo de paz:

II - os crimes previstos neste Cdigo, embora


tambm o sejam com igual definio na lei pe-
nal comum, quando praticados:
a) por militar em situao de atividade ou asse-
melhado, contra militar na mesma situao ou
assemelhado;
b) por militar em situao de atividade ou asse-
melhado, em lugar sujeito administrao mi-
litar, contra militar da reserva, ou reformado,
ou assemelhado, ou civil;
c) por militar em servio ou atuando em razo
da funo, em comisso de natureza militar, ou
em formatura, ainda que fora do lugar sujeito
administrao militar contra militar da reser-
va, ou reformado, ou civil; (Redao da Lei n
9.299, de 8.8.1996)

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DIREITO PENAL MILITAR
d) por militar durante o perodo de manobras
ou exerccio, contra militar da reserva, ou re-
formado, ou assemelhado, ou civil;
e) por militar em situao de atividade, ou as-
semelhado, contra o patrimnio sob a admi-
nistrao militar, ou a ordem administrativa
militar;
f) revogada. (Vide Lei n 9.299, de 8 de agosto
de 1996)

importantssimo destacar que em todas as hipteses do artigo 9, inciso II, do


CPM, o agente ativo da conduta ser sempre um militar da ativa.
Militar da ativa a expresso utilizada pelo legislador para referir-se ao militar
que est em atividade, que est servindo em uma das Foras Armadas, nas
Foras Militares dos Estados Membros ou do Distrito Federal, o militar que
cumpre expediente todos os dias nas organizaes militares e que est pronto
para o combate ou para o cumprimento de suas funes constitucionais.

A alnea a, do inciso II, do artigo 9, do CPM, trata das hipteses de crimes com
idntica redao tanto no CPM e no CP, onde, tanto o agente quanto a vtima so militares
em situao de atividade, ou seja, so militares da ativa, que esto servindo.

Exemplo:
Furto, leses corporais, homicdio etc, praticados por
um militar da ativa contra outro militar da ativa.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 23


DIREITO PENAL MILITAR

Observe que nessa situao, em que o agente e a vtima por serem militares da
ativa, independentemente do tempo, do local, e do conhecimento da condio de militar
entre eles, haver crime militar. Nesse sentido:

CONSTITUCIONAL. PENAL MILITAR. CRIME MI-


LITAR. JUSTIA MILITAR: COMPETNCIA. C.F.,
ARTIGO 124. CPM, ART. 9, II, A. I. Crime pra-
ticado por militares, ambos da ativa, contra
militar na mesma situao, vale dizer, na ativa:
mesmo no estando em servio os militares
acusados, o crime militar, na forma do dis-
posto no art. 9, II, a, do CPM. Competncia da
Justia Militar. C.F., art. 124. II. Precedentes do
STF: RE 122.706 - RJ, RTJ 137/418; HC 69.682 -
RS, RTJ 144/580. III. - Conflito conhecido, decla-
rando-se a competncia da Justia Militar Fede-
ral e, em consequncia, do S.T.M. para julgar a
apelao. (STF Conflito de Jurisdio 7021 RJ.
Pleno. Julgamento: 26/04/1995. Rel Min. Carlos
Velloso)

DIREITO CONSTITUCIONAL. PENAL E PROCES-


SUAL PENAL MILITAR. JURISDIO. COMPE-
TNCIA. CRIME MILITAR. 1. Considera-se crime
militar o doloso contra a vida, praticado por mi-
litar em situao de atividade, contra militar, na
mesma situao, ainda que fora do recinto da
administrao militar, mesmo por razes es-
tranhas ao servio. 2. Por isso mesmo, compe-
te Justia Militar - e no Comum - o respec-
tivo processo e julgamento. 3. Interpretao do
art. 9, II, a, do Cdigo Penal Militar. 4. Conflito
conhecido pelo S.T.F., j que envolve Tribunais
Superiores (o Superior Tribunal de Justia e
o Superior Tribunal Militar) (art. 102, I, o, da
C.F.) e julgado procedente, com a declarao
de competncia da Justia Militar, para pros-
seguir nos demais atos do processo. 5. Prece-
dentes. (STF - CC 7071 / RJ. Pleno. Julgamento:
05/09/2002. Rel. Min. Sydney Sanches)

24 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
Ainda sobre o artigo 9, inciso II, alnea a, do CPM, importante destacar que
tanto o agente quanto a vtima da conduta devem ser militares das Foras Ar-
madas em situao de atividade, ou ainda, que ambos sejam militares dos Esta-
dos e do Distrito Federal.
Se o agente for militar das Foras Armadas em situao de atividade e a vtima
for militar dos Estados e do Distrito Federal, ou vice-versa, no se caracterizar
o crime militar na hiptese do artigo 9, inciso II, alnea a, do CPM, conforme j
se manifestou o Supremo Tribunal Federal ao apreciar o CC 7051 / SP. Tribunal
Pleno. Julgamento: 17/04/1997. Rel. Min. Maurcio Corra)

Embora o crime praticado por militar das Foras Armadas, em situao de ativida-
de, contra militar dos Estados ou do Distrito Federal, na mesma situao, no importe em
crime militar na forma do artigo 9, II, alnea a, do CPM, nada impede que reste caracte-
rizado o crime militar com base em outra alnea deste dispositivo, como no caso de leses
corporais praticadas por militar do Exrcito da ativa, em local sob a administrao militar
das Foras Armadas, contra um policial militar em atividade, caracterizando o crime militar
na forma do artigo 209 c/c 9, inciso II, alnea b, do CPM.

A alnea b, do inciso II, do artigo 9, do CPM, trata dos crimes comuns aos dois
cdigos penais, em que o militar da ativa pratica crime contra civil, militar da reserva ou
reformado, em local sujeito administrao militar. o roubo, o furto, as leses corporais,
o homicdio culposo etc, praticados por militar da ativa contra civil, militar da reserva ou
reformado, em local sujeito administrao militar.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 25


DIREITO PENAL MILITAR

importante ter em mente que a submisso do cidado Justia Militar, mes-


mo o militar, excepcional, de forma que as expresses utilizadas no artigo
9 devem ser interpretadas restritivamente. Assim, o importante deste inciso
perceber que o local sujeito administrao militar, no se confunde com
local de propriedade militar, ou melhor, de propriedade da Unio, afetado
administrao militar.
Um exemplo de local que no se caracteriza como sob a administrao militar
seriam as residncias localizadas nas vilas militares. Tambm no caracterizam
local sob a administrao militar os prdios ocupados pelos rgos da Justia
Militar da Unio, do Ministrio Pblico Militar, dos Clubes Militares (que geral-
mente so associaes civis), ruas adjacentes aos quartis das Foras Armadas
etc.

A alnea c cuida das hipteses em que o militar pratica o crime quando se encontra
de servio ou atuando em razo das funes ou em comisso de natureza militar, ainda
que fora do lugar sujeito administrao militar contra civil, militar da reserva ou reforma-
do.
Cuida a alnea d das situaes em que o crime praticado por militar em manobras
ou exerccios contra civil, militar da reserva e reformado.
A alnea e trata das hipteses de crimes cometidos por militar da ativa, contra o pa-
trimnio sob a administrao ou a ordem administrativa militar. Nessa hiptese, no ne-
cessrio que o patrimnio seja da Unio afetado s Foras Armadas, basta que esteja sob
a administrao militar, seja de propriedade pblica ou privada, como ocorre nos valores
da Unio, sob a responsabilidade das Foras Armadas ou que viole a ordem administrativa
militar.
Por fim, a alnea f, possua a seguinte redao: por militar em situao de atividade
ou assemelhado que, embora no estando em servio, use armamento de propriedade
militar ou qualquer material blico, sob guarda, fiscalizao ou administrao militar, para
a prtica de ato ilegal.
Era a hiptese em que o crime se tornava militar por ter sido praticado com arma
militar, que foi revogado pela Lei n 9299/1996.
26 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas
DIREITO PENAL MILITAR
Assim, o emprego de armamento das Foras Armadas, das Foras Militares dos Esta-
dos e do Distrito Federal, para o cometimento da conduta delituosa, por si s, no possui o
condo de transform-la em crime militar. O Superior Tribunal de Justia j se manifestou
pela inexistncia de crime militar, conforme o seguinte julgado:

HABEAS CORPUS. PROCESSUAL PENAL. CRI-


ME DE LATROCNIO. COMPETNCIA. JUSTIA
COMUM ESTADUAL. CRIME DE LATROCNIO
PRATICADO POR POLICIAL MILITAR, DE FOL-
GA, DURANTE O COMETIMENTO DE UM ROU-
BO A UMA AGNCIA BANCRIA, CULMINAN-
DO COM A MORTE DE UM POLICIAL MILITAR,
EM SERVIO, QUE FAZIA PATRULHAMENTO
DO LOCAL. PRECEDENTES DO STJ. 1. O simples
fato de o agente do delito ser policial militar
no atrai a competncia da justia castrense,
pois, como restou evidenciado na instncia
ordinria, estava fora do servio. Nesse par-
ticular, encontram-se, portanto, ausentes os
requisitos do art. 9., do Cdigo Penal Mili-
tar. 2. A circunstncia de ter o co-ru, policial
militar, utilizado revlver de propriedade da
corporao militar para matar a vtima e, as-
sim, assegurar o sucesso do delito de roubo,
tornou-se irrelevante em razo da vigncia
da Lei n. 9.299/96, que revogou o disposto
no art. 9., inc. II, alnea f, do Cdigo Penal
Militar. 3. Embora a vtima do crime de latro-
cnio tenha sido policial militar em servio,
no houve agresso s funes ou interesses
da instituio militar, pois ele estava no local,
para garantir a ordem pblica, realizando pa-
trulhamento ostensivo, funo tipicamente
de policial civil. Nesse contexto, incide sobre
a espcie o enunciado da Smula n. 297, do
Supremo Tribunal Federal. 4. Ordem denega-
da. (STJ HC 59489 / MG. 5 Turma. Julgamen-
to: 22/08/2006. Rel. Min. Laurita Vaz)

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 27


DIREITO PENAL MILITAR

O inciso III, por sua vez, trata da hiptese em que o agente ativo da conduta delituo-
sa civil, militar da reserva ou militar reformado. Eis o dispositivo legal:

III - os crimes praticados por militar da reser-


va, ou reformado, ou por civil, contra as ins-
tituies militares, considerando-se como tais
no s os compreendidos no inciso I, como os
do inciso II, nos seguintes casos:
a) contra o patrimnio sob a administrao
militar, ou contra a ordem administrativa mi-
litar;
b) em lugar sujeito administrao militar
contra militar em situao de atividade ou as-
semelhado, ou contra funcionrio de Minist-
rio militar ou da Justia Militar, no exerccio de
funo inerente ao seu cargo;
c) contra militar em formatura, ou durante o
perodo de prontido, vigilncia, observao,
explorao, exerccio, acampamento, acanto-
namento ou manobras;
d) ainda que fora do lugar sujeito adminis-
trao militar, contra militar em funo de na-
tureza militar, ou no desempenho de servio
de vigilncia, garantia e preservao da ordem
pblica, administrativa ou judiciria, quando
legalmente requisitado para aqule fim, ou
em obedincia a determinao legal superior.

O inciso III, do artigo 9, do CPM, elenca as hipteses em que se caracteriza o crime


militar em tempo de paz, alm dos incisos I e II, quando a conduta praticada, dolosamen-
te, contra as Instituies Militares ou os bens protegidos pela Lei Penal Castrense.
A alnea a a hiptese em que o civil, militar da reserva e reformado realiza uma
conduta tpica prevista no CPM, contra o patrimnio sob a administrao militar ou contra
a ordem administrativa militar.
Mais uma vez, importante destacar que basta que o patrimnio esteja sob a
administrao militar, no sendo necessrio que o patrimnio esteja afetado s
Foras Armadas.

28 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
Um exemplo dessa hiptese o estelionato previdencirio (ar-
tigo 251 do CPM) praticado por pessoas ligadas ao pensionista e
que, aps o seu bito, continuam recebendo os valores deposita-
dos a ttulo de penso militar, mantendo a administrao militar
em erro, como demonstram os seguintes precedentes:

Sobre a ocorrncia de crime militar e a competncia da Justia Militar da Unio para


processar e julgar civis que cometam crimes contra o patrimnio sob administrao militar,
um recente julgado do Supremo Tribunal Federal entendeu que no basta que a conduta
dolosa do paisano seja direcionada contra os bens sob administrao militar, necessrio,
ainda, a inteno de ofender os bens tipicamente associados funo de natureza militar.
No caso da alnea b, o civil, militar da reserva e reformado pratica uma conduta
definida como crime militar, em local sujeito Administrao Militar, contra um militar da
ativa, ou ainda, contra servidor civil das Foras Armadas ou contra servidor da Justia Mili-
tar, no exerccio de suas funes inerentes ao cargo.
A hiptese da alnea c trata dos crimes praticados por civil, militar da reserva ou re-
formado, contra militar da ativa em formatura, durante o perodo de prontido, vigilncia,
observao, explorao, exerccio, acampamento, acantonamento ou manobras, confor-
me o seguinte julgado:
Julgamento de civis pela justia militar. Com-
petncia. A justia militar no competente
para processar e julgar civis que ofendem a
integridade fsica de militar, se este no se
encontrava em local sujeito a administrao
militar ou em funo de natureza militar. In-
teligncia do artigo nono, inciso III, alneas b,
c e d, do CPM. Assim sendo, constitui ilegali-
dade a instaurao de inqurito policial mili-
tar, contra civis, fora das hipteses previstas
na lei substantiva castrense, quando j existe
em andamento inqurito policial instaurado
para apurar os mesmos fatos. Conhecido do
pedido e concedida a ordem para trancar o
IPM instaurado contra os pacientes. Deciso
unanime. (STM HC 1988.01.032538-7 UF:
DF. Julgamento: 14/12/1988. Rel. Min. Alzir
Benjamin Chaloub)

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 29


DIREITO PENAL MILITAR

Por fim, a alnea d trata das hipteses dos crimes praticados por civis, militares da
reserva e reformados, ainda que fora de local sujeito Administrao Militar, contra militar
em funo de natureza militar ou no desempenho de servio de vigilncia, garantia e pre-
servao da ordem pblica, administrativa ou judiciria, quando legalmente requisitadas
para aquele fim, ou em obedincia a determinao superior.
Esta ltima alnea tem gerado diversas manifestaes do Supremo Tribunal
Federal, que interpreta o dispositivo de forma restritiva. A Suprema Corte adotou o en-
tendimento de que para caracterizar a hiptese da alnea d, o militar deve estar em suas
funes tpicas ou nas hipteses constitucionais de emprego das Foras Armadas. Nesse
sentido destacamos os seguintes julgados:

HABEAS CORPUS. PACIENTE ACUSADO DE


DESACATO E DESOBEDINCIA PRATICADOS
CONTRA SOLDADO DO EXRCITO EM SERVI-
O EXTERNO DE POLICIAMENTO DE TR NSITO,
NAS PROXIMIDADES DO PALCIO DUQUE DE
CAXIAS, NO RIO DE JANEIRO. Atividade que no
pode ser considerada funo de natureza mili-
tar, para efeito de caracterizao de crime mi-
litar, como previsto no art. 9, III, d, do Cdigo
Penal Militar. Competncia da Justia Comum,
para onde dever ser encaminhado o proces-
so criminal. Habeas corpus deferido. (STF HC
74154 / RJ. Julgamento: 13/05/1997. Rel. Min.
Ilmar Galvo)

30 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
Crimes dolosos
contra a vida
Ainda referente ao artigo 9 do CPM, necessrio tecer alguns comentrios sobre
seu pargrafo nico, acrescentado pela Lei n 9299/1996 e alterado pela Lei n 12.432/2011.
Eis o texto legal:

Art. 9
Consideram-se crimes militares, em tempo de paz:

Pargrafo nico. Os crimes de que trata este


artigo quando dolosos contra a vida e come-
tidos contra civil sero da competncia da
justia comum, salvo quando praticados no
contexto de ao militar realizada na forma
do art. 303 da Lei no 7.565, de 19 de dezem-
bro de 1986 - Cdigo Brasileiro de Aeronu-
tica. (Redao dada pela Lei n 12.432, de
2011)

Em razo da primeira parte deste dispositivo, mesmo que o crime doloso praticado
por militar contra a vida civil encontre-se perfeitamente adequada ao artigo 9, inciso II, do
CPM, caracterizando, em tese, o crime militar, restar afastada a competncia da Justia
Militar para processar e julgar o crime.
Para alguns, o dispositivo seria inconstitucional por alterar a competncia para pro-
cessar e julgar crimes militares dolosos contra a vida de civil, praticados por militares, nas
situaes do artigo 9 do CPM, sem retirar o carter militar do delito, ou seja, o crime (que
continua sendo militar) ser julgado pelo Tribunal do Jri.
Clio Lobo7, Jorge Csar de Assis8, Mrcio Lus Chila Freyesleben9, Ccero Robson
Coimbra Neves e Marcello Streifinger10, entre outros, entendem que a Lei padece de in-
constitucionalidade. Tal entendimento foi adotado pelo Superior Tribunal Militar, no Recur-
so Criminal n 1996.01.006348-5 PE, precedente assim ementado:

7
LOB O, Clio. Direito Processual Penal Militar. So Paulo: Editora Mtodo, 2009. p. 59.
8
ASSIS ASSIS, Jorge Csar de. Comentrios ao Cdigo Penal Militar. 5. ed. Curitiba: Juru, 2004. p. 38.
9
FREYESLEBEN, Mrcio Lus Chila. A priso provisria no CPPM. Belo Horizonte: Del Rey, 1997. p. 225/233.
10
NEVES, Ccero Robson Coimbra; STREIFINGER, Marcello. Apontamentos de Direito Penal Militar. v. 1. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 145.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 31


DIREITO PENAL MILITAR

RECURSO INOMINADO - DECLARAO DE IN-


CONSTITUCIONALIDADE INCIDENTER TAN-
TUM - EXCEPTIO INCOMPETENTIAE. I - EX-
CEPTIO INCOMPETENTIAE DA JUSTIA MILITAR
DA UNIO, PARA PROCESSAR E JULGAR CRIME
DOLOSO CONTRA VIDA DE CIVIL, EM FACE DA
LEI NMERO 9.299, DE 07.08.96, OPOSTA PELO
MPM E REJEITADA, SEM DISCREP NCIA DE VO-
TOS, PELO CONSELHO PERMANENTE DE JUSTI-
A, PARA O EXRCITO. II - EM DECORRNCIA DE
REJEIO DA EXCEO OPOSTA, O PARQUET
MILITAR INTERPS RECURSO INOMINADO. III -
DECLARADA, INCIDENTALMENTE, PELO TRIBU-
NAL, A INCONSTITUCIONALIDADE DA LEI NME-
RO 9.299, DE 07.08.96, NO QUE SE REFERE AO
PARGRAFO NICO DO ART. NONO, DO CPM E
AO CAPUT DO ART. 82 E SEU PARGRAFO SE-
GUNDO, DO CPPM, NA FORMA DO ART. 97, DA
CONSTITUIO FEDERAL, DO ART. SEXTO, III,
DA LEI NMERO 8.457/92 E DOS ART. QUARTO,
III E 65, PARGRAFO SEGUNDO, I, DO RISTM. IV
- RECURSO MINISTERIAL IMPROVIDO. V - DE-
CISO UNIFORME. (STM RC 1996.01.006348-5
UF: PE. Julgamento: 12/11/1996. Rel. Min. Jos
Sampaio Maia)

O Supremo Tribunal Federal, sem enfrentar as peculiaridades do Direito e da Justia


Militar, entendeu que no h vcio de inconstitucionalidade na Lei n 9299, de 7 de agosto
de 1996, ao apreciar o RE 260404 MG, em Acrdo assim ementado:

Recurso extraordinrio. Alegao de inconsti-


tucionalidade do pargrafo nico do artigo 9
do Cdigo Penal Militar introduzido pela Lei
9.299, de 7 de agosto de 1996. Improcedn-
cia. - No artigo 9 do Cdigo Penal Militar que
define quais so os crimes que, em tempo de
paz, se consideram como militares, foi inseri-
do pela Lei 9.299, de 7 de agosto de 1996, um
pargrafo nico que determina que os cri-
mes de que trata este artigo, quando dolosos
contra a vida e cometidos contra civil, sero da
competncia da justia comum.

32 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
- Ora, tendo sido inserido esse pargrafo
nico em artigo do Cdigo Penal Militar que
define os crimes militares em tempo de paz,
e sendo preceito de exegese (assim, CARLOS
MAXIMILIANO, Hermenutica e Aplicao do
Direito, 9 ed., n 367, ps. 308/309, Foren-
se, Rio de Janeiro, 1979, invocando o apoio
de WILLOUGHBY) o de que sempre que for
possvel sem fazer demasiada violncia s
palavras, interprete-se a linguagem da lei
com reservas tais que se torne constitucional
a medida que ela institui, ou disciplina, no
h demasia alguma em se interpretar, no
obstante sua forma imperfeita, que ele, ao
declarar, em carter de exceo, que todos
os crimes de que trata o artigo 9 do Cdigo
Penal Militar, quando dolosos contra a vida
praticados contra civil, so da competncia
da justia comum, os teve, implicitamente,
como excludos do rol dos crimes conside-
rados como militares por esse dispositivo
penal, compatibilizando-se assim com o dis-
posto no caput do artigo 124 da Constitui-
o Federal. - Corrobora essa interpretao
a circunstncia de que, nessa mesma Lei
9.299/96, em seu artigo 2, se modifica o
caput do artigo 82 do Cdigo de Processo
Penal Militar e se acrescenta a ele um 2,
excetuando-se do foro militar, que especial,
as pessoas a ele sujeitas quando se tratar de
crime doloso contra a vida em que a vtima
seja civil, e estabelecendo-se que nesses cri-
mes a Justia Militar encaminhar os autos
do inqurito policial militar justia comum.
No admissvel que se tenha pretendido, na
mesma lei, estabelecer a mesma competn-
cia em dispositivo de um Cdigo - o Penal Mi-
litar - que no o prprio para isso e noutro
de outro Cdigo - o de Processo Penal Militar
- que para isso o adequado. Recurso extra-
ordinrio no conhecido. (STF - RE 260404 /
MG. Tribunal Pleno. Julgamento: 22/03/2001.
Rel. Min. Moreira Alves)

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 33


DIREITO PENAL MILITAR

Os demais crimes dolosos contra a vida continuam sendo processados e julgados


pela Justia Militar da Unio. Ou seja, os crimes dolosos praticados por militar da ativa
contra a vida de militar na mesma situao e nos casos em que o civil, o militar da reserva
e o reformado, praticam o crime doloso contra a vida de militar da ativa, nas hipteses do
artigo 9, do CPM. Nesse sentido:
DIREITO CONSTITUCIONAL. PENAL E PROCES-
SUAL PENAL MILITAR. JURISDIO. COMPE-
TNCIA. CRIME MILITAR. 1. Considera-se crime
militar o doloso contra a vida, praticado por mi-
litar em situao de atividade, contra militar, na
mesma situao, ainda que fora do recinto da
administrao militar, mesmo por razes es-
tranhas ao servio. 2. Por isso mesmo, compe-
te Justia Militar - e no Comum - o respec-
tivo processo e julgamento. 3. Interpretao do
art. 9, II, a, do Cdigo Penal Militar. 4. Conflito
conhecido pelo S.T.F., j que envolve Tribunais
Superiores (o Superior Tribunal de Justia e
o Superior Tribunal Militar) (art. 102, I, o, da
C.F.) e julgado procedente, com a declarao de
competncia da Justia Militar, para prosseguir
nos demais atos do processo. 5. Precedentes.
(STF - CC 7071 / RJ. Tribunal Pleno. Julgamento:
05/09/2002. Rel. Min. Sydney Sanches)

HABEAS CORPUS. CONSTITUCIONAL. PENAL


MILITAR. PROCESSUAL PENAL MILITAR. CRI-
ME DOLOSO PRATICADO POR CIVIL CONTRA A
VIDA DE MILITAR DA AERONUTICA EM SERVI-
O: COMPETNCIA DA JUSTIA MILITAR PARA
PROCESSAMENTO E JULGAMENTO DA AO
PENAL: ART. 9, INC. III, ALNEA D, DO CDIGO
PENAL MILITAR: CONSTITUCIONALIDADE. PRE-
CEDENTES. HABEAS CORPUS DENEGADO. 1. A
jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal
no sentido de ser constitucional o julgamento
dos crimes dolosos contra a vida de militar em
servio pela justia castrense, sem a submisso
destes crimes ao Tribunal do Jri, nos termos
do o art. 9, inc. III, d, do Cdigo Penal Militar.
2. Habeas corpus denegado. (STF - HC 91003
/ BA. 1 Turma. Julgamento: 22/05/2007. Rel.
Min. Crmen Lcia)

34 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
Uma ltima questo, ainda sobre o pargrafo nico do artigo 9 do CPM, a ino-
vao trazida pela Lei n 12.432/2011, que mantm a competncia da Justia Militar da
Unio para processar e julgar a conduta tpica praticada por militar contra a vida de civil,
no contexto de ao militar realizada na forma do artigo 303 do Cdigo Brasileiro de Ae-
ronutica (Lei n 7565/1986), que trata da hiptese do tiro de abate de aeronaves clandes-
tinas. Para melhor compreenso da questo, convm transcrever os dispositivos:

Art. 9
Consideram-se crimes militares, em tempo de paz:

Pargrafo nico. Os crimes de que trata


este artigo quando dolosos contra a vida e
cometidos contra civil sero da competn-
cia da justia comum, salvo quando prati-
cados no contexto de ao militar realizada
na forma do art. 303 da Lei no 7.565, de 19
de dezembro de 1986 - Cdigo Brasileiro de
Aeronutica. (Redao dada pela Lei n
12.432, de 2011)

Lei n 7.565, de 19 de dezembro de 1986.

