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UNIVERSIDADE DE UBERABA

Direito ambiental

Edio Uniube
Uberaba
2013
2013 by Universidade de Uberaba

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reproduzida ou transmitida de qualquer modo ou por qualquer outro meio,
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Assessoria Tcnica:
Ymiracy N. Sousa Polak

Produo de Material Didtico:


Comisso Central de Produo
Subcomisso de Produo

Editorao:
Superviso de Editorao
Equipe de Diagramao e Arte

Capa:
Toninho Cartoon

Edio:
Universidade de Uberaba
Av. Nen Sabino, 1801 Bairro Universitrio
Sobre os autores
Carolina Oliveira Pinto
Graduada em Engenharia Ambiental e em Psicologia pela Universidade de
Uberaba. Atualmente docente da Universidade de Uberaba no curso de
Engenharia Ambiental.

Rodrigo Borges de Barros


Mestre em Biotica pela Universidade do Vale do Sapuca. Graduado em Direito
pela Universidade de Uberaba. Docente da Universidade de Uberaba - UNIUBE/
MG.
Apresentao
Neste livro, inicialmente estudaremos uma introduo ao Direito Ambiental
e as competncias dos entes federativos (Unio, Estados, Distrito Federal e
Municpios) nessa rea. Posteriormente, iremos abordar a Poltica Nacional de
Recursos Hdricos e de Recursos Florestais. A seguir, analisaremos a Poltica
Nacional de Meio Ambiente e o Parcelamento do Solo. Finalizaremos com estudo
sobre a biotecnologia relacionado ao direito ambiental e os crimes ambientais e
suas respectivas responsabilidades.

Segundo Machado (2012), a denominao Direito Ambiental abarca o que se


pretende proteger e normatizar. Assim o captulo 1 - Introduo ao Direito Ambiental
inicialmente apresenta os conceitos de meio ambiente e a evoluo da relao do
ser humano com a natureza sob o ponto de vista do Direito Ambiental.

Dando prosseguimento, abordaremos os princpios gerais do Direito Ambiental e


finalizaremos o captulo 1 abordando as competncias no Direito Ambiental.

O captulo 2 - Recursos Hdricos e Florestais proporciona o conhecimento da


Poltica Nacional de Recursos Hdricos e do Novo Cdigo Florestal, da inter-
relao entre essas polticas e a gesto ambiental. Inicialmente estudaremos a
Poltica Nacional de Recursos Hdricos, enfocando a gua como bem de uso
comum do povo, dotado de valor econmico.

A seguir, nos instrumentos da Poltica Nacional de Recursos Hdricos, veremos


planos de recursos hdricos, enquadramento dos corpos de gua em classes,
segundo os seus usos preponderantes, outorga de direito de uso, cobrana pelo
uso das guas e o sistema de informaes sobre recursos hdricos, bem como a
composio e competncias do sistema nacional de gerenciamento de recursos
hdricos.

Finalizaremos o captulo 2 com a abordagem ao Novo Cdigo Florestal, comentado,


relacionando competncias, poder de poltica, etc.
No Captulo 3 - Poltica Nacional de Meio Ambiente e Parcelamento do Solo -
inicialmente abordaremos a estrutura do Sistema Nacional de Meio Ambiente
apontando as principais competncias do CONAMA - Conselho Nacional de Meio
Ambiente.

Na sequncia, abordaremos as competncias dos entes federados, conforme a


Lei Complementar 140/2011, sobre as autorizaes e licenas ambientais, assim
como suas espcies, como licenas ambientais de obras e atividades.
Encerrando o captulo 3, estudaremos o parcelamento do solo, abordando noes
de legislao urbanstica, desde a fundamentao pelos artigos 182 e 183 da
Constituio Federal 1988 e pelo Estatuto da Cidade.

No Captulo 4 - Direito Ambiental e Biotecnologia, abordaremos inicialmente a


Biotecnologia, como fornecedora de grandes oportunidades para o uso sustentvel
da diversidade biolgica, por intermdio de tcnicas modernas que permitem
utilizao sustentvel dos recursos biolgicos e da variabilidade gentica.

A responsabilidade administrativa, civil e penal sob os aspectos ambientais e a lei


de crimes ambientais finalizam nossos estudos de legislao e direito ambiental.
Sumrio
Captulo 1 Introduo ao estudo do Direito Ambiental.......................................... 1

Captulo 2 Recursos hdricos e florestais............................................................ 43

Captulo 3 Poltica nacional do meio ambiente e parcelamento do solo........... 103

Captulo 4 Direito ambiental e Biotecnologia.................................................... 171


1
INTRODUO AO ESTUDO
DO DIREITO AMBIENTAL

Rodrigo Borges de Barros


Carolina Oliveira Pinto

Introduo

Neste captulo, inicialmente iremos estudar os conceitos de meio ambiente


e a evoluo da relao do ser humano com a natureza sob o ponto de vista
do direito ambiental.

De incio, deveremos conhecer algumas terminologias, natureza jurdica, a


evoluo dos intrumentos legais e a relao do direito ambiental com as
demais reas do direito, bem como as classificaes do meio ambiente.

Abordaremos os princpios gerais de direito ambiental: Princpio do


Desenvolvimento Sustentvel; Princpio da Preveno e da Precauo;
Princpio da Obrigatoriedade da Interveno Estatal; Princpio da
Responsabilidade Ambiental (poluidor-pagador); Princpio da Participao;
Princpio do Acesso Informao; Princpio da Educao Ambiental; Princpio
da funo scioambiental da propriedade e Princpio da cooperao entre os
povos.

Em competncia em matria ambiental, veremos a evoluo do direito


brasileiro, a consolidao da Constituio Federal no que tange os aspectos
relacionados ao meio ambiente, classificando e repartindo as competncias
entre todas as esferas.

Portanto, o primeiro captulo proporciona o conhecimento dos princpios


ambientais e da repartio das competncias em matria ambiental, a
relao do direito ambiental com as outras reas do direito.

1
Objetivos
Ao trmino dos estudos propostos neste captulo, esperamos que voc esteja
apto(a) a:
conceituar o meio ambiente, atravs das diversas doutrinas,
estabelecendo, de incio, uma viso crtica sobre a matria;
estabelecer a natureza jurdica do Direito Ambiental;
promover um estudo histrico sobre as normas ambientais e sua evoluo;
estabelecer uma viso do meio ambiente como direito fundamental;
estabelecer uma inter-relao entre o Direito Ambiental com matrias
afins, como o Direito Constitucional, Administrativo, Internacional, Penal
etc.;
analisar as espcies de Patrimnio Ambiental: Natural, Cultural e Artificial;
ressaltar a importncia da inter-relao da matria com outras cincias;
analisar os princpios internacionais de proteo ambiental;
debater os princpios estabelecidos na ECO/92, no Rio de Janeiro;
analisar os novos princpios de proteo ambiental;
estudar os princpios e referncias constitucionais ambientais explcitas
e implcitas inseridos na Constituio Brasileira de 1.988, especialmente
no art. 225;
conceituar competncia em matria ambiental no Direito Brasileiro; o
Estado Democrtico de Direito, o Federalismo, a Soberania e Autonomia
e normas gerais. Repartio de competncias: a predominncia de
interesses, regras de competncia: competncia material exclusiva;
competncia legislativa exclusiva; competncia material comum;
competncia legislativa concorrente; regras de garantia.

Esquema

1 CONCEITO DE MEIO AMBIENTE:


2 HISTRIA DA RELAO DO SER HUMANO COM A NATUREZA
2.1 Idade Antiga
2.2 Idade Mdia
2.3 Idade Moderna
3 DIREITO AMBIENTAL
3.1 Terminologia
3.2 Natureza jurdica

2
3.3 Relacionamento com as demais reas do Direito
3.4 Evoluo dos instrumentos legais
4 CLASSIFICAO DO MEIO AMBIENTE
4.1 Meio Ambiente Natural ou Fsico
4.2 Meio Ambiente Cultural
4.3 Meio Ambiente Artificial
4.4 Meio Ambiente do Trabalho
5 PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO AMBIENTAL
5.1 Princpio do Desenvolvimento Sustentvel
5.2 Princpio da Preveno e da Precauo
5.3 Princpio da Obrigatoriedade da Interveno Estatal
5.4 Princpio da Responsabilidade Ambiental (poluidor-pagador)
5.5 Princpio da Participao
5.6 Princpio do Acesso Informao
5.7 Princpio da Educao Ambiental
5.8 Princpio da funo scioambiental da propriedade
5.9 Princpio da cooperao entre os povos
6 COMPETNCIA EM MATRIA AMBIENTAL
6.1 Direito brasileiro
6.2 Federalismo
6.3 Pas e Forma de Estado
6.4 Estado Democrtico de Direito
6.5 Territrio e Forma de Estado
6.6 Soberania e Autonomia
6.7 Repartio das competncias
6.8 Classificao das competncias
6.9 Competncia legislativa, concorrente ou suplementar dos Estados em
matria ambiental
6.10
Competncia ambiental comum, material, administrativa ou de
execuo
6.11 A importncia do Municpio

3
1 Conceito de Meio Ambiente
Pode-se definir Direito Ambiental como o sistema e princpio que regem as relaes
dos seres humanos com os elementos que compem o ambiente natural.

Esses sistema composto por normas (leis, atos administrativos, resolues) e


princpios, porque seus elementos possuem uma lgica que os vincula entre si, o
que vai alm da simples existncia de alguma caracterstica em comum.

Assim, faz-se necessria a introduo de alguns conceitos referentes a termos


recorrentes dessa disciplina jurdica.

Meio vem do latim mediu que significa por via popular, ento meio a situao
de permeio; lugar onde se vive, com suas caractersticas e condicionamentos
geofsicos; ambiente], enquanto que ambiente (do latim ambiens + entis = que
rodeia) aquilo que cerca ou envolve os seres vivos ou as coisas, por todos os
lados, envolvente; meio; o conjunto de condies materiais e morais que envolve
algum; atmosfera.

A Lei n 6.938, de 31 de agosto de 1.981 (Poltica Nacional do Meio Ambiente)


define meio ambiente como o conjunto de condies, leis, influncias e interaes
de ordem fsica, qumica e biolgica, que permite, abriga e rege a vida em todas
as suas formas. (Art. 3, I).

2 Histria da relao do ser humano com a natureza

2.1 Idade Antiga


O estudo das obras de Plato e de Aristteles, por exemplo, permite-nos observar
uma relao com a physis (natureza) bastante peculiar, pois sempre considerada
como integrada no cosmos, o que contrasta com a viso preponderante na
modernidade. Aqueles filsofos buscavam conhecer a essncia dos objetos, e,
para tanto, os elementos naturais, principalmente os corpos celestes, operavam
como significantes bsicos. Os desgnios de Deus, ou o bem, em Plato, eram
decodificados atravs dos elementos fundamentais.

2.2 Idade Mdia


Houve na Idade Mdia uma integrao das concepes greco-romanas com as
ideias judaico-crists, o que pode ser verificado, por exemplo, na obra de So
Toms de Aquino. Nela, o Universo criao de Deus e expressa em seus mnimos
detalhes a ordenao racional e hierrquica de essncias, ainda que imersas em
um jogo permanente entre a forma que as revela e a matria que as oculta, em
uma Terra que o centro do Universo.

4
2.3 Idade Moderna
Na modernidade, a natureza basicamente objeto a ser conhecido, dominado e
explorado, ou seja, reduzida a instrumental para a realizao das finalidades
humanas. E essa relao vai perdurar basicamente at o final da dcada de 60,
quando uma srie de fatores leva ao surgimento do que estamos designando por
moderna questo ambiental.

O processo crescente de industrializao e o avano tecnolgico na sociedade


contempornea, notadamente a partir da Segunda Guerra Mundial, importaram
em significativas mudanas sociais e polticas.

Na primeira metade do Sculo XX, havia uma crena quase que absoluta de que
o progresso da humanidade se daria a partir de grandes avanos tecnolgicos
que garantiriam o total domnio da natureza. Natureza, claro, sempre reduzida
condio de objeto exterior, alheio e passivo.

No final da dcada de 50, a preocupao com a degradao do ambiente j


era uma das notas caractersticas das demonstraes antibombas nucleares
na Inglaterra. O movimento pacifista e pelos direitos civis nos Estados Unidos,
sobretudo ao longo da Guerra do Vietn, j passa a indicar que a preocupao
com o meio ambiente no mais se restringe aos cientistas, mas comea a ganhar
dimenses de um movimento de massas.

No final da dcada de 60, uma srie de eventos contriburam de vrias formas para
demonstrar a fragilidade do modelo de desenvolvimento da sociedade industrial,
baseado na confiana em um crescimento econmico ilimitado. A crise energtica,
o aumento da inflao e do desemprego no foram os nicos fatores a indicar a
crise desse modelo. Concorreram numerosos outros fatores, como a incessante
destruio dos recursos naturais, a desorganizao dos territrios contguos a
reas industriais, a exploso demogrfica das reas urbanas, a incapacidade de
controle de resduos, a perda de identidade da comunidade humana.

Todos esses fatores, alm de fazerem vacilar a crena em um crescimento


econmico ilimitado, demonstraram o risco ecolgico e o perigo que ele significa
para a vida humana.

Em meio a esse contexto, surge no apenas um crescente interesse dos atores


polticos e institucionais tradicionais acerca do tema meio ambiente, bem como
novos atores, como os movimentos civis organizados, entram em cena, o que
pode ser comprovado pela progressiva elaborao de polticas ambientais que se
propem a enfrentar o problema.

Destaca tambm as atividades do chamado Clube de Roma como um indicador


da preocupao de cientistas, industriais e empresrios com o meio ambiente. Os
objetivos do Clube de Roma eram promover o entendimento dos componentes

5
variados, mas interdependentes econmicos, polticos, naturais e sociais
que formam o sistema global em que vivemos; chamar a ateno dos que so
responsveis por decises de alto alcance, e do pblico do mundo inteiro, para
aquele novo modo de entender, e, assim, promover novas iniciativas e planos de
ao.

O Clube de Roma financiou o trabalho Limites do crescimento (Limits to growth),


tambm conhecido como Relatrio Meadows, produzido por uma equipe de
especialistas do Massachusetts Institute of Tecnology MIT, no qual se buscava
apontar a extenso e a natureza dos principais problemas ambientais, utilizando-
se um modelo ciberntico da realidade do planeta. O documento causou grande
impacto, tornando-se uma referncia do movimento ambientalista da dcada de 70.

Acontecimento digno de nota na consolidao do debate em torno dos modernos


problemas ambientais foi a realizao da Conferncia das Naes Unidas para o
Meio Ambiente, em junho de 1.972, em Estocolmo.

O evento pretendeu marcar a insero dos Estados no mbito de um debate


global sobre o ambiente no planeta. Entretanto, o fato mais notrio desde a fase
preparatria do encontro foi uma ciso entre os pases desenvolvidos e os pases
em desenvolvimento. Os primeiros pretendiam que os compromissos com a
conservao, recuperao e melhoria do meio ambiente fossem assumidos de forma
equnime por todos os Estados, independentemente do grau de desenvolvimento
econmico. Os pases em desenvolvimento, em posio contrria, sustentavam
que suas condies econmicas e necessidades deveriam ser consideradas
quando da assuno de responsabilidades para com a conservao, recuperao
e melhoria da qualidade ambiental.

Ao final da Conferncia foi adotada a Declarao sobre o Meio Ambiente. Dividida


em duas partes, a Declarao inicialmente proclama a condio do ser humano
como criatura e criador de seu meio ambiente, destaca que a proteo do meio
ambiente est intimamente relacionada com o desenvolvimento econmico de
todo o mundo, aponta o subdesenvolvimento como causa de degradao do meio
ambiente, e conclama cooperao internacional para conservao, recuperao
e melhoria da qualidade ambiental. Em sua segunda parte, a Declarao contm
26 princpios, os mais importantes relacionados com a emancipao econmica
dos pases subdesenvolvidos e com o compromisso solidrio na conservao,
recuperao e melhoria da qualidade ambiental do planeta.

Aps a Conferncia de Estocolmo, pde-se observar que diversos Estados


passaram a consagrar normas de conservao, recuperao e melhoria da
qualidade do meio ambiente. Em verdade, antes de 1.972, o nico pas que j havia
deflagrado um processo consistente de normatizao das aes de conservao,
recuperao e melhoria da qualidade ambiental eram os Estados Unidos, atravs
do National Environmental Policy Act (1.969) e do Clean Air Act (1.970).

6
3 Direito Ambiental

3.1 Terminologia
Para os professores Srgio Ferraz (1.972) e Diogo de Figueiredo Moreira Neto
(1.975) a melhor terminao era Direito Ecolgico, assim definido: conjunto de
tcnicas, regras e instrumentos jurdicos sistematizados e informados por princpios
apropriados, que tenham por fim a disciplina do comportamento relacionado ao
meio ambiente.

O ilustre Prof. Tycho Brahe Fernandes Neto conceitua Direito Ambiental como
o conjunto de normas e princpios editados objetivando a manuteno de um
perfeito equilbrio nas relaes do homem com o meio ambiente.

Caracterstica do Direito Ambiental a sistematizao, responsvel pela articulao


da legislao, da doutrina e da jurisprudncia referentes aos elementos que
integram o ambiente (guas, atmosfera, solo, florestas, fauna, biodiversidade,...).

3.2 Natureza jurdica


A preocupao jurdica do ser humano com a qualidade de vida e a proteo
do meio ambiente, como bem difuso, tema recente. Pode-se dizer que estas
questes s vieram alcanar interesse dos estados a partir da constatao da
deteriorao da qualidade ambiental e da limitabilidade do uso dos recursos
naturais (Declarao de Estocolmo, junho de 1.972).

No dizer do Prof. Samuel Murgel Branco, esta interdependncia assim


simplificada. O homem pertence natureza tanto quanto numa imagem que
me parece apropriada o embrio pertence ao ventre materno: originou-se dela e
canaliza todos os seus recursos para as prprias funes e desenvolvimento, no
lhe dando nada em troca. seu dependente, mas no participa (pelo contrrio,
interfere) de sua estrutura e funo normais. Ser um simples embrio se conseguir
sugar a natureza, permanentemente de forma compatvel, isto , sem produzir
desgastes significativos e irreversveis; caso contrrio, ser um cncer, o qual se
extinguir com a extino do hospedeiro.

Por outro lado, no possvel conceituar o meio ambiente fora de uma viso
antropocntrica, pois sua proteo jurdica depende de uma ao humana
(Princpio 1 Conferncia do Rio 92: Os seres humanos esto no centro das
preocupaes com o desenvolvimento sustentvel. Tm direito a uma vida
saudvel e produtiva, em harmonia com a natureza). Ressalte-se, no entanto,
que esta viso antropocntrica pode ser aliada a outros elementos e um pouco
menos centrada no homem, admitindo-se uma reflexo de seus valores, tendo em
vista a proteo ambiental globalizada.

Articulada uma noo genrica, cabe, agora, frisar algumas preocupaes centrais
e alguns valores que devem guiar a conduta antropocntrica em relao ao meio

7
ambiente: a) o ser humano pertence a um todo maior que complexo, articulado
e interdependente; b) a natureza finita e pode ser degradada pela utilizao
perdulria de seus recursos naturais; c) o ser humano no domina a natureza,
mas tem de buscar caminhos para uma convivncia pacfica entre ela e sua
produo, sob pena de extermnio da espcie humana; d) a luta pela convivncia
harmnica com o meio ambiente no somente responsabilidade de alguns grupos
preservacionistas, mas misso poltica, tica e jurdica de todos os cidados que
tenham conscincia da destruio que o ser humano est realizando, em nome da
produtividade e do progresso.

3.3 Relacionamento com as demais reas do Direito


O entendimento da matria s possvel com o desenvolvimento de uma
metalinguagem, em que elementos e requisitos bsicos de todos os ramos do
Direito se envolvam, ordenadamente, para que se tenha a regra de relacionamento
entre eles, cujo resultado uma sistematizao imune a sofismas.

Muitos juristas consideram o Direito Ambiental inserido na 3 gerao, porm,


considero mais conveniente inseri-lo na 4 gerao (liberdade, igualdade,
fraternidade e solidariedade). Frise-se: no se pode, de plano, instituir uma escala
de importncia entre os direitos e a gerao em que se encaixam, devendo sempre
ser realizado o exame por uma apurada interpretao sistemtica, aplicando-a ao
caso concreto, para que um no venha a excluir outro, mas sim adaptar o direito
fungvel para manter vivo o infungvel, compatibilizando-os.

Tem como sua base de estudos, ramos da cincia como: biologia; antropologia;
cincias sociais; sistemas educacionais; princpios de Direito Internacional, dentre
outros.

Direito Constitucional: disciplina das normas fundamentais do meio ambiente;


Civil: direito de propriedade; direito de vizinhana;...;
Administrativo: poder de polcia; atos administrativos;
Direito Processual: princpios processuais e aes coletivas;
Penal: normas de proteo sade e crimes ambientais;
Tributrio: incidncia ou iseno de tributos em reas de relevante interesse
ambiental;
Internacional: sistematizao de regras internacionais por meio de
convenes.

3.4 Evoluo dos instrumentos legais


Cdigo das guas 1.934;
Cdigo Florestal - 1.965;
Cdigo de Caa 1.967;
Cdigo de Minerao 1.967;
Lei 6.938/81 Institui a Poltica Nacional do Meio Ambiente;

8
Lei 7.347/85 Disciplina a Ao Civil Pblica;
CF/88 Art. 225;
Lei dos Recursos Hdricos 9.433/97;
Lei dos Crimes Ambientais 9.605/98;
Lei de Educao Ambiental 9.795/99;
Lei do SNUC 9.985/00;
Lei do Estatuto da Cidade 10.257/01;
Poltica Nacional de Saneamento 11.445/07;
Poltica Nacional de Resduos slidos 12.305/10.

3.5 Menes diretas da Constituio ao meio ambiente

Artigo 5,(...)
LXXIII qualquer cidado parte legtima para propor ao
popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de
entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa,
ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o
autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do
nus da sucumbncia.

Artigo 20
So bens da Unio:
I - os que atualmente lhe pertencem e os que lhe vierem a ser
atribudos;
II - as terras devolutas indispensveis defesa das fronteiras,
das fortificaes e construes militares, das vias federais
de comunicao e preservao ambiental, definidas em
lei;
III - os lagos, rios e quaisquer correntes de gua em terrenos
de seu domnio, ou que banhem mais de um Estado, sirvam
de limites com outros pases, ou se estendam a territrio
estrangeiro ou dele provenham, bem como os terrenos
marginais e as praias fluviais;
IV as ilhas fluviais e lacustres nas zonas limtrofes com outros
pases; as praias martimas; as ilhas ocenicas e as costeiras,
excludas, destas, as que contenham a sede de Municpios,
exceto aquelas reas afetadas ao servio pblico e unidade
ambiental federal, e as referidas no art. 26, II;(Redao dada
pela Emenda Constitucional n 46, de 2005)
V - os recursos naturais da plataforma continental e da zona
econmica exclusiva;
VI - o mar territorial;
VII -os terrenos de marinha e seus acrescidos;
VIII-os potenciais de energia hidrulica;
IX - os recursos minerais, inclusive os do subsolo;
X - as cavidades naturais subterrneas e os stios arqueolgicos
e pr-histricos;
XI - as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios.

9
1 - assegurada, nos termos da lei, aos Estados, ao
Distrito Federal e aos Municpios, bem como a rgos da
administrao direta da Unio, participao no resultado da
explorao de petrleo ou gs natural, de recursos hdricos
para fins de gerao de energia eltrica e de outros recursos
minerais no respectivo territrio, plataforma continental, mar
territorial ou zona econmica exclusiva, ou compensao
financeira por essa explorao.
2 - A faixa de at cento e cinqenta quilmetros de largura,
ao longo das fronteiras terrestres, designada como faixa de
fronteira, considerada fundamental para defesa do territrio
nacional, e sua ocupao e utilizao sero reguladas em lei.

Artigo 23
competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios:
I - zelar pela guarda da Constituio, das leis e das instituies
democrticas e conservar o patrimnio pblico;
II - cuidar da sade e assistncia pblica, da proteo e garantia
das pessoas portadoras de deficincia;
III - proteger os documentos, as obras e outros bens de valor
histrico, artstico e cultural, os monumentos, as paisagens
naturais notveis e os stios arqueolgicos;
IV - impedir a evaso, a destruio e a descaracterizao de
obras de arte e de outros bens de valor histrico, artstico ou
cultural;
V - proporcionar os meios de acesso cultura, educao e
cincia;
VI - proteger o meio ambiente e combater a poluio em qualquer
de suas formas;
VII -preservar as florestas, a fauna e a flora;
VIII-fomentar a produo agropecuria e organizar o
abastecimento alimentar;
IX - promover programas de construo de moradias e a melhoria
das condies habitacionais e de saneamento bsico;
X - combater as causas da pobreza e os fatores de marginalizao,
promovendo a integrao social dos setores desfavorecidos;
XI - registrar, acompanhar e fiscalizar as concesses de direitos
de pesquisa e explorao de recursos hdricos e minerais
em seus territrios;
XII- estabelecer e implantar poltica de educao para a
segurana do trnsito.
Pargrafo nico. Lei complementar fixar normas para a
cooperao entre a Unio e os Estados, o Distrito Federal e
os Municpios, tendo em vista o equilbrio do desenvolvimento
e do bem-estar em mbito nacional.
Pargrafo nico. Leis complementares fixaro normas para a
cooperao entre a Unio e os Estados, o Distrito Federal e
os Municpios, tendo em vista o equilbrio do desenvolvimento
e do bem-estar em mbito nacional. (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 53, de 2006)

10
Artigo 24
Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar
concorrentemente sobre:
I - direito tributrio, financeiro, penitencirio, econmico e
urbanstico;
II - oramento;
III - juntas comerciais;
IV - custas dos servios forenses;
V - produo e consumo;
VI - florestas, caa, pesca, fauna, conservao da natureza,
defesa do solo e dos recursos naturais, proteo do meio
ambiente e controle da poluio;
VII - proteo ao patrimnio histrico, cultural, artstico,
turstico e paisagstico;
VIII - responsabilidade por dano ao meio ambiente, ao
consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico,
histrico, turstico e paisagstico;
IX - educao, cultura, ensino e desporto;
X - criao, funcionamento e processo do juizado de
pequenas causas;
XI - procedimentos em matria processual;
XII - previdncia social, proteo e defesa da sade;
XIII - assistncia jurdica e Defensoria pblica;
XIV- proteo e integrao social das pessoas portadoras de
deficincia;
XV - proteo infncia e juventude;
XVI - organizao, garantias, direitos e deveres das polcias
civis.
1 - No mbito da legislao concorrente, a competncia da
Unio limitar-se- a estabelecer normas gerais.
2 - A competncia da Unio para legislar sobre normas gerais
no exclui a competncia suplementar dos Estados.
3 - Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados
exercero a competncia legislativa plena, para atender a
suas peculiaridades.
4 - A supervenincia de lei federal sobre normas gerais
suspende a eficcia da lei estadual, no que lhe for
contrrio.

Artigo 26
Incluem-se entre os bens dos Estados:
I - as guas superficiais ou subterrneas, fluentes, emergentes
e em depsito, ressalvadas, neste caso, na forma da lei, as
decorrentes de obras da Unio;
II - as reas, nas ilhas ocenicas e costeiras, que estiverem
no seu domnio, excludas aquelas sob domnio da Unio,
Municpios ou terceiros;
III - as ilhas fluviais e lacustres no pertencentes Unio;
IV - as terras devolutas no compreendidas entre as da Unio.

11
Artigo 91
(...)
1Compete ao Conselho de Defesa Nacional:
(...)
III - propor os critrios e condies de utilizao de reas
indispensveis segurana do territrio nacional e opinar
sobre seu efetivo uso, especialmente na faixa de fronteira
e nas relacionadas com a preservao e a explorao dos
recursos naturais de qualquer tipo;

Artigo 129
So funes institucionais do Ministrio Pblico:
(...)
III - promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a
proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente
e de outros interesses difusos e coletivos

Artigo 170
A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano
e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia
digna, conforme os ditames da justia social, observados os
seguintes princpios
(...)
VI - defesa do meio ambiente, inclusive mediante tratamento
diferenciado conforme o impacto ambiental dos produtos e
servios e de seus processos de elaborao e prestao;
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 42, de
19.12.2003)

Artigo 173
Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao
direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida
quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a
relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei.
(...)
5 A lei, sem prejuzo da responsabilidade individual dos
dirigentes da pessoa jurdica, estabelecer a responsabilidade
desta, sujeitando-a s punies compatveis com sua
natureza, nos atos praticados contra a ordem econmica e
financeira e contra a economia popular.

Artigo 174
Como agente normativo e regulador da atividade econmica, o
Estado exercer, na forma da lei, as funes de fiscalizao,
incentivo e planejamento, sendo este determinante para o
setor pblico e indicativo para o setor privado.
(...)
3 Estado favorecer a organizao da atividade garimpeira

12
em cooperativas, levando em conta a proteo do meio
ambiente e a promoo econmico-social dos garimpeiros.

Artigo 186
A funo social cumprida quando a propriedade rural atende,
simultaneamente, segundo critrios e graus de exigncia
estabelecidos em lei, aos seguintes requisitos
(...)
II - utilizao adequada dos recursos naturais disponveis e
preservao do meio ambiente;

Artigo 200
Ao sistema nico de sade compete, alm de outras atribuies,
nos termos da lei:
(...)
VIII - colaborar na proteo do meio ambiente, nele compreendido
o do trabalho;

Artigo 216
Constituem patrimnio cultural brasileiro os bens de natureza
material e imaterial, tomados individualmente ou em conjunto,
portadores de referncia identidade, ao, memria dos
diferentes grupos formadores da sociedade brasileira, nos quais
se incluem:
(...)
V - os conjuntos urbanos e stios de valor histrico, paisagstico,
artstico, arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico;

Artigo 220
A manifestao do pensamento, a criao, a expresso e a
informao, sob qualquer forma, processo ou veculo no
sofrero qualquer restrio, observado o disposto nesta
Constituio
(...)
3 -Compete lei federal:
I - regular as diverses e espetculos pblicos, cabendo ao
Poder Pblico informar sobre a natureza deles, as faixas
etrias a que no se recomendem, locais e horrios em que
sua apresentao se mostre inadequada;
II - estabelecer os meios legais que garantam pessoa e
famlia a possibilidade de se defenderem de programas
ou programaes de rdio e televiso que contrariem o
disposto no art. 221, bem como da propaganda de produtos,
prticas e servios que possam ser nocivos sade e ao
meio ambiente.

13
Artigo 225
Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado,
bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de
vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de
defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes.
1 - Para assegurar a efetividade desse direito, incumbe ao
Poder Pblico:
I - preservar e restaurar os processos ecolgicos essenciais
e prover o manejo ecolgico das espcies e ecossistemas;
(Regulamento)
II - preservar a diversidade e a integridade do patrimnio
gentico do Pas e fiscalizar as entidades dedicadas
pesquisa e manipulao de material gentico;
(Regulamento)
III - definir, em todas as unidades da Federao, espaos
territoriais e seus componentes a serem especialmente
protegidos, sendo a alterao e a supresso permitidas
somente atravs de lei, vedada qualquer utilizao que
comprometa a integridade dos atributos que justifiquem
sua proteo; (Regulamento)
IV - exigir, na forma da lei, para instalao de obra ou atividade
potencialmente causadora de significativa degradao do
meio ambiente, estudo prvio de impacto ambiental, a
que se dar publicidade; (Regulamento)
V - controlar a produo, a comercializao e o emprego de
tcnicas, mtodos e substncias que comportem risco
para a vida, a qualidade de vida e o meio ambiente;
(Regulamento)
VI - promover a educao ambiental em todos os nveis de
ensino e a conscientizao pblica para a preservao do
meio ambiente;
VII - proteger a fauna e a flora, vedadas, na forma da lei, as
prticas que coloquem em risco sua funo ecolgica,
provoquem a extino de espcies ou submetam os
animais a crueldade.(Regulamento)
2 - Aquele que explorar recursos minerais fica obrigado a
recuperar o meio ambiente degradado, de acordo com
soluo tcnica exigida pelo rgo pblico competente,
na forma da lei.
3 - As condutas e atividades consideradas lesivas ao
meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas
ou jurdicas, a sanes penais e administrativas,
independentemente da obrigao de reparar os danos
causados.
4 - A Floresta Amaznica brasileira, a Mata Atlntica, a Serra
do Mar, o Pantanal Mato-Grossense e a Zona Costeira so
patrimnio nacional, e sua utilizao far-se-, na forma da
lei, dentro de condies que assegurem a preservao
do meio ambiente, inclusive quanto ao uso dos recursos
naturais.
5 - So indisponveis as terras devolutas ou arrecadadas
pelos Estados, por aes discriminatrias, necessrias

14
proteo dos ecossistemas naturais.
6 - As usinas que operem com reator nuclear devero ter
sua localizao definida em lei federal, sem o que no
podero ser instaladas.

Artigo 231
So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes,
lnguas, crenas e tradies, e os direitos originrios sobre
as terras que tradicionalmente ocupam, competindo Unio
demarc-las, proteger e fazer respeitar todos os seus bens.
1 - So terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios as
por eles habitadas em carter permanente, as utilizadas
para suas atividades produtivas, as imprescindveis
preservao dos recursos ambientais necessrios a seu
bem-estar e as necessrias a sua reproduo fsica e
cultural, segundo seus usos, costumes e tradies.

