O ensino do Direito Penal: da legitimao da

violncia luta pela vida

Marlia Denardin Bud

Resumo
Diante da deslegitimao terica e ftica do sistema penal, o objetivo do texto o de abordar
o descompasso dessa constatao com o ensino do Direito Penal no Brasil. Para tanto, a primeira
parte buscar apresentar o marco terico do qual se parte, o da Criminologia crtica, especificamente
no que tange aos argumentos que levam deslegitimao do sistema penal. No segundo ponto,
traada brevemente a histria do ensino jurdico no Brasil, salientando-se as suas principais
caractersticas, em especial o papel das universidades, segundo a forma de ensino atual, como
fbricas ideolgicas, que no questionam o real exerccio de poder e violncia dos sistemas penais,
auxiliando em sua (re)legitimao. O artigo encerrado com a constatao de que se na Amrica
Latina os sistemas penais so marcados pela morte, tratar o Direito Penal de uma maneira crtica
significa de certa forma evit-la, poupando vidas.
Palavras-chave: Ensino. Direito Penal. Sistema penal. Criminologia crtica. Violncia.

Teaching criminal law: From legitimation of violence to life defense

Abstract
Considering the factual and theoretical non-legitimation of the criminal system, this paper
aims to approach the unsteadiness of this evidence with the criminal law teaching in Brazil. Thus,
firstly this work will present the theoretical background from where it descends, the Critical
Criminology, specifically related to the arguments which lead to the relegitimation of the criminal
system. Secondly, the history of the legal teaching in Brazil is outlined briefly, emphasizing its
main characteristics, specially the role of the universities regarding the current teaching methods
like ideological factories, which do not question the real exercise of power and violence of the
criminal systems, supporting its (re)legitimation. This paper concludes by discussing the evidence
that if in Latin America the criminal systems are determined by death, approaching the criminal
law critically means in a certain way avoiding it, saving lives.
Keywords: Teaching. Criminal law. Criminal system. Critical criminology. Violence.

1 Introduo
Discutir o ensino do Direito no Brasil significa trazer tona as funes que ele
cumpre. Sabe-se que historicamente a formao de juristas se deu de maneira a constituir
uma elite encarregada de construir a ordem nacional.

Marlia Denardin Bud Mestre em Direito na Universidade Federal de Santa Catarina. Bacharel em Direito
e em Jornalismo pela Universidade Federal de Santa Maria (UFSM). Especialista em Pensamento Poltico
Brasileiro pela UFSM. Professora do Centro Universitrio Franciscano (UNIFRA), em Santa Maria-RS.
E-mail: mariliadb@yahoo.com.br

Direito e Democracia Canoas v.10 n.2 p.311-330 jul./dez. 2009

 Para trazer tal discusso ao campo do Direito Penal necessrio perceber que a
funo do seu ensino da maneira como realizada na maior parte das faculdades de
direito a de legitimar um sistema penal j deslegitimado terica e empiricamente. Ou
seja, manter o exerccio de poder do sistema a despeito de seu excesso de violncia e
dficit de proteo ao ser humano.1
O objetivo do texto o de abordar a questo do ensino do Direito Penal no Brasil.
Para tanto, a primeira parte buscar apresentar o marco terico do qual se parte, o
da criminologia crtica, especificamente no que tange aos argumentos que levam
deslegitimao do sistema penal. No segundo ponto, ser traada brevemente a histria
do ensino jurdico no Brasil, salientando-se as suas principais caractersticas. O terceiro
ponto tratar do papel das universidades, segundo a forma de ensino atual como fbricas
ideolgicas, que levam legitimao do sistema penal. O texto finalizado com a
relao entre o ensino jurdico crtico e a preservao da vida.

2 A deslegitimao do sistema penal

e o papel relegitimador das universidades
O Direito Penal liberal tem como origem o surgimento do Estado Moderno. Os
primeiros pensadores desse marco tinham suas ideias arraigadas ao contratualismo,
formando a Escola Clssica. Enquanto a unidade metodolgica desses tericos
implicava a utilizao do mtodo racional-dedutivo, em voga na poca, a sua unidade
ideolgica tratou principalmente do problema dos limites do poder de punir do Estado
em contraponto liberdade dos indivduos.2 Isso porque a tradio pr-moderna trazia
um sistema inquisitrio de processo, onde as mais simples garantias de defesa do acusado
eram inexistentes, o que tornava a acusao completamente obscura ao indivduo, e
atentava contra a certeza do Direito e a segurana jurdica.3
Em funo de mudanas nos contextos poltico, econmico e social, o sculo
XIX j trouxe teorias sobre o crime bastante diversas. Foi o auge da Escola Positiva,
cujo paradigma de cincia j no era mais o racionalismo e sim o evolucionismo, sendo
o mtodo caracterstico do perodo, o emprico-experimental. Ao invs de justificar
a liberdade do indivduo a partir de uma ordem natural universal, e ento limitar o
poder de punir do Estado, a Escola Positiva deslocou o foco de ateno para o homem
criminoso, buscando nele as causas do crime. Assim, de limite ao poder de punir do
Estado, o indivduo criminoso, visto como um anormal, biolgica, antropolgica e
sociologicamente determinado a cometer crimes, passa a ser o objeto de interveno
do Estado na busca pelo seu tratamento e reinsero no polo normal da sociedade.4

1 ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A iluso de segurana jurdica: do controle da violncia violncia do
controle penal. 2 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003.
2 ibid. p.47.
3 BECCARIA, Cesare. Dos delitos e das penas. So Paulo: Martins Fontes, 1997.
4 BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica do direito penal. 3 ed. Rio de Janeiro: Ed. Revan/ICC,
2002.

312 Direito e Democracia, v.10, n.2, jul./dez. 2009

 Tendo esses pressupostos sido relegados com o surgimento e consolidao da
Escola Tcnico-Jurdica, a criminologia passou a ser tratada como cincia auxiliar,
sendo a dogmtica penal erigida a cincia do direito por excelncia. A dogmtica
jurdico-penal foi o paradigma cientfico que emergiu na modernidade com uma
funo essencialmente prtica de racionalizar a aplicao judicial do Direito Penal.5
Criminologia e dogmtica, ao mesmo tempo em que mantiveram a sua autonomia em
relao metodologia, formaram uma unidade funcional na luta contra o crime.6
Assim, as funes racionalizadora e garantidora da dogmtica penal, declaradas no
meio jurdico, se viabilizariam atravs da previsibilidade e uniformizao das decises
judiciais, alm de uma aplicao igualitria do Direito Penal, garantindo segurana
jurdica.7 A dogmtica jurdica, em sua autoimagem seria uma

[...] cincia do dever-ser que tem por objeto o Direito Penal positivo vigente em
dado tempo e espao e por tarefa metdica (tcnico-jurdica, lgico-abstrata) a
construo de um sistema de conceitos elaborados a partir da interpretao
do material normativo, [...] tendo por finalidade ser til vida, isto , aplicao
do Direito.8

Apesar de, em grande parte, os postulados da Escola Positiva terem sido deixados
de lado com o surgimento da Escola tecnicista, a qual buscava a excluso de todo e
qualquer elemento jusnaturalista, biolgico, sociolgico, ou psicolgico do Direito
Penal, pode-se dizer que Escola Clssica e Escola Positiva acabaram complementando-
se nas legislaes do sculo XX. A dogmtica penal, nesse sentido, veio a assumir um
carter bifronte: ao mesmo em que traz em si a ideologia liberal de proteo ao indivduo,
traz a ideologia da defesa social, que tem no indivduo o objeto do tratamento para
reinsero na sociedade. Essa ideologia identificada por Baratta, como presente no
senso comum jurdico, mas tambm do lado de fora da academia, relacionando alguns
princpios que a constituem.9
Muito embora o Direito Penal tenha se fechado no estudo das normas penais,
dentro de uma perspectiva de dominao da dogmtica, vista como cincia do direito por
excelncia, a sociologia seguiu os estudos relativos ao crime e sociedade na Europa e
nos Estados Unidos. Assim, as novas teorias sociolgicas relacionadas ao crime vieram
possibilitar a crtica ideologia penal dominante, expondo a deslegitimao do sistema
penal, com a consequncia de se buscar alternativas poltico-criminais.