Art. 303.
A aeronave poder ser detida por autoridades aeronuticas, fazendrias ou da Po-
lcia Federal, nos seguintes casos:

I - se voar no espao areo brasileiro com


infrao das convenes ou atos interna-
cionais, ou das autorizaes para tal fim;
II - se, entrando no espao areo brasileiro,
desrespeitar a obrigatoriedade de pouso
em aeroporto internacional;
III - para exame dos certificados e outros
documentos indispensveis;
IV - para verificao de sua carga no caso de
restrio legal (artigo 21) ou de porte proi-
bido de equipamento (pargrafo nico do
artigo 21);
V - para averiguao de ilcito.
1 A autoridade aeronutica poder em-
pregar os meios que julgar necessrios
para compelir a aeronave a efetuar o pouso
no aerdromo que lhe for indicado.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 35


DIREITO PENAL MILITAR

2 Esgotados os meios coercitivos legal-


mente previstos, a aeronave ser classifica-
da como hostil, ficando sujeita medida de
destruio, nos casos dos incisos do caput
deste artigo e aps autorizao do Presi-
dente da Repblica ou autoridade por ele
delegada. (Includo pela Lei n 9.614, de
1998)
3 A autoridade mencionada no 1 res-
ponder por seus atos quando agir com ex-
cesso de poder ou com esprito emulatrio.
(Renumerado do 2 para 3 com nova
redao pela Lei n 9.614, de 1998)

Como se percebe, a alterao legislativa teve a finalidade de trazer para a Justia


Militar da Unio a competncia para processar e julgar a conduta tpica do militar da Fora
Area, que, em ao militar, derrube aeronave clandestina e cause a morte de civil.
O critrio preponderante para a fixao da competncia da Justia Militar no caso do tiro
de abate, segundo a tica do legislador, foi o da existncia de ao militar.

36 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
Crimes
Propriamente Militares
tradicional, na doutrina e na jurisprudncia, nacional e estrangeira, referncia
aos crimes propriamente militares.
Mesmo com vrias obras publicadas sobre o assunto, tanto a doutrina clssica,
como a atual, esto distantes de pacificar entendimento sobre o conceito de crime pro-
priamente militar.
Podemos afirmar que existem trs correntes sobre a definio do crime propria-
mente militar.
A primeira corrente (acreditamos ser a majoritria e a melhor para fins de concur-
so pblico), liderada por Esmeraldino Bandeira, entende por crime propriamente militar
aquele que somente o militar poderia cometer.
Parece que o mestre maior do Direito Castrense filiou-se velha definio de cri-
me propriamente militar adotada pelos romanos: proprium militare est delictum, quod
quis uti miles admittit.
Nesse mesmo sentido, destacamos a doutrina de Luiz Carpenter11, Ricardo Giulia-
ni12, entre outros.
Uma segunda corrente doutrinria, defendida por Joo Vieira de Arajo, Clvis
Bevilcqua, Chryslito de Gusmo e Clio Lobo13, entende que alm da condio de
militar do agente, seria necessrio que o crime praticado atentasse, diretamente, contra
as Instituies Militares, a Hierarquia e a Disciplina Militares.
A terceira corrente, defendida por Jorge Alberto Romeiro, entende que crime pro-
priamente militar aquele cuja ao penal somente pode ser deflagrada contra militar.
Eis a nova teoria formulada pelo professor:

Considerando que o crime de insubmisso includo


entre os crimes propriamente militares pelos adeptos
da teoria clssica, como vimos acima, por s caber
ao penal contra o insubmisso quando adquire ele
a condio de militar, poderamos, j que estamos no
terreno da doutrina, formular uma nova teoria para
conceituar os crimes propriamente militares, com
base no direito de ao penal.
Crime propriamente militar seria aquele cuja ao pe-
nal s pode ser proposta contra militar14.
11
CARPENTER, Luiz. O Direito Penal Militar brasileiro e o Direito Penal Militar de outros povos cultos. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro
dos Santos Editor, 1914. p. 10.
12
GIULIANI, Ricardo Henrique Alves. Direito Penal Militar. Porto Alegre: Verbo Jurdico, 2007. p. 31.
13
LOBO, Clio. Direito Penal Militar. 3. ed. Braslia: Braslia Jurdica, 2009. p. 84.
14
ROMEIRO, Jorge Alberto. Curso de Direito Penal Militar. So Paulo: Saraiva, 1994. p. 73.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 37


DIREITO PENAL MILITAR
Essa nova teoria, que parte de uma perspectiva processual para definir um fenmeno
de direito material, tentou resolver a controvrsia secular sobre a natureza do crime de
insubmisso, que, embora previsto nos Cdigos Militares, praticado pelo civil, tambm
chamado de paisano entre os militares.

Crimes Militares
em Tempo de Guerra
Antes de entrar no estudo dos crimes militares em tempo de guerra, convm fazer
um breve esclarecimento sobre o conceito de guerra para fins de aplicao do CPM.

Guerra, no atual panorama constitucional brasileiro, somente pode ocorrer na


hiptese de agresso estrangeira, nos termos do artigo 84, XIX, da Constituio

da Repblica.

Esse conceito importantssimo, na medida em que as disposies do CPM previs-


tas para o tempo de guerra, somente tero aplicabilidade em tal hiptese.
importante, tambm, diferenciar o conceito de guerra e o de conflito armado.
O conflito armado pode ser de carter internacional quando h operaes blicas
entre duas ou mais potncias, sem a declarao formal de guerra, na medida em que esta
gera uma srie de restries no espao areo, na navegao, na economia e na poltica dos
pases envolvidos. Conflito armado interno, tambm chamado de intra-estatal, ocorreria
dentro de um pas ou territrio, como nas vulgarmente denominadas de guerra de seces-
so e guerra civil.
Nas hipteses de conflitos armados, sejam de carter internacional ou interno, no
se aplicam as disposies previstas para o tempo de guerra, o mesmo ocorre na absurda
hiptese de uma guerra de conquista que o Brasil empreendesse contra um pas sobera-
no.
Os crimes militares em tempo de guerra so regulados no artigo 10 do CPM, que
possui a seguinte redao:

38 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
Art. 10.
Consideram-se crimes militares, em tempo de guerra:

I - os especialmente previstos neste Cdigo


para o tempo de guerra;
II - os crimes militares previstos para o tem-
po de paz;
III - os crimes previstos neste Cdigo, em-
bora tambm o sejam com igual definio
na lei penal comum ou especial, quando
praticados, qualquer que seja o agente:
a) em territrio nacional, ou estrangeiro,
militarmente ocupado;
b) em qualquer lugar, se comprometem
ou podem comprometer a preparao, a
eficincia ou as operaes militares ou, de
qualquer outra forma, atentam contra a se-
gurana externa do Pas ou podem exp-la
a perigo;
IV - os crimes definidos na lei penal comum
ou especial, embora no previstos neste
Cdigo, quando praticados em zona de efe-
tivas operaes militares ou em territrio
estrangeiro, militarmente ocupado.

O inciso I, do artigo 10, do CPM, trata dos crimes militares especialmente previstos
para o tempo de guerra, que so previstos no Livro II, da Parte Especial do Cdigo Penal
Militar, so os crimes tipificados nos seus artigos 355 a 408.

importante frisar que em tempo de guerra as penas previstas para crimes so


extremamente graves, chegando, em alguns casos, a existir previso de pena de
morte.

A segunda hiptese de crimes militares em tempo de guerra est prevista no inciso


II, do artigo 10, do CPM, que so os crimes militares previstos para o tempo de paz, ou seja,
os previstos nos artigos 136 354. Nessas hipteses, haver um aumento de 1/3 da pena,
por fora do artigo 20 do CPM.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 39


DIREITO PENAL MILITAR
A terceira hiptese tem previso no artigo 10, inciso III, do CPM. So hipteses em
que o crime possui tipo idntico, tanto no CPM, quanto no CP comum ou em lei extrava-
gante, quando cometidos em territrio nacional ou estrangeiro, militarmente ocupado,
bem como na hiptese em que a conduta delituosa compromete ou pode comprometer
a preparao, a eficincia ou as operaes militares, ou ainda, atentem contra a seguran-
a externa do Pas ou a coloquem em perigo.
Por fim a ltima hiptese de crime militar em tempo de guerra a hiptese
do artigo 10, inciso IV, do CPM. Em verdade, essa hiptese a de crimes comuns e que
no seriam de competncia da Justia Militar, mas que em razo do local, ou seja, em
lugar onde ocorram efetivas operaes militares e em caso de territrio estrangeiro mili-
tarmente ocupado.

Militares estrangeiros
Art. 11.
Os militares estrangeiros, quando em comisso ou estgio nas foras armadas, fi-
cam sujeitos lei penal militar brasileira, ressalvado o disposto em tratados ou convenes
internacionais.
O artigo 11 do CPM sujeita os militares estrangeiros, quando em comisso ou es-
tgio em nossas Foras Armadas, Lei Penal Militar brasileira, ressalvadas os tratados ou
convenes internacionais.
A regra salutar, na medida em que as Escolas e Academias Militares brasi-
leiras recebem, com grande frequncia, para formao ou aperfeioamento, militares das
Naes amigas, razo pela qual devem ser considerados militares da ativa, para fins de
aplicao da Lei Penal Castrense.

Equiparao a militar da ativa


Art. 12.
O militar da reserva ou reformado, empregado na administrao militar, equipara-
-se ao militar em situao de atividade, para o efeito da aplicao da lei penal militar.
Os militares da reserva e os reformados, para fins de aplicao do Direito Penal Mi-
litar, so considerados civis. Essa constatao absolutamente clara, na medida em que
estes so tratados ao lado dos civis, no artigo 9, inciso III, do CPM.
A inteno da norma, a nosso sentir, manter a dignidade e as prerrogativas
dos militares da reserva e dos reformados, quando empregados na administrao militar.

40 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
Militar da reserva
e reformado
Art. 13.
O militar da reserva, ou reformado, conserva as responsabilidades e prerrogativas
do posto ou graduao, para o efeito da aplicao da lei penal militar, quando pratica ou
contra le praticado crime militar.
O dispositivo pretende resguardar as prerrogativas e a dignidade do militar
da reserva e do militar reformado, no caso de aplicao da lei penal militar, ocasio em que
devem ser julgados por Conselho de Justia de sua Fora Armada e por oficiais de posto su-
perior ao seu ou mais antigo, no caso de ru oficial, no caso de oficiais generais da reserva
e reformados serem julgados, originariamente pelo Superior Tribunal Militar etc.

importante saber que os militares da reserva e os militares reformados, quan-


do cometem crime militar, so considerados civis, na medida em que so trata-
dos ao lado dos civis, nos termos do artigo 9, inciso III, do CPM.

A Jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal tem se manifestado no sentido de


que os militares da reserva e militares reformados so sempre considerados civis, quando
cometem crimes militares.

Defeito de incorporao
Art. 14.
O defeito do ato de incorporao no exclui a aplicao da lei penal militar, salvo
se alegado ou conhecido antes da prtica do crime.
O dispositivo salutar, j que no incomum que militares j incorporados e
aps algum tempo de servio venham a alegar defeitos no seu ato de incorporao como
meio de justificar o crime militar cometido.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 41


DIREITO PENAL MILITAR

Tempo de guerra
Art. 15.
O tempo de guerra, para os efeitos da aplicao da lei penal militar, comea com a
declarao ou o reconhecimento do estado de guerra, ou com o decreto de mobilizao se
nele estiver compreendido aquele reconhecimento; e termina quando ordenada a cessa-
o das hostilidades.
Tempo de guerra, nos termos do artigo 15 do CPM, para os efeitos da aplica-
o da lei penal militar, comea com a declarao ou o reconhecimento do estado de guer-
ra, ou com o decreto de mobilizao se nele estiver compreendido aquele reconhecimento
e termina quando ordenada a cessao das hostilidades.
O dispositivo dispensa maiores consideraes, na medida em que a declara-
o de guerra ocorre nos termos do artigo 84, XIX, da Constituio da Repblica

O importante diferenciar guerra e conflito armado:


guerra, que uma situao jurdica, regida pelo Direito Constitucio-
nal e pelo Direito Internacional;
conflito armado, que uma situao de fato e que no se aplica as re-
gras relativas ao tempo de guerra, para fins de aplicao da lei penal
militar brasileira.

Crimes praticados em prejuzo


de pas aliado
Art. 18.
Ficam sujeitos s disposies deste Cdigo os crimes praticados em prejuzo de
pas em guerra conta pas inimigo do Brasil:

I - se o crime praticado por brasileiro;


II - se o crime praticado no territrio na-
cional, ou em territrio estrangeiro, militar-
mente ocupado por fra brasileira, qual-
quer que seja o agente.

42 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
A guerra pode atingir diversos Estados, como ocorreu na 2 Guerra Mundial, onde
houve a dicotomia entre as potncias aliadas e os pases do eixo.
Por isso, o artigo 18 do CPM se preocupou com as condutas dirigidas contra seus
aliados, tendo em vista a possibilidade de desequilibrar o poderio blico e prejudicar o
Pas.
Dessa forma, ficam sujeitos s disposies do CPM, os crimes praticados em preju-
zo de pas em guerra contra pas inimigo do Brasil:

- Se o crime praticado por brasileiro;


- Se o crime praticado no territrio nacional, ou em terri-
trio estrangeiro, militarmente ocupado por fora brasilei-
ra, qualquer que seja o agente.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 43


DIREITO PENAL MILITAR

Crimes praticados em tempo


de guerra
Art. 20.
Aos crimes praticados em tempo de guerra, salvo disposio especial, aplicam-se as
penas cominadas para o tempo de paz, com o aumento de um tero.
Por fora do artigo 20 do CPM, aos crimes praticados em tempo de guerra, salvo
disposio especial, aplicam-se as penas cominadas para o tempo de paz, com o aumento
de um tero.
H crimes com expressa previso de pena para o tempo de guerra, que so os cri-
mes previstos nos artigos 355 a 408 do CPM.
No havendo previso de tipo penal para o tempo de guerra, o agente ter sua con-
duta adequada em um dos crimes militares para o tempo de paz, sendo que nesta situao
a pena ser aumentada em um tero.
Nas demais situaes, em que o crime comum julgado pela Justia Militar, por ter
sido praticado em territrio militarmente ocupado, no deve ser aplicado o aumento de
pena previsto no artigo 20 do CPM, na medida em que o dispositivo utiliza a expresso
penas cominadas para o tempo de paz.

Assemelhado
Art. 21.
Considera-se assemelhado o servidor, efetivo ou no, dos Ministrios da Marinha,
do Exrcito ou da Aeronutica, submetido a preceito de disciplina militar, em virtude de lei
ou regulamento.
O assemelhado uma figura extinta no Brasil, devendo ser considerado como no
escrito no CPM.
Originariamente, o assemelhado era o cidado que, sem ser militar, fazia parte das
Foras Armadas e estava sujeito disciplina castrense.
Os assemelhados existentes poca do Cdigo Penal da Armada, na atualidade so
militares (capeles, mdicos, farmacuticos) ou so civis, possuindo carreira prpria (servi-
dores civis e juzes-auditores) e sujeitos legislao especfica.

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DIREITO PENAL MILITAR
Pessoa Considerada Militar
Art. 22.
considerada militar, para efeito da aplicao deste Cdigo, qualquer pessoa que,
em tempo de paz ou de guerra, seja incorporada s foras armadas, para nelas servir em
posto, graduao, ou sujeio disciplina militar.
Dispositivo que, primeira vista, dispensa maiores comentrios, porm pode gerar
alguma perplexidade.
Para fins de aplicao do CPM, perante a Justia Militar da Unio, militar o
membro das Foras Armadas, nos termos do artigo 142, 3, da Constituio da Repbli-
ca.

Para a Lei Penal Castrense, militar o indivduo que se encontra na ativa, que est
em atividade, aquele que cumpre expediente diariamente nas organizaes militares e
est pronto para o cumprimento das suas misses constitucionais.
Esse conceito importantssimo e deve ser tratado em confronto com mi-
litares reformados e os militares da reserva, que no se encontram mais em atividade,
por terem cumprido seu tempo de servio, passando para a reserva, ou por terem sido
reformados.
O militar da reserva e o militar reformado, para fins de aplicao do CPM
so sempre considerados civis, sendo tratados com estes no inciso III, do artigo 9.
Outra questo importante e que pode gerar alguma confuso no iniciante
no estudo do Direito Militar a situao jurdica dos Policiais e Bombeiros Militares.

Policiais e bombeiros so militares dos Estados e do Distrito Federal (artigo 42 da


Constituio da Repblica), sendo, no entanto, civis no plano da Justia Militar da Unio,
quando cometem crimes de sua competncia.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 45


DIREITO PENAL MILITAR

Equiparao a Comandante
Art. 23.
Equipara-se ao comandante, para o efeito da aplicao da lei penal militar, toda au-
toridade com funo de direo.
O dispositivo pretende equiparar ao comandante, para fins de aplicao do CPM, os
diretores, chefes e outras autoridades que exercem cargos de direo das Organizaes
Militares das Foras Armadas, como por exemplo: Diretor de Ensino e Pesquisa do Exrci-
to, Chefe do Departamento-Geral de Pessoal, Diretor do Hospital Central do Exrcito, etc.

Interessante notar que o dispositivo no se refere, exclusivamente, s autori-


dades militares, sendo possvel que uma autoridade civil seja responsvel por
funo de direo dentro da organizao das Foras Armadas.

Os professores Cludio Amin Miguel15 e Nelson Coldibelli admitem que um civil pos-
sa ser comandante do Teatro de Operaes em tempo de guerra.

Conceito de Superior
Art. 24.
O militar que, em virtude da funo, exerce autoridade sobre outro de igual posto
ou graduao, considera-se superior, para efeito da aplicao da lei penal militar.
Superior o militar que possui ascendncia hierrquica sobre outro militar, sendo
este considerado subordinado ou inferior hierrquico do primeiro.
Entre militares de mesmo posto ou graduao no h superioridade ou inferiorida-
de hierrquica, incidindo, nesta hiptese, as regras de antiguidade, nos termos do artigo
17 do Estatuto dos Militares (Lei n 6880/1980).
No entanto, possvel que militares de mesmo posto ou graduao tenham entre si,
uma situao de ascendncia hierrquica em razo da funo.
Assim, o conceito de superior encontra uma ampliao no artigo 24 do CPM, de
modo que o militar, em virtude da funo, que exera autoridade sobre outro de igual pos-
to ou graduao, considera-se superior, para efeito da aplicao da lei penal militar.
15
MIGUEL, Cludio Amin; COLDIBELLI, Nelson. Elementos de Direito Processual Penal Militar. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2000, p.
219/220.

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DIREITO PENAL MILITAR
No incomum que uma organizao militar seja comandada por um Coronel, que
tenha um Tenente-Coronel como subcomandante. Mas imaginemos que, nessa hiptese, o
Tenente-Coronel seja promovido ao posto de Coronel, passando a ocupar o mesmo posto
que o seu comandante.
Nessa hiptese, por fora do artigo 24 do CPM, o Coronel comandante, para fins de
aplicao da lei penal militar, ser considerado superior do Coronel subcomandante.

Crime praticado na presena


Art. 25.
Diz-se crime praticado em presena do inimigo, quando o fato ocorre em zona de
efetivas operaes militares, ou na iminncia ou em situao de hostilidade.

Crime praticado em presena do inimigo, nos termos do artigo 25 do


CPM, o que ocorre em zona de efetivas operaes militares, ou na iminncia
ou em situao de hostilidade.
Esse conceito importante, na medida em que diversos crimes previstos
para o tempo de guerra, quando praticados em presena do inimigo, podem
ser sancionados com pena de morte, em grau mximo.

So crimes que podem ser apenados pelo CPM, com pena de morte em grau mxi-
mo, quando praticados em presena do inimigo:
Art. 363 a cobardia
Art. 356 fuga em presena do inimigo
Art. 371 incitamento em presena do inimigo
Art. 387 recusa de obedincia ou oposio
Art. 390 abandono de posto
Art. 392 desero em presena do inimigo, etc.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 47


DIREITO PENAL MILITAR

Referncia a brasileiro ou
nacional
Art. 26.
Quando a lei penal militar se refere a brasileiro ou nacional, compreende as pes-
soas enumeradas como brasileiros na Constituio do Brasil.

Pargrafo nico. Para os efeitos da lei penal


militar, so considerados estrangeiros os ap-
tridas e os brasileiros que perderam a naciona-
lidade.