3.6 Menes indiretas da Constituio ao meio ambiente


Menes indiretas
da Constituio ao
meio ambiente
So aqueles artigos
que correspondem s
questes ambientais mas
no citam diretamente;
s tem correspondncia
Artigo 21
Compete Unio
(...)
XIX - instituir sistema nacional de gerenciamento de recursos
hdricos e definir critrios de outorga de direitos de seu
uso;
XX - instituir diretrizes para o desenvolvimento urbano, inclusive
habitao, saneamento bsico e transportes urbanos;
(...)
XXIII- explorar os servios e instalaes nucleares de qualquer
natureza e exercer monoplio estatal sobre a pesquisa,
a lavra, o enriquecimento e reprocessamento, a
industrializao e o comrcio de minrios nucleares e seus
derivados, atendidos os seguintes princpios e condies:
a) toda atividade nuclear em territrio nacional somente
ser admitida para fins pacficos e mediante aprovao do
Congresso Nacional;
b) sob regime de permisso, so autorizadas a
comercializao e a utilizao de radioistopos para
a pesquisa e usos mdicos, agrcolas e industriais;
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 49, de
2006)
c) sob regime de permisso, so autorizadas a produo,
comercializao e utilizao de radioistopos de meia-

15
vida igual ou inferior a duas horas; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 49, de 2006)
d) a responsabilidade civil por danos nucleares
independe da existncia de culpa; (Includa pela Emenda
Constitucional n 49, de 2006)
XXIV- organizar, manter e executar a inspeo do trabalho;
XXV - estabelecer as reas e as condies para o exerccio da
atividade de garimpagem, em forma associativa.

Artigo 22
Compete privativamente Unio legislar sobre:
(...)
IV - guas, energia, informtica, telecomunicaes e radiodifuso;
(...)
XII - jazidas, minas, outros recursos minerais e metalurgia;
(...)
XXVI - atividades nucleares de qualquer natureza;

Artigo 23
competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios:
(...)
III - proteger os documentos, as obras e outros bens de valor
histrico, artstico e cultural, os monumentos, as paisagens
naturais notveis e os stios arqueolgicos;
IV - impedir a evaso, a destruio e a descaracterizao de
obras de arte e de outros bens de valor histrico, artstico ou
cultural;

Artigo 24
Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar
concorrentemente sobre:
(...)
II - oramento;
(...)
VII - proteo ao patrimnio histrico, cultural, artstico, turstico
e paisagstico;

Artigo 30
Compete aos Municpios:
(...)
IX promover a proteo do patrimnio histrico-cultural local,
observada a legislao e a ao fiscalizadora federal e estadual.

Artigo 182
A poltica de desenvolvimento urbano, executada pelo Poder
Pblico municipal, conforme diretrizes gerais fixadas em lei,
tem por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das funes

16
sociais da cidade e garantir o bem- estar de seus habitantes.
1 - O plano diretor, aprovado pela Cmara Municipal, obrigatrio
para cidades com mais de vinte mil habitantes, o instrumento
bsico da poltica de desenvolvimento e de expanso urbana.
2 - A propriedade urbana cumpre sua funo social quando
atende s exigncias fundamentais de ordenao da cidade
expressas no plano diretor.
3 - As desapropriaes de imveis urbanos sero feitas com
prvia e justa indenizao em dinheiro.
4 - facultado ao Poder Pblico municipal, mediante lei
especfica para rea includa no plano diretor, exigir, nos termos
da lei federal, do proprietrio do solo urbano no edificado,
subutilizado ou no utilizado, que promova seu adequado
aproveitamento, sob pena, sucessivamente, de:
I - parcelamento ou edificao compulsrios;
II - imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana
progressivo no tempo;
III - desapropriao com pagamento mediante ttulos da dvida
pblica de emisso previamente aprovada pelo Senado Federal,
com prazo de resgate de at dez anos, em parcelas anuais,
iguais e sucessivas, assegurados o valor real da indenizao e
os juros legais.

Artigo 196.
A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante
polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de
doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s
aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao.

4 Classificao do meio ambiente

Em sua acepo mais ampla, meio ambiente significa tudo o que nos cerca, pode
ser decomposto, para os fins das diferentes normas que o regem nos seguintes
aspectos: fsico, artificial, cultural e do trabalho.

4.1 Meio Ambiente Natural ou Fsico


constitudo por solo, gua, ar atmosfrico, flora e fauna. Concentra o fenmeno
da homeostase, consistente no equilbrio dinmico entre os seres vivos e meio em
que vivem.

O meio ambiente natural mediatamente tutelado pelo caput do art. 225 da


Constituio Federal e imediatamente pelo 1, I e VII.

4.2 Meio Ambiente Cultural


integrado pelo patrimnio histrico, artstico, arqueolgico, paisagstico, turstico,
que embora artificial, em regra, como obra do homem, difere do anterior (que tambm

17
cultural) pelo sentido de valor especial, constante no art. 216, da Constituio
Federal de 1988.

O bem que compe o chamado patrimnio cultural traduz a histria de um povo,


a sua formao, cultura e, portanto, os prprios elementos identificadores de sua
cidadania, que constitui princpio fundamental norteador da Repblica Federativa
do Brasil.

4.3 Meio Ambiente Artificial


compreendido pelo espao urbano construdo, consistente no conjunto de
edificaes (chamado de espao urbano fechado), e pelos equipamentos pblicos
(espao urbano aberto).

O meio ambiente artificial recebe tratamento constitucional no apenas no art. 225,


mas tambm nos arts. 182, ao iniciar o captulo referente poltica urbana; 21,
XX, que prev a competncia material da Unio Federal de instituir diretrizes para
o desenvolvimento urbano, inclusive habitao, saneamento bsico e transportes
urbanos; 5, XXIII, entre alguns outros.

A mais importante norma vinculada ao Meio Ambiente Artificial o Estatuto da


Cidade (Lei n 10.257/01).

4.4 Meio Ambiente do Trabalho


o local onde as pessoas desempenham suas atividades laborais, sejam
remuneradas ou no, cujo equilbrio est baseado na salubridade do meio e
na ausncia de agentes que comprometam a incolumidade fsico-psquica dos
trabalhadores, independente da condio que ostentem (homens ou mulheres,
maiores ou menores de idade, celetistas, servidores pblicos, autnomos etc.).

Caracteriza-se pelo complexo de bens imveis e mveis de uma empresa ou


sociedade, objeto de direitos subjetivos privados e inviolveis da sade e da
integridade fsica dos trabalhadores que a frequentam.

Recebe tutela imediata da Constituio Federal no seu art. 200, VIII.

Assim como em todos os outros casos, a tutela mediata do meio ambiente do


trabalho concentra-se no caput do art. 225 da CF.

18
5 Princpios gerais de Direito Ambiental

Princpios so normas jurdicas impositivas de uma optimizao, compatveis


com vrios graus de concretizao, consoante os condicionalismos fcticos e
jurdicos segundo conceituao de Gomes Canotilho (MACHADO, 2005).

Por princpios, deve-se entender os mandamentos ou enunciados que formam


o ncleo de determinado sistema. Dentro do sistema jurdico, os princpios
constituem a base das normas jurdicas podendo ou no estarem escritos.

O estudo dos princpios essencial para que o operador do Direito possa interpretar
corretamente as normas e aplicar de forma acertada os institutos. Como as
normas so formadas por um conjunto de palavras, devem necessariamente ser
interpretadas. Caso no existissem os princpios para balizar essa interpretao,
ela poderia variar radicalmente de acordo com o intrrprete, causando incertezas
jurdicas. Da a importncia desses alicerces, que delimitam o espao dentro do
qual um determinado sentido aceito, evitando-se, assim, graves conflitos.

So princpios do direito ambiental:


Princpios do desenvolvimento sustentvel
Princpio da Preveno e da Precauo
Princpio da Obrigatoriedade da Interveno Estatal
Princpio da Responsabilidade Ambiental (poluidor-pagador)
Princpio da Participao
Princpio do Acesso Informao
Princpio da Educao Ambiental

5.1 Princpio do Desenvolvimento Sustentvel


O direito ao desenvolvimento sustentvel deve ser exercido de modo a permitir que
sejam atendidas as necessidades das geraes presentes e futuras (CF/1.988,
art. 225, caput). No inciso V, do artigo 225, da Constituio Federal de 1988, prev
que o poder pblico, para assegurar o direito a um meio ambiente, equilibrado
ecologicamente, dever controlar a produo, a comercializao e o emprego de
tcnicas, mtodos e substncias que comportem risco para a vida, a qualidade de
vida e o meio ambiente.

Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente


equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia
qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade
o dever de defend-lo e preserv- lo para as presentes e futuras
geraes.
(...)
V - controlar a produo, a comercializao e o emprego de
tcnicas, mtodos e substncias que comportem risco para a
vida, a qualidade de vida e o meio ambiente;
(...)

19
Segundo o documento Our Common Future (World Comission on Environment
and Development. Our Common Future. New York: Oxford, 1.987, p.4):

(...) forma de desenvolvimento que satisfaz as necessidades


das geraes presentes sem comprometer a capacidade das
geraes futuras de alcanar a satisfao de seus prprios
interesses. Essa idia contm dois conceitos chaves:
a) O conceito da necessidade (social), em particular as
necessidades essenciais dos pases pobres, para as quais
deve ser dada prioridade absoluta;
b) A idia da existncia de limitaes capacidade do meio
ambiente de satisfazer as necessidades atuais e futuras
impostas pelo estgio atual da tecnologia e da organizao
social.

Esse princpio procura compatibilizar desenvolvimento econmico-social e


preservao da qualidade do meio ambiente. Assim, para alcanarmos o
desenvolvimento sustentvel, a proteo do meio ambiente deve constituir
parte integrante do processo de desenvolvimento e no pode ser considerada
isoladamente em relao a ele.

ateno!

O princpio do desenvolvimento sustentvel no tem por finalidade impedir


o crescimento econmico, mas procura determinar que as atividades sejam
desenvolvidas utilizando todos os meios colocados disposio para a menor
degradao possvel. Na prtica, esse princpio vem sendo cumprido mediante a
correta instalao disposio de filtros nas chamins das fbricas, correta disposio
dos resduos slidos, utilizao racional da gua etc.

5.2 Princpio da Preveno e da Precauo


Prevenir a degradao do meio ambiente no plano nacional e internacional
concepo que passou a ser aceita no mundo jurdico especialmente nas ltimas
trs dcadas.

A atuao dos agentes pblicos e privados deve buscar a reduo mxima do


risco de degradao do meio ambiente (CF/1.988, art. 225, 1, inciso VII).

A Poltica Nacional de Meio Ambiente (Lei 6.938, de 31 de agosto de 1981) inseriu


como objetivos dessa poltica pblica a compatibilizao do desenvolvimento
econmico-social com a preservao da qualidade do meio ambiente e do
equilbrio ecolgico e a preservao dos recursos ambientais, com vistas sua
utilizao racional e disponibilidade permanente (art 4, I e VI).

20
Quando se comeou a pensar em proteo do ambiente natural, tendo em vista
nossa absoluta dependncia dos bens e servios que a natureza nos oferece,
j foi constatado, que em consequncia das caractersticas dos prejuzos a ela
causados, que seria melhor previne-los, minimizar os danos causados ao ambiente
natural em virtude de atividades humanas.

O princpio da precauo surgiu em decorrncia do avano tecnolgico, sendo


que essa no se confunde com o princpio da preveno. Assim o princpio da
precauo diz respeito necessidade de se agir com cautela quando existam
dvidas ou incertezas acerca do dano que pode ser causado por determinada
atividade. Em outras palavras, a incerteza cientfica sobre o resultado de certas
aes humanas no pode servir para afastar medidas preventivas. Havendo
fundado receio de que determinada atividade antrpica possa gerar danos ao
ambiente, ou seja, considerado o perigo e a ausncia de informaes suficientes
sobre ele, providncias devem ser tomadas no sentido de afast-lo ou minimiz-lo.

SAIBA MAIS

O principio da precauo est presente no princpio 15 da Declarao do Rio


de Janeiro, produto da Conferncia das Naes Unidas sobre Meio Ambiente e
Desenvolvimento (Rio-92):

De modo a proteger o meio ambiente, o princpio da precauo


deve ser amplamente observado pelos Estados, de acordo com
suas capacidades. Quando houver ameaa de danos srios ou
irreversveis, a ausncia absoluta de certeza cientfica no deve
ser utilizada como razo para postergar medidas eficazes e
economicamente viveis para prevenir a degradao ambiental.

J na Conveno da Diversidade Biolgica (CDB), qual segundo Machado (2005)


basta haver ameaa de sensvel reduo de diversidade biolgica, enquanto que
na Conveno de Mudana do Clima no se exigiu que a ameaa fosse de dano
srio ou irreversvel.

AMPLIANDO O CONHECIMENTO

O PRINCPIO DA PRECAUO E A ENGENHARIA GENTICA

Na Frana, o Conselho de Estado concedeu medida liminar (sursis a excutioni) em


processo movido pela Association Greenpeace France contra a empresa Norvartis,
suspendendo a portaria do Ministro da Agricultura de 5 de fevereiro de 1998 que
permitia o cultivo do "milho transgnico" ou obtido atravs de manipulao gentica.
O Tribunal francs acolheu a argumentao de que o processo estava incompleto

21
no referente avaliao de impacto sobre a sade pblica do gene de
resistncia ampicilina contido nas variedades de milho transgnico", como,
tambm, o no-respeito ao "princpio da precauo", enunciado no art. L. 200-1
do Cdigo Rural.

A ex-ministra do Meio Ambiente, jurista Corinne Lepage, afirmou que o


posicionamento do Conselho de Estado "ultrapassa o caso do milho transgnico,
pois o princpio dever ser aplicado para todos os organismos geneticamente
modificados (OGMS)". O art. L. 200-1 do Cdigo Rural, mencionado no julgado,
diz que o princpio da precauo aquele "segundo o qual a ausncia de
certeza, levando em conta os conhecimentos cientficos e tcnicos do momento,
no deve retardar a adoo de medidas efetivas e proporcionais visando a
prevenir o risco de danos graves e irreversveis ao meio ambiente, a um custo
economicamente aceitvel".

Martine Remond-Gouillod, comentando a referida deciso, afirma: "Longe de


paralisar o progresso, a precauo disciplina a inovao, assegurando-lhe um
lugar legtimo em nossa civilizao tecnolgica. A precauo ensina a resistir
presso da conjuntura imediata, podendo extrair-se da deciso do Conselho de
Estado a seguinte mensagem: pode ser urgente esperar".

No Brasil intentou-se medida cautelar, ajuizada" pelo Instituto Brasileiro de


Defesa do Consumidor-IDEC contra a Unio Federal, Monsanto do Brasil
Ltda. e Monsoy Ltda., visando a impedir a autorizao para qualquer pedido
de plantio da soja transgnica round up ready antes que se proceda devida
regulamentao da matria e ao prvio Estudo de Impacto Ambiental. O parecer
do Ministrio Pblico Federal da autoria do Dr. Aurlio Veiga Rios.

O Juiz Federal titular da 6 Vara da Seo Judiciria do Distrito Federal, Antnio


Souza Prudente, decidiu, entre outras medidas, que: 1) as empresas rs,
Monsanto do Brasil Ltda. e Monsoy Ltda., apresentem Estudo Prvio de Impacto
Ambiental como condio indispensvel para o plantio, em escala comercial, da
soja round up ready; 2) ficam impedidas as referidas empresas de comercializar
as sementes da soja geneticamente modificada at que sejam regulamentadas
e definidas, pelo Poder Pblico competente, as normas de biossegurana e
de rotulagem de OGMS; 3) sejam intimados, pessoalmente, os Sr. Ministros
da Agricultura, da Cincia e Tecnologia, do Meio Ambiente e da Sade, para
que no expeam qualquer autorizao s promovidas antes de serem
cumpridas as determinaes judiciais, ficando suspensas as autorizaes que,
porventura, tenham sido expedidas nesse sentido. O Juiz do processo acolheu
expressamente o princpio da precauo.

O Tribunal Regional Federal da 1 Regio, com sede em Braslia, em erudito


e independente julgamento manteve a deciso de primeira instncia, sendo

22
Relatora a Juza Assusete Magalhes, participando os Juzes Jirair Aram
Meguerian e Carlos Fernando Mathias.

Machado, P. A.L. Direito Ambiental Brasileiro. 13 Edio.


Malheiros Editores. So Paulo. SP. 2005. P. 68-69.

O Princpio da preveno refere-se ao dano conhecido, para o qual se impem


aes no sentido de evit-lo ou, ou, pelo menos, minor-lo. Nesse caso, existe
conhecimento acerca dos efeitos que sero produzidos por determinada atividade
e devem ser tomadas medidas que assegurem o menor grau possvel de
degradao. Isso porque nem sempre possvel evitar-se por completo a produo
de impactos ao ambiente natural. Atividades como minerao, a construo de
estradas, a expanso urbana, a agricultura so consideradas imprescindveis, e
os impactos por elas causados so amplamente conhecidos.

Portanto, os dois princpios em questo tratam dos riscos que as atividades


humanas geram para o equilbrio ambiental. Em relao a algumas atividades,
os danos ao meio ambiente por elas causados j so amplamente conhecidos e,
por isso, dever o empreendedor agir no sentido de evit-los ou quando no for
possvel, de minimiz-lo. A precauo, entretanto, trata de danos desconhecidos,
diante da incerteza cientfica que ainda paira sobre determinada ao humana.

Exemplo clssico o da liberao de organismos geneticamente modificados


no ambiente, em que no se tem certeza das consequncias seja para a sade
humana, seja para o ambiente natural. Entretanto, essa ausncia de certeza
cientfica no pode servir como fundamento para a liberao da atividade, pois os
danos ao meio ambiente so, em geral, irreversveis, o que determina cuidados com
qualquer tipo de ao que possa eventualmente provocar alteraes prejudiciais
aos elementos que o compem.

Da o fundamento para a inverso do nus da prova, cabendo ao empreendedor


o nus de provar que sua atividade no poluidora.

Os principais instrumentos para implementar a preveno/precauo so o Estudo


de Impacto Ambiental e o Relatrio de Impacto Ambiental (EIA/RIMA).

SAIBA MAIS

O ESTUDO PRVIO DE IMPACTO AMBIENTAL E A APLICAO DO


PRINCPIO DA PRECAUO: DIAGNSTICO DO RISCO AMBIENTAL

A aplicao do princpio da precauo relaciona-se intensamente com a avaliao


prvia das atividades humanas. O "Estudo Prvio de Impacto Ambiental" insere na
sua metodologia a preveno e a precauo da degradao ambiental! Diagnosticado

23
o risco, pondera-se sobre os meios de evitar o prejuzo. A entra o exame da
oportunidade do emprego dos meios de preveno.
A Declarao do Rio de Janeiro/92 preconizou tambm o referido Estudo Prvio
de Impacto Ambiental, dizendo no Princpio 17: "A avaliao de impacto ambiental,
como instrumento nacional, deve ser empreendida para atividades planejadas
que possam vir a ter impacto negativo considervel sobre o meio ambiente, e que
dependam de uma deciso de uma autoridade nacional competente".

Na Austrlia, as recomendaes do Relatrio Young de 1993 contm mecanismos


de aplicao do princpio de precauo. "O instrumento especial proposto o
Estudo de Impacto Ambiental!. Este instrumento dever, segundo o relatrio, ser
adaptado e conter uma etapa de fiscalizao mais importante, como, da mesma
forma, os padres a serem respeitados devem ser mais estritos, levando-se em
conta os fenmenos da irreversibilidade.

O Brasil j havia adotado em sua legislao esse instrumento jurdico de preveno


do dano ambiental.

A CF/88 diz no 1, do art. 225: "Para assegurar a efetividade desse direito,


incumbe ao Poder Pblico: ... IV - exigir, na forma da lei, para instalao de obra
ou atividade potencialmente causadora de significativa degradao do meio
ambiente, Estudo Prvio de Impacto Ambiental, a que se dar publicidade".

Nesse estudo avaliam-se todas as obras e todas as atividades que possam causar
degradao significativa ao meio ambiente. A palavra potencialmente" abrange
no s o dano de que no se duvida, como o dano incerto e o dano provvel!.

"A implementao do princpio de precauo pode ser olhada como exigncias


que os Estados incorporam, entre outras, no planejamento e na legislao, atravs
do procedimento do estudo de impacto ambiental", afirma Catherine Tinker.

A Resoluo 1/86 CONAMA diz que o Estudo de Impacto Ambiental desenvolver


"a anlise dos impactos ambientais do projeto e de suas alterativas, atravs de
identificao, previso da magnitude e interpretao da importncia dos provveis
impactos relevantes, discriminando: ... os impactos positivos e negativos (benficos
e adversos), diretos e indiretos, imediatos e a mdio e longo prazo; temporrios
e permanentes; seu grau de reversibilidade; suas propriedades cumulativas e
sinrgicas; a distribuio dos nus e benefcios sociais" (art. 6, II).

Determinar o grau de perigo, ou seja, apontar a extenso ou a magnitude do


impacto, uma das tarefas do Estudo de Impacto Ambiental, como se v
da regulamentao acima referida. tambm objeto da avaliao o grau de
reversibilidade do impacto ou sua irreversibilidade. Como se constata, a legislao
do Estudo de Impacto Ambiental contempla, tambm, uma avaliao de risco.

24
preciso ressaltar a necessidade de os consultores do Estudo Prvio de Impacto
Ambiental serem "competentes e independentes para avaliar os riscos". Falando
da "crise da percia", diz Axel Kahn: "Assiste-se, s vezes, ao fenmeno singular e
humano da confuso entre percia e promoo da tcnica examinada, pela razo
de que os peritos (ou especialistas), sendo experientes no terreno que examinam,
so levados, s vezes, a defend-Ia em vez de avaliar verdadeiramente".

No caso da aplicao do princpio da precauo, imprescindvel que se use


um procedimento de prvia avaliao, diante da incerteza do dano, sendo este
procedimento o j referido Estudo Prvio de Impacto Ambiental. Outras anlises,
por mais aprofundadas que sejam, no podem substituir esse procedimento.

Decidiu o egrgio TRF da 5 Regio, com sede em Pernambuco, que "o Relatrio
de Viabilidade Ambiental no idneo e suficiente para substituir o Estudo de
Impacto Ambiental e respectivo relatrio". Muito acertada a deciso judicial, pois
a multiplicidade de procedimentos no s geraria confuso, como enfraqueceria
as garantias jurdicas de seriedade, de amplitude e de publicidade j inseridas no
Estudo de Impacto Ambiental.

A prtica dos princpios da informao ampla e da participao ininterrupta


das pessoas e organizaes sociais no processo das decises dos aparelhos
burocrticos que alicera e torna possvel viabilizar a implementao da
preveno e da precauo para a defesa do ser humano e do meio ambiente.

Machado, P. A.L. Direito Ambiental Brasileiro. 13. ed. So Paulo: Malheiros


Editora, SP, 2005. p. 78-80.

5.3 Princpio da Obrigatoriedade da Interveno Estatal


Para garantir as bases do desenvolvimento sustentvel, deve o Poder Pblico
intervir, necessariamente, na planificao, administrao e controle da utilizao
dos recursos ambientais (CR/1.988, art. 225, 1).

A gesto do meio ambiente no matria que diga respeito somente sociedade


civil, ou uma relao entre poluidores e vtimas da poluio. Os pases, tanto no
Direito interno como no Direito internacional, tm que intervir ou atuar.

A atuao do Poder pblico nos anos 1980-2000 Agncias Reguladoras:


registrou mudanas sensveis nos pases desenvolvidos uma entidade
e em desenvolvimento. Houve a diminuio da integrante da
presena estatal no setor da produo, por exemplo, administrao indireta,
geralmente instituda
nas hidroeltricas e nas telecomunicaes. Mas no se sob a forma de autarquia
instaurou um Estado ausente, em que s as relaes de especial, detendo
mercado fixariam as regras. O Poder Pblico passa a ter carter eminentemente
tcnico, tendo por
as chamadas agncias reguladoras. finalidade primordial

25
O Poder Pblico passa a figurar no como proprietrio a implementao
dos bens ambientais (gua, ar, e solo, fauna e florestas, e a fiscalizao da
patrimnio histrico ), mas como um gestor ou gerente, concretizao de polticas
pblicas estabelecidas
que administra bens que no so dele e, por isso, deve para determinados
explicar convincentemente sua gesto. A aceitao segmentos econmicos,
dessa concepo jurdica vai conduzir o Poder Pblico sendo tal entidade
detentora de um estatuto
a ter que prestar contas sobre a utilizao dos bens de de autonomia que
uso comum do povo. busca blind-la dos
efeitos de eventuais
injues de natureza
poltico-partidria.

5.4 Princpio da Responsabilidade Ambiental (poluidor-pagador)


O causador de danos ambientais encontra-se obrigado a reparar o meio ambiente
lesado (CR/1.988, art. 225, 3).

Art 225. (...)


(...)
2 - Aquele que explorar recursos minerais fica obrigado a
recuperar o meio ambiente degradado, de acordo com soluo
tcnica exigida pelo rgo pblico competente, na forma da lei.
3 - As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio
ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas,
a sanes penais e administrativas, independentemente da
obrigao de reparar os danos causados.
(...) (Constituio Federal 1988)

Art 4 - A Poltica Nacional do Meio Ambiente visar:


(...)
VII - imposio, ao poluidor e ao predador, da obrigao
de recuperar e/ou indenizar os danos causados e, ao usurio,
da contribuio pela utilizao de recursos ambientais com fins
econmicos. (Lei 6.938/1981)

O principio traduz-se na obrigao do empreendedor de internalizar as


externalidades negativas nos custos de produo (como a poluio, a eroso, os
danos fauna e flora etc.) bem como daquele que causa degradao ambiental
de arcar com os custos de sua preveno e/ou reparao. Isso porque o processo
produtivo produz prejuzos que, quando afastado esse princpio, acabam sendo
suportados pelo Estado e, consequentemente, pela sociedade, enquanto o lucro
auferido apenas pelo agente privado. Para minimizar esse custo imposto
sociedade, impe-se sua internalizao, consubstanciada na obrigao de que o
produtor arque com o nus da preveno/reparao.

Em primeiro lugar, portanto, aes preventivas devero ser buscadas pelo agente
econmico, como a utilizao de tecnologias mais modernas, menos poluidoras,

26
o acondicionamento mais adequado dos resduos etc. Se no forem estas
suficientes, ocorrendo danos ao ambiente, devero os responsveis diretos ou
indiretos repar-los. Como a responsabilidade por danos ao meio ambiente
objetiva, havendo uma ao e como consequncia desta, um dado ambiental,
independentemente da existncia de dolo ou culpa, dever o seu causador arcar
com os custos de reparao.

Deve-se ter cuidado, portanto, para no interpretar o princpio do poluidor-pagador


como uma autorizao ilimitada para poluir, desde que se pague um preo por isso.
A ideia, ao contrrio, justamente a de evitar o dano, mas havendo degradao,
deve a mesma ser reparada, ainda que esteja o empreendedor agindo legalmente.

O princpio do usurio-pagador, que est intimamente ligado ao princpio do


poluidor-pagador, refere-se quele que se utiliza de um determinado recurso
natural, ainda que na qualidade de consumidor final, e que deve arcar com os
custos necessrios a tornar possvel esse uso, evitando-se que seja suportado
pelo Poder Pblico ou por terceiros. Em outras palavras, quem utiliza o recurso,
deve pagar por ele. Desse modo, a crtica sofrida pelo princpio do poluidor-
pagador, no sentido de que o consumidor final que acabaria arcando com o
nus da preservao, na medida em que o custo seria repassado ao produto, foi
respondida. Nesse caso, permitindo os mecanismos do mercado que o custo total
da preveno/reparao dos danos ambientais seja repassado ao produto, o que
nem sempre ocorre, somente arcar com ele aquele que efetivamente o utilize, e
no toda a sociedade, como ocorria antes.

5.5 Princpio da Participao


As comunidades envolvidas e a populao de uma maneira geral tm o direito
de participar dos processos que definem polticas pblicas para o meio ambiente
(CR/1.988, art. 225, 1, inciso VI).
Assim, o princpio da participao diz respeito ao cumprimento, pela coletividade,
de cuidar do meio ambiente.

Esse princpio se perfaz pela atuao de associaes de defesa do meio ambiente,


da iniciativa popular para a elaborao de leis de proteo ambiental, da consulta
direta s populaes interessadas relativamente a questes afetadas ao meio
ambiente, da participao em audincias pblicas, do ajuizamento de aes
judiciais ou oferecimento de recursos administrativos visando reviso de atos
prejudiciais ao ambiente natural, dentre muitos outros.

5.6 Princpio do Acesso Informao


Toda pessoa deve ter acesso s informaes relativas ao meio ambiente. Mesmo
que no haja uma demanda especfica, as autoridades ambientais tm o dever de

27
manter disposio da populao as informaes referentes s polticas para o
meio ambiente (CF/1.988, art. 225, 1, incisos IV e VI).

A participao da sociedade na elaborao e implementao de polticas pblicas


ambientais somente possvel quando h informaes suficientes acerca da
qualidade do meio ambiente, de que disponham as autoridades pblicas. Desse
modo, as informaes ambientais, com exceo daquelas que envolvam segredo
industrial, legalmente protegido, devem ser sistematicamente transmitidas
sociedade, no podendo se restringir, como vem acontecendo, s ocasies em
que ocorreram acidentes ou desastres.

O princpio da informao engloba a obrigao do Estado de oferecer educao


ambiental em todos os nveis de ensino, conforme disposto no inciso VI, do 1, do
artigo 225 da Constituio Federal de 1988. Somente mediante a conscientizao
induzida pela educao/informao que se forma uma sociedade ciente da
importncia de proteger o ambiente natural, capaz, assim, de cumprir a obrigao
constitucional de proteg-lo e preserv-lo para as presentes e para as futuras
geraes.

O princpio da informao est, na verdade, contido na obrigao da Administrao


Pblica de dar publicidade a todos os seus atos, inscrita no caput do artigo 37
da Constituio Federal de 1988. Publicidade no implica, necessariamente,
publicao, mas remete necessidade de que o contedo dos atos praticados
estejam disposio de quem quiser deles tomar conhecimento.

Quando a ao administrativa envolve problemas relacionados ao ambiente


natural, alm de pblicos, devero ser informados sociedade, possibilitando, por
parte desta, aes tendentes sua proteo.

A informao ambiental no tem o fim exclusivo de formar a opinio pblica.


Valioso formar a conscincia ambiental, mas com canais prprios, administrativos
e judiciais, para manifestar-se. O grande destinatrio da informao o povo, em
todos os seus segmentos, incluindo o cientfico no governamental tem o que
dizer e opinar.

A informao ambiental deve ser transmitida de forma a possibilitar tempo


suficiente aos informados para analisarem a matria e poderem agir diante da
Administrao Pblica e do Poder Judicirio. A informao ambiental deve ser
prevista nas convenes internacionais de forma a atingir no somente as pessoas
do pas onde se produza o dano ao ambiente, como tambm atingir as pessoas de
pases vizinhos que possam sofrer as consequncias do dano ambiental.

5.7 Princpio da Educao Ambiental


Reforando os princpios da participao e da informao, a implementao
da educao ambiental, j consagrada na Lei 9.795/1999e, e devidamente

28
regulamentada pelo Decreto 4.281/2002, buscar preservar o meio ambiente por
meio da construo de valores sociais e atitudes voltadas preservao desse
bem.

A educao ambiental deve ser desenvolvida como instrumento capaz de:


a) aprimorar a capacidade de participao da populao nos processos de
definio das polticas relativas ao meio ambiente; e,
b) permitir o pleno exerccio da cidadania ambiental (CR/1.988, art. 225, 1,
inciso VI).

5.8 Princpio da funo scioambiental da propriedade


Por esse princpio, busca-se afirmar que o direito de propriedade deve ser exercido
levando-se em conta a noo de sustentabilidade ambiental. A funo social da
propriedade no se limita propriedade rural, mas tambm propriedade urbana.

A Constituio Federal de 1988, em seu artigo 225, caput, prev ser o meio
ambiente ecologicamente equilibrado direito de todos, impondo ao Poder Pblico e
coletividade o dever de preserv-lo para as presentes e para as futuras geraes.
Estabeleceu a Carta Federal, portanto uma funo a funo ambiental, cuja
titularidade foi outorgada ao Estado e sociedade de um modo geral. At ento,
a tutela do meio ambiente era apenas reflexa, na medida em que restava o Estado
obrigado a garantir a sade, a preservar o patrimnio histrico e artstico ou a
proteger bens ambientais econmica ou estrategicamente relevantes, alcanando-
se, assim, de forma indireta, aes que acabavam por produzir efeitos de proteo
ao ambiente natural ou a alguns de seus elementos.

Outro exemplo seria a decretao, por Getlio Vargas, em 1934, do Cdigo das
guas e do primeiro Cdigo Florestal, cuja motivao estava mais calcada na
necessidade de regulamentao de uso de recursos estratgicos, tendo em
vista o projeto de industrializao que se desenhava, do que efetivamente de
preservao dos mesmos. A inovao traduzida pela Constituio Federal de 1988
deu-se, assim, em duas ordens: conferiu proteo especfica ao meio ambiente e
repartiu entre o Estado e a sociedade o dever de proteg-lo e preserv-lo para as
presentes e para as futuras geraes.

