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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
PLENO JURISDICCIONAL
0003-2006-PI/TC
SENTENCIA
DEL PLENO JURISDICCIONAL
DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Del 19 de septiembre de 2006
PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD
Sntesis
Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por ms de 5000 ciudadanos contra el artculo 37 de la Ley N.
28094 Ley de Partidos Polticos.
Magistrados firmantes:
GARCA TOMA
GONZLES OJEDA
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
VERGARA GOTELLI
LANDA ARROYO
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EXP. N. 0003-2006-PI/TC
LIMA
MS 5 MIL CIUDADANOS
En Lima, a los 4 das del mes de septiembre de 2006, el Tribunal Constitucional, en sesin de Pleno
Jurisdiccional, integrado por los magistrados Garca Toma, Presidente; Gonzles Ojeda, Vicepresidente;
Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Vergara Gotelli y Landa Arroyo, pronuncia la siguiente sentencia,
con el fundamento de voto del magistrado Alva Orlandini.
I. ASUNTO
IV. ANTECEDENTES
A. Demanda
Con fecha 16 de enero de 2006, ms de 5000 ciudadanos, con firmas comprobadas por el Jurado
Nacional de Elecciones, interponen demanda de inconstitucionalidad contra el artculo 37 de la Ley N.
28094 Ley de Partidos Polticos (LPP), por considerar que contraviene los artculos 2 4, 2 16, 23,
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B. Contestacin de la demanda
Con fecha 13 de marzo de 2006, el apoderado del Congreso de la Repblica contesta la demanda
solicitando que sea declarada infundada, por las siguientes consideraciones:
a) La disposicin cuestionada no afecta el artculo 35 de la Constitucin, por cuanto resulta errneo
afirmar que establezca la obligacin de los medios de comunicacin privados de difundir publicidad
de los partidos polticos de forma gratuita. Los medios son compensados, de un lado, con la reduccin
proporcional en el pago del canon por el empleo del espectro radioelctrico, y de otro, con los abonos
en efectivo que realice el Estado a travs de la ONPE, de conformidad con el artculo 27 del
Reglamento de Financiamiento y Supervisin de Fondos Partidarios, aprobado por Resolucin
Jefatural N. 060-2005-J-ONPE. Ello es ratificado por la Ley N. 28679, en la que se establece que el
Estado se encarga de cumplir con la contratacin de los medios de comunicacin privados, para lo
cual la ONPE contar con S/. 20`000,000 (veinte millones de soles).
b) La franja electoral concede a los partidos polticos la oportunidad de poder presentar sus propuestas y
ejercer la participacin poltica; atena las desigualdades presupuestarias existentes entre los partidos,
de conformidad con los artculos 2 2 y 44 de la Constitucin; y permite impartir educacin cvica a
la ciudadana al explicar la importancia del derecho al sufragio, la forma de ejercerlo correctamente, y
poder informarse y generarse una opinin pblica libre y responsable. De conformidad con el artculo
14 de la Constitucin los medios de comunicacin social pblicos y privados tienen el deber de
contribuir con tales objetivos.
c) La labor de comunicacin social exige la explotacin del recurso natural denominado espectro
radioelctrico, por tanto debe quedar diferenciado el derecho de propiedad que ejercen los medios de
comunicacin social privados sobre los bienes estrictamente bajo su dominio del espectro
electromagntico que es patrimonio de la Nacin y que se constituye como recurso natural de
dominio pblico, correspondindole al Estado regular su forma de explotacin, acorde con el artculo
66 de la Constitucin. El espectro radioelctrico debe ser aprovechado y regulado por el Estado en
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armona con el inters nacional y el bien comn de la sociedad que resulta beneficiada con la difusin de
la franja electoral, y no en base al inters de lucro de los medios de comunicacin privados.
d) Los medios de comunicacin social privados brindan un servicio privado de radiodifusin de inters
pblico y por tal motivo estn sometidos al cumplimiento de una serie de obligaciones como
consolidar la participacin poltica, la igualdad de oportunidades y garantizar la informacin
necesaria y oportuna para ejercer el derecho de sufragio y a determinadas restricciones sustentadas
en dicho inters pblico.
e) El derecho a la propiedad debe ejercerse en armona con el inters pblico y el bien comn, y
conforme al contenido social que integra la libertad de empresa y la libre iniciativa privada en el
marco del Estado social y democrtico de derecho. Se debe legislar teniendo en cuenta no slo el
derecho de propiedad, sino tambin la forma de explotacin del espectro electromagntico, en
armona con el principio de solidaridad, y el limitado presupuesto del Estado.
f) La norma impugnada no afecta ninguna de las dimensiones de la libertad de empresa, pues no se
impide su creacin ni su acceso al mercado, no se vulnera la libertad de organizacin del empresario
en ninguna de sus manifestaciones, ni se afecta la libertad de direccin de la empresa.
g) En el desarrollo de una economa social de mercado, el inters general se centra en la necesidad de
contar con la participacin de medios de comunicacin social en la promocin del principio
democrtico y de participacin ciudadana, contribuyendo a formar una opinin pblica informada, lo
que redunda en el ejercicio pleno de los derechos de participacin poltica.
h) El precepto impugnado lejos de vulnerar las libertades de informacin, expresin y opinin, la
promueve, pues la franja electoral permite ejercer el derecho a la libertad de expresin de todos
aquellos partidos polticos y candidatos en contienda electoral, y promueve el derecho de opinin y
de informacin de los ciudadanos, ya que as podrn estar informados del proceso electoral. De esta
manera se busca fomentar la conducta democrtica y cumplir con la obligacin de adoptar las
disposiciones legislativas necesarias para hacer efectivos los derechos y libertades reconocidos en la
Convencin Americana.
i) La franja electoral como espacio que se contrata en una etapa del proceso electoral por el Estado no
puede equipararse o compararse con la publicidad poltica contratada de manera particular con los
partidos polticos para los cuales s pueden los demandantes hacer sus respectivos clculos en puro
afn lucrativo.
j) No existe un desvi del destino del canon, ya que lo que se dispone es que antes de que los medios
de comunicacin social hagan efectivo el pago del canon, el Estado extinga la obligacin de pago o la
reduzca en compensacin por el uso del espectro radioelctrico.
k) Incluso en el supuesto negado de que la LPP haya modificado el destino de los fondos recaudados
por concepto de canon por el empleo del espectro radioelctrico, fijado por la Ley N. 28278 Ley
de Radio y Televisin, dicha modificacin sera constitucional, ya que se tratara de una simple
modificacin hecha por una ley posterior. El principio que rige las relaciones entre la ley orgnica y
la ley ordinaria no es el de jerarqua, sino el de competencia. De conformidad con la Constitucin, el
tema referido a la propaganda electoral a travs de la franja electoral, no es una materia que
corresponda ser regulada por ley orgnica, por tal motivo, la LPP ha derogado tcitamente en todo
cuanto se le oponga o contravenga, el artculo 194 de la Ley Orgnica de Elecciones.
a) Determinar si modifica los fines hacia los que se encuentra destinado el canon recaudado a los
medios de comunicacin social por el uso de espectro radioelctrico.
b) Determinar si el artculo 17 del captulo II complementario del Decreto Legislativo N. 702 y el
artculo 62 de la Ley N. 28278 Ley de Radio y Televisin, tienen una jerarqua superior a la
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disposicin impugnada.
c) Determinar si las leyes orgnicas tienen superior jerarqua que las leyes ordinarias.
d) Determinar si establecer el acceso gratuito de los partidos polticos a los medios de comunicacin de
radiodifusin en una franja electoral, y la reduccin proporcional del canon en compensacin a los
medios de comunicacin por el uso por parte de los partidos polticos del espectro electromagntico,
son materias reservadas a la ley orgnica.
VI. FUNDAMENTOS
1. Los recurrentes solicitan que se declare la inconstitucionalidad del artculo 37 de la Ley N. 28094
Ley de Partidos Polticos (en adelante, LPP), en el extremo en que establece que desde los 30
hasta los 2 das previos a la realizacin de elecciones generales, los partidos polticos tienen acceso
gratuito a los medios de radiodifusin de propiedad privada y pblica en una franja electoral, para
cuyo efecto el Estado compensar a los medios de comunicacin privados a travs de la reduccin
proporcional en el pago del canon por el uso del espectro radioelctrico o electromagntico.
Consideran que la referida disposicin vulnera el artculo 35 de la Constitucin que slo reconoce el
acceso gratuito de los partidos polticos a los medios de comunicacin social de propiedad del Estado.
Asimismo, lo consideran contrario al derecho de propiedad (artculos 2 16 y 70), a la libertad de
empresa (artculo 59), a las libertades de informacin, opinin, expresin y difusin del pensamiento
(artculo 2 4), y al derecho de no prestar trabajo sin retribucin (artculo 23 de la Constitucin).
Por otra parte, se alega en la demanda que, adems de vulnerar la Constitucin, la disposicin incoada
[1]
contraviene otras normas del ordenamiento jurdico peruano de jerarqua superior . Dichas
normas, a criterio de los recurrentes, son el artculo 101 del Texto nico Ordenado de la Ley de
Telecomunicaciones, aprobado por Decreto Supremo N. 013-93-TCC (en adelante, TUOLT), el
artculo 62 de la Ley N. 28278 Ley de Radio y Televisin (en adelante, LRT), y el artculo
194 de la Ley N. 26859 Ley Orgnica de Elecciones (en adelante, LOE). En vista de que
segn refieren los demandantes esto dara lugar a una inconstitucionalidad por la forma de la
disposicin cuestionada, ser ste el primer punto materia de pronunciamiento.
2.1 Supuesta afectacin de los fines a los que debe ser destinado el canon por el uso del espectro
electromagntico.
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Para sustentar dicha afirmacin hacen alusin al artculo 101 del TUOLT, el cual dispone que
Los ingresos recaudados por concepto de derechos, tasas, canon y multas, luego de la aplicacin a los fines
especficos que se considera en esta Ley, sern destinados exclusivamente al desarrollo de las telecomunicaciones,
al control y monitoreo del espectro radioelctrico y a sufragar las obligaciones contradas con los organismos
internacionales de telecomunicaciones.;
y al artculo 62 de la LRT, en cuya parte pertinente se seala que
Para el cumplimiento de los fines que se encarga al Consejo Consultivo de Radio y Televisin, se emplear parte
de los ingresos recaudados por concepto de derechos, tasas, canon y multas a que se refiere el artculo 101 de la
Ley de Telecomunicaciones.
En suma, a criterio de los recurrentes, en vista de que estas disposiciones establecen los fines a los
que son destinados los montos recaudados como consecuencia del cobro del canon por el uso del
espectro radioelctrico, el artculo 37 de la LPP, cuya entrada en vigencia es posterior, no puede
modificarlos, puesto que a decir de los demandantes tiene menor jerarqua que aqullas.
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5. Como ha precisado este Tribunal, los recursos naturales pueden ser definidos como el conjunto de
elementos que brinda la naturaleza para satisfacer las necesidades humanas, en particular, y las
biolgicas, en general. Representan aquella parte de la naturaleza que tiene alguna utilidad actual o
[7]
potencial para el ser humano .
Que los recursos naturales, in totum, sean patrimonio de la Nacin, implica que su explotacin en
ningn caso puede ser separada del inters nacional y el bien comn, por constituir una universalidad
patrimonial reconocida para los peruanos de todas las generaciones. Los beneficios derivados de su
utilizacin deben alcanzar a la Nacin en su conjunto, por lo que queda proscrita su explotacin con
fines exclusivamente individualistas o privatsticos.
Los recursos naturales reposan jurdicamente en el dominio del Estado, como expresin jurdico-
poltica de la Nacin. Reconocer que el Estado es soberano en su aprovechamiento (artculo 66 de la
Constitucin), significa que es bajo su ius imperium y supervisin que debe desarrollarse su
[8]
aprovechamiento y goce .
6. As pues, los recursos naturales en ningn caso quedan excluidos del dominio soberano del Estado,
por lo que resulta constitucionalmente vedado el ejercicio de propiedad privada sobre ellos, sin
perjuicio de lo cual, conforme refiere el artculo 66 constitucional, cabe conceder su uso y
explotacin a entidades privadas, bajo las condiciones generales fijadas por ley orgnica (adems de
[9]
las regulaciones especficas previstas en leyes especiales ), y teniendo en cuenta se insiste que,
en ningn caso, dicho aprovechamiento sostenible puede quedar librado de la bsqueda del bienestar
general, como ncleo instrumental y finalista derivado no slo de su condicin de patrimonio
nacional (artculo 66), sino de principios fundamentales informantes de todo el compendio
constitucional formal y sustantivo. Tales principios son: la frmula social atribuida a la Repblica
peruana por el artculo 43 de la Constitucin, y de la que deriva su condicin de Estado social y
democrtico de derecho; el reconocimiento de que toda actividad econmica se ejerce en una
economa social de mercado (artculo 58), esto es, bajo el umbral de los valores de la solidaridad y
de la justicia social; y, finalmente, el deber instituido por el artculo 44 de la Norma Fundamental,
conforme al cual le corresponde al Estado, inexcusablemente,
...promover el bienestar general que se fundamenta en la justicia y en el desarrollo integral y equilibrado de la
Nacin.
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8. Como se mencion, a criterio de los recurrentes, el destino del canon recaudado a los medios de
comunicacin por el uso del espectro radioelctrico, fijado por el artculo 101 del TUOLT y por el
artculo 62 de la LRT, ha sido alterado por la disposicin impugnada, por lo que incurre en un vicio
de inconstitucionalidad.
9. El Tribunal Constitucional no comparte esta posicin. En primer lugar, porque resulta errneo
afirmar que el destino del canon haya sido modificado por la norma incoada. En efecto, el artculo 37
de la LPP en ningn momento ha modificado el destino del cobro del canon. Simplemente, ha
establecido que dicho monto dinerario ser reducido proporcionalmente en compensacin a los
medios de comunicacin por el uso del espectro electromagntico por parte de los partidos polticos a
travs de la franja electoral.
Dicho de otra manera, stricto sensu, variar el destino del canon supondra efectuar su cobro y dirigirlo
a propsitos distintos a los previamente establecidos. Sin embargo, en este caso, dicha variacin no
existe, pues el nico objeto que persigue la disposicin impugnada es que los medios de
comunicacin privados paguen un monto menor por concepto de canon, en compensacin por el uso
por parte de los partidos polticos de la denominada franja electoral.
10. En segundo trmino, an en el supuesto (negado) de que el artculo 37 de la LPP en efecto hubiese
modificado el destino del canon, dicha alteracin no dara lugar a vicio alguno de
inconstitucionalidad. Debe recordarse que tal como establece el artculo 75 del Cdigo Procesal
Constitucional (CPConst), el proceso de inconstitucionalidad tiene por finalidad la defensa de la
Constitucin frente a las infracciones contra su jerarqua normativa. Es por ello que el Tribunal
Constitucional ha sealado en reiteradas ocasiones que
La validez en materia de justicia constitucional (...) es una categora relacionada con el principio de jerarqua
normativa, conforme al cual la norma inferior (v.g. una norma con rango de ley) ser vlida slo en la medida en
[10]
que sea compatible formal y materialmente con la norma superior (v.g. la Constitucin) .
Ello sin perder de vista que cuando por imperio de la Constitucin algunas de sus disposiciones o de
las normas con rango de ley, delimitan el mbito competencial de los distintos rganos
constitucionales y/o de determinadas fuentes formales del derecho, adems del principio de jerarqua
normativa, el principio de competencia es medular para determinar la validez o invalidez
constitucional de las normas; mxime en aquellos Estados que, como el nuestro, son unitarios y
[11]
descentralizados (artculo 43 de la Constitucin) . Tal es el sentido del artculo 79 del CPConst.,
al establecer que
Para apreciar la validez constitucional de las normas el Tribunal Constitucional considerar, adems de las normas
constitucionales, las leyes que, dentro del marco constitucional, se hayan dictado para determinar la competencia o
las atribuciones de los rganos del Estado (...).
Sin embargo, incluso en aquellas ocasiones en las que el orden competencial viene asignado por
normas con rango de ley, el principio de competencia es tributario del de jerarqua, pues si una
entidad estatal puede incurrir en la expedicin de una norma invlida por invadir esferas
competenciales previstas como ajenas por otra norma de su mismo rango, es porque la Norma
Normarum (Constitucin), fuente normativa jerrquicamente superior a cualquier otra, reserv en sta
[12]
la capacidad de regular la distribucin competencial .
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En otras palabras, la invalidez constitucional en la que pueda incurrir una norma con rango de ley,
siempre surge de una infraccin directa (derivada de un anlisis de compatibilidad directo con la
Constitucin) o indirecta (derivada de un previo anlisis de compatibilidad con una norma de rango
legal a la que la Constitucin ha conferido una determinada delimitacin) de una norma de superior
jerarqua; a saber, la Constitucin del Estado (artculo 75 del CPConst).
11. Empero, los demandantes no han sustentado de qu manera la disposicin cuestionada vulnera la
Constitucin, sea directa o indirectamente. Y no podran haberlo hecho, puesto que su alegato parte
de una premisa absolutamente incorrecta, consistente en afirmar que los artculos 101 del TUOLT y
el artculo 62 de la LRT, tienen una jerarqua superior al artculo 37 de la LPP.
12. El artculo 101 del TUOLT deriva del texto expreso del artculo 17 de uno de los captulos
complementarios del Decreto Legislativo N. 702, incorporado mediante Decreto Ley N. 26096.
Tanto el artculo 17 del captulo II complementario del Decreto Legislativo N. 702, como el artculo
62 de la LRT, tienen el mismo rango que el artculo 37 de la LPP, esto es, rango de ley (artculo
200 4 de la Constitucin). Por ende, incluso en el supuesto negado de que exista incompatibilidad
entre sus contenidos normativos, dicha incompatibilidad a diferencia de lo sostenido por los
demandantes no podra ser resuelta apelando al principio de jerarqua, sino a los distintos modos de
solucin de antinomias entre disposiciones de igual rango (principios de plazo de validez,
posterioridad, especificidad, favorabilidad, envo, subsidiariedad, complementariedad,
[13]
suplementariedad, ultractividad expresa y competencia excluyente ).
Por otra parte, la materia de la que se ocupan los artculos 17 del captulo II complementario del
Decreto Legislativo N. 702, y el artculo 62 de la LRT, es decir, la determinacin de los objetivos a
los que deben ser destinados los montos que sean recaudados por concepto de canon a los medios de
comunicacin, no ha sido reservada por la Constitucin a una determinada fuente del derecho, por lo
que tampoco podra alegarse una supuesta inconstitucionalidad del artculo 37 de la LPP por
afectacin del principio de competencia.
13. De este modo, y en resumidas cuentas, el Tribunal Constitucional comparte plenamente el criterio del
demandado, pues no slo resulta que no existe incompatibilidad normativa entre los referidos
artculos, sino que, en caso existiera, al no encontrarse afectados los principios de jerarqua o
competencia, dicha incompatibilidad resultara ajena a los supuestos de conflicto normativo propios
de un proceso de inconstitucionalidad.
2.2 Supuesta superioridad jerrquica de las leyes orgnicas sobre las leyes ordinarias.
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regulan, sino que dichas particularidades son consecuencia de su singular naturaleza, prevista en la Constitucin
Poltica en su artculo 106. (...).
...la inconstitucionalidad de una ley, sea ordinaria u orgnica, no resulta de su supuesta `inferioridad jerrquica,
sino de la vulneracin de los principios competenciales asignados por la Constitucin. (...).
En caso de que una norma ordinaria invada la competencia de una ley orgnica, aqulla queda invlida; y si alguna
norma que compone una ley orgnica regula un tema a regularse por ley ordinaria, dicha norma pierde su carcter
de orgnica, adquiriendo el carcter de ordinaria.