Nos termos do artigo 26 do CPM, brasileiro ou nacional, so os brasileiros enumera-


dos no artigo 12 da Constituio da Repblica, assim transcrito:
Art. 12.
So brasileiros:
I - natos:
a) os nascidos na Repblica Federativa do Bra-
sil, ainda que de pais estrangeiros, desde que
estes no estejam a servio de seu pas;
b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasilei-
ro ou me brasileira, desde que qualquer de-
les esteja a servio da Repblica Federativa do
Brasil;
c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro
ou de mebrasileira, desde que sejam regis-
trados em repartio brasileira competente ou
venham a residir na Repblica Federativa do
Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de
atingida a maioridade, pela nacionalidade bra-
sileira;
II - naturalizados:
a) os que, na forma da lei, adquiram a nacio-
nalidade brasileira, exigidas aos originrios de
pases de lngua portuguesa apenas residncia
por um ano ininterrupto e idoneidade moral;
b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade,
residentes na Repblica Federativa do Brasil h
mais de quinze anos ininterruptos e sem con-
denao penal, desde que requeiram a nacio-
nalidade brasileira.

48 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
Por sua vez, o artigo 26, pargrafo nico, do CPM, determina que se consideram
estrangeiros os aptridas e os brasileiros que perderam sua nacionalidade.

Funcionrios da Justia Militar


Art. 27.
Quando este Cdigo se refere a funcionrios, compreende, para efeito da sua apli-
cao, os juzes, os representantes do Ministrio Pblico, os funcionrios e auxiliares da
Justia Militar.
So considerados funcionrios da Justia Militar, na forma do artigo 27 do
CPM, os Ministros do STM, os Juzes-Auditores, os Membros do Ministrio Pblico Militar e
os demais funcionrios e auxiliares da Justia Militar.
Os Juzes Militares convocados para compor os Conselhos de Justia, tam-
bm devem ser considerados, no exerccio desta funo, como funcionrios da Justia
Militar, na medida em que o artigo 27 do CPM utiliza a expresso Juzes e no Juzes-Au-
ditores, abrangendo os Juzes-Militares.

Casos de prevalncia do
Cdigo Penal Militar
Art. 28.
Os crimes contra a segurana externa do pas ou contra as instituies militares,
definidos neste Cdigo, excluem os da mesma natureza definidos em outras leis.
Este dispositivo visa enfatizar o carter especial da lei penal militar em rela-
o aos crimes previstos no CP comum e na legislao extravagante, principalmente em
relao lei n 7170/1985, que prev os crimes contra a segurana do Estado.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 49


DIREITO PENAL MILITAR

Tentativa
Art. 30.
Diz-se o crime:
I - consumado, quando nele se renem todos
Crime consumado
os elementos de sua definio legal;

II - tentado, quando, iniciada a execuo, no


se consuma por circunstncias alheias vonta-
de do agente.
Pena de tentativa
Tentativa Pargrafo nico. Pune-se a tentativa com a
pena correspondente ao crime, diminuda de
um a dois teros, podendo o juiz, no caso de
excepcional gravidade, aplicar a pena do crime
consumado.

Sobre a tentativa, aplica-se a teoria do Direito Penal comum, que possui farta doutri-
na, ressalvada uma especificidade do CPM, que a possibilidade de aplicao da pena do
crime consumado, mesmo na hiptese de tentativa.
No CP comum, a tentativa causa obrigatria de diminuio da pena, j no Direito
Penal Militar, vem sendo tratada como uma discricionariedade, que os rgos da Justia
Militar podem deixar de aplicar em casos de excepcional gravidade. Esta posio defen-
dida por Jorge Alberto Romeiro16, Paulo Tadeu Rodrigues Rosa17, Alexandre Jos de Barros
Leal Saraiva18 e Alvaro Mayrink da Costa19.
Jorge Cesar de Assis20, Ccero Robson Coimbra Neves e Marcello Streifinger21, criti-
cam o dispositivo, considerando-o draconiano, sem enfrentar sua compatibilidade com o
texto constitucional.
O Superior Tribunal Militar vem aplicando a faculdade do artigo 30, pargrafo nico
do CPM, em especial nos crimes de homicdio e de latrocnio, conforme os seguintes julga-
dos:
16
ROMEIRO, Jorge Alberto. Curso de Direito Penal Militar. So Paulo: Saraiva, 1994. p. 104.
17
ROSA, Paulo Tadeu Rodrigues. Cdigo Penal Comentado. Belo Horizonte: Editora Lder, 2009. p. 68/69.
18
SARAIVA, Alexandre Jos de Barros Leal. Comentrio Parte Geral do Cdigo Penal Militar. Fortaleza: ABC Editora, 2007. p. 59.
19
COSTA, lvaro Mayrink da. Crime militar. 2. ed. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2005. p. 324/325.
20
ASSIS, Jorge Csar de. Comentrios ao Cdigo Penal Militar. 5. ed. Curitiba: Juru, 2004. p. 81.
21
NEVES, Ccero Robson Coimbra; STREIFINGER, Marcello. Apontamentos de Direito Penal Militar. v. 1. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 208.

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DIREITO PENAL MILITAR
APELAO. TENTATIVA DE HOMICDIO.
ERRO DE PESSOA. VTIMA PARAPLGICA.
CASO DE EXCEPCIONAL GRAVIDADE. PENA
DO CRIME CONSUMADO. AGRAVANTE DE
MOTIVO TORPE. No h falar em mutatio
libelli se a aplicao da 2 parte do pargra-
fo nico do art. 30 do CPM, requerida pelo
Parquet em alegaes escritas, no importa
em alterao da imputao contida na de-
nncia e nem em nova definio jurdica do
fato, mas sim no uso de faculdade prevista
em norma legal. Precedente no STF. Torpe
o motivo imoral, indigno, abjeto. No se
considera motivo torpe o sentimento de
quem teria sido injustamente espancado e
humilhado por policial militar na frente de
seus familiares. In casu a vingana, por si
s, no justifica a agravao da pena nos
termos do art. 70, II, a, do CPM. Preliminar
de reforma da sentena no conhecida por
confundir-se com o mrito. Unnime. (STM
Ap 2002.01.049006-0 UF: MS. Julgamen-
to: 13/05/2003. Rel. Min. Expedito Hermes
Rego Miranda)

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 51


DIREITO PENAL MILITAR

APELAO - ROUBO QUALIFICADO. TENTATI-


VA. APLICAO DA PENA DO DELITO CONSU-
MADO. Diferente da Justia Comum, o Cdigo
Penal Militar, na hiptese de excepcional gravi-
dade, permite ao Juiz aplicar, ao crime tentado,
a pena do crime consumado. In casu, encontra-
-se, nos autos, plenamente comprovada a gra-
vidade do crime praticado pelos Condenados,
ensejando, assim, a aplicao do pargrafo ni-
co do artigo 30 do CPM. Apelao da Defesa, a
que se nega provimento, por unanimidade de
votos, para manter ntegra a Sentena a quo.
(STM Ap 2003.01.049308-5 UF: SP. Julgamen-
to: 10/09/2003. Rel. Min. Olympio Pereira da
Silva Junior)

HOMICDIO QUALIFICADO. TENTATIVA. CON-


CURSO DE AGENTES. Civil, diante de quartel,
tentando assaltar outros civis que ali perma-
neciam com o carro enguiado, ao ser admo-
estado pelo sentinela da hora, passa a efetuar
disparos em direo ao militar movido por ani-
mus necandi. Empreitada criminosa que con-
tava com a participao de outro elemento ao
volante de veculo, oferecendo condies de
fuga, com o propsito de assegurar a impunibi-
lidade dos delitos perpetrados. Ante a ousada
conduta e a excepcional gravidade dos fatos,
aplica-se a regra contida no art. 30, pargrafo
nico, parte final, do CPM, ao primeiro crime
consumado. Recurso ministerial provido. De-
ciso majoritria.(STM Ap 2003.01.049483-9
UF: RJ. Julgamento: 20/06/2005. Rel. Min. Henri-
que Marini e Souza)

52 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
O Supremo Tribunal Federal, sem adentrar no exame da constitucionalidade do
dispositivo, considerou possvel a aplicao do pargrafo nico do artigo 30 do CPM, des-
de que demonstrada a excepcional gravidade da conduta delituosa, conforme se pode
perceber da leitura, a contrario sensu, do precedente que se segue:

HABEAS CORPUS. DIREITO PENAL MILITAR.


HOMICDIO TENTADO. APLICAO DA PENA
PREVISTA PARA O HOMICDIO CONSUMADO.
PARGRAFO NICO DO ART. 30 DO CDIGO
PENAL MILITAR. EXCEPCIONALIDADE NO DE-
MONSTRADA. ORDEM CONCEDIDA PARCIAL-
MENTE. 1. No mais forte reconhecimento do
postulado da proporcionalidade entre o tama-
nho da pena e a gravidade do crime, o Cdigo
Penal estabelece que a reprimenda para os
crimes tentados menor do que a cominada
para os delitos consumados. Nesse rumo de
ideias, a doutrina firme no sentido de que a
definio do percentual da reduo da pena
levar em conta o iter criminis percorrido pelo
agente. 2. Em que pese a importncia para a
jurisdio constitucional da discusso quanto
aos limites da interveno penal, a causa de
ser resolvida sob o enfoque infraconstitucio-
nal. que a leitura dos autos evidencia a ina-
dequao do uso da parte final do pargrafo
nico do art. 30 do CPM. Isso porque, ao con-
trrio do afirmado pela denncia, uma even-
tual incapacitao da vtima para o trabalho
no veio a ocorrer. A vtima recuperou-se da
gravidade da agresso fsica sofrida, continu-
ando, inclusive, a exercer as suas atividades,
para as quais continua plenamente capaz. 3.
Ordem de habeas corpus parcialmente conce-
dida para cassar a deciso proferida pelo Su-
perior Tribunal Militar e determinar que um
novo acrdo seja proferido, observando-se,
na fixao da pena, a aplicao da diminuio
prevista para a modalidade tentada de homi-
cdio. (STF - HC 94912 / RJ. 1 Turma. Julgamen-
to: 20/10/2009. Rel. Min. Carlos Britto)

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 53


DIREITO PENAL MILITAR

Pensamos que o pargrafo nico do artigo 30 do CPM, no foi recepcionado pela


Constituio da Repblica, na medida em que viola os princpios da proporcionalidade e
da culpabilidade, j que permite aos rgos da Justia Militar aplicar a pena do crime con-
sumado, com base na excepcional gravidade.
Ainda dentro do estudo da tentativa, temos as questes referentes desistncia
voluntria, ao arrependimento eficaz e ao crime impossvel (artigos 31 e 32 do CPM), que
possuem um tratamento idntico ao do CP comum.

Arrependimento posterior
importante destacar que, para o Direito Repressivo Castrense, o arre-
pendimento posterior apenas uma circunstncia atenuante genrica, prevista
no artigo 70, inciso II, alnea b, do CPM, ao contrrio do Direito Penal comum,
onde causa de diminuio da pena, previsto no artigo 16 do CP comum. Nesse
sentido:

EMENTA: EMBARGOS INFRINGENTES DO JUL-


GADO. APLICABILIDADE DO ART. 16 NO DIREITO
PENAL MILITAR. IMPOSSIBILIDADE. PREENCHI-
MENTO INCORRETO DE FICHAS DE HSPEDES.
NEGLIGNCIA. PECULATO CULPOSO. CONFI-
GURAO. 1. No devem ser conhecidos os
Embargos de Sentenciados que tiveram reco-
nhecida a extino da punibilidade do art. 303,
3 e 4, do CPM, em face da ausncia do inte-
resse de agir. 2. O instituto do arrependimen-
to posterior no estranho legislao penal
Castrense. Contudo, no caso de peculato,
previsto apenas nos casos de peculato culposo
(art. 303, 3 e 4) no o facultando ao autor
do peculato na sua forma dolosa. 3. Todavia, a
vida pregressa do Suboficial, o ressarcimento
do dano e a desproporcionalidade da pena em

54 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
face da conduta, tendo como parmetro as
penas impostas em crimes de estelionato
contra a Administrao Pblica, autorizam
a desclassificao para o crime do art. 240,
5 e 2, do CPM. 4. Embargos conhecidos
e acolhidos parcialmente. (STM Embargos
0000016-72.2005.7.07.0007 PE. Julgamen-
to: 15/04/2010. Rel. Min. Jos Coelho Ferrei-
ra)

Culpabilidade
Com a rubrica de culpabilidade, o artigo 33 do CPM, trata das condutas dolosas e
culposas.
O dispositivo deve ser compreendido luz da Teoria Causalista, onde o dolo e
a culpa eram considerados elementos integrantes da culpabilidade. Com a Teoria Finalista,
o dolo e a culpa passaram a integrar o tipo penal, de forma que este dispositivo perdeu sua
razo no Direito Penal moderno.

Erro de Fato e Erro de Direito


Art. 35.
A pena pode ser atenuada ou substituda por outra menos grave quando o agente,
salvo se tratando de crime que atente contra o dever militar, supe lcito o fato, por igno-
rncia ou erro de interpretao da lei, se escusveis.

Art. 36.
isento de pena quem, ao praticar o crime, supe, por erro plenamente escusvel, a
inexistncia de circunstncia de fato que o constitui ou a existncia de situao de fato que
tornaria a ao legtima.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 55


DIREITO PENAL MILITAR

1 Se o erro deriva de culpa, a este ttulo


responde o agente, se o fato punvel como
crime culposo.
2 Se o erro provocado por terceiro, res-
ponder este pelo crime, a ttulo de dolo ou
culpa, conforme o caso.

O erro de direito, previsto no artigo 35 do CPM, tem o condo de atenuar ou subs-


tituir a pena por outra menos grave, quando este erro escusvel, invencvel ou descul-
pvel, salvo se tratando de crime contra o dever militar, quando o erro de direito no ter
qualquer importncia para a apreciao da conduta tpica.
Eis aqui a grande diferena entre o erro de direito e o erro de proibio, j que o CP
comum, em seu artigo 21, considera que o erro sobre a ilicitude do fato, se inevitvel, ex-
clui a pena, por ausncia de culpabilidade, se evitvel, uma causa de diminuio da pena.
Para melhor compreenso da questo, segue o quadro comparativo entre os Cdigos:

- Escusvel, invencvel ou desculpvel.


Erro de direito Conseqncia: A pena pode ser atenuada ou substituda por ou-
tra menos grave, se o crime no atentar contra o dever militar.
Artigo 35
do CPM - Inescusvel, vencvel ou indesculpvel
Conseqncia: irrelevante

- Escusvel, invencvel ou desculpvel.


Conseqncia: Exclui o crime, por ausncia de culpabilidade. Erro de proibio
Artigo 21
- Escusvel, vencvel ou indesculpvel do CP comum
Conseqncia: causa de diminuio da pena.

importante destacar que o erro de direito possui uma especialidade no artigo


183, 2, alnea a, do CPM, determinando que quando este incidir sobre o cri-
me de insubmisso causa de diminuio da pena de um tero.

No CP comum, o erro de tipo tratado no caput artigo 20 e as descriminantes pu-


tativas, em seu pargrafo primeiro, enquanto o CPM tratou-os em conjunto, no caput do
artigo 36.
A primeira parte do artigo 36 do CPM refere-se ao erro sobre a inexistncia
de circunstncia de fato que constitui o crime. o erro sobre as elementares do tipo penal,
que afasta o dolo do agente.

56 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
Assim, quando o agente pratica o erro de fato sobre o tipo e esse erro escusvel,
invencvel ou desculpvel, restar afastada a tipicidade penal por ausncia do elemento
subjetivo do tipo.
Se esse erro for vencvel, inescusvel ou indesculpvel, o agente responder pelo
resultado tpico a ttulo de culpa, caso exista algum tipo penal culposo em que a conduta
possa ser adequada, nos termos do artigo 36, 1, do CPM.
A segunda parte do caput do artigo 36, do CPM, prev a hiptese de erro sobre a
existncia de alguma das causas de excluso da antijuridicidade. So as hipteses de des-
criminantes putativas.
Caracterizam-se nas situaes em que o agente pratica a conduta, acreditando que
se encontra amparado em alguma hiptese de excluso de ilicitude.
O estudo do erro de fato deve ser realizado atravs da doutrina de Direito Penal
comum, de forma que j conhecendo as diferenas de tratamento entre o CPM e o CP co-
mum, sua aplicao se torna muito mais simplificada. Observe o quadro comparativo:

Erro de fato
- Escusvel, invencvel ou desculpvel.
Artigo 36 1 parte do CPM Conseqncia: Exclui o dolo e a culpa.

Erro de fato -Inescusvel, vencvel ou indesculpvel.


Artigo 36 1 do CPM Conseqncia: Exclui o dolo, mas
permite a condenao a ttulo de culpa.

Erro de Tipo
- Escusvel, invencvel ou desculpvel.
Conseqncia: Exclui o dolo e a culpa. Artigo 20 do CP comum

- Inescusvel, vencvel ou indesculpvel. Erro de Tipo


Conseqncia: Exclui o dolo, mas permite
a condenao a ttulo de culpa.
Artigo 20 do CP comum

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 57


DIREITO PENAL MILITAR

Erro de fato - Erro sobre a existncia de descriminante.


Escusvel, invencvel ou desculpvel.
Artigo 36 2 parte do CPM Conseqncia: Exclui o dolo e a culpa.

- Erro sobre a existncia de descriminante


Erro de fato Inescusvel, vencvel ou indesculpvel
Artigo 36 2 do CPM Conseqncia: Exclui o dolo, mas permite a
condenao a ttulo de culpa

Erro de Tipo
- Escusvel, invencvel ou desculpvel.
Conseqncia: Exclui o dolo e a culpa.
Artigo 20, 1, do CP
comum

- Inescusvel, vencvel ou indesculpvel. Erro de Tipo


Conseqncia: Exclui o dolo, mas permite a condena- Artigo 20, 1, do CP
o a ttulo de culpa.
comum

Erro de acidental
Art. 37.
Quando o agente, por erro de percepo ou no uso dos meios de execuo, ou outro
acidente, atinge uma pessoa em vez de outra, responde como se tivesse praticado o crime
contra aquela que realmente pretendia atingir. Devem ter-se em conta no as condies e
qualidades da vtima, mas as da outra pessoa, para configurao, qualificao ou excluso
do crime, e agravao ou atenuao da pena.

1 Se, por erro ou outro acidente na execuo,


atingido bem jurdico diverso do visado pelo
agente, responde ste por culpa, se o fato
previsto como crime culposo.
2 Se, no caso do artigo, tambm atingida a
pessoa visada, ou, no caso do pargrafo ante-
rior, ocorre ainda o resultado pretendido, apli-
ca-se a regra do art. 79.

O caput do artigo 37 do CPM trata, em conjunto, das hipteses de error in persona


e da aberratio ictus com unidade simples.
No caso do erro sobre a pessoa, o agente, ao praticar a conduta, atinge pessoa diver-
sa da que pretendia em razo de um equvoco, de uma falsa representao sobre a iden-

58 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
tidade da vtima, como na hiptese em que o agente se coloca espera de seu desafeto
em uma rua mal iluminada, vindo a atingir um terceiro que passava pelo local, pensando
tratar-se da vtima. O error in persona encontra-se na 1 parte do artigo 37 do CPM, quan-
do utiliza a expresso quando o agente, por erro de percepo ... atinge uma pessoa em
vez de outra.
A aberratio ictus com unidade simples, ou erro na execuo, encontra-se prevista na
2 parte do artigo 37, do CPM, quando utiliza a seguinte redao: quando o agente, ... no
uso dos meios de execuo, ou outro acidente, atinge uma pessoa em vez de outra. a hi-
ptese em que o agente desejando atingir uma pessoa, por erro na execuo atinge outra.
A aberratio ictus com unidade complexa prevista no artigo 37, 2, 1 parte, do
CPM, determinando que quando for atingida tambm a pessoa visada, haver concurso de
crimes.

Coao Irresistvel e
Obedincia Hierrquica
Art. 38.
No culpado quem comete o crime:
a) sob coao irresistvel ou que lhe supri-
ma a faculdade de agir segundo a prpria
vontade;
b) em estrita obedincia a ordem direta de
superior hierrquico, em matria de servi-
os.
1 Responde pelo crime o autor da coao
ou da ordem.
2 Se a ordem do superior tem por objeto
a prtica de ato manifestamente criminoso,
ou h excesso nos atos ou na forma da exe-
cuo, punvel tambm o inferior.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 59


DIREITO PENAL MILITAR

A coao irresistvel e a obedincia hierrquica, previstos no artigo 38, do CPM, as-


sim como no CP comum, so hipteses legais de excluso da culpabilidade, sendo punvel
somente o autor da ordem.
No Direito Penal comum, o servidor pblico tem sua culpabilidade afastada se a
ordem no for manifestamente ilegal, de forma que h um espao para a avaliao da le-
galidade da ordem recebida (artigo 22 do CP).
J no Direito Penal Militar, o agente militar no pode realizar um juzo de legalidade.
O mbito de apreciao da ordem muito mais restrito que no Direito Penal comum, ha-
vendo apenas um juzo se a ordem constitui crime. Dessa forma, o militar somente pode
recusar obedincia a ordem manifestamente criminosa. Nesse sentido, trazemos a oportu-
na lio de Cezar Roberto Bitencourt, que bem percebeu a diferena de tratamento entre
os Cdigos:
Cumpre, a esta altura, fazer uma distino en-
tre o funcionrio civil e o funcionrio militar.
O funcionrio civil no discute a oportunida-
de ou convenincia, mas discute legalidade. E
essa ilegalidade pode decorrer, por exemplo,
do descumprimento de uma formalidade. Uma
ordem pode ser ilegal porque no obedece
forma estabelecida em lei. Basta isso e j ser
ilegal. O funcionrio civil, subalterno, no
obrigado a cumprir ordem ilegal. Ademais, se
representar qualquer prejuzo a terceiro, ser
to responsvel quanto seu superior.
Agora, no caso do militar, a situao comple-
tamente diferente. Ele no discute a legalida-
de, por que tem o dever legal de obedincia, e
qualquer desobedincia pode constituir crime
de insubordinao (art. 163 do CPM). O subal-
terno militar no culpado, qualquer que seja

60 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
a sua convico sobre a ilegalidade da or-
dem. Pelo crime eventualmente decorrente
s responde o autor da ordem.
O Cdigo Penal Militar, diferentemente do
Cdigo Penal, estabelece, implicitamente,
apenas que o militar no deve obedecer a
ordem manifestamente criminosa (art. 38,
2). A questo completamente diferen-
te. Evidentemente, seria absurdo afirmar
que algum tem o dever de obedecer a or-
dem criminosa! A, seria a inverso total das
instituies polticas e democrticas. Agora,
quanto legalidade da formalidade em si,
se est correta ou incorreta, se o superior
tem ou no atribuio para emitir aquela
ordem, o problema no do agente hierar-
quicamente inferior22.

Essa possibilidade de apreciao da ordem no Direito Penal Militar, ainda que mais
restrita que no Direito Penal comum, a confirmao de que o nosso Direito Castrense
adotou a teoria das baionetas inteligentes, ao contrrio de algumas legislaes estran-
geiras que adotaram o sistema da obedincia cega ou das baionetas cegas, onde no
h qualquer possibilidade do militar avaliar a legitimidade da ordem do superior, como
ensinava o professor Jorge Alberto Romeiro23.