5 ANDRADE, Vera Regina Pereira de. op. cit.

6 ANDRADE, Vera Regina Pereira de Andrade. op. cit. p.99.
7 Ibid. p.27.
8 Ibid. p.117
9 A ideologia da defesa social especificada por Baratta, como sendo a ideologia que une tanto Escola Clssica
como Escola Positiva, sendo constituda por alguns princpios: princpio da legitimidade, princpio do bem e do
mal, princpio do interesse social e do delito natural, princpio da igualdade, princpio da culpabilidade, princpio
da finalidade ou da preveno. BARATTA, Alessandro. op. cit. p.42.

Direito e Democracia, v.10, n.2, jul./dez. 2009 313

 Destaca-se, dentre estes estudos sociolgicos, a teoria do etiquetamento, ou
labelling approach, uma vez que faz a ruptura epistemolgica em criminologia, ao
retirar o foco das causas do crime no criminoso para visualiz-lo no fenmeno da
criminalizao. A teoria do etiquetamento chega percepo do desvio como sendo uma
construo social, a partir de interaes ocorridas na sociedade, fazendo com que em
alguns momentos se definam situaes e pessoas como desviantes. Essa teoria tambm
conhecida por criminologia da reao social, por identificar na reao da sociedade
ao desvio um fundamental elemento para que o comportamento seja assim rotulado.
Considerado o fundador da teoria do etiquetamento, Becker a maior referncia
no estudo da reao social e dos efeitos da estigmatizao do etiquetamento na
formao do status social de desviante. Central nessa teoria a ideia de que (...) os
grupos sociais criam o desvio ao fazer as regras cuja infrao constitui o desvio, e
por aplicar ditas regras a certas pessoas em particular e qualific-las como outsiders.10
Dessa maneira, o processo de criminalizao se inicia com a definio do que a
conduta desviada, atravs do processo legislativo. Mas anteriormente a isso ocorre o
processo de definio, no senso comum, do que o comportamento normal, sendo
que a normalidade representada por um comportamento predeterminado pelas
prprias estruturas, segundo certos modelos de comportamento, e correspondente
ao papel e posio de quem atua.11 Ao atribuir a etiqueta de desviante a algumas
pessoas, em funo do descumprimento a tais normas, realiza-se a criminalizao
secundria. O desviante uma pessoa a quem se pode aplicar com xito aquela
etiqueta; o comportamento desviante o comportamento assim etiquetado pelas
pessoas.12
A importncia da reao social na definio de um fato como criminoso
demonstrada por Lemert atravs do quociente de tolerncia, atravs do qual possvel
manipular o desvio e a reao social atravs de uma frao matemtica, medida com
uma quantidade de condutas desaprovadas em uma localidade no numerador e no
denominador o grau de tolerncia para o comportamento em questo.13 Assim, se
em duas cidades diferentes, mas de tamanho comparvel, uma tem um alto ndice de
ocorrncia de determinado comportamento desviante, e outra tem um baixo ndice,
caso na primeira a tolerncia seja maior e na segunda menor, ou seja, na segunda
haja maior reao social, o resultado ser o mesmo. Isso demonstra que, para que um
comportamento seja desviante ou criminoso, no basta que esteja assim definido em
lei, mas que haja uma reao social frente sua prtica.
tambm consequncia dessa teoria a percepo de que, dentro de um quadro
geral de delitos ocorridos diariamente, apenas a alguns a sociedade e o sistema penal
reagem, demonstrando a existncia de uma seletividade. Essa seletividade encontrada

10 BECKER, Howard. Outsiders: Studies in the sociology of deviance. New York: The Free Press, 1996. p.9.
Traduo livre. Grifos no original.
11 BARATTA, Alessandro. op. cit. p.95.
12 BECKER, Howard. op. cit. p.9. Traduo livre.
13 LEMERT, Edwin M. Social pathology: A systematic approach to the theory of sociopathic behavior. New York:
McGraw-Hill Book Company, 1951. p.57.

314 Direito e Democracia, v.10, n.2, jul./dez. 2009

tanto na definio do ato desviante, quanto na atribuio do rtulo de desviante a
algum.
A seletividade deve ser percebida tambm a partir da existncia de muitos fatos
definidos como crimes que ocorrem diariamente, mas de que sequer se tem notcia, ao
que autores posteriores denominaram cifra negra da criminalidade. A consequncia
dessa percepo de que, como nota Zaffaroni, se o sistema penal processasse e punisse
todos os fatos tipificados como crimes, toda a populao j teria sido criminalizada
vrias vezes

Diante da absurda suposio no desejada por ningum de criminalizar

reiteradamente toda a populao, torna-se bvio que o sistema penal est
estruturalmente montado para que a legalidade processual no opere e, sim,
para que exera seu poder com altssimo grau de arbitrariedade seletiva dirigida,
naturalmente, aos setores vulnerveis.14

Essa questo traz tona a operacionalizao dos esteretipos, tanto de autores

como de vtimas, que esto ligados ao senso comum, criados atravs da interao social.
So eles sistemas de representaes que orientam a vida quotidiana,15 e se constituem
em mecanismos de seleo na medida em que permitem a definio da desconformidade
como desvio, sendo ligada a um certo nmero de sinais exteriores

a cor da pele, a origem tnica, o corte de cabelo ou de barba, o estilo do vesturio,

os locais frequentados e as horas de frequncia; bem como a toda uma srie de
atitudes simblicas prprias de um delinquente, de um louco, de um drogado
ou de um brio, de um homossexual, de uma prostituta.16

Tendo em vista que os esteretipos constituem um mecanismo de seleo,

explica-se porque os mesmos tipos se encontrem na priso. O esteretipo alimenta-
se das caractersticas gerais dos setores majoritrios mais despossudos e, embora a
seleo seja preparada desde cedo na vida do sujeito, ela mais ou menos arbitrria.17
Isso demonstra que os esteretipos se constituem no somente em um mecanismo de
seleo, mas de reproduo, tendo em vista que possuem um efeito de feedback sobre

14 ZAFFARONI, Eugenio Ral. Em busca das penas perdidas: A perda de legitimidade do sistema penal. Rio
de Janeiro: Revan, 1991. p.125. Em consequncia disso, passa-se a perceber que as estatsticas criminais no
dizem respeito criminalidade, e sim criminalizao, tendo em vista que elas so feitas com base apenas nos
casos que so registrados. O que as estatsticas refletem so as contingncias organizativas que condicionam a
aplicao de determinadas leis a determinada conduta por meio da interpretao, decises e atuaes do pessoal
encarregado de aplicar a lei. KITSUSE; CICOUREL apud CID MOLIN, Jos; LARRAURI PIJOAN, Elena. Teoras
criminolgicas. Explicacin y prevencin de la delincuencia. Barcelona: Bosch, 2001. p.210.
15 DIAS, Jorge de Figueiredo; ANDRADE, Manuel da Costa. Criminologia: O homem delinquente e a sociedade
crimingena. Coimbra: Coimbra, 1997. p.389.
16 ibid.
17 ZAFFARONI, Eugenio Ral. op. cit. p.134.