Assim, a funo ambiental est relacionada garantia de que todos possam


usufruir de um ambiente sadio, ela atua sobre a integralidade dos bens ambientais
e sobre cada um, de forma singular, gerando, por isso, muitas vezes, restries
sua utilizao. Tratando-se de bens ambientais privados, faz surgir restries ao
exerccio do direito de propriedade, o que se justifica por serem os bens ambientais,
independentemente de seu regime dominial, bens de interesse pblico, sujeitos,
por isso, a um peculiar regime de uso e gozo, bem mais restritivo de que o regime
afeto aos bens que no possuem essa natureza. A sujeio de bens ambientais

29
privados a um regime jurdico especial a causa de grande parte dos conflitos
ambientais, eis que, aparentemente, j um choque entre o direito de propriedade
e o direito de todos ao meio ambiente ecologicamente equilibrado.

Como qualquer ao protetora implica, quase que sempre, limitao do direito de


propriedade, a soluo dos conflitos demanda a compreenso dos contornos atuais
desse direito, caracterizado, hoje, como limitado e condicionado internamente,
seja por normas de vizinhana, seja pela obrigatoriedade de que a propriedade
cumpra sua funo social.

5.9 Princpio da cooperao entre os povos


Na rea ambiental, destaca-se esse princpio pelo fato de que as agresses ao
ambiente no ficam restritas ao limite territorial do pas em que ocorrem, mas, pelo
contrrio, podem espalhar-se para os pases vizinhos.

A cooperao internacional para a preservao do meio ambiente determina


que resguardados a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes,
o governo brasileiro prestar, no que concerne ao meio ambiente, a necessria
cooperao a outro pas, devendo, ainda, manter sistema de comunicao apto
a facilitar o intercmbio rpido e seguro de informaes com rgos de outros
pases (arts, 77 e 78, da Lei 605/1998).

O princpio da cooperao impe a cooperao entre pases, no mbito


internacional; e entre Unio, Estados e Municpios/Poder Pblico e sociedade, no
mbito interno, a fim de tornar possvel o desafio de se alcanar o desenvolvimento
sustentvel.

A respeito de cooperao entre os povos, diversos documentos internacionais


abordam o tema como a Declarao sobre o Ambiente Humano, resultante da
Conferncia de Estocolmo, em 1972, ou a agenda 21, produzida durante a Rio-92.

A aplicao desse princpio no significa renncia soberania do Estado ou


autodeterminao dos povos, mas a necessidade de cooperao internacional,
em especial entre pases industrializados e pases subdesenvolvidos, na medida
em que o intercmbio de tecnologias, informaes, ou conhecimentos cientficos
so essenciais para que se possam buscar formas alternativas ao atual modo
de produo, e que vem gerando contnua e crescente depleo dos recursos
naturais.

No mbito interno, no apenas as diversas entidades estatais devem cooperar


entre si, uma vez que a competncia material para proteo do meio ambiente e
controle da poluio comum, repartindo-se entre Unio, Estados, Distrito Federal e
Municpio, nos termos do artigo 23 da Constituio Federal de 1988, mas tambm
Poder Pblico e sociedade devem agir conjuntamente, na escolha de prioridades
e nos processos decisrios da poltica e gesto ambientais.

30
6 Competncia em matria ambiental

6.1 Direito brasileiro


A Constituio brasileira garante o direito de todos ao meio ambiente ecologicamente
equilibrado e essencial sadia qualidade de vida. Alm disso, conceitua o meio
ambiente como bem de uso comum do povo e, dessa forma, no pode ser
apropriado e extracomrcio.

A partir da Constituio Federal de 1.988, a estrutura poltica em matria ambiental


passou a ter seus fundamentos fixados em dois dispositivos constitucionais
apontados no art. 1 da Lei n. 6.938/81 (Poltica Nacional do Meio Ambiente), com
redao determinada pela Lei n. 8.028/90: os arts. 23, VI e VII, e 225.

6.1.1 Regras de competncia


Competncia material exclusiva

Constituio Federal 1988, artigo 21:


Compete Unio:
(...)
IX - elaborar e executar planos nacionais e regionais de
ordenao do territrio e de desenvolvimento econmico e
social;
(...)
XIX - instituir sistema nacional de gerenciamento de recursos
hdricos e definir critrios de outorga de direitos de seu uso;
XX - instituir diretrizes para o desenvolvimento urbano, inclusive
habitao, saneamento bsico e transportes urbanos;
(...)
XXIII - explorar os servios e instalaes nucleares de qualquer
natureza e exercer monoplio estatal sobre a pesquisa, a lavra,
o enriquecimento e reprocessamento, a industrializao e o
comrcio de minrios nucleares e seus derivados, atendidos os
seguintes princpios e condies:
a) toda atividade nuclear em territrio nacional somente ser
admitida para fins pacficos e mediante aprovao do Congresso
Nacional;
b) sob regime de permisso, so autorizadas a comercializao
e a utilizao de radioistopos para a pesquisa e usos
mdicos, agrcolas e industriais; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 49, de 2006)
c) sob regime de permisso, so autorizadas a produo,
comercializao e utilizao de radioistopos de meia-vida
igual ou inferior a duas horas; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 49, de 2006)
(...)

31
XXV - estabelecer as reas e as condies para o exerccio da
atividade de garimpagem, em forma associativa.

Competncia legislativa exclusiva

Constituio Federal 1988, artigo 22:


Compete privativamente Unio legislar sobre:
(...)
IV - guas, energia, informtica, telecomunicaes e radiodifuso;
(...)
XII - jazidas, minas, outros recursos minerais e metalurgia;
(...)
XIV - populaes indgenas;
(...)
XXVI - atividades nucleares de qualquer natureza;
(...)
Pargrafo nico. Lei complementar poder autorizar os Estados
a legislar sobre questes especficas das matrias relacionadas
neste artigo.

Competncia material comum

Constituio Federal 1988, artigo 23


competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios:
(...)
III - proteger os documentos, as obras e outros bens de valor
histrico, artstico e cultural, os monumentos, as paisagens
naturais notveis e os stios arqueolgicos;
IV - impedir a evaso, a destruio e a descaracterizao de
obras de arte e de outros bens de valor histrico, artstico ou
cultural;
(...)
VI - proteger o meio ambiente e combater a poluio em qualquer
de suas formas;
VII - preservar as florestas, a fauna e a flora;
(...)
IX - promover programas de construo de moradias e a melhoria
das condies habitacionais e de saneamento bsico;
(...)
XI - registrar, acompanhar e fiscalizar as concesses de direitos
de pesquisa e explorao de recursos hdricos e minerais em
seus territrios;

Competncia legislativa concorrente

Constituio Federal 1988, artigo 24


Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar
concorrentemente sobre:

32
I - direito tributrio, financeiro, penitencirio, econmico e
urbanstico;
(..)
VI - florestas, caa, pesca, fauna, conservao da natureza,
defesa do solo e dos recursos naturais, proteo do meio
ambiente e controle da poluio;
VII - proteo ao patrimnio histrico, cultural, artstico, turstico
e paisagstico;
VIII - responsabilidade por dano ao meio ambiente, ao consumidor,
a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e
paisagstico;
(...)
1 - No mbito da legislao concorrente, a competncia da
Unio limitar-se- a estabelecer normas gerais.
2 - A competncia da Unio para legislar sobre normas gerais
no exclui a competncia suplementar dos Estados.
3 - Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados
exercero a competncia legislativa plena, para atender a suas
peculiaridades.

Constituio Federal 1988, artigo 30


Compete aos Municpios:
I - legislar sobre assuntos de interesse local;
II - suplementar a legislao federal e a estadual no que couber;
(...)
VIII - promover, no que couber, adequado ordenamento territorial,
mediante planejamento e controle do uso, do parcelamento e da
ocupao do solo urbano;
IX - promover a proteo do patrimnio histrico-cultural local,
observada a legislao e a ao fiscalizadora federal e estadual.

Regras de garantia

Constituio Federal 1988, artigo 5


Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
(...)
LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por:
a) partido poltico com representao no Congresso Nacional;
b) organizao sindical, entidade de classe ou associao
legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um
ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados;
LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta
de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos
e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes
nacionalidade, soberania e cidadania;
(...)
LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao
popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de

33
entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa,
ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o
autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do
nus da sucumbncia;

Constituio Federal 1988, artigo 129


O Municpio reger-se- por lei orgnica, votada em dois turnos,
com o interstcio mnimo de dez dias, e aprovada por dois teros
dos membros da Cmara Municipal, que a promulgar, atendidos
os princpios estabelecidos nesta Constituio, na Constituio
do respectivo Estado e os seguintes preceitos:
(...)
III, posse do Prefeito e do Vice-Prefeito no dia 1 de janeiro do
ano subsequente ao da eleio;

Constituio Federal 1988, artigo 37


A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes
da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios
obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade,
moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte:
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
(...)
4, Os atos de improbidade administrativa importaro a
suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a
indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma
e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel.

Constituio Federal 1988 artigo 103


Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade e a
ao declaratria de constitucionalidade: (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 45, de 2004)
I - o Presidente da Repblica;
II - a Mesa do Senado Federal;
III - a Mesa da Cmara dos Deputados;
IV - a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa
do Distrito Federal; (Redao dada pela Emenda Constitucional
n 45, de 2004)
V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal; (Redao
dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
VI - o Procurador-Geral da Repblica;
VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil;
VIII - partido poltico com representao no Congresso Nacional;
IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito
nacional.
1 - O Procurador-Geral da Repblica dever ser previamente
ouvido nas aes de inconstitucionalidade e em todos os
processos de competncia do Supremo Tribunal Federal.
2 - Declarada a inconstitucionalidade por omisso de medida
para tornar efetiva norma constitucional, ser dada cincia ao
Poder competente para a adoo das providncias necessrias

34
e, em se tratando de rgo administrativo, para faz-lo em trinta
dias.
3 - Quando o Supremo Tribunal Federal apreciar a
inconstitucionalidade, em tese, de norma legal ou ato normativo,
citar, previamente, o Advogado-Geral da Unio, que defender
o ato ou texto impugnado.

6.2 Federalismo
O Federalismo significa uma forma de Estado, denominada Estado Federal ou
Federao, caracterizada pela unio de Estados-membros, dotados de autonomia
poltico-constitucional.

O Estado Federal dotado de personalidade jurdica de direito pblico internacional,


enquanto a Unio a entidade federal com personalidade jurdica de direito pblico
interno, autnoma em relao aos Estados-membros e a quem cabe o exerccio
das prerrogativas de soberania do Estado brasileiro.

O meio ambiente assim especificamente denominado pela Constituio est


previsto como sendo de competncia da Unio, dos Estados e do Distrito Federal,
de forma concorrente (art. 24). Como competncia comum para a Unio, os
Estados, o Distrito Federal e os Municpios esto previstos a proteo do meio
ambiente e o combate poluio em quaisquer de suas formas (art. 23).

A concorrncia enseja a possibilidade de iniciativa na rea da legislao ambiental


para os Estados e para o Distrito Federal, se a Unio se mantiver inerte. A
competncia concorrente poder exercer-se no s quanto elaborao de leis,
mas de decretos, resolues e portarias.

Para atender s peculiaridades prprias, os Estados podero exercer a competncia


legislativa plena, desde que no exista lei federal sobre normas gerais (art. 24,
3). Essa competncia chamada plena, entretanto, sofre dupla limitao
qualitativa e temporal: a norma estadual no pode exorbitar da peculiaridade ou
do interesse prprio do Estado e ter que se ajustar ao disposto em norma federal
ambiental superveniente.

A Constituio brasileira no conceitua norma geral. Resta doutrina e


jurisprudncia essa tarefa. A norma geral visa aplicao da mesma regra em
um determinado espao territorial. A norma geral federal ambiental, ou em outra
matria de competncia concorrente, no precisa necessariamente abranger
todo o territrio brasileiro. Uma norma geral ambiental federal poder dispor,
por exemplo, sobre as reas previstas no art. 225, 4 - Floresta Amaznica
Brasileira, Serra do Mar, Mata Atlntica, Pantanal e Zona Costeira. A norma geral
pode abranger somente um ecossistema, uma bacia hidrogrfica ou somente uma
espcie vegetal ou animal.

35
A Unio est obrigada a inserir na norma geral o contedo dos acordos, tratados
ou convenes internacionais j ratificados, depositados e promulgados pelo
Brasil, como, evidentemente, guardar fidelidade Constituio em vigor.

6.3 Pas e Forma de Estado


A palavra pas revela-nos a ideia de unidade geogrfica, onde se assenta a
manifestao da cultura, histria e economia do povo brasileiro.

O conceito de pas no se confunde com o de Estado. Com efeito, este a fico


jurdica que possui poder com fim especfico e essencial destinado a regular
as relaes entre os membros de uma populao sobre determinado territrio.
Retiram-se do conceito de Estado quatro elementos essenciais: povo, territrio,
poder e finalidade.

Dessa forma, no podemos ter pelo conceito de pas o mesmo de Estado.


Exemplificando, correto afirmar que o nome do nosso pas Brasil, enquanto o
do nosso Estado Repblica Federativa do Brasil.

6.4 Estado Democrtico de Direito


Vale observar que o art. 1 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil,
preceitua que: A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel
dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado democrtico
de direito.

6.5 Territrio e Forma de Estado


Territrio o limite espacial onde o Estado exerce o seu poder de imprio. A forma
de Estado o modo pelo qual ser exercido esse poder, visando a aplicao dos
seus fins sobre a populao.

Se o exerccio desse poder de imprio no se encontra ramificado, estamos diante


de um Estado Unitrio, enquanto um Estado Federal caracteriza-se pela unio de
vrios Estados, que cederam sua soberania a um ente central, mantendo somente
poderes de autoconstituio, auto-organizao, autogoverno e autoadministrao.

6.6 Soberania e Autonomia


No federalismo, deve-se frisar que o titular da soberania o Estado Federal,
enquanto os Estados-membros so detentores de autonomia.

36
Como titular da soberania, o Estado Federal exerce-a no aspecto externo, pelo
fato de ser pessoa jurdica de direito pblico externo. J no mbito interno, v-se
representado pela Unio, detentora do exerccio desse poder.

Com relao autonomia, esta formada por dois elementos essenciais:


a) existncia de rgos governamentais prprios; e
b) posse de competncias exclusivas.

6.7 Repartio das competncias


Na repartio de competncias legislativas aplica-se o princpio da predominncia
dos interesses, de modo que Unio cabero as matrias de interesse nacional,
aos Estados, as de interesse regional, enquanto aos Municpios tocaro as
competncias legislativas de interesse local.

O legislador constituinte adotou o sistema alemo de repartio de competncias,


criando, para tanto, as exclusivas, as privativas como possibilidade de delegao,
as concorrentes com a formao das normas gerais e as suplementares e residuais
dos Estados e Municpios.

6.8 Classificao das competncias


As competncias so divididas em material e legislativa.

A competncia material se divide em:


Exclusiva art. 21 da CF
Comum art. 23 da CF

A competncia legislativa se divide em:


Exclusiva art. 25, 1 e 2, da CF
Privativa art. 22, par. n., da CF
Concorrente art. 24 da CF
Suplementar art. 24, 2 e art. 30, II, da CF

6.9 Competncia legislativa, concorrente ou suplementar dos Estados


em matria ambiental
A CF atribui competncia legislativa sobre assuntos do meio ambiente Unio,
aos Estados e ao Distrito Federal, conforme dispe o art. 24, V, VI e VII. Como
se observa, trata-se de competncia legislativa concorrente, estando limitada a
Unio a estabelecer normas gerais (art. 24, 1). Aos Estados e ao Distrito Federal
caber a suplementao dessas normas gerais.

37
No se deve perder de vista que aos Municpios tambm atribuda a competncia
legislativa suplementar, determinando o art. 30, II, competir a eles suplementar a
legislao federal e a estadual no que couber.

Com isso, correto afirmar que no a Unio que detm em nosso ordenamento
jurdico o maior nmero de competncias exclusivas e privativas; os Estados, os
Municpios e mesmo o Distrito Federal passaram, a partir de 1.988, a ter maior
autonomia no sentido de poderem legislar sobre grande nmero de matrias.

Diz o art. 24, 2, da CF: A competncia da Unio para legislar sobre normas
gerais no exclui a competncia suplementar dos Estados.

Suplemento o que supre, a parte que se ajunta a um todo para ampli-lo ou para
aperfeio-lo. O que serve para suprir qualquer falta. A capacidade suplementria
est condicionada necessidade de aperfeioar a legislao federal ou diante da
constatao de lacunas ou de imperfeies da norma geral federal.

Ressalte-se que no se pode suplementar um texto legal para descumpri-lo ou


para deturpar sua inteno, isto , para desviar-se da mens legis ambiental federal.

6.10. Competncia ambiental comum, material, administrativa ou de


execuo
A proteo do meio ambiente est adaptada competncia material comum, ou
seja, proteo ambiental adstrita a normas que conferem deveres aos entes da
Federao e no simplesmente faculdades.

Aludida competncia material comum est preceituada no art. 23, VI e VII, da CF.

O art. 23 merece ser colocado em prtica em concordncia com o art. 18 da


mesma CF, que determina: A organizao poltico-administrativa da Repblica
Federativa do Brasil compreende a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os
Municpios, todos autnomos, nos termos desta Constituio.

A autonomia no significa desunio dos entes federados. Tambm no deve


produzir conflito e disperso de esforos. Mas a autonomia deve ensejar que o
Municpio tenha ou possa ter sistemas de atuao administrativa no semelhantes
ou desiguais aos vigentes nos Estados. Os Estados, por sua vez, podero ter,
tambm, sua organizao administrativa ambiental diferente do Governo Federal.
Assim, as normas gerais federais ambientais no podem ferir a autonomia dos
Estados e dos Municpios, exigindo dos mesmos uma estrutura administrativa
ambiental idntica praticada no mbito federal.

A competncia dos Estados para legislar, quando a Unio j editou uma norma
geral, pressupe uma obedincia norma federal, se editada de acordo com a

38
Constituio Federal. Situa-se no campo da hierarquia das normas e faz parte de
um sistema chamado de fidelidade federal. No a mesma situao perante a
implementao administrativa da lei (art. 23 da CF), onde no h hierarquia nas
atuaes das diferentes Administraes Pblicas.

Leis infraconstitucionais no podem repartir ou atribuir competncias, a no ser


que a prpria Constituio Federal tenha previsto essa situao, como o fez
explicitamente no art. 22, pargrafo nico, quando previu que a competncia
comum estabelecendo normas de cooperao ser objeto de lei complementar.

6.11 A importncia do Municpio


O Municpio, adotado como ente federativo, conforme preceituam os arts. 1 e
18 da CF, recebeu autonomia, possuindo competncias exclusivas (art. 30) e
organizao poltica prpria (art. 29).

Interessante verificarmos que o Texto Constitucional, ao atribuir ao Municpio


competncia para legislar sobre assuntos locais, est se referindo aos interesses
que atendem de modo imediato s necessidades locais, ainda que tenham
repercusso sobre as necessidades gerais do Estado ou do Pas. Com isso,
questes como o fornecimento domiciliar de gua potvel, o servio de coleta
de lixo, o trnsito de veculos e outros temas tpicos do meio ambiente natural,
artificial, cultural e do trabalho no mbito do Municpio, embora de interesse local,
no deixam de afetar o Estado e mesmo o pas.

Resumo
Neste captulo, verificamos os conceitos bsicos de meio ambiente e os princpios
fundamentais do direito ambiental e as competncias em matria ambiental.

Atividades

Atividade 1
Conceitue o princpio do Desenvolvimento Sustentvel e descreva os aspectos
relacionando-os com a Eco-92 e os instrumentos que resultaram dessa Conveno.

Atividade 2
Acerca da Constituio Federal e do meio ambiente marque a afirmativa correta:

a) aquele que explorar recursos minerais no est obrigado a recuperar o meio


ambiente degradado, de acordo com soluo tcnica exigida pelo rgo
pblico competente, na forma da lei;
b) as usinas que operam com reator nuclear devero ter sua localizao

39
definida em Plano de Controle Ambiental e Licenciamento ambiental, sem o
qual no podero ser instaladas;
c) para a instalao de obra ou atividade potencialmente causadora de
significativa degradao do meio ambiente, exigido apenas o licenciamento
ambiental, sendo que o estudo prvio de impacto ambiental apenas a
publicidade que se d ao licenciamento desse empreendimento;
d) para assegurar a efetividade do direito ao meio ambiente ecologicamente
equilibrado, incumbe ao poder pblico definir, em todas as unidades da
Federao, espaos territoriais e seus componentes a serem especialmente
protegidos, sendo a alterao e a supresso permitidas somente atravs de
lei, vedada qualquer utilizao que comprometa a integridade dos atributos
que justifiquem sua proteo.
e) as condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro
os infratores, pessoas fsicas, a sanes administrativas, independentemente
da obrigao de reparar os danos causados.

Atividade 3
Diferencie o princpio da preveno do princpio da precauo no Direito Ambiental.

Atividade 4
A respeito da Constituio Federal e do meio ambiente, marque (V) para as
afirmativas verdadeiras e (F) para as afirmativas falsas.

a) ( ) Na Constituio Federal, so expressamente previstos como patrimnio


nacional, a Serra do Mar, a floresta Amaznica o Pantanal Mato-grossense
e a caatinga, dentro de condies que assegurem a preservao do meio
ambiente, inclusive quanto ao uso dos recursos naturais.
b) ( ) Segundo a Constituio, o meio ambiente ecologicamente equilibrado
bem de uso comum do povo, e essencial sadia qualidade de vida,
impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo, ficando
automaticamente declarados de interesse pblico para desapropriao
futura.
c) ( ) Os bens de natureza material ou imaterial, tomados individualmente ou em
conjunto, portadores de referncia identidade da sociedade brasileira,
includos os conjuntos urbanos e stios de valor histrico, paisagstico,
artstico, arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico so parte do
meio ambiente cultural protegidos pela Constituio Federal 1988.
d) ( ) So bens disponveis as terras devolutas ou arrecadadas pelos Estados,
por aes discriminatrias, necessrias proteo dos ecossistemas
naturais.

40
Atividade 5
Com relao aos princpios do direito ambiental, assinale a afirmativa correta:

a) So considerados norteadores do direito ambiental, entre outros, os


princpios: do direito sadia qualidade de vida, do desenvolvimento
sustentvel, do acesso eqitativo aos recursos naturais, da precauo e da
informao.
b) A precauo caracteriza-se pela ao compensatria diante do risco ou do
perigo.
c) Os princpios da participao comunitria e da eqidade intergeracional
tm sede constitucional, uma vez que a Constituio brasileira estabelece
a faculdade de a coletividade praticar atos com vistas proteo do meio
ambiente e sua preservao em prol das presentes e futuras geraes.
d) O princpio do desenvolvimento sustentvel preconiza um elo entre o social
e o econmico, estando referido em diversas declaraes internacionais,
mas, por no estar previsto expressamente na Constituio brasileira, atua
apenas como aspirao social e vetor ideolgico para a atividade econmica,
preconizando a maximizao dos lucros com a gerao de renda.
e) O princpio da precauo amplamente observado pelos Estados, de modo
a proteger o meio ambiente sempre que houver certeza cientfica da ameaa
de danos srios ou irreversveis ao mesmo.

Referncias
LEUZINGER, Mrcia Dieguez; CUREAU, Sandra. Direito Ambiental.Elsevier. Rio de
Janeiro. RJ. 2008. ISBN: 978-85-352-2919-6

LIMA, Silvio Wanderley do Nascimento. Agncias Reguladoras e Meio Ambiente.


Caderno Doutrina. In: Revista IOB de Direito Administrativo. Ano II, n 15, Maro de 2007.
ISBN: 18097448.

MACHADO, P.A.L. Direito Ambiental Brasileiro. 13. Ed. Malheiros Editores. So Paulo.
SP. 2005 ISBN 85-7420-635-0

41
2
Recursos hdricos
e florestais

Rodrigo Borges de Barros


Carolina Oliveira Pinto

Introduo
Neste captulo, inicialmente iremos estudar os fundamentos, objetivos
e diretrizes da poltica nacional de recursos hdricos, bem como seus
instrumentos sob o ponto de vista do direito ambiental.

De incio, deveremos conhecer a gua como bem de uso comum do povo,


dotado de valor econmico e a abrangncia da dominialidade pblica.

Abordaremos os objetivos da Poltica Nacional de Recursos Hdricos a partir


da relao da gua com o desenvolvimento sustentvel e da preveno de
enchentes.

Nos instrumentos da Poltica Nacional de Recursos Hdricos, veremos


planos de recursos hdricos, enquadramento dos corpos de gua de classes,
segundo os seus usos preponderantes, outorga de direito de uso, cobrana
pelo uso das guas e o sistema de informaes sobre recursos hdricos, bem
como a composio e competncias do sistema nacional de gerenciamento
de recursos hdricos.

Tambm ser abordado cada artigo do Cdigo Florestal, comentados,


relacionando competncias , poder de poltica etc.

Portanto, o segundo captulo proporciona o conhecimento da Poltica


Nacional de Recursos Hdricos e do Cdigo Florestal, da inter-relao entre
essas polticas e a gesto ambiental.

43
Objetivos
Ao trmino dos estudos propostos neste captulo, esperamos que voc esteja
apto(a) a:

estudar o Meio Ambiente Natural, bem como suas principais espcies: ar,
gua, solo, fauna e flora;
interpretar a Poltica Nacional de Recursos Hdricos;
compreender a importncia da gesto integrada e descentralizada dos
Recursos Hdricos;
compreender os instrumentos da Poltica Nacional de Recursos Hdricos,
sua aplicao e suas restries.

Esquema
1. Bens ambientais na constituio da repblica
1.1. guas
1.2. Recursos minerais e energia nuclear e hidrulica
2. Poltica nacional de recursos hdricos
2.1. Princpios da poltica nacional de recursos hdricos
2.2. Objetivos da poltica nacional de recursos hdricos
2.3. Diretrizes gerais de ao
2.4. Instrumentos da poltica nacional de recursos hdricos
2.4.1. Planos de recursos hdricos
2.4.2 Enquadramento dos corpos de gua de classes, segundo os seus usos
preponderantes
2.4.3. Outorga
2.4.3.1. Conceito, finalidade e prazo
2.4.3.2. Natureza jurdica
2.4.3.3. Abrangncia
2.4.3.4. Competncia para outorgar e delegao da outorga
2.4.3.5. No exigibilidade da outorga
2.4.3.6. Suspenso da outorga
2.4.3.7. Outorga e estudo prvio de impacto ambiental
2.4.3.8. Outorga e licenciamento ambiental
2.4.4. Cobrana pelo uso das guas
2.4.4.1. Finalidade
2.4.4.2. Natureza jurdica dos valores arrecadados
2.4.4.3. Cobrana e outorga
2.4.4.4. Cobrana pelo uso de recursos pelas concessionrias de energia eltrica
2.4.4.5. Fixao dos valores a serem cobrados
2.4.4.6. Aplicao dos valores arrecadados com a cobrana pelo uso dos recursos
hdricos
2.4.5. Sistema de informaes sobre recursos hdricos

44
2.5. Sistema nacional de gerenciamento de recursos hdricos
2.5.1. Composio
2.5.1.1. Conselho nacional de recursos hdricos
2.5.1.2. Agncia nacional das guas - ana
2.5.1.3. Conselhos estaduais
2.5.1.4. Comits de bacias hidrogrficas
2.5.1.5. Agncias de guas
3. Cdigo florestal
3.1. Base constitucional
3.1.1. Direito de propriedade relativo
3.1.2. Competncia legislativa
3.2. Poder de polcia florestal vinculado
3.3. Comentrios ao cdigo florestal

1 BENS AMBIENTAIS NA CONSTITUIO DA REPBLICA

1.1 GUAS
Regime dominial (art. 20, incisos III e IV e art. 26, inciso I);

Art. 20. So bens da Unio:


(...)
III - os lagos, rios e quaisquer correntes de gua em terrenos
de seu domnio, ou que banhem mais de um Estado, sirvam de
limites com outros pases, ou se estendam a territrio estrangeiro
ou dele provenham, bem como os terrenos marginais e as praias
fluviais;

IV as ilhas fluviais e lacustres nas zonas limtrofes com outros pases; as praias martimas;
as ilhas ocenicas e as costeiras, excludas, destas, as que contenham a sede de
Municpios, exceto aquelas reas afetadas ao servio pblico e a unidade ambiental
federal, e as referidas no art. 26, II; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 46, de 2005)

Art. 26. Incluem-se entre os bens dos Estados:


I - as guas superficiais ou subterrneas, fluentes, emergentes
e em depsito, ressalvadas, neste caso, na forma da lei, as
decorrentes de obras da Unio;

Sistema nacional de gerenciamento de recursos hdricos/critrios de outorga do


direito de uso da gua (art. 21, inciso XIX);

Art. 21. Compete Unio:


(...)
XIX - instituir sistema nacional de gerenciamento de recursos
hdricos e definir critrios de outorga de direitos de seu uso;

45
Compensao financeira pela explorao de recursos hdricos para gerao de
energia eltrica (art. 20, 1);

Art. 20. (...)


1 - assegurada, nos termos da lei, aos Estados, ao Distrito
Federal e aos Municpios, bem como a rgos da administrao
direta da Unio, participao no resultado da explorao
de petrleo ou gs natural, de recursos hdricos para fins de
gerao de energia eltrica e de outros recursos minerais no
respectivo territrio, plataforma continental, mar territorial ou
zona econmica exclusiva, ou compensao financeira por essa
explorao.

Competncia para legislar sobre guas (art. 22, inciso IV);

Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:


(...)
IV - guas, energia, informtica, telecomunicaes e radiodifuso

Aproveitamento de recursos hdricos em terras indgenas (art. 231, 3; art. 49,


inciso XVI).

Art. 231. (...)


3 - O aproveitamento dos recursos hdricos, includos os
potenciais energticos, a pesquisa e a lavra das riquezas
minerais em terras indgenas s podem ser efetivados com
autorizao do Congresso Nacional, ouvidas as comunidades
afetadas, ficando-lhes assegurada participao nos resultados
da lavra, na forma da lei.

Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional:


(...)
XVI - autorizar, em terras indgenas, a explorao e o
aproveitamento de recursos hdricos e a pesquisa e lavra de
riquezas minerais;

1.2. Recursos Minerais e energia nuclear e hidrulica


Regime dominial (art. 20, incisos VIII e IX; art. 176, caput);

Art. 20. So bens da Unio:


(...)
VIII - os potenciais de energia hidrulica;
IX - os recursos minerais, inclusive os do subsolo;

46
Art. 176. As jazidas, em lavra ou no, e demais recursos minerais
e os potenciais de energia hidrulica constituem propriedade
distinta da do solo, para efeito de explorao ou aproveitamento,
e pertencem Unio, garantida ao concessionrio a propriedade
do produto da lavra.

Obrigao constitucional de recuperao de reas afetadas por atividades de


minerao (art. 225, 2);

Art. 225.
2 - Aquele que explorar recursos minerais fica obrigado a
recuperar o meio ambiente degradado, de acordo com soluo
tcnica exigida pelo rgo pblico competente, na forma da lei.

Competncia para legislar sobre energia (art. 22, inciso IV);

Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:


(...)
IV - guas, energia, informtica, telecomunicaes e radiodifuso

Aproveitamento de recursos minerais em terras indgenas (art. 231, 3; art. 49,


inciso XVI);

Art. 231. (...)


3 - O aproveitamento dos recursos hdricos, includos os
potenciais energticos, a pesquisa e a lavra das riquezas
minerais em terras indgenas s podem ser efetivados com
autorizao do Congresso Nacional, ouvidas as comunidades
afetadas, ficando-lhes assegurada participao nos resultados
da lavra, na forma da lei.

Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional:


(...)
XVI - autorizar, em terras indgenas, a explorao e o
aproveitamento de recursos hdricos e a pesquisa e lavra de
riquezas minerais;

Monoplio da Unio sobre a pesquisa, a lavra, o enriquecimento e reprocessamento,


a industrializao e o comrcio de minrios nucleares e seus derivados (art. 21,
inciso XXIII; art. 177, inciso V);

Art. 21. Compete Unio:


(...)
XXIII - explorar os servios e instalaes nucleares de qualquer
natureza e exercer monoplio estatal sobre a pesquisa, a lavra,
o enriquecimento e reprocessamento, a industrializao e o
comrcio de minrios nucleares e seus derivados, atendidos os

47
seguintes princpios e condies:
a) toda atividade nuclear em territrio nacional somente ser
admitida para fins pacficos e mediante aprovao do Congresso
Nacional;
b) sob regime de permisso, so autorizadas a comercializao
e a utilizao de radioistopos para a pesquisa e usos
mdicos, agrcolas e industriais; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 49, de 2006)
c) sob regime de permisso, so autorizadas a produo,
comercializao e utilizao de radioistopos de meia-vida
igual ou inferior a duas horas; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 49, de 2006)
d) a responsabilidade civil por danos nucleares independe da
existncia de culpa; (Redao dada pela Emenda Constitucional
n 49, de 2006)

Art. 177. Constituem monoplio da Unio:


(...)
V - a pesquisa, a lavra, o enriquecimento, o reprocessamento, a
industrializao e o comrcio de minrios e minerais nucleares e
seus derivados, com exceo dos radioistopos cuja produo,
comercializao e utilizao podero ser autorizadas sob
regime de permisso, conforme as alneas b e c do inciso XXIII
do caput do art. 21 desta Constituio Federal. (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 49, de 2006)

Responsabilidade civil por danos nucleares (art. 21, inciso XXIII, c);

Art. 21. Compete Unio:


(...)
XXIII (...)
c) sob regime de permisso, so autorizadas a produo,
comercializao e utilizao de radioistopos de meia-vida
igual ou inferior a duas horas; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 49, de 2006)

Localizao de usinas com reatores nucleares (art. 21, inciso XXIII, a; art. 49,
inciso XIV).