En ese sentido, la Ley Orgnica de Elecciones no tiene mayor jerarqua que la Ley de Partidos Polticos.
17. De otra parte, aducen los recurrentes que las leyes orgnicas son jerrquicamente superiores a las
leyes ordinarias. Pretenden derivar dicha superioridad del artculo 106 de la Constitucin, el cual
dispone:
Mediante leyes orgnicas se regulan la estructura y el funcionamiento de las entidades del Estado previstas en la
Constitucin, as como tambin las otras materias cuya regulacin por ley orgnica est establecida en la
Constitucin.
Los proyectos de ley orgnica se tramitan como cualquiera otra ley. Para su aprobacin o modificacin, se requiere
el voto de ms de la mitad del nmero legal de miembros del Congreso.
18. Dicho artculo dispone dos requisitos especiales para que una fuente del derecho expedida por el
Congreso de la Repblica pueda ser considerada una ley orgnica: uno de orden material, referido a la
exigencia de que se ocupe de la materia que le ha sido constitucionalmente reservada; y otro de
carcter formal, relativo al nmero de votos necesario para su aprobacin.
[16]
En tal sentido, tal como ha precisado este Tribunal en repetidas oportunidades , el referido artculo
constitucional no establece una supuesta relacin de jerarqua entre las leyes orgnicas y las leyes
ordinarias, sino, simplemente, de competencia material. En efecto, no se genera, per se, un problema
de inconstitucionalidad cada vez que una ley ordinaria colisiona con una ley orgnica. La eventual
inconstitucionalidad sera consecuencia de que la ley ordinaria haya infringido directamente el
artculo 106 de la Constitucin, al regular una materia reservada a ley orgnica, sin haber sido
aprobada con el voto de ms de la mitad del nmero legal de miembros del Congreso, mayora
exigida por el artculo 106 constitucional.
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19. Asimismo, la inexistencia de una relacin jerrquica entre las leyes orgnicas y las leyes ordinarias,
surge de una interpretacin sistemtica del artculo 51 de la Norma Fundamental que consagra el
principio de jerarqua normativa y supremaca normativa de la Constitucin, y que sita a la ley (sin
distincin) en el segundo rango del sistema normativo nacional, despus de la Constitucin; con el
artculo 200 4 de la Constitucin que establece las normas que, en el sistema de fuentes normativas
diseado por ella, tienen rango de ley (leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados,
reglamentos del Congreso, normas regionales de carcter general y ordenanzas); y con el artculo
102 1, en cuanto dispone que es atribucin del Congreso de la Repblica dictar las leyes.
Por tanto, conforme al sistema de fuentes diseado por la Constitucin en sus artculos 51, 102 1,
106 y 200 4, y en sentido contrario a lo sostenido por los demandantes, la categora normativa de
leyes comprende a las leyes ordinarias y a las leyes orgnicas, las cuales tienen la misma jerarqua
jurdica.
Es por ello que, con razn meridiana, Ignacio de Otto afirmaba lo siguiente con relacin a las leyes
orgnicas:
...lo especfico de esas normas, que no es ms que su mayor rigidez, es algo que slo les corresponde en cuanto
regulen la materia de que se trate. (...). No hay diversas clases de leyes, sino una sola ley, la parlamentaria, con
distintos requisitos de aprobacin, reforma y derogacin, segn la materia de que se ocupe; las denominaciones ley
ordinaria y ley orgnica son en puridad incorrectas y en todo caso irrelevantes. Lo que la Constitucin pretende con
las leyes orgnicas (...) se habra conseguido igualmente diciendo que las leyes que versaran sobre esas materias
[17]
tendran que ser aprobadas sin nombre especfico de un modo distinto a de los dems casos.
20. La distribucin de materias que, como qued dicho, existen entre las leyes orgnicas y las leyes
ordinarias, obedece a criterios de taxatividad y residualidad, respectivamente, puesto que para que
una materia deba ser regulada por ley orgnica, dicha previsin debe encontrarse expresamente
[18]
prevista en la Constitucin, y debe, adems, ser interpretada en sentido restrictivo ; mientras que
las materias que no han sido inequvocamente confiadas a las leyes orgnicas, corresponden ser
reguladas por ley ordinaria.
En atencin a ello, el Tribunal Constitucional ha precisado las materias que por mandato
constitucional han sido reservadas a la ley orgnica. As, en atencin a lo previsto en el artculo 106
de la Constitucin, relativo a la regulacin de la estructura y funcionamiento de las entidades del
Estado, dicha reserva no slo alcanza a aquellas entidades expresamente mencionadas en el texto
constitucional (artculos 82, 84, 143, 150, 161 y 198), sino a aquellas a las que debe hacerse
extensiva debido a su relevancia constitucional. En suma, dichas entidades son: el Poder Ejecutivo
Presidencia de la Repblica y Consejo de Ministros, el Congreso de la Repblica, el Poder
Judicial, el Tribunal Constitucional, el Jurado Nacional de Elecciones, la Oficina Nacional de
Procesos Electorales, el Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil, la Defensora del Pueblo,
el Ministerio Pblico, el Consejo Nacional de la Magistratura, los gobiernos regionales, los
gobiernos locales, la Superintendencia de Banca y Seguros, la Contralora General de la Repblica y
el Banco Central de Reserva.
Las otras materias sujetas a reserva de ley orgnica a que se refieren los artculos 31, 66 y 200 de la
Constitucin son: el derecho de ser elegido y de elegir libremente a sus representantes, las
condiciones de utilizacin y otorgamiento a particulares de los recursos naturales y los procesos
[19]
constitucionales, respectivamente .
21. As las cosas, atendiendo a la distribucin de la competencia material existente entre las leyes
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orgnicas y las ordinarias, el artculo 37 de la LPP, en relacin con el punto analizado, slo podra
resultar inconstitucional en el supuesto de que, sin ostentar la categora de ley orgnica, se hubiese
ocupado de una materia reservada a sta. Inconstitucionalidad que, por cierto, en caso de existir, no
derivara de su incompatibilidad con alguna ley orgnica (infraccin indirecta de la Constitucin),
sino con el artculo de la Constitucin que hubiese reservado la materia a ley orgnica (infraccin
directa de la Constitucin).
22. Tal como fue expuesto, el artculo 37 de la LPP se encarga de establecer el acceso gratuito de los
partidos polticos a los medios de radiodifusin, de propiedad privada y del Estado, en una franja
electoral, y la reduccin proporcional del canon en compensacin a los medios de comunicacin por
el uso del espectro electromagntico que realizan los partidos polticos.
Como resulta evidente, tal materia no se encuentra entre las que han sido expresamente reservadas a
la ley orgnica por la Constitucin. En efecto, ms all de la relacin que la materia tiene con el
proceso electoral, el asunto en modo alguno podra considerarse vinculado con el establecimiento de
las condiciones y el procedimiento para el ejercicio del derecho de sufragio activo y pasivo (materia
reservada a ley orgnica por el artculo 31 de la Constitucin). Tampoco, por cierto, tiene alguna
vinculacin con el establecimiento de las condiciones en que debe ser utilizado o concedido en uso el
espectro radioelctrico a los medios de comunicacin. Las condiciones generales para el
otorgamiento y el aprovechamiento de los recursos naturales a particulares, se encuentran previstas en
los Ttulos IV y V de la Ley N. 26821 Ley Orgnica para el aprovechamiento sostenible de los
recursos naturales, respectivamente. El Estado peruano, a travs de la disposicin cuestionada, no
determina ninguna condicin de uso del espectro radioelctrico por parte de los medios de
comunicacin, sino que, en ejercicio del ius imperium, el dominio y la soberana que ejerce sobre los
recursos naturales (artculo 66 de la Constitucin), se limita a reservar parte de su uso para los
partidos polticos, estableciendo adems que, en compensacin por ello, los medios de radiodifusin
que fueron autorizados para su regular utilizacin, vern reducido el canon que deben pagar al
Estado.
23. Por otra parte, el hecho de que la LOE haya recibido el nomen iuris de Orgnica, no significa que
todas y cada una de sus disposiciones adopten ese carcter, puesto que habiendo sido aprobada con
ms de la mitad del nmero legal de miembros del Congreso, slo aquellas que se ocupen de una
materia reservada a ley orgnica, adoptarn este carcter.
No es ese el caso del artculo 194 de la LOE, dado que, como fue expuesto, dicho artculo, al igual
que parte del artculo 37 de la LPP, se ocupa de la regulacin de la franja electoral, materia propia de
la ley ordinaria.
24. En consecuencia, y en definitiva, tanto el artculo 194 de la LOE, como el artculo 37 de la LPP, en
atencin a la materia de la que se ocupan, carecen de carcter orgnico. Por tanto, no tiene sustento
alegar que la disposicin incoada ha incurrido en un vicio de inconstitucionalidad al ocuparse de una
materia reservada a ley orgnica por la Constitucin; y menos an puede sostenerse que su supuesto
vicio de invalidez constitucional reside en ser incompatible con el mandato del artculo 194 de la
LOE que versa sobre materia ordinaria.
Las eventuales antinomias entre estos preceptos no pueden ser resueltas apelando al principio de
jerarqua, o acaso, al de competencia, sino a los distintos modos de solucin de antinomias entre
disposiciones de igual rango (principios de plazo de validez, posterioridad, especificidad,
favorabilidad, envo, subsidiariedad, complementariedad, suplementariedad, ultractividad expresa y
[20]
competencia excluyente ), asunto ajeno al proceso de inconstitucionalidad, en virtud de lo
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que con verdad inobjetable se ha sostenido que la Constitucin bien podra ser definida como la
[25]
juridificacin de la democracia . La Constitucin es la expresin jurdica de un hecho poltico
democrtico, pues es la postulacin jurdica de la voluntad del Poder Constituyente, como un totus
social en el que subyace el pluralismo ejercido en condiciones de igualdad.
30. Tal como expresa el artculo 35 de la Constitucin, los partidos polticos concurren a la formacin y
manifestacin de la voluntad popular. Representan el trnsito de una concepcin individualista a una
idea comunitaria y social de la representacin. Por ello, son pilar fundamental como expresin del
pluralismo poltico y democrtico organizado.
El Estado Constitucional surge y se explica como el resultado de una opcin libre y plural de varias
posibilidades. En otras palabras, el pluralismo representa el espacio de libertad para la toma de
decisiones que legitima el orden valorativo plasmado en la Constitucin. En razn de ello, Tribunal
Constitucional considera al valor del pluralismo como inherente y consubstancial al Estado social y
[27]
democrtico de derecho .
Los partidos polticos, como expresin de un pluralismo organizado, tienen por funcin, entre otras,
evitar que la legitima pero atomizada existencia de intereses al interior de la sociedad, se proyecte en
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igual grado de fragmentacin al interior de las entidades estatales representativas, pues, si ello
ocurre, resultar minada la capacidad deliberativa y, con ella, la posibilidad de adoptar oportuna y
consensuadamente decisiones para afrontar los distintos problemas polticos, sociales y econmicos
[28]
del pas . Dichas organizaciones polticas son, en fin, como expresa una feliz concretizacin de
los artculos 2 17 y 35 de la Constitucin, prevista en el artculo 1 de la LPP,
...instituciones fundamentales para la participacin poltica y base del sistema democrtico.
31. De esta manera, no constituye una simple posibilidad, sino un deber constitucional, que en tiempos
de elecciones, el Estado adopte las medidas razonables para que los medios de radiodifusin
coadyuven en difundir las propuestas democrticas de las fuerzas partidarias. Y es que, como ha
expuesto la Corte Constitucional colombiana, en criterio que este Colegiado comparte,
Lo esencial de la prctica poltica consiste en la labor de persuasin de los votantes en torno a unas ideas o
personas especficas. La utilizacin de los medios de comunicacin social es un instrumento quizs el ms
importante para la realizacin de los objetivos buscados por la prctica poltica. Los partidos y movimientos
polticos dependen hoy ms que nunca de la publicidad. Buena parte de la lucha poltica actual se manifiesta en
[29]
trminos publicitarios o de imagen. Impedir esta posibilidad es tanto como truncar la participacin.
32. La franja electoral puede ser definida como el espacio en estaciones de radio y de televisin de
propiedad privada y del Estado, al que tienen acceso de manera gratuita y proporcional, todos los
partidos polticos o alianzas que participan en un proceso electoral, y que opera desde los 30 das
anteriores a la realizacin de los comicios, hasta los 2 das previos al acto electoral, con una duracin
[30]
de entre 10 y 30 minutos diarios .
33. En tal medida, en lo que a la franja electoral respecta, el Tribunal Constitucional interpreta que
cuando el artculo 35 de la Constitucin dispone que los partidos polticos tienen acceso gratuito a
los medios de comunicacin del Estado, no significa que tales partidos tengan obligacin de pagar los
costos de la franja electoral en los medios de radiodifusin privada, sino tan slo que mientras en el
caso de los medios de radiodifusin estatal, el Estado no tiene el deber de pagar dichos costos (el
Estado no tiene obligacin de pagarse a s mismo), en el caso de los privados, prima facie, algn pago
o compensacin debe verificarse.
Para los partidos polticos, sin embargo, en todos los casos (se trate de medios de radiodifusin
pblicos o privados), el acceso a la franja electoral debe ser gratuito.
34. Los demandantes, en estricto, no se oponen a que en la disposicin cuestionada se hayan incluido a
los medios de comunicacin privados entre aquellos obligados a publicitar la franja electoral. Se
oponen, tan slo, a que, en el caso de dichos medios, dicha difusin opere de modo gratuito, es decir,
sin que las compaas de radio y televisin privadas reciban una contraprestacin por permitirla.
Apoyan su posicin, como fue expuesto, en el hecho de que el artculo 35 de la Constitucin slo
hace mencin al acceso gratuito de los partidos polticos a los medios de comunicacin social de
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propiedad del Estado. En efecto, la parte pertinente del segundo prrafo del artculo 35 de la
Constitucin, prev lo siguiente:
La ley establece normas orientadas a asegurar (...) el acceso gratuito a los medios de comunicacin social de
propiedad del Estado...
35. Sucede, sin embargo, que, como bien ha advertido el demandado, los recurrentes incurren en un error
de interpretacin del artculo 37 de la LPP. Y es que una cosa es que dicho precepto disponga el
acceso gratuito de los partidos polticos a los medios de comunicacin privada, y otra, muy distinta,
que stos no vayan a recibir una compensacin en razn del uso que los partidos hagan de la franja
electoral. La disposicin cuestionada es meridianamente clara al disponer que
El Estado compensa a los medios de comunicacin a travs de la reduccin proporcional en el pago del canon por
el uso del espectro radioelctrico o electromagntico.
Se trata de una frmula de financiamiento pblico indirecto de los partidos polticos por parte del
Estado, a la que en ordenamientos comparados se suma, por ejemplo, la subvencin por los gastos
electorales originados por el envo directo y personal a los electores de sobres y papeletas electorales
o de propaganda y publicidad electoral (Argentina, Espaa, Mxico...), o las exenciones fiscales o
exoneraciones impositivas relacionadas a importacin o exportacin de bienes o a donaciones
(Argentina, Brasil Mxico, Nicaragua...).
En el caso peruano, a la franja electoral como medio de financiamiento pblico indirecto, se suma, de
un lado, el financiamiento pblico directo, equivalente al 0.1 % de la Unidad Impositiva Tributaria
por cada voto emitido para elegir representantes al Congreso (artculo 29 de la LPP), y, de otro, el
financiamiento privado, manifestado en las cuotas y aportes en dinero de sus afiliados, los productos
de las actividades propias del partido poltico y los rendimientos provenientes de su propio
patrimonio, crditos, legados, etc. (artculo 30 de la LPP).
36. Debe tenerse en cuenta que tal financiamiento debe realizarse en el marco de la ms absoluta
transparencia, por lo que la Gerencia de Supervisin de Fondos Partidarios de la Oficina Nacional de
Procesos Electorales, tiene el deber de actuar de forma eficiente, no slo exigiendo a todos los
partidos que presenten sus informes financieros en la forma y tiempo previstos en la ley, sino tambin
asegurndose de modo particular de que ninguna entidad de derecho pblico o gobiernos extranjeros
participen con contribuciones indebidas, de conformidad con el artculo 30 de la LPP.
Asimismo, atendiendo a que la democracia bien puede ser definida como el gobierno del pblico en
pblico (Norberto Bobbio), los partidos polticos y la ONPE, se encuentran proscritos de oponer
limitaciones al ejercicio vlido del derecho fundamental de acceso a la informacin pblica, previsto
en el artculo 2 5 de la Constitucin, pues slo de ese modo quedar plenamente garantizada la
participacin y control ciudadanos en el desarrollo de las actividades y financiamiento de los partidos
polticos; debindose tener en cuenta que, como bien ha dispuesto el artculo 31 de la LPP,
Salvo prueba en contrario, los aportes no declarados por los partidos polticos se presumen de fuente prohibida.
37. Es evidente, entonces, que si por el uso por parte de los partidos polticos de la franja electoral los
medios de comunicacin privada vern reducido proporcionalmente el canon que deben abonar por el
uso del espectro electromagntico como recurso natural de dominio estatal canon que se encuentra
previsto en el artculo 63 del Decreto Legislativo N. 702 y reglamentado por los artculos 210,
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212, 213, 214, 215, 216 y 216 A del Reglamento General de la Ley de Telecomunicaciones,
aprobado por Decreto Supremo N. 06-94-TTC, y, ms recientemente, por la Resolucin Ministerial
N. 390-2006-MTC-03, que aprob el Procedimiento para la compensacin a los medios de
comunicacin contratados por la Oficina Nacional de Procesos Electorales para la difusin de la
Franja Electoral en las Elecciones Generales 2006 con la reduccin proporcional del canon, en
modo alguno podra afirmarse como errneamente hacen los recurrentes que tales medios se ven
obligados a permitir dicha difusin de modo gratuito.
[31]
38. Cuestin distinta es como bien afirma el demandado que los recurrentes consideren
insuficiente dicha compensacin. En efecto, segn se sostiene en la demanda:
...es un despropsito pretender que con el ingreso de lo recaudado por el concepto de canon que pagan [] los
medios de comunicacin social se pretenda pagar el importe del costo por los espacios de franja electoral
establecido en el artculo 37 de la Ley 28094, Ley de Partidos Polticos, por cuanto es una suma muy inferior lo
[32]
que se paga por canon.
Para sustentar su afirmacin los demandantes acompaan a la demanda cuadros comparativos de los
costos publicitarios generados por el uso de la franja electoral con los costos que para los medios de
comunicacin privados derivan del pago del canon, elaborados por las gerencias comerciales y
generales de Compaa Latinoamericana de Radiodifusin S.A. (Frecuencia Latina), Andina de
Radiodifusin S.A.C. (ATV) y Compaa Peruana de Radiodifusin S.A. (Amrica). En dichos
cuadros, se observa que, en efecto, los costos del canon para los medios de comunicacin privados,
son bastante menores que los costos publicitarios que supondra el uso de la franja electoral.
39. Al respecto, el Tribunal Constitucional aprecia que al razonar en dicho sentido, los recurrentes no han
tenido en cuenta que la reduccin del canon no es la nica compensacin que los medios de
comunicacin reciben por el uso por parte de los partidos polticos de la franja electoral. En efecto, el
Estado, en decisin que ingresa dentro del marco de lo constitucionalmente posible, aunque no de lo
constitucionalmente exigible, ha dictado la Ley N. 28679, mediante la cual se ha facultado a la
ONPE a efectuar las acciones necesarias para la contratacin de los espacios para la difusin de la
franja electoral en medios de radiodifusin sonora y por televisin, de propiedad privada y del
Estado, para lo cual se le autoriza a destinar S/. 20`000,000.00 (veinte millones de soles) con cargo a
su presupuesto institucional.