Direito e Democracia, v.10, n.2, jul./dez. 2009 315

a realidade, racionalizando e potenciando as razes que geram os esteretipos e as
diferenas e oportunidades que eles exprimem.18

Em funo da insuficiente relao da operacionalidade dos sistemas penais na

construo social da criminalidade com a estrutura econmica, social e poltica, a
Criminologia crtica surge, na dcada de setenta para somar aos resultados da teoria do
etiquetamento uma abordagem marxista, gerando uma teoria materialista do desvio.
Dos resultados das pesquisas em Criminologia crtica destaca-se a demonstrao
de que o princpio da seletividade, identificado pela teoria do etiquetamento, est
orientado conforme a desigualdade social, sendo que as classes inferiores so as
efetivamente perseguidas. Assim, [...] o sistema punitivo se apresenta como um
subsistema funcional da produo material e ideolgica (legitimao) do sistema social
global, isto , das relaes de poder e de propriedade existentes.19
A relao entre priso e capitalismo, gerada pela crtica historiogrfica tambm
auxiliaram, no que concerne ao chamado impulso desestruturador20, na deslegitimao
terica dos sistemas penais. Os primeiros tericos a adentrarem nesse tema foram
Rusche e Kirchheimer, ao buscarem compreender a modificao dos sistemas penais
ao longo da histria. Concluem que a transformao em sistemas penais no pode ser
explicada somente pelas mudanas das demandas das lutas contra o crime, embora esta
luta faa parte do jogo. Todo sistema de produo tende a descobrir formas punitivas
que correspondem s suas relaes de produo. 21
Tambm atravs da leitura de Foucault se permite observar que, ao contrrio da
ideia difundida de que a priso no cumpre com seus objetivos declarados, ela cumpre
com objetivos reais

No h ento natureza criminosa, mas jogos de fora que, segundo a classe a

que pertencem os indivduos, os conduziro ao poder ou priso: pobres, os
magistrados de hoje sem dvida povoariam os campos de trabalhos forados;
e os forados, se fossem bem nascidos, tomariam assento nos tribunais e a
distribuiriam justia.22

18 DIAS, Jorge de Figueiredo; ANDRADE, Manuel da Costa. op. cit. p.389.

19 BARATTA, Alessandro. Principios del derecho penal mnimo. In: ELBERT, Carlos Alberto; BELLOQUI, Laura
(orgs.). Criminologa y sistema penal: Compilacin in memorian. p.299-333. Buenos Aires: Julio Csar Faira,
2004. p.301.
20 COHEN, Stanley. Visiones del control social: Delitos, castigos y clasificaciones. Barcelona: PPU, 1988.
21 RUSCHE, Georg; KIRCHHEIMER, Otto. Punio e estrutura social. 2 ed. Rio de Janeiro: Ed. Revan/ ICC,
2004. p.20. Para exemplificar, os autores referem que: evidente que a escravido como forma de punio
impossvel sem uma economia escravista, que a priso com trabalho forado impossvel sem a manufatura
ou a indstria, que fianas para todas as classes da sociedade so impossveis sem uma economia monetria.
De outro lado, o desaparecimento de um dado sistema de produo faz com que a pena correspondente fique
inaplicvel. Ibid. p.20-21.
22 FOUCAULT, Michel. Vigiar e punir: Histria da violncia nas prises. 3 ed. Petrpolis: Vozes, 1984. p.254.

316 Direito e Democracia, v.10, n.2, jul./dez. 2009

 A delinquncia seria, segundo o autor, fabricada para propiciar a vigilncia da
sociedade, e, ao mesmo tempo, possibilitar a imunidade das ilegalidades dos grupos
dominantes. Nisso residiria o sucesso real da priso, a despeito de seu fracasso declarado,
ao produzir uma ilegalidade fechada, separada e til.23 A priso contribui, assim, no
sentido de que desenha, isola e sublinha uma forma de ilegalidade que permite deixar
na sombra as que se quer ou se deve tolerar. Essa a delinquncia propriamente dita
(...); ela antes um efeito da penalidade (e da penalidade de deteno) que permite
diferenciar, arrumar e controlar as ilegalidades.24
A tese da seletividade , portanto, essencial para a compreenso da ttica de
neutralizao dos pobres contida nas ideologias que buscam inflar a represso penal
atravs da propagao do medo. A criminalizao secundria, ou seja, aquela que decorre
da atuao das agncias executivas e judiciria do sistema penal (polcia, justia), ainda
mais seletiva. Mesmo quando previstos na lei crimes tpicos das classes dominantes,
dificilmente pessoas que dela fazem parte so criminalizadas

A imunidade dos crimes mais graves cada vez mais elevada medida em
que cresce a violncia estrutural e a prepotncia das minorias privilegiadas que
pretendem satisfazer as suas necessidades em detrimento das necessidades dos
demais e reprimir com violncia fsica as exigncias de progresso e justia, assim
como as pessoas, os grupos sociais e movimentos que so seus intrpretes.25

A constatao da seletividade do sistema penal traz diversas consequncias. A

principal delas o descrdito para com o princpio de igualdade perante a lei. Conforme
conclui Andrade, ao invs de assegurar a igualdade e a generalizao no exerccio
da funo punitiva, a dogmtica penal trouxe para o sistema penal a reproduo da
seletividade e da desigualdade percebida na sociedade.26
Isto leva concluso de que a definio de algum como criminoso depende menos
da prtica de um ato tipificado na lei penal do que de seu status social. A ideia de que o
sistema penal deveria significar segurana jurdica, tanto no sentido de que o indivduo
deve ser protegido do poder de punir do Estado, como em relao ao atributo do Estado
moderno de monoplio da coero fsica, de forma a evitar a luta de todos contra todos,
fica completamente distorcida diante dessa realidade. Isso porque, ao realizar tal seleo
entre as pessoas criminalizveis, mostra-se um excesso de arbtrio, afora o fato de que
as garantias penais so diariamente violadas pelas agncias do sistema penal.

23 Ibid. p.244.
24 Ibid. p.243-244.
25 BARATTA, Alessandro. Direitos Humanos: entre a violncia estrutural e a violncia penal. Fascculos de
Cincias Penais. Porto Alegre, vol. 6, n. 2, p.44-61, abril/maio/junho. p.52.
26 ANDRADE, Vera Regina Pereira de. op. cit. p.311.