Art. 21. Compete Unio:


(...)
XXIII - explorar os servios e instalaes nucleares de qualquer
natureza e exercer monoplio estatal sobre a pesquisa, a lavra,
o enriquecimento e reprocessamento, a industrializao e o
comrcio de minrios nucleares e seus derivados, atendidos os
seguintes princpios e condies:
a) toda atividade nuclear em territrio nacional somente ser
admitida para fins pacficos e mediante aprovao do Congresso
Nacional;

48
Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional:
(...)
XIV - aprovar iniciativas do Poder Executivo referentes a
atividades nucleares.

2 POLTICA NACIONAL DE RECURSOS HDRICOS


Antes de proferirmos quaisquer comentrios a respeito da poltica nacional de
recursos hdricos, imprescindvel fazermos algumas consideraes acerca de
Meio Ambiente, bem como do Direito Ambiental, ramo do Direito a que pertence a
matria objeto desta exposio.

Tanto a palavra meio como a ambiente tm diversas conotaes. Juridicamente,


que o sentido que nos interessa, existem duas acepes da palavra meio
ambiente, uma estrita e uma ampla. Na viso estrita, o meio ambiente nada mais
do que a expresso do patrimnio natural e as relaes com e entre os seres vivos.
J em sentido amplo, o meio ambiente abrange toda a natureza original (natural) e
artificial, bem como os bens culturas correlatos. Neste sentido, temos de um lado
meio ambiente natural, constitudo pelo, solo, pela gua, pelo, ar, pela energia,
pela fauna e pela flora; e, de outro, o meio ambiente artificial (ou humano), formado
pelas edificaes, equipamentos e alteraes produzidas pelo homem, enfim, os
assentamentos de natureza urbanstica e demais construes. Adotando essa
viso larga, Jos Afonso da Silva definiu o meio como a interao do conjunto
de elementos naturais, artificiais e culturais que propiciem o desenvolvimento
equilibrado da vida em todas as suas formas.

Adotando essa viso ampla, com base no nosso ordenamento jurdico e sem
entrar no mrito das disputas doutrinrias acerca da existncia ou no do Direito
ambiental, dis Milar definiu o Direito do ambiente como o complexo de
princpios e normas coercitivas reguladoras das atividades humanas que direta ou
indiretamente, possam afetar a sanidade do ambiente em sua dimenso global,
visando sua sustentabilidade para as presentes e futuras geraes.

Curiosidade

dis Milar afirma que a controvrsia sobre a existncia do Direito Ambiental


ainda no est totalmente superado, vez que Paulo de Bessa Antunes
afirmava em seu livro de 1992 que esse ramo do direito no existia por no
estarem seus princpios amadurecidos, tendo, entretanto, modificado seu
entendimento em 1999. Lembra ainda, que Toshio Mukai na terceira edio
de seu livro Direito ambiental sistematizado continua a negar autonomia
cientfica ao Direito ambiental.

49
Os princpios informadores desse ramo do Direito, segundo Paulo Affonso Leme
Machado so:

princpio do direito sadia qualidade de vida (significa que hoje, no basta


viver ou conservar a vida, justo buscar-se a qualidade de vida. Direito a
um meio ambiente ecologicamente equilibrado) ;
princpio do acesso equitativo aos recursos ambientais (no basta vontade
de usar esses bens ou a possibilidade tecnolgica de explor-los. preciso
estabelecer a razoabilidade dessa utilizao);
princpios usurio-pagador e poluidor-pagador (o primeiro significa que o
utilizador do recurso deve suportar o conjunto dos custos destinados a tornar
possvel essa utilizao, bem como os custos advindos de seu prprio uso;
o segundo obriga o poluidor a pagar a poluio que pode ser causada ou
que o j foi) ;
princpio da precauo (significa que, na ausncia de informao cientfica
ou de dvida sobre a existncia do risco de dano ambiental, as medidas que
visam prevenir esse dano devem ser tomadas);
princpio da preveno (significa que uma vez constatada a existncia
da possibilidade de dano ambiental, as medidas para evit-lo devem ser
tomadas. Pressupe o conhecimento do que prevenir);
princpio da reparao (significa que uma vez ocorrido o dano, surge a
obrigao do causador de repar-lo. No Brasil, a responsabilidade objetiva);
princpio da informao (que dizer que o povo tem direito s informaes
sobre o meio ambiente para que possam posicionar-se diante delas);
princpio da participao (expressa a ideia de que para a resoluo dos
problemas do ambiente deve ser dada nfase cooperao entre Estado
e a sociedade, atravs da participao dos diferentes grupos sociais na
formulao e execuo da poltica ambiental);

O Direito ambiental encontra seu fundamento no art. 225 da Carta Magna. De


acordo com este dispositivo constitucional, todos tm direito ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia
qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de
defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. Os pargrafos
do art. 225 da CF/88, por sua vez, trazem os instrumentos e aes a serem
desenvolvidos para que esse direito a um meio ambiente ecologicamente
equilibrado seja efetivado.

Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente


equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia
qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade
o dever de defend-lo e preserv- lo para as presentes e futuras
geraes.
1 - Para assegurar a efetividade desse direito, incumbe ao
Poder Pblico:
I - preservar e restaurar os processos ecolgicos essenciais e
prover o manejo ecolgico das espcies e ecossistemas;

50
II - preservar a diversidade e a integridade do patrimnio
gentico do Pas e fiscalizar as entidades dedicadas pesquisa
e manipulao de material gentico;
III - definir, em todas as unidades da Federao, espaos
territoriais e seus componentes a serem especialmente
protegidos, sendo a alterao e a supresso permitidas somente
atravs de lei, vedada qualquer utilizao que comprometa a
integridade dos atributos que justifiquem sua proteo;
IV - exigir, na forma da lei, para instalao de obra ou atividade
potencialmente causadora de significativa degradao do meio
ambiente, estudo prvio de impacto ambiental, a que se dar
publicidade;
V - controlar a produo, a comercializao e o emprego de
tcnicas, mtodos e substncias que comportem risco para a
vida, a qualidade de vida e o meio ambiente;
VI - promover a educao ambiental em todos os nveis de
ensino e a conscientizao pblica para a preservao do meio
ambiente;
VII - proteger a fauna e a flora, vedadas, na forma da lei, as
prticas que coloquem em risco sua funo ecolgica, provoquem
a extino de espcies ou submetam os animais a crueldade.
2 - Aquele que explorar recursos minerais fica obrigado a
recuperar o meio ambiente degradado, de acordo com soluo
tcnica exigida pelo rgo pblico competente, na forma da lei.
3 - As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio
ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas,
a sanes penais e administrativas, independentemente da
obrigao de reparar os danos causados.
4 - A Floresta Amaznica brasileira, a Mata Atlntica, a Serra
do Mar, o Pantanal Mato-Grossense e a Zona Costeira so
patrimnio nacional, e sua utilizao far-se-, na forma da lei,
dentro de condies que assegurem a preservao do meio
ambiente, inclusive quanto ao uso dos recursos naturais.
5 - So indisponveis as terras devolutas ou arrecadadas pelos
Estados, por aes discriminatrias, necessrias proteo dos
ecossistemas naturais.
6 - As usinas que operem com reator nuclear devero ter sua
localizao definida em lei federal, sem o que no podero ser
instaladas.

A gua, como foi dito, um dos bens ambientais. A esse recurso ambiental, a
Carta Magna dispensou amplo tratamento. Assim, em seus arts. 20, III e 26, I, a
CF/88 disciplinou o regime de propriedade dos recursos hdricos.

Art. 20. So bens da Unio:


(...)
III - os lagos, rios e quaisquer correntes de gua em terrenos
de seu domnio, ou que banhem mais de um Estado, sirvam de
limites com outros pases, ou se estendam a territrio estrangeiro
ou dele provenham, bem como os terrenos marginais e as praias
fluviais;

51
Art. 26. Incluem-se entre os bens dos Estados:
I - as guas superficiais ou subterrneas, fluentes, emergentes
e em depsito, ressalvadas, neste caso, na forma da lei, as
decorrentes de obras da Unio;

De acordo com esses dispositivos constitucionais, as guas so de domnio da


Unio ou do Estado. So de domnio da Unio as guas martimas, os potenciais
de energia hidrulica, as guas interiores superficiais (rios, lagos e quaisquer
guas correntes) situadas em terreno de seu domnio ou que banhem mais de
um Estado, sirvam de limites com outros pases, ou se estendam a territrio
estrangeiro ou dele provenham, bem como os terrenos marginais e praias fluviais.
J de domnio dos Estados so as guas superficiais situadas apenas em seus
respectivos territrios, salvo as represas decorrentes de obra da Unio, bem como
as guas subterrneas, independentemente de suas extenses.

A nossa Carta Magna tambm disps que compete Unio instituir sistema
nacional de gerenciamento de recursos hdricos e definir critrios de outorga de
direitos de seu uso (art. 21, XIX).

J no que se refere competncia legislativa em matria de recursos hdricos, a


Lei Maior determina, no seu art. 22, IV, que compete Unio privativamente legislar
sobre gua. Por outro lado, estabeleceu a Carta Magna de 1988 a competncia
comum da Unio, dos Estados, Distrito Federal e Municpios para, dentre outras
coisas, promover programas de construo de moradias e de saneamento bsico
(art. 23, IX); proteger o meio ambiente e combater a poluio (art. 23, VI); registrar,
acompanhar e fiscalizar as concesses de direitos de pesquisa e explorao de
recursos hdricos e minerais em seus territrios (art. 23, IX).

Parada Obrigatria

Paulo Affonso Leme Machado ensina que legislar sobre guas significa que
os padres de qualidade das guas devero ser estabelecidos somente
pela Unio. Assim, dar critrio para classificao das guas dos rios, lagos,
lagoas, etc. compete somente Unio. Contudo, nas guas estaduais,
competir aos rgos estaduais fazer a aplicao dos critrios federais e
fazer a classificao. Neste sentido, podem os Estados legislar sobre o que
pode ser lanado na gua, bem como a quantidade permitida, porque isso
matria que diz respeito primeiramente ao poder de polcia dos Estados.
Entretanto, conforme forem essas normas, poder-se- atingir ou no o
padro de qualidade determinado pela norma federal. Assim, a norma de
emisso estadual dever conformar-se com a norma federal de qualidade
das guas.

52
Ento, regulamentando o art. 21, XIX da Constituio Federal/88, foi editada em
9/01/1997, a Lei n 9433/98, que instituiu a Poltica Nacional de Recursos Hdricos
e criou o Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos.

Antes de analisarmos as leis que instituram a poltica nacional de recursos hdricos,


para melhor compreenso do tema, imprescindvel uma pequena passagem
pela evoluo histrica- legislativa da proteo jurdica das guas no Brasil.

Antnio Hermam de Vasconcelos e Benjamim identifica 3 momentos histricos na


evoluo legislativo-ambiental brasileira: a fase da explorao desregrada, a fase
fragmentria e a fase holstica.

A fase da explorao desregrada, que compreendeu o perodo entre o


descobrimento do Brasil, em 1.500 at aproximadamente meados do sculo XIX,
foi caracterizada pela edio de parcas e esparsas normas ambientais que eram
coniventes com a explorao desenfreada. Essas normas, ao contrrio do que
deveria ser, estimulavam a ao dos predadores e a explorao ambiental no
sustentvel. Eram normas que visavam, primeiramente, assegurar interesses
econmicos (protegendo recursos naturais preciosos em acelerado processo
de exaurimento, como o pau-brasil e demais riquezas florestais) e resguardar a
sade. Neste perodo foi editado o Cdigo Civil de 1916, que apesar de regular o
direito de uso das guas, no se referiu diretamente ao seu domnio (a proteo
por ele efetivada fundava-se basicamente no direito de vizinhana e na utilizao
da gua como bem privado e de valor econmico limitado). Tambm veio o Cdigo
de guas (Decreto 24.634/34), onde foi a gua tratada como um dos elementos
bsicos de desenvolvimento, por ser matria-prima para a gerao de eletricidade,
um subproduto essencial da industrializao, entre outras.

J a fase fragmentria caracterizou-se por uma valorao jurdica do meio


ambiente, embalada pela proliferao, no mundo, de um novo pensamento: o
ecolgico, iniciado pelo bilogo alemo Ernst Haeckel. Esta conscincia foi
despertada realmente a partir da Conferncia das Naes Unidas sobre ambiente
humano, em Estocolmo, em 1972, onde foram estabelecidos os princpios de
um novo ramo do Direito: o Direito ambiental. Neste perodo, houve uma maior
preocupao ecolgica com o ambiente por parte do legislador que imps limites
legais s atividades exploratrias. Essa preocupao foi, entretanto, especfica,
ou seja, setorizada por categorias de recursos hdricos (isto porque no se tinha a
conscincia de que esses recursos fazem parte de um sistema uno e complexo).
Durante esse perodo, foram editadas, entre outras leis, o Cdigo Florestal e a Lei
da Ao Popular.

Por fim, tem-se a fase holstica. Nesta fase, houve a solidificao do pensamento
jurdico ambiental no sentido de se preservar o meio ambiente como um sistema
ecolgico integrado (onde as partes, os bens ambientais, so protegidos como um
todo) e com autonomia valorativa (por ser em si mesmo um bem jurdico). O incio
do pensamento holstico comeou com a edio da Lei 6938/81, que alm de
tutelar de forma dispersa os diferentes bens ambientais, tratou o meio ambiente

53
como um todo. Posteriormente, foi editada a Lei da Ao Civil Pblica (que criou
o instrumento processual adequado para reprimir ou impedir danos ao meio
ambiente), bem como promulgada a CF/88, que substitui laconismo existente na
Carta Magna anterior, dedicando um captulo inteiro ao sistema jurdico ambiental.

No que concerne ao bem ambiental gua, a Constituio Federal/88 o caracterizou


como um recurso econmico, dispensando-lhe tambm enorme tratamento (arts.
20, 1; 21, XII, b e XIX; 43, 2, IV e 3; 176, caput e 1; CF/88). Uma das
maiores alteraes foi a extino do domnio privado da gua, previsto no Cdigo
de guas. Em relao a este recurso ambiental, importante foi tambm a edio
da Lei 9433/97, conforme veremos.

Por ltimo, fechando esta fase, at o momento, pelo menos, tivemos a Lei dos
Crimes contra o meio ambiente (lei 9.605/98), onde h a previso de sanes
penais e administrativas derivadas de condutas e atividades lesivas ao meio
ambiente.

Antes, ainda, de analisarmos as leis que instituram a poltica nacional de recursos


hdricos, cabe-nos esclarecer que, em que pese alguns especialistas distinguirem
os termos recursos hdricos e guas, que de fato so diferentes, adotando
o posicionamento de Paulo Affonso Leme Machado, os empregaremos nesta
exposio como sinnimos, pois a lei que institui a Poltica nacional de Recursos
Hdricos no os empregou com uma diviso rigorosa.

Dicas

Aninho M. Irachande e Demtrios Christofidis, afirmam que o termo recursos


hdricos deve ser empregado apenas quando se tratar de questes
atinentes ao uso e o termo guas quando forem includas aquelas que
no devem ser usadas por questes ambientais. Ou seja, sempre que a
proteo ambiental das guas for considerada, o termo gua deve ser
substitudo por recursos hdricos.

2.1 PRINCPIOS DA POLTICA NACIONAL DE RECURSOS HDRICOS


De acordo com a lei, a Poltica Nacional de Recursos Hdricos (PNRH) tem 6
princpios ou fundamentos.

O primeiro fundamento diz que a gua um bem de domnio pblico. Assim, gua
tida pela lei como um bem pblico. Paulo Afonso Leme Machado ensina que
se trata, na verdade, de um bem pblico pertencente categoria de bem de uso
comum do povo. Isto porque como um dos elementos do meio ambiente, a ela

54
aplica o art. 225 da Constituio Federal, que qualifica o meio ambiente como bem
de uso comum do povo.

Curiosidade

Ensina Helly Lopes Meireles : A expresso domnio pblico ora significa o


poder que o Estado exerce sobre os bens prprios e alheios, ora designa a
condio desses bens. A mesma expresso pode ainda ser tomada como
o conjunto de bens destinados ao uso pblico (direto ou indireto geral ou
especial) (uti singuli ou uti universi), como pode designar o regime a que
se subordina esse complexo de coisas afetadas de interesse pblico. Diz
ainda: Neste sentido amplo e genrico o domnio pblico abrange no s
os bens das pessoas jurdicas de Direito Pblico interno como as demais
coisas que, por sua utilidade coletiva, merecem a proteo do poder pblico,
tais como a gua, as jazidas, as florestas, a fauna, o espao areo e as que
interessam ao patrimnio histrico e artstico nacional.

Destaque-se que a dominialidade pblica da gua no transforma o Poder Pblico


federal e estadual em proprietrio da gua, mas apenas em gestor desse bem no
interesse de todos (assim, podemos dizer que o ente pblico s proprietrio da
gua no sentido puramente formal, sendo, na substncia, um simples gestor do
bem de uso coletivo).

Ponto chave

Na verdade, a presena do poder pblico no setor hdrico objetiva, como


se observa do art. 11 da Lei 9433/97, visa assegurar o controle qualitativo e
quantitativo dos usos da gua bem como o efetivo exerccio dos direitos de
acesso a gua.

Dessa conceituao da gua como bem de uso comum do povo decorrem


vrias conseqncias. Assim, o uso da gua no pode ser apropriado
por uma pessoa, fsica ou jurdica, ou grupo de pessoas, com a excluso
absoluta dos outros usurios em potencial; o uso da gua no pode significar
a poluio ou a agresso desse bem; o uso da gua no pode esgotar o
prprio bem utilizado e a concesso ou autorizao (ou qualquer outro tipo
de outorga) do uso da gua deve ser motivada pelo gestor pblico.

55
Importante tambm destacarmos que como a Lei 9433/97 usa a locuo gua
um bem de domnio pblico, no especificando a gua a ser considerada, todas
elas passaram a ser de domnio pblico, estando, dessa forma, revogado o art.
57 do Cdigo de guas que afirma que so particulares as nascentes e todas as
guas situadas em terrenos particulares.

De acordo, com a nossa Constituio (arts. 20, II; 26, I;) as guas podem de
domnio da Unio ou do Estado. So de domnio da Unio as guas martimas,
os potenciais de energia hidrulica, as guas interiores superficiais (rios, lagos e
quaisquer guas corrente) situadas em terreno de seu domnio ou que banhem
mais de um Estado, sirvam de limites com outros pases, ou se estendam a
territrio estrangeiro ou dele provenha, bem como os terrenos marginais e praias
fluviais. J de domnio dos Estados so as guas superficiais situadas apenas em
seus respectivos territrios, salvo as represas decorrentes de obra da Unio, bem
como as guas subterrneas, independentemente de suas extenses.

Importante

Destaque-se que nem a CF/88 e nem a Lei n 9.433/97 trataram das guas
pluviais (que so as que procedem das chuvas); o Cdigo de guas, na
parte que trata da propriedade dessas guas, est em vigor. Esse Cdigo
estabelece que se as guas das chuvas carem em terreno privado, ao seu
proprietrio inicialmente pertencero. Se carem em terrenos ou lugares
pblicos, todos podero ir apanh-las. Segundo este, ainda, a apropriao
ser feita de acordo com as necessidades tanto do proprietrio privado como
de qualquer um do povo. No caso, inclusive, de guas pluviais cadas em
terreno privado, o proprietrio deste no poder desperdi-las nem desvi-
las de seu curso normal.

O segundo fundamento da poltica nacional de recursos hdricos a gua um


recurso limitado de valor econmico;

Trata-se da consagrao do entendimento de que os recursos hdricos so


esgotveis e vulnerveis, ao contrrio do que se raciocinou anteriormente no
mundo e no Brasil.

A prpria lei 9433/97, em seu art. 19, afirma que a cobrana pelo uso de recursos
hdricos objetiva: I- reconhecer a gua como bem econmico e dar ao usurio uma
indicao de seu real valor.....

56
Ressalte-se que, apesar de a lei impor a cobrana pelo uso dos recursos
hdricos, a gua necessria para as necessidades bsicas de cada
pessoa, em que cada um vai diretamente abastecer-se, gratuita, pois
se trata de uma captao insignificante do ponto de vista econmico,
consoante interpretao dos arts. 20 e 12, $ 1, I e II, da Lei 9433/97.

Destaque-se que, apesar de ter passado a gua a ser mensurada dentro dos
valores da economia, isto no significa que se possam ser admitidas condutas que
possibilitem as pessoas usarem esse recurso natural a seu bel-prazer mediante o
simples pagamento.

Essa valorizao econmica, ressalte-se, deve levar em conta o preo da


conservao, da recuperao e da melhor distribuio desse bem.

O terceiro e quarto fundamentos so intimamente ligados e expressam a ideia


de que a gesto dos recursos hdricos deve sempre proporcionar o uso mltiplo
das guas sendo que em situaes de escassez, uso prioritrio o consumo
humano e a dessedentao de animais;

Assim, o princpio geral o de que a gesto dos recursos hdricos deve sempre
proporcionar o uso mltiplo das guas, mas em situaes de escassez, o uso
prioritrio o consumo humano e a dessedentao de animais.

Esse fundamento expressa a tendncia moderna de legislaes


nacionais e tratados internacionais de buscar um equilbrio entre
os diversos usos da gua, estabelecendo-se as prioridades a partir
das necessidades sociais vigentes.

Dessa forma, presente a escassez das guas, cumpre o rgo pblico federal
ou estadual pela outorga dos direitos de uso das guas suspender parcial ou
totalmente as outorgas que prejudiquem o consumo humano e a dessedentao
dos animais (obs.: essa suspenso atividade vinculada e no discricionria).

Importante

Importante destacarmos que no consumo humano somente est


compreendido o uso apenas para as necessidades mnimas, ou seja, gua
para beber, para comer e para higiene, no estando includo o uso para o
lazer, como piscina, e nem para a jardinagem.

No que se refere aos animais, apesar de se assegurar gua para a sua


dessedentao, no h prioridade para a utilizao de gua para o abate e
comercializao destes animais, devendo-se seguir, nesta parte, as normas
comuns de racionamento, a serem previstas na regulamentao.

57
J o uso mltiplo das guas (fundamento essencial da poltica nacional de recursos
hdricos e que vem substituir o atual uso dominante para fins energticos), deve
ser procurado atravs do Plano de Recursos Hdricos quando for abordar as
prioridades de uso dos recursos hdricos (art. 7, VIII, da Lei 94.33/97), j que
a multiplicidade dos usos das guas imensa e no est enumerada na sua
totalidade pela lei. Probe, a lei, dessa forma, que o Poder Pblico privilegie um ou
alguns do uso da gua.

Sintetizando

Do fundamento do uso mltiplo das guas decorre a proibio de ser


privilegiado um ou somente alguns usos. Dessa forma, imperativo o estudo
da viabilidade ecolgica da outorga de vrios e concomitantes direitos de
uso, sendo expressa a lei, no seu art. 13, pargrafo nico, nesse sentido ao
dispor que a outorga de uso dos recursos hdricos dever preservar o uso
mltiplo destes

O quinto fundamento da poltica brasileira nacional de recursos hdricos que a


unidade territorial para implementao da Poltica Nacional de Recursos Hdricos
a bacia geogrfica;

Assim, apesar das guas serem de domnio da Unio ou dos Estados, conforme
os arts. 20 e 26 da Carta Magna, a implementao da poltica nacional e estadual
dos recursos hdricos no ser embasada nos limites da Unio ou dos Estados,
mas, sim, nos limites da bacia hidrogrfica.

Paulo Affonso Leme Machado ensina que a implementao dessas


diretrizes, atravs dos Comits de Bacias Hidrogrficas, que vai tornar
efetiva a ideia da bacia hidrogrfica como unidade territorial bsica para
efetivao da Poltica Nacional de Recursos Hdricos.

Apesar da lei no ter conceituado bacia hidrogrfica, aceita-se a sua definio


como a rea total de drenagem que alimenta uma determinada rede hidrogrfica,
que dada pelos glossrios cientficos.

O ltimo princpio da poltica nacional de recursos hdricos que a gesto dos


recursos hdricos deve ser descentralizada e contar com a participao do Poder
Pblico, dos usurios e das comunidades.

58
Parada Obrigatria

Vrios tratados e declaraes internacionais (em especial a Declarao


de Dublin, Irlanda, de 1992) j recomendavam expressamente a
descentralizao na administrao dos recursos hdricos, de forma a
proporcionar uma parceria entre rgos pblicos, privados e cidados
interessados no aproveitamento e conservao das guas.

Ensina Paulo Affonso Leme Machado: A lei comentada prev organismos


em quatro nveis, tendo na base as Agncias de gua e os Comits de
Bacia Hidrogrfica e no pice o Conselho Nacional de Recursos Hdricos.
Descentralizar vai significar que nem o Conselho Nacional e nem os
Conselhos de Recursos Hdricos dos Estados e Distrito Federal vo eles
mesmos diretamente administrar as guas. A gesto ou a administrao
das guas deve ficar com as bases mencionadas. Essa descentralizao
deve ser efetivada atravs .... com a transferncia de atribuies ou poderes
tradicionais da Unio e dos Estados para os novos rgos hdricos. (....)

O poder da Agncia Nacional de guas- ANA para arrecadar as receitas


vindas da cobrana pelo uso das guas (art. 4, IX) uma inovao que
deixa dvidas no cumprimento da poltica de descentralizao da gesto
dos recursos hdricos.

De acordo com esse fundamento, a gesto poder ser pblica ou mista (pblica
e privada), dependendo da escolha da Unio, dos Estados, dos Municpios, dos
usurios e das organizaes cvicas. No pode, entretanto, ser totalmente privada,
pois os Poderes Pblicos, Federal e dos Estados, conforme for o domnio dos
mananciais, devero exercer o controle dos usos das guas atravs da outorga
dos direitos de uso (arts. 11, 29, II, e 30, I, todos da Lei 9433/97).

Quanto gesto participativa dos recursos hdricos, a lei, inovando, criou


mecanismos institucionais de participao dos cidados e comunidades usurias,
incluindo seus representantes no Conselho Nacional de Recursos Hdricos e
nos Comits de Bacia Hidrogrfica, rgos que integram o Sistema Nacional de
Gerenciamento de Recursos Hdricos.

Importante

Saliente-se que a participao de rgos pblicos nos Comits de Bacia


Hidrogrfica legalmente limitada metade do total de representantes, de
forma a proporcionar, pelo menos em tese, uma representao minimamente
equitativa de Estado e sociedade.

59
2.2 OBJETIVOS DA POLTICA NACIONAL DE RECURSOS HDRICOS
A Poltica Nacional de Recursos Hdricos tem como objetivos principais:

assegurar atual e s futuras geraes a necessria disponibilidade de


gua, em padres de qualidade adequados aos respectivos usos;
a utilizao racional e integrada dos recursos hdricos, incluindo o transporte
aquavirio, com vista ao desenvolvimento sustentvel;
a preveno e a defesa contra eventos hidrolgicos crticos de origem natural
ou decorrentes do uso inadequado dos recursos hdricos (catstrofes,
enchentes, inundaes, etc).

Os dois primeiros objetivos constituem, na verdade, apenas a insero, na


legislao sobre recursos hdricos, do princpio do desenvolvimento sustentvel,
j previsto no art. 225 da Constituio Federal (que assegura a todos os cidados
o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, e impe ao Poder Pblico
e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras
geraes).

J a preveno e a defesa contra eventos hidrolgicos crticos de origem natural


ou decorrentes do uso inadequado dos recursos hdricos constitui objetivo da
poltica nacional de recursos hdricos porque, ao contrrio do que muitos pensam,
as enchentes ou inundaes ou cheias dos cursos de gua so previsveis e
evitveis.

De acordo com Paulo Affonso Leme Machado, duas diretrizes gerais


de ao que auxiliam a consecuo desse objetivo so: articulao dos
planejamentos dos recursos hdricos e integrao da gesto dos recursos
hdricos com a gesto do solo.

2.3 DIRETRIZES GERAIS DE AO


A Lei 9433/97, procurando orientar os organismos pblicos e privados responsveis
pela administrao dos recursos hdricos, na implementao da Poltica Nacional
de Recursos Hdricos formulou diretrizes gerais de ao, em seu art. 3.

Assim, a lei prescreve que a gesto dos Recursos Hdricos no Brasil deve:

a) ser sistemtica, sem dissociao dos aspectos de quantidade e qualidade;

b) levar em considerao as diversidades fsicas, biticas, demogrficas,


econmicas, sociais e culturais das diversas regies do Pas. Acrescentando a
doutrina abalizada que essa gesto deve levar em considerao as diferenas
entre as vrias bacias hidrogrficas, por serem elas as unidades territoriais
bsicas de implementao da Poltica Nacional de 0,Recursos Hdricos (PNRH);

60
c) integrar-se com a gesto ambiental. Isto porque como a gua faz parte do
meio ambiente no pode ser gerida de forma isolada em relaes aos outros
recursos ambientais;

d) articular-se com os setores usurios, e com os planejamentos, regional,


estadual e nacional, bem como com a gesto do uso do solo e dos sistemas
esturios e zonas costeiras.

Importante destacarmos que para serem colocadas em prtica e no serem


excludas do cotidiano do gerenciamento hdrico indispensvel que sejam
inseridas nas vrias fases do procedimento de outorga de uso de guas, na
elaborao do Plano de Recursos Hdricos e na efetivao do sistema de cobrana
pelo uso das guas.

2.4 INSTRUMENTOS DA POLTICA NACIONAL DE RECURSOS HDRICOS


Os instrumentos necessrios concretizao dos objetivos da Poltica Nacional de
Recursos Hdricos (PNRH) e gesto integrada dos recursos hdricos, conforme
a lei, so:

os Planos de Recursos Hdricos;


o enquadramento de corpos de gua em classes, segundo os usos
preponderantes da gua;
outorga dos direitos de uso de recursos hdricos;
cobrana pelo uso dos recursos hdricos;
sistema de Informaes sobre recursos hdricos.

Falemos de cada um deles.

2.4.1 Planos de Recursos Hdricos


Os planos de recursos hdricos so planos diretores que visam fundamentar e
orientar a implementao da Poltica Nacional de Recursos Hdricos (PNRH) e o
gerenciamento dos recursos hdricos.

Parada Obrigatria

De acordo com dis Miral, a razo da criao desses planos de recursos


hdricos a necessidade, para a gesto hdrica, de planejamento
institucionalizado. De acordo com esse jurista, no pode o uso das guas ser
condicionado apenas a planos setoriais e deciso de cada caso concreto,
sem vinculao com o planejamento do uso dos recursos hdricos da bacia.
O plano visa, segundo ele, evitar, entre outras coisas, casusmos.

61
So planos de longo prazo, com horizonte de planejamento compatvel com o
perodo de implantao de seus programas e de seus projetos. Dito prazo sugerido
pelas Agncias de guas, a quem cabe a elaborao do Plano, competindo aos
Comits de Bacia Hidrogrfica, aprovar ou no esse prazo.

Paulo Affonso Leme Machado ensina: O Plano deve ter uma


durabilidade condizente com sua implantao e aceitao.
Mudanas muito constantes podem levar inaplicabilidade do
Plano. Contudo, o Plano precisa prever sua reviso, para adaptar-
se a fatos supervenientes.

Os planos sero elaborados por bacia, por Estado e para o Pas. Destaque-se
que, como ensina Paulo Affonso Leme Machado, o plano mais importante o da
bacia hidrogrfica, porque ela a unidade territorial de atuao e planejamento do
Sistema Nacional e porque a gesto descentralizada. Dessa forma, as prioridades
de usos das guas, p.ex., sero primeiramente procuradas na bacia hidrogrfica.
Em seguida, fazendo-se os planos estaduais, eles devero integrar as prioridades
apontadas nos planos da bacia hidrogrfica. Por fim, o plano do pas deve integrar
os planos estaduais para estabelecerem as prioridades nacionais.

Questo interessante que o plano de recurso hdrico do Brasil no precisa ser


elaborado atravs de lei, o que, entretanto, no impede que os Estados prevejam
que seus planos sejam veiculados atravs dessa espcie legislativa.

Esses planos podem ter tripla abrangncia territorial, isto porque eles tm relao
com a rea de atuao do comit de bacia hidrogrfica, a qual pode ser uma bacia
hidrogrfica, uma sub-bacia hidrogrfica e um grupo de bacias ou sub-bacias
hidrogrficas. Assim, o Plano de recursos hdricos pode abranger somente uma
sub-bacia ou grupo de sub-bacias hidrogrficas, a totalidade de uma bacia ou
grupo de bacias hidrogrficas.

Destaque-se que, conforme a lio de Paulo Affonso Leme Machado, o Plano de


Recursos hdricos estadual no deve planejar somente para os limites polticos
do Estado, mas para a realidade de todas as bacias hidrogrficas, levando em
conta suas relaes hdricas com os outros Estados brasileiros e at com pases
vizinhos.

Esses planos devem ter um contedo mnimo indicado pela lei, em seu art. 7,
de forma que a ausncia de referido contedo causa de nulidade absoluta do
mesmo.