22
BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal: Parte Geral. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. v. 1. p. 317.
23 ROMEIRO, Jorge Alberto. Curso de Direito Penal Militar. So Paulo: Saraiva, 1994. p. 124.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 61


DIREITO PENAL MILITAR

Excluso da Ilicitude e a Causa


de Justificao do Comandante
Art. 42.
No h crime quando o agente pratica o fato:

I - em estado de necessidade;
II - em legtima defesa;
III - em estrito cumprimento do dever legal;
IV - em exerccio regular de direito.
Pargrafo nico. No h igualmente crime
quando o comandante de navio, aeronave ou
praa de guerra, na iminncia de perigo ou gra-
ve calamidade, compele os subalternos, por
meios violentos, a executar servios e mano-
bras urgentes, para salvar a unidade ou vidas,
ou evitar o desnimo, o terror, a desordem, a
rendio, a revolta ou o saque.

Alm das hipteses comuns ao Direito Penal das excludentes de ilicitude, h no


Direito Penal Militar a excludente de ilicitude do Comandante.
Devido s graves e importantes responsabilidades de um comandante, a Lei Penal
Castrense criou uma excludente de ilicitude especfica para os militares que exercem o
comando, para as situaes extraordinrias que podem ocorrer nas atividades militares.
Embora tenha alguma semelhana, no se confunde com o estado de necessidade.
Por fim, aparentemente a excludente do comandante pode ser aplicada em tempo
de paz ou de guerra (j que o dispositivo no faz qualquer distino).

62 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
Elementos constitutivos
Art. 47.
do crime
Deixam de ser elementos constitutivos do crime:

I - a qualidade de superior ou a de inferior,


quando no conhecida do agente;
II - a qualidade de superior ou a de inferior,
a de oficial de dia, de servio ou de quarto,
ou a de sentinela, vigia, ou planto, quando
a ao praticada em repulsa a agresso.

Este dispositivo extremamente importante para


a realizao da adequao tpica da conduta do agente
no CPM.
Imaginemos a seguinte situao: durante uma
discusso de trnsito, um dos motoristas agride o outro,
vindo a causar-lhe leses corporais.

Na Delegacia descobre-se que o agressor sargento e a vtima subtenente. A con-


dio de superior da vtima poderia levar concluso de que haveria o crime de violncia
contra superior (artigo 157 c/c 9, I, 2 parte).

No entanto, como a condio de superior hierrquico da vtima no entrou na esfera


de conhecimento do agente, restar afastado o crime de violncia contra superior, nos ter-
mos do artigo 47, I, do CPM, respondendo o agente pelo crime de leses corporais simples
(artigo 209 c/c 9, II, alnea a, do CPM).
A hiptese do artigo 47, II, do CPM, tem por finalidade afastar as condies de supe-
rior, de inferior, de oficial de dia, oficial de servio ou de quarto, ou de sentinela, vigia, ou
planto, quando quem possui essa qualidade o agente de uma conduta delituosa.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 63


DIREITO PENAL MILITAR

Menores
Art. 50.
O menor de dezoito anos inimputvel, salvo se, j tendo completado dezesseis
anos, revela suficiente desenvolvimento psquico para entender o carter ilcito do fato e
determinar-se de acordo com este entendimento. Neste caso, a pena aplicvel diminuda
de um tero at a metade.
Art. 51.
Equiparam-se aos maiores de dezoito anos, ainda que no tenham atingido essa
idade:

a) os militares;
b) os convocados, os que se apresentam in-
corporao e os que, dispensados temporaria-
mente desta, deixam de se apresentar, decorri-
do o prazo de licenciamento;
c) os alunos de colgios ou outros estabeleci-
mentos de ensino, sob direo e disciplina mi-
litares, que j tenham completado dezessete
anos.
Art. 52.
Os menores de dezesseis anos, bem como os menores de dezoito e maiores de
dezesseis inimputveis, ficam sujeitos s medidas educativas, curativas ou disciplinares
determinadas em legislao especial.

Os artigos 50, 51 e 52 do CPM, que trata dos menores, no foram recepciona-


dos pelo artigo 228 da Constituio da Repblica, que sujeita os menores de
idade legislao especial, no caso o Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei
n 8069/1990).

No incomum a presena de menores nos Colgios Militares e nas escolas prepa-


ratrias das Foras Armadas, na condio de cadetes ou alunos, nas Escolas de Formao
das Foras Armadas, como na Escola Preparatria de Cadetes do Exrcito, no Colgio Naval
etc.

64 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
Assim, se um cadete do Exrcito menor de dezoito anos vier a praticar uma condu-
ta perfeitamente adequada ao CPM, dever ser encaminhado Delegacia de Proteo
Criana e ao Adolescente, para, se for o caso, ser submetido ao procedimento de apura-
o pela prtica de ato infracional anlogo ao crime militar.

Concurso de Agentes
O concurso de agentes encontra-se disciplinado no artigo 53 do CPM.
Uma primeira diferena entre os dois Cdigos reside no tratamento dos partcipes.
No CP comum, em seu artigo 29, 1, a participao tratada como causa de dimi-
nuio da pena, com sua diminuio de um sexto a um tero.
O CPM, no artigo 53, 3, por sua vez, determina que a participao constitui-se,
to-somente, uma causa de atenuao da pena. Observe o quadro comparativo:

Art. 53.
CPM Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas
a este cominadas.

Art. 29
Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas
CP
penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade. comum

1 A punibilidade de qualquer dos concorrentes independente


CPM da dos outros, determinando-se segundo a sua prpria culpabili-
dade. No se comunicam, outrossim, as condies ou circunstn-
cias de carter pessoal, salvo quando elementares do crime.

1 - Se a participao for de menor importncia, a pena CP


pode ser diminuda de um sexto a um tero.
comum

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 65


DIREITO PENAL MILITAR

2 A pena agravada em relao ao agente que:


I - promove ou organiza a cooperao no crime ou dirige a ativida-
de dos demais agentes;
II - coage outrem execuo material do crime;
CPM III - instiga ou determina a cometer o crime algum sujeito sua
autoridade, ou no punvel em virtude de condio ou qualidade
pessoal;
IV - executa o crime, ou nele participa, mediante paga ou promes-
sa de recompensa.

2 - Se algum dos concorrentes quis participar de crime me-


nos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste; essa pena ser CP
aumentada at metade, na hiptese de ter sido previsvel o
resultado mais grave.
comum

Atenuao de pena
3 A pena atenuada com relao ao agente, cuja participao no
crime de somenos importncia.
Cabeas

CPM
4 Na prtica de crime de autoria coletiva necessria, reputam-se
cabeas os que dirigem, provocam, instigam ou excitam a ao.
5 Quando o crime cometido por inferiores e um ou mais ofi-
ciais, so estes considerados cabeas, assim como os inferiores
que exercem funo de oficial.

Embora o Cdigo Penal Militar trate a participao como causa de atenuao, carac-
teriza-se, em verdade, uma causa de diminuio da pena, j que as atenuantes se encon-
tram previstas em seu artigo 72.
Ainda sobre o concurso de agentes, importante chamar a ateno para o
conceito de cabea, inexistente no Direito Penal comum.
O conceito de cabea tradicional em nosso Direito Penal Militar, sendo este
o militar que conduz, dirige, elabora a conduta delituosa, levando outros militares prtica
do crime de autoria coletiva necessria, recaindo sobre sua conduta maior culpabilidade
em relao aos demais militares.
Os oficiais sero sempre considerados cabeas quando participam de um
crime de autoria coletiva necessria juntamente com praas, j que deveriam impor sua
autoridade, resguardando a hierarquia e a disciplina militar, impedindo que seus subor-
dinados faam parte da conduta delituosa. Tambm devem ser considerados cabeas os
graduados que exeram funes de oficiais.
Sobre o concurso de pessoas, h um questionamento muito interessante so-
bre a possibilidade do civil, em concurso de agentes, vir a praticar crimes que contenham
a elementar militar.
66 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas
DIREITO PENAL MILITAR
O Supremo Tribunal Federal entendeu que a condio de militar comunica-se ao co-
-autor civil na hiptese de crime de ofensa aviltante a inferior (artigo 176 do CPM) praticado
por um sargento da Marinha e um funcionrio civil, em razo da adoo da teoria monista,
ao apreciar o HC 81438/RJ, assim ementado:

HABEAS CORPUS. PENAL. PROCESSO PE-


NAL. CRIME MILITAR. DENNCIA. ATIPICI-
DADE. CONCURSO DE AGENTES. MILITAR
E FUNCIONRIO CIVIL. CIRCUNST NCIA DE
CARTER PESSOAL, ELEMENTAR DO CRIME.
APLICAO DA TEORIA MONISTA. Denncia
que descreve fato tpico, em tese, de forma
circunstanciada, e faz adequada qualifica-
o dos acusados, no enseja o trancamen-
to da ao penal. Embora no exista hierar-
quia entre um sargento e um funcionrio
civil da Marinha, a qualidade de superior
hierrquico daquele em relao vtima,
um soldado, se estende ao civil porque, no
caso, elementar do crime. Aplicao da te-
oria monista. Invivel o pretendido tranca-
mento da ao penal. HABEAS indeferido.
(STF - HC 81438 / RJ. 2 Turma. Julgamento:
11/12/2001. Rel. Min. Nelson Jobim)

O professor Clio Lobo critica esse posicionamento, sustentando que o civil jamais
poderia praticar crime que contenha a elementar tpica militar, mesmo na condio de co-
-autor24.

24
LOBO, Clio. Direito Processual Penal Militar. So Paulo: Editora Mtodo. 2009. p. 182.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 67


DIREITO PENAL MILITAR

Penas principais
Art. 55.
As penas principais so:
a) morte;
b) recluso;
c) deteno;
d) priso;
e) impedimento;
f) suspenso do exerccio do posto, graduao,
cargo ou funo;
g) reforma.

Diferentemente do CP comum, o CPM prev penas principais e penas acessrias:


As penas principais esto elencadas no artigo 55 do CPM, e podem ser:
a) morte;
b) recluso;
c) deteno;
d) priso;
e) impedimento;
f) suspenso do exerccio do posto, graduao,
cargo ou funo;
g) reforma.

Interessante notar, que no h previso de penas pecunirias e restritivas de direi-


tos (artigo 32 do CP comum), como penas principais.

Pena de morte
Art. 56.
A pena de morte executada por fuzilamento.

68 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
Art. 57.
A sentena definitiva de condenao morte comunicada, logo que passe em jul-
gado, ao Presidente da Repblica, e no pode ser executada seno depois de sete dias
aps a comunicao.
Pargrafo nico. Se a pena imposta em
zona de operaes de guerra, pode ser
imediatamente executada, quando o exigir
o interesse da ordem e da disciplina milita-
res.

No atual CPM, a pena de morte s aplicvel em casos de guerra de-


clarada, no caso de agresso estrangeira, nos termos do artigo 5, inciso XLVII,
alnea a, c/c 84, XIX, da Constituio da Repblica e pela prpria disposio do
CPM, que somente comina da pena capital nos casos de crimes militares para
o tempo de guerra.

Sua execuo realizada por fuzilamento, nos termos do artigo 56 do CPM e sua
formalidade prevista no artigo 707 do CPPM.

O artigo 57 do CPM determina que a pena de morte deva ser comunica-


da ao Presidente da Repblica e no pode ser executada, seno depois de sete
dias aps a comunicao.
Tal dispositivo existe para que o Presidente da Repblica, utilizando a
prerrogativa que lhe conferida pelo artigo 84, inciso XII, da Constituio da
Repblica, possa comutar a pena de morte em recluso ou, at mesmo, conce-
der perdo ao condenado.
Somente aps sete dias da comunicao ao Presidente da Repblica,
poder ser executado o fuzilamento

O pargrafo nico do artigo 57 prev a possibilidade de execuo imediata do fuzila-


mento, aps a condenao definitiva transitada em julgado, quando a pena imposta em
zona de operaes de guerra.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 69


DIREITO PENAL MILITAR
A pena de morte pode ser aplicada aos militares e civis, inclusive estrangeiros, j
que h tipos penais que no exigem a condio de militar para o seu cometimento, como
a traio e a traio imprpria (artigos 355 e 362, do CPM).
Podem ser apenados com morte, crimes que possuem a essncia militar, como
por exemplo:

Artigo 355 traio,


Artigo 356 favor ao inimigo,
Artigo 366 espionagem,
Artigo 368 motim, revolta ou conspirao

Entre outros, bem como crimes comuns, mas que se tornam militares em razo
das circunstncias, mas no possuem a natureza militar, como o:

Artigo 400, III homicdio qualificado,


Artigo 405 roubo ou extorso,
Artigo 408, pargrafo nico, b violncia carnal com resultado morte.

Recluso e deteno
Mnimos e mximos genricos
Art. 58.
O mnimo da pena de recluso de um ano, e o mximo de trinta anos; o mnimo
da pena de deteno de trinta dias, e o mximo de dez anos.
Pena de at dois anos aplicada a militar
Art. 59
A pena de recluso ou de deteno at 2 (dois) anos, aplicada a militar, converti-
da em pena de priso e cumprida, quando no cabvel a suspenso condicional:

I - pelo oficial, em recinto de estabelecimento


militar;
II - pela praa, em estabelecimento penal mili-
tar, onde ficar separada de presos que este-
jam cumprindo pena disciplinar ou pena pri-
vativa de liberdade por tempo superior a dois
anos.

70 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
Separao de praas especiais e graduadas
Pargrafo nico. Para efeito de separao,
no cumprimento da pena de priso, aten-
der-se-, tambm, condio das praas
especiais e das graduadas, ou no; e, den-
tre as graduadas, das que tenham gradu-
ao especial.

Pena superior a dois anos, imposta a militar

Art. 61
A pena privativa da liberdade por mais de 2 (dois) anos, aplicada a militar, cumpri-
da em penitenciria militar e, na falta dessa, em estabelecimento prisional civil, ficando o
recluso ou detento sujeito ao regime conforme a legislao penal comum, de cujos benef-
cios e concesses, tambm, poder gozar.

Pena privativa da liberdade imposta a civil.

Art. 62
O civil cumpre a pena aplicada pela Justia Militar, em estabelecimento prisional civil,
ficando ele sujeito ao regime conforme a legislao penal comum, de cujos benefcios e
concesses, tambm, poder gozar.

Cumprimento em penitenciria militar. Pargrafo nico - Por crime militar pratica-


do em tempo de guerra poder o civil ficar
sujeito a cumprir a pena, no todo ou em
parte em penitenciria militar, se, em bene-
fcio da segurana nacional, assim o deter-
minar a sentena.

A recluso tem a pena mxima de 30 anos e o mnimo de 1 ano. A deteno possui


pena mxima de 10 anos e a mnima de 30 dias.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 71


DIREITO PENAL MILITAR

A diferenciao entre recluso e deteno perdeu, em parte, seu sentido, como


explica Jorge Alberto Romeiro, pois somente tinha importncia para a concesso da sus-
penso condicional da pena25.
Com a Lei n 6544/1978, tal diferenciao s se torna importante para as Justias
Militares dos Estados e do Distrito Federal, pois configura critrio para fixao do regime
prisional em que o condenado iniciar o cumprimento da pena.
Perante a Justia Militar da Unio, a diferenciao entre recluso e deteno se tor-
nou irrelevante, pois na execuo penal militar no h progresso de regime, exceto se o
condenado for civil ou perder a condio de militar, ocasio em que a execuo penal mi-
litar ser processada perante a Vara de Execues Penais do Estado ou do Distrito Federal,
que fixar o regime inicial de cumprimento da pena.
Quando a pena de recluso ou de deteno for de at 2 anos, por fora do artigo 59
do CPM, ser convertida em priso, devendo seu cumprimento ser diferenciado em razo
do posto ou graduao, caso no seja aplicvel o sursis.
No caso de oficiais, a pena de priso ser cumprida em recinto de estabelecimento
militar. Nota-se a evidente tentativa do legislador de preservar a dignidade do oficialato,
evitando o encarceramento, j que o oficial dever retornar s suas funes, inclusive a de
comando, evitando, como ensina Jorge Alberto Romeiro, uma promiscuidade carcerria
atentatria hierarquia e disciplina26.
J as praas sero presas em celas separadas dos presos disciplinares, havendo,
ainda, a separao de celas entre praas graduadas e praas especiais27.
Praas graduadas so os Subtenentes, Suboficiais, Sargentos. Praas especiais so
os Aspirantes Oficial e os Guardas Marinha, os alunos das Academias e Escolas de for-
mao das Foras Armadas, como os cadetes do Exrcito e da Aeronutica e os alunos
das Escolas Preparatrias de Cadetes do Exrcito e da Aeronutica (Escola Preparatria
de Cadetes do Exrcito EsPCEx e a Escola preparatria de Cadetes do Ar EPCAr) e das
Escolas de Formao da Marinha (Alunos da Escola e do Colgio Naval), bem como das Es-
colas de Formao de Sargentos (Escola de Sargentos das Armas e Escola de Especialistas
da Aeronutica) e da Escola de Aprendizes de Marinheiros.

25
ROMEIRO, Jorge Alberto. Curso de Direito Penal Militar. So Paulo: Saraiva, 1994. p. 168/169.
26
ROMEIRO, Jorge Alberto. Curso de Direito Penal Militar. So Paulo: Saraiva, 1994. p. 169.
27
Lei n 6.880, de 9 de dezembro de 1980.
...
Art . 16. Os crculos hierrquicos e a escala hierrquica nas Foras Armadas, bem como a correspondncia entre os postos e as
graduaes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica, so fixados nos pargrafos seguintes e no Quadro em anexo.
...
3 Graduao o grau hierrquico da praa, conferido pela autoridade militar competente.
4 Os Guardas-Marinha, os Aspirantes-a-Oficial e os alunos de rgos especficos de formao de militares so denominados

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DIREITO PENAL MILITAR
A pena superior a 2 anos aplicada a militar, por fora do artigo 61 do CPM, cum-
prida em penitenciria militar e, na falta dessa, em estabelecimento prisional civil, caso em
que far jus aos benefcios da Lei de Execues Penais.
Os civis, em tempo de paz, jamais cumpriro a pena imposta pela Justia Militar da
Unio, em presdio militar, por fora do artigo 62 do CPM, podendo, excepcionalmente,
em tempo de guerra, cumprir a pena em penitenciria militar, em benefcio da segurana
nacional, se assim for determinado na sentena (artigo 62, pargrafo nico, do CPM). Essa
possibilidade refere-se aos crimes contra a segurana externa do Pas, quando cometidos
em tempo de guerra.

Impedimento
Pena de impedimento

Art. 63.
A pena de impedimento sujeita o condenado a permanecer no recinto da unidade,
sem prejuzo da instruo militar.
A pena de impedimento uma inovao no Direito Castrense brasileiro introduzido
pelo atual CPM e somente se aplica ao crime de insubmisso (artigo 183 do CPM).
A pena de impedimento cumprida dentro dos muros da Organizao Militar, onde
o apenado deve prestar o servio militar obrigatrio, sem prejuzo da instruo militar, ou
seja, obrigando o condenado a frequentar o curso de formao de soldados, exatamente
o que havia se furtado, com sua insubmisso.
Embora o artigo 63 do CPM determine que o apenado deva permanecer no recinto
da unidade, evidente que o conceito de instruo militar amplo, abrangendo no s
as instrues previstas no quartel, como tambm as demais atividades, como acampamen-
tos, marchas, saltos pra-quedistas etc., que se realizam, normalmente, nos campos de
instruo das Foras Armadas.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 73


DIREITO PENAL MILITAR

Suspenso do exerccio do posto,


graduao, cargo ou funo
Art. 64.
A pena de suspenso do exerccio do posto, graduao, cargo ou funo consiste na
agregao, no afastamento, no licenciamento ou na disponibilidade do condenado, pelo
tempo fixado na sentena, sem prejuzo do seu comparecimento regular sede do servi-
o. No ser contado como tempo de servio, para qualquer efeito, o do cumprimento da
pena.

Caso de reserva, reforma


ou aposentadoria
Pargrafo nico. Se o condenado, quando pro-
ferida a sentena, j estiver na reserva, ou re-
formado ou aposentado, a pena prevista neste
artigo ser convertida em pena de deteno,
de trs meses a um ano.

A suspenso do exerccio do posto, graduao, cargo ou funo, consiste, nos ter-


mos do artigo 64 do CPM, na agregao, no afastamento, no licenciamento ou na disponi-
bilidade do condenado, pelo tempo fixado na sentena, sem o prejuzo do seu compareci-
mento regular sede do servio.
A sua principal caracterstica a transitoriedade, j que aps o cumprimento da
pena, o condenado voltar, normalmente, ao seu posto ou graduao e ao exerccio de seu
cargo ou funo.
uma situao inusitada, como observado por Alexandre Saraiva, pois o militar
deve comparecer no local de servio, mas no pode trabalhar por encontrar-se suspenso
do posto, graduao, cargo ou funo28.
Esse tempo de cumprimento da pena de suspenso do exerccio do posto, gradu-
ao, cargo ou funo, no computado como tempo de servio, para qualquer efeito,
como no caso contagem do tempo para promoo ou para a reserva remunerada.
O pargrafo nico do artigo 64 do CPM determina que quando o condenado, por
ocasio da sentena, estiver da reserva, reforma ou aposentado, a pena de suspenso do
exerccio do posto, graduao, cargo ou funo, ser convertida em deteno, de trs me-
ses a um ano.
28
SARAIVA, Alexandre Jos de Barros Leal. Comentrio parte geral do Cdigo Penal Militar. Fortaleza: ABC Editora, 2007. p. 123/124.

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DIREITO PENAL MILITAR
Reforma
Art. 65.
A pena de reforma sujeita o condenado situao de inatividade, no podendo
perceber mais de um vinte e cinco avos do sldo, por ano de servio, nem receber impor-
tncia superior do sldo.
A reforma uma pena definitiva, diferentemente da suspenso do exerccio do
posto, graduao, cargo ou funo que so transitrios.
Nos termos do artigo 65 do CPM, o militar condenado reforma, fica sujeito
inatividade, no podendo perceber mais de um vinte e cinco avos do soldo, por ano de
servio, nem receber quantia superior ao soldo.
Na prtica, a reforma consiste no fim da carreira do militar, j que este no poder
galgar todos os postos, que, em tese, poderia alcanar, alm do decrscimo da remune-
rao que lhe seria devida, j que esta ser calculada com base no tempo de servio.

Imaginemos a situao de um Major com 20 anos de servio mi-


litar. Em tese, ele poderia alcanar o posto de Coronel, mas em
razo da condenao reforma, permanecer no posto de Major,
recebendo proporcional de 1/25 avos da remunerao de Major
para cada ano de servio completado.

Supervenincia de doena
mental
Art. 66.
O condenado a que sobrevenha doena mental deve ser recolhido a manicmio
judicirio ou, na falta dste, a outro estabelecimento adequado, onde lhe seja assegurada
custdia e tratamento.
A supervenincia de doena mental do condenado implica na sua transferncia para
um manicmio judicirio, ou em sua falta, outro estabelecimento adequado sua custdia
e tratamento, nos termos do artigo 66 do CPM.