Direito e Democracia, v.10, n.2, jul./dez. 2009 317

 Entretanto, quando se percebe que o sistema penal no cumpre com as suas funes
prometidas, questiona-se ento qual seria a sua funo atual. Ocorre que, na atualidade,
o sistema penal cumpre uma funo simblica. O objetivo do uso simblico do Direito
Penal seria produzir uma dupla legitimao, segundo Santos

a) legitimao do poder poltico, facilmente conversvel em votos o que explica,

por exemplo, o aodado apoio de partidos populares a legislaes repressivas
no Brasil; b) legitimao do direito penal, cada vez mais um programa desigual
e seletivo de controle social das periferias urbanas e da fora de trabalho
marginalizada do mercado, com as vantagens da reduo ou, mesmo, da excluso
das garantias constitucionais como a liberdade, a igualdade, a presuno de
inocncia etc. cuja supresso ameaa converter o Estado Democrtico de direito
em Estado policial.27

A constatao terica de que o sistema penal age de forma a reprimir seletivamente

parcelas da populao, somada constatao emprica, proposta por Zaffaroni, da
deslegitimao do sistema penal. Aps discorrer sobre as vrias teorias, de autores
europeus e norte americanos, o autor conclui que na regio latino americana as
consequncias dessa deslegitimao so muito mais dramticas. Afora o fato de que a
histria do continente tem como principais caractersticas o genocdio e o etnocdio,
decorrentes das duas revolues tecnolgicas ocorridas na Europa, o perodo atual marca
a passagem para a revoluo tecnocientfica, no contexto da globalizao neoliberal que
tem consequncias imprevisveis.28 Todo o sistema penal latino americano marcado
pela morte. Desde as comuns execues sumrias,29 por agentes da lei ou por grupos de
extermnio, at a situao dramtica das prises, o problema do aumento da represso
penal no o da neutralizao de parcelas cada vez maiores da populao, em especial
da mais fraca, mas sim, a do extermnio, do genocdio. Ao contrrio dos Estados Unidos
ou mesmo da Europa que tm uma economia que permite a utilizao das prises como
fonte de economia terciria, a economia dos pases latino americanos no comportam
tal situao. Assim, os excludos do mundo do trabalho e vtimas do desmantelamento
do Estado sobram, e, por isso, entram para o rol dos executveis.
Assim, para o autor, a deslegitimao do sistema penal se d, antes de tudo,
pelos prprios fatos, sendo o principal deles, a morte. Buscando manter o sistema
penal legitimado, apesar de sua evidente deslegitimao, atuam diversas instituies.
Dentre elas, as instituies de ensino do Direito. As universidades so chamadas por
Zaffaroni de fbricas ideolgicas, na medida em que mantm o discurso dogmtico,
assptico em relao vida real e sociedade, buscando no ver o que ocorre por trs
dos cdigos empoeirados.

27 SANTOS, Juarez Cirino dos. Poltica criminal: realidades e iluses do discurso penal. Discursos Sediciosos:
crime, direito e sociedade, Rio de Janeiro, ano 7, n.12, p.53-57, julho-dezembro 2002. p.56.
28 ZAFFARONI, Eugenio Ral. op. cit.
29 A respeito do tema, cf LIMA JR., Jayme Benvenuto (org.). Execues sumrias, arbitrrias ou extrajudiciais.
Uma aproximao da realidade brasileira. Recife, 2001.

318 Direito e Democracia, v.10, n.2, jul./dez. 2009

 O dogmatismo30 e o conservadorismo so caractersticas apontadas de forma
unnime pelos autores que escrevem sobre o ensino do Direito. Diante disso, buscar-
se- destacar algumas caractersticas do ensino jurdico no Brasil antes de expor
possibilidades ao mesmo, como forma de confrontar o individualismo exacerbado com
o papel social do jurista de forma a evitar a morte.

3 O ensino jurdico no Brasil:

dogmatismo e conservadorismo
Apesar de a primeira matriz terica a partir da qual se desenvolveram os primeiros
cursos de Direito no Brasil ter sido jusnaturalista, logo no final do sculo XIX passou
a imperar o paradigma positivista. Essa perspectiva se caracteriza, no direito, pela
escolha da lei, do ordenamento jurdico positivo como objeto, e uma ruptura com o
senso comum, tanto no sentido de ruptura com o direito consuetudinrio, quanto com
a eliminao dos juzes leigos e sua substituio por juzes letrados.31
Assim, o gnero literrio correspondente a essa fase do ensino jurdico o manual,
ou compndio, tendo ao seu lado os comentrios de leis.32

O ensino do direito no Brasil absorveu o carter conservador da Universidade

de Coimbra, que durante o perodo imperial nomeava os seus diretores e
determinava o seu currculo e mtodo didtico, com suas aulas-conferncia,
ensino dogmtico acrtico, mentalidade ortodoxa do corpo docente e discente, a
servio da manuteno da ordem estabelecida e transplantada da ex-metrpole,
oportunizando aos profissionais por ele formados o prestgio local.33

As origens do ensino do Direito no Brasil dizem muito sobre o seu contexto atual.
Como forma de possibilitar a formao de uma burocracia do novo Estado nacional, que
teve sua independncia proclamada em 1822, e sua primeira Constituio outorgada em
1824, foram criados os primeiros cursos de Direito no Brasil, em So Paulo e Olinda,
em 1827.34 Burocracia a palavra que resume o papel desses bacharis, devendo
construir a nova ordem nacional sem modificar o estado das coisas. Os bacharis
sero o tipo-ideal do burocrata nascido em sociedade escravista e clientelista: subindo

30 Dogmatismo quer dizer, pois, uma atitude de acatamento e submetimento do jurista ao estabelecido como
Direito Positivo que, independentemente do seu contedo material (mutvel), desempenha sempre a funo de
dogma. ANDRADE, Vera Regina Pereira de. Dogmtica jurdica: Escoro de sua configurao e identidade. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 1996. p.74.
31 LOPES, Jos Reinaldo de Lima. O direito na histria: Lies introdutrias. So Paulo: Max Limonad, 2000.
p.223-224.
32 Ibid. p.225.
33 COLAO, Thais Luzia. O ensino do direito no Brasil e a elite nacional. Congresso de Histria das Universidades
da Europa e da Amrica. Cartagena, Colmbia, nov. 2004.
34 Sobre os debates que antecederam a criao desses cursos, inclusive no que concerne formao curricular
dos mesmos, cf. BASTOS, Aurlio Wander. O ensino jurdico no Brasil. 2 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2000.

Direito e Democracia, v.10, n.2, jul./dez. 2009 319

na carreira por indicao, por favor, por aliana poltica com os donos do poder local,
provincial ou nacional.35
Durante o perodo imperial, a educao superior que distingue a elite poltica
brasileira. Na poca, havia um verdadeiro abismo entre essa elite e o grosso da
populao em termos educacionais.36 Os cursos de Direito criados aps a Independncia
foram dedicados explicitamente, segundo Carvalho, formao da elite poltica
brasileira.37 Segundo o autor, a unidade ideolgica da elite poltica imperial, de formao
jurdica, possibilitou a construo da ordem nacional.38
A metodologia do ensino jurdico no Brasil era reflexo da adoo de um
paradigma, o positivista, que tinha como pressuposto o destaque figura do
legislador e a inquestionabilidade das normas criadas, em tese, segundo a vontade
geral.39
No final do sculo XIX o excesso de bacharis gerou o fenmeno repetidas vezes
mencionado na poca da busca desesperada do emprego pblico por esses letrados sem
ocupao, o que iria reforar tambm o carter clientelstico da burocracia imperial.40
A proclamao da Repblica no trouxe grandes modificaes estrutura social e
institucional brasileira. A separao entre Igreja e Estado talvez seja a mudana mais
aparente, inclusive no currculo dos Cursos de Direito.