Por lo dems, esta sola constatacin, desvirta la afirmacin de los recurrentes, conforme a la cual la
disposicin cuestionada vulnera el derecho en mrito del cual nadie est obligado a prestar trabajo
sin retribucin, previsto en el artculo 23 de la Constitucin.
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42. Las libertades de la comunicacin del discurso, tienen una doble dimensin, ambas condicionadas
recprocamente: una individual y otra social. Como bien ha expresado la Corte Interamericana de
Derechos Humanos (CIDH), la primera consiste en que nadie pueda ser arbitrariamente menoscabado
o impedido de manifestar su propio pensamiento, libertad que no se agota en el reconocimiento
terico del derecho a hablar o a escribir, sino que comprende adems, inseparablemente, el derecho a
utilizar cualquier medio apropiado para difundir la informacin y hacerla llegar al mayor nmero de
destinatarios. Por su parte, la dimensin social, de contenido institucional, se encuentra orientada a
garantizar el intercambio de ideas e informaciones entre las personas, implicando tambin el derecho
de todas a conocer opiniones, relatos o noticias. Para el ciudadano tiene tanta importancia el
conocimiento de la opinin ajena o de la informacin de que disponen otros como el derecho a
[34]
difundir la propia .
43. Las libertades in comento, son pues, garanta de la difusin del pensamiento y la informacin, por
ende, base inseparable del pluralismo democrtico. Se tratan, por tanto, no slo de derechos
fundamentales, sino de garantas institucionales para la formacin de una opinin pblica libre en una
sociedad democrtica.
44. A criterio del Tribunal Constitucional, resulta evidente que cuando los recurrentes han efectuado los
clculos a efectos de pretender demostrar que la compensacin con la reduccin del canon resulta
insuficiente para cubrir los costos de la franja electoral, lo han hecho desde una perspectiva nica y
exclusivamente rentista o de lucro comercial, es decir, atendiendo a los costos de la publicidad
televisiva y radial en el mercado. Olvidan, en consecuencia, que la franja electoral no puede ser
concebida como si tuviera por objeto difundir ante la poblacin peruana un producto o servicio ms
de los muchos que se distribuyen en el mercado bajo las reglas de la oferta y demanda, sino que se
trata, a la luz de lo expuesto, de un medio para canalizar el pluralismo poltico, garantizar la igualdad
y situar a las fuerzas partidarias en el ms directo contacto con la mayor cantidad posible de
ciudadanos, en momentos en los que la necesidad de viabilizar la informacin poltica partidaria
alcanza su mxima expresin, esto es en los das ms prximos al acto de sufragio.
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46. En definitiva, lejos de compartir el criterio de los demandantes conforme al cual la franja electoral
genera consecuencias negativas en la efectiva vigencia de las libertades de expresin e informacin,
este Tribunal considera que la disposicin impugnada, al instituir la franja electoral, optimiza el
contenido constitucionalmente protegido de dichas libertades, permitiendo que el electorado conozca,
valore y divulgue las propuestas e ideas de los distintos partidos polticos y sus ms representativos
candidatos, en aras de fortalecer la cultura democrtica de nuestra sociedad, la institucionalidad de las
organizaciones polticas y la responsabilidad debida en el ejercicio del derecho de voto.
Prueba de cuanto se afirma es que la incautacin de los medios de comunicacin, sea abierta (como
en el perodo 1968 1980) o subrepticia (1992 2000), ha sido en nuestra historia reciente signo
inequvoco de supresin de la democracia, y con ella, de diversos derechos fundamentales de la
persona, haciendo de la Constitucin una mera propuesta semntica y carente de eficacia, en los
trminos de Lowenstein.
48. Por otra parte, as como existen monopolios comunicativos impuestos por gobiernos autoritarios de
turno, es deber fundamental de los medios de comunicacin no ceder ante una suerte de monopolio
natural, producto del eventual e inadecuado ejercicio del poder que les viene asignado en las
sociedades de nuestro tiempo.
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49. El Tribunal Constitucional considera que estos peligros pueden ser debidamente evitados, si los
medios de comunicacin privados cumplen con el deber que les viene asignado por la Constitucin,
consistente en colaborar con el Estado en la educacin y en la formacin moral y cultural de la
sociedad (artculo 14 de la Constitucin), adems de las otras obligaciones propias de la funcin
social que cumplen en el Estado social y democrtico de derecho y que se encuentran debidamente
concretizadas en el Artculo II del Ttulo Preliminar de la LRT; a saber, la defensa de la persona
humana y el respeto por su dignidad, garantizar la libertad de expresin, de pensamiento y de opinin,
el respeto al pluralismo informativo, poltico, religioso, social y cultural, la defensa del orden jurdico
democrtico y de los derechos fundamentales, garantizar la libertad de informacin veraz e imparcial,
la proteccin y formacin integral de los nios y adolescentes, la promocin de los valores y la
identidad nacional, el respeto al honor, la buena reputacin y la intimidad personal y familiar, y el
respeto al derecho de rectificacin.
50. En atencin a lo expuesto, as como la franja electoral no puede ser analizada a manera de producto o
servicio mercantil, tampoco los medios de comunicacin pueden ser concebidos como comunes
entidades empresariales, mxime si stas, de por s, tienen una responsabilidad social en el Estado
social y democrtico de derecho. En efecto, el Tribunal Constitucional ha destacado que
...la empresa privada, como expresin de un sector importante de la sociedad, tiene especial responsabilidad frente
al Estado. La Economa Social de Mercado condiciona la participacin de los grupos econmicos en armona con
el bien comn y el respeto del inters general, estableciendo lmites para que la democracia constitucional no sea
un espacio donde se impongan las posiciones de los ms poderosos econmicamente en detrimento de los bienes
jurdicos protegidos constitucionalmente. En el Estado Social y Democrtico de Derecho el crecimiento econmico
no puede ni debe reirse con el derecho a la plenitud de la vida humana; no puede superponerse al resguardo de la
dignidad de la persona que constituye la prioridad no slo del Estado, sino de la sociedad en su conjunto.
Lo `social, se define aqu desde tres dimensiones: como mecanismo para establecer legtimamente algunas
restricciones a la actividad de los privados; como una clusula que permite optimizar al mximo el principio de
solidaridad, corrigiendo las posibles deformaciones que pueda producir el mercado de modo casi natural,
permitiendo, de este modo, un conjunto de mecanismos que permitan al Estado cumplir con las polticas sociales
que procuren el bienestar de todos los ciudadanos; y, finalmente, como una frmula de promocin del uso
sostenible de los recursos naturales para garantizar un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de la
[38]
vida.
51. En el caso de los medios de comunicacin social, el razonamiento no slo no puede ser distinto, sino
que, en su caso, como qued dicho, el compromiso social viene impuesto expresa y especficamente
por la propia Constitucin, en su artculo 14, y por la legislacin dictada conforme a ella. A lo que
cabe aadir que la defensa de la Constitucin y, consecuentemente, la del sistema democrtico, es un
deber de todos los peruanos (artculo 38 de la Constitucin).
Es as que los medios de comunicacin tienen un deber social inherente que les obliga a relativizar
sensiblemente (sin extinguirlo) su nimo de lucro cuando de coadyuvar con la consolidacin de los
valores constitucionales y democrticos se trata, entre los que se encuentra, sin duda, el pluralismo
poltico en condiciones de igualdad. En efecto, siendo la franja electoral un medio de efectivizar la
informacin y participacin polticas, tanto partidaria (a nivel activo), como ciudadana (a nivel
pasivo), promueve la educacin poltica y contribuye a crear una moral pblica en compromiso con
los valores democrticos. Por ello, de una adecuada interpretacin del artculo 14 de la Constitucin,
deriva el deber de los medios de comunicacin social privados y pblicos de difundir la franja
electoral.
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verdaderos instrumentos de esa libertad y no vehculos para restringirla. Son los medios de comunicacin social los
que sirven para materializar el ejercicio de la libertad de expresin, de tal modo que sus condiciones de
funcionamiento deben adecuarse a esa libertad. Para ello es indispensable, inter alia, la pluralidad de medios, la
prohibicin de todo monopolio respecto de ellos, cualquiera sea la forma que pretenda adoptar, y la garanta de
[39]
proteccin a la libertad e independencia de los periodistas.
56. Como ha sido expuesto en esta sentencia, el espectro radioelctrico o electromagntico, es un recurso
natural. En ese sentido, de conformidad con el artculo 66 de la Constitucin, es patrimonio de la
Nacin y el Estado es soberano en su aprovechamiento. Es por ello que el artculo 11 de la LRT
establece que
Corresponde al Ministerio [de Transportes y Comunicaciones] la administracin, la atribucin, la asignacin, el
control y en general cuanto concierne a la gestin del espectro atribuido a dicho servicio, as como la
representacin del Estado ante la Unin Internacional del Telecomunicaciones.
57. Asimismo, en tanto recurso natural y bien de dominio pblico, el uso del espectro radioelctrico se
atribuye y se ejerce en armona con el inters pblico y el bienestar de la sociedad toda. Es as que el
Estado puede autorizar a los medios de radiodifusin su uso, pero en ningn caso transmitir el
dominio que sobre l ejerce, manteniendo para s la supervisin y un control general del espectro en
aras de garantizar que sus fines en ningn caso disientan del inters pblico y social que le es
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inherente.
58. La regulacin de la franja electoral como qued dicho, al permitir el acceso de los partidos
polticos a la seal que utilizan los medios de comunicacin privados, comulga con tales objetivos,
por lo que este Tribunal, lejos de considerarla inconstitucional, tiene el deber de promoverla y
garantizarla.
59. Sin perjuicio de lo antedicho, es pertinente recordar la funcin social que viene reconocida a la
propiedad por el artculo 70 de la Constitucin, la cual ha sido abordada por el este Tribunal en los
siguientes trminos:
Cuando nuestra Constitucin garantiza la inviolabilidad de la propiedad privada y seala que debe ser ejercida en
armona con el bien comn y dentro de los limites legales, no hace ms que referirse a la funcin social que el
propio derecho de propiedad contiene en su contenido esencial.
Esta funcin social explica la doble dimensin del derecho de propiedad y determina que, adems del compromiso
del Estado de proteger la propiedad privada y las actuaciones legtimas que de ella se deriven, pueda exigir tambin
un conjunto de deberes y obligaciones concernientes a su ejercicio, en atencin a los intereses colectivos de la
Nacin.
En consecuencia, el contenido esencial del derecho de propiedad no puede determinarse nicamente bajo la ptica
de los intereses particulares (...), sino que debe tomarse en cuenta, necesariamente, el derecho de propiedad en su
dimensin de funcin social. (...).
[C]uando el artculo 70 de la Constitucin establece que el derecho de propiedad se ejerce en armona con el bien
comn y dentro de los lmites que establece la ley, presupone, de un lado, que el ejercicio del derecho de propiedad
de los particulares se desenvuelva de manera acorde con la funcin social que es parte del contenido esencial del
derecho; y, por otro, que las actuaciones e intervenciones del Estado se sustenten en el inters general para el logro
[41]
del bien comn.
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63. Asimismo, este Colegiado tiene establecido que el contenido constitucionalmente protegido del
derecho a la libertad de empresa, est determinado, a su vez, por cuatro tipo de libertades derivadas,
las cuales configuran el mbito de irradiacin de la proteccin de tal derecho.
En primer lugar, la libertad de creacin de empresa y de acceso al mercado significa libertad para
emprender actividades econmicas, en el sentido de libre fundacin de empresas y concurrencia al
mercado. En segundo trmino, la libertad de organizacin contiene la libre eleccin del objeto,
nombre, domicilio, tipo de empresa o de sociedad mercantil, facultades a los administradores,
polticas de precios, crditos y seguros, contratacin de personal y poltica publicitaria, entre otros.
En tercer lugar, tambin comprende la libertad de competencia. Y en ltimo trmino, la libertad de
[45]
disponer el cierre o cesacin de las actividades de la misma cuando se considere oportuno .
64. Atendiendo a lo expuesto por los recurrentes, stos consideran que la disposicin impugnada vulnera
la primera de las dimensiones de la libertad de empresa, pues consideran que las consecuencias
directas de su aplicacin, al restringir lo que denominan la nica fuente de ingresos de las empresas
de radiodifusin (haciendo alusin a la publicidad), impedirn la permanencia de sus actividades y,
consecuentemente, su concurrencia en el mercado.
65. Resulta claro que el deber social de los medios de comunicacin privados en el Estado social y
democrtico de derecho, desarrollado en fundamentos precedentes de esta sentencia, no podra
suponer exigir a tales empresas que restrinjan su margen de utilidades hasta el extremo de poner en
riesgo su permanencia en el mercado del servicio pblico de radiodifusin. Siendo ello as, de ser
acertado el alegato de los recurrentes, en efecto, la disposicin incoada incurrira en una afectacin
del derecho a la libertad empresarial, reconocida en el artculo 59 de la Constitucin.
66. Sucede, empero, que a la luz del anlisis de los ingresos que la publicidad comercial genera para los
medios de comunicacin privados, y que los propios recurrentes han puesto en conocimiento de esta
sede, el Tribunal Constitucional encuentra imposible que el argumento de los recurrentes resulte
acertado.
En efecto, de conformidad con la documentacin anexada a la demanda, y por slo citar un ejemplo,
por 10 minutos al da de publicidad comercial entre las 19:50 horas y las 20:00 (durante los das
lunes a viernes), Compaa Latinoamericana de Radiodifusin S.A. (Frecuencia Latina), Andina de
Radiodifusin S.A.C. (ATV) y Compaa Peruana de Radiodifusin S.A. (Amrica), reciben entre $
26,660.00 (veinte seis mil seiscientos sesenta dlares americanos) y $ 30,000.00 (y treinta mil
[46]
dlares americanos) . Esto quiere decir que slo por 10 minutos del da, en el horario indicado,
tales medios no facturan menos de $ 9`500,000.00 (nueve millones quinientos mil dlares) al ao por
concepto de publicidad.
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Siendo ello as, considerar que una franja electoral que slo toma entre 10 y 30 minutos durante 28
das del ao, y que no se difunde todos los aos, pueda situar en riesgo financiero a las empresas
radiodifusoras, es un argumento que carece de todo sustento, y que slo podra encontrar asidero en
una perspectiva netamente utilitarista, ajena (aisladamente considerada) a la funcin social que los
medios de comunicacin deben cumplir en un Estado social y democrtico de derecho como el
peruano (artculo 43 de la Constitucin).
67. En tal sentido, y finalmente, el Tribunal Constitucional tampoco considera que la disposicin
cuestionada afecte la libertad de empresa, reconocida en el artculo 59 de la Constitucin.
VII. FALLO
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitucin
Poltica del Per,
HA RESUELTO
Publquese y notifquese.
SS.
GARCA TOMA
GONZALES OJEDA
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
VERGARA GOTELLI
LANDA ARROYO
EXP. N. 0003-2006-PI/TC
LIMA
MS 5 MIL CIUDADANOS
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Considero mi deber explicitar algunas razones adicionales a las que contiene la sentencia.
La persona humana tiene, objetiva y subjetivamente, valores consagrados internacionalmente por tratados
que, al haber sido celebrados por el Estado, forman parte del derecho nacional y, adems, estn
constitucionalmente reconocidos.
Artculo 8. Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo, ante los tribunales
competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales
reconocidos por la constitucin o la ley.
Los derechos humanos constitucionalmente protegidos no son absolutos ni ilimitados. Respecto al mbito
de los derechos fundamentales, Enrique lvarez Conde (Curso de Derecho Constitucional, Vol. I, 3.
Edicin- Tecnos, pag. 296) comenta que
As, pues, hay lmites expresos e inmanentes que afectan al propio contenido
esencial del derecho, planteando el problema del papel atribuido al legislador en el
desarrollo de esos lmites, en el sentido de que si se encuentra o no
constitucionalmente habilitado para crearlos. Es decir, el simple reconocimiento
constitucional de los derechos y libertades implica la existencia de los mismos,
siendo nicamente legtimos los que vengan normativamente determinados (L.
Aguiar). Cuestiones tales como la existencia de la buena fe en el ejercicio de los
derechos, la interdiccin del abuso del derecho y el ejercicio antisocial de los
mismos son suficientemente reveladoras.
Junto a esos lmites expresos e inmanentes, hay que sealar que el sistema de
relaciones entre los derechos y libertades conduce, necesariamente, que todos los
derechos encuentran un lmite en los derechos de los dems. A tal efecto, pueden
establecerse las siguientes premisas:
1. Cuando hay una colisin entre dos derechos fundamentales, hay que acudir a
un sistema de ponderacin, que histricamente ha cristalizado en la teora de
las libertades preferentes, y que nuestra jurisprudencia constitucional ha
predicado de la libertad de expresin.
2. Cuando hay una colisin entre un derecho fundamental y otro no fundamental,
lgicamente hay que admitir la prevalencia de aqul.
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En el Per, don Jos de San Martn, por decreto del 8 de setiembre de 1820, declar, entre otros
conceptos, que
Especficamente, en lo concerniente a nuestra Nacin, el general San Martn fue consciente de que, a
pesar de que para alcanzar su independencia, el Per requera ejercer plenamente el poder poltico, deba
actuar con cautela para no violar innecesariamente los derechos de sus habitantes.
En el Estatuto Provisional, dado el 8 de octubre de 1821, el general San Martn expres que
Mientras existan enemigos en el pas, y hasta que el pueblo forme las primeras
nociones del gobierno de s mismo, yo administrar el poder directivo del estado,
cuyas atribuciones, sin ser las mismas, son anlogas a las del poder legislativo y
ejecutivo. Pero me abstendr de mezclarme jams en el solemne ejercicio de las
funciones judiciarias, porque su independencia es la nica y verdadera
salvaguardia de la libertad del pueblo; y nada importa que se ostenten mximas
exquisitamente filantrpicas, cuando el que hace la lei o el que la ejecuta, es
tambin el que la aplica.
El pensamiento de San Martn mantiene vigencia en momentos en que se debate la eventual intervencin
en el Poder Judicial, cuya autonoma fue mellada por los avatares polticos y, especialmente, durante el
ltimo decenio dictatorial.
Las ideas libertarias fueron compartidas, con entusiasmo, por los peruanos. Es por ello que, a partir de
1821, se publican en Lima, eventualmente, El Satlite Peruano, El Peruano Liberal, El Verdadero
Peruano, el Boletn del Ejrcito Unido, El Triunfo de la Nacin, El Americano, Los Andes
Libres, El Sol del Per, entre otros.
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En el Artculo 193 de la Constitucin de 1823 se declararon inviolables, entre otros derechos, los de
Es, pues, esta Carta la primera que, en el Per, hace referencia, como garantas constitucionales, sujetas
al desarrollo legislativo, a los derechos al honor, a la presuncin de inocencia y a la libertad de expresin.
Es, igualmente, pertinente remarcar que el Artculo 5 de la Constitucin de 1823 seal enfticamente
que
La Nacin no tiene facultad para decretar leyes que atenten a los derechos
individuales.
La libertad de expresin, de acuerdo con la norma transcrita, no estaba sujeta a censura previa; pero la ley
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de desarrollo constitucional que no se expidi- deba determinar las responsabilidades a que hubiere
lugar.
Dentro de las disposiciones generales (Ttulo Noveno) de la Constitucin de 1828, los Artculos 153 y
164, respectivamente, disponan que
Se repiti, pues, el precepto 143 de la Carta precedente, y se reincorpor la norma referida al honor de los
ciudadanos.
Todo ciudadano tiene derecho a conservar su buena reputacin, sin otra diferencia
que la de sus talentos y virtudes.
Puede observarse que mientras se mantiene el texto relacionado con la libertad de expresin, no ocurre lo
mismo en cuanto al derecho al honor que es condicionado a los talentos y virtudes de los ciudadanos.