Art. 7 Os Planos de Recursos Hdricos so planos de longo


prazo, com horizonte de planejamento compatvel com o perodo
de implantao de seus programas e projetos e tero o seguinte
contedo mnimo:
I - diagnstico da situao atual dos recursos hdricos;
II - anlise de alternativas de crescimento demogrfico, de

62
evoluo de atividades produtivas e de modificaes dos
padres de ocupao do solo;
III - balano entre disponibilidades e demandas futuras dos
recursos hdricos, em quantidade e qualidade, com identificao
de conflitos potenciais;
IV - metas de racionalizao de uso, aumento da quantidade e
melhoria da qualidade dos recursos hdricos disponveis;
V - medidas a serem tomadas, programas a serem desenvolvidos
e projetos a serem implantados, para o atendimento das metas
previstas;
VI - (VETADO)
VII - (VETADO)
VIII - prioridades para outorga de direitos de uso de recursos
hdricos;
IX - diretrizes e critrios para a cobrana pelo uso dos recursos
hdricos;
X - propostas para a criao de reas sujeitas restrio de uso,
com vistas proteo dos recursos hdricos.

2.4.2 Enquadramento dos Corpos de gua de Classes, segundo os


seus Usos Preponderantes
J o enquadramento dos corpos de gua em classes, segundo os seus usos
preponderantes, constitui uma medida inerente ao poder de polcia ambiental que
visa combater, de forma preventiva, a poluio das guas, atravs da avaliao
dos nveis de qualidade da gua, a fim de estabelecer metas a serem atingidas
segundo os usos (principais) a que se destinam.

Segundo a lei, esse enquadramento objetiva:

assegurar s guas qualidade compatvel com os usos mais exigentes a


que forem destinadas;
diminuir os custos de combate poluio das guas, mediante aes
preventivas permanentes.

O estabelecimento das classes dos corpos de gua atribuio da legislao


ambiental, estando atualmente previstas na Resoluo CONAMA 357/2005, que
estabelece nove classes de uso preponderante, sendo 5 para as guas doces, 2
para as guas salgadas e 2 para as salinas.

O termo estabelecer significa, numa primeira fase, dar as


caractersticas de cada classe e, numa segunda fase, constatar
as caractersticas existentes de um corpo hdrico e propor as
metas para alcanar determinada classe e, finalmente, a fase de
classificao de cada corpo hdrico na classe devida.

63
J o enquadramento dos corpos de gua nas classes de uso atribuio das
Agncias de guas, que deveram prop-lo aos Comits de Bacia Hidrogrfica
para posterior encaminhamento ao Conselho Nacional ou Conselhos Estaduais,
de acordo com o domnio destes.

Importante ressaltarmos que apesar do Conselho Nacional de Recursos Hdricos


e os Conselhos Estaduais de Recursos Hdricos poderem concordar com a atual
classificao das guas ou com as proposies de estabelecimento de novos
nveis de qualidade a serem alcanados, no poder efetuar nova classificao, o
que cabe aos rgos do meio ambiente.

Outro aspecto relevante que o enquadramento dos corpos de gua deve ser
baseado no necessariamente no seu estado atual, mas nos nveis de qualidade
que deveriam possuir para atender as necessidades das comunidades.

Destaque-se, tambm, que toda outorga de direitos de uso de recursos hdricos


dever respeitar a classe em que o corpo de gua estiver enquadrado, conforme
determina o art. 13 da lei.

Art. 13. Toda outorga estar condicionada s prioridades de


uso estabelecidas nos Planos de Recursos Hdricos e dever
respeitar a classe em que o corpo de gua estiver enquadrado e a
manuteno de condies adequadas ao transporte aquavirio,
quando for o caso.

2.4.3 Outorga

2.4.3.1 Conceito, Finalidade e Prazo


o ato administrativo que faculta, a particulares e a prestadores de servios
pblicos, o uso das guas, em condies preestabelecidas, por tempo determinado.
Segundo dis Miral, o mais importante instrumento da PNRH, por ser atravs
dela que ser efetivamente implantada a Poltica Nacional de Recursos Hdricos
(PNRH).

De acordo com o art. 11 da Lei 9433/97, o regime de outorga de direitos de


uso de recursos hdricos tem como objetivo assegurar o controle quantitativo e
qualitativo dos usos da gua e o efetivo exerccio dos direitos de acesso gua.
Diante disso, os governos (tanto federal como estadual) no podem conceder ou
autorizar usos que agridam a qualidade e a quantidade das guas, assim como
no podem agir sem equidade no darem acesso gua.

A outorga de direito de uso de recursos hdricos ser concedida por prazo


determinado de, no mximo, 35 anos, renovvel uma nica vez por igual prazo.

64
Importante

Como a lei no foi regulamentada, cabe autoridade competente,


discricionariamente, estabelecer referido prazo, considerando a finalidade
do uso pretendido, o horizonte do projeto e, sobretudo, os planos da bacia.

Sua renovao deve ser feita antes do trmino do prazo, sob pena de perda
do direito de uso das guas.

Destaque-se que diante da inconstncia da disponibilidade hdrica, os outorgados


no tm direito adquirido a que o Poder Pblico lhe fornea o quantum de gua
indicado na outorga. O Poder Pblico no pode arbitrariamente alterar a outorga,
mas pode modific-la motivadamente, de acordo com o interesse pblico.

2.4.3.2 Natureza Jurdica


No que respeita a natureza jurdica, de acordo com a lio de dis Miral, apesar
da lei no ter definido-a, doutrinariamente, parece vingar o entendimento de que
se trata de uma autorizao. Uma autorizao, entretanto, especial, diferente da
autorizao administrativa, pois com prazo determinado (o que retira a natureza
precria desta autorizao), e condicionada pois enquanto estiver cumprindo os
termos da outorga, o autorizatrio ter direito ao uso da gua.

Isto porque a outorga, para Helly Lopes Meireles, ser expedida


por meio de autorizao, que ato administrativo discricionrio e
precrio pelo o qual o Poder Pblico torna possvel ao pretendente
a realizao de certa atividade ou a utilizao especial de um bem
pblico.

Destaque-se, tambm, que para a concesso da outorga no h necessidade de


licitao, vez que esta outorga no configura prestao de servio pblico, como
ocorre quando uma empresa destina-se a distribuir gua em uma cidade. (ver art.
175 da CF/88)

Art. 175. Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente


ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de
licitao, a prestao de servios pblicos.
Pargrafo nico. A lei dispor sobre:
I - o regime das empresas concessionrias e permissionrias
de servios pblicos, o carter especial de seu contrato e de
sua prorrogao, bem como as condies de caducidade,
fiscalizao e resciso da concesso ou permisso;
II - os direitos dos usurios;
III - poltica tarifria;
IV - a obrigao de manter servio adequado.

65
2.4.3.3 Abrangncia
Os usos de recursos hdricos sujeitos outorga pelo Poder Pblico so (art. 12 da
lei das guas):

derivao ou captao de parcela da gua existente em um corpo de gua


para consumo final, inclusive abastecimento pblico, ou insumo de processo
produtivo;
extrao de gua de aqufero subterrneo para consumo final ou insumo de
processo produtivo;
lanamento em corpo de gua de esgotos e demais resduos lquidos ou
gasosos, tratados ou no, com o fim de sua diluio, transporte ou disposio
final;
aproveitamento dos potenciais hidreltricos;
outros usos que alterem o regime, a quantidade ou a qualidade da gua
existente em um corpo de gua.

Destaca Paulo Affonso Leme Machado que no inciso V, do art. 12, a lei deu
Administrao Publica a possibilidade de alargar os casos em que a outorga
hdrica seja obrigatria. A Administrao Pblica, contudo, ter o nus de provar
a respeito da possibilidade de alterao do regime, da quantidade e/ou qualidade
de gua existente em um corpo de gua.

J Edis Miral ressalta que a expresso tratados ou no, constante do inciso III
do art. 12, no significa a permisso para poluir, mas que todo lanamento deve
ser objeto de outorga. Lembra, ainda, que nos termos da Resoluo CONAMA
020/86, possvel lanamento sem tratamento desde que os padres de emisso
estabelecidos sejam respeitados.

Destaque-se, por fim, que a ausncia de outorga nos casos anteriormente citados
configura infrao das normas de utilizao (art. 49, da lei das guas).

2.4.3.4 Competncia para outorgar e delegao da outorga


A outorga efetiva-se por ato da autoridade competente do Poder Executivo
Federal, dos Estados ou do Distrito Federal, conforme o domnio das guas.
Assim, tratando- se de guas da Unio cabe a mesma conceder a outorga e, de
guas de domnio dos Estados e do Distrito Federal, a estes.

Importante ressaltar, entretanto, que o Poder Executivo Federal poder delegar


competncia aos Estados e ao Distrito Federal conceder outorga de direito de uso
de recurso hdrico de domnio da Unio (art. 14, 1 da lei).

Destaque-se, tambm, que em qualquer das hipteses a outorga estar sempre


condicionada aos seguintes fatores:

66
prioridades de uso estabelecidas nos Planos de Recursos Hdricos;
classificao em que o corpo de gua estiver enquadrado na conformidade
da Resoluo 357/2005 do Conama;
manuteno da navegabilidade se o rio for efetivamente navegado;
preservao do uso mltiplo das guas.

Obs.: Conforme o art. 21, XIX da CF/88, compete Unio definir os critrios de
outorga dos direitos de uso de recursos hdricos. Isso explica porque a lei da
guas em seu art. 30, I, determinou que cabe aos Estados e Municpios outorgar
os direitos de uso dos recursos hdricos. Na verdade, quando a lei federal assim
estabelece est definindo critrios gerais de outorga. Determina, assim, que a
rea de outorga no pode ficar na gesto privada.

2.4.3.5 No exigibilidade da outorga


J os usos que independem de outorga so:

o uso de recursos hdricos para a satisfao das necessidades de pequenos


ncleos populacionais, distribudos no meio rural;
as derivaes, captaes e lanamentos considerados insignificantes;
as acumulaes de volumes de gua consideradas insignificantes.

Explicando melhor

Paulo Affonso Leme Machado lembra que o critrio de insignificncia nas


hipteses nos itens b e c no pode ser idntico para todas as bacias, pois
deve levar em considerao a diferena de vazo dos corpos de gua, as
estaes do ano, entre outros fatores.

Para utilizao dessas isenes pelo usurio necessrio , entretanto, que o


Poder Pblico edite Regulamento definindo-as e estabelecendo seus limites. (o
que at agora no fez)

Para Paulo Affonso Leme Machado, essas isenes configuram verdadeiro direito
subjetivo do usurio de usar a gua sem a interveno prvia do Poder Pblico.

2.4.3.6 Suspenso da outorga


A lei prev hipteses em que a outorga de direito de uso de recursos hdricos pode
ser suspensa parcial ou totalmente, em definitivo ou por prazo determinado.

67
Dentre elas, temos, por exemplo: no cumprimento pelo outorgado dos termos da
outorga; ausncia de uso por trs anos consecutivos; e necessidade premente
de gua para atender a situaes de calamidade, inclusive as decorrentes de
condies climticas adversas, dentre outras (art. 15 da lei).

Paulo Affonso Leme Machado ensina que suspende-se a outorga pela


supervenincia das circunstncias acima apontadas. So circunstncias que
no existiam no momento da outorga do direito de uso dos recursos hdricos,
porque se essas existissem, a outorga no poderia ter sido legalmente emitida.
Lembra ainda que A suspenso ir ocorrer pelo advento de circunstncias que
no so de responsabilidade da Administrao Pblica, nem de responsabilidade
do outorgado. o interesse pblico geral que torna necessria a suspenso.
A medida dever ser revestida de proporcionalidade e, assim, ser por prazo
determinado ou definitiva.

Por fim, destaque-se que no h necessidade de processo administrativo, estando,


no entanto, o Poder Pblico obrigado a motivar o ato de suspenso, por fora do
princpio da legalidade. Bem como que, pelo menos na legislao referente
Poltica Nacional de Irrigao (art. 33 do decreto 89496/94, que regulamentou a
Lei 6662/79), a regra a no indenizao nos casos de extino de concesso
ou autorizao.

2.4.3.7 Outorga e estudo Prvio de Impacto Ambiental


A outorga instituto diverso do estudo prvio de pacto ambiental. Por isso a outorga
no dispensa o estudo prvio de impacto ambiental. Este constitui exigncia
prevista diretamente na CF/88. Destaque-se, inclusive, que se esse estudo for
exigvel e no foi exigido, no deve o rgo pblico conceder a outorga enquanto
tal estudo no for apresentado, sob pena de responsabilizao civil e criminal.
Em sendo apresentado, poder a autoridade exigir esclarecimentos, vistorias e
diligncia da equipe multidisciplinar.

Ressalte-se tambm que o rol constante do art. 2, VII da Resoluo CONAMA


1/86, meramente exemplificativo.

Caso seja prevista a apresentao do licenciamento ambiental aps o deferimento


da outorga, a autoridade outorgante poder ter interesse em acompanhar o estudo,
pois este ter repercusso na renovao da outorga.

2.4.3.8 Outorga e Licenciamento Ambiental


Esses dois institutos guardam grande aproximao, podendo at ser unificados,
se para tanto houver interesse da Administrao Pblica. Atualmente, a outorga
tem um campo mais amplo, pois deve considerar os planos de recursos hdricos.

A apresentao prvia da licena ou da autorizao ambiental depender do


que constar na legislao ambiental federal, estadual ou municipal pertinente.

68
Atualmente, a resoluo Conama 237/97 condiciona o licenciamento ambiental
previa outorga do direito do uso dos recursos hdricos.

2.4.4 Cobrana pelo Uso das guas


A cobrana pelo uso dos recursos hdricos um dos mais importantes instrumentos
da Poltica Nacional de Recursos Hdricos (PNRH). Essa cobrana introduz no
setor hdrico o princpio do usurio-poluidor-pagador previsto na lei da Poltica
Nacional do Meio Ambiente (art. 4, VII).

A cobrana pelo uso de recursos hdricos efetiva o princpio da internalizao


dos custos ambientais por aqueles que se aproveitam dos recursos naturais, em
geral, e, em especial, das guas. Hoje, estes custos so externalizados, ou seja,
so pagos por toda a sociedade, inclusive por quem no se aproveita do recurso
usado.

2.4.4.1 Finalidade
De acordo com o art. 19, da lei 9433/97, os objetivos dessa cobrana so:
a) reconhecer a gua como bem econmico e dar ao usurio uma indicao de
seu real valor;

b) incentivar a racionalizao do uso da gua;


c) obter recursos financeiros para o financiamento dos programas e intervenes
contemplados nos planos de recursos hdricos.

Destaque-se que como a obteno dos recursos hdricos s pode ser feita
de acordo com o Plano de Recursos Hdricos, sem a existncia deste no h
modo legal de aplicarem-se os recursos arrecadados pelo uso dos mesmos. Por
isso, Paulo Affonso Leme Machado entende que ilegal a cobrana pelo uso
dos recursos hdricos, se inexistir o Plano de Recursos Hdricos ou se ele for
incompleto ou inadequado.

2.4.4.2 natureza jurdica dos valores arrecadados


Imprescindvel tambm destacarmos que o preo do uso dos recursos hdricos
no tem natureza de tributo. Trata-se de preo pblico, pago pelo uso de um bem
pblico, no interesse particular.

69
2.4.4.3 Cobrana e outorga
Os usos que esto sujeitos a cobrana so apenas aqueles que dependem de
outorga. Dessa forma, no esto sujeitos cobrana os usos que independem de
outorga.

Importante tambm destacar:

a outorga ato exclusivo do Poder Publico;


a cobrana decorre dos usos das guas, no sendo uma punio;
nos casos onde inexigvel a outorga, tambm no se exige a cobrana;
em havendo suspenso de outorga, haver tambm a suspenso da
cobrana;
j a cominao da penalidade embargo definitivo acarreta obrigatoriamente
a revogao da outorga, e, por consequncia, no se poder mais efetuar
a cobrana;
a penalidade de embargo provisria, por sua vez, por ter carter cominatrio,
no suspende nem revoga a outorga e, consequentemente, no confere ao
outorgado o direito de deixar de pagar os valores referentes ao uso dos
recursos hdricos.

2.4.4.4 cobrana pelo uso de recursos pelas concessionrias de


energia eltrica
Destaque-se tambm que a previso de participao nos lucros, prevista no art.
20, 1 da Constituio Federal/88, no se confunde com a cobrana pelo uso das
guas. Assim, as concessionrias de energia eltrica devem pagar pelo simples
uso da gua, alm de pagar pela obteno de resultados ou lucros, na forma do
dispositivo constitucional mencionado.

Dica

Verificar lei federal 7990/89. Dispe sobre o percentual.

Paulo Affonso Leme Machado lembra, ainda, esse mesmo princpio deve se
utilizado para outros usos de gua em que haja co-participao nos lucros do
Poder Pblico.

70
2.4.4.5 fixao dos valores a serem cobrados

No que concerne fixao do valor de referida cobrana, esta dever observar:

nas derivaes, captaes e extraes de gua, o volume retirado e seu


regime de variao;
nos lanamentos de esgotos e demais resduos lquidos ou gasosos,
o volume lanado e seu regime de variao e as caractersticas fsico-
qumicas, biolgicas e de toxidade do afluente.

Destaque-se que a anlise fsico-qumica, biolgica e referente a toxicidade do


efluente, procedidas na fixao dos valores, so independentes das normas de
emisso dos efluentes determinadas pelos rgos ambientais. Assim, todos os
lanamentos devem ser cobrados, estejam ou no nos limites das normas de
emisso.

2.4.4.6 Aplicao dos valores arrecadados com a cobrana pelo uso


dos recursos hdricos
Os valores arrecadados com a cobrana pelo uso de recursos hdricos sero
aplicados prioritariamente na bacia hidrogrfica em que foram gerados, observando
tambm o plano de recurso hdrico.

Dica

Verificar o art. 4 da lei 9984/2000

Referidos valores sero utilizados:

no financiamento de estudos, programas, projetos e obras includos nos


Planos de Recursos Hdricos;e
no pagamento de despesas de implantao e custeio administrativo dos
rgos e entidades integrantes do Sistema Nacional de Gerenciamento de
Recursos Hdricos.

Importante ressaltar que a utilizao dos recursos para o pagamento de despesas


de implantao e custeio administrativo dos rgos e entidades integrantes do
Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos limitada a 7,5 % do

71
valor total arrecadado. Assim, 92,5% do valor arrecadado com a cobrana pelo uso
dos recursos hdricos devero ser utilizados obrigatoriamente no financiamento
de estudos, programas, projetos e realizao de obras, previstos nos Planos de
Recursos Hdricos.

2.4.5 Sistema de Informaes Sobre Recursos Hdricos


Um outro instrumento da poltica nacional de RH o sistema de informaes.
Ele se constitui num sistema de coleta, tratamento e armazenamento e recuperao
de informaes sobre recursos hdricos e fatores intervenientes em sua gesto.

Quanto criao e gerenciamento desse sistema, em mbito nacional, cabe ao


Poder Executivo Federal, em mbito estadual, ao Poder Executivo dos Estados e
DF em mbito estadual; e a as agncias de gua na sua rea de atuao.

Os dados gerados pelos rgos integrantes do Sistema Nacional de Gerenciamento


de Recursos Hdricos sero incorporados ao Sistema Nacional de Informaes
sobre Recursos Hdricos.

O funcionamento do Sistema Nacional de Informaes tem como princpios:

a descentralizao da obteno e produo de dados e informaes;


a coordenao unificada do sistema;
e o acesso aos dados e informaes garantido toda a sociedade.

O Sistema Nacional de Informaes sobre Recursos Hdricos tem como objetivos:

reunir, dar consistncia e divulgar os dados e informaes sobre a situao


qualitativa e quantitativa dos recursos hdricos no Brasil;
atualizar permanentemente as informaes sobre disponibilidade e demanda
de recursos hdricos em todo o territrio nacional;
fornecer subsdios para a elaborao dos Planos de Recursos Hdricos.

A organizao, implantao e gesto do Sistema Nacional de informaes sobre


Recursos Hdricos cabem, de acordo com a Lei 9.984/2000 (art.4, XIV), ANA.

2.5 SISTEMA NACIONAL DE GERENCIAMENTO DE RECURSOS HDRICOS


Para a implantao da Poltica Nacional de Recursos Hdricos (PNRH) e
consecuo de seus objetivos, foi criado o Sistema Nacional de Gerenciamento
de Recursos Hdricos, que se constitui no conjunto de rgos e entidades que
atuam na gesto dos recursos hdricos do Brasil.

72
2.5.1 Composio
O Sistema Nacional de Recursos Hdricos composto pelo Conselho Nacional
de Recursos Hdricos; pela ANA (Agncia Nacional de guas); pelos Conselhos
Estaduais e Distrital de Recursos Hdricos; pelos Comits de Bacia Hidrogrfica;
pelos rgos dos poderes pblicos federal, estaduais e municipais cujas
competncias se relacionem com a gesto de recursos hdricos; e pelas Agncias
de gua.

Importante destacarmos que esse sistema , analogicamente, ao que ocorre


com o SINAMA, Sistema Nacional de Meio Ambiente. Por isso, integrado por
rgos dos trs nveis de poder, pelos Conselhos Estaduais e pelos Comits de
Bacia hidrogrfica, independentemente de serem federais ou estaduais.

Falemos de cada um deles.

2.5.1.1 Conselho Nacional de Recursos Hdricos


o rgo maior do Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos
(SINGRH) ao qual a lei conferiu importante papel normativo e de articulador do
planejamento dos recursos hdricos com os planejamentos nacional, regionais,
estaduais e dos setores usurios.

O CNRH composto por representantes dos Ministrios e Secretarias da


Presidncia da Repblica com atuao no gerenciamento ou no uso de recursos
hdricos; representantes indicados pelos Conselhos Estaduais de Recursos
Hdricos; representantes dos usurios dos recursos hdricos e representantes das
organizaes civis de recursos hdricos.

Dentre as competncias do Conselho Nacional de Recursos Hdricos, destacam-


se:

a promoo da articulao do planejamento de recursos hdricos com os


planejamentos nacional, regional, estaduais e dos setores usurios;
estabelecimento de diretrizes complementares para implementao da
Poltica Nacional de Recursos Hdricos, aplicao de seus instrumentos e
atuao do Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos;
estabelecimento de critrios gerais para a outorga de direitos de uso de
recursos hdricos e para a cobrana por seu uso.

2.5.1.2 Agncia Nacional das guas - ANA


uma autarquia federal sob regime especial ligada ao Ministrio do Meio Ambiente,
que tem atribuies de rgo tcnico, executivo e implementador da PNRH.

A Agncia Nacional das guas (ANA) tem duas ordens de atribuies: as relativas
Poltica Nacional de Recursos Hdricos e as concernentes s guas de domnio
da Unio.
73
Como atribuies relativas Poltica Nacional de Recursos Hdricos (PNRH),
podemos citar: a superviso, o controle e a avaliao sobre as aes e atividades
decorrentes do cumprimento da legislao federal pertinente aos recursos hdricos,
bem como, a organizao, implementao do sistema de informaes sobre de
recursos hdricos (SNIRH), entre outros.

J as principais competncias em relao s guas federais so: outorgar o direito


de uso desses recursos e arrecadar, distribuir e aplicar as receitas auferidas por
intermdio da cobrana pelo uso dos recursos hdricos e fiscalizar os usos desses
recursos.

2.5.1.3 Conselhos Estaduais


Quanto aos Conselhos Estaduais, esses tem competncia para, dentre outras
coisas:

deliberar sobre acumulaes, derivaes, captaes e lanamentos de


pouca expresso, para efeito de iseno da obrigatoriedade de outorga de
direitos de uso quando esses recursos forem de domnio estadual;
autorizar a criao de agncias de gua em bacias de domnio estadual;
servir de instncia recursal para as decises tomadas pelos comits de
bacia hidrogrfica de rios de domnio estadual.

2.5.1.4 Comits de Bacias Hidrogrficas


So rgos colegiados com atribuies normativas, deliberativas e consultivas a
serem exercidas nas bacias hidrogrficas de sua rea de atuao. Eles funcionam
como parlamentos onde se tomam as decises polticas sobre a utilizao das
guas.

Apesar de denominar-se comit de bacia hidrogrfica, a rea de atuao dessa


espcie de parlamento pode ser uma bacia hidrogrfica; uma sub-bacia hidrogrfica
de tributrio do curso de gua principal da bacia, ou de tributrio desse tributrio;
ou um grupo de bacias ou sub-bacias hidrogrficas contguas.
Interessante questo diz respeito natureza do comit quando na bacia que ele
atua houver rios federais e estaduais. A pergunta que se faz se estaramos
diante de um comit misto de bacia hidrogrfica?

A soluo para este problema est na Resoluo CNRH 5/2000, que disps: Os
Comits de Bacia Hidrogrfica, cujo curso de gua principal seja de domnio da
Unio, sero vinculados ao Conselho Nacional de Recursos Hdricos. Paulo
Affonso Leme Machado lembra que a vinculao desses comits somente ser
obrigatria, se nos cursos de gua estaduais e tributrios do curso principal da
Unio no estiverem sido estabelecidos comits em sua sub-bacia hidrogrfica,
como permite o art. 37, II da Lei.

74
Os Comits de Bacia Hidrogrfica so compostos por representantes:

I - da Unio;
II - dos Estados e do Distrito Federal cujos territrios se situem, ainda que
parcialmente, em suas respectivas reas de atuao;
III - dos Municpios situados, no todo ou em parte, em sua rea de atuao;
IV - dos usurios das guas de sua rea de atuao;
V - das entidades civis de recursos hdricos com atuao comprovada na
bacia.

Dentre as suas competncias destacam-se:

aprovar o Plano de Recursos Hdricos da bacia;


acompanhar a execuo do Plano de Recursos Hdricos da bacia e sugerir
as providncias necessrias ao cumprimento de suas metas;
estabelecer os mecanismos de cobrana pelo uso de recursos hdricos e
sugerir os valores a serem cobrados;

2.5.1.5 Agncias de guas


As agncias de guas so rgos com personalidade jurdica, criadas para dar
apoio aos Comits de Bacia e arrecadar e gerir os recursos advindos da cobrana
pelo uso da gua. Por isso, so requisitos para a sua criao a prvia existncia
do comit de bacia e sua viabilidade financeira assegurada pela cobrana do uso
da gua .

Quanto sua natureza jurdica, dis Milar entende que no obstante seja a
agncia de gua na sua essncia necessariamente ligada a um ou mais comits
de bacia, no deve ter personalidade jurdica de direito pblico, mas constituir-
se em entidade de direito privado sem fins lucrativos. De acordo com o referido
jurista, as agncias de guas devem constituir-se sob a forma de uma organizao
social ou organizao da sociedade civil de interesse pblico, entidades no
governamentais autorizadas a executar funes de interesse pblico.
Ressalte-se que uma agncia de gua pode ter como rea de atuao relativa a
mais de um comit.

As agncias de guas tm funes tpicas de rgo de apoio tcnico e outras


ligadas cobrana pelo uso da gua.

75
Dentre as primeiras, podemos citar:

manter balano atualizado da disponibilidade de gua;


promover estudos para a gesto das guas;
elaborar o Plano de Recursos Hdricos;
propor ao respectivo ou respectivos Comits de Bacia Hidrogrfica
o enquadramento dos corpos de gua nas classes de uso, para
encaminhamento ao respectivo Conselho Nacional ou Conselhos Estaduais
de Recursos Hdricos, de acordo com o domnio destes;

Dentre as segundas, destacamos:

analisar e emitir pareceres sobre os projetos e obras a serem financiados


com recursos gerados pela cobrana pelo uso de Recursos Hdricos e
encaminh-los instituio financeira responsvel pela administrao
desses recursos;
acompanhar a administrao financeira dos recursos arrecadados com
a cobrana pelo uso de recursos hdricos em sua rea de atuao; para
apreciao do respectivo Comit de Bacia Hidrogrfica;
propor os valores a serem cobrados pelo uso de recursos hdricos;
efetuar a cobrana pelo uso de recursos hdricos por delegao do
outorgante;

3 CDIGO FLORESTAL

O novo Cdigo Florestal a Lei n 4.771, de 15.09.1965. Atualmente, o Cdigo


Florestal a lei que estabelece critrios e graus de exigncia obedincia da
funo social pelo direito de propriedade, cuja verificao objeto do poder de
polcia.

o Cdigo Florestal tambm especfico, porque trata da flora, um dos componentes


do meio ambiente. Sendo assim, devem prevalecer em relao s demais
legislaes, no conflito aparente entre leis especiais e gerais.

Agora, em relao ao Cdigo Civil, tanto o de 1916 quanto o de 2002, aplica-se o


art. 2, 2, da LICC, no revogando as normas do Cdigo Florestal as normas
contidas no Cdigo Civil de1916, tampouco revogando as normas do Cdigo Civil
de 2002, as normas contidas no Cdigo Florestal.

76
3.1. BASE CONSTITUCIONAL

3.1.1 Direito de Propriedade relativo


Segundo a Constituio Federal de 1988, o direito de propriedade garantido no
inciso XXII, do art. 5, sofre limitao de igual grandeza, a saber, o atendimento
a sua funo social (inciso XXIII, do referido artigo). Ambos os dispositivos so
autoaplicveis, consoante pargrafo primeiro do mesmo artigo.

Registrando

A Constituio de muitos pases prev a funo social da propriedade,


quais sejam, a Constituio do Japo (1946), da Itlia (1948), da Alemanha
(1949), da Espanha (1978), da Colmbia (1991), e a do Paraguai (1992).

O art. 186 da Constituio Federal de 1988, ao tratar da propriedade rural, apresenta


quatro requisitos determinantes da funo social, entre eles a preservao do
meio ambiente (inciso II), ao tempo em que remete o estabelecimento de critrios
e graus de exigncia lei. E o art. 225, da Constituio Federal 1988, reservado
ao meio-ambiente, extenso do inciso II, do art. 186. Por sua vez, os incisos e
pargrafos do art. 225 tambm remetem lei infraconstitucional quando aborda a
limitao da propriedade.

Claro est, portanto, que o tratamento conferido matria de reserva legal,


diminuindo o campo de delegao de competncia legislativa feita ao poder
executivo, sendo de se aplicar o art. 25 do ADCT, entendimento adotado pela
jurisprudncia ptria (AC 106272/96, TRF-1, Rel. Juza Eliana Calmon).

3.1.2 Competncia legislativa


A Constituio Federal de, 1988, nos seu art. 22, prev a competncia privativa
da Unio, quando a norma estabelecer ou conceituar elementos e requisitos de
institutos de direito, ou limitar o exerccio de um direito.

Por outro lado, o art. 24, incisos VI e VII, da Constituio Federal de,1988,
estabelece a competncia concorrente entre a Unio, estados e Distrito Federal,
cabendo Unio o estabelecimento de normas gerais, e aos demais, normas
supletivas. Ento, se ao invs de tratar sobre os elementos, requisitos ou limites de
um direito, tratar do efeito jurdico ou do exerccio dele, leva-se em considerao

77
a competncia legislativa concorrente, podendo haver legislao supletiva ou
especfica, somente naquilo que no contrariar as normas gerais editadas pela Unio.

O art. 1 do Cdigo Florestal, ao tratar do exerccio do direito de propriedade, no


pretende entrar no conceito ou extenso do referido direito, pois no intenciona
retirar o poder do particular de uma das qualidades da propriedade (usar, gozar,
dispor e reaver). Logo, caso de competncia concorrente entre Unio, estados
e Distrito Federal. A nica exceo o plano diretor da poltica urbana, de
competncia municipal. Esse o entendimento da jurisprudncia, ao tratar de
inmeros casos envolvendo matria ambiental.

3.2. PODER DE POLCIA FLORESTAL VINCULADO

Apesar do poder de polcia ser, em regra, discricionrio, o poder de polcia florestal


vinculado, porque o Cdigo Florestal prev o modo e a forma da Administrao
Pblica proceder, bem como as penalidades em caso de inobservncia do modo
e da forma, no deixando espao para juzo de convenincia ou oportunidade.

Competncia
Em matria de poder de polcia florestal a competncia comum, entre a Unio,
estados e do Distrito Federal, bem como o municpio, se houver interesse local. No
caso de conflito entre os entes federativos, aplica-se o direito que melhor proteger
o meio ambiente, seja prevenindo ou sancionando.

3.3. COMENTRIOS AO CDIGO FLORESTAL

Art. 1
Ele estabelece alguns conceitos importantes, utilizados ao longo do Cdigo
Florestal, sobretudo na aplicao de proibies, restries e limites de licenciamento
(v. arts. 2, 3, 16 e 44 , do Cdigo Florestal). Trata-se de um caso de interpretao
autntica.

Uso nocivo da propriedade


Segundo o Cdigo Civil (art. 554, no de 1916, art. 1277, no de 2002), o uso nocivo
da propriedade caracterizado pelo prejuzo segurana, ao sossego e sade.
O 1 do art. 1, do Cdigo Florestal, adiciona condutas especficas. Por sua
vez, a Constituio Federal 1988, no seu art. 225 adicionou o conceito de sadia
qualidade de vida, trazida por um meio ambiente equilibrado, incluindo, alm do
ser humano, todos os seres vivos que compem o habitat.

Para impedir o uso nocivo da propriedade, foi previsto o procedimento sumrio, de


acordo com o art. 1, 1, do Cdigo Florestal, c/c art. 275, inciso II, g, do Cdigo

78
Processual Civil (nos casos previstos em lei, nas causas de quaisquer valor).

O procedimento sumrio deve ser observado at mesmo na ao civil pblica,


posto que o objeto obrigao de no fazer (o proprietrio dever retomar o uso
da propriedade nos limites autorizados pela lei, deixando de fazer algo nocivo ou
continuando a usar a propriedade, mas adequando a utilizao aos limites legais),
j que a Lei da Ao Civil Pblica LACP, prev tal condenao (art. 3, ltima
figura, da Lei n 7.437, de 24.07.1985), alm de no possuir um rito processual
definido, havendo aplicao subsidiria do Cdigo Processual Civil, segundo o
art. 19 da LACP.