Com a Repblica, o curso comeou realmente a destinar-se formao de

bacharis-advogados, mas continuava com sua marca indelvel: um curso
que forma advogados, mas tambm destinado a formar a elite institucional e
poltica brasileira, e a nossa elite do pensamento humanstico. Estes foram, por
conseguinte, os compromissos do Curso de Direito, formar advogados e formar
a elite administrativa brasileira, dentro do pensamento humanstico.41

A partir de 1930, com a modernizao e incio do processo de industrializao, o

campo de trabalho dos bacharis assume novas caractersticas, alm de se ampliar para
outras reas onde ainda no havia profissionais especializados, como administradores,

35 LOPES, Jos Reinaldo de Lima. op. cit. p.226.

36 CARVALHO, Jos Murilo de Carvalho. A construo da ordem: A elite poltica imperial. Rio de Janeiro:
Civilizao Brasileira, 2003. p.79.
37 Uma abordagem aprofundada sobre a elite poltica imperial cf. CARVALHO, Jos Murilo de. op. cit. p.74.
Sobre o papel dos bacharis cf. tambm ADORNO, Srgio. Os aprendizes do poder: O bacharelismo na poltica
brasileira. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1988.
38 O Brasil dispunha, ao tornar-se independente, de uma elite ideologicamente homognea devido a sua formao
jurdica em Portugal, a seu treinamento no funcionalismo pblico e ao isolamento ideolgico em relao a doutrinas
revolucionrias. Essa elite se reproduziu em condies muito semelhantes aps a Independncia, ao concentrar a
formao de seus futuros membros em duas escolas de direito, ao faz-los passar ela magistratura, ao circul-los
por vrios cargos polticos e por vrias provncias. CARVALHO, Jos Murilo de Carvalho. op. cit. p.39.
39 LOPES, Jos Reinaldo de Lima. op. cit. p.227.
40 CARVALHO, Jos Murilo de Carvalho. op. cit. p.87.
41 BASTOS, Aurlio Wander. O ensino jurdico no Brasil e as suas personalidades histricas uma recuperao
de seu passado para reconhecer seu futuro. In: Ensino jurdico OAB: 170 anos de cursos jurdicos no Brasil. p.35-
55. Braslia: OAB, Conselho Federal, 1997. p.37.

320 Direito e Democracia, v.10, n.2, jul./dez. 2009

economistas, etc.42 Nessa dcada proliferam-se as faculdades de direito, aumentando o
acesso classe mdia.43 Segundo Arruda Jr., a partir de 1950 passa-se a falar em uma
crise da formao jurdica, j que os campos de trabalho criados aos bacharis aps 1930
passaram a ser tomados pelos novos profissionais especializados. Restaram, assim, aos
bacharis, cargos burocrticos menores no Estado ou em empresas privadas.
Quanto ao ensino do Direito, propriamente, houve algumas mudanas, tendo
ocorrido reformas curriculares em 1962, 1972, 1994 e, atualmente, em 2004.44 Apesar
de as diretrizes curriculares em vigor serem flexveis e expressarem a preocupao com
a formao dos estudantes de direito tambm nas relaes com outras reas das cincias
humanas, alm da relao com a prtica, efetivamente no traz mudanas estruturais
no perfil do formando em direito. O ensino dogmtico ainda a base da educao
jurdica, entendida como atividade que pretende estudar o direito positivo vigente sem
construir sobre o mesmo qualquer juzo de valor, a partir de uma aceitao acrtica que
tenta explicar a coerncia do ordenamento.45
Apesar de j superadas no ramo da pedagogia, as pedagogias diretivas46 so as
mais comumente utilizadas nas salas de aula das faculdades de Direito. Perceber o aluno
como tabula rasa o nico pressuposto do qual pode partir um professor que passa os
perodos de aula expondo o que est na lei e tecendo seus comentrios, sem o estmulo
participao dos alunos, bem como crtica do atual estado das coisas. tambm a
chamada educao bancria, aquela onde o educador aparece como seu indiscutvel
agente, como o seu real sujeito, cuja tarefa indeclinvel encher os educandos dos
contedos de sua narrao. Contedos que so retalhos da realidade desconectados da
totalidade em que se engendram e em cuja viso ganhariam significao.47
O perfil de egresso que se deseja deve estar estritamente relacionado forma
como os professores trataro os alunos anteriormente em sala de aula. O mais comum
de se ver so conformistas, conservadores, exegetas, donos da verdade, buscando seu
sucesso profissional individual. Isso reflexo da adoo de uma pedagogia que parte
desses pressupostos. Os cursos de Direito continuam a formar agentes do sistema,
reprodutores da ideologia da classe dominante, profissionais conservadores e ortodoxos,
distantes da realidade da vida, sem nenhum compromisso social.48

42 ARRUDA JR., Edmundo Lima de. Bacharis em Direito e crise de Mercado de Trabalho: Algumas Reflexes.
Sequncia: Estudos jurdicos e polticos, Florianpolis, n. 6, dez. 1981. p.29-40.
43 COLAO, Thais Luzia. op. cit. sp.
44 Para uma anlise das modificaes curriculares dessas reformas, cf. COLAO, Thais Luzia. op. cit.
45 Ibid. sp.
46 O diretivismo, segundo Becker, parte do pressuposto epistemolgico empirista, ou seja, que o aluno nasce uma
tabula rasa a ser preenchida a partir da transferncia do conhecimento do professor para o aluno. O professor
acredita no mito da transferncia de do conhecimento:o que ele sabe, no importa o nvel de abstrao ou de
formalizao, pode ser transferido ou transmitido para o aluno. Tudo o que o aluno tem a fazer submeter-se
fala do professor; ficar em silncio, prestar ateno, ficar quieto e repetir tantas vezes quantas forem necessrias,
escrevendo, lendo, etc, at aderir em sua mente, o que o professor deu. BECKER, Fernando. Modelos pedaggicos
e modelos epistemolgicos. Educao e realidade, Porto Alegre, UFRGS, v. 19, n. 1, jan./jun. 1993. p.90.
47 FREIRE, Paulo. Pedagogia do oprimido. 43 ed. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 2005. p.65.
48 COLAO, Thais Luzia. op. cit. sp.

Direito e Democracia, v.10, n.2, jul./dez. 2009 321

 Ocorre que buscar a formao de bacharis com outro perfil exige aulas diferentes.
E isso no significa a mera adoo de tcnicas de aula diferentes, para substituir a aula-
conferncia, mas pressupe uma epistemologia diferente e, alm disso, um contedo
abordado de maneira diversa.

