DE PAGAMENTO COM PRELIMINAR DE NULIDADE DE CLUSULA CONTRATUAL, NOTIFICAO PRVIA E INPCIA DA EXORDIAL
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da 3 a Vara
Cvel do Foro de Mogi das Cruzes, So Paulo.
Processo no 0000000-00.0000.0.00.0000 Ao de Despejo por Falta de Pagamento
J. F. M., j qualificada, por seu Advogado, que esta subscreve
(mandato incluso), com escritrio na Rua Francisco Martins, n o 00, Centro, cidade de Mogi das Cruzes-SP, onde recebe intimaes (e-mail: gediel@gsa.com.br), nos autos do processo que lhe move N. M. M., vem presena de Vossa Excelncia oferecer contestao, nos termos a seguir articulados:
Dos Fatos:
A autora ajuizou a presente ao de despejo por falta de
pagamento em face da r, asseverando, em apertada sntese, que a inquilina estaria em mora com o pagamento do aluguel desde janeiro de 0000. Requereu, por fim, a resciso do contrato de locao e o despejo da inquilina. Recebida a exordial, este douto Juzo designou audincia de conciliao, em que, no obstante os esforos da r e dos conciliadores, no foi possvel obter-se a conciliao, iniciando-se o prazo para apresentao da defesa. Em sntese, os fatos.
Preliminarmente/Da Nulidade de Clusula Contratual:
A clusula XV prazo para os pagamentos do contrato de locao que arrima a cobrana de correo monetria e juros quanto obrigao firmada entre as partes nula e sem nenhum valor. Com efeito, veja- se que ela no foi corretamente preenchida, ficando espaos em branco. Tal fato indica claramente que as partes no chegaram a discutir a questo; ou seja, no houve acordo, no houve contrato. A referida clusula no s deveria ter sido corretamente formulada, mas como tambm deveria ter, a seu lado, o visto da locatria, vez que envolve encargo extra obrigao principal. Tais cuidados no podem ser ignorados, mormente em contratos de adeso, como ocorreu no presente caso. Destarte, de rigor que se reconhea a nulidade das referidas obrigaes acessrias (multa moratria, correo monetria e juros).
Preliminarmente/Da Nulidade da Notificao Moratria:
Em janeiro de 0000, a autora, por meio de seu procurador,
tentou constituir em mora a inquilina por meio de notificao extrajudicial, fls. 00/00. Necessrio que este douto Juzo reconhea a nulidade da referida notificao por duas razes: primeiro, esta no se fez acompanhar dos clculos do dbito. A fim de alcanar o seu objetivo, qual seja, constituir em mora o devedor, o credor deveria necessariamente fornecer clculo completo e correto do valor do dbito, com escopo de realmente permitir ao devedor purgar a sua mora ou fazer proposta efetiva de parcelamento. A segunda razo pelo simples fato de que a notificao no se completou; ou seja, no foi a r que a recebeu. Tendo falhado em constituir validamente em mora a r, falta autora pressuposto processual para o ajuizamento da presente demanda, que assim deve ser extinta sem julgamento de mrito.
Preliminarmente/Da Falta de Pressuposto Legal:
O presente feito deve ser extinto sem julgamento do mrito,
vez que a autora deixou de cumprir o que determina o artigo 62, inciso I, da Lei 8.245/91 (LI), in verbis:
I o pedido de resciso da locao poder ser cumulado com o
pedido de cobrana dos aluguis e acessrios da locao; nesta hiptese, citar-se- o locatrio para responder ao pedido de resciso e o locatrio e os fiadores para responderem ao pedido de cobrana, devendo ser apresentado, com a inicial, clculo discriminado do valor do dbito; (Redao dada pela Lei n o 12.112, de 2009) Em outros termos, junto com a inicial o locador deve apresentar clculo discriminando o correto valor do dbito; id est, os clculos devem espelhar exatamente o que devido, possibilitando, desta forma, que a locatria exercite o seu direito de purgar a mora. In casu, a autora no agiu como determina a lei, ao contrrio, de maneira desarrazoada apresentou na petio inicial clculos claramente indevidos, colimando, com certeza, inviabilizar o direito da r de purgar a mora, quitando suas obrigaes. Os clculos, fls. 00, se apresentam indevidos, vez que incluem a cobrana de correo monetria e juros no pactuados; ou melhor dizendo, estabelecidos em clusula no vlida, vez que, como j se demonstrou, constituem obrigao acessria no expressamente acordada pelas partes. A jurisprudncia, unanimidade, determina, nestes casos, seja a ao declarada improcedente, in verbis:
A meno, na inicial, de quantia superior a devida acarreta
improcedncia da ao de despejo. (RT 712/191, 714/169, JTAERGS 91/331).
Do Mrito:
Pelas razes expostas nas preliminares, que, com certeza,
levaro extino do processo sem julgamento do mrito, este douto Juzo dificilmente chegar a apreciar os pedidos da autora (resciso do contrato de locao e despejo); contudo, ad cautelam, observa-se que se a tanto chegar- se, o que, repita-se, se aceita to somente para contra argumentar, no mrito, os pedidos devem ser julgados improcedentes, vez que entre as partes foi firmado acordo verbal quanto ao pagamento das obrigaes contratuais. Com efeito, sabedora das dificuldades da inquilina, a autora concordou em suspender temporariamente a cobrana dos alugueres, e o contrato de locao se transformou em contrato de comodato gratuito; esta, inclusive, a razo da frustrada tentativa de notificao extrajudicial para constituio em mora. Como se v, no h dbito em aberto pelo simples fato de que o contrato de locao deixou de existir.
Dos Pedidos:
Ante o exposto, considerando que os fatos indicam a
evidente falta de interesse e de pressuposto legal para a constituio e desenvolvimento vlido do presente processo, requer-se a extino do presente feito sem julgamento de mrito. Se, afastadas as questes preliminares, este douto Juzo chegar a apreciar o mrito do pedido, deve faz- lo apenas para julgar improcedente o pedido, vez que no h dbito em aberto, condenando-se, ademais, a autora nos honorrios advocatcios e demais cominaes legais. Requer-se, outrossim, os benefcios da justia gratuita, vez que se declara pobre no sentido jurdico do termos, conforme declarao anexa. Provar o que for necessrio, usando de todos os meios permitidos em direito, em especial pela juntada de documentos (anexos), percia contbil, oitiva de testemunhas (rol anexo) e depoimento pessoal da autora. Termos em que p. deferimento.