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DIREITO PENAL MILITAR

Tempo computvel
Art. 67.
Computam-se na pena privativa de liberdade o tempo de priso provisria, no Brasil
ou no estrangeiro, e o de internao em hospital ou manicmio, bem como o excesso de
tempo, reconhecido em deciso judicial irrecorrvel, no cumprimento da pena, por outro
crime, desde que a deciso seja posterior ao crime de que se trata.
Determina o artigo 67 do CPM, que se abate na pena privativa de liberdade o tempo
de priso provisria cumprida no Brasil ou no estrangeiro, e o tempo de internao em
hospital ou manicmio, bem como o excesso de prazo, reconhecido em deciso transitada
em julgado, no cumprimento da pena de outro crime, desde que a deciso seja posterior
ao crime que se trata.
O que pretendeu o legislador, na redao confusa do artigo 67 do CPM, permitir a
detrao penal do tempo da priso provisria e da internao, bem como do excesso de
prazo, reconhecido em deciso judicial irrecorrvel, por crimes cometidos anteriormente a
essa hiptese, sob pena de criao de um crdito para cumprimento da pena.

Transferncia de condenados
Art. 68.
O condenado pela Justia Militar de uma regio, distrito ou zona pode cumprir pena
em estabelecimento de outra regio, distrito ou zona.

A expresso regio, distrito ou zona utilizada pelo CPM, ainda guarda a tra-
dio da antiga diviso judiciria militar, prevista no revogado Decreto-Lei n
1003/69 (antiga Lei de Organizao Judiciria Militar), que coincidia a Regio
Militar com a Circunscrio Judiciria Militar.

Com a atual Lei de Organizao Judiciria Militar da Unio, o artigo 68 do CPM deve
ser interpretado da seguinte forma: O condenado pela Justia Militar de uma Circunscrio
Judiciria Militar pode cumprir pena em estabelecimento de outra Circunscrio Judiciria
Militar.
O dispositivo salutar, j que no incomum que o condenado pela Justia Mili-
tar seja de outras regies do Pas, de modo que a execuo poder ser transferida para
Circunscrio Judiciria Militar prxima sua origem, onde poder ficar prximo de seus
familiares, em respeito ao princpio da dignidade da pessoa humana.

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DIREITO PENAL MILITAR
DA APLICAO DA PENA
Fixao da pena privativa de liberdade

Art. 69.
Para fixao da pena privativa de liberdade, o juiz aprecia a gravidade do crime pra-
ticado e a personalidade do ru, devendo ter em conta a intensidade do dolo ou grau da
culpa, a maior ou menor extenso do dano ou perigo de dano, os meios empregados, o
modo de execuo, os motivos determinantes, as circunstncias de tempo e lugar, os an-
tecedentes do ru e sua atitude de insensibilidade, indiferena ou arrependimento aps o
crime.

Determinao da pena
1 Se so cominadas penas alternativas, o
juiz deve determinar qual delas aplicvel.
Limites legais da pena
2 Salvo o disposto no art. 76, fixada
dentro dos limites legais a quantidade da
pena aplicvel.

O artigo 69 do CPM, assim como o artigo 59 do CP comum, trata das circunstncias


judiciais, que se constituem no ponto de partida, para que Conselhos de Justia e do Supe-
rior Tribunal Militar realizem a fixao da pena base.
Na primeira fase da dosimetria da pena, deve ser apreciada a gravidade do
crime, a personalidade do ru, a intensidade do dolo ou da culpa, maior ou menor exten-
so do dano, os meios empregados, o modo de execuo, os motivos determinantes, as
circunstncias de tempo e lugar, os antecedentes do ru e a sua atitude de insensibilidade,
indiferena ou arrependimento aps o crime.
Na segunda fase da dosimetria da pena sero levadas em considerao as
agravantes e as atenuantes genricas, previstas nos artigos 70 e 72 do CPM, que no so
coincidentes com as elencadas no CP comum.

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DIREITO PENAL MILITAR
Tendo em vista os objetivos deste trabalho, que de apresentar o Direito Penal Militar e
suas peculiaridades, bem como ressaltar as diferenas entre os Cdigos Penais, Militar e
comum, convm trazer o seguinte quadro comparativo:
Circunstncias agravantes

CPM CP Comum
Art. 70. Art. 61
So circunstncias que sempre So circunstncias que sempre agra-
agravam a pena, quando no integrantes vam a pena, quando no constituem ou
ou qualificativas do crime: qualificam o crime:
I - a reincidncia; I - a reincidncia;
II - ter o agente cometido o crime: II - ter o agente cometido o crime:
a) por motivo ftil ou torpe; a) por motivo ftil ou torpe;
b) para facilitar ou assegurar a execuo, b) para facilitar ou assegurar a execuo, a
a ocultao, a impunidade ou vantagem ocultao, a impunidade ou vantagem de
de outro crime; outro crime;
c) depois de embriagar-se, salvo se a em- c) traio, de emboscada, ou mediante
briaguez decorre de caso fortuito, engano dissimulao, ou outro recurso que dificul-
ou fora maior; tou ou tornou impossvel a defesa do ofen-
d) traio, de emboscada, com surpresa, dido;
ou mediante outro recurso insidioso que d) com emprego de veneno, fogo, explo-
dificultou ou tornou impossvel a defesa sivo, tortura ou outro meio insidioso ou
da vtima; cruel, ou de que podia resultar perigo co-
e) com o emprego de veneno, asfixia, tor- mum;
tura, fogo, explosivo, ou qualquer outro e) contra ascendente, descendente, irmo
meio dissimulado ou cruel, ou de que po- ou cnjuge;
dia resultar perigo comum; f) com abuso de autoridade ou prevalecen-
f) contra ascendente, descendente, irmo do-se de relaes domsticas, de coabita-
ou cnjuge; o ou de hospitalidade, ou com violncia
g) com abuso de poder ou violao de de- contra a mulher na forma da lei especfica;
ver inerente a cargo, ofcio, ministrio ou g) com abuso de poder ou violao de de-
profisso; ver inerente a cargo, ofcio, ministrio ou
h) contra criana, velho ou enfermo; profisso;
i) quando o ofendido estava sob a imedia- h) contra criana, maior de 60 (sessenta)
ta proteo da autoridade; anos, enfermo ou mulher grvida;
j) em ocasio de incndio, naufrgio, en- i) quando o ofendido estava sob a imediata
calhe, alagamento, inundao, ou qual- proteo da autoridade;
quer calamidade pblica, ou de desgraa j) em ocasio de incndio, naufrgio, inun-
particular do ofendido; dao ou qualquer calamidade pblica, ou
l) estando de servio; de desgraa particular do ofendido;
m) com emprego de arma, material ou l) em estado de embriaguez preordenada.
instrumento de servio, para esse fim pro-
curado;
n) em auditrio da Justia Militar ou local
onde tenha sede a sua administrao;
o) em pas estrangeiro.
Pargrafo nico. As circunstncias das le-
tras c, salvo no caso de embriaguez pre-
ordenada, l , m e o , s agravam o crime
quando praticado por militar.

78 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
Circunstncias atenuantes

CPM CP Comum
Art. 72. Art. 65
So circunstncias que sempre ate- So circunstncias que sempre ate-
nuam a pena: nuam a pena:
I - ser o agente menor de vinte e um ou I - ser o agente menor de 21 (vinte e um),
maior de setenta anos; na data do fato, ou maior de 70 (setenta)
II - ser meritrio seu comportamento an- anos, na data da sentena;
terior; II - o desconhecimento da lei;
III - ter o agente: III - ter o agente:
a) cometido o crime por motivo de rele- a) cometido o crime por motivo de relevan-
vante valor social ou moral; te valor social ou moral;
b) procurado, por sua espontnea vonta- b) procurado, por sua espontnea vontade
de e com eficincia, logo aps o crime, evi- e com eficincia, logo aps o crime, evitar-
tar-lhe ou minorar-lhe as conseqncias, -lhe ou minorar-lhe as conseqncias, ou
ou ter, antes do julgamento, reparado o ter, antes do julgamento, reparado o dano;
dano; c) cometido o crime sob coao a que po-
c) cometido o crime sob a influncia de dia resistir, ou em cumprimento de ordem
violenta emoo, provocada por ato injus- de autoridade superior, ou sob a influncia
to da vtima; de violenta emoo, provocada por ato in-
d) confessado espontaneamente, perante justo da vtima;
a autoridade, a autoria do crime, ignorada d) confessado espontaneamente, perante
ou imputada a outrem; a autoridade, a autoria do crime;
e) sofrido tratamento com rigor no per- e) cometido o crime sob a influncia de
mitido em lei. No atendimento de atenu- multido em tumulto, se no o provocou.
antes
Pargrafo nico. Nos crimes em que a
pena mxima cominada de morte, ao
juiz facultado atender, ou no, s cir-
cunstncias atenuantes enumeradas no
artigo.

Quando a pena mxima cominada ao crime for de morte, nos termos do pargrafo
nico do artigo 72, do CPM, ao Juiz-Auditor facultado atender, ou no, as circunstncias
atenuantes.

O conceito de reincidncia encontra-se no artigo 71 do CPM, e assim como


no Direito Penal comum, somente haver reincidncia no caso de cometimento
de novo crime, aps o trnsito em julgado de sentena penal condenatria, apli-
cada no Brasil ou em pas estrangeiro.
A reincidncia constitui-se em uma situao temporria, sendo desconsi-
derada no caso de cometimento de crime aps cinco anos do cumprimento da
pena ou da extino da pena imposta anteriormente, nos termos do artigo 71
do CPM.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 79


DIREITO PENAL MILITAR

As pessoas indiciadas em inquritos policiais, condenadas sem o trnsito em julga-


do e os que se passaram mais de cinco anos do cumprimento da pena ou de sua extino
so consideradas primrias.
No entanto, a condenao extinta h mais de cinco anos pode ser considerada
uma das hipteses de maus antecedentes, para fins de majorao da pena base, na for-
ma do artigo 69 do CPM.
O artigo 71, 2, do CPM determina que, para fins de reincidncia, no se
consideram os crimes anistiados. Pensamos que, nesta hiptese, a lei ficou aqum do
que pretendia, devendo o dispositivo ser aplicado, tambm, em relao aos crimes per-
doados, j que a anistia um perdo coletivo.
O artigo 73 do CPM, ao contrrio do CP comum, determina que a agravao
ou a atenuao dever ser fixada entre um quinto e um tero, resguardados os limites
mnimos e mximos da pena prevista abstratamente para o crime.
Por fora do artigo 74 do CPM, havendo mais de uma agravante, ou mais de
uma atenuante, deve o juiz-auditor limitar-se a uma s agravao, ou a uma s atenua-
o, j que em razo do artigo 73 do CPM, tal aumento ou diminuio, ser de um tero a
um quinto, sendo despido de razoabilidade considerar tantas agravantes ou atenuantes
que se fizerem presentes ao caso concreto, o que poderia, inclusive, diminuir ou elevar a
pena, ultrapassando os limites mnimos e mximos previstos para o tipo penal militar.
A questo do concurso entre agravantes e atenuantes encontra-se prevista
no artigo 75 do CPM.
No entanto, importante fazer um esclarecimento.
Circunstncias preponderantes so as circunstncias que dizem respeito aos mo-
tivos determinantes (so os motivos que impulsionam o agente a cometer o crime),
personalidade do agente e reincidncia29.
Na hiptese de concurso de agravantes e atenuantes, a pena deve aproxi-
mar-se do limite indicado pelas circunstncias preponderantes. Havendo equivalncia
entre umas e outras, como se no tivessem ocorrido.
Outro dado importante que a atenuante da menoridade deve sempre pre-
valecer sobre as circunstncias agravantes. Nesse sentido, j se manifestou o Supremo
Tribunal Federal no HC 82693 / SP. 2 Turma. Julgamento: 11/02/2003. Rel. Min. Nelsin
Jobim)
29
GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal: Parte Geral. 10. ed. Niteri: Impetus, 2008. v. 1. p. 587

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DIREITO PENAL MILITAR
Causas de aumento e de
diminuio da pena
Art. 76.
Quando a lei prev causas especiais de aumento ou diminuio da pena, no fica
o juiz adstrito aos limites da pena cominada ao crime, seno apenas aos da espcie de
pena aplicvel (art. 58).
Pargrafo nico. No concurso dessas cau-
sas especiais, pode o juiz limitar-se a um s
aumento ou a uma s diminuio, prevale-
cendo, todavia, a causa que mais aumente
ou diminua.
Na terceira fase da dosimetria da pena incidem as causas de aumento e de diminui-
o, que podem estar previstas na Parte Geral ou na Parte Especial da Lei Penal Castrense.
Ao aplicar as majorantes e as minorantes, o Juiz-Auditor ou o Ministro Relator no fica ads-
trito aos limites impostos abstratamente para o crime.
Por fora do artigo 76, pargrafo nico, do CPM, no concurso entre diversas majo-
rantes ou diversas minorantes, pode o Juiz-Auditor ou o Ministro Relator, limitar-se a um
s aumento ou a uma s diminuio, prevalecendo, entretanto, a causa que mais aumente
ou que mais diminua.

Imaginemos uma tentativa de violncia contra comandante quali-


ficada com o emprego de arma. Na hiptese, o tipo penal possui
a pena base prevista no artigo 157, 1, que de recluso de trs
a nove anos, mas que sofrer o aumento de um tero, previsto no
artigo 157, 2, incidindo por fim, a diminuio referente tenta-
tiva, na forma do artigo 30, II, tudo do CPM.

Uma observao importante que as causas de aumento da pena no se confun-


dem com as qualificadoras.
A qualificadora de um crime constitui um verdadeiro tipo penal, pois possui pena
mnima e mxima previstas abstratamente, devendo, por essa razo, ser levada em con-
siderao na primeira fase da dosimetria (artigo 69 do CPM). Exemplo: A violncia contra
superior possui pena cominada de deteno de trs meses a dois anos (artigo 157, caput,
do CPM), j violncia contra superior qualificada, praticada contra o comandante do agente
ou contra oficial general a pena de recluso de trs a nove anos (artigo 157, 1, do CPM).

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 81


DIREITO PENAL MILITAR
Nessa mesma hiptese, se a violncia contra superior for praticada com
arma, a pena aumentada de um tero, ou seja, a causa de aumento incide sobre o tipo
penal simples e sobre o tipo qualificado, devendo esta causa de aumento ser aplicada na
terceira fase da dosimetria da pena.

Concurso de crimes
Art. 79.
Quando o agente, mediante uma s ou mais de uma ao ou omisso, pratica dois
ou mais crimes, idnticos ou no, as penas privativas de liberdade devem ser unificadas. Se
as penas so da mesma espcie, a pena nica a soma de todas; se, de espcies diferen-
tes, a pena nica e a mais grave, mas com aumento correspondente metade do tempo
das menos graves, ressalvado o disposto no art. 58.

Crime continuado
Art. 80.
Aplica-se a regra do artigo anterior, quando o agente, mediante mais de uma ao
ou omisso, pratica dois ou mais crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo,
lugar, maneira de execuo e outras semelhantes, devem os subsequentes ser considera-
dos como continuao do primeiro.

Pargrafo nico. No h crime continuado


quando se trata de fatos ofensivos de bens ju-
rdicos inerentes pessoa, salvo se as aes
ou omisses sucessivas so dirigidas contra a
mesma vtima.

O concurso de crimes, no estudo do CPM, tambm possui algumas peculiaridades,


quando comparados ao CP comum.
O artigo 79 do CPM, trata, em conjunto, do concurso material e do concurso formal
de crimes, determinando que as penas privativas de liberdade sero unificadas. Se as pe-
nas so da mesma espcie, a pena nica a soma de todas; se de espcies diferentes, a
pena nica a mais grave, mas com o aumento correspondente metade do tempo das
menos graves.
Com relao ao crime continuado, previsto no artigo 80 do CPM, o tratamento
extremamente mais grave que o dado pelo Cdigo Penal comum, o que levou o Superior
Tribunal Militar a aplicar a regra do artigo 71 do CP comum, por ser mais benfica aos rus.
Nesse sentido:

82 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
CORRUPO PASSIVA PRIVILEGIADA. CRI-
ME CONTINUADO. RECURSO MINISTERIAL
VISANDO A MAJORAO DAS PENAS. APLI-
CAO DA REGRA DO ART. 71 DO CPB AO
INVS DAQUELA CONSTANTE DO ART. 80
DO CPM PELA SENTENA RECORRIDA. PRIN-
CPIOS DA ISONOMIA, DA RAZOABILIDADE
E DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA. IM-
PROVIMENTO DO APELO. Na continuidade
delitiva, a construo pretoriana que aplica
a regra do art. 71 do Cdigo Penal comum
em lugar daquela constante do art. 80 do
CPM tem por objetivo propiciar um trata-
mento isonmico entre aqueles que prati-
cam um crime militar e um crime comum.
Precedente isolado de uma das Turmas do
Supremo Tribunal Federal no tem o con-
do de alterar jurisprudncia pacfica desta
Corte. Prevalncia dos princpios constitu-
cionais sobre simples regras de hermenu-
tica, como o princpio da especialidade. Im-
provimento do apelo ministerial. Deciso
majoritria. (STM - Ap 2006.01.050302-1 UF:
PE. Julgamento: 05/12/2006. Rel. p/Acrdo
Min. Jos Coelho Ferreira)

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 83


DIREITO PENAL MILITAR

Suspenso condicional da pena


Pressupostos da suspenso
Art. 84
A execuo da pena privativa da liberdade, no superior a 2 (dois) anos, pode ser
suspensa, por 2 (dois) anos a 6 (seis) anos, desde que:

I - o sentenciado no haja sofrido no Pas ou no


estrangeiro, condenao irrecorrvel por outro
crime a pena privativa da liberdade, salvo o dis-
posto no 1 do art. 71;
II - os seus antecedentes e personalidade, os
motivos e as circunstncias do crime, bem
como sua conduta posterior, autorizem a pre-
suno de que no tornar a delinqir.

Restries
Pargrafo nico. A suspenso no se estende
s penas de reforma, suspenso do exerccio
do psto, graduao ou funo ou pena aces-
sria, nem exclui a aplicao de medida de se-
gurana no detentiva.
Condies
Art. 85.
A sentena deve especificar as condies a que fica subordinada a suspenso.

Revogao obrigatria da suspenso

Art. 86.
A suspenso revogada se, no curso do prazo, o beneficirio:
I - condenado, por sentena irrecorrvel, na
Justia Militar ou na comum, em razo de cri-
me, ou de contraveno reveladora de m n-
dole ou a que tenha sido imposta pena privati-
va de liberdade;
II - no efetua, sem motivo justificado, a repa-
rao do dano;
III - sendo militar, punido por infrao discipli-
nar considerada grave.

84 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
Revogao facultativa

1 A suspenso pode ser tambm revogada,


se o condenado deixa de cumprir qualquer
das obrigaes constantes da sentena.

Prorrogao de prazo

2 Quando facultativa a revogao, o juiz


pode, ao invs de decret-la, prorrogar o
perodo de prova at o mximo, se ste no
foi o fixado.
3 Se o beneficirio est respondendo a
processo que, no caso de condenao,
pode acarretar a revogao, considera-se
prorrogado o prazo da suspenso at o jul-
gamento definitivo.
Extino da Pena
Art. 87.
Se o prazo expira sem que tenha sido revogada a suspenso, fica extinta a pena pri-
vativa de liberdade.

No aplicao da suspenso condicional da pena


Art. 88.
A suspenso condicional da pena no se aplica:
I - ao condenado por crime cometido em
tempo de guerra;
II - em tempo de paz:
a) por crime contra a segurana nacional,
de aliciao e incitamento, de violncia con-
tra superior, oficial de dia, de servio ou de
quarto, sentinela, vigia ou planto, de des-
respeito a superior, de insubordinao, ou
de desero;
b) pelos crimes previstos nos arts. 160, 161,
162, 235, 291 e seu pargrafo nico, ns. I a
IV.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 85


DIREITO PENAL MILITAR

So requisitos para a concesso do sursis, nos termos do artigo 84 do CPM:

1 - Que a pena privativa de liberdade no seja superior a dois anos;


2 - Que o sentenciado no tenha sofrido, no Pas ou no estrangeiro, condenao irrecorr-
vel por outro crime a pena privativa de liberdade, salvo no caso em que tenha sido ultra-
passado mais de 5 anos da condenao anterior, nos termos do artigo 71, 1, do CPM;
3 - Os antecedentes e personalidade, os motivos e as circunstncias do crime, bem como
sua conduta posterior, autorizem a presuno de que o sentenciado no voltar a delin-
qir.

O sursis pode ser concedido pelo prazo de 2 a 6 anos, diferentemente do Direito


Penal comum, que pode ser concedido pelo prazo de 2 a 4 anos (artigo 77 do CP).

Por sua prpria natureza, que de impedir o encarceramento do indivduo, a sus-


penso condicional da pena incompatvel com penas militares que no geram o cercea-
mento de liberdade, por isso, o artigo 84, pargrafo nico, do CPM, veda sua concesso aos
apenados com reforma, suspenso do exerccio do posto, graduao ou funo ou pena
acessria, nem exclui a aplicao de medida de segurana no detentiva.
O Conselho de Justia, por ocasio da prolao da sentena, deve fixar as condies
a que fica subordinado o sursis (artigo 85 do CPM). So condies previstas no artigo 608
do CPPM:
1 - Frequentar curso de habilitao profissional ou de instruo escolar;
2 - Prestar servios comunidade;
3 - Atender aos encargos da famlia;
4 - Submeter-se a tratamento mdico (artigo 608 do CPPM).

A competncia para a concesso da suspenso condicional da pena do Conselho


de Justia (artigo 27, VII, da LOJM) e do STM, no caso de sua competncia originria (artigo
6, I, alnea a, da LOJM).
Na hiptese em que no haja referncia a concesso do sursis na condenao, o
Juiz-Auditor, por ocasio da execuo da sentena poder conced-lo.

86 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
As causas de revogao da suspenso condicional podem ser obrigatrias ou facul-
tativas.
As causas de revogao obrigatria encontram-se previstas no artigo 614 do CPPM
e ocorrem nas seguintes hipteses:
1 - Se o beneficiado for condenado, na justia militar ou na comum, por sentena irrecorr-
vel, a pena privativa de liberdade;
2 - Se o beneficiado no efetuar, sem motivo justificado, a reparao do dano;
3 - No caso de beneficiado militar que for punido por crime prprio ou por transgresso
disciplinar considerada grave.

A revogao facultativa da suspenso condicional do processo, nos termos do artigo


614, 1, do CPPM, pode ocorrer nas seguintes hipteses:
1 - Se o beneficiado deixar de cumprir qualquer das obrigaes constantes na sentena;
2 - Se o beneficiado deixar de observar as obrigaes inerentes pena acessria;
3 - Se o beneficiado for irrecorrivelmente condenado a pena que no seja privativa de li-
berdade.

Caso o Juiz-Auditor, na hiptese de revogao facultativa, entender pela manuteno do


benefcio dever:
a) advertir o beneficirio, ou
b) exacerbar as condies ou, ainda,
c) prorrogar o perodo de suspenso at o mximo, se esse limite no foi o fixado.