O ensino das disciplinas jurdicas no Brasil est, basicamente, dominado por duas
tendncias: de um lado o ensino excessivamente dogmtico, desvinculado das
outras dimenses do conhecimento que fazem referncia ao homem e sociedade,
do outro, o ensino terico do Direito, que est cada vez mais desvinculado da
realidade social.49

O Direito Penal se insere nesse contexto como uma disciplina extremamente

dogmtica. Em geral, as aulas de Direito Penal se resumem leitura e explicao dos
artigos do Cdigo Penal, frequentemente com a adoo de um manual por parte do
professor. Diante disso, comum verificar a utilizao de exemplos com os famosos
Caio, Tcio e Mvio, em que nenhum tipo de crtica realizado. Assim, [a] leitura e o
ensino dos cdigos, de modo acrtico e reflexivo, completamente desvinculada de suas
condicionantes sociais e econmicas, acaba mesmo por reproduzir, no plano jurdico,
uma certa lgica de controle e dominao social [...].50
Situando os problemas atuais do ensino jurdico no Brasil, Bastos menciona a
existncia de uma crise da didtica. Isso porque [c]om as salas de aula superlotadas,
o professor sucumbe e se sobrepe transmisso do saber comparado leitura dos
cdigos, muitas vezes desvinculados dos problemas da vida e do cotidiano.51
Quando se estuda um tipo penal apenas como est exposto na lei, sem qualquer
meno poltica criminal que baseou a sua introduo no ordenamento, bem como aos
possveis fatos sociais que geraram a demanda pela tipificao, ou pela determinao
da pena, dificilmente se compreende a funo que o prprio Direito Penal e, de forma
mais ampla, o sistema penal cumpre na sociedade.
Ocorre que o Direito Penal no dialogou com as diversas teorias que
ancoraram a revoluo de paradigma trazida em outros campos do saber, como
na sociologia. O surgimento da teoria do etiquetamento e da criminologia crtica,
por exemplo, se deram margem do Direito Penal. Ento, ao mesmo tempo em
que existem estudos demonstrando a deslegitimao do sistema penal e o papel
legitimador do extermnio contido no ensino da dogmtica penal dentro de suas
funes declaradas, o ensino se mantm da mesma maneira. Da mesma forma, os
currculos no permitem uma viso crtica do Direito Penal, posto que a disciplina
de criminologia est contida em poucos deles como disciplina obrigatria e,

49 BASTOS, Aurlio Wander. Ensino jurdico: tpicos para estudo e anlise. Sequncia: Estudos jurdicos e
polticos, Florianpolis, v. 4, dez. 1981, p.59-72. p.61.
50 MACHADO, Antnio Alberto. Ensino jurdico e mudana social. Franca: UNESP/FHDSS, 2005. p.146.
51 BASTOS, Aurlio Wander. O ensino jurdico no Brasil... op. cit. p.362.

322 Direito e Democracia, v.10, n.2, jul./dez. 2009

quando est prevista, frequentemente apresenta um programa ligado ao paradigma
etiolgico, em especial o positivista.52
Outras disciplinas que permitiriam essas crticas e um outro olhar sobre o Direito
Penal, como a sociologia jurdica, a filosofia jurdica, a histria do direito e mesmo
a cincia poltica, so pouco valorizadas por alunos e professores.53 Assim, de forma
recorrente se v a passagem por essas disciplinas como um fardo que os alunos so
obrigados a carregar por um ou dois semestres de curso e do qual, assim que se libertam,
dificilmente conseguem reconhecer a utilidade, bem como fazer as ligaes com as
demais disciplinas do curso. Nesse sentido, h ainda o problema de que [...] a incluso
de disciplinas propeduticas nos currculos frequentemente induz, por sua manipulao
equivocada, a reedio de uma injustificvel dicotomia entre teoria e prtica.54
nesse sentido que deve ser salientada a inutilidade da simples modificao da
estrutura curricular dos cursos de direito quando os professores e alunos mantm a mesma
viso compartimentada. Alm disso, uma disciplina no , por si prpria, crtica e portadora
de um germe de transformao pronto a ser desenvolvido ao simples contato.
Assim, deve-se convir que

O Direito admite vrias abordagens e o erro est em imaginar que o discurso,

feito sobre uma delas, abrange o fenmeno em sua totalidade. (...) Assim, de
nada serve acrescentar o estudo da Sociologia Jurdica, da Antropologia Jurdica
ou da Economia ao currculo, se as disciplinas dogmticas permanecem
dogmticas.55

A mesma observao deve ser feita em relao modificao das tcnicas de

ensino, passando-se da aula apenas expositiva aula dialogada ou atravs de seminrios,
que de nada adianta se o contedo continua sendo orientado de forma dogmtica. Dessa
maneira, os contedos tambm devem ser trabalhados de maneira crtica. Ocorre tambm
que os alunos em geral esto preocupados em seguir uma carreira jurdica em funo
dos ganhos e da estabilidade que proporcionam, sem qualquer meno ao sentido social
que possa ter a sua atuao

52 Escrevendo no final da dcada de setenta, sendo, porm, uma realidade atual, Del Olmo observa que, na
Amrica Latina, a docncia da criminologia em geral ministrada por professores formados em direito, mas em
alguns casos mdicos tambm a lecionam. Quanto ao contedo, aduz que [...] na grande maioria so cursos de
criminologia clnica que continuam difundindo hoje o objeto da criminologia como tratamento dos delinquentes
e, portanto, sua ateno est dirigida ao indivduo delinquente. DEL OLMO, Rosa. A Amrica Latina e sua
criminologia. Rio de Janeiro: Revan/ICC, 2004. p.275. interessante de notar ainda a observao da autora a
respeito das obras utilizadas no ensino da criminologia, na sua maioria com a utilizao de manuais estrangeiros
com perfil biologicista. Ibid. p.279-280.
53 Sobre os desafios do ensino interdisciplinar, cf. ALVES, Elizete Lanzoni. A docncia e a interdisciplinariedade:
um desafio pedaggico. In: COLAO, Thais Luzia. (Org.) Aprendendo a ensinar direito o Direito. Florianpolis:
OAB/SC, 2006. p.118-144.
54 VENTURA, Deisy. Ensinar direito. Barueri: Manole, 2004. p.10.
55 LYRA FILHO, Roberto apud RODRIGUES, Horcio Wanderley. O ensino jurdico de graduao no Brasil
contemporneo: Anlise e perspectivas a partir da proposta alternativa de Roberto Lyra Filho. 193 f. Dissertao
(Mestrado em Direito) Universidade Federal de Santa Catarina, Florianpolis, 1987. p.117.

Direito e Democracia, v.10, n.2, jul./dez. 2009 323

 Se o ensino jurdico est pautado pelo paradigma epistemolgico normativo-
positivista e a prtica pedaggica vazada no mtodo lgico-formal, ambos
proporcionando ao jurista um conhecimento meramente descritivo da ordem
jurdica e uma desumanizada aplicao tecno-burocrtica do direito, tais atitudes
tericas s poderiam resultar mesmo numa completa despolitizao do saber
jurdico e no esvaziamento do seu sentido tico.56

No que tange ao Direito Penal, despolitiz-lo e desprov-lo do contedo tico

significa ocultar o fato de que o sistema penal uma forma de exerccio de poder
extremamente violenta, e deslegitimada, que se mantm principalmente pela reproduo
por parte de seus operadores.
As universidades tm, portanto, um papel fundamental na reproduo e legitimao
do sistema penal. Nesse sentido, de forma a diminuir a violncia e a dor causadas por
um sistema penal que tem como sua operacionalidade real o genocdio em marcha,
estaria implicada uma mudana na formao de seus operadores. O sistema penal ,
como observa Zaffaroni, uma mquina de violao de direitos humanos que no atinge
apenas a sua clientela, os criminalizados, mas tambm os seus operadores.57 Por isso,
h a necessidade de uma resposta marginal a esta realidade.58
Nesse raciocnio, Zaffaroni nota que as vrias pessoas implicadas no sistema
penal passam por treinamentos que levam sua deteriorao. Alm da criminalizao,59
da prisionizao60 e da policizao,61 destaca-se a burocratizao como o processo de