Las garantas individuales formaban parte de las garantas constitucionales en la Constitucin de 1839, y
sus Artculos 156 y 166 repitieron los respectivos textos de la Carta de 1834.
Castilla, por decreto de 25 de mayo de 1855, dispuso la competencia de los jueces ordinarios para
conocer los juicios de imprenta.
Todos pueden hacer uso de la imprenta sin censura previa, bajo la responsabilidad
que determine la ley.
Vari la forma del precepto, pero su esencia fue semejante a los precedentes.
Conviene, empero, hacer notar que las Constituciones de 1823, 1826, 1828, 1834 y 1839 establecieron
determinados requisitos para ser ciudadanos. No todas las personas humanas eran ciudadanos.
Con la reforma introducida por la ley de 26 de marzo de 1884, los Artculos 16 y 21 de la Constitucin de
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Todos pueden hacer uso de la imprenta para publicar sus escritos sin censura
previa, pero bajo la responsabilidad que determina la ley.
Por leyes de 25 de mayo de 1861 y 20 de diciembre de 1868, se declar vigente, nuevamente, la ley de 12
de noviembre de 1823.
Todos pueden hacer uso de la imprenta para publicar sus escritos, sin censura
previa; y sin responsabilidad en asuntos de inters general.
En las publicaciones sobre asuntos personales, se har efectiva la responsabilidad
de los autores y editores conforme a lo dispuesto, para esta clase de asuntos, en la
ley que instituye el jurado.
Toda publicacin que ataque la vida privada de los individuos, ser firmada por su
autor.
Esta norma fue ms explcita que las anteriores, pues hace la distincin entre asuntos de inters general y
asuntos personales. Respecto de los primeros, no exista ninguna responsabilidad; pero en cuanto a los
segundos los personales, la responsabilidad era compartida. Finalmente, las publicaciones con ataque
al honor de las personas requeran firma del autor.
La Constitucin de 1920 clasific las garantas en nacionales, individuales y sociales. Entre las garantas
nacionales, el Artculo 21 sealaba que
La ley protege el honor y la vida contra toda injusta agresin y no puede imponer
la pena de muerte sino por el crimen de homicidio calificado y por el de traicin a
la Patria, en los casos que determine la ley.
Parece impropio que, como garanta nacional, se incluyera el derecho al honor de las personas.
Como garantas individuales, los Artculos 23 y 34, respectivamente, consagraron los principios segn
los que
Todos pueden hacer uso de la imprenta para publicar sus escritos sin censura
previa, bajo la responsabilidad que determina la ley.
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Incluso, las garantas reconocidas por los Artculos 63 y 64 de la Constitucin de 1933 no podan ser
suspendidas por el Poder Ejecutivo, por no estar enumerada por el Artculo 70 de dicha Carta.
Puede advertirse que, por vez primera, la Constitucin de 1933 usa la frase o de cualquier otro medio de
difusin, por cuanto estaban ya en uso en el Per las estaciones de radiodifusin sonora.
Empero, la realidad que padeci la Repblica durante la vigencia de la Constitucin de 1933, como se
ver ms adelante, fue totalmente distinta.
La Constitucin de 1979 tiene un diseo diferente. Empieza con un Prembulo que preconiza la primaca
de la persona humana y de sus atributos iguales y de validez universal.
El Artculo 2, entre los derechos y deberes fundamentales de la persona, consign los referidos
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Ese precepto fundamento bsico de la arquitectura constitucional est complementado con el Artculo
2 conforme al cual toda persona tiene derecho
(2.2) A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen,
raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o de cualquier
otra ndole;
(2.4) A las libertades de informacin, opinin, expresin y difusin del
pensamiento mediante la palabra oral o escrita o la imagen, por cualquier
medio de comunicacin social, sin previa autorizacin o censura ni
impedimento algunos, bajo las responsabilidades de ley. Los delitos
cometidos por medio del libro, la prensa y dems medios de comunicacin
social se tipifican en el Cdigo Penal y se juzgan en el fuero comn.
(2.7) Al honor y a la buena reputacin, a la intimidad personal y familiar as como
a la voz y a la imagen propias. Toda persona afectada por afirmaciones
inexactas o agraviada en cualquier medio de comunicacin social tiene
derecho a que ste se rectifique en forma gratuita, inmediata y proporcional,
sin perjuicio de las responsabilidades de ley.
Tal como lo hiciera, primero, la Constitucin de 1933, y, despus, la Carta de 1979, la vigente
Constitucin usa la frase por cualquier medio de comunicacin, la que incluye, por ende, a la prensa
escrita, las estaciones de radiodifusin sonora, la televisin y la informtica. Se pueden considerar,
tambin, como tales a los carteles que se exhiban pblicamente o a los equipos sonoros colocados en
plazas, vas pblicas o en vehculos.
Los medios de comunicacin social son, pues, de diversa naturaleza. Nuestro derecho constitucional es,
a este respecto, amplio.
La prensa escrita ha evolucionado -o revolucionado?- significativamente en los ltimos sesenta aos con
el uso de la tecnologa. La circulacin de diarios y revistas es masiva e inmediata hasta lugares distantes.
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La televisin es portadora no slo del sonido sino tambin de la imagen en vivo y en directo.
Mientras que no existe lmite para fundar medios de comunicacin escritos, el uso del espectro
electromagntico es limitado y est sujeto por ser recurso natural de propiedad de la Nacin- a su
concesin a particulares.
Es frecuente la grita de algunos medios de comunicacin contra las autoridades que no son celosas en
impedir el uso clandestino de frecuencias radiales o televisivas.
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De esta forma, slo puede existir derecho a la rectificacin relacionado con los
derechos comunicativos. Entonces, slo habr rectificacin si se manifiesta un
exceso en el ejercicio de los derechos informativos. Respecto a ellos, su
reconocimiento se encuentra, aparte de la norma constitucional (artculo 2., inciso
4), en los instrumentos internacionales (bsicamente, artculo 19. de la
Declaracin Universal de Derechos Humanos, artculo IV de la Declaracin
Americana, artculo 19.2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y
artculo 13. de la Convencin Americana).
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En esta lnea, sobre todo tomando en cuenta el acpite a) de la norma del Pacto,
queda claro que los derechos comunicativos encuentran su lmite (sobre todo,
externo) en el honor de las personas, y es ah donde toma fuerza el derecho a la
rectificacin.
Es pertinente remarcar porque algunos parecen olvidar- que el artculo 1 de la Ley N. 28301 dispone
que
Por su parte, en concordancia con las normas de la Carta Poltica, la Sala Plena de la Corte Suprema de
Justicia de la Repblica, segn comunicado de 13 de enero de 2006, publicado en distintos diarios de
Lima, ha expresado por unanimidad que
Todos los peruanos incluidos los periodistas- tienen el deber de honrar al Per y de proteger los
intereses nacionales, as como respetar, cumplir y defender la Constitucin y el ordenamiento jurdico del
pas, segn el Artculo 38 de dicha Ley Fundamental. Por ello es inaceptable que se pretenda la
impunidad para hechos inequvocamente tipificados en la ley penal perpetrados en algunos medios de
comunicacin, los cuales deben ser reprimidos al igual que los dems delitos- con las penas
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correspondientes.
Es pertinente recordar que el Artculo 374 del Cdigo Penal de 1991, promulgado por el Decreto
Legislativo 635, tipific el delito de desacato ofensivo, conforme al texto que prescribe que
Empero, el referido Artculo 374 fue derogado por el Artculo 1 de la Ley 27975.
En consecuencia, la norma constitucional (2.4) tiene actualmente su desarrollo legal slo en el Artculo
132 in fine del Cdigo Penal, con arreglo al cual, si la difamacin se comete por medio del libro, la
prensa u otro medio de comunicacin social, la pena ser privativa de libertad no menor de uno ni mayor
de tres aos y de ciento veinte a trescientos das multa; y si el agente incurre en reincidencia o
habitualidad se aplican, respectivamente, los Artculos 46-B o 46-C de ese Cdigo; sin perjuicio de la
reparacin civil de acuerdo con los Artculos 99, 100 y 101 del propio Cdigo Penal.
Personas hay que, usando los medios de comunicacin social, han observado una doble conducta en el
afn de criticar al sistema democrtico de gobierno: primero, atribuyeron al rgimen del perodo 1963-68
haber actuado severamente contra los guerrilleros; y, despus, en el lapso 1980-85, haber sido
indolente ante la presencia de los terroristas.
En cuanto a lo primero, el rgimen democrtico actu dentro de la ley. Defendi el orden pblico y le
encomend a la Polica Nacional y a las Fuerzas Armadas que debelaran el movimiento insurgente.
En lo que toca al terrorismo, ste se incub e inici durante el gobierno militar. Sin embargo, como los
medios de comunicacin estaban bajo control de ese rgimen de facto, el pas no conoci los diversos
atentados que ocurrieron y que, sucintamente, son los siguientes:
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Fueron esos hechos los que motivaron que el suscrito, como Senador de la Repblica, presentara, entre
otros, dos proyectos de ley: Uno, tipificando los delitos de terrorismo, que deban ser penalmente
sancionados por los jueces del Poder Judicial; pero la iniciativa no encontr acogida en otros sectores
parlamentarios y polticos. Otro, delegando facultades legislativas en el Presidente de la Repblica,
durante 90 das, para adecuar la legislacin dictada durante el Gobierno militar a la nueva Constitucin.
Esta iniciativa, aprobada en ambas Cmaras del Congreso, fue promulgada por el Poder Ejecutivo el 15
de diciembre de 1980, y permiti, entre alrededor de 220 otras normas, dictar, el 10 de marzo de 1981, el
Decreto Legislativo N. 46.
Tales declaraciones aparecen publicadas en la primera pgina del diario oficial El Peruano,
correspondiente al 12 de diciembre de 1980, y acreditan, por un lado, que es falsa la imputacin que,
reiterada y maliciosamente, se le hizo al ex mandatario de haber llamado abigeos a los terroristas; y,
por otro lado, que el suscrito le brind amplio apoyo para su labor de gobierno con la Ley N. 23230.
Empero, la separacin de funciones es un concepto que incluye, tambin, los de defensa de las
atribuciones propias y de respeto de las ajenas.
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Los delitos de terrorismo quedaron tipificados y regulados con las normas segn del
DECRETO LEGISLATIVO N. 46
El Presidente de la Repblica
Por cuanto:
El Congreso de la Repblica, de conformidad con lo previsto en el Art. 188 de la
Constitucin Poltica del Estado, por la Ley 23230, promulgada el 15 de diciembre
de 1980, ha delegado en el Poder Ejecutivo la facultad de dictar Decretos
Legislativos que deroguen o modifiquen, entre otras, la legislacin expedida a
partir del 3 de octubre de 1968, en relacin con los Cdigos Penal y de
Procedimientos Penales; y,
Considerando:
Que por Decreto Ley 19049 se establecieron severas sanciones para quienes, con
propsito de intimidacin, alteraren la paz interna o el orden pblico, empleando
explosivos o bombas hasta el extremo de poner en peligro la vida o la salud de las
personas, o causarles la muerte;
Que, asimismo, por Decreto Ley 20828 fue invocada la necesidad de sancionar
drsticamente los hechos delictuosos que sean perpetrados para introducir el
terrorismo poltico en el pas, cualquiera que fuere el medio atentatorio contra la
vida de las personas o la integridad de las cosas que el agente utilizare;
Que, an cuando no ha desaparecido la situacin social de emergencia, que se
aduce en uno de los considerandos del Decreto Ley 20898 con el fin de
fundamentar la naturaleza intimidatorio y ejemplarizadora que se le asignaba a las
penas en ese entonces sealadas, se hace ahora necesario acondicionar las normas
represivas y procesales a los principios del Derecho Penal Liberal que garanticen
una justa aplicacin de la ley punitiva, con mayor razn cuando la Repblica ha
retornado irrenunciablemente al cauce de su vida constitucional y democrtica;
Que en ese sentido se hace necesario preceptuar, de una manera precisa e
inequvoca, la descripcin tpica del delito de terrorismo y sus circunstancias
agravantes, as como prever las figuras delictivas con las que el terrorismo tuviere
inmediata conexin, procurando graduar legalmente las penas en proporcin a la
importancia de los bienes jurdicos lesionados o puestos en peligro y atendiendo a
la culpabilidad del agente;
Que es deber del estado garantizar convenientemente su propia estabilidad y
seguridad frente a una forma de delincuencia perversa que arriesga y vulnera los
intereses individuales y colectivos ms preciados para la humanidad;
Que la Constitucin Poltica del Per alude especficamente al terrorismo en sus
Artculos 2, inciso 20, prrafo g), y 190, lo que redunda en la necesidad de su
adecuada y exacta tipificacin legal;
Con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros;
Ha dado el Decreto Legislativo siguiente:
Artculo 1.- El que, con propsito de provocar o mantener un estado de zozobra,
alarma o terror en la poblacin o un sector de ella, cometiere actos que pudieren
crear peligro para la vida, la salud o el patrimonio de las personas, o encaminados
a la destruccin o deterioro de edificios pblicos o privados, vas o medios de
comunicacin o transporte o de conduccin de fluidos o fuerzas motrices u otras
anlogas, valindose de medios capaces de provocar grandes estragos o de
ocasionar grave perturbacin de la tranquilidad pblica o de afectar las relaciones
internacionales o la seguridad del Estado,, ser reprimido con penitenciara no
menor de diez aos ni mayor de veinte aos.
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Los atentados terroristas, antes y despus del 28 de julio de 1980, estuvieron dirigidos contra varios
medios de comunicacin social, ora para destruir sus estructuras materiales, ora para infundir temor entre
los hombres de prensa.
Los terroristas se apoderaron, tambin, transitoriamente de algunos de esos medios. Igualmente, editaron
varias publicaciones. Es por ello que el Artculo 6 del Decreto Legislativo N. 46 sanciona penalmente el
uso de la imprenta, la radio, la televisin u otro medio de comunicacin social para incitar a un nmero
indeterminado de personas para que cometan cualquiera de los actos que conforman el delito de
terrorismo.
Como es de conocimiento pblico, las disposiciones del Decreto Legislativo N. 46, con sus
modificaciones, fueron sustituidas por las contenidas en los Artculos 319 a 324 del Cdigo Penal,
promulgado por el Decreto Legislativo N. 635 y sustituido, a su vez, por los Decretos Leyes cuya
constitucionalidad fue cuestionada por sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
primero; y materia de la sentencia de 3 de enero de 2003 del Tribunal Constitucional. Sin embargo,
supuestos especialistas en el tema de la lucha antisubversiva suelen hacer crticas al Tribunal
Constitucional en relacin con los alcances de esa sentencia dictada en el proceso de inconstitucionalidad
-promovido por ms de cinco mil ciudadanos- contra los Decretos Leyes N.os 25475, 25659, 25708 y
25880. (Exp. N 010-2002-AI/TC).
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sea por vicios de forma o fondo; adems, el artculo 35 de la Ley N 26435, Ley
Orgnica del Tribunal Constitucional, establece que sus fallos son vinculantes
para todos los poderes pblicos, y de manera especfica para los jueces, pues
stos, de conformidad con la primera disposicin general de la ley acotada
() interpretan y aplican las leyes y toda norma con rango de ley y los
reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la
interpretacin de los mismos que resultan de las resoluciones dictadas por el
Tribunal Constitucional, en todo tipo de procesos.
28. An cuando en cada pas y casi cada autor, tienden a elaborar tipologas
diferentes de sentencias (E. Aja y M. Gonzles, Conclusiones Generales,
en Las tensiones entre el Tribunal Constitucional y el legislador en la Europa
actual, Barcelona, 1998, pg. 275) tradicionalmente segn se acoja o rechace
el petitorio de la demanda, las sentencias del Tribunal Constitucional pueden
clasificarse en sentencias estimatorias o desestimatorias; sin embargo, el
dinmico contexto social de nuestro pas ha obligado a este Colegiado, como a
su turno lo hicieron otros tribunales anlogos al nuestro (como los de Italia,
Espaa y Alemania), a dictar resoluciones que en cierta medida se apartan de
esta distincin clsica, innovando de ese modo la tipologa de sus sentencias.
La referida sentencia de 3 de enero de 2003 hace el desarrollo de diversos otros tipos de sentencia usados
por la jurisprudencia y el derecho constitucional comparados. Y, como corolario de los 231 fundamentos
en que se apoya, declara inconstitucionales el artculo 7, el inciso d) del artculo 12, y el inciso h) del
artculo 13 del Decreto Ley N. 25475, as como determinadas frases que indica; y los artculos 1, 2, 3, 4,
5.f , 7 del Decreto Ley N. 25708; as como los artculos 1 y 2 del Decreto Ley N. 25880 y los artculos
2, 3 y 4 del Decreto Ley N. 25744.
La propia sentencia decide sobre otros aspectos de la controversia y exhorta al Congreso de la Repblica
a reemplazar la legislacin correspondiente a fin de concordar el rgimen jurdico de la cadena perpetua
con lo expuesto en esta sentencia en los fundamentos jurdicos Nos. 190 y 194, etc.
La sentencia de 3 de enero de 2003 dio solucin al grave problema que afrontaba el Per pues la Corte
Interamericana de Derechos Humanos (caso Petruzzi, prrafo 119) haba cuestionado la validez de la
legislacin antiterrorista por deficiente tipicidad de los hechos delictuosos.
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El problema no poda ser resuelto por el Congreso, habida cuenta de que las leyes salvo cuando
en materia penal son ms benignas rigen para el futuro.
El Tribunal dispuso que todos los procesados por delito de terrorismo fueran juzgados por los jueces
naturales del Poder Judicial, ya que el fuero privativo militar no era competente; pero no dispuso la
libertad de ninguno de ellos. De manera que, con osada y mendacidad, ciertos oficiosos especialistas en
temas de terrorismo tienen el atrevimiento de imputar al Tribunal resoluciones que no ha dictado; y, con
ms descaro, atribuir las decisiones del Colegiado a uno de sus integrantes. Se hace, as, abuso de la
libertad de expresin, y se intenta menoscabar ante la opinin pblica el concepto que sta se ha formado
del Tribunal Constitucional, que tiene ejemplar comportamiento jurisprudencial.
La respuesta a los arteros ataques contra este Colegiado est en el editorial del diario La Repblica,
edicin del 17 de septiembre de 2006, segn el que
Hay que esperar, como lo hace el citado diario, que el aludido proceso concluya pronto con la condigna
sentencia. Asimismo, hay que formular votos para que concluyan otros procesos por terrorismo y por
corrupcin de funcionarios. Esa es tarea del Poder Judicial. Las decisiones de los jueces que integran ese
Poder son autnomas, y sus virtudes o sus defectos no pueden ser achacados al Tribunal Constitucional,
que tiene otras atribuciones que algunos especialistas no alcanzan a comprender y otros tratan de
recortar.
EL PRESIDENTE DE LA REPBLICA
POR CUANTO:
EL CONGRESO DE LA REPBLICA;
Ha dado la Ley siguiente:
LEY QUE DELEGA FACULTADES LEGISLATIVAS AL PODER
EJECUTIVO PARA LEGISLAR EN MATERIA DE TERRORISMO
Artculo 1.- Aprueba delegar facultades legislativas
Delgase facultades legislativas en el Poder Ejecutivo por el plazo de treinta das
hbiles para que mediante decretos legislativos reemplace la legislacin
correspondiente a fin de concordar el rgimen jurdico de la cadena perpetua con
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El Poder Ejecutivo, ejerciendo las facultades delegadas por el Congreso, dict los siguientes Decretos
Legislativos:
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924.- Decreto Legislativo que agrega prrafo al artculo 316 del Cdigo Penal en
materia de Apologa del Delito de Terrorismo
926.- Decreto Legislativo que norma las anulaciones en los procesos por delito de
terrorismo seguidos ante jueces y fiscales con identidad secreta y por
aplicacin de la prohibicin de recusacin
El Poder Judicial asumi competencia sobre todos los casos de terrorismo que haban sido indebidamente
tramitados en el fuero privativo militar, y, en los respectivos autos apertorios de instruccin, los jueces
dispusieron que continuara la detencin de los procesados. De manera que el Estado social y democrtico
de derecho funcion con arreglo a los parmetros del derecho penal universal.