Pequena propriedade ou propriedade familiar (art. 1, 2, inciso I, do Cdigo


Florestal)
Crtica: a definio trazida pelo Estatuto da Terra (Lei n 4.504, de 30.11.1964)
mais realista e tcnica.

O Cdigo Florestal no explica o que seja atividade agroflorestal, sendo definido


pela doutrina como explorao no sazonal, ou seja, uma agricultura perene,
centrada em vegetao arbrea.

Alm disso, exige que 80% da renda familiar seja obtida dessa forma, critrio
insuficiente, pois apenas o extrativismo, mesmo ocupando toda a rea prevista
pode no ser o bastante para sustentar uma famlia, o que obriga a famlia a fazer
voto de pobreza ou at mesmo de misria. Para piorar a situao, no foi previsto
apoio financeiro para garantir a atividade agroflorestal.

A falha somente pode ser corrigida pela interpretao restritiva do dispositivo,


retirando a vinculao de 80% da renda, para as reas cujo nmero de mdulos
rurais de efetivo aproveitamento seja inferior ao especificado pelo INCRA, na
regio considerada, para a caracterizao da propriedade familiar, consoante o
Estatuto da Terra.

rea de preservao permanente (art. 1, 2, inciso II, do Cdigo Florestal)


O Cdigo Florestal resolveu a antiga polmica sobre o objeto da preservao
permanente: rea ou vegetao. Ao adotar a primeira, vinculou a rea funo
ambiental de preservar os recursos ambientais, protegendo-os melhor do que se
fosse exigido o licenciamento para a explorao de atividades nessas reas. Tal
medida importou a quase absoluta proibio de atividades nessas reas (salvo a
hiptese do art. 3, 1, do Cdigo Florestal).

Distino entre rea de preservao permanente e a de reserva legal


Outra evoluo importante trazida pelo Cdigo Florestal. Antes a rea de
preservao permanente era computada na rea de reserva legal, posto que a
primeira, sendo rea qualitativa, deveria preencher a rea quantitativa, representada
pela segunda. Alm disso, o princpio constitucional da estrita legalidade implica
a onerao mnima a ser imposta ao particular. Por fim, a redao original do art.
16, ao tratar da rea de reserva legal, no especificava o seu local, determinado,
segundo o prprio dispositivo legal, a critrio da autoridade competente.
79
Hoje a rea de reserva legal um plus rea de preservao permanente,
tendo finalidade paralela. Ao contrrio da preservao permanente, que vincula
imvel especfico funo ambiental, a reserva legal leva em considerao a
biodiversidade regional, no se limitando ao ecossistema interno da propriedade.
No bastasse esse motivo, o art. 1, 2, inciso III, do Cdigo Florestal, introduzido
pela MP n 2.166/01-67 (ainda em vigor, a teor do art. 2 da emenda constitucional
n 32), excluiu expressamente a rea de preservao permanente da rea de
reserva legal.

Tal modificao provocou um aumento de rea de servido administrativa, pois


mesmo nas propriedades em que a rea de reserva legal j estava definida, foi
necessrio um aumento para se adequar ao novo tratamento legal, haja vista
inexistir direito adquirido a regime jurdico de explorao.

A rea de reserva legal mais onerosa do que a APP, porque nesta cessa o dever
de guarda e vigilncia da rea quando h transferncia para o poder pblico,
enquanto que naquela, alm de no poder utiliz-la, ainda persiste a possibilidade
de preservao do proprietrio.

Alm disso, a APP incide em domnio pblico ou privado, enquanto que a ARL
incide somente no domnio privado.
Utilidade pblica e interesse social
Toda a legislao, incluindo a Constituio Federal, no conceitua utilidade pblica
nem interesse social, devido volatilidade dessas expresses, que impede o
legislador de prever todas as situaes concretas que envolvam tais conceitos.

Ao invs de conceitu-los, o que os engessaria, a soluo encontrada foi obrigar


a Administrao Pblica a motivar as suas decises fundadas na utilidade pblica
ou no interesse social, de modo a possibilitar o controle da moralidade e da
impessoalidade administrativa.

Art. 6, do Decreto-lei n 3.365/41: A declarao de utilidade pblica far-se- por


decreto do Presidente da Repblica, governador, interventor ou prefeito.

O Cdigo Florestal, no art. 1, 2, incisos IV, a, e V, a e c, ao mencionar resoluo


do CONAMA, impe ao decreto que reconhecer a utilidade pblica ou o interesse
social a obrigao de conter expressamente o referido ato normativo. Em simetria,
os decretos estaduais ou municipais devem se referir aos atos normativos editados
pelos respectivos conselhos do meio ambiente.

Rol exemplificativo
Diante do exposto, conclui-se que o rol das hipteses de utilidade pblica ou de
interesse social exemplificativo, no numerus clausus. Alis, alm do rol previsto
no Cdigo Florestal, dispositivos previstos em outras leis tambm trazem outras
hipteses: art. 5, do Decreto-lei n 3.365, de 21.06.1941 (casos de utilidade
pblica); art. 2, da Lei n 4.132, de 10.09.1962 (casos de interesse social); o art.
590, do CC de 1916 (casos de necessidade ou utilidade pblica).
80
Registrando

O Cdigo Civil de 2002, nos arts. 1.228, 3, e 1.275, IV, menciona apenas
a perda da propriedade decorrente de desapropriao por necessidade ou
utilidade pblica ou ainda por interesse social, sem se referir s hipteses,
como fez o Cdigo Civil, de 1916.

Art. 2
Trata das reas de preservao permanente de pleno direito, sendo autoaplicvel,
sem a necessidade de declarao por ato do poder pblico.

As normas desse artigo devem ser vistas de forma sistemtica, em conjunto com
as normas dos arts. 10, 15, 16, 19, 26 e 44 dessa lei.

Vegetao ciliar (alneas a a c)


Protege-se a vegetao localizada nas margens dos cursos de gua, seja corrente
(rios, alnea a), seja parada (b e c).

A alnea b, que trata das lagoas, lagos e reservatrios de gua, no prev nenhuma
metragem, devendo ser considerada como de preservao a de menor metragem
(30 metros), por uma srie de motivos apontados pela doutrina, entre eles: gua
parada no causa eroso; como a desobedincia ao limite mnimo pode gerar
at mesmo infrao penal, a lei deve ser interpretada restritivamente, alm de
observar o princpio in dubio pro reo.

Natureza jurdica da rea de preservao permanente (APP)


O poder pblico, por ato de imprio, pode retirar ou restringir direitos dominiais,
ou sujeitar o uso da propriedade ao interesse pblico, mediante duas maneiras:
limitao administrativa ou desapropriao.

A limitao administrativa uma imposio geral, gratuita, unilateral e de ordem


pblica, condicionante do exerccio de direitos ou atividades particulares funo
social. Consiste em obrigao de fazer ou no fazer, mas sem retirar a utilizao
econmica do bem. Em havendo essa retirada, caber composio patrimonial,
no mais sendo caso de limitao administrativa, mas de restrio, o que leva ao
instituto da servido administrativa.

Como a APP estabelecida no intuito de proteger a propriedade em si (carter


extra-ambiental), o seu uso, alm do meio ambiente regional, como um todo.
Trata-se, portanto de limitao administrativa de uso, em princpio.

81
Indenizao.

Ponto chave

Segundo Paulo Leme Machado, no indenizvel a APP prevista no art. 2 do


Cdigo Florestal, por causa da generalidade da limitao administrativa
ao direito de propriedade, sendo gratuita. Ao contrrio, a APP prevista no
art. 3 do Cdigo Florestal indenizvel.

O Estado, ao exercer sua soberania, restringe o direito individual e fundamental


de propriedade. No caso em apreo, ao definir, mediante ato legislativo, reas de
preservao ambiental, o Estado est impondo uma limitao administrativa ao
imvel, posto que afeta o contedo econmico do direito de propriedade. Segundo
a norma constitucional contida no art. 37, 6, da CR/88, obrigado a indenizar
o particular. Esse o entendimento do STF (RE 134297-8-SP, fonte: www.stf.gov.
br), bem como do STJ (v. REsp 10731/91, fonte: www.stj.gov.br).

Mediante a compensao, obtida via indenizatria, harmoniza-se a soberania


nacional com o direito de propriedade.

Prazo prescricional

O prazo prescricional para a obteno da indenizao dever ser o quinquenal, se


a atitude do poder pblico for legal, mas decorrente de legislao posterior mais
restritiva. Se for ilegal, importando, p. ex., em desapropriao indireta, o prazo
o vintenrio (para direitos reais, haja vista que o Estado age como esbulhador,
havendo posse de m-f), contemplado na smula 119, do STJ. (sobre prazo
prescricional, vale a pena conferir o ponto 2.9, de direito civil, sobre prescrio e
decadncia).

A Unio pretendeu reduzir o prejuzo editando a MP n 2.183/01-56, que alterou o


art. 10, pargrafo nico, do Decreto-lei n 3.365/41, ao prever diminuio do prazo
prescricional vintenrio. Mas tal restrio no poderia nem mesmo constar de
emenda constitucional. A Constituio Federal 1988, no seu art. 5, inciso XXIV,
estabeleceu quando e como restringir o direito de propriedade, via desapropriao.
Qualquer outra forma de adentrar o patrimnio do particular inconstitucional, por
se tratar de clusula ptrea o direito de propriedade constitucionalmente garantido.

Inconstitucionalidade/ilegalidade dos arts. 3 e 4 da Resoluo 04/85 do CONAMA


Os referidos dispositivos aumentaram as limitaes legais propriedade, matria
de reserva legal, conforme expresso na Constituio Federal 1988. No se pode,
por isso, cogitar de delegao ao poder executivo. Da a inconstitucionalidade da
82
resoluo.
E, como foi feita por ato administrativo, importou em inovao, no estando adstrito
regulamentao da lei. Alm disso, a competncia do CONAMA est destinada
atividade humana, no ao direito de propriedade (v. art. 8, da Lei n 6.938/81).
Logo, caracterizada tambm a ilegalidade.

Proteo do solo
O autor acha que as alneas d a h deveriam integrar o art. 3 do Cdigo Florestal,
pois tratam de espcies de proteo do solo.

Competncia municipal (pargrafo nico)


Foi recepcionado pela Constituio Federal 1988 como regulamentao do seu
art. 182, 2. A redao atual foi dada pela Lei n 7.803/89.

Interessante notar que o pargrafo nico do referido artigo, ao estender a aplicao


das normas do art. 2 a reas no rurais, faz expressamente duas imposies.
A primeira: observncia das disposies do Cdigo Florestal, alm das contidas
nos planos diretores e leis de uso do solo, at mesmo em reas urbanas, assim
definidas por lei municipal, e nas regies metropolitanas e aglomeraes urbanas.

A segunda: os planos diretores e leis de uso do solo respeitaro os princpios e


limites fixados nesse artigo do Cdigo Florestal, e por normas gerais da Unio, em
razo do incisos IX e XX, do art. 21, da Constituio Federal 1988.

Explicando melhor

A Lei n 6.766/79 contm as normas gerais urbansticas. Substituiu o


Decreto-lei n 58/37, aplicvel somente aos parcelamentos para fins rurais,
e o Decreto-lei n 271/67, que subsiste apenas para a concesso de
direito real de uso. Ainda em relao a Lei n 6.766/79, vale ressaltar que
o parcelamento para fins urbanos, e no parcelamento do solo urbano.
Logo, esta lei aplicada tambm a reas rurais, desde que sejam para fins
urbanos.

Entendeu o TRF da 2 Regio que a Lei n 7.803/89 transferiu para os municpios


a competncia para aplicar o Cdigo Florestal nas respectivas reas urbanas,
deferindo-lhes o dever de fiscalizar o seu cumprimento, atuando a Unio apenas
em carter supletivo. Ou seja, so eles os encarregados da regulamentao
florestal dentro do permetro urbano.

Art. 3
So consideradas as reas de preservao ambiental declaradas por ato do poder
pblico.

83
Tanto as alneas d a h do art. 2, como todas as alneas do art. 3, ambos do
Cdigo Florestal, protegem o meio ambiente de danos de difcil recuperao, em
virtude de afetar o espao geolgico, envolvendo no apenas a propriedade como
tambm toda uma regio, cujo equilbrio ecolgico, matria de interesse pblico,
se quer preservar. A diferena entre ambos reside no fato de que os casos do art.
2 prescindirem de ato do poder pblico. Mas em todos os casos est presente o
mesmo motivo j indicado.

Decreto
O ato do poder pblico requerido pelo Cdigo Florestal o decreto, uma vez que
ele o nico ato administrativo normativo destinado a prover situaes gerais
ou individuais, abstratamente previstas de modo expresso, explcito ou implcito
pela legislao. Entre os demais atos administrativos normativos, quais sejam,
os regulamentos, regimentos, resolues e deliberaes, o nico que poderia
tambm ser empregado a resoluo.

Ocorre que a poltica nacional do meio ambiente, contida na Lei n 6.938/81, que
previu o SISNAMA (Sistema Nacional Do Meio Ambiente), estabeleceu como
nico rgo deliberativo o CONAMA (Conselho Nacional Do Meio Ambiente).
Mas a competncia do CONAMA de estabelecer normas, critrios e padres,
de maneira impessoal, sem considerar a localizao geogrfica de uma rea
especfica.

Por outro lado, o art. 3, do Cdigo Florestal, fez referncia ao Poder Pblico, de
maneira genrica, enquanto que o art. 49 se referiu ao poder executivo; j o art.
7, da Lei n 6.938/81, menciona o chefe do poder executivo, sendo o decreto o
instrumento tpico de atuao do referido chefe.

Supresso de rea de preservao permanente


Apenas permitida, se houver prvia autorizao do poder executivo federal e
presente a utilidade pblica e/ou o interesse social.

No se deve olvidar que o poder de polcia florestal, conforme visto anteriormente,


ato administrativo vinculado, de maneira que a autorizao ambiental, aps o
advento da Constituio Federal 1988 (direito ambiental como matria de reserva
de lei), deve ser entendida como licena.

Terras indgenas
Da conjugao dos arts. 3, 2, e 3-A, conclui-se que o regime de preservao
permanente aplicado em toda a vegetao florestal das terras indgenas,
independentemente de sua localizao. Para a autorizao (licena) de explorao
dessas reas florestais, o art. 3-A criou um requisito adicional: vinculao da
explorao subsistncia das comunidades indgenas, desde que no estejam
coincidentemente em rea de preservao permanente, determinada de acordo
com os arts. 2 e 3 do Cdigo Florestal.

Somente quando houver regulamentao do que seja a subsistncia dos ndios,


que poder haver licena ambiental. Enquanto no houver, h proibio da
referida explorao.
84
Art. 4
considerada a supresso de vegetao em rea de preservao permanente.

Autoridade competente para conceder a licena


Segundo o 1, do art. 3, do Cdigo Florestal, em se tratando de floresta de
preservao permanente, a competncia do poder executivo federal.

O interessado deve primeiro se dirigir esfera estadual, que possui a competncia


residual em matria de licenciamento, de acordo com o art. 10, da Lei n 6.938/81.
Verificando o poder pblico estadual se tratar de vegetao caracterizadora de
floresta, remeter o processo ao ente federal.

Caso constate que a rea sob exame esteja dentro de permetro urbano, tendo o
municpio plano diretor e rgo similar ao CONAMA, enviar o processo esfera
municipal. Em no sendo observada nenhuma das duas situaes anteriores,
prosseguir o ente estadual a apreciar o processo de licenciamento.

Interessante ressalvar a inconstitucionalidade da Resoluo n 237, do CONAMA,


que permite a delegao de competncia estadual aos municpios. Ora, a
Constituio Federal 1988 exige lei (no resoluo) para regular o licenciamento,
bem como o estudo de impacto ambiental.

Pois bem, a Lei n 6.938/81, atribui competncia para realizar o licenciamento


a rgo estadual. E o CF somente permite s esferas federal e municipal o
licenciamento nas hipteses legalmente previstas, no prevendo a possibilidade
de delegao pelo rgo estadual.

Reservatrios artificiais (art. 4, 6)


Ao criar artificialmente os reservatrios, o empreendedor faz surgir uma restrio
administrativa. Ento, passa a ser ele, no o poder pblico, o responsvel pela
indenizao das reas de preservao permanente que criou.

O tamanho da rea definido pelas concluses do EIA/RIMA. Apenas o parmetro


e o regime de uso sero definidos pelo CONAMA.

Arts. 5 e 6 - revogados pela Lei n 9.985, de 18.07.2000


O art. 60, da Lei n 9.985/00, que trata do Sistema Nacional das Unidades de
conservao SNUC, expressamente revogou os arts. do Cdigo Florestal sob
apreo.

Aspecto relevante dessa lei est na conceituao de inmeros institutos de grande


importncia em matria de direito ambiental, feita no seu art. 2.

Tambm regulamenta regras e parmetros de grande parte do zoneamento


ambiental, conforme previsto no art. 225, 1, inciso III, da Constituio Federal
1988. Prev, inclusive, a criao de um cadastro nacional das unidades de
conservao de qualquer das esferas, no seu art. 50.

85
Estabelece dois tipos de unidades de conservao: as de proteo integral e as
de uso sustentvel.

Superposio entre reas de preservao permanente (APP) e unidades de


conservao (UC)
Pela interpretao sistemtica, h duas concluses:

quando houver APP, o rgo responsvel pela administrao da unidade de


conservao deve participar do licenciamento previsto no art. 4, do Cdigo
Florestal, quando o rgo de gesto de uma e outra, e, necessariamente,
quando a unidade de conservao estiver localizada em zona urbana;
se a unidade de conservao compreender rea indgena, na elaborao do
plano de manejo previsto no art. 3A, do Cdigo Florestal, deve participar o
grupo de trabalho previsto no art. 57, da Lei n 9.985/00.

Art. 7
A proibio do corte da rvore dever ser feita mediante tombamento, que pode
recair sobre local paisagstico. Mas se impuser excessivas despesas de preservao
ao proprietrio, acarretar indenizao, ou at mesmo a desapropriao.

Art. 8
Trata da impossibilidade de desapropriao, para fins de colonizao e reforma
agrria, de reas de floresta que sejam exploradas para fornecimento de madeira
ou outro produto florestal, aps receberem aprovao prvia para explorao, sob
responsabilidade do IBAMA, consoante art. 19 do Cdigo Florestal.

A partir desse artigo, o Cdigo Florestal comea a tratar apenas de florestas,


sem se preocupar com as demais vegetaes. Por floresta, segundo a doutrina,
deve ser entendida a vegetao arbrea densa, um aglomerado de rvores de
grande porte, cujas copas se tocam, e cobrem grandes extenses de terras. Da a
importncia do laudo pericial definir os elementos caracterizadores das florestas,
levando em considerao sobretudo a espcie de vegetao.

Art. 9
Uma floresta particular, confinante a uma outra floresta de regime especial, mas
sem haver demarcao entre as duas, tambm sofre as restries impostas pela
lei florestal, de maneira a evitar danos floresta de regime especial.

Regime especial inclui todas as limitaes feitas pela lei florestal. H disposies
idnticas no campo administrativo e civil, para ambas as florestas. Mas no mbito
penal, em virtude do princpio da legalidade e da tipicidade, no pode haver a
extenso referida, de maneira que o art. 9 do Cdigo Florestal no compreende
as disposies penais.

Art. 10
Cuida da proibio, em regra, de derrubada de florestas situadas nas reas
ngremes especificadas (declive entre 22 e 45 graus). caso de limitao

86
administrativa, que pode ser tida como complementao hiptese do art. 2, e,
do Cdigo Florestal (rea de preservao permanente, em declive maior de 45
graus).

Se a explorao da rea de floresta, por meio de manejo florestal (arts. 15 e


16 do Cdigo Florestal), submetida limitao florestal, no prejudicar o meio
ambiente, tal rea deve ser adicionada ao clculo da reserva legal, necessria ao
cumprimento da limitao do art. 16, do Cdigo Florestal.

Art. 11
Exemplo de limitao da iniciativa privada, pelos critrios e graus determinados
por lei, consoante previso dos arts. 170 e 186, ambos da Constituio Federal
1988.

Art. 12
As florestas plantadas cuja extrao permitida pelo referido artigo so
as provenientes da atividade humana, desde que cultivadas em reas no
classificadas nos arts. 2 e 3, tampouco faam parte da reserva legal do art. 16,
todos do Cdigo Florestal. Ou seja, elas no servir para recomposio de tais
reas.

Art. 13
Corresponde regulamentao da atividade comercial realizada de forma
extrativista, cujo objeto recai sobre a vegetao retirada diretamente das florestas.
Se produzidas em viveiros, no necessitaro de licena ambiental.
Atualmente, essas atividades esto relacionadas no Cadastro Tcnico Federal de
Atividades Poluidoras ou Utilizadoras de recursos Ambientais (art. 17, inciso II, da
Lei n 6.938/81), especificado pela Portaria do IBAMA n 113/97.

Art. 14

Princpio da reserva legal


Nem todas as normas do art. 14 foram recepcionadas pela Constituio Federal
1988.

A alnea a no foi recepcionada, pois corresponde a uma autorizao legislativa


conferida ao poder executivo de maneira incondicionada, violando o princpio
da reserva legal, impedimento a delegaes puras, que conferem aos atos
administrativos o poder de inovar no ordenamento jurdico, papel exclusivo da lei.

Alm disso, a delegao contida nessa alnea no objetiva, pelo contrrio, por
demais genrica, no permitindo o controle do abuso ou desvio de poder do ato
administrativo. Vale lembrar ainda que o poder de polcia florestal vinculado.

Quanto alnea b, a combinao dela com o caput do art. 14 cria hiptese objetiva,
indicativa de sua recepo constitucional. Algumas observaes so necessrias.
Em primeiro lugar, ela se refere vegetao especfica florestas. Alm disso,

87
trata-se de ato administrativo complexo, pois a verificao da lista de espcies
em extino e a medio da rea a ser protegida so de responsabilidade do
ministrio/secretaria do meio ambiente, sendo a decretao de proibio ou
limitao de corte ato do chefe do poder executivo. Por ltimo, se afetado o valor
econmico da propriedade, caber indenizao.

Por fim, a alnea c, muito embora pudesse ter sido recepcionada pela Constituio
Federal 1988, encontra-se derrogada tacitamente pelo art. 17, inciso II, da Lei n
6.938/81, que criou o referido cadastro.

Poder de polcia florestal


O complemento do poder de polcia florestal contido no Cdigo Florestal est na
Lei n 7.804/89, que deu nova redao Lei n 6.938/81, sobretudo em matria de
procedimento, instrumentos de atuao e licenciamento de atividades ambientais,
entre elas, a florestal.

Art. 15
Probe a explorao sob a forma emprica das florestas primitivas da bacia
amaznica (tipo especfico de vegetao).
No se probe o aproveitamento econmico, apenas se exige a forma tcnica de
explorao, com manejo florestal.
O Decreto n 1.282/94 regulamenta esse artigo.

Art. 16
Estabelece a obrigao de ser mantido um percentual (reserva legal) da
propriedade com vegetao, no intuito de recompor espcies nativas.

O art. 44 do Cdigo Florestal menciona o mesmo tipo de obrigao aos proprietrios


rurais.

Natureza jurdica da rea de reserva legal (ARL)


Elas no so institudas em benefcio do proprietrio, como acontece com as reas
de proteo permanente. O benefcio exclusivamente da coletividade, indiviso.
Por outro lado, para a propriedade particular ela economicamente gravosa. At
porque, delimitada a rea de reserva legal, ela no poder ter sua destinao
alterada por qualquer motivo (art. 16, 8), inclusive com a sua averbao no
registro de imveis correspondente. Ou seja, o patrimnio particular, fisicamente
explorvel, pois no est vinculado a nenhuma necessidade de proteo de
recursos naturais, no mais o ser, por determinao legal.

De acordo com o art. 217, da Lei n 6.015 (Lei de Registros Pblicos),


de 31.12.1973, a averbao da ARL pode ser feita por qualquer
pessoa, inclusive pelo Ministrio Pblico. (Comentrios sobre livros
e captulos)

Diante do prejuzo do particular e do benefcio exclusivo de terceiros, que nada


pagaram ou contriburam, o poder pblico se v forado a providenciar o equilbrio

88
patrimonial, sob pena de enriquecimento ilcito. No h mais sentido a gratuidade,
em havendo direito indenizao. A essa altura, claro est que a ARL no pode
ser mera limitao de uso. Ao contrrio, ela uma restrio administrativa,
comprovadamente uma servido administrativa.

Diferenas entre os zoneamentos urbanos e rurais


a) A iniciativa de se submeter ao zoneamento urbano, aplicvel em zonas urbanas
ou de expanso urbana (definas por lei municipal), do particular. J no caso
de zoneamento rural, em que h o estabelecimento de reas de reserva legal,
no h opo do proprietrio.

b) Inexistncia de enriquecimento ilcito do poder pblico, no caso do zoneamento


urbano, pois, com a passagem das medidas de hectare (ha) a metro quadrado,
mesmo diante a reserva, no loteamento, de 35% do terreno para ocupao
de reas pblicas, h um aumento no patrimnio do particular. S haver
indenizao, se houver posterior aumento de limitao imposta propriedade
particular (entendimento do STJ). Ao revs, em se tratando de zoneamento
rural, no surge nenhuma compensao patrimonial em relao ao proprietrio
particular.

Necessidade de procedimento administrativo


A participao da autoridade pblica aos atos preparatrios da averbao da
ARL necessria, no sentido de delimitar uma determinada rea, dentre as
reas possveis, o que demanda deciso administrativa definitiva, fundamente,
observados os requisitos do art. 16, 4, do Cdigo Florestal, e o devido processo
legal (art. 5, inciso LV, da Constituio Federal 1988). Entendimento manifestado
pelo STF.

A obrigao de averbar trata-se de termo, no de condio, posto que tal obrigao


criada por lei, sendo certa.

Reserva legal, desapropriao indireta e posies dos


tribunais judiciais
Desapropriao
O tema da desapropriao indireta passou a ser indireta
interessante sobretudo pelas somas milionrias envolvidas Aquela que feita
com desrespeito
nas indenizaes, em virtude de laudos incompletos ou propriedade alheia,
imperfeitos, forando os tribunais superiores a adotarem ao contrrio da
uma postura conservadora. O interesse na postulao desapropriao
propriamente dita,
indenizatria depende da prova da aptido da rea para quando depositado
a explorao econmica. o preo estimado
pelo expropriante.
Uma vez demonstrada tal aptido, os tribunais distinguem
dois tipos de apossamento:

a) restrio por ato do poder pblico estadual ou municipal


Na grande maioria dos casos, gera o direito de indenizao, cujo pedido se
baseia em legislao editada pelo exerccio da competncia suplementar dos

89
estados e municpios, ou via decreto. V. REsp 228942-SC, REsp 142713-SP e
REsp 168929-SP, fonte: site www.stj.gov.br.
b) restries do Cdigo Florestal (APP e ARL) questo polmica
H uma parte do STJ que defende o no cabimento de indenizao nas
intervenes feitas propriedade privada, em decorrncia do CF. Essa corrente
parte do pressuposto de que indiferente a classificao da interveno do
poder pblico, pois o CF de 1965 e, mesmo diante da prescrio vintenria do
CC/1916 (Smula 119 do STJ), o direito de ao prescreveu (AgReg 146358-
PR e REsp 123835-SP, fonte: site www.stj.gov.br).

Quando se tratar de APP instituda de pleno direito, realmente, estaria prescrito


o direito de pleitear indenizao, uma vez que tais reas so institudas de pleno
direito, por critrios objetivos, no havendo necessidade de vistoria pela autoridade
competente. J em relao ARL diferente.
Em primeiro lugar, deve ser considerado o aumento da reserva legal, devido ao
aumento linear na regio da floresta amaznica, na regio de cerrado da Amaznia,
na vegetao de campos gerais, ou ainda devido excluso da APP da ARL,
anteriormente vista. A decorrncia lgica de tal fato que h evidente prejuzo.

Outrossim, necessrio, consoante entendimento do STF, o procedimento


administrativo para a instituio da reserva legal, visto logo acima. Enquanto
tal procedimento no for concludo, sendo favorvel restrio administrativa,
e averbada a ARL na matrcula do imvel, o termo inicial da prescrio no se
venceu, posto que no houve ainda a instituio da reserva legal que ensejaria o
direito de indenizao, que, portanto, no estaria prescrito.

H de ser considerada ainda a maior onerosidade da rea de reserva legal, em


relao rea de preservao permanente, conforme visto anteriormente.

O que ainda altamente discutvel a frmula para se calcular o valor da


indenizao, estabelecendo a jurisprudncia, caso a caso, algumas regras, como
as descritas nos seguintes arestos: REsp 64638-3-SP, Agv 94.01.33721-7-ACRE-
TRF1, AC 504440-TRF5; fonte: sites dos tribunais na internet.

A rea de reserva legal no se confunde com os parques nacionais, estaduais ou


municipais, nem com as reservas biolgicas, criados estes dois ltimos tanto pelo
direito nacional quanto pela Conveno de Washington em reas exclusivamente
de direito pblico. Pelo mesmo motivo, no se confundem com as florestas
nacionais, estaduais ou municipais.

Curiosidade
Conveno de Washington uma Conveno para a Proteo da
Flora, da Fauna e das Belezas Cnicas dos Pases da Amrica, aprovada
pelo Congresso Nacional pelo Decreto Legislativo n 3, de 13.02.98, e
promulgada pelo Decreto n 58.054, de 23.03.66.

90
Enfim, a rea de reserva legal possui destinao inalterada, quer a propriedade
seja transferida entre vivos ou causa mortis.

Art. 17
Este artigo aplicado diferena de rea entre a rea de preservao permanente
at o limite da rea de reserva legal.

Para o autor, a interpretao literal do artigo fere o princpio da isonomia, previsto no


art. 5, caput e inciso XLI, da Constituio Federal 1988, uma vez que o tratamento
diverso, dado ao loteamento de propriedades rurais e consequente condomnio,
no seria justificvel, no havendo correlao lgica entre a discriminao legal e
a diferena existente na realidade. O critrio usado foi o nmero de proprietrios,
no as caractersticas fsicas da propriedade, sendo, dessa forma, odioso.

No bastasse isso, a extenso do benefcio legal poderia ser facilmente obtida,


diante, p. ex., do loteamento rural e da posterior doao a ascendentes ou
descendentes, sem que isso implicasse em burla lei, pois, nesse caso, estar-se-
ia apenas adequando o uso da propriedade atividade econmica, como se fora
uma espcie de eliso fiscal, similar eliso tributria, ambas sendo permitidas
em direito.

Tal prerrogativa deveria ser de todos os proprietrios. Logo, se o artigo for


interpretado extensivamente, para incluir o proprietrio singular, haver
constitucionalidade.

Art. 18
A legislao ambiental, mais do que preservar, deseja criar uma situao. Ou seja,
na APP, no basta manter uma vegetao, preciso criar florestas.

A expresso sem desapropri-las, utilizada no caput, significa apenas a


desnecessidade de modificao do titular da propriedade privada, para realizar a
obrigao legal. No implica na inexistncia de indenizao, haja vista o 1, do
referido artigo.

Organizaes no governamentais propuseram inmeras aes, cujo pedido


era uma condenao em obrigao de fazer o (re)florestamento das reas de
preservao permanente, se aproveitando da responsabilidade civil objetiva, em
matria ambiental.

A jurisprudncia tem rebatido tais pretenses, em virtude de, mesmo nos casos
do poluidor (art. 14, 1, da Lei n 6.938/81) ou do infrator (art. 225, 3, da
Constituio Federal 1988), h sempre a necessidade de comprovao do nexo
causal entre a conduta e o dano ao meio ambiente. Se o proprietrio j adquiriu
a propriedade com a floresta devastada, no praticou a conduta e, portanto, no
pode ser responsabilizado.

91
O mais correto, como passou a fazer tais organizaes, seria pedir o cumprimento
do regime jurdico de restrio da propriedade (criao imediata da rea de reserva
legal de 20%). Assim tem entendido o STJ (v. REsp 214714-PR e REsp 264173-
PR; fonte: site www.stj.gov.br).

Na rea de reserva legal tambm h a obrigao de (re)florestamento, a teor do


art. 44, do Cdigo Florestal. No entanto, no se autoriza a interveno direta do
poder pblico, sendo tal obrigao transferida ao proprietrio.

No incidncia do IPTU na APP


A competncia para estipular as regras da rea de preservao permanente no
permetro urbano municipal (art. 2, pargrafo nico, do Cdigo Florestal). Tais
regras so estipuladas por meio do plano diretor, em atendimento funo social
da propriedade (art. 182, 2, da Constituio Federal 1988). Mas na composio
do plano diretor e das regras de parcelamento do solo urbano, o municpio deve
obedecer lei federal (Lei n 6.766/79, que probe o parcelamento do solo em
rea de preservao ecolgica, no seu art. 3).

Por outro lado, o imposto incidente sobre propriedade predial e territorial urbana
o IPTU, tendo como fato gerador a propriedade, o domnio til ou a posse de
imvel, a teor do art. 32 do CTN. Ora, como a rea de preservao permanente
no faz mais parte da propriedade do particular (sequer podendo ser loteada,
conforme logo acima), em face do exerccio da soberania estatal, que imps
restrio absoluta sobre o terreno em questo, no h incidncia do referido
tributo sobre a rea aqui considerada.