56 MACHADO, Antnio Alberto. op. cit. p.144-145.

57 Para isso, demonstra a sua operacionalidade real, o genocdio em ato, o seu poder configurador, a importncia
dos aparelhos de propaganda como fbricas da realidade, as fbricas ideolgicas, que seriam as universidades, a
criminalizao a partir da seletividade em funo da estigmatizao, as cadeias como mquinas de deteriorar, as
agncias executivas como mquinas de policiar, as agncias judiciais como mquinas de burocratizar, concluindo
com a deteriorao e antagonismos como produtos da operacionalidade dos sistemas penais, e a destruio dos
vnculos comunitrios.
58 Com a designao marginal para a regio latino americana, Zaffaroni quer significar a) nossa localizao
na periferia do poder planetrio, em cujo vrtice encontram-se os chamados pases centrais; b) demonstrar
a necessidade de se adotar a perspectiva de nossos fatos de poder na relao de dependncia com o poder
central, sem pretender identificar esses fatos com os processos originrios desse poder; c) assinalar a grande
maioria da populao latino-americana, marginalizada do poder, mas objeto da violncia do sistema penal.
ZAFFARONI, Eugenio Ral. op. cit. p.164-165. E o faz no sentido de que nada pode ser compreendido sobre
nossa regio marginal se no a assumirmos e, por conseguinte, se no assumirmos nossa marginalizao da
histria etnocentrista da civilizao industrial. ibid. p.169.
59 O processo de criminalizao se orienta pelo condicionamento, a estigmatizao e a morte, segundo Zaffaroni.
Nossos sistemas penais reproduzem sua clientela por um processo de seleo e condicionamento criminalizante
que se orienta por esteretipos proporcionados pelos meios de comunicao de massa. Ibid. p.133. Assim, no se
pode falar em criminoso, e sim, em criminalizado para designar aquele que foi selecionado pelo sistema penal.
60 A prisionizao seria um fenmeno resultante da deteriorao ocorrida no indivduo em funo de sua insero
na instituio total chamada priso. Sua principal caracterstica a regresso, o preso privado de tudo o que um
adulto pode fazer normalmente. Tambm a perda da privacidade, da autoestima, do seu espao, alm de outras
caractersticas como a superpopulao. alimentao pauprrima, falta de higiene e assistncia sanitria, etc..
Ibid. p.125-126. Nesse sentido, a priso uma mquina de deteriorao, ao provocar o desenrolar do processo
de prisionizao.
61 O pessoal policizado, alm de ser selecionado na mesma faixa etria masculina dos criminalizados, de
acordo tambm com um esteretipo introduzido em uma prtica corrupta, em razo do poder incontrolado a
agncia da qual passa a fazer parte e treinado em um discurso externo moralizante e com uma prtica interna
corrupta. Ibid. p.138. Grifos no original.

324 Direito e Democracia, v.10, n.2, jul./dez. 2009

deteriorao pelo qual passam os futuros operadores das agncias judiciais do sistema
penal. A burocratizao como forma de deteriorao da pessoa que opera no rgo
judicial do sistema penal se inicia, por vezes, dentro da prpria universidade. Seu
processo de treinamento realiza-se mediante uma paciente internalizao de sinais
de falso poder: solenidades, tratamentos monrquicos, placas especiais ou automveis
com insgnias, saudaes militarizadas do pessoal de tropa de outras agncias,
etc.62 Esses sinais de poder iniciam na prpria forma como se relacionam alunos e
professores. De uma maneira geral, pode-se dizer que, em muitos casos, a postura do
docente da rea jurdica um poo de narcisismo, egocentrismo e autossuficincia.
Essa situao gera uma relao autoritria e vertical um verdadeiro monlogo que
logo assimilada tambm pelo corpo discente.63 Tal postura pode ser identificada nos
diversos operadores jurdicos, o que parece lgico, tendo em vista que todos passaram
pela mesma formao.
Aps o processo de treinamento burocratizante, o indivduo j deve responder
s exigncias do papel que lhe for atribudo, segundo as caractersticas de assepsia
ideolgica, certa neutralidade valorativa, sobriedade em tudo, suficincia e segurana de
resposta e, em geral, um certo modelo de executivo snior com discurso moralizante
e paternalista ou uma imagem de que, na devida idade, responder a este modelo.64
O processo de formao do jurista torna-se, em verdade, uma deformao.
Conclui-se, assim, que perante os diversos sujeitos implicados na operacionalidade
do sistema penal, ele um complexo aparelho de deteriorao regressiva humana
que condiciona falsas identidades e papis negativos.65 Ao reproduzir os papis, a
academia se torna tambm uma agncia do sistema penal, e, da mesma forma, pratica
reiteradamente a violao de direitos humanos daqueles que por ela passam.

4 O papel do ensino crtico do Direito Penal

e o imperativo tico de evitar a morte
As alternativas ao ensino do Direito Penal dogmtico passam pela compreenso
de que o prprio sistema penal que o discurso dogmtico legitima j no pode ser
considerado de acordo com suas promessas. Sabe-se que o mesmo exerce funo
oposta declarada, posto que, ao invs de garantia ao indivduo e racionalizao das
penas, legitima a arbitrariedade seletiva inerente operacionalidade do sistema penal.
Dessa maneira, ensinar um Direito Penal crtico, ciente das funes reais cumpridas,
torna-se uma forma de diminuio da violncia, seja em relao aos operadores, que
sofrem uma deteriorao de sua personalidade, seja das mortes que caracterizam a sua
operacionalidade.
Nesse sentido, Batista traz, em uma das obras que buscam propor um estudo do

62 Ibid. p.133.
63 RODRIGUES, Horcio Wanderlei. Ensino jurdico e direito alternativo. So Paulo: Acadmica, 1993. p.79.
64 ZAFFARONI, Eugenio Ral. p.141.
65 Ibid. p.143.

Direito e Democracia, v.10, n.2, jul./dez. 2009 325

Direito Penal de maneira crtica, a percepo de que, apesar de o Direito Penal ter como
misso a proteo dos bens jurdicos, necessrio que se saiba que,

numa sociedade dividida em classes, o direito penal estar protegendo relaes

sociais (ou interesses, ou estados sociais, ou valores) escolhidos pela classe
dominante, ainda que aparentem certa universalidade, e contribuindo para a reproduo
dessas relaes. Efeitos sociais no declarados da pena tambm configuram, nessas
sociedades, uma espcie de misso secreta do direito penal. 66

A crtica aos paradigmas atuais deve ser conciliada reconstruo de novas formas
de se fazer o direito, de maneira que se possa avanar. Cumpre verificar, de acordo
com a evoluo dos direitos humanos no mundo, que a vida em geral, e a dignidade
da pessoa humana em especial, so os maiores valores, e devem ser preservadas dos
efeitos destrutivos do sistema penal. Tal viso est juridicamente ancorada ainda na
Constituio Federal de 1988, a qual expe como um dos fundamentos da Repblica
a dignidade da pessoa humana (art. 1, III), alm de prever vrios direitos e garantias
individuais para preserv-la.67 Alm disso, prev direitos sociais, econmicos e culturais
para sua efetivao.
Atravs dessa percepo, ao invs de auxiliar a reproduo do positivismo, do
formalismo e do conservadorismo, como tem ocorrido desde a sua fundao no Brasil,
o ensino jurdico deve buscar a construo de uma sociedade mais justa e democrtica,
mais fraterna e solidria