Na hiptese em que o beneficiado, durante o prazo de prova, venha a ser proces-


sado por novo delito, o Juiz-Auditor dever prorrogar o prazo de prova at o trnsito em
julgado do processo, fazendo as comunicaes necessrias nesse sentido (artigo 614, 3,
do CPPM).
No caso de cumprimento do prazo de prova, sem a ocorrncia das causas de revoga-
o do sursis, ficar extinta a pena privativa de liberdade, nos termo do artigo 87 do CPM.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 87


DIREITO PENAL MILITAR

A suspenso condicional da pena, nos termos do artigo 88 do CPM, no se aplica nas


seguintes hipteses:

1 - Ao condenado por crime cometido em tempo de guerra;


2 - Em tempo de paz:
a) pelos crimes de aliciao e incitamento, de violncia contra superior, oficial de dia, de
servio ou de quarto, sentinela, vigia ou planto, de desrespeito a superior, de insubordi-
nao, ou de desero;
b) pelos crimes previstos nos artigos 160 (desrespeito superior), 161 (desrespeito a co-
mandante, oficial-general ou oficial de servio), 162 (despojamento desprezvel), 235 (pede-
rastia), 291 e seu pargrafo nico, I a IV (receita ilegal e casos assimilados).

A primeira observao importante que a suspenso condicional da


pena no se aplica em tempo de guerra, qualquer que seja o crime.
Em regra, como se pode observar da leitura do artigo 88 do CPM, a
suspenso condicional da pena no se aplica aos crimes que afetam diretamen-
te a hierarquia e a disciplina, bem como os crimes de pederastia e receita ilegal.
Uma questo interessante saber se poderia ser concedida a sus-
penso condicional da pena aos condenados pelos crimes de insubmisso e
desacato.
A dvida reside no conflito entre o artigo 617, II, alnea a, do CPPM
e o artigo 88, II, do CPM, sendo que o primeiro dispositivo veda, expressamen-
te, a concesso do sursis nos casos de insubmisso e desacato, e o segundo
silente a respeito.
Pensamos que a melhor interpretao aquela que autoriza a con-
cesso do benefcio aos condenados por insubmisso e desacato, nos termos
do artigo 88, II, do CPM, seja em razo da natureza material do instituto, seja em
razo da interpretao que prestigia o princpio da humanidade, na medida em
que evita a aplicao de pena privativa de liberdade de curta durao, que o
impedimento.

88 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
Livramento condicional
O livramento condicional, segundo Luiz Rgis Prado, consiste na liberao do conde-
nado aps o cumprimento de parte da sano penal aplicada em estabelecimento penal,
desde que cumpridamente observados os pressupostos que regem a sua concesso e sob
certas condies previamente estipuladas30.
A competncia para decidir sobre a concesso do livramento condicional do Juiz-
-Auditor (artigo 30, XIV, da LOJM), ou do Presidente do STM, nos casos de sua competncia
originria (artigo 9, XIV, da LOJM).

So requisitos para a concesso do livramento condicional, previstos no artigo 89 do


CPM:

1 - pena privativa de liberdade seja superior a 2 anos de deteno ou recluso;


2 - que o apenado tenha cumprido metade da pena, se primrio, ou dois teros, se reinci-
dente;
3 - reparao do dano causado pelo crime, salvo absoluta impossibilidade de faz-lo;
4 - boa conduta durante a execuo da pena, adaptao ao trabalho e s circunstncias
atinentes sua personalidade, ao meio social e vida pregressa permitem supor que o
condenado no voltar a delinqir.

No caso de concurso de infraes, nos termos do artigo 89, 1, do CPM, o livramen-
to condicional ser concedido com base na pena unificada.
Se o apenado primrio e menor de vinte e um anos ( poca do crime) ou maior
de setenta anos (no momento da execuo), o tempo de cumprimento da pena, para a
concesso do livramento, pode ser reduzido a um tero.

30
PRADO, Luiz Rgis. Curso de Direito Penal Brasileiro. Vol. I. 9 Edio. Revista dos Tribunais. So Paulo. 2010. p. 609.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 89


DIREITO PENAL MILITAR

A deciso que concede o livramento condicional deve especificar as condies a que fica
subordinada a concesso do benefcio (artigo 90 do CPM).
So condies para a concesso do livramento condicional, nos termos do artigo
626 do CPPM:

1 - tomar ocupao, dentro de prazo razovel, se for apto para o trabalho;


2 - no se ausentar do territrio da jurisdio do juiz, sem prvia autorizao;
3 - no portar armas ofensivas ou instrumentos capazes de ofender;
4 - no frequentar casas de bebidas alcolicas ou de tavolagem (casa de jogos);
5 - no mudar de habitao, sem aviso prvio autoridade competente.

So legitimados para requerer o livramento condicional, nos termos do artigo 619


do CPPM:

1 - o sentenciado, seu cnjuge ou seu convivente, bem como algum parente em linha reta;
2 - por proposta do diretor do estabelecimento penal militar, e
3 - por iniciativa do conselho penitencirio ou rgo equivalente.


Durante o cumprimento do livramento condicional, o beneficiado fica sob a
fiscalizao do Ministrio Pblico Militar e do Juiz-Auditor, j que os rgos elencados no
artigo 92 do CPM no foram criados no mbito da Justia Militar.

Haver revogao obrigatria do livramento condicional, nos termos do arti-


go 93 do CPM, se o beneficiado vem a ser condenado por sentena transitada em julgado:

1 - por infrao penal cometida durante a vigncia do benefcio;


2 - por infrao penal anterior, salvo se, tendo de ser unificadas as penas, no fica prejudi-
cado o requisito do artigo 89, I, alnea a, do CPM (metade da pena).

90 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
As hipteses de revogao facultativa encontram-se previstas no artigo 93, 1, do CPM,
ocorrendo quando:

1 - se o beneficiado no cumprir as obrigaes constantes na sentena;


2 - no caso de condenao transitada em julgado por contraveno penal a pena que no
seja privativa de liberdade, e
3 - se militar, vem a ser punido por transgresso disciplinar grave.

As condenaes por crimes comuns perante a Justia Estadual ou Federal so


causas de revogao obrigatria, as condenaes por contravenes penais so causas de
revogao facultativa do livramento condicional, nos termos do artigo 93, 2, do CPM.
O artigo 96 do CPM veda a concesso do livramento condicional ao condena-
do por crime praticado em tempo de guerra. A nosso ver, esta vedao se aplica aos crimes
militares e aos crimes comuns julgados pela Justia Militar, na hiptese do artigo 10, inciso
IV, de nossa Lei Penal Castrense.

Regra importante e que merece crtica a prevista no artigo 97 do CPM, que


trata dos casos especiais do livramento condicional. Eis o dispositivo em comento:

Art. 97.
Em tempo de paz, o livramento condicional por crime contra a segurana externa do
pas, ou de revolta, motim, aliciao e incitamento, violncia contra superior ou militar de
servio, s ser concedido aps o cumprimento de dois teros da pena, observado ainda o
disposto no art. 89, prembulo, seus nmeros II e III e 1 e 2.

Como se pode observar, a inteno da Lei Penal Militar tratar com maior rigor
os crimes que atentem ou ofendam, diretamente, a segurana externa do Pas,
a hierarquia e a disciplina militar, determinando que em tais hipteses a conces-
so do livramento condicional somente ocorrer com o cumprimento de dois
teros da pena.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 91


DIREITO PENAL MILITAR

Penas acessrias
Art. 98.
So penas acessrias:

I - a perda de posto e patente;


II - a indignidade para o oficialato;
III - a incompatibilidade com o oficialato;
IV - a excluso das foras armadas;
V - a perda da funo pblica, ainda que eletiva;
VI - a inabilitao para o exerccio de funo p-
blica;
VII - a suspenso do ptrio poder, tutela ou
curatela;
VIII - a suspenso dos direitos polticos.

Diferentemente do CP comum, o CPM, em seu artigo 98, prev a aplicao de penas


acessrias, que na maioria de suas hipteses, pretendem excluir o criminoso das Foras
Amadas, com a clara finalidade de preveno geral, demonstrando aos efetivos, que os
violadores da hierarquia e da disciplina sero, infalivelmente, retirados de suas fileiras.
Uma primeira observao que os incisos I, II e III, do artigo 98, regulados
pelos artigos 99, 100 e 101, do CPM devem ser compatibilizados com o artigo 142, 3, VI,
da Constituio da Repblica.
Como podemos observar, o oficial das Foras Armadas somente poder per-
der o posto e a patente, mediante um processo administrativo deflagrado pelo Procura-
dor-Geral da Justia Militar (artigo 116, II, da LC 75/93), perante o Superior Tribunal Militar
(artigo 6, I, alnea h, da LOJM), denominado representao para a perda do posto e da
patente, por indignidade ou por incompatibilidade com o oficialato.
Assim, embora elencados como pena acessria no artigo 98, I, II e III, do CPM, a per-
da do posto e da patente, a indignidade e a incompatibilidade para com o oficialato, no
foram recepcionadas pela Constituio da Repblica, no podendo ser aplicadas, automa-
ticamente, pelos rgos da Justia Militar.

92 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
A perda do posto e da patente, nos termos do artigo 99 do CPM, ocorrer na hipte-
se em que o oficial for condenado, por crime comum ou militar, a pena privativa de liber-
dade superior a 2 anos, observe que nesta hiptese no se faz qualquer aluso quanto
natureza do crime.
Nessa hiptese, aps o trnsito em julgado, o Procurador-Geral da Justia Mi-
litar representar ao Superior Tribunal Militar, que acolhendo o pedido ministerial, deter-
minar a perda do posto e da patente do oficial.
A indignidade para o oficialato ocorre nos casos em que o oficial pratica cri-
mes que demonstram sua indignidade para com a funo de oficial das Foras Armadas e
esto ligados desonra, infmia.

So crimes que geram a indignidade para com o oficialato, nos termos do ar-
tigo 100 do CPM:

Artigo 161 desrespeito a smbolo nacional,


Artigo 235 pederastia,
Artigo 240 furto,
Artigo 242 roubo,
Artigo 243 extorso simples,
Artigo 244 extorso mediante seqestro,
Artigo 245 chantagem,
Artigo 251 estelionato,
Artigo 252 abuso de pessoa,
Artigo 303 peculato,
Artigo 304 peculato mediante de aproveitamento de erro de outrem,
Artigo 311 falsificao de documento,
Artigo 312 falsidade ideolgica.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 93


DIREITO PENAL MILITAR

A incompatibilidade para com o oficialato ocorre nos casos de cometimento de cri-


mes cuja conduta seja incompatvel com a condio de oficial das Foras Armadas, afe-
tando a prpria atividade militar. So hipteses que geram a incompatibilidade com o ofi-
cialato, na forma do artigo 101 do CPM, a prtica dos crimes de entendimento para gerar
conflito ou divergncia com o Brasil (artigo 141) e tentativa contra a soberania do Brasil
(artigo 142).
Tambm na hiptese de incompatibilidade e de indignidade para o oficialato, o Pro-
curador-Geral da Justia Militar representar ao Superior Tribunal Militar, para que declare
o oficial indigno ou incompatvel para com o oficialato, com a consequente perda do posto
e da patente.
Esse tratamento, que garante verdadeira vitaliciedade ao oficial, no se aplica s
praas, de forma que a sentena condenatria poder aplicar a pena de excluso das For-
as Armadas.
A excluso das Foras Armadas prevista como pena acessria no artigo 98, IV, c/c
102, do CPM, sendo aplicada s praas das Foras Armadas condenadas a penas privativas
de liberdade superior a 2 anos, sendo aplicada automaticamente aps o trnsito em julga-
do da sentena penal condenatria.
A perda da funo pblica, ainda que eletiva (artigo 98, V, c/c 103, do CPM),
aplicada aos ocupantes de emprego, cargo ou funo pblica, sejam civis, ou militares da
reserva ou reformados que exeram funes pblicas civis.
imposta, independentemente da pena aplicada, quando o crime cometido com
abuso de poder ou com violao de dever inerente funo pblica, bem como aos conde-
nados a penas superiores a 2 anos, nos termos do artigo 103, I e II, do CPM.
A inabilitao para o exerccio de funo pblica nos termos do artigo 98, VI, c/c 104
do CPM, imposta aos condenados a mais de quatro anos de recluso, por crime cometido
com abuso de poder ou violao do dever militar ou inerente funo pblica.
Essa inabilitao pode ser imposta pelo prazo de dois at vinte anos e se inicia ao
trmino da execuo da pena privativa de liberdade ou da medida de segurana, ou ainda,
da data que se extingue a pena (artigo 104, pargrafo nico, do CPM).

94 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
A suspenso do ptrio poder, da tutela e da curatela imposta aos condenados com
penas superiores a 2 anos, independentemente da natureza do crime praticado, enquanto
durar a execuo da pena ou da medida de segurana.
Logicamente, o legislador se preocupou com a impossibilidade do exerccio do po-
der familiar, da tutela e da curatela, pelo apenado, enquanto durar a execuo penal mili-
tar.
No entanto, esse dispositivo merece maior reflexo, na medida em que o con-
denado, militar ou civil, que tiver sua execuo da pena processada pela Vara de
Execues Penais dos Estados e do Distrito Federal, poder ser beneficiado pe-
las regras do CP comum, no sendo recolhido ao crcere (ver artigo 62 do CPM),
de forma que no haver necessidade de imposio da medida, devendo esta
ser revogada pelo Juzo da Execuo.

A suspenso dos direitos polticos imposta aos condenados a penas privativas de


liberdade ou aos submetidos medida de segurana, ou ainda, enquanto durar a inabili-
tao para o exerccio de funo pblica, no podendo votar e ser votado (artigo 106 do
CPM).
O artigo 107 do CPM determina que todas as penas acessrias devem constar, ex-
pressamente, na sentena, salvo os casos de perda da funo pblica e suspenso dos di-
reitos polticos. O dispositivo legal nos leva concluso de que se a sentena condenatria
no contiver a expressa meno sobre pena acessria, no poder esta ser executada.
O artigo 108 do CPM determina o prazo das inabilitaes temporrias, o tempo de
liberdade resultante da suspenso condicional da pena ou do livramento condicional, deve
ser computado, se no sobrevm revogao.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 95


DIREITO PENAL MILITAR

Efeitos da condenao
Obrigao de reparar o dano

Art. 109.
So efeitos da condenao:
I - tornar certa a obrigao de reparar o dano
resultante do crime;
Perda em favor da Fazenda Nacional

II - a perda, em favor da Fazenda Nacional, res-


salvado o direito do lesado ou de terceiro de
boa-f:
a) dos instrumentos do crime, desde que con-
sistam em coisas cujo fabrico, alienao, uso,
porte ou deteno constitua fato ilcito;
b) do produto do crime ou de qualquer bem
ou valor que constitua proveito auferido pelo
agente com a sua prtica.

Medidas de Segurana
Espcies de medidas de segurana

Art. 110.
As medidas de segurana so pessoais ou patrimoniais. As da primeira espcie sub-
dividem-se em detentivas e no detentivas. As detentivas so a internao em manicmio
judicirio e a internao em estabelecimento psiquitrico anexo ao manicmio judicirio
ou ao estabelecimento penal, ou em seo especial de um ou de outro. As no detentivas
so a cassao de licena para direo de veculos motorizados, o exlio local e a proibio
de frequentar determinados lugares. As patrimoniais so a interdio de estabelecimento
ou sede de sociedade ou associao, e o confisco.

96 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
Pessoas sujeitas s medidas de segurana

Art. 111.
As medidas de segurana somente podem ser impostas:

I - aos civis;
II - aos militares ou assemelhados, conde-
nados a pena privativa de liberdade por
tempo superior a dois anos, ou aos que de
outro modo hajam perdido funo, psto e
patente, ou hajam sido excludos das fras
armadas;
III - aos militares ou assemelhados, no caso
do art. 48;
IV - aos militares ou assemelhados, no caso
do art. 115, com aplicao dos seus 1,
2 e 3.
Manicmio judicirio

Art. 112.
Quando o agente inimputvel (art. 48), mas suas condies pessoais e o fato pra-
ticado revelam que ele oferece perigo incolumidade alheia, o juiz determina sua interna-
o em manicmio judicirio.

Prazo de internao

1 A internao, cujo mnimo deve ser fi-


xado de entre um a trs anos, por tempo
indeterminado, perdurando enquanto no
for averiguada, mediante percia mdica, a
cessao da periculosidade do internado.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 97


DIREITO PENAL MILITAR

Percia Mdica
2 Salvo determinao da instncia superior, a
percia mdica realizada ao trmino do prazo
mnimo fixado internao e, no sendo esta
revogada, deve aquela ser repetida de ano em
ano.
Desinternao condicional

3 A desinternao sempre condicional, de-


vendo ser restabelecida a situao anterior, se
o indivduo, antes do decurso de um ano, vem
a praticar fato indicativo de persistncia de sua
periculosidade.
4 Durante o perodo de prova, aplica-se o dis-
posto no art. 92.

Substituio da pena por internao

Art. 113.
Quando o condenado se enquadra no pargrafo nico do art. 48 e necessita de
especial tratamento curativo, a pena privativa de liberdade pode ser substituda pela inter-
nao em estabelecimento psiquitrico anexo ao manicmio judicirio ou ao estabeleci-
mento penal, ou em seo especial de um ou de outro.

Supervenincia de cura
1 Sobrevindo a cura, pode o internado ser
transferido para o estabelecimento penal, no
ficando excludo o seu direito a livramento con-
dicional.

98 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
Persistncia do estado mrbido
2 Se, ao trmino do prazo, persistir o mr-
bido estado psquico do internado, condi-
cionante de periculosidade atual, a interna-
o passa a ser por tempo indeterminado,
aplicando-se o disposto nos 1 a 4 do
artigo anterior.
brios habituais ou toxicmanos
3 idntica internao para fim curativo,
sob as mesmas normas, ficam sujeitos os
condenados reconhecidos como brios ha-
bituais ou toxicmanos.

Regime de internao

Art. 114.
A internao, em qualquer dos casos previstos nos artigos precedentes, deve visar
no apenas ao tratamento curativo do internado, seno tambm ao seu aperfeioamento,
a um regime educativo ou de trabalho, lucrativo ou no, segundo o permitirem suas condi-
es pessoais.

Cassao de licena para dirigir veculos motorizados

Art. 115.
Ao condenado por crime cometido na direo ou relacionadamente direo de ve-
culos motorizados, deve ser cassada a licena para tal fim, pelo prazo mnimo de um ano,
se as circunstncias do caso e os antecedentes do condenado revelam a sua inaptido para
essa atividade e consequente perigo para a incolumidade alheia.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 99


DIREITO PENAL MILITAR
1 O prazo da interdio se conta do dia em que
termina a execuo da pena privativa de liber-
dade ou da medida de segurana detentiva, ou
da data da suspenso condicional da pena ou
da concesso do livramento ou desinternao
condicionais.
2 Se, antes de expirado o prazo estabelecido,
averiguada a cessao do perigo condicionante
da interdio, esta revogada; mas, se o perigo
persiste ao trmo do prazo, prorroga-se ste
enquanto no cessa aqule.
3 A cassao da licena deve ser determinada
ainda no caso de absolvio do ru em razo
de inimputabilidade.
Exlio local
Art. 116.
O exlio local, aplicvel quando o juiz o considera necessrio como medida preven-
tiva, a bem da ordem pblica ou do prprio condenado, consiste na proibio de que este
resida ou permanea, durante um ano, pelo menos, na localidade, municpio ou comarca
em que o crime foi praticado.
Pargrafo nico. O exlio deve ser cumprido
logo que cessa ou suspensa condicionalmen-
te a execuo da pena privativa de liberdade.

Proibio de frequentar determinados lugares


Art. 117.
A proibio de frequentar determinados lugares consiste em privar o condenado,
durante um ano, pelo menos, da faculdade de acesso a lugares que favoream, por qual-
quer motivo, seu retorno atividade criminosa.
Pargrafo nico. Para o cumprimento da proi-
bio, aplica-se o disposto no pargrafo nico
do artigo anterior.
Interdio de estabelecimento, sociedade ou associao
Art. 118.
A interdio de estabelecimento comercial ou industrial, ou de sociedade ou associa-
o, pode ser decretada por tempo no inferior a quinze dias, nem superior a seis meses,
se o estabelecimento, sociedade ou associao serve de meio ou pretexto para a prtica de
infrao penal.

100 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
1 A interdio consiste na proibio de
exercer no local o mesmo comrcio ou in-
dstria, ou a atividade social.
2 A sociedade ou associao, cuja sede
interditada, no pode exercer em outro lo-
cal as suas atividades.
Confisco
Art. 119.
O juiz, embora no apurada a autoria, ou ainda quando o agente inimputvel, ou
no punvel, deve ordenar o confisco dos instrumentos e produtos do crime, desde que
consistam em coisas:

I - cujo fabrico, alienao, uso, porte ou de-


teno constitui fato ilcito;
II - que, pertencendo s foras armadas ou
sendo de uso exclusivo de militares, este-
jam em poder ou em uso do agente, ou de
pessoa no devidamente autorizada;
III - abandonadas, ocultas ou desapareci-
das.
Pargrafo nico. ressalvado o direito do
lesado ou de terceiro de boa-f, nos casos
dos ns. I e III.
Imposio da medida de segurana
Art. 120.
A medida de segurana imposta em sentena, que lhe estabelecer as condies,
nos termos da lei penal militar.

Pargrafo nico. A imposio da medida de


segurana no impede a expulso do es-
trangeiro.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 101


DIREITO PENAL MILITAR

O Cdigo Penal Militar, em seu artigo 110 do CPM, trata das medidas de segurana, que
podem ser pessoais e patrimoniais.

As medidas de segurana pessoais, por sua vez, dividem-se em:

(internao em manicmio judicirio, internao em estabe-


DETENTIVAS lecimento psiquitrico anexo ao manicmio judicirio ou es-
tabelecimento penal, ou em seo especial de um ou de outro)

(cassao de licena para direo de veculos motoriza- NO


dos, o exlio de local e a proibio de frequentar determi-
nados lugares). DETENTIVAS

J as medidas de segurana patrimoniais podem ser de: interdio de estabelecimento


ou de sede de sociedade ou associao, e o confisco.

O artigo 111 do CPM determina que as medidas de segurana podem ser impostas:
I - aos civis;
II aos militares condenados penas privativas de liberdade superiores a dois anos, ou
aos que de qualquer modo tenham perdido funo, posto, patente, ou tenham sido exclu-
dos das Foras Armadas;
III aos militares inimputveis e aos semi-imputveis;
IV aos condenados por crime cometido na direo ou relacionadamente direo de
veculos motorizados.

As medidas de segurana detentivas so impostas, principalmente, aos inimpu-


tveis, cuja periculosidade recomende sua aplicao.

Na hiptese em que um inimputvel venha a cometer uma condu-


ta adequada ao CPM e ao seu artigo 9, deve ser processado pe-
rante a Justia Militar, estabelecendo-se o incidente de insanidade
mental do acusado, nos termos do artigo 156 do CPPM.

102 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
Ainda que reconhecida a inimputabilidade do indivduo, deve o processo ter seu
seguimento, para que a Justia Militar aprecie se o fato seria tpico e antijurdico. Afastada
a tipicidade ou sendo reconhecida a existncia de causa de justificao da conduta, o ru
deve ser absolvido, no podendo ser imposta qualquer de medida de segurana.
Se for reconhecida a tipicidade e a antijuridicidade da conduta, o ru ser ab-
solvido, sendo-lhe imposta a medida de segurana. a denominada sentena absolutria
imprpria.
O Superior Tribunal Militar, ao apreciar a Correio Parcial n 1997.01.001542-
9 RS, entendeu que uma vez reconhecida a inimputabilidade do acusado, deve ser imposta
a sentena absolutria, com a deliberao sobre a necessidade de imposio de medida de
segurana.