Empero, los derechos fundamentales deben ser ejercidos con escrupulosa responsabilidad, de manera tal
que todos los ciudadanos contribuyamos a consolidar y preservar el Estado social y democrtico de
derecho, fundado exclusivamente en la voluntad popular.
Cuando la pasin o la ambicin obnubilan, a veces, a los protagonistas del quehacer social, se pone en
riesgo la institucionalidad democrtica, como lo demuestra la experiencia histrica. No se puede, ni debe,
olvidar las lecciones del pasado. En efecto, a pesar de la normatividad constitucional vigente y
precedente, nuestra Repblica est ahta de interrupciones del orden jurdico; o, si se quiere ms
objetividad, la historia del Per ensea que son pocos los perodos en los cuales el pueblo ha sido la
fuente del poder poltico. En la secuela de golpes de Estado ha tenido rol protagnico activo y pasivo- la
libertad de expresin, ora promovindolos, ora padecindolos.
Resulta, por lo tanto, evidente la necesidad de que todos los medios de comunicacin coadyuven a la
cultura cvica de los peruanos, para que estos tengan la conviccin de que no hay mejor alternativa que el
sistema democrtico de gobierno, con las distintas opciones que ofrece.
El derecho a la informacin no es slo del emisor, sino tambin -y fundamentalmente- del receptor. En
efecto, el Artculo 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (aprobado por Decreto Ley
N. 22128) declara que
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El derecho a la informacin no es, ni debe ser, elitista. Los comunicadores sociales no pueden pretender,
presumir o suponer ser inmunes al control de constitucionalidad; o, cuando son requeridos por los
agraviados, eludir la rectificacin de informaciones o afirmaciones ambiguas, falsas o agraviantes.
La concordancia prctica de los principios y valores, explcitos e implcitos, que se derivan de la dignidad
de la persona humana persuaden que ninguno de ellos es absoluto y que su ejercicio no puede ni debe ser
abusivo, en aplicacin adicional del Artculo 103 de la Constitucin Poltica del Per, que proscribe el
abuso del derecho.
Un siglo despus de la independencia del Per, la dictadura de Legua impuls sucesivas reformas de la
Constitucin de 1920 para perpetuarse en el poder. Algunos medios de comunicacin no todos
aplaudieron la usurpacin, y, ms adelante, el derrocamiento del rgimen del oncenio.
Las vicisitudes polticas y sociales no tuvieron descanso. El 8 de diciembre de 1931 fue instalado el
Congreso Constituyente, para elaborar la dcima Constitucin Poltica del Per. La confrontacin de los
partidos polticos emergentes y la intolerancia del rgimen de Snchez Cerro dio lugar a que se aplique la
Ley de Emergencia (7479) a 22 representantes constituyentes del Partido Aprista y a uno del Partido
Descentralista, quienes fueron apresados en el local del Congreso y sancionados por el Poder Ejecutivo
con la pena de expatriacin.
Seor Presidente:
Vuestra Comisin, designada para resolver la situacin parlamentaria de los
Representantes a quienes el Poder Ejecutivo aplic la ley 7479 llamada Ley de
Emergencia, deportndoseles al extranjero, ha contemplado, con serenidad y
espritu justiciero, el problema sometido a su deliberacin.
No puede olvidarse que la principal razn con la que el Poder Ejecutivo justific la
prisin de los Representantes, que hoy se encuentran deportados, fue que no era
compatible con la conspiracin contra el orden social y poltico de la Repblica, la
presencia de los ms destacados elementos de esa conspiracin dentro de las
instituciones que estaban precisamente empeados en destruir. Esa fue tambin la
razn fundamental que tuvo la mayora parlamentaria para aprobar la conducta del
Poder Ejecutivo. No era, en efecto, admisible que el propio Congreso
Constituyente se convirtiera en baluarte inexpugnable para los que estaban
tramando su aniquilamiento. El principio de solidaridad institucional no poda ser
aplicado a quienes conspiraban en la sombra contra la existencia de la institucin
que era su escudo y su tribuna.
Las actividades subversivas de la representacin aprista tenan, adems, sus
antecedentes precisos y significativos. Es necesario recordar que el partido aprista
propuso a la Junta de Gobierno que cometiera un monstruoso atentado contra la
voluntad popular, solicitndole que declarara la nulidad de las elecciones generales
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Es til, para los efectos de este fundamento de voto, transcribir literalmente el dictamen que
antecede? Lo considero necesario a fin de que las actuales y las nuevas generaciones adviertan hasta
que punto fue degradada la funcin congresal y cmo los enconos y las pasiones perturbaron su
ejercicio en el Congreso Constituyente de 1931.
Ese Congreso, servilmente, aprob la ley propuesta por la aludida comisin dictaminadora y, como
consecuencia, el Poder Ejecutivo promulg el 29 de marzo de 1933 la
LEY N. 7717
El Presidente de la Repblica
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Los medios de comunicacin social no todos- se mostraron complacidos con la nueva Constitucin.
Adems, en reemplazo del presidente Luis M. Snchez Cerro, asesinado el 30 de abril de 1933, el
Congreso eligi Presidente de la Repblica, por Ley N. 7747, al general scar R. Benavides, quien
convoc a elecciones conforme a la Ley de Elecciones Polticas (8252).
Respecto de las elecciones de 1936, Cristbal Aljovn de Losada y Sinesio Lpez (Historia de las
elecciones en el Per, Instituto de Estudios Peruanos, pag. 479), expresan que
En Lima la prensa no poda falsear los resultados que el Jurado Provincial de Lima
iba entregando cada da, pero en provincias la situacin era diferente. La cantidad
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y lejana de las provincias donde se escrutaba hacan posible que los principales
diarios de la capital las tomaran caprichosamente para favorecer la imagen de la
faccin de su preferencia. Por ello los principales diarios diferan
escandalosamente cuando publicaban los resultados parciales.
En un primer momento, El Comercio haca ganar a Luis Flores. Luego, cuando era
inocultable la victoria de Eguiguren, este diario presentaba las cifras lo ms
ajustadas posible. Para ello, slo recoga los resultados de las provincias que se
acomodaban al deseo de sus dueos. Para La Crnica, en cambio, el ganador
indiscutible de las elecciones era Jorge Prado. Todos los das, hasta que el
escrutinio fue paralizado, este diario dio como ganador al candidato del Frente
Nacional, aunque en sus editoriales daba a entender que poda ser Eguiguren. La
Prensa fue un caso diferente. Desde el principio en este diario se percibi que su
candidato haba sido claramente derrotado. Imposible variar un escrutinio, cuando
en Lima, el lugar que consideraba ms auspicioso para su candidato, ste obtuvo
resultados desastrosos- Entonces La Prensa trat de favorecer la candidatura de
Flores. Con todo, este diario public cifras que se acercaban ms a la verdad que
las de los dems diarios.
Ley N. 8459
Artculo nico.- Declrase ilegales los sufragios emitidos en las elecciones del 11
de octubre ltimo, a favor de las candidaturas a la Presidencia y Vice Presidencia
de la Repblica, Senaduras y Diputaciones presentadas por el Partido Social
Demcrata, as como los que hubieren favorecido a candidatos que, encubiertos
bajo diversas apariencias, se encuentren en idntica situacin, por estar
comprendidos en las disposiciones de los Artculos 53 de la Constitucin del
Estado, 22 de la ley N 7780 y en la resolucin del Jurado Nacional de Elecciones
de 5 de setiembre del presente ao.
Ley N. 8463
Los medios de comunicacin social no todos participaron en la distorsin de los resultados de las
elecciones polticas de 1936 y colaboraron en su inconstitucional anulacin por el rgimen autoritario de
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El propio dictador Benavides expidi el 19 de febrero de 1937 la draconiana Ley N. 8505, que
ambiguamente tipific (Artculo 1, con 16 incisos) los delitos contra la tranquilidad pblica; (Artculo
2, con 9 incisos) los delitos contra la organizacin y la paz interna de la Repblica; y (Artculo 3) los
delitos comunes cuando se perpetran con el fin u ocasin de subvertir, variar o sustituir el Gobierno. El
juzgamiento de los autores de los delitos referidos en el Artculo 13 de tal ley corresponda a la Zona de
Polica, siguindose el procedimiento establecido en el Cdigo de Justicia Militar. El juzgamiento de los
autores de los delitos mencionados en el Artculo 14 de la propia ley corresponda a las Cortes Marciales.
La Ley N. 8528, igualmente promulgada por el general Benavides el 24 de abril de 1937, penaliz la
propaganda de doctrinas disociadoras tambin con juzgamiento ante la Zona de Polica o las Cortes
Marciales.
En el proceso electoral del 22 de octubre de 1939, realizado con arreglo a las leyes 8901 y 8932,
participaron como candidatos a la Presidencia de la Repblica los seores Manuel Prado y Jos Quesada.
Se mantuvo la proscripcin de los ciudadanos supuestamente incursos en el Artculo 53 de la
Constitucin, para acceder a los cargos en los poderes Legislativo y Ejecutivo y, con la misma vocacin
autoritaria, se aplicaron las leyes de excepcin.
Amain el ostracismo en el proceso electoral de 1945. Fue elegido Presidente de la Repblica el doctor
Jos Luis Bustamante y Rivero. Retornaron al Congreso, como senadores, Luis E. Heysen, Alcides
Spelucn, Julio Acosta Crdenas, Csar Pardo Acosta, Manuel Seoane, Vctor Colina, Carlos Showing y
Juan Arce Arnao; y, como diputados, Carlos Manuel Cox, Carlos Godoy, Pedro E. Muiz y Luis Alberto
Snchez, a quienes se les despoj la representacin en el Congreso Constituyente de 1931.
Los medios de comunicacin casi todos- apoyaron al candidato presidencial Eloy G. Ureta.
El golpe militar encabezado por el general Manuel A. Odra, del 27 de octubre de 1948, fue respaldado o
aplaudido con alguna excepcin por los medios de comunicacin social, incluyendo radioemisoras.
En la edicin del 30 de octubre de 1948, el diario La Prensa justific, editorialmente, el golpe militar,
expresando entre otros conceptos que
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El Decreto Ley N. 11049, denominada Ley de Seguridad Interior de la Repblica, aparte de otras
normas draconianas, suprimi la libertad de expresin y todos los dems derechos fundamentales,
reconocidos en la hechiza Constitucin Poltica de 1933 y proclamados ya por la Declaracin Universal
de los Derechos Humanos, de 10 de diciembre de 1948. Es copia casi literal de la Ley 8505, con penas
agravadas.
La referida Ley 11049 tipific los delitos contra la seguridad y tranquilidad pblicas (Artculos 1 y 2),
con penas de prisin y expatriacin; los delitos contra la Organizacin y Paz Interna de la Repblica con
pena de prisin, expatriacin y muerte (Artculos 3 y 4). Adems, en cuanto a la aplicacin de las penas,
se dispuso la competencia del fuero privativo militar y del Cdigo de Justicia Militar (Artculos 5 a 10), y
se precisaron los casos en que conocan los Prefectos, las Zonas Judiciales de Polica y las Cortes
Marciales. El principio de separacin de poderes fue totalmente soslayado y los ciudadanos quedaron
inermes, a merced de la dictadura. Un Teniente Coronel y cuatro Capitanes tenan en sus manos la vida y
los bienes de los civiles. Y la realidad acredit, en el perodo del ochenio odrista, que miles de peruanos
sufrieron la privacin de su libertad y el exilio.
No existe huella de que los medios de comunicacin social defendieran el Estado de Derecho.
Odra fue candidato nico a la Presidencia de la Repblica en 1950. Design a tres de los siete miembros
del Jurado Nacional de Elecciones. Los otros cuatro fueron elegidos por los 3 designados oficialmente.
Obtuvo aproximadamente el 98% de los votos. No hubo personeros en las mesas de sufragio. Pero las
crceles estaban repletas de adversarios. Yo, uno de ellos.
La eleccin poltica del 17 de junio de 1956, con la manipulacin palaciega y la docilidad del Jurado
Nacional de Elecciones, exalt a la Presidencia de la Repblica, por segunda vez, al seor Manuel Prado.
Al Parlamento accedi una variada representacin, parte de la cual fue apoyada por la militancia de un
partido que slo recobr personera legal a partir del 28 de julio de ese ao, fecha en la que, adems, fue
derogada la Ley de Seguridad Interior de la Repblica. Retorn, tambin, la libertad de prensa.
Empero, el gobierno del seor Prado dict las Resoluciones Supremas de 7 y 30 de septiembre de 1969,
que prohibieron el ingreso al Per de impresos relacionados con literatura subversiva, incluyendo
manuales para preparar artefactos explosivos o incendiarios. Tales normas fueron derogadas por
Resolucin Suprema N. 0191-68, de 10 de mayo de 1968. Previamente, el Per debi afrontar y derrotar
la insurgencia armada denominada guerrillas entre 1965 y 1966.
El golpe militar del 3 de octubre de 1968 procedi a reducir la libertad de expresin, tras deponer al
Presidente de la Repblica y clausurar el Congreso. Los autores de ese golpe pretendieron justificarse en
que se haba sustrado la pgina once del convenio entre la Empresa Petrolera Fiscal y la Internacional
Petroleum Company. Sin embargo, esa pgina no slo no desapareci, sino que el Gobierno militar, a
espaldas del pueblo, indemniz a esa empresa extranjera con ms de once millones de dlares.
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CONSIDERANDO:
Que la Fuerza Armada ha asumido la direccin del Estado;
Que es necesario dictar el Estatuto conforme al cual el Gobierno Revolucionario
debe normar sus funciones;
DECRETA:
Aprubase el Estatuto del Gobierno Revolucionario cuyo texto es el siguiente:
Articulo 3.- La Fuerza Armada del Per, identificada con las aspiraciones del
pueblo peruano, y representada por los Comandantes Generales del Ejrcito,
Marina y Fuerza Area, constitudos en Junta Revolucionaria, asume el
compromiso de cumplir y hacer cumplir decididamente el Estatuto y el Plan del
Gobierno Revolucionario.
Para este efecto, los Comandantes Generales de los tres Institutos de la Fuerza
Armada sern al mismo tiempo Ministros de Estado en los Despachos de Guerra,
Marina y Aeronutica, respectivamente.
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Articulo 8.- Cada Ministro tendr un Asesor Tcnico quien ser su colaborador
inmediato con el fin de asegurar la continuidad en la ejecucin de los planes y
programas del respectivo Portafolio.
Es pertinente recordar que el 4 de octubre de 1968 el diario La Prensa hizo pblica la nota editorial en
que expres su protesta por la violacin del orden constitucional, y, al da siguiente -premonitoriamente-
indic
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En menos de veinticuatro horas la vida poltica del pas ha dado un viraje por
muchos sectores temido, ante la inexplicable acumulacin de circunstancias que,
poco a poco, distanciaron al Gobierno del Presidente Belande de sus dos
tradicionales columnas de respaldo: la opinin pblica y la Fuerza Armada. Es
intil disfrazar la realidad con visiones o espejismos. El proceso que ha culminado
con el derrocamiento del Presidente de la Repblica y la clausura del Congreso no
se ha incubado antier, ni una semana antes. Es el resultado penoso de un lento
deterioro institucional que puso a prueba no slo la habilidad poltica de los
grupos dirigentes, que eso sera adjetivo y secundario, sino principios
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Los dos diarios por aquel entonces ms importantes del Per equivocaron notoriamente la apreciacin
de los hechos y de los propsitos del golpe militar del 3 de octubre de 1968. Indujeron, incluso, a la
poblacin a respaldar el delito de rebelin perpetrado.
Para el ejercicio arbitrario, sin sujecin al derecho, conculcando las libertades fundamentales, el
Gobierno militar, so pretexto de reorganizar el Poder Judicial, ces con el beneplcito de varios medios
de comunicacin a los Vocales y Fiscales de la Corte Suprema, mediante el
EL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA
POR CUANTO:
El Gobierno Revolucionario ha dado el Decreto-Ley siguiente:
EL GOBIERNO REVOLUCIONARIO
CONSIDERANDO:
Que es objetivo del Gobierno Revolucionario moralizar el pas en todos los
campos de la actividad nacional y restablecer plenamente el principio de autoridad,
el respeto a la ley y el imperio de la justicia;
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Dado en la Casa de Gobierno en Lima, a los veintitrs das del mes de Diciembre
de mil novecientos sesenta y nueve.
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Exteriores.
General de Brigada EP. ALFREDO ARRISUEO CORNEJO, Ministro de
Educacin
General de Brigada EP. ARMANDO ARTOLA AZCAZATE, Ministro del
Interior
Mayor General FAP. JORGE CHAMOT BIGGS, Ministro de Trabajo
Contralmirante AP. JORGE DELLEPIANE OCAMPO, Ministro de Industria y
Comercio
Contralmirante AP LUIS VARGAS CABALLERO, Ministro de Vivienda
General de Brigada EP. FRANCISCO MORALES BERMUDEZ CERRUTTI,
Ministro de Economa y Finanzas
General de Brigada EP. JORGE BARANDIARAN PAGADOR, Ministro de
Agricultura y Pesquera.
General de Brigada EP. ANIBAL MEZA CUADRA CARDENAS, Ministro de
Transportes y Comunicaciones.
General de Brigada EP. JORGE FERNANDEZ MALDONADO SOLARI,
Ministro de Energa y Minas.
POR TANTO:
Mando se publique y cumpla.
EL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA
POR CUANTO:
El Gobierno Revolucionario ha dado el Decreto-Ley siguiente:
EL GOBIERNO REVOLUCIONARIO
CONSIDERANDO:
Que el Artculo 63 de la Constitucin del Estado garantiza la libertad de prensa:
Que conforme al mismo numeral la libre emisin del pensamiento esta sujeta a la
responsabilidad que establece la Ley:
Que a tenor del Artculo 64 de la Constitucin, los Tribunales Ordinarios
conocern de los delitos de imprenta:
Que es imperativa la expedicin de normas legales que adecue la libertad de
prensa a las actuales aspiraciones de la comunidad peruana:
Que la prensa debe orientar la opinin publica con honestidad para contribuir a
formar una verdadera conciencia nacional:
Que es indispensable la dacion de un Estatuto de Libertad de Prensa inspirado en
la idea de lograr el cabal ejercicio de la libertad de la persona para la expresin de
su pensamiento en armona con las exigencias del bien comn, la paz y solidaridad
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sociales:
Que vienen producindose comprobados casos de difamacin calumniosa que no
deben hacerse impunemente en nombre y al amparo de la libertad de prensa
porque esta no puede ni debe ser empelada para atentar contra dignidad y el honor
de las personas, as como contra el respeto que se debe al pblico lector:
Que la Ley N. 10310, al modificar el Articulo 1 de la Ley N 10209 se refiere al
derecho a la emisin libre de las ideas y opiniones por medio de la prensa bajo la
responsabilidad que establece la ley, la que aun no esta determinada:
Que en consecuencia se impone la necesidad de unificar y perfeccionar las leyes
10309,10310 y 14949 ampliar al mbito periodstico el contenido del Artculo
187 del Cdigo Penal y establecer la responsabilidad a que se refiere la Ley N
10310:
En uso de las facultades de que esta investido; y
Con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros;
Ha dado el Decreto Ley siguiente:
CAPITULO II
De las publicaciones
CAPITULO III
De las empresas periodsticas
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Captulo V
Captulo VI
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Artculo 27.- Configura delito contra la libertad de prensa, los siguientes hechos:
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Artculo 28.- Hay accin popular para denunciar las infracciones y delitos
contemplados en el presente Estatuto.