Importante
A proibio de uso e de gozo da APP fortalecida pelo art. 18, da Lei n
6.938/81, que transforma a APP em reservas ou estaes ecolgicas. Alm
disso, em se tornando APP, passa ao poder pblico (v. MS 22164-0, fonte: site
www.stf.gov.br), no se aplicando a teoria da propriedade limitada, segundo
a qual um particular adquire a propriedade com as mesmas caractersticas
e restries impostas ao antigo proprietrio. E em passando ao domnio
pblico, no h como identificar o contribuinte.

No incidncia do ITR na rea de preservao permanente


O ITR possui a mesma hiptese de incidncia do IPTU, dele se diferenciando
exclusivamente pelo objeto: imveis situados fora da zona urbana. Logo, tambm
valem as consideraes anteriores, no sentido de que, diante da impossibilidade de
explorao econmica da rea, como no h posse, domnio til ou propriedade,
face ao apossamento administrativo, no h incidncia do imposto de que se
cuida.

92
Vale lembrar apenas que a explorao econmica da propriedade rural tratada
pelo art. 50, 4, da Lei n 4.504/64 (Estatuto da Terra), com redao dada pela
Lei n 6.746/79, a qual indica que apenas as reas explorveis economicamente
so tributveis.

Art. 19

Poder de polcia florestal


O artigo em tela autoriza o poder pblico a exercer o poder de polcia florestal,
limitado aos critrios e graus estabelecidos em lei, segundo a Constituio Federal
1988. Em princpio competncia do ente federal, mas de acordo com o art. 22,
pode ser delegado aos outros entes federativos.

A Lei n 6.938/81 tambm regulamenta o poder de polcia florestal, sendo uma


regra geral, mais abstrata, principiolgica. No basta para o exerccio de tal poder,
caso contrrio, tudo causaria dano ao meio ambiente e todos seriam infratores,
interpretao que levaria ao absurdo.

Para conferir maior segurana jurdica, era necessrio uma legislao especial,
que veio a ser o Cdigo Florestal, que prev as florestas, limita objetivamente
a propriedade, cria tipo penal especial e serve de apoio excludente de
antijuridicidade do exerccio legal de um direito. Com a necessria aplicao do
Cdigo Florestal, so observados outros princpios constitucionais de natureza
processual, como o princpio do contraditrio e da ampla defesa. V. Cdigo Civil,
no STJ, 10.634-6 e MAS 113461, no TRF1.

Objetos do poder de polcia


As atividades submetidas autorizao ambiental so de trs ordens:
a) toda atividade realizada nas reas de preservao permanente (arts. 2 e 3 do
Cdigo Florestal).
b) atividades necessrias a compor a reserva legal (arts. 16 e 44 do Cdigo
Florestal).
c) toda atividade constante do Cadastro Tcnico Federal de Atividades
Potencialmente Poluidoras de Recursos Ambientais (art. 17, inciso II, da Lei n
6.938/81, hiptese extravagante ao Cdigo Florestal), independentemente da
rea.

O artigo fala de florestas e formaes sucessivas. Estas no podem ser entendidas


como qualquer outra vegetao (interpretao absurda, pois toda atividade
necessitaria de autorizao). consideradas apenas a explorao da propriedade
dentro da reserva legal, posto que a preocupao bsica com a manuteno de
florestas, devendo as formaes sucessivas ser (re)florestadas, a teor do art. 18
do Cdigo Florestal ou do art. 99, da Lei n 8.171/91.

O artigo no poderia contemplar objeto diverso, pois o poder de polcia, tendo


como razo de se coibir excessos, no poderia causar outro excesso, qual seja,
interferir na propriedade particular alm das restries impostas por lei. Alis, o
excesso do poder pblico violaria o princpio da estrita legalidade.
93
Regulamentao do art. 19: Feita pelo Decreto n 1.282, de 19.10.1994.

Prioridade de espcies nativas pargrafo nico


H duas situaes:
a) extrao de madeira, na forma de reserva extrativista
O pedido de explorao de iniciativa do particular, havendo uma troca entre a
plantao de espcies florestais e o levantamento da proibio.
b) (re)florestamento de rea de preservao permanente (art. 18 do Cdigo
Florestal) e de rea de reserva legal (Lei n 8.171/91)

A necessidade de (re)florestamento decorre da lei, sendo prescindvel a vontade


do particular. Nesse caso, deve a Administrao Pblica fornecer as mudas de
espcies nativas ou, em havendo escassez de viveiros contendo essas espcies
em quantidade e preo compatveis, mudas de outras espcies florestais.

Art. 20
Prev a obrigao das empresas industriais que consumirem grandes quantidades
de matria-prima florestal preservar o meio ambiente, de maneira que o plantio
de novas reas sejam no mnimo equivalentes ao consumido pelo abastecimento.

Vale ressaltar a desvinculao feita entre a atividade (sujeita restrio neste


artigo) e a propriedade.

A fiscalizao dessa obrigao iniciada desde o projeto empresarial, pois as


indstrias devero requerer o cadastramento no IBAMA, devido a sua atividade
estar prevista no Cadastro Tcnico Federal.

Regulamentao: feita pelo Decreto n 1.282/94, arts. 9 a 18.

Base de clculo da multa


A rvore suprimida de rea diversa da rea de reserva legal, como pode ser
explorada livremente, no faz parte da base de clculo da multa. Deve-se fazer
uma comparao entre o que foi extrado e o volume que poderia ser extrado com
base no plano de manejo florestal, pois a diferena a base de clculo.

Tal diferena somente pode ser determinada aps a delimitao fsica do terreno
e do nmero de rvores nativas suprimidas, o que demanda procedimento
administrativo, atendido o princpio do devido processo legal.

Importante: independentemente da multa, h o dever de recomposio do


consumo feito alm do previsto no manejo florestal, imposto ao proprietrio, cuja
responsabilidade objetiva (art. 14, 1, da Lei n 6.938/81).

Art. 21
Pelo princpio da isonomia o pargrafo nico do art. 20 tambm aplicvel ao
art. 21, j que ambas as atividades foram tratadas de maneira igual pelo poder
pblico.

94
Regulamentao: Feita pelo Decreto n 1.282/94, que regulou totalmente a matria
prevista no Decreto n 97.628/89.

Art. 22
Em princpio, o artigo em questo refere-se to-somente administrao direta.

Mas a interpretao no deve ser meramente literal e estrita. Ela deve ser restritiva,
pois a mesma lei (Lei n 7.803/89) que deu a atual redao do art. 22 tambm
introduziu a redao do art. 19 do Cdigo Florestal, que atribui tais condutas a
uma autarquia federal, o IBAMA (Lei n 7.735/89, alterada pela Lei n 8.028/90).

Art. 23
O referido artigo estabelece a importncia de servios especializados, realizados
por cargos tcnicos em todos os rgos de fiscalizao ambiental, pois, na maioria
das vezes, a existncia do tipo penal determinada pela verificao in loco da
rea ou vegetao suprimida/prejudicada. A especializao constatada pela
aprovao em curso superior.

Vale a Smula 361, do STF, que afirma ser nulo o exame pericial realizado por um
s perito leigo. Em todo caso, s haver nulidade se comprovado o prejuzo.

Mas a fiscalizao e guarda de florestas no exclusivo do servio especializado,


contando tambm com a participao da autoridade policial.

Art. 24
Concede porte de arma aos funcionrios florestais que, no exerccio de suas
funes, so equiparados aos agentes de segurana. A arma deve ser do poder
pblico ou do prprio agente, mas cadastrada para o uso no servio, no fora dele
(quando est desafetado o uso pblico da arma e caracterizar o abuso de poder).

Art. 25: Esse artigo regulamenta o art. 22, inciso II, da Constituio Federal 1988.

Arts. 26 a 36
Em virtude desses artigos versarem sobre contravenes penais e crimes, estando
muitos deles revogados sobretudo pela Lei n 9.605/98 (os crimes contra a flora
so previstos nos arts. 38 a 53), no sero tratados a fundo neste resumo. Para
o estudo da matria, remetemos o leitor aos pontos relativos s contravenes
penais e aos crimes contra o meio ambiente.

Quase todas as contravenes previstas no art. 26 foram revogadas pela Lei n


9.605/98, tendo sido convertidas em crimes. Esto em vigor apenas as alneas g,
j, l e m no foram revogadas. Nas trs primeiras alneas o tipo penal aberto, pois
contm um elemento normativo que depende de valorao, necessitando de uma
norma de extenso. Na ltima, a tipicidade indireta, pois h tipo de extenso
expresso, como na tentativa e na co-autoria.

95
O art. 27 probe o uso, sem motivao, do fogo. regulamentado pelo Decreto
Federal n 2.661/98, que contm normas gerais, podendo ser suplementada pelos
outros entes da federao. Em regra, a queimada proibida, sobretudo se o fogo
ateado em floresta ou mata. Mas isso no quer dizer que as a prtica da queimada
da cana esteja terminantemente proibida, conforme entendeu o STJ.

O art. 29 estabelece um rol exemplificativo de co-autoria ou participao, haja


vista a norma insculpida no art. 30, que determina a aplicao subsidiria do CP e
da Lei de contravenes penais.

O art. 31 elenca circunstncias agravantes.

O art. 33 no foi recepcionado pela Constituio Federal 1988, que firmou


nova distribuio de competncia, quanto ao inqurito policial, que dever ser
presidido pelo delegado de polcia, salvo nos crimes militares. Tampouco foram
recepcionados os arts. 34 e 36, haja vista a competncia privativa do Ministrio
Pblico, consoante art. 129, inciso I, da Constituio Federal 1988.

O art. 35 trata do perdimento de bens, tendo sido revogado pelo art. 25, da Lei n
9.605/98.

Art. 37
Probe o registro de atos de transmisso no cartrio de imveis ou a constituio
de nus reais sobre imveis da zona rural, sem a apresentao de certido
negativa de dbitos (CND) referentes a multas previstas no Cdigo Florestal e em
lei estadual supletiva, por deciso transitada em julgado.

Para o autor, no abrange as multas de carter penal, por dois motivos: ao falar em
CND, deixa claro o carter extrapenal da multa, no presente no direito penal, haja
vista a permisso de converso da pena de multa em deteno (art. 51, Cdigo
Penal); a competncia para legislar sobre direito penal exclusiva da Unio, no
se admitindo legislao estadual supletiva.

Contudo, data maxima venia, tal posicionamento no merece prosperar, em virtude


da multa penal, uma vez transitada em julgado a deciso que a impe, torna-se
dvida de valor, e, portanto, possuindo cunho extrapenal.

Alm disso, a converso de multa em pena restritiva de direito no mais possvel


(v. resumo sobre penas). Por fim, o fato de no existir legislao estadual supletiva
impondo multa penal, no obstculo para que as multas penais, previstas em lei
federal, devam ser pagas e exigidas para os atos previstos pelo art. 37 do Cdigo
Florestal. Tal constatao mais pertinente ao esprito da lei protetora do meio
ambiente.

Art. 37-A (introduzido pela MP n 2.166/01-67)


Trata de uma limitao extra-ambiental feita propriedade rural, agregada aos
arts. 2, 3 e 16, todos do Cdigo Florestal, que estipulam rea de preservao

96
permanente, rea de reserva legal e, em casos especiais, unidades de conservao
de uso sustentvel.

O uso adequado da propriedade importa a caracterizao da propriedade


produtiva, estabelecida no art. 6, da Lei n 8.629/93. Tal lei no especifica a quem
cabe a elaborao da tabela de produtividade, mas da anlise da legislao de
organizao do poder executivo federal, conclui-se que o rgo responsvel
a Empresa Brasileira de Pesquisa Agropecuria EMBRAPA, a teor do art. 4,
inciso I e II, do Decreto n 2.291/97.

Art. 38
Foi revogado pela Lei n 5.106/66, que dispe sobre benefcios fiscais concedidos
atividades de (re)florestamento. Prev o abatimento da quantia usada em tais
empreendimentos florestais, no imposto de renda de pessoa fsica ou jurdica,
para esta limitando a reduo a 50% do valor do imposto.

Art. 41
Estabelece a prioridade dos projetos que envolvam empreendimentos florestais,
que deve ser dada pelos estabelecimentos oficiais de crdito.

Cabe ao Conselho Monetrio Nacional a estipulao de regras de financiamento


de tais empreendimentos.

Art. 42
Revela a importncia da educao ambiental, ao impor a obrigao de se adotarem
textos de educao florestal nas escolas, a divulgao da proteo ambiental
pelas estaes de rdio e televiso, a incluso em mapas e cartas oficiais de
zonas florestais protegidas, alm da criao e desenvolvimento, pela Unio e
estados, de escolas para o ensino florestal, dentro das condies que especifica.

O autor faz uma denncia, ao afirmar ser o presente artigo letra morta, apesar da
sua importncia, sendo caso de ao civil pblica, devendo merecer ateno do
Ministrio Pblico.

Art. 43
Institui a semana florestal, a ser fixada por decreto federal. J existe o dia da rvore
(21 de setembro), em cuja semana so realizadas palestras e outras atividades, a
critrio discricionrio do governo.

Art. 44
Estipulada a rea de reserva legal pelo art. 16, o art. 44 trata do manejo dessa
rea, havendo a preocupao com a melhoria ambiental da reserva legal.

Indenizao
indenizvel, pela desapropriao indireta, conforme visto anteriormente (art.
16, do Cdigo Florestal). Pressupe processo expropriatrio (Lei n 9.985/00),

97
uma vez que todos os tipos de unidades de conservao previstas nesse artigo
(parque nacional ou estadual art. 11, 1, da Lei n 9.985/00; floresta nacional
art. 17, 1, da mesma lei; reserva extrativista art. 18, 1; reserva biolgica
art. 10, 1; e estao ecolgica art. 9, 1) so de posse e domnio pblico.

Art. 44-A e 44-B (introduzidos pela MP n 2.166/01-67)


Instituem, respectivamente, a servido florestal e a Cota de Reserva Florestal
CRF.

A diferena entre ambos os arts. que o primeiro se dirige ao proprietrio, tambm


beneficirio da servido, podendo computar as reas de servido para a instituio
de reserva legal em outra do mesmo interessado.

Quanto a servido do segundo artigo, ainda no h regulamentao, mas o autor


acredita ter procedimento similar ao de uma cdula hipotecria, bem como ser
prevista a obrigao de comunicao entre o cartrio de registro de imveis e o
rgo de proteo ambiental, para a troca de informaes e autorizao para o
registro e cancelamento do ttulo.

Art. 44-C
A penalidade nele prevista no pode retroagir a 98, mas apenas a 27.05.2000,
um dia aps a data da MP n 1.965/00-50, que primeiro previu tal restrio. Vale a
regra segundo a qual a lei s se aplica a fatos futuros, sendo possvel retroagir se
for mais benfica ao particular.

Art. 45
Impe a obrigao de registro no IBAMA de estabelecimentos que comercializem
motosserras e prev a licena para o seu porte e uso. Na parte que prev crime,
foi derrogado pelo art. 51, da Lei n 9.605/98.

Art. 46
Trata do zoneamento ecolgico-econmico, ao prever a necessidade de se
preservar reas de potencial econmico para a produo agrcola e pecuria,
sendo uma regra limitadora ao princpio da livre iniciativa (art. 170, da Constituio
Federal, 1988).

Observa-se a preocupao com o equilbrio entre a funo social e a livre iniciativa.

O zoneamento abrange tanto a rea de reserva legal quanto a liberao de rea


preferencial ao plantio e pastagem.
Mais uma vez se exige que o poder pblico cadastre as propriedades, como incio
ao exerccio do poder de polcia.

Art. 47
Prev a reviso de todos os contratos, convnios, acordos e concesses
relacionados explorao ambiental, para o enquadramento ao Cdigo Florestal,
de acordo com o princpio da supremacia da ordem pblica.

98
Art. 48
Atualmente, o rgo consultivo da poltica florestal brasileira no mais o Conselho
Florestal, mas o Conselho de Governo, segundo a Lei n 8.028/90, que alterou o
art. 6, da Lei n 6.938/81, que estabelece a poltica nacional do meio ambiente e
o sistema de rgos encarregados de implement-la (SISNAMA).

Art. 49
Trata da regulamentao do Cdigo Florestal. Os arts. 3, 7, 14, 15, 16 e 27,
expressamente delegam competncia ao poder pblico. Os arts. 19, 20 e 21,
por envolverem poder de polcia, implicitamente preveem a regulamentao pelo
poder executivo.

preciso ter o cuidado para que a regulamentao no extrapole a lei, tornando-


se um abuso de poder, com a consequente nulidade do ato do poder pblico. Vale
lembrar que o poder de polcia florestal vinculado.

3.4 ATUAO DO MINISTRIO PBLICO


Por se tratar o meio ambiente de direito difuso, pertencente 3 gerao dos
direitos humanos (relacionados ao conceito de solidariedade, de participao do
Estado e da sociedade civil), evidente a importncia da participao do Ministrio
Pblico.

A sua atuao se faz tanto em matria cvel, em que possui a legitimao


concorrente para ingressar com a ao civil pblica, quanto em matria penal,
dotado de legitimao privativa.

Para um aprofundamento maior da participao do Ministrio Pblico no s em


relao ao Cdigo Florestal, mas a todo o direito ambiental, devem ser conferidos
livros de ao civil pblica ou institucionais (sobre o Ministrio Pblico), como os
de Hugo Nigro Mazzili, Mancuso e outros tratadistas. Vale a pena analisar tambm
os livros de direito ambiental, especialmente o captulo II, do Ttulo V, do livro de
Paulo Leme Machado.

Resumo
Neste captulo, aprendemos a Poltica Nacional de Recursos Hdricos, o sistema
de nacional de gerenciamento de recursos hdricos, bem como comentrios sobre
o cdigo florestal.

Abordaremos tambm a distino entre rea de preservao permanente


e a de reserva legal. Ao contrrio da preservao permanente, que vincula
imvel especfico funo ambiental, a reserva legal leva em considerao a
biodiversidade regional, no se limitando ao ecossistema interno da propriedade.
Essa distino entre rea de preservao permanente provocou um aumento de

99
rea de servido administrativa, pois mesmo nas propriedades em que a rea
de reserva legal j estava definida, foi necessrio um aumento para se adequar
ao novo tratamento legal, haja vista inexistir direito adquirido a regime jurdico de
explorao.

Atividades

Atividade 1
So fundamentos da Poltica Nacional de Recursos Hdricos:

a) a gua um bem de domnio pblico e a gesto dos recursos hdricos deve


ser centralizada dos recursos hdricos;
b) a utilizao racional e integrada dos recursos hdricos, incluindo o transporte
aquavirio, com vistas ao desenvolvimento sustentvel;
c) a bacia hidrogrfica a unidade territorial para implementao da Poltica
Nacional de Recursos Hdricos e atuao do Sistema Nacional de
Gerenciamento de Recursos Hdricos;
d) a gua um recurso natural limitado, dotado de valor econmico,
assegurarando atual e s futuras geraes a necessria disponibilidade de
gua, em padres de qualidade adequados aos respectivos usos;
e) em situaes de escassez, o uso preferencial dos recursos hdricos o
consumo humano e a dessedentao de animais, e sempre proporcionar o
uso mltiplo das guas;

Atividade 2
Mesmo possuindo o mesmo significado, os termos recursos hdricos e gua
possuem no direito ambiental uma terminologia especfica. Explique a diferena
entre os termos recursos hdricos e gua.

Atividade 3
O regime de outorga de direitos de uso de recursos hdricos tem como objetivos
assegurar o controle quantitativo e qualitativo dos usos da gua e o efetivo
exerccio dos direitos de acesso gua. Quanto outorga de direitos de uso de
recursos hdricos, analise as afirmativas a seguir.

I - derivao ou captao de parcela da gua existente em um corpo de gua


para consumo final, inclusive abastecimento pblico, ou insumo de processo
produtivo;

II - o uso de recursos hdricos para a satisfao das necessidades de pequenos


ncleos;

100
III - lanamento em corpo de gua de esgotos e demais resduos lquidos ou
gasosos, tratados ou no, com o fim de sua diluio, transporte ou disposio
final;

IV - as acumulaes de volumes de gua consideradas insignificantes;

V - outros usos insignificantes que alterem o regime, a quantidade ou a qualidade


da gua existente em um corpo de gua;

VI - aproveitamento dos potenciais hidreltricos;

Dentre as afirmativas anteriores, os usos sujeitos outorga pelo Poder Pblico,


esto contidos em:

a) I; III; V apenas
b) I; II; III apenas
c) III; V; VI apenas
d) I; III; VI apenas
e) I; V; VI

Atividade 4
As florestas existentes no territrio nacional e das demais formas de vegetao
so bens de interesse comum a todos os habitantes do Pas. Assim, qual a relao
entre o interesse comum e no uso adequado das florestas com o princpio da
funo social e ambiental da propriedade?

Atividade 5
Com relao ao Cdigo Florestal, analise as seguintes afirmativas:

I - servido florestal a renuncia voluntria, em carter permanente ou temporrio,


aos direitos de supresso ou explorao da vegetao nativa, localizada fora
da reserva legal e da rea com vegetao de preservao permanente, pelo
proprietrio rural.

II - rea de preservao permanente: rea protegida coberta por vegetao


nativa, com a funo ambiental de preservar os recursos hdricos, a paisagem,
a estabilidade geolgica, a biodiversidade, o fluxo gnico de fauna e flora,
proteger o solo e assegurar o bem-estar das populaes humanas.

III - Reserva Legal: rea localizada no interior de uma propriedade ou posse rural,
excetuada a de preservao permanente, necessria ao uso sustentvel dos
recursos naturais, conservao e reabilitao dos processos ecolgicos,
conservao da biodiversidade e ao abrigo e proteo de fauna e flora nativas;

101
IV - A servido florestal no averbada no registro de imveis competente, apenas,
possui a declarao de anuncia do rgo ambiental estadual competente,
pois vedada, durante o prazo de sua vigncia, a alterao da destinao da
rea, nos casos de transmisso a qualquer ttulo, de desmembramento ou de
retificao dos limites da propriedade.

As afirmativas corretas esto contidas em:

a) II e IV apenas
b) I e III apenas
c) I e IV apenas
d) I e II apenas
e) II e III apenas

Referncias
LEUZINGER, Mrcia Dieguez; CUREAU, Sandra. Direito ambiental. Elsevier.
Rio de Janeiro. RJ. 2008. ISBN: 978-85-352-2919-6

LIMA, Silvio Wanderley do Nascimento. Agncias reguladoras


e meio ambiente. Caderno Doutrina. In: Revista IOB de Direito
Administrativo. Ano II, n 15, Maro de 2007. ISBN: 18097448.

MACHADO, P.A.L. Direito ambiental brasileiro. 13. ed. So Paulo: Malheiros


Editores, 2005

102
3
Poltica
nacional do
meio ambiente e
parcelamento
do solo

Rodrigo Borges de Barros


Carolina Oliveira Pinto

Introduo

Neste captulo, inicialmente, iremos estudar os fundamentos, objetivos e di-


retrizes da poltica nacional de meio ambiente, bem como seus instrumentos
sob o ponto de vista do direito ambiental.

Abordaremos a estrutura do Sistema Nacional de Meio Ambiente, apontando


as principais competncias do CONAMA - Conselho Nacional de Meio
Ambiente

De grande importncia, coloca-se a competncia dos entes federados sobre


as autorizaes e licenas ambientais, assim como suas espcies, como
licenas ambientais de obras e atividades. O graduando dever estabelecer
a diferenciao da Licena Ambiental com e sem a necessidade de EIA.

A avaliao dos impactos ambientais AIA, o Estudo de Impacto Ambiental


EIA e o Relatrio de Impacto Ambiental RIMA. De grande importncia
para a compreenso do tema a conceituao e o objetivo do EIA, assim
como o estudo dos diplomas normativos referentes ao EIA. Para um estudo
abrangente, faz-se mister estabelecer o momento de preparao do EIA,
assim como a iniciativa, elaborao, custeio, as diretrizes e o contedo do
EIA/RIMA. Para finalizar, o graduando dever saber que poder ocorrer
modificao, suspenso e cancelamento das autorizaes e licenas
ambientais e qual a finalidade da auditoria ambiental.

No parcelamento do solo, estudaremos noes de legislao urbanstica,


desde a fundamentao pelos artigos 182 e 183 da Constituio Federal
1988, e pelo Estatuto da Cidade que estabelece todos os instrumentos de
poltica urbana.

103
Objetivos
Ao trmino dos estudos propostos neste captulo, esperamos que voc esteja apto(a) a:

conceituar e estabelecer a importncia da Poltica Ambiental brasileira e do


Sistema Nacional do Meio Ambiente;
estabelecer a origem, os princpios e a estruturao de ambos, assim como
seus objetivos;
analisar os Instrumentos da Poltica Nacional do Meio Ambiente;
a avaliao dos impactos ambientais AIA, o Estudo de Impacto Ambiental
EIA e o Relatrio de Impacto Ambiental RIMA. De grande importncia
para a compreenso do tema a conceituao e o objetivo do EIA, assim
como o estudo dos diplomas normativos referentes ao EIA. Para um estudo
abrangente, faz-se mister estabelecer o momento de preparao do EIA,
assim como a iniciativa, elaborao, custeio, as diretrizes e o contedo do
EIA/RIMA;
conceito e distines sobre licenas ambientais, assim como estabelecer as
licenas como instrumentos de controle ambiental.

Esquema
2.1 Poltica nacional do meio ambiente
2.1.1 Objetivos da poltica nacional do meio ambiente
2.1.2 Princpios da poltica nacional do meio ambiente
2.1.3 SISNAMA Sistema nacional do meio ambiente
3.1.4 Instrumentos de realizao do direito ambiental
2.2 Parcelamento do solo urbano: consideraes preliminares
2.2.1 Parcelamento do solo urbano
2.2.2 Crimes relativos ao parcelamento do solo urbano
2.2.3 Parcelamento do solo urbano - Lei n 6.766/1979

2.1 Poltica nacional do meio ambiente (Lei Federal N 6.938/81)

A Lei n 6.938/81, de 31.08.1981, posteriormente alterada pela Lei n 7.804, de


18.07.1989, dispe sobre a poltica nacional do meio ambiente (PNMA), seus fins
e mecanismos de formulao e aplicao.

Segundo Antunes (2011), a Poltica Nacional de Meio Ambiente um conjunto


de instrumentos legais, tcnicos, cientficos, polticos e econmicos dirigidos
promoo do desenvolvimento sustentado da sociedade e economia brasileiras.

2.1.1 Objetivos da poltica nacional do meio ambiente

So objetivos da Poltica Nacional do Meio Ambiente:

104
a) preservao do meio ambiente, no sentido de perenizar, perpetuar,
proteger os recursos naturais;
b) melhoria do meio ambiente, estimulando o manejo ambiental, de forma a
tornar a qualidade do meio ambiente progressivamente superior;
c) recuperao do meio ambiente, traduzida na busca do status quo ante as
reas degradadas, no bastando a simples imposio de penas.

Os demais objetivos e diretrizes esto contidos nos artigos 4 e 5 da Lei da Polti-


ca Nacional do Meio Ambiente, que adota a tica do desenvolvimento sustentado,
que, por sua vez, considera as boas condies ambientais com importante ele-
mento indutor de desenvolvimento socioeconmico e da dignidade da vida huma-
na, atendidos os interesses da segurana nacional.

Art. 4 - A Poltica Nacional do Meio Ambiente visar:


I - compatibilizao do desenvolvimento econmico social com
a preservao da qualidade do meio ambiente e do equilbrio
ecolgico;
II - definio de reas prioritrias de ao governamental
relativa qualidade e ao equilbrio ecolgico, atendendo aos
interesses da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos
Territrios e dos Municpios;
III - ao estabelecimento de critrios e padres da qualidade
ambiental e de normas relativas ao uso e manejo de recursos
ambientais;
IV - ao desenvolvimento de pesquisas e de tecnologias nacionais
orientadas para o uso racional de recursos ambientais;
V - difuso de tecnologias de manejo do meio ambiente,
divulgao de dados e informaes ambientais e formao de
uma conscincia pblica sobre a necessidade de preservao
da qualidade ambiental e do equilbrio ecolgico;
VI - preservao e restaurao dos recursos ambientais com
vistas sua utilizao racional e disponibilidade permanente,
concorrendo para a manuteno do equilbrio ecolgico propcio
vida;
VII - imposio, ao poluidor e ao predador, da obrigao de
recuperar e/ou indenizar os danos causados, e ao usurio, de
contribuio pela utilizao de recursos ambientais com fins
econmicos.
Art. 5 - As diretrizes da Poltica Nacional do Meio Ambiente
sero formuladas em normas e planos, destinados a orientar a
ao dos Governos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal,
dos Territrios e dos Municpios no que se relaciona com a
preservao da qualidade ambiental e manuteno do equilbrio
ecolgico, observados os princpios estabelecidos no art. 2
desta Lei.
Pargrafo nico. As atividades empresariais pblicas ou privadas
sero exercidas em consonncia com as diretrizes da Poltica
Nacional do Meio Ambiente.

105
2.1.2 Princpios da poltica nacional do meio ambiente

Nem todos os incisos do art 2 so princpios, sendo a maioria uma orientao


ao governamental, submetida aos princpios gerais do direito ambiental, j que
a Poltica Nacional do Meio Ambiente uma parcela do direito ambiental positivo
brasileiro. E na contradio entre um princpio setorial e um princpio geral do
direito ambiental prevalecer o mais favorvel proteo do meio ambiente.

Art. 2. A Poltica Nacional do Meio Ambiente tem por objetivo


a preservao, melhoria e recuperao da qualidade ambiental
propcia vida, visando assegurar, no Pas, condies ao
desenvolvimento socioeconmico, aos interesses da segurana
nacional e proteo da dignidade da vida humana, atendidos
os seguintes princpios:
I - ao governamental na manuteno do equilbrio ecolgico,
considerando o meio ambiente como um patrimnio pblico a
ser necessariamente assegurado e protegido, tendo em vista o
uso coletivo;
II - racionalizao do uso do solo, do subsolo, da gua e do ar;
III - planejamento e fiscalizao do uso dos recursos ambientais;
IV - proteo dos ecossistemas, com a preservao de reas
representativas;
V - controle e zoneamento das atividades potencial ou
efetivamente poluidoras;
VI - incentivos ao estudo e pesquisa de tecnologias orientadas
para o uso racional e a proteo dos recursos ambientais;
VII - acompanhamento do estado da qualidade ambiental;
VIII - recuperao de reas degradadas;
IX - proteo de reas ameaadas de degradao;
X - educao ambiental a todos os nveis do ensino, inclusive
a educao da comunidade, objetivando capacit-la para
participao ativa na defesa do meio ambiente.

Um princpio implcito na Poltica Nacional do Meio Ambiente o do meio ambiente


como direito humano fundamental, pois est na Constituio Federal/88, alm de
outros, previstos no art. 225. Antunes (2011) destaca, dentre os princpios contidos
na Poltica Nacional do Meio Ambiente, o princpio democrtico, contido no inciso
X, como um dos mais importantes da Poltica Nacional do Meio Ambiente. Observa,
ainda, o princpio do limite, traduzido nos incisos II, III e V.

So princpios gerais do direito ambiental (explcitos ou implcitos):

a) Do direito humano fundamental (CF/88, art. 225, caput): os seres humanos


so o centro da preocupao com o meio ambiente.
b) Democrtico: os movimentos reivindicatrios dos cidados contriburam
para o surgimento do direito ambiental. O princpio assegura a todos os

106
cidados o direito pleno de participar das polticas pblicas ambientais,
materializando-se no direito informao e participao, nas mais diversas
formas. Previsto constitucionalmente, tanto no art. 225, quanto na parte da
defesa dos direitos individuais e coletivos.
c) Da precauo, prudncia ou cautela: no se pode intervir no meio ambiente
sem a prvia certeza de que a interveno no ser adversa. Diante da
incerteza cientfica, a prudncia o melhor caminho, devendo ser evitada
a atividade econmica respectiva (in dubio pro ambiente). Materializa-se na
exigncia constitucional e legal do estudo de impacto ambiental (EIA).
d) Da preveno: muito prximo do princpio anterior, o princpio da preveno
aplicado a impactos ambientais j conhecidos, enquanto que a precauo se
relaciona aos desconhecidos. Informa tanto o licenciamento ambiental, quanto
o EIA.
e) Do equilbrio: segundo o qual, devem ser sopesadas diversas implicaes
de uma interveno ao meio ambiente, a fim de adotar a soluo melhor ao
meio ambiente.
f) Do limite (CF/88, art. 225, 1, V): cabe administrao pblica a fixao
de padres, de parmetros, s atividades nocivas ao meio ambiente, que
devem ser obedecidos, sob pena de sanes. Consideram-se a proteo
ambiental e a melhor tecnologia disponvel, em determinada poca. Ex.:
limites da presena de certos produtos na gua.
g) Da responsabilidade (CF/88, art. 225, 3): objetiva, em se tratando de
danos ambientais. H responsabilidade ainda quando a interveno ao meio
ambiente traga retorno econmico individualizado, independentemente
da caracterizao de dano. Leva-se em considerao tambm o sentido
pedaggico ao poluidor e sociedade.
h) Do poluidor pagador: os custos ambientais devem ser incorporados aos pre-
os dos produtos, para que o mercado reflita a escassez dos recursos naturais
utilizados. No est fundado na responsabilidade, mas sim na solidariedade
social.