INIMPUTABILIDADE PENAL. HOMOLOGA-


O DO LAUDO PERICIAL PELO CONSE-
LHO DE JUSTIA. IMPERATIVA SENTENA
ABSOLUTRIA. MEDIDA DE SEGURANA.
DELIBERAO DO CONSELHO SOBRE SEU
CABIMENTO. Homologado o laudo pericial,
tem-se como imperativa a declarao de
inimputabilidade do agente, por sentena
que h de ser absolutria (Arts. 160 c/c 439,
d, CPPM), devendo o Conselho de Justia
deliberar sobre a aplicabilidade ou no da
medida de segurana, a qual, cinge-se aos
casos de existncia de perigo incolumida-
de alheia, oferecida pelo agente, seja pelo
fato praticado ou por suas condies pes-
soais (Art. 112, CPM). Correio Parcial de-
ferida. Deciso unnime. (STM Correio
Parcial 1997.01.001542-9 UF: RS. Julgamen-
to: 21/10/1997. Rel. Min. Jos Julio Pedrosa)

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 103


DIREITO PENAL MILITAR

Pensamos que no possvel a aplicao da medida de segurana sem o curso da


marcha processual, com a necessria apreciao sobre a tipicidade e antijuridicidade da
conduta, que podem restar afastadas, com a consequente absolvio do acusado, no
sendo possvel sua imposio.
As medidas de segurana tambm podem ser aplicadas aos semi-imputveis, que,
por possurem culpabilidade reduzida, merecem um juzo de reprovao menor que os
imputveis. Assim, a Lei Penal Militar determina que o semi-imputvel, caso condenado,
tenha sua pena atenuada, nos termos do artigo 48, pargrafo nico, do CPM, ou ainda,
que tenha sua pena substituda por internao, quando necessitar de especial tratamen-
to curativo (artigo 113 do CPM).

Como j esclarecido, os inimputveis devem, necessariamente, serem absolvi-


dos, com aplicao de medida de segurana, caso constatada sua periculosida-
de, diferentemente do que ocorre com os semi-imputveis, que so condena-
dos, mas podem ter sua pena substituda por internao em estabelecimento
psiquitrico.

Questo interessante saber se a Justia Militar pode impor medi-


da de segurana para tratamento ambulatorial, j que tal modali-
dade de tratamento no encontra amparo no Cdigo Penal Militar.
Se a imposio de medida de segurana, embora de carter penal,
possui a natureza preventiva e assistencial31, o parmetro para a
escolha do tratamento, se detentivo ou ambulatorial, deve ser de-
terminado pela necessidade curativa, j que uma eventual inter-
nao poder agravar a doena, que poderia ser curada atravs
de tratamento ambulatorial.

incontestvel que os rgos da Justia Militar, quando o diagnstico recomendar,


devem determinar o tratamento ambulatorial, previsto no artigo 96, II, do CP comum, como
j advertiram Ione de Souza Cruz e Cludio Amin Miguel32, bem como Alexandre Saraiva33.

31
SANTOS, Juarez Cirino dos. Direito Penal. Parte Geral. Curitiba: Lmen Juris, 2008. p. 653.
32
CRUZ, Ione de Souza; MIGUEL, Cludio Amin. Elementos de Direito Penal Militar. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005. p. 205.
33
SARAIVA, Alexandre Jos de Barros Leal. Comentrios Parte Geral do Cdigo Penal Militar. Fortaleza: ABC Editora, 2007. p. 192/193.

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DIREITO PENAL MILITAR
O Superior Tribunal Militar j se manifestou no sentido de que no h qualquer im-
pedimento para aplicao de medida de segurana para tratamento ambulatorial. Nesse
sentido:

DESERO - DELITO FORMAL PLENAMEN-


TE CONFIGURADO IN CASU. APELANTE
PORTADOR DE ALCOOLISMO CRONICO E
NEUROSE DEPRESSIVO-ANSIOSA, E QUE NA
POCA DOS FATOS NARRADOS NA ACU-
SAO NO APRESENTAVA PLENA CAPA-
CIDADE DE AUTODETERMINAO. O SU-
PLICANTE SE APRESENTOU 27 DIAS APS
A CONSUMAO DO DELITO, COM O QUE
SE BENEFICIA DO DISPOSTO NA PARTE FI-
NAL DO INCISO I DO ARTIGO 189 DO CPM.
A R. DECISO SUB CENSURA FIXOU A PE-
NA-BASE UM POUCO ABAIXO DO QUE SE-
RIA TECNICAMENTE PERFEITO. SILNCIO
DO RGO MINISTERIAL E PRECEDNCIA
DO PRINCPIO MAIOR DO TANTUM DE-
VOLUTUM QUANTUM APELLATUM. POR
UNANIMIDADE O TRIBUNAL MANTEVE A
SENTENA APELADA, EM SEU QUANTUM,
E CONVERTENDO A PENA EM TRATAMEN-
TO AMBULATORIAL EX-VI DOS ARTIGOS
48 E 113 DO DIPLOMA CASTRENSE. ( STM
Ap 1986.01.044561-9 UF: RJ. Julgamento:
15/04/1986. Rel. Min. Deoclcio Lima de Si-
queira)

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DIREITO PENAL MILITAR

A medida de segurana de internao deve ser executada em manicmio judicirio e


o perodo mnimo deve ser fixado entre 1 e 3 anos, devendo ser prorrogada enquanto no
cessar a periculosidade do agente (artigo 112, 1, do CPM), j as de tratamento ambulato-
rial devem seguir as regras previstas no Cdigo Penal comum.
A cessao de periculosidade aferida atravs de percia mdica, que realizada
ao trmino do prazo mnimo fixado para a internao ou do tratamento ambulatorial, que
no sendo revogados, deve ser repetida de ano em ano (artigo 112, 2, do CPM).
Uma vez cessada a periculosidade do agente, dever ser concedida sua desinterna-
o condicional ou a cessao do tratamento ambulatorial, observando-se as regras do ar-
tigo 92 do CPM, permanecendo sobre observao cautelar e proteo de patronato oficial
ou particular, ou ainda, por servio social penitencirio ou rgo similar (tais rgos ainda
no foram criados no mbito da Justia Militar da Unio).
No caso em que o beneficiado, no prazo de um ano, venha a praticar ato que de-
monstre a persistncia de sua periculosidade, a internao ou o tratamento ambulatorial
dever ser restabelecido.

Como j esclarecido, o semi-imputvel pode ter sua pena substituda por medi-
da de segurana, mas sobrevindo sua recuperao, dever ser transferido para
estabelecimento penal, ficando sujeito ao cumprimento do restante da pena,
com a observncia dos eventuais benefcios da execuo, como o livramento
condicional.

O artigo 113, 2, do CPM determina que se ao trmino do prazo fixado para a in-
ternao persistir o estado mrbido causador da periculosidade do agente, a internao
passa a ser por tempo indeterminado. Esse dispositivo tambm deve ser aplicado aos sub-
metidos a tratamento ambulatorial.
Para aqueles que entendem que a medida de segurana possui limite mximo,
necessrio diferenciar as situaes do inimputvel e do semi-imputvel.

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DIREITO PENAL MILITAR
No caso dos inimputveis, a medida de segurana deve ter o
INIMPUTVEIS prazo mximo da pena prevista abstratamente para o crime
cometido, j que no h condenao.

Para os semi-imputveis, que tem sua pena substitu-


da por internao, o limite mximo para a medida de
segurana o da pena aplicada. SEMI -IMPUTVEIS

Para os defensores da corrente que a medida de segurana possui prazo mximo, o


indivduo que ainda apresente periculosidade, dever ser posto disposio do Juzo Cvel,
nos termos do artigo 1767 do Cdigo Civil c/c 1177 do CPC.
O artigo 113, 3, do CPM, determina que brios habituais e os toxicmanos tam-
bm ficam sujeitos substituio da pena por medida de segurana.
Assim, quando os brios habituais e os toxicmanos cometerem crimes, por possu-
rem a necessidade de especial tratamento curativo, podero ter suas penas substitudas
por medidas de segurana.

Determina o artigo 114 do CPM que a internao, em qualquer caso, alm do


tratamento curativo, deve visar tambm o aperfeioamento a um regime educa-
tivo e de trabalho, lucrativo ou no, quando permitirem as condies pessoais
do internado.

Alm da internao e do tratamento ambulatorial, que so medidas de segurana


cerceadoras da liberdade, existem as medidas de segurana no detentivas de cassao
da licena para a direo de veculos motorizados, o exlio local e a proibio de frequentar
determinados lugares.
Uma primeira questo acerca das medidas de segurana no detentivas seria sua
compatibilidade com o sistema vicariante, adotado pelo Cdigo Penal Militar.
No h qualquer incompatibilidade de aplicao das medidas de segurana no de-
tentivas e a condenao, na medida em que o sistema vicariante impede, to-somente, a
aplicao de pena privativa de liberdade seguida de medida de segurana que cerceiem a
liberdade do condenado, restringindo esta indefinidamente34.
O artigo 115 do Cdigo Penal Militar trata a cassao de licena para dirigir veculos
motorizados como uma modalidade de medida de segurana, que so impostas aos con-
denados por crimes cometidos na direo de veculos motorizados, pelo prazo mnimo de
1 ano, se as circunstncias do caso e os antecedentes do condenado revelam sua inaptido
para essa atividade e consequente perigo incolumidade alheia.
34
CRUZ, Ione de Souza; MIGUEL, Cludio Amin. Elementos de Direito Penal Militar. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005. p. 212.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 107


DIREITO PENAL MILITAR

O prazo de cassao de licena para dirigir veculos motorizados deve se iniciar ao


trmino da execuo da pena privativa de liberdade ou da medida de segurana detentiva,
ou ainda, da concesso do livramento condicional ou da desinternao condicional ou da
cessao do tratamento ambulatorial (artigo 115, 1, do CPM).
Se o Juzo da execuo, antes de terminado o prazo, verificar a desnecessidade de
sua manuteno, poder revog-la. Ao trmino do prazo, se ainda se encontrarem presen-
tes as circunstncias que justificaram sua imposio, poder prorrog-la por prazo indeter-
minado, at a sua cessao definitiva (artigo 115, 2, do CPM).
A cassao de licena para dirigir veculos motorizados dever sempre ser imposta
aos inimputveis, no caso das sentenas absolutrias imprprias (artigo 115, 3, do CPM).
O Juzo militar dever comunicar a imposio da medida de segurana de cassao
de licena para dirigir veculos motorizados ao Comando da Fora (no caso dos militares
com habilitao especfica para a conduo de viaturas militares) e aos rgos de Trnsito
dos Estados e do Distrito Federal.
O exlio de local, nos termos do artigo 116 do CPM, aplicvel quando o Juzo Militar
considerar necessrio como medida preventiva, a bem da ordem pblica ou do prprio
condenado, e consiste na proibio de que o condenado resida ou permanea, pelo prazo
mnimo de um ano, na localidade, municpio ou comarca em que o crime foi praticado e
tem o seu incio aps o trmino da pena privativa de liberdade, da concesso do livramento
condicional ou da concesso da suspenso condicional da pena.

A proibio de frequentar determinados lugares consiste na privao do con-


denado, pelo prazo mnimo de um ano, da faculdade de acesso a lugares que
favoream, por qualquer motivo, seu retorno atividade criminosa, nos termos
do artigo 117 do CPM, e tem seu incio aps o trmino da pena privativa de liber-
dade, da concesso do livramento condicional ou da concesso da suspenso
condicional da pena.
Alm das medidas de segurana pessoais, o Cdigo Penal Militar prev a
possibilidade de imposio de medidas de segurana patrimoniais, que consis-
tem na interdio de estabelecimento comercial ou industrial, de sociedade ou
associao e o confisco, quando estas caracterizem meios ou pretextos para a
prtica do crime militar, nos termos do artigo 118 do Cdigo Penal Militar.

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DIREITO PENAL MILITAR
A interdio do estabelecimento empresarial ou industrial, da associao ou da sociedade
pode ser decretada pela Justia Militar pelo prazo de cinco dias para a realizao de busca
e apreenso, ou qualquer outra diligncia prevista na Lei Processual Penal Militar (artigo
272, 2, do CPPM).
A inconstitucionalidade, que eventualmente macule o artigo 118 do CPM, reside nos
prazos mnimos e mximos para decretao da interdio do estabelecimento, principal-
mente em relao aos estabelecimentos empresariais e industriais, j que a interdio
poder causar a inviabilidade do negcio, o que evidentemente viola o princpio da preser-
vao das empresas e o princpio da no culpabilidade.
Com o trnsito em julgado, poder ser imposta a dissoluo compulsria dos esta-
belecimentos empresariais, industriais, das associaes e das sociedades, que ficaro proi-
bidos de exercer no local, o mesmo comrcio, indstria ou atividade social (artigo 118, 1,
do CPM), sendo que as sociedades e associaes no podero voltar a exercer, mesmo em
outro local, as suas atividades (artigo 118, 2, do CPM).
Por fim, temos o confisco, elencado como medida de segurana patrimonial.
Previsto no artigo 119 do Cdigo Penal Militar, o confisco pode ser decretado pela
Justia Militar, nos casos de autoria ignorada, de agente inimputvel ou impunvel, deven-
do recair sobre os instrumentos e produtos do crime, desde que consistam em coisas:

1- cujo fabrico, alienao, uso, porte ou deteno constitui fato ilcito;


2 - que, pertencendo s Foras Armadas ou sendo de uso exclusivo de militares, estejam
em poder ou em uso do agente, ou de pessoa no devidamente autorizada;
3 - abandonadas, ocultas ou desaparecidas.
Importante a regra do artigo 119, pargrafo nico, do CPM, que ressalva o
direito do lesado ou de terceiro de boa-f, nas hipteses 1 e 3, anteriormente
expostas.
O artigo 120 do Cdigo Penal Militar determina que a medida de seguran-
a imposta na sentena, que estabelecer as condies de seu cumprimento,
nos termos da Lei Penal Militar.
Por fim, cabe esclarecer que a imposio de medida de segurana pela
Justia Militar no impede a expulso de estrangeiro, nos termos do artigo 120,
pargrafo nico, do CPM.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 109


DIREITO PENAL MILITAR
Embora o Cdigo Penal Militar trate a cassao de licena para dirigir veculos moto-
rizados, o exlio de local, a proibio de frequentar determinados lugares, a interdio de
estabelecimento (empresarial ou industrial), a interdio de associao ou de sociedade e
o confisco, como modalidades de medida de segurana, estas deveriam estar elencadas
no artigo 109 do CPM, constando como modalidades de efeitos da condenao.

Ao Penal Militar
Em regra, a ao penal militar pblica incondicionada, na forma do artigo 121 do
CPM.
Excepcionalmente, o Cdigo Penal Militar prev a ao penal pblica condicionada
requisio do Ministrio Militar ao qual o agente for subordinado (no caso de militar) ou
requisio do Ministrio da Justia (quando o agente for civil e no houver co-autor militar),
em algumas hipteses de crimes contra a segurana externa do Pas (artigos 136 a 141), na
forma do artigo 122 do CPM.
A requisio, como prevista no artigo 122 do CPM, configura uma condio de pro-
cedibilidade.
O termo requisio, como observado por Clio Lobo35, empregado impropria-
mente, j que o Ministrio Pblico Militar no est obrigado a deflagrar a ao penal mi-
litar, podendo deixar de oferecer denncia caso o IPM ou peas de informao no se
encontrem maduros ou requerer o arquivamento, na hiptese do artigo 397 do CPPM.

Uma controvrsia que surgiu em razo da LC 97/1999. Quem pos-


sui atribuio para fazer a requisio para a deflagrao da ao
penal militar, os Comandantes Militares ou ao Ministro da Defesa,
j que os Ministrios Militares foram extintos?

Cludio Amin Miguel e Nelson Coldibelli entendem que a expresso Ministrio Mili-
tar deve ser atualizada pela LC 97/1999, sendo atribuio do Comando Militar fazer a re-
quisio para deflagrao da ao penal militar, no caso de militares de Foras diferentes,
caber ao Ministro da Defesa fazer a requisio36.

35
LOBO, Clio. Direito Processual Penal Militar. Editora Mtodo. So Paulo. 2009. p. 75.
36
MIGUEL, Cludio Amin e COLDIBELLI, Nelson. Elementos de Direito Processual Penal Militar. Lumen Juris. Rio de Janeiro. 2000. p. 60.

110 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
Ccero Robson Coimbra Neves e Marcello Streifinger37, bem como Jorge Csar
de Assis38, Paulo Tadeu Rodrigues Rosa39, que entendem que a representao deve ser do
Ministro da Defesa.
A LC 97/1999, modificou a nomenclatura de Ministro para Comandante,
sem lhes retirar esse status, tanto que a EC 23/1999 manteve diversas prerrogativas cons-
titucionais prprias do cargo de Ministro de Estado (artigo 102, inciso I, alnea b, e artigo
105, inciso I, alneas b e c, da Constituio da Repblica), mas em qualquer momento
suprimiu suas atribuies em relao ao Direito Penal e Processual Militar, de modo que
os Comandantes de cada uma das Foras Armadas permanecem com atribuio para
requisitar a deflagrao da ao penal militar, que tambm foi estendida ao Ministro da
Defesa em razo de sua superioridade hierrquico-administrativa, em relao aos Co-
mandantes das Foras Armadas.

Importante ressaltar a grande diferena, a nosso ver, entre a ao penal do CP


comum e a ao penal militar, que inexistncia de ao penal privada e de
ao penal pblica condicionada representao do ofendido.

A proteo da hierarquia e da disciplina militares interessa diretamente ao Estado,


de forma que no pode ser transferido s vtimas da conduta delituosa, o poder de pro-
vocar a persecuo penal para represso das condutas que violem os bens e interesses
protegidos pela Lei Repressiva Castrense.

Ainda sobre tema, importante lembrar a regra do artigo 95, pargrafo nico,
da LOJM (Lei n 8457/1992), que prev, em tempo de guerra, a requisio do
Presidente da Repblica, para deflagrao da ao penal militar contra o co-
mandante do teatro de operaes.

Por fim, na forma do artigo 5, inciso LIX, da Constituio da Repblica, admitida a


utilizao da ao penal privada subsidiria da pblica no processo penal militar, aplicando-
-se, subsidiariamente, as regras do processo penal comum, nos casos de esgotamento do
prazo para oferecimento da denncia com a inrcia do Ministrio Pblico Militar.

37
NEVES, Ccero Robson Coimbra e STREIFINGER, Marcello. Apontamentos de Direito Penal Militar. Vol 2. Saraiva. So Paulo. 2007. p. 3.
38
ASSIS, Jorge Csar de. Comentrios ao Cdigo Penal Militar. 5 Ed. Editora Juru. Curitiba. 2004. p. 227.
39
ROSA, Paulo Tadeu Rodrigues. Cdigo Penal Militar comentado. Editora Lder. Belo Horizonte. 2009. p. 264.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 111


DIREITO PENAL MILITAR

Da extino da punibilidade
Causas extintivas

Art. 123.
Extingue-se a punibilidade:

I - pela morte do agente;


II - pela anistia ou indulto;
III - pela retroatividade de lei que no mais con-
sidera o fato como criminoso;
IV - pela prescrio;
V - pela reabilitao;
VI - pelo ressarcimento do dano, no peculato
culposo (art. 303, 4).
Pargrafo nico. A extino da punibilidade de
crime, que pressuposto, elemento constitu-
tivo ou circunstncia agravante de outro, no
se estende a este. Nos crimes conexos, a extin-
o da punibilidade de um deles no impede,
quanto aos outros, a agravao da pena resul-
tante da conexo.

Espcies de prescrio
Art. 124.
A prescrio refere-se ao penal ou execuo da pena.

Prescrio da ao penal

Art. 125.
A prescrio da ao penal, salvo o disposto no 1 deste artigo, regula-se pelo
mximo da pena privativa de liberdade cominada ao crime, verificando-se:

112 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
I - em trinta anos, se a pena de morte;
II - em vinte anos, se o mximo da pena
superior a doze;
III - em dezesseis anos, se o mximo da
pena superior a oito e no excede a doze;
IV - em doze anos, se o mximo da pena
superior a quatro e no excede a oito;
V - em oito anos, se o mximo da pena
superior a dois e no excede a quatro;
VI - em quatro anos, se o mximo da pena
igual a um ano ou, sendo superior, no
excede a dois;
VII - em dois anos, se o mximo da pena
inferior a um ano.

Supervenincia de sentena condenatria de que somente o ru recorre:

1 Sobrevindo sentena condenatria, de


que somente o ru tenha recorrido, a pres-
crio passa a regular-se pela pena impos-
ta, e deve ser logo declarada, sem prejuzo
do andamento do recurso se, entre a lti-
ma causa interruptiva do curso da prescri-
o ( 5) e a sentena, j decorreu tempo
suficiente.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 113


DIREITO PENAL MILITAR

Termo inicial da prescrio da ao penal

2 A prescrio da ao penal comea a cor-


rer:
a) do dia em que o crime se consumou;
b) no caso de tentativa, do dia em que cessou a
atividade criminosa;
c) nos crimes permanentes, do dia em que ces-
sou a permanncia;
d) nos crimes de falsidade, da data em que o
fato se tornou conhecido.
Caso de concurso de crimes ou de crime con-
tinuado
3 No caso de concurso de crimes ou de crime
continuado, a prescrio referida, no pena
unificada, mas de cada crime considerado
isoladamente.

Suspenso da prescrio
4 A prescrio da ao penal no corre:
I - enquanto no resolvida, em outro processo,
questo de que dependa o reconhecimento da
existncia do crime;
II - enquanto o agente cumpre pena no estran-
geiro.
Interrupo da prescrio
5 O curso da prescrio da ao penal inter-
rompe-se:
I - pela instaurao do processo;
II - pela sentena condenatria recorrvel.
6 A interrupo da prescrio produz efeito re-
lativamente a todos os autores do crime; e nos
crimes conexos, que sejam objeto do mesmo
processo, a interrupo relativa a qualquer de-
les estende-se aos demais.

114 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
Prescrio da execuo da pena ou da medida de segurana que a substitui

Art. 126.
A prescrio da execuo da pena privativa de liberdade ou da medida de segurana
que a substitui (art. 113) regula-se pelo tempo fixado na sentena e verifica-se nos mesmos
prazos estabelecidos no art. 125, os quais se aumentam de um tero, se o condenado
criminoso habitual ou por tendncia.
1 Comea a correr a prescrio:
a) do dia em que passa em julgado a sen-
tena condenatria ou a que revoga a sus-
penso condicional da pena ou o livramen-
to condicional;
b) do dia em que se interrompe a execuo,
salvo quando o tempo da interrupo deva
computar-se na pena.
2 No caso de evadir-se o condenado ou de
revogar-se o livramento ou desinternao
condicionais, a prescrio se regula pelo
restante tempo da execuo.
3 O curso da prescrio da execuo da
pena suspende-se enquanto o condenado
est preso por outro motivo, e interrompe-
-se pelo incio ou continuao do cumpri-
mento da pena, ou pela reincidncia.