Artculo 29.- El juez instructor realizar en el trmino de ocho das una sumaria
investigacin y, luego, fallar dentro del trmino de cinco das, bajo
responsabilidad.
Contra la resolucin judicial hay recursos de apelacin y de nulidad, excepto
cuando ordene hacer rectificaciones. Tales recursos sern resueltos dentro del
trmino de diez das, respectivamente.
Artculo 30.- Las sentencias que impongan sanciones, una vez ejecutoriadas,
debern insertarse en la misma publicacin a que se refieran, en uno de los tres
nmeros inmediatamente posteriores a su notificacin cuando se trate de diarios o
en le nmero siguiente a su notificacin, si se trata de publicacin de periodicidad
dilatada.
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Capitulo VII
Articulo 32 - Por Resolucin suprema refrendada por los ministerios del interior,
Economa y Finanzas y Tranportes y Comunicaciones se podr prohibir el ingreso,
circulacin y venta de publicaciones extranjeras que atente contra el prestigio de
los Poderes del estado y las Instituciones y economa nacionales.
DISPOSICIN TRANSITORIA
Articulo 34 - Dentro del trmino de ciento ochenta das los extranjeros tenedores
de acciones de empresas periodsticas o los peruanos residentes en el extranjero
las transferirn a personas naturales peruanas de nacimiento o personas jurdicas
nacionales.
Tendrn derecho preferencial en esta transferencia los sindicatos o cooperativas
integrados por los servidores de las empresas cuyas acciones se transfieren.
DISPOSICIN FINAL
Articulo 38 - Quedan derogadas las leyes 10309 10319 y 14949 as como todas
las dems disposiciones que se opongan al presente estatuto.
Dado en la casa de gobierno en lima a los treinta das del mes de Diciembre en mil
novecientos sesentinueve.
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Exteriores.
General de Brigada EP ALFREDO ARRISUEO CORNEJO, Ministro de
Educacin.
General de Brigada EP ARMANDO ARTOLA AZCARATE, Ministro del
Interior.
Mayor General FAP JORGE CHAMOT BIGGS, Ministro de Trabajo.
Contralmirante AP JORGE DELLEPIANE OCAMPO, Ministro de Industria y
comercio.
Contralmirante AP LUIS VARGAS CABALLERO, Ministro de Vivienda.
General de Brigada EP FRANCISCO MORALES BERMUDEZ CERRUTTI,
Ministro de Economa y Finanzas.
General de Brigada EP JORGE BARANDIARIAN PAGADOR, Ministro de
Agricultura y Pesquera.
General de Brigada EP ANIBAL MEZA CUADRA CARDENAS, Ministro de
Transportes y Comunicaciones.
General de Brigada EP JORGE FERNANDEZ MALDONADO SOLARI,
Ministro de Energa y Minas.
POR TANTO:
Mando se publique y se cumpla.
Lima, 30 de Diciembre de 1969.
General de Divisin EP. JUAN VELASCO ALVARADO.
General de Divisin EP. ERNESTO MONTAGNE SANCHEZ.
Teniente General FAP. ROLANDO GILARDI RODRIGUEZ.
Vicealmirante AP. ENRIQUE CARBONEL CRESPO.
General de Brigada EP ARMANDO ARTOLA AZCARATE.
Otra respuesta del Gobierno militar estuvo en el Decreto Ley 18169, de 3 de marzo de 1970, sobre
expropiacin de los diarios Expreso y Extra.
El Presidente de la Repblica
Por cuanto:
El Gobierno Revolucionario;
En uso de las facultades de que est investido; y
Con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros;
Ha dado el Decreto-Ley siguiente:
Artculo 1.- Declrase de inters social, la expropiacin de las acciones emitidas
por Editora Nacional S. A.
Artculo 2.- Comprndase en esta expropiacin los bienes muebles e inmuebles de
propiedad de terceros en actual posesin por la citada compaa mercantil y que se
juzguen necesarios para el cumplimiento de su objeto.
Artculo 3.- Autorzase al Ministerio del Interior para llevar adelante la
expropiacin, de conformidad con la Ley N 9125, sus ampliatorias y los
dispositivos del presente Decreto-Ley.
Artculo 4.- Los servidores de Editora Nacional S. A. que voluntariamente lo
deseen, constituirn una cooperativa, a la que se transferir los bienes expropiados
y que, por ello, asumir la obligacin del pago del precio correspondiente.
La cooperativa as constituida tendr como finalidad principal la publicacin de
los diarios Expreso y Extra.
Artculo 5.- Tmese posesin en la fecha de los bienes de Editora Nacional S. A.
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El Gobierno militar, aplaudido por varios medios de comunicacin el 3 de octubre de 1968, continu
demoliendo la libertad de expresin y persiguiendo a los adversarios polticos, privndolos de libertad y
exilindolos del pas. Dict, entre otras normas, el Decreto Ley 20681, de 26 de julio de 1974, por el cual
se expropian a favor de la poblacin organizada las acciones de los diarios El Comercio, La Prensa,
Correo, Ojo, ltima Hora y Expreso, segn el texto siguiente
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expropiados.
Articulo 10.- Al efectuarse la expropiacin en las empresas indicadas, se
proceder a su reorganizacin conveniente en el termino de 90 dais, vencidos los
cuales el personal que contine prestando servicios en las referidas empresas
gozar de la estabilidad en el empleo que le conceden los Decretos-Leys 18139 y
18741.
Articulo 11.- Las obligaciones contradas y las garantas dadas desde seis (6)
meses antes de la fecha de expropiacin quedan nulas y sin ningn valor, salvo que
se pruebe a plenitud que han servido para beneficio exclusivo de las empresas
expropiadas, en cuyo caso el Comit a que se refiere el articulo 9 convalidar
expresamente la obligacin y/o garanta.
Articulo 12.- Tomase posesin en la fecha de las empresas expropiadas.
Articulo 13.- El Ministerio de Trabajo dictar lo dispuesto en el presente Decreto-
Ley
DISPOSICIONES TRANSITORIAS
Primera- Las acciones de la Empresa Periodstica Nacional S.A. se dividirn por
partes iguales entre las organizaciones profesionales y culturales a
respectivamente, hasta que ambos sectores y resuelvan lo que consideren
conveniente.
Segunda.- Las acciones de las empresas que editan y/o impriman mas de uno de
los rganos de prensa a las que se refiere el articulo 1 sern expropiadas por
partes iguales a favor de las organizaciones que se indica en el articulo 2, quienes
recibirn los correspondientes diarios. Posteriormente dichas organizaciones
resolvern al respecto lo que estiman conveniente.
DISPOSICION FINAL
Dergase, modifcase, o djase en suspenso, en su caso, las disposiciones legales
que se opongan al presente Decreto Ley, incluyendo el Decreto Ley N. 18169.
Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los veintitrs das del mes de julio de mil
novecientos setenticuatro.
General de Divisin EP JUAN VELASCO ALVARADO, Presidente de la
Repblica.
General de Divisin EP. EDGARDO MERCADO JARRIN, Presidente del
Consejo de ministros y Ministro de Guerra.
Teniente General FAP. ROLANDO GILARDI RODRIGUEZ, Ministro de
Aeronutica
Vicealmirante AP. JOSE ARCE LARCO, Ministro de Marina
General de Divisin EP. EDGAR MERCADO JARRIN, Ministro de Relaciones
Exteriores.
Teniente General FAP. PEDRO SALA OROSCO, Ministro de Trabajo.
General de Divisin EP. ENRIQUE VALDEZ ANGULO, Ministro del Interior.
General de Divisin EP. JORGE FERNANDEZ MALDONADO SOLARI,
Ministro de Energa y Minas.
Teniente General FAP. LUIS BARANDIARAN PAGADOR, Ministro de
Comercio.
General de Divisin EP. JAVIER TANTALEAN VANINI, Ministro de Pesquera
Vicealmirante AP. AUGUSTO GALVEZ VELARDE, Ministro de Vivienda.
Teniente General FAP. FERNANDO MIRO QUESADA BAHAMONDE,
Ministro de Salud.
Contralmirante AP. ALBERTO JIMENEZ DE LUCIO, Ministro de Industria y
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Turismo.
General de Brigada EP. MIGUEL ANGEL DE LA FLOR VALLE, Ministro de
Relaciones Exteriores.
General de Brigada EP. PEDRO RICHTER PRADA, Ministro del Interior.
General de Brigada EP. RAUL MENESES ARATA, Ministro de Transportes y
Comunicaciones.
POR TANTO:
Mando se publique y cumpla..
Lima, 26 de julio de 1974
General de Divisin EP. JUAN VELASCO ALVARADO.
General de Divisin EP. EDGARDO MERCADO JARRIN.
Teniente General FAP. ROLANDO GILARDI RODRIGUEZ.
Vicealmirante AP. JOSE ARCE LARCO.
Teniente General FAP. PEDRO SALA OROSCO.
Ese grave atentado contra la libertad de expresin motiv numerosas protestas en diversas ciudades de la
Repblica, especialmente en Miraflores. La represin fue brutal. Miles de peruanos fueron apresados y
cientos de ellos procesados en el fuero privativo militar. Asimismo, los medios de comunicacin del
extranjero criticaron acremente el atropello.
El 4 de diciembre de 1974, public el diario El Peruano el Decreto Ley N. 20828, en virtud del cual se
dispone aplicar penas de prisin y de muerte contra las personas que, con fines polticos, realicen
determinados actos.
Segn el Artculo 1 de ese Decreto Ley, quienes con fines polticos atenten contra la vida de las
personas, o la integridad de las cosas, empleando cualquier clase de medios, sern sancionados (a) si no
ocasionan dao personal, ni material, con pena no menor de veinte aos; (b) si se produjera dao
nicamente material, con internamiento no menor de veinticinco aos; y (c) si se produjera el
fallecimiento o lesiones, cualquiera que sea la gravedad de stas, con pena de muerte.
En otras palabras: la simple imputacin a un adversario poltico del Gobierno militar (y haban millones)
de atentar contra la vida de una persona, haca viable la pena privativa de libertad no menor de veinte
aos.
De acuerdo con el Artculo 2 del Decreto Ley N. 20828, corresponda la competencia para juzgar a los
adversarios del gobierno militar a los Consejos de Guerra Permanentes de las Zonas Judiciales de Polica,
en el plazo de cuarenta y ocho horas.
Depuesto el general Velasco Alvarado, a fines de agosto de 1975, el gobierno militar decret una
amnista el 2 de setiembre de ese ao, para que pudieran retornar al Per los ciudadanos deportados.
CONSIDERANDO:
Que mediante un paro poltico subversivo, con orientacin y apoyo internacional,
se pretende desestabilizar a Gobierno Revolucionario de la Fuerza Armada e
impedir la recuperacin econmica y frustrar la transferencia del poder;
Que por tal motivo ha sido declarado el estado de emergencia y suspendido
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En el tramo final del rgimen militar, cuando funcionaba ya la Asamblea Constituyente, se amenaz a
la opinin pblica con la promulgacin del
El Gobierno militar entendi que deba iniciar el trnsito al Estado de Derecho y, por tanto, expidi el
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El Gobierno militar tambin consider necesario facilitar el acceso de los diversos partidos polticos y
de sus candidatos a los medios de comunicacin social incautados, cuya manipulacin haca desde julio
de 1974 (y, en algunos casos, desde antes), y con ese propsito dict el
EL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA
POR CUANTO:
El Gobierno Revolucionario
Ha dado el Decreto Ley siguiente:
EL GOBIERNO REVOLUCIONARIO
CONSIDERANDO:
Que por Decreto Ley 22622 se ha convocado a Elecciones Generales para el 18 de
mayo de 1980;
Que a efecto de asegurar la participacin activa y consciente de la ciudadana en el
proceso electoral, es indispensable la difusin a nivel nacional, por los medios de
comunicacin social, de los planteamientos y posiciones de las entidades
participantes en las Elecciones Generales;
Que es necesario normar los alcances y procedimientos concernientes al uso
gratuito de dichos medios y, a la vez, garantizar que este derecho sea ejercido por
todas las entidades participantes dentro de criterios de ponderacin, justicia,
equidad igualdad de oportunidades;
En uso de las facultades de que est investido; y
Con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros;
Ha dado el Decreto Ley siguiente:
Artculo 1.- Para los efectos de la propaganda electoral gratuita que realicen las
entidades participantes en las Elecciones Generales de 1980, el uso de los medios
de comunicacin social de propiedad estatal y estatal-asociada as como el de los
diarios que se sealan en el Artculo 5, se regular por lo establecido en el presente
Decreto Ley.
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Los Decretos Leyes 18169, 21204, 21555, 22316, 22502, 22709, 22853 y 22884, as como las
disposiciones transitorias del Decreto Ley 22244 y otras disposiciones de menor jerarqua fueron
derogadas por el gobierno democrtico mediante el Decreto Legislativo N. 3, de 21 de noviembre de
1980, dictado en ejercicio de las facultades delegadas por la Ley 23226. Como consecuencia se restituy
de inmediato a sus propietarios las acciones de las empresas periodsticas; y a los trabajadores de dichas
empresas la plenitud de sus derechos.
Los Decretos Legislativos N.os 76 y 77, ambos de 4 de mayo de 1981, establecieron normas para resarcir
a las empresas propietarias de medios de comunicacin el menoscabo patrimonial que sufrieron durante
el rgimen militar.
Por supuesto, en algunos casos se abus de los incentivos legal y democrticamente concedidos.
El Decreto Ley 22885 es, por lo tanto, el precedente acerca del uso de los medios de comunicacin social
por los partidos polticos.
Como actos preparatorios, camuflados, del golpe de Estado, el rgimen iniciado el 28 de julio de 1990
us varios medios de comunicacin social, principalmente televisivos, para desprestigiar al Congreso de
la Repblica. Y a partir del 5 de abril de 1992 vari radicalmente la poltica del rgimen con los medios
de comunicacin. La dictadura envileci a muchos de los propietarios de esos medios. Los procesos
penales en trmite, contra los autores de delitos de corrupcin impiden a los magistrados del Tribunal
Constitucional referirse a ellos a efectos de no interferir en la labor jurisdiccional.
Los medios de comunicacin social tienen su peculiar manera de analizar los problemas del pas y de
criticar a las instituciones pblicas y a quienes ejercen funciones por eleccin o por nombramiento. Ese
derecho debe ser respetado. El nico lmite es el que determina la Constitucin y las leyes que la
desarrollan.
Casos frecuentes hay en que la libertad de informacin se ejerce subjetiva y no objetivamente, y otros en
que la prensa amarilla atenta contra la moral, las buenas costumbres y el honor de las personas. Son
hechos que ocurren en muchos lugares del mundo. El derecho de rectificacin corresponde a los
afectados. En los casos tipificados en la ley penal, los jueces competentes deben aplicar la ley
correspondiente.
La libertad de expresin oral y escrita la ejercen todos los habitantes de la Repblica. Empero, de esa
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libertad de expresin slo hacen uso los propietarios, concesionarios o trabajadores de los medios de
comunicacin, y las personas que por alguna razn tienen acceso a tales medios. El pluralismo de la
informacin hace que los lectores o escuchas muestren sus preferencias. La variedad de noticias,
comentarios y programas permite a la poblacin conocer las decisiones de gobierno, los debates
parlamentarios, los actos acadmicos o cientficos y, en fin, todo lo que acontece en el pas.
Los medios de comunicacin social, cuando hay democracia, ofrecen un abanico de informaciones y
opiniones. En los interregnos autoritarios, se mutila la informacin y se suprime la opinin discrepante.
Comenta Luis Alberto Huerta Guerrero (La Libertad de expresin y acceso a la informacin pblica
Comisin Andina de Justistas Pag. 22) que
En ejercicio de la libertad de expresin, hay personajes y medios de comunicacin que critican que los
magistrados del Tribunal Constitucional tengan determinadas ideologas polticas. Los principios y
valores democrticos, al contrario, garantizan que las resoluciones del mximo intrprete de la
Constitucin se inspiren en la permanente defensa de los derechos fundamentales. Slo estn legalmente
proscritos de desempear la magistratura constitucional los que han servido en funciones de confianza a
los gobiernos usurpadores.
Manuel Medina Guerrero (Comentarios a la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional, Madrid, 2001,
pag. 72) escribe que
El Tribunal Constitucional resuelve, pues, asuntos que tienen connotacin poltica, y, en los casos de las
acciones de amparo, debe proscribir el uso abusivo de la funcin pblica. No puede dejar de ejercer las
atribuciones que le seala el artculo 202 de la Constitucin Poltica del Per, que son
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Dentro del sistema democrtico de gobierno es necesario que los medios de comunicacin social ejerzan
plenamente las libertades de informacin y de expresin, sin ms limites que los que la Constitucin, los
tratados internaciones y las leyes establecen.
Cuando hay normas legales que violan la Constitucin estn facultados para interponer acciones de
inconstitucionalidad los sujetos legitimados a que alude el artculo 203 de la Constitucin Poltica del
Per. As ocurre en el caso sub jdice con la demanda planteada en este proceso.
El Tribunal Constitucional, si estima la demanda puede expulsar la norma legal o, mediante una sentencia
interpretativa, dar a sta una lectura conforme a la Constitucin. En caso que no estime la demanda, todos
los jueces del Poder Judicial y todos los habitantes de la Repblica- no pueden cuestionar la ley.
En cuanto a los casinos y tragamonedas, es preciso indicar que este Tribunal, mediante sentencia de 8 de
agosto de 2006 (Exp. N. 04245-2006-PA/TC) ha expresado:
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159 de la Constitucin.
HA RESUELTO
Los medios de comunicacin social no han informado objetivamente sobre la sentencia del Tribunal
Constitucional, en el caso Castillo Chirinos, salvo excepciones.
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. El pleno del Jurado Nacional de Elecciones (JNE) prepara una medida legal que ser anunciada
en las prximas horas frente al fallo del Tribunal Constitucional (TC) que lo obliga a rectificar
una de sus resoluciones, pese a que las decisiones del ente electoral son irrevisables.
Fuentes del JNE manifestaron a Correo que incluso los magistrados de ese organismo podran
dejar en stand-by el prximo
proceso electoral de. noviembre, debido a la posibilidad de "una avalancha de acciones de amparo
que pondran en riesgo las designaciones electorales
Como inform Correo en su edicin de ayer, mediante el fallo el TC ordeno al JNE reponer en su
cargo al vacado alcalde de Chiclayo, Arturo Castillo, sin tener en cuenta de que las decisiones del JNE
son irrevisables, segn la ley. La misma fuente indic que el ente electoral convocara al Congreso a fin
de que intervenga, ya que el TC ha violado una de sus leyes.
En dilogo con Correo, el ex congresista ntero Flores Aroz manifest que con su fallo el TC est
transgrediendo facultades que slo le competen al JNE.
EL DATO
El Jurado Nacional de Elecciones vac en el cargo al alcalde de Chiclayo, Arturo Castillo Chirinos, el 6
de junio del 2005, luego de ser sentenciado en segunda instancia por la justicia al oponerse a reponer a un
grupo de trabajadores ediles.
En Expreso del domingo 6 de agosto de 2006 se ataca al Tribunal Constitucional. Se escribe que
JNE defiende carcter irrevisable de sus fallos
Sostiene que TC se habra excedido en sus funciones
El enfrentamiento entre el Tribunal Constitucional (TC) y el Jurado Nacional de Elecciones
(JNE) se agudiz ayer cuando el mximo ente electoral fij su posicin de defensa del
carcter irrevisable de sus resoluciones y de no permitir que ninguna institucin pueda
arrogarse la facultad de anularlos.