Sua funo deve ser formar agentes sociais crticos, competentes e comprometidos
com as mudanas emergentes, com o novo. Profissionais do Direito que possuam
uma qualificao tcnica de alto nvel acompanhada de uma conscincia de seu
papel social, da importncia estratgica que possuem todas as atividades jurdicas
no mundo contemporneo e, portanto, da responsabilidade que lhes compete
nessa caminhada. Em resumo: que os cursos jurdicos sejam instrumentos de
construo da verdadeira cidadania.68

A resposta a ser dada por parte dos operadores do direito s consequncias do

exerccio do Direito Penal deslegitimado est fundamentada tambm, para Zaffaroni,

66 BATISTA, Nilo. Introduo crtica ao direito penal. Rio de Janeiro: Revan, 1990. p.116. necessrio observar
que existem j manuais de direito penal no Brasil que possibilitam uma perspectiva mais crtica sobre a dogmtica.
Alguns exemplos so: SANTOS, Juarez Cirino dos. Direito penal: parte geral. Curitiba: Lmen Jris, 2006;
ZAFFARONI; Eugenio Ral; BATISTA, Nilo; et. al. Direito penal brasileiro. v. I. 2 ed. Rio de Janeiro: Revan, 2003;
ZAFFARONI; Eugenio Ral; PIERANGELI, Jos Henrique. Manual de direito penal brasileiro. 6 ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2006.
67 BRASIL. Constituio (1988). Emenda constitucional n 32, de 11 de setembro de 2001. Constituio Federal,
Cdigo Penal, Cdigo de Processo Penal. 5 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005.
68 RODRIGUES, Horcio Wanderlei. Ensino jurdico e direito alternativo... op. cit. p.109.

326 Direito e Democracia, v.10, n.2, jul./dez. 2009

em um imperativo tico. Tal imperativo tico se constituiria no fato de que a posio
daqueles que hoje operam as agncias o sistema penal seria um milagre, no sentido
etimolgico do termo, uma maravilha resultante de o indivduo ter passado por todos
os riscos que prendem a muitos no caminho, podendo chegar, enfim, a um elevado
grau de saber, com as consequncias que isso gera. Pondo a nu o desprezo pela vida
humana praticado no exerccio de poder no qual o juiz ou catedrtico erige-se como
operador, cria um imperativo de conscincia iniludvel, um compromisso com todos
aqueles que no puderam ser beneficiados pelo milagre.69
Assim, a resposta marginal deve se dar com perspectivas otimistas em relao
s possibilidades de reduo da violncia, com a priorizao da pessoa como base, e
o desvalor da destruio da vida humana.70 Esta fundamentao encontra, hoje, uma
reafirmao positivada nos instrumentos internacionais dos direitos humanos, como
anseio da comunidade internacional.71
A partir disso, parece ser necessrio se colocar em colaborao criminologia crtica
e Direito Penal, que tambm ser crtico, de forma a vincular ao discurso jurdico penal
o ideal de proteo dos direitos humanos. Como nota Aniyar de Castro, o garantismo,
ou respeito, vigilncia e garantia dos direitos humanos, se converteria assim na zona de
interseco de ambos os crculos, e no objetivo de alto nvel na escala de prioridades
de ambas as disciplinas.72
Dessa forma, o papel da universidade seria justamente o de criao de um discurso
jurdico-penal aberto e garantidor. Em primeiro lugar, necessrio introduzir um
discurso diferente e no violento nas fbricas reprodutoras da ideologia do sistema
penal, ou seja, nas universidades e centros de terceiro grau.73
Sabendo-se que o direito em geral e o Direito Penal, de maneira especfica, dentro
de uma perspectiva sociolgica conflitual, so mecanismos de opresso, no sentido
de que so impostos pelos grupos dominantes e destinados a manter os opressores e
oprimidos nos mesmos lugares em que se encontram, um Direito Penal crtico deve
justamente pr no centro da reflexo a prpria lgica de dominao e de opresso. Caso
contrrio, os novos profissionais do direito sero mais braos opressores e no haver
a diminuio a violncia.
Assim, a libertao deve ser o objetivo daqueles que lutam por um Direito
Penal crtico, pela destituio de poder do sistema penal, de maneira que a violncia
e as mortes que o caracterizam possam deixar de existir. A partir da, acreditando na
possibilidade de mudana da realidade, em funo de um estudo aprofundado dos
efeitos da operacionalidade do sistema penal, parte-se da conscincia ingnua que
caracteriza a assepsia do dogmatismo para uma conscincia crtica, que busca se

69 ZAFFARONI, Eugenio Ral. op. cit. p.154. Grifos no original.

70 Ibid. p.171.
71 Ibid. Grifos no original.
72 ANIYAR DE CASTRO, Lola. Criminologia da libertao. Rio de Janeiro: Revan/ICC, 2005. p.125.
73 ZAFFARONI, Eugenio Ral. op. cit. p.175.

Direito e Democracia, v.10, n.2, jul./dez. 2009 327

livrar de preconceitos; repele posies quietistas; indagadora, investiga, fora,
choca.74

5 Concluso
A realidade dos sistemas penais latino americanos tem como principal caracterstica
a violncia e a morte. Diante dos argumentos dos criminlogos crticos que estabelecem
a deslegitimao do sistema penal e, consequentemente, do discurso jurdico-penal,
deve-se questionar porque o Direito Penal ainda ensinado de maneira dogmtica. E
qual funo cumprida pela universidade nesse contexto.
Percebe-se ento, que tal funo a de relegitimar continuamente o sistema
penal, gerando bacharis alheios realidade, preocupados apenas com a codificao,
com a manualstica.
Para fazer frente violncia profunda que assola toda a regio marginal latino
americana, necessrio partir para a mudana das vrias instituies que a perpetuam.
Por isso, modificar o ensino do Direito Penal, para gerar bacharis diferentes,
crticos, serve para modificar a base operacional do sistema penal. Dessa maneira
pode-se agir de maneira a diminuir a dor, a violncia e a morte que caracterizam essa
operacionalidade.
A construo de um discurso jurdico-penal condizente com o objetivo principal
de salvar vidas humanas passa necessariamente pela universidade. Reduzir os nveis
de violncia significa salvar vidas, e isso, no atual contexto genocida, revolucionrio,
parte de uma revoluo pela vida, indispensvel nossa subsistncia.75
Perceber o problema da segurana pblica como destacada das questes sociais,
das mudanas no sistema econmico e da ascenso do neoliberalismo esquecer da
realidade por trs dos cdigos e legitimar a violncia e a morte. Evitar a morte o
resultado, portanto, de se formar operadores do direito crticos e cientes da necessidade
de mudana e de abandono da represso penal.

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OAB/SC, 2006.
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A iluso de segurana jurdica: do controle da

74 FREIRE, Paulo. Educao e mudana. 10 ed. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1983.
75 ZAFFARONI, Eugenio Ral. op. cit. 218.

328 Direito e Democracia, v.10, n.2, jul./dez. 2009

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