Prescrio no caso de reforma ou suspenso de exerccio

Art. 127.
Verifica-se em quatro anos a prescrio nos crimes cuja pena cominada, no mximo,
de reforma ou de suspenso do exerccio do psto, graduao, cargo ou funo.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 115


DIREITO PENAL MILITAR

Disposies comuns a ambas as espcies de prescrio

Art. 128.
Interrompida a prescrio, salvo o caso do 3, segunda parte, do art. 126, todo o
prazo comea a correr, novamente, do dia da interrupo.

Reduo

Art. 129.
So reduzidos de metade os prazos da prescrio, quando o criminoso era, ao tem-
po do crime, menor de vinte e um anos ou maior de setenta.

Imprescritibilidade das penas acessrias

Art. 130.
imprescritvel a execuo das penas acessrias.

Prescrio no caso de insubmisso

Art. 131.
A prescrio comea a correr, no crime de insubmisso, do dia em que o insubmisso
atinge a idade de trinta anos.

Prescrio no caso de desero

Art. 132.
No crime de desero, embora decorrido o prazo da prescrio, esta s extingue a
punibilidade quando o desertor atinge a idade de quarenta e cinco anos, e, se oficial, a de
sessenta.

116 2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas


DIREITO PENAL MILITAR
Declarao de ofcio

Art. 133.
A prescrio, embora no alegada, deve ser declarada de ofcio.

Reabilitao

Art. 134.
A reabilitao alcana quaisquer penas impostas por sentena definitiva.

1 A reabilitao poder ser requerida de-


corridos cinco anos do dia em que for extin-
ta, de qualquer modo, a pena principal ou
terminar a execuo desta ou da medida
de segurana aplicada em substituio (art.
113), ou do dia em que terminar o prazo da
suspenso condicional da pena ou do livra-
mento condicional, desde que o condena-
do:
a) tenha tido domiclio no Pas, no prazo
acima referido;
b) tenha dado, durante sse tempo, de-
monstrao efetiva e constante de bom
comportamento pblico e privado;
c) tenha ressarcido o dano causado pelo
crime ou demonstre absoluta impossibi-
lidade de o fazer at o dia do pedido, ou
exiba documento que comprove a renncia
da vtima ou novao da dvida.
2 A reabilitao no pode ser concedida:
a) em favor dos que foram reconhecidos
perigosos, salvo prova cabal em contrrio;
b) em relao aos atingidos pelas penas
acessrias do art. 98, inciso VII, se o crime
for de natureza sexual em detrimento de fi-
lho, tutelado ou curatelado.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 117


DIREITO PENAL MILITAR

Prazo para renovao do pedido


3 Negada a reabilitao, no pode ser nova-
mente requerida seno aps o decurso de dois
anos.
4 Os prazos para o pedido de reabilitao se-
ro contados em dobro no caso de criminoso
habitual ou por tendncia.

Revogao
5 A reabilitao ser revogada de ofcio, ou a
requerimento do Ministrio Pblico, se a pes-
soa reabilitada fr condenada, por deciso de-
finitiva, ao cumprimento de pena privativa da
liberdade.
Cancelamento do registro de condenaes pe-
nais
Art. 135. Declarada a reabilitao, sero can-
celados, mediante averbao, os antecedentes
criminais.
Sigilo sobre antecedentes criminais

Pargrafo nico. Concedida a reabilitao, o re-


gistro oficial de condenaes penais no pode
ser comunicado seno autoridade policial ou
judiciria, ou ao representante do Ministrio
Pblico, para instruo de processo penal que
venha a ser instaurado contra o reabilitado.

A morte do agente a primeira hiptese de extino da punibilidade, que deve ser


informada Justia Militar e provada por meio de certido de bito.
A deciso declaratria de extino da punibilidade pela morte do agente pode ser
desconstituda, caso seja baseada em certido falsa, no havendo que se falar em reviso
criminal pro societate.

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DIREITO PENAL MILITAR
A anistia o perdo estatal de fatos ou condutas delituosas, sendo concedida em
carter genrico e, normalmente, aos crimes polticos. Pode ser concedida antes ou aps
o trnsito em julgado. A graa concedida individualmente ao condenado irrecorrivel-
mente. A concesso de anistia de atribuio do Congresso Nacional e a graa, do Presi-
dente da Repblica, nos termos dos artigos 48, VIII, e 84, XII, da Constituio da Repbli-
ca.
A abolitio criminis ocorre com a supervenincia de lei penal que deixa de
considerar o fato como crime.
Assim como no Direito Penal comum, no Direito Repressivo Castrense, a
prescrio constitui-se na perda, pelo Estado, do poder de deflagrar a ao penal militar
ou de impor a execuo da pena aplicada pela Justia Militar.
A primeira hiptese de prescrio a da pretenso punitiva.
Os tipos penais, em seu preceito secundrio, prevem as penas mnimas e
mximas aplicveis aos infratores da norma penal castrense.
Para determinar o prazo prescricional da pretenso punitiva, devemos ob-
servar a pena mxima, prevista abstratamente no tipo penal militar, e tentar adequar
esse mximo em uma das hipteses do artigo 125 do CPM.
A prescrio tambm pode ser referente pretenso executria, levando-
-se em considerao a pena imposta na sentena penal condenatria ou do restante da
pena, que tambm dever ser adequada em uma das hipteses do artigo 125 do CPM.

Mais uma vez, imaginemos uma sentena condenatria,


onde tenha sido imposta ao condenado uma pena de 10 meses de
deteno. Nessa hiptese, a prescrio da pretenso executria
ocorrer em 2 anos, na forma do artigo 126 c/c 125, VII, do CPM.
A prescrio da pretenso executria tambm pode ser
aplicada na forma retroativa, quando a sentena penal for con-
denatria e o recurso tenha sido interposto, exclusivamente, pelo
apenado, na forma do artigo 125, 1, do CPM, hiptese em que o
prazo prescricional ser aplicado no perodo anterior condena-
o (entre a instaurao do processo penal militar e entre este e a
sentena penal condenatria recorrvel)40.
Por fim, tempos a prescrio intercorrente, que tem por
base a pena imposta, considerando o perodo entre a sentena
penal condenatria em que somente o apenado tenha recorrido e
o trnsito em julgado da referida condenao.

40
Nesse sentido, conferir o Acrdo do Superior Tribunal Militar proferido nos Embargos n 0000053-49.2005.7.01.0401, que trata do
impacto da Lei n 12.234/2010, no Direito Penal Militar.

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DIREITO PENAL MILITAR

O incio do prazo prescricional, na forma do artigo 125, 2, do CPM, conta-se:


1 - Do dia em que o crime se consumou;
2 - No caso de tentativa, do dia em que cessou a conduta;
3 - Nos crimes permanentes, no dia em que cessar a permanncia;
4 - Nos crimes de falsidade, da data em que o fato se tornou conhecido.

No caso de concurso de crimes ou de crime continuado, a prescrio deve ser aferi-


da em cada crime, isoladamente, na forma do artigo 125, 3, do CPM.
Os incisos I e II, do artigo 125, 4, do CPM, tratam das hipteses de suspenso da
prescrio que ocorrem nos casos de:
1 - Enquanto no resolvida, em outro processo, questo de que dependa o reconhecimen-
to da existncia do crime;
2 - Enquanto o agente cumprir pena no estrangeiro

O artigo 125, 5, trata das hipteses de interrupo da prescrio, ou seja, recome-


a-se a contagem do prazo prescricional.
Na forma do artigo 125, 5, do CPM, so hipteses de interrupo da prescrio a
instaurao do processo penal militar, com o recebimento da denncia pelo Juiz-Auditor, e
a sentena condenatria recorrvel.
O artigo 125, 6, do CPM, determina que: a interrupo da prescrio produz efei-
to relativamente a todos os autores do crime; e nos crimes conexos, que sejam objeto do
mesmo processo, a interrupo relativa a qualquer deles estende-se aos demais.
O referido dispositivo deve ser interpretado com cuidado, na medida em que pode
levar um leitor apressado a aplic-lo literalmente.
A interrupo somente produzir efeito relativamente a todos os autores do crime,
se todos forem denunciados ou condenados. No caso de rejeio da denncia ou de ab-
solvio de um dos co-autores ou dos partcipes, em relao a este no h que se falar em
interrupo da prescrio, que somente ocorrer em relao a este, se, em grau de recur-
so, a denncia for recebida ou no caso de condenao.

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DIREITO PENAL MILITAR
Quando o dispositivo trata da interrupo da prescrio em relao aos crimes co-
nexos, devemos esclarecer que somente haver conexo entre crimes de competncia
da Justia Militar, j que os crimes comuns conexos sero, obrigatoriamente, separados e
remetidos Justia Federal ou Estadual, na forma do artigo 102, alnea a, do CPPM.
Assim, quando houver interrupo da prescrio em relao a um dos crimes
militares, esta ser estendida aos demais crimes.
A prescrio da pretenso executria da pena ou da medida de segurana
substitutiva, conforme a regra do artigo 126, caput, CPM, regula-se pelo tempo fixado na
sentena e verifica-se nos prazos previstos no seu artigo 125.
A parte final do artigo 126 do CPM, que determina o aumento de um tero no
prazo prescricional nos casos de criminosos habituais ou por tendncia, deve ser descon-
siderado, na medida em que foi revogado pela desuetudo, no havendo, na Jurisprudncia
do Superior Tribunal Militar, qualquer notcia de sua aplicao.
O artigo 126, do CPM, trata das hipteses em que se inicia a contagem do pra-
zo prescricional da pretenso executria, dispostas da seguinte forma:
1 comea a correr a prescrio:
a) do dia em que passa em julgado a sen-
tena condenatria ou a que revoga a sus-
penso condicional da pena ou o livramen-
to condicional;
b) do dia em que se interrompe a execuo,
salvo quando o tempo da interrupo deva
computar-se na pena.
2 No caso de evadir-se o condenado ou
de revogar-se o livramento ou a desinten-
o condicionais, a prescrio se regula
pelo restante do tempo da execuo.
3 O curso da prescrio da execuo da
pena suspende-se enquanto o condenado
est preso por outro motivo, e interrompe-
-se pelo incio ou continuao do cumpri-
mento da pena, ou pela reincidncia.

2015 Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Jurdicas 121


DIREITO PENAL MILITAR

O artigo 127, caput, do CPM determina que de quatro anos o prazo prescricional
para os crimes militares em que sejam cominadas, no mximo, penas de reforma, sus-
penso do exerccio do posto, graduao, cargo ou funo, independentemente do tempo
mximo previsto abstratamente no tipo penal militar.
Na forma do artigo 128 do CPM, interrompido o prazo prescricional, todo o prazo
comea a correr novamente, exceto nas hipteses em que o apenado iniciou ou continuou
o cumprimento da pena, ou, ainda, pela reincidncia, onde se somar ao perodo j cum-
prido com o tempo a cumprir, em virtude da nova condenao.

Regra importante a do artigo 129 do CPM, que determina a reduo da


metade do tempo do prazo prescricional quando o criminoso era, ao tempo do
crime, menor de vinte e um anos ou maior de setenta.
Em relao ao menor de vinte e um anos, tanto o CPM quanto o CP co-
mum, tiveram a mesma orientao, ou seja, diminuir o prazo pela metade.

O mesmo no ocorreu em relao aos maiores de setenta anos.

O CPM determina que o prazo prescricional ser reduzido pela metade se o crimi-
noso, ao tempo do crime, era maior de setenta anos, enquanto o artigo 115 do CP comum
determina que os setenta anos devem ser aferidos ao tempo da sentena. Eis aqui, uma
importante diferena entre o CPM e o CP comum.

O artigo 130 do CPM determina que imprescritvel a execuo das penas acessrias.

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DIREITO PENAL MILITAR
Prescrio do crime
de insubmisso
O crime de insubmisso ocorre quando o convocado, que o cidado que deve
prestar o servio militar obrigatrio, deixa de se apresentar na data marcada para sua
apresentao, ou depois de ter se apresentado, ausenta-se antes do ato oficial de incorpo-
rao.
Em razo de sua natureza permanente do crime de insubmisso, o cidado pode
ser preso a qualquer tempo, sendo ttulo autnomo e legitimador desta priso, a Instruo
Provisria de Insubmisso (IPI), nos termos do artigo 463 1, do CPPM.
O artigo 131 do CPM determina que a prescrio, no crime de insubmisso, comea
a correr do dia em que o insubmisso atinge a idade de trinta anos.
Jorge Cesar de Assis entende que o dispositivo teve a finalidade de evitar a impres-
critibilidade da insubmisso41, j Silvio Martins Teixeira entende que a razo da norma o
desinteresse do Estado pela incorporao do insubmisso42.
O crime de insubmisso , na maioria dos casos, cometido por jovens de 18 anos de
idade, convocados para o servio militar obrigatrio.
No entanto, perfeitamente possvel a ocorrncia de insubmisso de cidado com
idades superiores aos vinte e um, como no caso das pessoas que so beneficiadas pelo
adiamento da incorporao, como no caso dos matriculados nas faculdades de medicina,
odontologia, veterinria etc., que aps a sua formao sero incorporados nas Foras Ar-
madas na condio de Oficial.
Sendo a insubmisso apenada com impedimento de trs meses a um ano, o prazo
prescricional de quatro anos, na forma do artigo 125 4, inciso VI, do CPM, sendo esse
prazo, na maioria das vezes, reduzido pela metade em razo do agente ser menor de vinte
e um anos no momento do crime (artigo 129).
Assim, o prazo prescricional de quatro ou de dois anos (se o agente era menor de
vinte e um anos), somente comear a fluir na data em que o insubmisso completar trinta
anos de idade (artigo 132, do CPM).

41
ASSIS, Jorge Csar de. Comentrios ao Cdigo Penal Militar. 5. ed. Curitiba: Juru, 2004. p. 245.
42
TEIXEIRA, Silvio Martins. Novo Cdigo Penal Militar do Brasil. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1946. p. 228.

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DIREITO PENAL MILITAR

Prescrio do crime
de desero
Assim como ocorre com a insubmisso, a desero possui regras especficas em
relao prescrio.
Existe grande controvrsia sobre a natureza do crime de desero. A mais
recente jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal Militar ado-
tou o entendimento de que a desero constitui delito permanente, conforme os seguin-
tes julgados:

PENAL MILITAR. PROCESSUAL PENAL MILITAR.


APELAO. PRESCRIO. ARTS. 125, 129, 132 E
187, TODOS DO CDIGO PENAL MILITAR. ARTS.
451 E SEGUINTES DO CDIGO DE PROCESSO
PENAL MILITAR. DESERO. CRIME PERMA-
NENTE. ORDEM DENEGADA. I - O crime de de-
sero crime permanente. II - A permanncia
cessa com a apresentao voluntria ou a cap-
tura do agente. III - Capturado o agente aps
completos seus vinte e um anos, no h falar
na aplicao da reduo do art. 129 do Cdi-
go Penal Militar. IV - Ordem denegada. (STF HC
91873 / RS. 1 Turma. Julgamento: 30/10/2007.
Rel. Min. Ricardo Lewandowski)

HABEAS CORPUS. BUSCA PREVENTIVA PARA


LIVRAR O PACIENTE DE PRISO COMO DESER-
TOR. PETIO DESCABIDA. ORDEM DENEGA-
DA. Alm de ser delito propriamente militar, a
desero se classifica como crime permanente,
mantendo-se, ento, o trnsfuga em contnuo
estado de flagrante delito, situao determi-
nante, ex vi legis, que se veja preso o desertor
e mantido em custdia preventiva disposio
da Justia Militar. Inteligncia dos Arts. 243 e
452 do CPPM. Sustentao de tese que, in con-
creto, no oferece quaisquer razes para sal-
vaguardar o Paciente dos efeitos da IPD lavra-
da contra si. Writ conhecido e denegado por
falta de amparo legal. Deciso por unanimida-
de. (STM HC 2007.01.034308-3 UF: RJ Deciso:
08/05/2007. Rel Min. Jos Alfredo Loureno dos
Santos)

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DIREITO PENAL MILITAR
Essa a razo para o tratamento especfico da desero, j que possui natureza de
crime permanente e poderia ensejar a sua imprescritibilidade.
O que se pretende evitar a reintegrao de um cidado que no oferece qualquer
interesse para as Foras Armadas.
Mesmo ultrapassado o prazo prescricional previsto no artigo 125 do CPM, a prescri-
o somente extinguir a punibilidade quando o oficial desertor completar sessenta anos
e quando a praa completar quarenta e cinco anos de idade.
Essa prescrio aplicvel ao desertor, enquanto no capturado ou no apresenta-
do voluntariamente.
Uma vez que o desertor seja capturado ou se apresente voluntariamente, a prescri-
o passa a ser regida pelos prazos do artigo 125 do CPM.
Ainda sobre a prescrio, convm fazer breves esclarecimentos de uma situao
que ocorre com certa freqncia. a hiptese em que o desertor que se apresenta ou
capturado, e antes de ser julgado, comete nova desero.
Em relao segunda desero, no h qualquer problema, na medida em que
ser aplicada a do artigo 132 do CPM.
O problema reside na primeira desero. Qual o prazo prescricional? Segue-se
a regra do artigo 125 ou voltar nova contagem da prescrio do artigo 132 do
CPM?
O Supremo Tribunal Federal adotou o entendimento de que somente em relao
nova desero, aplica-se a regra do artigo 132 do CPM. Nesse sentido:

HABEAS CORPUS. PENAL MILITAR. DESER-


O. PRESCRIO. O sistema do CPM con-
figura duas hipteses para a questo da
prescrio, em caso de desero. A primei-
ra se refere ao militar que deserta e pos-
teriormente reincorporado, porque se
apresentou voluntariamente ou foi preso.
A este aplicvel uma norma geral relati-
va prescrio prevista no CPM, art. 125.
A segunda dirigida ao trnsfuga, ou seja,
aquele que permanece no estado de de-
sero. A ele aplicvel a norma especial
do CPM, art. 132. Nessa situao, s gozar
a extino da punibilidade ao atingir os li-
mites de idade. O prazo prescricional s se
configura com o advento dos 45 anos para
os praas e 60 anos para os oficiais. Habe-
as corpus deferido. (STF - HC 79432 / PR. 2
Turma. Julgamento: 14/09/1999. Rel. Min.
Nelson Jobim)43
43
Recomendamos do inteiro teor deste importante julgado do Supremo Tribunal Federal.

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DIREITO PENAL MILITAR

Por fim, o artigo 133 do CPM, determina que a prescrio, embora no alegada, deve
ser declarada de ofcio. Nesse sentido:

Apelao. Crime de ameaa e constrangimento


ilegal. Concurso de Crimes. Prescrio. Extino
da punibilidade. Preliminar acolhida. Extino
da punibilidade pela prescrio da pretenso
punitiva superveniente sentena condenat-
ria que, no caso de concurso de crimes, a pres-
crio referida no pena unificada, mas a
de cada crime, considerado isoladamente (art.
125, 3, do CPM). Matria de ordem pblica
e preliminar, prejudicial ao mrito, devendo
ser declarada, de ofcio, ainda que no alega-
da. Acolhida a preliminar de prescrio sus-
citada pela Defesa. Deciso unnime. (STM
Ap 2007.01.050846-5 UF: PR. Julgamento:
19/11/2009. Rel. Min. Antnio Apparcio Igncio
Domingues)

Reabilitao
A reabilitao, a nosso ver equivocadamente, consta como modalidade de extino
da punibilidade, sendo, em verdade, causa de extino dos efeitos da condenao, pois
o cumprimento da pena que extingue a punibilidade do agente.

A reabilitao alcana quaisquer das penas impostas por sentena definitiva e


poder ser requerida aps cinco anos do dia em que for extinta, de qualquer
modo, a pena principal ou terminar a execuo da pena ou da medida de segu-
rana (no caso de semi-imputveis), ou, ainda, do dia em que terminar o prazo da
suspenso condicional da pena ou do livramento condicional (artigo 134, caput,
e seu 1, do CPM).

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DIREITO PENAL MILITAR
So requisitos para a concesso da reabilitao:

1 - domiclio no Pas (no prazo de cinco anos);


2 - demonstrao efetiva de bom comportamento pblico e privado e
3 - o ressarcimento do dano causado pelo crime ou demonstrao de absoluta impossibi-
lidade de reparao do dano at o dia do pedido, ou, ainda, comprovao de renncia da
vtima ou novao da dvida (artigo 134, 1, do CPM).

O Superior Tribunal Militar tem sido extremamente rigoroso na apreciao dos re-
querimentos reabilitao, exigindo o integral cumprimento de seus requisitos ou a abso-
luta impossibilidade de faz-lo.
Nos termos do artigo 134, 2, do CPM, a reabilitao no pode ser concedi-
da aos condenados reconhecidamente perigosos (salvo prova em contrrio), aos conde-
nados por crimes de natureza sexual em detrimento de filho, tutelado ou curatelado.
Negado o pedido de reabilitao, somente poder ser renovado aps o pra-
zo de 2 anos (artigo 134, 3, do CPM).
No caso de criminoso habitual ou por tendncia, o prazo para requerer a
reabilitao, nos termos do artigo 134, 4, do CPM, deveria ser contado em dobro, mas,
em razo da desuetudo, o dispositivo deve ser considerado como no escrito, constituin-
do-se letra morta na legislao penal militar.
Concedida a reabilitao, devero ser cancelados, mediante averbao, os
antecedentes criminais, com as respectivas comunicaes aos rgos policiais, militares e
civis, nos termos do artigo 135 do CPM.
O artigo 135, pargrafo nico, do CPM, determina que uma vez concedida a
reabilitao, o registro criminal somente poder ser comunicado autoridade policial ou
judiciria, bem como ao Ministrio Pblico, para a instruo de processo penal que venha
a ser instaurado contra o reabilitado.

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SOBRE O AUTOR
https://www.google.com.br/search?q=professor+icone&espv=2&biw=1366&bih=667&-
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nT#tbm=isch&q=professor+icone+png&imgrc=MB1VOe8WzRFGIM%3A

Mario Porto brasileiro, casado, natural do Rio de Janeiro, Membro do Ministrio P-


blico da Unio, ingressando na carreira do Ministrio Pblico Militar em 26 de novembro
de 2013, no Cargo de Promotor de Justia Militar.

Ingressou, aos 18 anos, na Escola de Sargentos das Armas, sendo promovido gradua-
o de 3 Sargento da Arma de Artilharia, na Turma de 1993.

Bacharelou-se pelo Centro Universitrio Augusto Motta RJ, em 2000.

Permaneceu no Exrcito Brasileiro at a graduao de 2 Sargento, tendo sido licenciado


ex-officio por ter sido aprovado no concurso de Secretrio de Procuradoria do Ministrio
Pblico do Estado do Rio de Janeiro, em 2002 (cargo atualmente denominado Analista
do Ministrio Pblico do Estado do Rio de Janeiro).

Foi aprovado na 14 colocao no 10 Concurso Pblico e em 7a colocao no 11 no


Concurso Pblico, ambos para o cargo de Promotor da Justia Militar.

professor de Direito Penal Militar da Escola Superior do Ministrio Pblico da Unio,


do curso de Ps-graduao em Direito Militar da Fundao Trompowsky Exrcito Brasi-
leiro e do Centro de Estudos de Direito Militar CESDIM, no Rio de Janeiro.

Foi professor de Direito Penal Militar e de Processo Penal Militar de turmas preparat-
rias carreira da Defensoria Pblica da Unio, nos cursos Alcance Concursos, Foco
Treinamento Jurdico e Curso Resultado, no Rio de Janeiro.

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