As lo sostuvo el secretario general del JNE, Juan Falcon, quien precis que el TC no tiene
facultades para revisar lo que constitucionalmente es irrevisable.
El funcionario dijo que no hay norma constitucional ni legal que convierta al TC en
organismo competente para declarar nula la Resolucin 156-2005JNE, mediante la cual se
declar la vacancia del alcalde de Chiclayo, Arturo Castillo Chirlnos, conforme a ley, y que
en consecuencia ha incurrido en una transgresin de facultades constitucionales que slo
competen al JNE.
Calific de poltico el fallo, pues hace tabla rasa. de una reciente ley aprobada Por el
Congreso, la cual ratific que las resoluciones del JNE en materia electoral son irrevisables
ante el fuero judicial o ante cualquier otro. Asimismo consider que la resolucin por la que
se vac a Castillo Chirinos habra quedado consentida porque no fue impugnada mediante
el recurso extraordinario que se encuentra contemplado en el TUPA del JNE.
Falcon dijo que esto no ha sido tomado en cuenta por el TC, al igual que otros aspectos que
tampoco han sido debidamente analizados por el mximo intrprete de la Constitucin,
que emiti un fallo poltico y totalmente apartado de la Constitucin.
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EL DATO
La manzana de la discordia entre el JNE y el TC es la declaracin de vacancia del alcalde de
Chiclayo, Arturo Castillo Chirlnos. Segn el TC, la declaracin de vacancia se habra
producido irregularmente, mientras que el JNE sostiene que nadie puede revisar sus
resoluciones.
Contina Expreso su campaa contra el TC. As, el 10 de agosto de 2006 publica que
"La injerencia ilegal del Tribunal Constitucional abre una puerta hacia la inseguridad jurdica electoral
pues deja un antecedente para que, frente a las resoluciones del Jurado Nacional de Elecciones, siempre
haya la posibilidad de que se interponga alguna accin de garanta ante dicho tribunal", advirti ayer
Gastn Soto Vallenas, miembro del Jurado Nacional de Elecciones (JNE).
El magistrado Explic que si alguna agrupacin poltica, candidato o ciudadano se siente afectado por
algn fallo del JNE e interpone acciones de garanta que son derivadas al Tribunal Constitucional,
"quedara el antecedente para que otras entidades intervengan en estos procesos". . "Incluso podran
acudir a organismos internacionales de defensa de los derechos humanos aduciendo que se les est
vulnerando un derecho fundamental" agreg. Recalc - que Arturo Castillo Chirinos, el ex alcalde de
Chiclayo que fue vacado el ao pasado por una resolucin del JNE, no podr retomar su cargo mientras
no tenga una credencial que slo otorga el mximo ente electoral.
De otra parte, Soto Vallenas opin que la propuesta de una ley del concejal joven es positiva pues
aumenta la cuota de la participacin de jvenes en el gobierno, pero, desde el punto de vista
organizativo, crear algunos inconvenientes y dara mayor trabajo a los Jurados Electorales Especiales".
El JNE decret la vacancia de Arturo Castillo Chirinos porque este fue condenado por la justicia y la Ley
Orgnica de Municipalidades seala que quien es condenado por delito doloso
EL MUNDO
AL REVES
TC y gobernabilidad
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embargo el TC' -supuesto guardin de la Carta Magna- ha decidido que lo que dice claramente
la Constitucin no es lo que UTW lee sino lo que ellos -los tribunos consideran que debe decir. En
consecuencia, a partir de ese cuestionable manipuleo de la Carta el JNE habra dejado de ser la
nica y ltima instancia en materia electoral, pasando a ser el TC la autoridad mxima en el
delicadsimo tema de las elecciones. Lo que equivale a abrir la Caja de Pandora y a generar el
caos, ya que en adelante -lo veremos en las elecciones de noviembre- cada uno de la mirada de
candidatos -a presidente y consejeros regionales, alcaldes y concejales provinciales y distritaIes-
tendra expedito el camino para plantear acciones de amparo ante el TC, pasando por alto la
autoridad --creamos que constitucionalmente autnoma- del JNE.
Hemos sostenido en ms de una ocasin que el origen de los crecientes problemas que genera
el TC se debe a ese estilo sofisticado, afrancesado que emplean ciertos polticos criollos
pretendiendo que el Per sea un pas cultural, poltica y socialmente hablando. Son gente que
se pasa la vida en salones apanelados imitando a sus pares de las naciones desarrolladas.
Personajes que juegan al mundo culto tratando de incrustar sus iniciativas y prcticas en un
pas con ms de 60 por ciento de informalidad, cerca de 3 millones de analfabetos 15 millones
de pobres, 5 millones de los cuales en extrema miseria, etc.
A partir de esa irrealidad nuestros refinados polticos se han dedicado a construir -claro que en
un papel llamado Constitucin- este pas absolutamente irreal que en la prctica es inviable. La
palabra la tiene ahora el Congreso, aquel Poder del Estado responsable de aclarar y precisar los
alcances de un ente como el TC que por falta de precisin en la norma constitucional- se viene
convirtiendo en piedra en el zapato de la gobernabilidad.
Congreso y TC
El Congreso ha admitido una denuncia contra los miembros del Tribunal Constitucional (TC)
que deber ser abordada en los prximos das. Una subcomisin de acusaciones
constitucionales tendr que evaluar y calificar si se ha producido efectivamente infraccin a la
Constitucin y delito de prevaricato por accin de los magistrados del TC.
Lamentablemente el TC ha derivado en un ente politizado, desprovisto de autoridad moral y
deseoso de invadir no slo el fuero del Jurado Nacional de Elecciones (JNE) sino el de poderes
del Estado como el Parlamento Nacional y el Poder Judicial. No son pocas las resoluciones de
este colegiado que han enmendado la plana a instituciones del Estado, a pesar de no estar
respaldadas precisamente por la Constitucin como corresponde a su razn de ser- y la ley,
generando de esa manera injerencias de naturaleza invasora.
Este tribunal se politiz desde el momento en que militantes de conocidos partidos polticos
postularon para integrarlo con el fin non sancto de extender un poder supra jurisdiccional ante
la previsin futura de conflictos. Casi por consigna partidaria -y egocentrismo- personas poco
calificadas han encontrado en el Te el lugar propicio para hacer lobbies.
Las controversias contra la institucionalidad del JNE empezaron cuando el anterior presidente
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Por ello, con acierto, el miembro titular del JNE, Gastn Soto Vallenas, ha recordado que el
juez de Chiclayo que vio el amparo del ex alcalde chiclayano- no tom en cuenta que para que
el ex burgomaestre vuelva a la alcalda necesariamente debe y tiene que estar acreditado slo
por el propio Jurado. Adems, el titular del JNE seal que el pleno del Jurado no tiene nada
que resolver pues ya se ha pronunciado al respecto. La Constitucin es clara al Determinar que
las resoluciones dictadas por el JNE son inapelables y que contra ellas no cabe recurso alguno.
Por supuesto, el magistrado que suscribe este fundamento de voto no es correligionario de Castillo
Chirinos, por cuanto ces en su militancia partidaria. Pero, con mayor energa an, debe rechazar las
expresiones que ese editorial contiene contra el magistrado Carlos Mesa Ramrez, distinguido maestro
universitario, que, conforme lo dispone la Ley Orgnica del TC (28301), renunci a su militancia
poltica antes de asumir el cargo.
TRIBUNAL CULPOSO
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Atropello al JNE
En cuanto al fondo del tema, la razn por la cual el JNE es la ltima instancia en
materia electoral es porque mantiene competencias y funciones de un autntico
poder del Estado, vislumbrado en la teora de la separacin de poderes. Aqu
radica el carcter irrevisable de sus fallos, lo que algunos torpes critican
erradamente como causa de inseguridad jurdica. El tema ha sido harto debatido
por hombres de leyes y constitucionalistas, quienes han concluido en que el
"amparismo" del TC se ha convertido en peligrosa deformacin pues crea en
muchos campos de la ciencia jurdica inseguridad y falta de predictibilidad entre
los actores del derecho.
Coincidimos en la afirmacin de que en un Estado democrtico resulta inaceptable
la existencia de campos de invulnerabilidad absoluta o de islas que al final de
cuentas terminan convertidas en mega poder, como sucede con el actual TC.
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3. En todos los pases del mundo civilizado, las Constituciones y las leyes son interpretadas por los
jueces. Hay diversas tcnicas de interpretacin. El TC es el mximo intrprete de la
constitucionalidad de las normas con rango de ley (leyes, decretos legislativos, reglamentos del
Congreso, decretos de urgencia, resoluciones regionales, ordenanzas municipales). Se presume la
constitucionalidad de tales normas. Slo cuando es insalvable la violacin constitucional, las normas
legales son expulsadas del ordenamiento jurdico del pas, y, desde el da siguiente de la publicacin,
dichas normas quedan sin efecto. Pero si es posible dar a la norma legal la lectura conforme a la
Constitucin, la sentencia interpretativa (sea aditiva o reductiva) mantiene la validez de la norma. Es
suficiente recordar que la sentencia interpretativa de 3 de enero de 2003 (Exp. 10-2001-AI/TC)
resolvi la demanda de inconstitucionalidad planteada por ms de 5.000 ciudadanos contra los cuatro
decretos leyes dictados en mayo de 1992 por la dictadura de Fujimori, los cuales fueron cuestionados
por la Corte Interamericana de Derechos Humanos. La solucin no poda ser hecha por ley, pues las
leyes rigen hacia el futuro (salvo en materia penal si son las penas ms benignas). El Congreso, el
Poder Ejecutivo, el Poder Judicial, el Ministerio Pblico y la Justicia Militar cumplieron la sentencia.
4. La doctrina ensea que en todo Estado Social y Democrtico de Gobierno no hay zona o isla exentas
de control de constitucionalidad. Personas hay que, interesadamente, acaso por vocacin totalitaria,
confunden autonoma con autarqua, y pretenden que sus actos no estn sujetos a control de
constitucionalidad. A ese criterio se adhiere Expreso. No se ha ledo, siquiera, el Artculo 200.2 de la
Constitucin, segn el cual
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Sin mucho esfuerzo mental se advierte que los miembros del Jurado Nacional de Elecciones, aunque
Expreso se obstine en negarlo, son autoridades, funcionarios y personas; y, por ende, si incurren en
hechos u omisiones que vulneran o amenazan los derechos fundamentales reconocidos por la
Constitucin (especficamente los de elegir y de ser elegidos y de ejercer las funciones pblicas), procede
la accin de amparo.
5. De manera que la lectura aislada de los Artculos 142 y 181 de la Constitucin no es correcta. El
Artculo 142 se refiere a las resoluciones del Consejo Nacional de la Magistratura y del Jurado
Nacional de Elecciones. El Artculo 181 repite en esencia el contenido del 142, por falta de tcnica
jurdica.
4. Este Tribunal, por consiguiente, debe enfatizar, al igual como lo hiciera respecto de las
resoluciones emitidas por el Consejo Nacional de la Magistratura en el Exp. N 2409-2002-
AA/TC (Caso Gonzles Ros) y la posibilidad de un control jurisdiccional sobre ellas, que no
cabe invocar la existencia de campos de invulnerabilidad absoluta al control constitucional, so
pretexto de que la Constitucin confiere una suerte de proteccin especial a determinadas
resoluciones emitidas por parte de determinados organismos electorales. En efecto, aun
cuando de los artculos 142 y 181 de la Norma Fundamental, se desprende que en materia
electoral no cabe revisin judicial de las resoluciones emitidas por el Jurado Nacional de
Elecciones, y que tal organismo representa la ltima instancia en tal asunto, dicho criterio slo
puede considerarse como vlido en tanto y en cuanto se trate de funciones ejercidas en forma
debida o, lo que es lo mismo, compatibles con el cuadro de valores materiales reconocido por
la misma Constitucin. Como es evidente, si la funcin electoral se ejerce de una forma que
resulte intolerable para la vigencia de los derechos fundamentales o quebrante los principios
esenciales que informan el ordenamiento constitucional, no slo resulta legtimo sino
plenamente necesario el control constitucional, especialmente cuando ste resulta viable en
mecanismos como el amparo.
5. En un contexto como el anteriormente descrito queda absolutamente claro que, cuando
resoluciones como las emitidas en sede judicial, pretenden apoyarse en un criterio consistente
en una ausencia de mecanismos de control o fiscalizacin jurisdiccional, se incurre en una
lectura no slo sesgada sino unilateral de la Constitucin, porque se pretende adscribir los
organismos electorales a una concepcin autrquica funcional opuesta a la finalidad de respeto
a la persona que, desde una perspectiva integral, postula la misma Norma Fundamental. Como
ya se ha enfatizado en otro momento, no puede admitirse como razonables o coherentes
interpretaciones tendientes a convalidar ejercicios irregulares o arbitrarios de las funciones
conferidas a los rganos pblicos, puesto que un Estado slo puede predicarse como de
Derecho cuando los poderes constituidos no slo se desenvuelven con autonoma en el
ejercicio de sus competencias, sino que, sobre todo, respeten plenamente y en toda
circunstancia los lmites y restricciones funcionales que la misma Carta establece, sea
reconociendo derechos fundamentales, sea observando los principios esenciales que, desde el
texto fundamental, informan la totalidad del ordenamiento jurdico.
6. Admitido, entonces, que cuando se presenta un ejercicio irregular en una funcin conferida a
un organismo del Estado, procede (indiscutiblemente) el control constitucional, cabe precisar,
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como pautas de observancia obligatoria, y especialmente por lo que respecta a las materias
electorales, las siguientes: a) en aquellos casos en los que, como consecuencia de una tacha
formulada contra un candidato a alcalde o regidor municipal, sta es declarada fundada, no
puede ni debe interpretarse dicha decisin como de un pronunciamiento definitivo y, por
tanto, irrecurrible en la misma sede electoral. Esta interpretacin tiene su fundamento en tres
razones esenciales. En primer trmino, debe tenerse en cuenta que lo que se est afectando es,
en el fondo, el derecho de participacin ciudadana y, por tanto, existe la ineludible necesidad
de tomar las precauciones suficientes para que tal decisin realmente responda a
circunstancias totalmente objetivas. En segundo, todo pronunciamiento que afecte derechos
fundamentales necesariamente debe contar con la posibilidad de ser recurrido ante una
autoridad diferente de quien la tom, como garanta de instancia plural o expresin de un
autntico proceso debido. Y, finalmente, el Jurado Nacional de Elecciones, mxima instancia
en sede electoral, ha venido conociendo de diversos reclamos en los que se ha pronunciado
como segunda instancia respecto de tachas contra candidatos a alcaldes o regidores, como se
puede apreciar de jurisprudencia uniforme y reiterada emitida por dicho organismos; b)
cuando, a la luz de lo sealado por el mximo rgano de justicia electoral, existe
jurisprudencia sobre determinada materia y, adems, uniforme y reiterada, resulta inadmisible
que, aduciendo la imposibilidad de recurrir a dicha instancia, un rgano de justicia electoral
inferior pueda desvincularse de los criterios o pautas interpretativas sealadas por su superior,
tanto ms cuando incidan directamente sobre el ejercicio de derechos fundamentales. O el
Jurado Nacional de Elecciones es la mxima instancia en sede electoral y, por tanto, sus
decisiones asumen una lnea directriz que al resto de los rganos electorales corresponde
seguir, o, simplemente, carece de poder de sentar pautas jurisprudenciales. Entre ambas
alternativas, la nica compatible con el carcter de instancia mxima y definitiva que le
reconoce el artculo 181 de la Norma Fundamental es, evidentemente, la primera de las
sealadas; c) el criterio segn el cual no puede privarse del derecho de participacin a quien se
encuentre sometido a un proceso penal, no slo resulta de observancia obligatoria por cumplir
con la caracterstica de vinculacin antes sealada, sino porque corresponde a una lectura de la
Constitucin compatible con su cuadro de valores materiales, conforme a la cual toda persona
es considerada inocente mientras su responsabilidad no quede acreditada fehacientemente, lo
que supone la existencia de una sentencia definitiva expedida como corolario de un proceso
penal justo o debido.
(STC de Exp. 2366--2003
Al referir que las resoluciones del JNE (jurado Nacional de Elecciones) en materia electoral se
dictan en ltima instancia y no pueden ser objeto de control constitucional en sede jurisdiccional,
los Artculos 142 y 181 de la Constitucin, tienen por propsito garantizar que ningn otro rgano
del Estado se arrogue la administracin de justicia sobre los asuntos electorales, pues en esta
materia tcnico-jurdica, el JNE es, en efecto, instancia definitiva. As lo ordena la Constitucin y
bajo el principio de correccin funcional ese fuero debe ser plenamente respetado por todo poder
constituido.
Si bien es cierto que esta entidad (Jurado Nacional de Elecciones) es el mximo rgano de
administracin de justicia electoral del pas, no lo es menos que, como cualquier otro poder
pblico, se encuentra obligado a respetar los derechos fundamentales, en el marco al respeto al
debido proceso y a la tutela jurisdiccional efectiva (Artculo 139 de la Constitucin), por cuanto,
as no ocurriese, ser nulo y punible todo acto que prohiba o limite al ciudadano el ejercicio de sus
derechos, de conformidad con el Artculo 31 de la Carta Fundamental.
La interpretacin aislada de los Artculos constitucionales bajo anlisis (142 y 181 de la
Constitucin) resulta manifiestamente contraria al principio de fuerza normativa de la
Constitucin y al de correccin funcional, ya que desconoce, por un lado, el carcter jurdico-
vinculante de la Constitucin y, por otro, la funcin de contralor de la constitucionalidad
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6. Expreso sostiene que ha venido denunciando las faltas cometidas por el TC, un ente que incumple
su misin pues manipula la letra y el espritu de la Carta a contrapelo de lo que sta seala como
deberes y obligaciones del Tribunal. Dejando de lado los conceptos de deberes y obligaciones,
que para el caso son sinnimos, parece que ese diario mantiene invariable su propsito de hacer
desaparecer o mutilar al Tribunal Constitucional, como ocurriera en mayo de 1997, cuando fueron
destituidos tres de sus magistrados.
Tambin afirma que las resoluciones del JNE son inapelables. Ese diario confunde el recurso
impugnatorio de apelacin con el ejercicio de la accin de amparo, que es un proceso de garanta
regulado por el Cdigo Procesal Constitucional.
8. Expreso ejerce la libertad de expresin, pero no es objetivo. Culpa al Tribunal Constitucional de los
sucesos de Chiclayo. Empero, no analiza los antecedentes de tales hechos. Arturo Castillo Chirinos
ejerca la Alcalda de Chiclayo y fue vacado por el Jurado Nacional de Elecciones, por una causal
inexistente: sentencia firme por delito doloso.
El Tribunal Unipersonal de Lambayeque dict sentencia, en el proceso penal por delito de resistencia
a la autoridad, contra Castillo Chirinos condenndolo a dos aos de pena privativa de libertad
suspendida. Castillo Chirinos recurri a la Corte Suprema y la Sala Penal respectiva declar nula la
sentencia. El Jurado Nacional de Elecciones tuvo conocimiento del recurso de Castillo Chirinos y, no
obstante, resolvi la vacancia.
La presuncin de inocencia est tambin reconocida como derecho fundamental de la persona humana
por la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en cuyo Artculo 8 se declara que
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El Jurado Nacional de Elecciones ha asumido, por lo tanto, atribuciones del Poder Judicial, pues declara
la vacancia del alcalde Castillo Chirinos, cuando por virtud del Artculo 139.13 de la Constitucin la
prescripcin produce los efectos de la cosa juzgada. El JNE ha aplicado a Castillo Chirinos una sancin
no prevista en la Constitucin ni en la ley. Ha declarado su vacancia como Alcalde Provincial de
Chiclayo. La sancin infringe el Artculo 2, 24,d de la Constitucin.
fue establecer como causal de vacancia supuestos en los cuales quien ejerce el
cargo de autoridad municipal ve disminuida su legitimidad frente a la sociedad
que le corresponde gobernar, mucho ms si tenemos en cuenta que de acuerdo al
Artculo 33 de la Constitucin Poltica, se suspende el ejercicio de la ciudadana
por sentencia con pena privativa de libertad, como lo fue en el presente caso, y
siendo as, la autoridad municipal pierde una de las condiciones para ejercer el
cargo: la ciudadana, mientras dure la condena de pena privativa de libertad.
Adems, el JNE, a sabiendas de que el proceso penal contra Castillo Chirinos haba concluido por
prescripcin, ofici al Jefe del Reniec para que eliminara a dicho ciudadano ese registro. Arturo Castillo
Chirinos, por decisin del JNE, fue despojado de su derecho de participar en los asuntos pblicos, de
acuerdo con el Artculo 31 de la propia Carta. No se le ha permitido ejercer el derecho de sufragio en las
elecciones de abril y junio de 2006.
Expreso ignora todos estos hechos, que afectan el Estado Social y Democrtico de Derecho.
El terrible incendio del antiguo local del Palacio Municipal de Chiclayo es slo
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Es evidente que el editorial de El Comercio toma partido por el Jurado Nacional de Elecciones. Sin
embargo, prescinde del anlisis, imparcial y prolijo, de los hechos. En efecto, el JNE declar la vacancia
de Arturo Castillo Chirinos como alcalde de Chiclayo; pero lo hizo arbitrariamente, puesto que no exista
sentencia que lo condenara como autor de un delito doloso. El Poder Judicial, que tiene autonoma para
resolver los procesos judiciales, ha declarado la prescripcin de la accin penal contra Castillo Chirinos,
que tiene el efecto de la cosa juzgada, vale decir es inocente. El JNE, por lo tanto, no poda, ni deba,
declarar tal vacancia, ni suplantar la voluntad popular, manu militari, para revocarle el mandato.
Tampoco tena atribucin el JNE para disponer que el nombre de ese ciudadano, alcalde o no alcalde, sea
suprimido del Reniec.
La puerta que supuestamente se intent abrir, hace varios meses, en relacin con las resoluciones en
materia no electoral, tena por objeto abreviar el trmite de los procesos de amparo a fin de que las
resoluciones fueran oportunas, con solo dos instancias: la Sala Constitucional y Social de la Corte
Suprema y, si fueran denegadas, con el Tribunal Constitucional. La falta de trmite de esa iniciativa
legislativa no impide el ejercicio del amparo electoral con el trmite previsto en el Cdigo Procesal
Constitucional, sin que la ley que modifica el Artculo 5.8 de ese Cdigo pueda prevalecer sobre la
Constitucin, conforme a la jerarqua jurdica que establece el Artculo 51 de sta.
La materia electoral a que hace referencia el editorial de El Comercio concluye con la proclamacin de
los elegidos, conforme a los Artculos 178 y 181 de la Constitucin.
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Tampoco es materia electoral la vacancia de los presidentes y consejeros regionales, ni la de los alcaldes
y regidores municipales que pueden quedar consentidas en los respectivos niveles. Y, por ende, no
intervendra en tales supuestos el Jurado Nacional de Elecciones.
10. Demostrando que practica la democracia y respeta las ideas de sus columnistas, El Comercio, en la
misma pgina editorial del 9 de setiembre del ao en curso, publica el comentario enjundioso de
Hugo Guerra, bajo el ttulo de El incendio y el derecho y el subttulo de El fuego en la
municipalidad de Chiclayo es consecuencia de la falta de respeto a las justas atribuciones del
Tribunal Constitucional.
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La argumentacin del periodista Hugo Guerra es apabullante. No puede existir un Estado social y
democrtico de derecho si no se respeta el equilibrio y la separacin de poderes y atribuciones. Puede -y
debe- reformarse total o parcialmente la actual Constitucin, pero sera absurdo dar un salto atrs de
doscientos aos con el despropsito de suprimir el control de constitucionalidad, incluyendo la accin de
amparo prevista en su Artculo 200.4.
El desprecio de algunos periodistas por los temas abogadiles, segn el decir de Hugo Guerra, se puede
explicar porque desconocen la importancia de defender los derechos humanos, o porque interesadamente
han sido desinformados. Algunos periodistas han opinado, en efecto, que el Per no est preparado para
tener un Tribunal Constitucional que vele por la constitucionalidad de las normas con rango de ley, o que
se limite a declararlas inconstitucionales, como ocurra hace casi cien aos, de acuerdo con la teora de
Hans Kelsen. Otros consideran que las atribuciones que tiene actualmente el TC pueden ser asumidas por
la Corte Suprema de Justicia.
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El diario La Repblica publica el 12 de agosto de 2006 la opinin del jurista Jorge Avendao, quien dice
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Segn el Tribunal, el JNE vac a Castillo del cargo al que fue elegido por voluntad
popular. Orden la eliminacin de su inscripcin en el padrn electoral y la
cancelacin de su DNI, sin que exista una sentencia penal condenatoria en ltima y
definitiva instancia. Con ello, viol sus derechos ala presuncin de inocencia. a
elegir y ser elegido representante y a la identidad.
El JNE sostiene que el TC ha incurrido en una transgresin de facultades
constitucionales que solo compete al jurado, como supremo tribunal en materia
electoral. Al respecto, Avendao aclar que el TC debe ser muy prudente. por un
lado tiene que velar porque se respeten los derechos fundamentales y por otro ha
quedado establecido que no puede meterse en temas electorales, pues para eso est
el]NE, sus resoluciones no estn sujetas a la funcin del TC.
"Imagnese que una persona pierde una eleccin y presenta un amparo ante el TC
para revisar el resultado eso no procede. Castillo es un caso excepcional, que no
debe tomarse como ejemplo para otras demandas contra el JNE". Explic el
constitucionalista. "Ahora bien, el fallo del TC tiene que cumplirse le guste o no al
JNE.
Todas las opiniones, obviamente, son respetables. Empero, el mximo interprete de la Constitucin es el
Tribunal Constitucional.
12. Expreso y La Repblica tienen, desde antao, puntos de vista divergentes respecto del Tribunal
Constitucional. As lo acreditan los editoriales publicados hace nueve aos, cuando en el Per
imperaba un rgimen autoritario
EDITORIAL DE EXPRESO
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embargo, este se ha atribuido la capacidad de zanjar los debates polticos del pas,
y lo hace, adems, creyendo que el fin justifica los medios.
Al existir como esta, tiene tanto poder que tendra que ser encargado a juristas
probos y de alto valor que fueran garanta de imparcialidad y autentica juridicidad.
Tal condicin, sin embargo, parece difcil de satisfacer y, en lugar de ello, el ente
parece haberse convertido, lamentablemente, en uno ridculo y peligroso.
Incluso la lucha Poltica, que en el Per tiene eventualmente ribetes gangsteriles,
parece haber hallado eco al interior del actual Tribunal: mientras un magistrado
sustrae un documento ajeno, otro mangonea una sesin para precipitar su renuncia,
y un tercero suelta a la prensa la grabacin de la sesin, creyendo favorecer su
punto de vista.
Pero el fondo de la cuestin es que este no es un problema de personas, sino uno
relativo a la funcin como tal, que concentra un poder excesivo, capaz de
colocarse por encima del Judicial, el Legislativo y el Ejecutivo sin haber sido
elegido por el pueblo para la responsabilidad de gobernar. Esta es la razn por la
cual no tiene sentido su existencia como tal y no basta con pedir solo la renuncia
inmediata de sus miembros por su escandalosa conducta.
Debe, pues, proponerse una modificacin constitucional y eliminarlo.
Hay que reconocer que Expreso es coherente en su postura contraria a la existencia y a las atribuciones
del Tribunal Constitucional. As lo acredita, entre otros, el artculo de Jaime de Althaus, publicado en ese
diario el 7 de marzo de 1997, cuando ocurri la sustraccin del proyecto de sentencia relacionado con la
interpretacin autntica del artculo 112 de la Constitucin para hacer viable un tercer perodo
presidencial consecutivo al ingeniero Fujimori. En ese artculo Althaus plante que era necesario
Liquidar el Tribunal
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del Estado: el Congreso y el Poder Judicial. Puede haber una larga y enjundiosa
discusin jurdica acerca de si es valido que el Congreso investigue al Tribunal o
que la Corte Suprema pueda acoger un amparo contra una resolucin suya. Pero lo
fctico es que ambas cosas estan a punto de ocurrir. Tendremos, as, al mas alto
Tribunal del Per zarandeado desde todos lados.
Un poder tan grande no debera existir. Por eso, liquidar el Tribunal en lugar de
acosarlo, debera ser la consigna y el gran debate que la mayora debiera plantear.
EDITORIAL DE LA REPUBLICA
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13. El 7 de diciembre de 2005 fue promulgada la Ley N. 28642, cuyo artculo nico modifica el artculo
5, numeral 8, de la Ley N. 28237 (Cdigo Procesal Constitucional), a efectos de prohibir que se
ejerzan las acciones de amparo contra resoluciones del Jurado Nacional de Elecciones en materias
electorales, de referndum o de otro tipo de consultas populares, bajo responsabilidad. Y se agrega:
Resoluciones en contrario, no surten efecto legal alguno.
La Constitucin Poltica del Per de 1993, actualmente vigente, establece en su artculo 51 que
La Constitucin prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas de
inferior jerarqua, y as sucesivamente. La publicidad es esencial para la vigencia
de toda norma del Estado.
La precedente Carta de 1979 dispuso, en su artculo 87, esencialmente lo mismo, al indicar que
La Constitucin prevalece sobre toda otra norma legal. La ley, sobre las normas de
inferior categora, y as sucesivamente de acuerdo a su jerarqua jurdica.
La publicidad es esencial para la vigencia de toda norma del Estado. La ley seala
la forma de publicacin y los medios de su difusin oficial,
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De manera que, en tanto no se reforme la Constitucin, segn el procedimiento que determina su artculo
206, se mantendrn vigentes las atribuciones que corresponden al Tribunal Constitucional en cuanto
supremo rgano de interpretacin constitucional.
La Ley N. 28642 tiene el olor, el sabor y el color de los Decretos Leyes emanados del Gobierno de
Emergencia y Reconstruccin Nacional dirigidos a recortar las acciones de garanta respecto de la
destitucin de magistrados y otros funcionarios. En efecto, por el Decreto Ley N. 25454, promulgado el
27 de abril de 1992, se dispuso en su artculo 2 que
Y por el Decreto Ley N. 25496, promulgado el 12 de mayo de 1992, se indic en su artculo 1 que
La emulacin no es casual. Parece que responde tambin a una posicin poltica autoritaria, aunque
disimulada.
14. Contrariamente a lo que sostienen algunos juristas y periodistas, los Tribunales Constitucionales han
sido establecidos en la mayor parte de los pases del mundo, como lo comprob la presencia, en abril
de este ao, en Roma, de alrededor de 300 presidentes y/o magistrados de tales rganos, con motivo
del 50 aniversario de la instalacin de la Corte Constituzionale de Italia. En Europa tienen Tribunales
Constitucionales: Austria, con 14 magistrados; Alemania, con 16 magistrados; Italia (Corte
Constituzionale), con 15 magistrados; Francia (Consejo Constitucional), con 9 magistrados; Portugal,
con 13 magistrados; Blgica, con 12 magistrados; Albania, con 9 magistrados; Armenia, con 9
magistrados; Bulgaria, con 9 magistrados; Croacia, con 8 magistrados; Hungra, con 11 magistrados;
Espaa, con 12 magistrados; Lituania, con 9 magistrados; Macedonia, con 9 magistrados; Polonia,
con 12 magistrados; Repblica Checa, con 15 magistrados; Rumana, con 9 magistrados; Rusia, con
19 magistrados; Servia, con 9 magistrados; Eslovaquia, con 10 magistrados; Eslovenia, con 9
magistrados.
En Amrica, tienen Tribunales Constitucionales: Chile, con 7 magistrados; Bolivia, con 5 magistrados;
Ecuador, con 9 magistrados; Per, con 7 magistrados; Guatemala, con 5 magistrados; entre otros.
Con Tribunales Constitucionales, autnomos, o con Salas Constitucionales integradas al Poder Judicial,
lo importante es que sea eficaz el control de constitucionalidad de las normas con rango de ley y de los
hechos u omisiones de todos los funcionarios pblicos. De ese control nadie puede ser excluido. El
amiguismo no puede ser poltica de Estado. En efecto, las leyes y los reglamentos del Congreso pueden
ser declarados inconstitucionales; los Decretos Legislativos y los Decretos de Urgencia que dicta el
Presidente de la Repblica pueden, igualmente, ser declarados inconstitucionales; las sentencias del
Poder Judicial, cuando se afecta el debido proceso, pueden ser declaradas nulas; y las resoluciones del
Consejo Nacional de la Magistratura y las de la Fiscala de la Nacin, o de la Junta de Fiscales Supremos,
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pueden ser declaradas nulas. Asimismo, las resoluciones de los Gobiernos Regionales y las Ordenanzas
Municipales pueden ser declaradas nulas o ineficaces. Puede haber un rgano que viole los derechos
fundamentales, entre ellos los de elegir y de ser elegido, que est exento del control de
constitucionalidad, cuando ni siquiera estn comprendidos en el catlogo de altos funcionarios pblicos
que contiene el Artculo 39 de la Constitucin? Huelga la respuesta.
15. Los medios de comunicacin social deberan estar vivamente interesados en que no se recorte o
elimine- el control de constitucionalidad. No slo la historia del Per exige que los derechos humanos
estn protegidos contra todo acto que los amenace o viole, sino que el enorme esfuerzo desplegado
por la humanidad, a travs de los siglos, no se pierda en el Per por el capricho de unos pocos. Y, en
consecuencia, deben avivar el debate de los asuntos pblicos durante las campaas electorales.
Sr
ALVA ORLANDINI
[1]
Cfr. p. 26 de la demanda, a fojas 26 de autos.
[2]
Ibid loc cit.
[3]
Cfr. p. 40 de la contestacin de la demanda, a fojas 139 de autos.
[4]
Vid. literal e) del artculo 3 de la Ley N. 26821 Ley Orgnica para el Aprovechamiento Sostenible de los Recursos
Naturales.
[5]
Vid. artculo 60 del Decreto Legislativo N. 702 y artculo 11 de la LRT.
[6]
Vid. editorial del diario El Comercio, publicacin del 18 de agosto de 2006.
[7]
Cfr. STC 0048-2004-PI, Fundamento 28.
[8]
Op. cit, Fundamento 29.
[9]
Cfr. artculos 19 a 30 de la Ley N. 26821 Ley Orgnica para el aprovechamiento sostenible de los recursos
naturales, y STC 0048-2004-AI, Fundamentos 41 a 47.
[10]
Cfr. SSTC 0004-2004-AI (acumulado), Fundamento 2; 0047-2004-AI, Fundamentos 58 y 73; y, 0020-2005-PI / 0021-
2005-PI (acumulados), Fundamento 20.
[11]
Cfr. STC 0020-2005-PI / 0021-2005-PI (acumulados), Fundamento 20.
[12]
Cfr. SSTC 0047-2004-AI, Fundamento 64; y 0020-2005-PI / 0021-2005-PI (acumulados), Fundamento 15.
[13]
Cfr. STC 0047-2004-AI, Fundamento 54.
[14]
Cfr. p. 29 de la demanda, a fojas 29 de autos.
[15]
Texto original (derogado) del artculo 194 de la LOE.- En las elecciones presidenciales y parlamentarias, la Oficina
Nacional de Procesos Electorales adquiere espacios en los medios de comunicacin del Estado, los mismos que se ponen a
disposicin de los partidos polticos inscritos o de las alianzas de partidos o de las listas independientes, sin costo alguno, por
un espacio diario de treinta (30) minutos en sus programas, desde un mes antes hasta el da y la hora sealados en el Artculo
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190.
Los espacios de dichos programas estarn comprendidos entre las diecisis (16:00) y veintitrs (23:00) horas. Las fechas y
horas son asignadas a los partidos, alianzas y listas independientes, por sorteo, el cual se efecta en la sede central de la
Oficina Nacional de Procesos Electorales en presencia de los personeros y bajo fe notarial.
[16]
Cfr. SSTC 0007-2002-AI, Fundamento 7; 0013-2003-AI, Fundamentos 19 a 21; 0022-2004-AI, Fundamentos 12 a 16;
0047-2004-AI, Fundamento 16; 0048-2004-AI, Fundamento 39; 0002-2005-PI, Fundamento 97; y 0020-2005-PI / 0021-2005-
PI, Fundamentos 20 y 22 b).
[17]
Cfr. Otto, Ignacio De. Derecho Constitucional. Sistema de Fuentes. Barcelona: Ariel, 7ma. Reimpresin, 1999, pp. 112
113.
[18]
Cfr. STC 0048-2004-AI, Fundamentos 39 y 40.
[19]
Cfr. STC 0047-2004-AI, Fundamento 16, prrafos 18 a 20.
[20]
Cfr. STC 0047-2004-AI, Fundamento, 54.
[21]
Cfr. pp. 12 y 13 de la demanda, a fojas 12 y 13 de autos.
[22]
Cfr. p. 26 de la demanda, a fojas 26 de autos.
[23]
Cfr. pp. 2 y 5 de la contestacin de la demanda, a fojas 101 y 104 de autos.
[24]
Cfr. p. 31 de la contestacin de la demanda, a fojas 130 de autos.
[25]
Cfr. Aragn Reyes, Manuel. Estado y democracia. En: AA. VV. El derecho pblico de finales de siglo. Una perspectiva
iberoamericana. Madrid: Civitas, 1997, pp. 31-45.
[26]
Cfr. 0030-2005-PI, Fundamentos 22 y 23.
[27]
Op. cit, Fundamento 14.
[28]
Op. cit, Fundamento 13.
[29]
Cfr. Sentencia No. T-059/95, Fundamento 3.2.
[30]
Cfr. artculos 37 y 38 de la LPP.
[31]
Cfr. p. 34 de la contestacin de la demanda, a fojas 133 de autos.
[32]
Cfr. p. 7 de la demanda, a fojas 7 de autos.
[33]
Cfr. STC 0905-2001-AA, Fundamento 9.
[34]
Cfr. Caso Baruch Ivcher Bronstein vs. Per. Serie C N. 74, del 6 de febrero de 2001, prrafos 146 a 148.
[35]
Cfr. Caso Ricardo Canese vs. Paraguay, Etapa de fondo, Serie C N. 111, del 31 de agosto de 2004, prrafos 88 y 90.
[36]
Vid. Artculo 61 de la Constitucin.
[37]
Cfr. Vega, Pedro De. Democracia, representacin y partidos polticos. En: Pensamiento Constitucional. N. 2, Lima:
Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, 1995, pp. 24 a 25.
[38]
Cfr. STC 0048-2004-PI, Fundamentos 15 y 16.
[39]
Cfr. Opinin Consultiva OC-5/85, prrafo 34.
[40]
Cfr. p 24 de la demanda, a fojas 24 de autos.
[41]
Cfr. STC 0048-2004-AI, Fundamentos 78, 79, 80 y 84. El criterio tambin ha sido expuesto in extenso en el Fundamento
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26 a. de la STC 0008-2003-AI.
[42]
Cfr. pp. 5 y 13 de la demanda a fojas, 5 y 13 de autos.
[43]
Cfr. p 45 de la contestacin de la demanda, a fojas 124 de autos.
[44]
Cfr. SSTC 0008-2003-AI, Fundamento 26 d, y 0001-2005-PI, Fundamento 45.
[45]
Cfr. STC 0001-2005-PI, Fundamento 46.
[46]
Vid. Cuadros de costos publicitarios, obrantes a fojas 59, 60 y 61 de autos.
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