O art. 3 traz vrios conceitos importantes para o direito ambiental, dentre os quais
se destacam as definies de degradao da qualidade ambiental e poluio. O
primeiro, a lei define como a alterao adversa das caractersticas do meio am-
biente e o segundo como a alterao adversa das caractersticas do meio ambien-
te, resultante de atividades que direta ou indiretamente prejudiquem a sade, a
segurana e o bem- estar da populao; criem condies adversas s atividades
sociais e econmicas; afetem desfavoravelmente a biota; afetem as condies es-
tticas ou sanitrias do meio ambiente; lancem matrias ou energia em desacordo
com os padres ambientais estabelecidos.

Art. 3 - Para os fins previstos nesta Lei, entende-se por:


I - meio ambiente, o conjunto de condies, leis, influncias e
interaes de ordem fsica, qumica e biolgica, que permite,
abriga e rege a vida em todas as suas formas;
107
II - degradao da qualidade ambiental, a alterao adversa das
caractersticas do meio ambiente;
III - poluio, a degradao da qualidade ambiental resultante de
atividades que direta ou indiretamente:

a) prejudiquem a sade, a segurana e o bem-estar da populao;


b) criem condies adversas s atividades sociais e econmicas;
c) afetem desfavoravelmente a biota;
d) afetem as condies estticas ou sanitrias do meio ambiente;
e) lancem matrias ou energia em desacordo com os padres
ambientais estabelecidos;
IV - poluidor, a pessoa fsica ou jurdica, de direito pblico ou
privado, responsvel, direta ou indiretamente, por atividade
causadora de degradao ambiental;
V - recursos ambientais: a atmosfera, as guas interiores,
superficiais e subterrneas, os esturios, o mar territorial, o solo,
o subsolo, os elementos da biosfera, a fauna e a flora. (Redao
dada pela Lei n 7.804, de 1989)

2.1.3 SISNAMA Sistema nacional do meio ambiente

O SISNAMA Sistema Nacional do Meio Ambiente congrega os rgos e entidades


da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios, bem
como as Fundaes institudas pelo Poder Pblico, responsveis pela proteo e
melhoria da qualidade ambiental, com a seguinte estrutura:

I. rgo Superior (Conselho de Governo)


II. rgo Consultivo e Deliberativo (CONAMA)
III. rgo Central (Secretaria do Meio Ambiente da Presidncia da Repblica
- MMA)
IV. rgo Executor (IBAMA)
V. rgos Seccionais (rgos estaduais)
VI. rgos Locais (rgos municipais)

A cada um compete precipuamente o exerccio do poder de polcia ambiental.


Segundo Antunes (2011), a fiscalizao das atividades nocivas ao meio ambiente
tem sido hipertrofiada e pouco eficiente, em virtude da excessiva centralizao do
sistema e da incapacidade de cada rgo realizar o seu papel, sobrecarregando
o IBAMA, que uma autarquia pobre de recursos materiais e humanos, com
competncia supletiva em relao aos rgos estaduais e para a superviso dos
licenciamentos concedidos pelos Estados.

Consoante Silva (2011) h, entre os diversos mbitos da federao, um sistema


de cooperao administrativa, segundo as seguintes diretrizes: acesso da
opinio pblica s informaes ambientais; regionalizao de medidas, mediante
elaborao de normas e padres supletivos e complementares; prestao de
informaes ao CONAMA, pelos rgos seccionais, por meio de relatrios anuais;

108
desburocratizao; fornecimento dos resultados das anlises tcnicas aos
interessados; preservao do sigilo industrial, evitando-se a concorrncia desleal,
inclusive com a eventual tramitao de processos sob sigilo administrativo.

O rgo Superior composto pelo Conselho de Governo (Lei 9649/98), com a


funo de assessorar o Presidente da Repblica na formulao da poltica nacional
e nas diretrizes governamentais para o meio ambiente e os recursos ambientais;

O Conselho Nacional do Meio Ambiente CONAMA, criado pela Lei 6938/81, o


rgo consultivo e deliberativo, tendo por finalidade de assessorar, estudar e pro-
por ao Conselho de Governo, diretrizes de polticas governamentais para o meio
ambiente e os recursos naturais e deliberar, no mbito de sua competncia, sobre
normas e padres compatveis com o meio ambiente ecologicamente equilibrado
e essencial sadia qualidade de vida;

A Secretaria do Meio Ambiente da Presidncia da Repblica o rgo central res-


ponsvel por planejar, coordenar, supervisionar e controlar, como rgo federal,
a poltica nacional e as diretrizes governamentais fixadas para o meio ambiente
(atualmente: Ministrio do Meio Ambiente).

So competncias do Ministrio do Meio Ambiente: (art. 14, XIII, da MP 1799-3,


hoje MP 2216-37/01)

Poltica nacional do meio ambiente e dos recursos hdricos;


Poltica de preservao, conservao e utilizao sustentvel de
ecossistemas, e biodiversidade e florestas;
Proposio de estratgias, mecanismos e instrumentos econmicos e
sociais para a melhoria da qualidade ambiental e do uso sustentvel dos
recursos naturais;
Polticas para integrao do meio ambiente e produo;
Polticas e programas ambientais para a Amaznia Legal.

O rgo executor o Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais


Renovveis IBAMA (art. 2, da Lei 7735/89 com nova redao dada pela MP
2216-37/01), com a finalidade de executar e fazer executar, como rgo federal, a
poltica e diretrizes governamentais fixadas para o meio ambiente.

Art. 2, da Lei 7735/89 com nova redao dada pela MP 2216-


37/01: criado o Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos
Recursos Naturais Renovveis IBAMA, entidade autrquica
de regime especial, dotada de personalidade jurdica de Direito
Pblico, vinculada ao Ministrio do Meio Ambiente, com a
finalidade de executar as polticas nacionais de meio ambiente
referentes s atribuies federais permanentes relativas
preservao, conservao e ao uso sustentvel dos recursos
ambientais e sua fiscalizao e controle, bem como apoiar o
Ministrio do Meio Ambiente na execuo da Poltica Nacional
de Recursos Hdricos e na execuo das aes supletivas da
109
Unio, de conformidade com a legislao em vigor e as diretrizes
daquele Ministrio.
Incumbe ao IBAMA o exerccio do poder de polcia no
concernente s florestas de preservao permanente (art. 3
do Cdigo Florestal). Tem como uma de suas finalidades a de
formular a poltica florestal, orientar, coordenar e executar ou
fazer executar a im plantao das medidas visando utilizao
racional, proteo e conservao dos recursos renovveis.

Os rgos seccionais so os rgos ou entidades estaduais responsveis pela


execuo de programas, projetos e pelo controle e fiscalizao de atividades ca-
pazes de provocar a degradao ambiental, enquanto que os rgos locais so
aqueles rgos ou entidades municipais, responsveis pelo controle e fiscaliza-
o dessas atividades, nas suas respectivas jurisdies.

2.1.3.1 rgos ambientais federais - (Estrutura organizacional)

Figura 1: Estrutura Organizacional Federal.

110
O Comit do Fundo Nacional do Meio Ambiente (CFNMA) tem como objetivo
desenvolver os projetos que visem o uso racional e sustentvel de recursos
naturais, incluindo a manuteno, melhoria ou recuperao da qualidade ambiental
no sentido de elevar a qualidade de vida da populao.

Parada obrigatria

Transdisciplinaridade
Os recursos do mar so gerenciados pela CIRM Comisso Interministerial
dos Recursos do Mar, cuja Secretaria Executiva a SECIRM, integrando es-
ses organismos o Ministrio da Marinha. A explorao mineral est sujeita ao
Departamento Nacional da Produo Mineral, que est vinculado ao Ministrio
da Agricultura. O patrimnio cultural e natural, objeto de tombamento, faz parte
das atribuies do Ministrio da Cultura. O Ministrio da Sade competente
para fiscalizar alimentos, bebidas e gua para consumo humano.

2.1.4 Instrumentos de realizao do direito ambiental

O direito ambiental divide-se nas seguintes linhas fundamentais:

controle de atividades modificadoras do meio ambiente;


proteo da diversidade biolgica;
gesto de recursos hdricos.

Os principais instrumentos de controle de atividades modificadoras do meio ambien-


te so:

estabelecimento de padres de qualidade ambiental;


avaliao de impactos ambientais (procedimento administrativo do EIA/
RIMA);
licenciamento ambiental;
monitoramento e controle da qualidade do meio ambiente;
zoneamento ambiental;
responsabilidade ambiental.

J para a proteo da biodiversidade, destacam-se os principais instrumentos:

criao de espaos ambientais especialmente protegidos;


disciplina da caa, da pesca e da utilizao dos recursos da flora;
zoneamento ambiental;
responsabilidade ambiental.

111
Enquanto que, para a Gesto de Recursos Hdricos, os principais instrumentos
so:

os Planos de Recursos Hdricos;


o enquadramento dos corpos de gua em classes, segundo os usos prepon-
derantes da gua;
a outorga dos direitos de uso de recursos hdricos;
a cobrana pelo uso de recursos hdricos;
o Sistema de informao sobre Recursos Hdricos.

Os Instrumentos da Poltica Nacional do Meio Ambiente esto dispostos no artigo


9 da Poltica Nacional de Meio Ambiente. So os seguintes:

I - o estabelecimento de padres de qualidade ambiental;


II - o zoneamento ambiental;
III - a avaliao de impactos ambientais;
IV - o licenciamento e a reviso de atividades efetiva ou
potencialmente poluidoras;
V - os incentivos produo e instalao de equipamentos e a
criao ou absoro de tecnologia, voltados para a melhoria da
qualidade ambiental;
VI - a criao de espaos territoriais especialmente protegidos
pelo Poder Pblico federal, estadual e municipal, tais como
reas de proteo ambiental, de relevante interesse ecolgico e
reservas extrativistas;
VII - o sistema nacional de informaes sobre o meio ambiente;
VIII - o Cadastro Tcnico Federal de Atividades e Instrumento de
Defesa Ambiental;
IX - as penalidades disciplinares ou compensatrias, no
cumprimento das medidas necessrias preservao ou
correo da degradao ambiental;
X - a instituio do Relatrio de Qualidade do Meio Ambiente,
a ser divulgado anualmente pelo Instituto Brasileiro do Meio
Ambiente e Recursos Naturais Renovveis - IBAMA;
XI - a garantia da prestao de informaes relativas ao Meio
Ambiente, obrigando-se o Poder Pblico a produz-las, quando
inexistentes;
XII - o Cadastro Tcnico Federal de atividades potencialmente
poluidoras e/ou utilizadoras dos recursos ambientais;
XIII - instrumentos econmicos, como concesso florestal,
servido ambiental, seguro ambiental e outros.

Os instrumentos da Poltica Nacional de Meio Ambiente possuem a finalidade de


concretizar os objetivos anteriormente mencionados. Sua base constitucional est
especialmente no 1 e seus incisos, do art. 225 da Constituio Federal/88.

112
2.1.4.1 Novos procedimentos administrativos

Direito publicidade ambiental (art. 10, 1, da Lei da Poltica Nacional de


Meio Ambiente) divulgao preliminar de projetos com potencial de causar
dano ambiental, de maneira a reunir a comunidade e a administrao pbli-
ca na defesa do meio ambiente, via troca de informaes.
Direito informao ambiental (art. 6, 3, da Lei da Poltica Nacional de
Meio Ambiente) o direito que todo cidado tem de acompanhar a ativi-
dade fiscalizatria do Poder Pblico, fundado ainda no art 5, inciso XXXIII,
da Constituio Federal/88, e no art. 1 da Lei n 9.501, de 18.5.1995, no
havendo necessidade de comprovar a legitimidade de seu interesse, pois h
presuno de veracidade.
Fase conciliatria a conciliao dos interessados serve tanto para licenciar
uma atividade, quanto para puni-la, buscando-se uma harmonia entre os
interesses econmico e ecolgico; o Poder Pblico deve ser o rbitro entre
os empresrios e a comunidade.

2.1.4.2 Estudo do impacto ambiental (EIA)

O EIA um procedimento pblico, exigido, na forma da lei, para a instalao de


obra ou atividade potencialmente causadora de significativa degradao ambien-
tal, composto de verificaes e anlises que terminam em um juzo de valor, favo-
rvel ou desfavorvel ao projeto, tendo como caractersticas:
Prvio deve ser anterior autorizao da obra ou atividade.
Exigido pelo Poder Pblico.
Objeto exigido para instalao de obra ou para funcionamento de atividade.
Publicidade no se trata simplesmente de ser acessvel ao pblico, o
estudo h de ser publicado, ressalvados os segredos industrial e comercial.

A funo do EIA no influenciar decises administrativas sistematicamente a


favor das consideraes ambientais, em detrimento de eventuais vantagens
econmicas e sociais do projeto, mas dar ao Poder Pblico informaes srias e
teis tomada da deciso, que deve sopesar os diversos interesses envolvidos.

Como pblico, no pode ser um estudo privado, sob encomenda do proponente


do projeto, posto que imprescindvel a interveno inicial do rgo pblico
ambiental desde o incio do procedimento.

O CONAMA competente para estabelecer as normas gerais sobre o EIA,


segundo o art. 8, inciso I, da Lei da Poltica Nacional de Meio Ambiente. Muitos
aspectos do EIA esto contidos na Resoluo 1/86 do CONAMA.

Art. 8 Compete ao CONAMA


I - estabelecer, mediante proposta do IBAMA, normas e critrios
para o licenciamento de atividades efetiva ou potencialmente
poluidoras, a ser concedido pelos Estados e supervisionado
pelo IBAMA.
113
O EIA compreende o levantamento da literatura cientfica e legal pertinente, traba-
lhos de campo, anlises de laboratrio e o relatrio de impacto ambiental (RIMA),
que transmite, por escrito, as atividades totais do EIA. O EIA e o RIMA vinculam o
rgo pblico e a equipe multidisciplinar.

O contedo mnimo do EIA :


rea de influncia do projeto e sua descrio, alternativas ao proposta,
planos e programas governamentais;
identificao e avaliao dos impactos ambientais (positivos e negativos) do
projeto;
medidas para corrigir os impactos ambientais desfavorveis e a respectiva
previso no oramento;
medidas compensatrias (formas de indenizao);
medidas preventivas de riscos maiores e catstrofes, distribuio dos nus
e benefcios sociais do projeto, anlise do desenvolvimento sustentado,
anlise jurdica do projeto. As despesas so arcadas pelo empreendedor.

Fundamento constitucional: art. 225, 1, da CF/88.

Art. 225. (...)


1 - Para assegurar a efetividade desse direito, incumbe ao
Poder Pblico:
I - preservar e restaurar os processos ecolgicos essenciais e
prover o manejo ecolgico das espcies e ecossistemas;
II - preservar a diversidade e a integridade do patrimnio
gentico do Pas e fiscalizar as entidades dedicadas pesquisa
e manipulao de material gentico;
III - definir, em todas as unidades da Federao, espaos
territoriais e seus componentes a serem especialmente
protegidos, sendo a alterao e a supresso permitidas somente
atravs de lei, vedada qualquer utilizao que comprometa a
integridade dos atributos que justifiquem sua proteo;
IV - exigir, na forma da lei, para instalao de obra ou atividade
potencialmente causadora de significativa degradao do meio
ambiente, estudo prvio de impacto ambiental, a que se dar
publicidade;
V - controlar a produo, a comercializao e o emprego de
tcnicas, mtodos e substncias que comportem risco para a
vida, a qualidade de vida e o meio ambiente;
VI - promover a educao ambiental em todos os nveis de
ensino e a conscientizao pblica para a preservao do meio
ambiente;
VII - proteger a fauna e a flora, vedadas, na forma da lei, as
prticas que coloquem em risco sua funo ecolgica, provoquem
a extino de espcies ou submetam os animais a crueldade.

Toda e qualquer obra ou atividade potencialmente causadora de significativa


degradao do meio ambiente (Constituio da Repblica, art. 225, 1, IV), est
sujeita ao procedimento do EIA/RIMA.
114
As atividades consideradas como potencialmente causadoras de significativo
impacto ambiental pela Resoluo CONAMA n 01/86 so:

a) estradas de rodagem de duas ou mais faixas de rolamento;


b) ferrovias; portos e terminais de minrios, petrleo e produtos qumicos; ae-
roportos;
c) oleodutos, gasodutos, minerodutos, tronco coletores e emissrios de esgo-
tos sanitrios;
d) linhas de transmisso de energia eltrica acima de 230 Kv;
e) obras hidrulicas para explorao de recursos hdricos;
f) extrao de combustveis fsseis e de minrios;g) aterros sanitrios, pro-
cessamento e destino final de resduos txicos ou perigosos;
h) usinas de gerao de eletricidade com potencial acima de 10 MW;
i) indstrias, agroindstrias e complexos e distritos industriais;
j) atividade de silvicultura em reas superiores a 100 hectares ou menores,
quando atingir reas significativas em termos percentuais ou de importncia
do ponto de vista ambiental;
k) projetos urbansticos com mais de 100 hectares, ou em reas consideradas
de relevante interesse ambiental a critrio do rgo licenciador;
l) atividades utilizadoras de carvo vegetal em quantidade superior a 10 ton/
dia;
m) projetos agropecurios com rea superior a 1.000 hectares, ou em reas
significativas em termos percentuais ou de importncia ambiental.

No Brasil, estudo prvio de impacto ambiental um procedimento administrativo


destinado a estabelecer a viabilidade ambiental de empreendimento, obra
ou atividade que possa causar significativas modificaes do meio ambiente,
vinculando a administrao pblica e limitando a discricionariedade administrativa
no mbito do processo de licenciamento ambiental.

As fases de um EIA/RIMA so:

a) informaes bsicas/termo de referncia;


b) elaborao dos estudos pela equipe multidisciplinar e do relatrio de impacto
ambiental;
c) anlise dos estudos por equipe tcnica do rgo ambiental; (Realizao de
audincia pblica)
d) apreciao dos estudos pelo rgo licenciador. (Juzo de viabilidade
ambiental)

Importante!

NOES DISTINTAS:

Juzo de viabilidade ambiental/aprovao do EPIA/RIMA diferente de Concesso da


Licena Prvia.

115
A abrangncia dos estudos:

a) identificao da rea de influncia do projeto (considerando a bacia


hidrogrfica na qual se localiza);
b) diagnstico ambiental;
c) avaliao dos impactos ambientais;
d) definio de medidas de mitigao e compensao;
e) definio dos parmetros fundamentais de acompanhamento e controle de
impactos.

So procedimentos:

empreendedor encaminha o estudo de impacto;


no prazo de 120 dias, deve ser enviado ao rgo licenciador o denominado
parecer de compatibilidade ambiental, acompanhado do relatrio da
consulta pblica;
se, no prazo de 120 dias, nada for encaminhado ao rgo licenciador,
presume-se favorvel o parecer (deferimento tcito).

2.1.4.3 Licenciamento ambiental

Licenciamento ambiental o procedimento administrativo pelo qual o rgo ambien-


tal competente autoriza a localizao, instalao, ampliao e operao de empre-
endimentos e atividades utilizadoras de recursos ambientais, consideradas efetiva
ou potencialmente poluidoras ou daquelas que, sob qualquer forma, possam causar
degradao ambiental, estabelecendo as condies, restries e medidas de con-
trole ambiental que devero ser obedecidas pelo empreendedor, pessoa fsica ou
jurdica.

J licena ambiental o ato administrativo pelo qual o rgo ambiental competente


estabelece as condies, restries e medidas de controle ambiental que devero
ser obedecidas pelo empreendedor, pessoa fsica ou jurdica, para localizar,
instalar, ampliar e operar empreendimentos ou atividades utilizadoras dos recursos
ambientais consideradas efetiva ou potencialmente poluidoras ou aquelas que,
sob qualquer forma, possam causar degradao ambiental.

Licena e autorizao, muitas so usadas sem o devido rigor tcnico. Em termos


ambientais, o termo adequado autorizao, pois o ato do Poder Pblico
precrio, no vinculado, necessitando de renovao peridica. A autorizao no
presumida, deve ser regulada por lei em sentido estrito.

As bases legais do licenciamento ambiental so: Lei Federal n 6.938/81; Decreto


Federal 99.274/90; Resoluo CONAMA n 237/97 e a Lei Complementar n
140/2011.

116
A localizao, construo, instalao, ampliao, modificao e operao de em-
preendimentos e atividades utilizadoras de recursos ambientais consideradas
efetivas ou potencialmente poluidoras, bem como os empreendimentos capazes,
sob qualquer forma, de causar degradao ambiental, dependero de prvio li-
cenciamento do rgo ambiental competente, sem prejuzo de outras licenas
legalmente exigveis.

Os empreendimentos e atividades utilizadoras de recursos ambientais considera-


das efetiva ou potencialmente poluidoras, bem como os empreendimentos capa-
zes, sob qualquer forma, de causar degradao ambiental listados no anexo da
Resoluo CONAMA 237/1997 esto sujeitos ao licenciamento ambiental.

O rgo ambiental competente, verificando que a atividade ou empreendimento


no potencialmente causador de significativa degradao do meio ambiente, de-
finir os estudos ambientais pertinentes ao respectivo processo de licenciamento.

O Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis


IBAMA o rgo executor do SISNAMA, o licenciamento ambiental, de empreen-
dimentos e atividades com significativo impacto ambiental de mbito nacional ou
regional que:

a) localizadas ou desenvolvidas conjuntamente no Brasil e em pas limtrofe;


no mar territorial; na plataforma continental; na zona econmica exclusiva;
em terras indgenas ou em unidades de conservao do domnio da Unio;
b) localizadas ou desenvolvidas em dois ou mais Estados;
c) cujos impactos ambientais diretos ultrapassem os limites territoriais do Pas
ou de um ou mais Estados;
d) destinados a pesquisar, lavrar, produzir, beneficiar, transportar, armazenar
e dispor material radioativo, em qualquer estgio, ou que utilizem energia
nuclear em qualquer de suas formas e aplicaes, mediante parecer da
Comisso Nacional de Energia Nuclear - CNEN;
e) bases ou empreendimentos militares, quando couber, observada a legislao
especfica.

O IBAMA far o licenciamento ambiental aps considerar o exame tcnico procedi-


do pelos rgos ambientais dos Estados e Municpios em que se localizar a ativida-
de ou empreendimento, bem como, quando couber, o parecer dos demais rgos
competentes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, envolvi-
dos no procedimento de licenciamento.

O IBAMA, ressalvada sua competncia supletiva, poder delegar aos Estados o


licenciamento de atividade com significativo impacto ambiental de mbito regional,
uniformizando, quando possvel, as exigncias.

As aes de cooperao entre a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Munic-


pios devero ser desenvolvidas de modo a garantir o desenvolvimento sustentvel,
harmonizando e integrando todas as polticas governamentais.

117
So aes administrativas da Unio:

formular, executar e fazer cumprir, em mbito nacional, a Poltica Nacional


do Meio Ambiente;
exercer a gesto dos recursos ambientais no mbito de suas atribuies;
promover aes relacionadas Poltica Nacional do Meio Ambiente nos m-
bitos nacional e internacional;
promover a integrao de programas e aes de rgos e entidades da
administrao pblica da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Mu-
nicpios, relacionados proteo e gesto ambiental;
articular a cooperao tcnica, cientfica e financeira, em apoio Poltica
Nacional do Meio Ambiente;
promover o desenvolvimento de estudos e pesquisas direcionados prote-
o e gesto ambiental, divulgando os resultados obtidos;
promover a articulao da Poltica Nacional do Meio Ambiente com as de re-
cursos hdricos, desenvolvimento regional, ordenamento territorial e outras;
organizar e manter, com a colaborao dos rgos e entidades da adminis-
trao pblica dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, o Sistema
Nacional de Informao sobre Meio Ambiente (SINIMA);
elaborar o zoneamento ambiental de mbito nacional e regional;
definir espaos territoriais e seus componentes a serem especialmente prote-
gidos;
promover e orientar a educao ambiental em todos os nveis de ensino e a
conscientizao pblica para a proteo do meio ambiente;
controlar a produo, a comercializao e o emprego de tcnicas, mtodos
e substncias que comportem risco para a vida, a qualidade de vida e o
meio ambiente, na forma da lei;
exercer o controle e fiscalizar as atividades e empreendimentos cuja atribui-
o para licenciar ou autorizar, ambientalmente, for cometida Unio;
promover o licenciamento ambiental de empreendimentos e atividades:

a) localizados ou desenvolvidos conjuntamente no Brasil e em pas limtrofe;


b) localizados ou desenvolvidos no mar territorial, na plataforma continental
ou na zona econmica exclusiva;
c) localizados ou desenvolvidos em terras indgenas;
d) localizados ou desenvolvidos em unidades de conservao institudas
pela Unio, exceto em reas de Proteo Ambiental (APA);
e) localizados ou desenvolvidos em 2 (dois) ou mais Estados;
f) de carter militar, excetuando-se do licenciamento ambiental, nos termos
de ato do Poder Executivo, aqueles previstos no preparo e emprego das
Foras Armadas, conforme disposto na Lei Complementar n 97, de 9 de
junho de 1999;
g) destinados a pesquisar, lavrar, produzir, beneficiar, transportar, armazenar
e dispor material radioativo, em qualquer estgio, ou que utilizem energia
nuclear em qualquer de suas formas e aplicaes, mediante parecer da
Comisso Nacional de Energia Nuclear (CNEN);

118
h) que atendam tipologia estabelecida por ato do Poder Executivo, a partir de
proposio da Comisso Tripartite Nacional, assegurada a participao
de um membro do Conselho Nacional do Meio Ambiente (CONAMA),
e considerados os critrios de porte, potencial poluidor e natureza da
atividade ou empreendimento.

aprovar o manejo e a supresso de vegetao, de florestas e formaes


sucessoras em:

a) florestas pblicas federais, terras devolutas federais ou unidades de


conservao institudas pela Unio, exceto em APA;
b) atividades ou empreendimentos licenciados ou autorizados,
ambientalmente, pela Unio.

elaborar a relao de espcies da fauna e da flora ameaadas de extino


e de espcies sobre-explotadas no territrio nacional, mediante laudos e
estudos tcnico-cientficos, fomentando as atividades que conservem essas
espcies in situ;
controlar a introduo no Pas de espcies exticas potencialmente inva-
soras que possam ameaar os ecossistemas, habitats e espcies nativas;
aprovar a liberao de exemplares de espcie extica da fauna e da flora
em ecossistemas naturais frgeis ou protegidos;
controlar a exportao de componentes da biodiversidade brasileira na for-
ma de espcimes silvestres da flora, micro-organismos e da fauna, partes
ou produtos deles derivados;
controlar a apanha de espcimes da fauna silvestre, ovos e larvas;
exercer o controle ambiental da pesca em mbito nacional ou regional;
gerir o patrimnio gentico e o acesso ao conhecimento tradicional associa-
do, respeitadas as atribuies setoriais;
exercer o controle ambiental sobre o transporte martimo de produtos perigo-
sos;
exercer o controle ambiental sobre o transporte interestadual, fluvial ou ter-
restre, de produtos perigosos.

O licenciamento dos empreendimentos cuja localizao compreenda concomitan-


temente reas das faixas terrestre e martima da zona costeira ser de atribuio
da Unio exclusivamente nos casos previstos em tipologia estabelecida por ato
do Poder Executivo, a partir de proposio da Comisso Tripartite Nacional, as-
segurada a participao de um membro do Conselho Nacional do Meio Ambiente
(CONAMA) e considerados os critrios de porte, potencial poluidor e natureza da
atividade ou empreendimento.

So aes administrativas dos Estados:

executar e fazer cumprir, em mbito estadual, a Poltica Nacional do Meio


Ambiente e demais polticas nacionais relacionadas proteo ambiental;

119
exercer a gesto dos recursos ambientais no mbito de suas atribuies;
formular, executar e fazer cumprir, em mbito estadual, a Poltica Estadual
de Meio Ambiente;
promover, no mbito estadual, a integrao de programas e aes de r-
gos e entidades da administrao pblica da Unio, dos Estados, do Distri-
to Federal e dos Municpios relacionados proteo e gesto ambiental;
articular a cooperao tcnica, cientfica e financeira, em apoio s Polticas
Nacional e Estadual de Meio Ambiente;
promover o desenvolvimento de estudos e pesquisas direcionados prote-
o e gesto ambiental, divulgando os resultados obtidos;
organizar e manter, com a colaborao dos rgos municipais competentes,
o Sistema Estadual de Informaes sobre Meio Ambiente;
prestar informaes Unio para a formao e atualizao do SINIMA;
elaborar o zoneamento ambiental de mbito estadual, em conformidade
com os zoneamentos de mbito nacional e regional;
definir espaos territoriais e seus componentes a serem especialmente prote-
gidos;
promover e orientar a educao ambiental em todos os nveis de ensino e a
conscientizao pblica para a proteo do meio ambiente;
controlar a produo, a comercializao e o emprego de tcnicas, mtodos
e substncias que comportem risco para a vida, a qualidade de vida e o
meio ambiente, na forma da lei;
exercer o controle e fiscalizar as atividades e empreendimentos cuja atribui-
o para licenciar ou autorizar, ambientalmente, for cometida aos Estados;
promover o licenciamento ambiental de atividades ou empreendimentos uti-
lizadores de recursos ambientais, efetiva ou potencialmente poluidores ou
capazes, sob qualquer forma, de causar degradao ambiental, ressalvados
aqueles de competncia da unio e dos municpios;
promover o licenciamento ambiental de atividades ou empreendimentos lo-
calizados ou desenvolvidos em unidades de conservao institudas pelo
Estado, exceto em reas de Proteo Ambiental (APA);
aprovar o manejo e a supresso de vegetao, de florestas e formaes
sucessoras em:

a) florestas pblicas estaduais ou unidades de conservao do Estado,


exceto em reas de Proteo Ambiental (APA);
b) imveis rurais;
c) atividades ou empreendimentos licenciados ou autorizados,
ambientalmente, pelo Estado.

elaborar a relao de espcies da fauna e da flora ameaadas de extino


no respectivo territrio, mediante laudos e estudos tcnico-cientficos, fo-
mentando as atividades que conservem essas espcies in situ;
controlar a apanha de espcimes da fauna silvestre, ovos e larvas destina-
das implantao de criadouros e pesquisa cientfica;
aprovar o funcionamento de criadouros da fauna silvestre;
exercer o controle ambiental da pesca em mbito estadual;
exercer o controle ambiental do transporte fluvial e terrestre de produtos peri-
gosos.
120
So aes administrativas dos Municpios:

executar e fazer cumprir, em mbito municipal, as Polticas Nacional e Esta-


dual de Meio Ambiente e demais polticas nacionais e estaduais relaciona-
das proteo do meio ambiente;
exercer a gesto dos recursos ambientais no mbito de suas atribuies;
formular, executar e fazer cumprir a Poltica Municipal de Meio Ambiente;
promover, no Municpio, a integrao de programas e aes de rgos e en-
tidades da administrao pblica federal, estadual e municipal, relacionados
proteo e gesto ambiental;
articular a cooperao tcnica, cientfica e financeira, em apoio s Polticas
Nacional, Estadual e Municipal de Meio Ambiente;
promover o desenvolvimento de estudos e pesquisas direcionados prote-
o e gesto ambiental, divulgando os resultados obtidos;
organizar e manter o Sistema Municipal de Informaes sobre Meio Ambien-
te;
prestar informaes aos Estados e Unio para a formao e atualizao
dos Sistemas Estadual e Nacional de Informaes sobre Meio Ambiente;
elaborar o Plano Diretor, observando os zoneamentos ambientais;
definir espaos territoriais e seus componentes a serem especialmente prote-
gidos;
promover e orientar a educao ambiental em todos os nveis de ensino e a
conscientizao pblica para a proteo do meio ambiente;
controlar a produo, a comercializao e o emprego de tcnicas, mtodos
e substncias que comportem risco para a vida, a qualidade de vida e o
meio ambiente, na forma da lei;
exercer o controle e fiscalizar as atividades e empreendimentos cuja atribui-
o para licenciar ou autorizar, ambientalmente, for cometida ao Municpio;
observadas as atribuies dos demais entes federativos previstas nesta Lei
Complementar, promover o licenciamento ambiental das atividades ou em-
preendimentos:

a) que causem ou possam causar impacto ambiental de mbito local,


conforme tipologia definida pelos respectivos Conselhos Estaduais de
Meio Ambiente, considerados os critrios de porte, potencial poluidor e
natureza da atividade;
b) localizados em unidades de conservao institudas pelo Municpio,
exceto em reas de Proteo Ambiental (APA).

As aes administrativas do Distrito Federal so as mesmas aes administrati-


vas dos Estados e dos municpios.

As licenas podem se divididas em licena prvia, licena de instalao e licena


de operao.

A licena prvia (LP) a licena concedida na fase preliminar do planejamento do


empreendimento ou atividade, aprovando sua localizao e concepo, atestando
a viabilidade ambiental e estabelecendo os requisitos bsicos e condicionantes a
serem atendidos nas prximas fases de sua implementao.
121
A Licena Prvia gera direitos para o empreendedor?

A concesso da licena prvia pelo rgo ambiental encerra a etapa re-


lativa ao exame da localizao e concepo de um determinado proje-
to, reconhecendo-se administrativamente sua viabilidade no que tange
s diversas variveis ambientais.

Se a licena prvia for concedida, a atividade pode ser implantada no


local escolhido, conforme a concepo aprovada, desde que, obvia-
mente, observe os requisitos e condicionamentos impostos pelas eta-
pas posteriores do licenciamento, representadas pela Licena de Insta-
lao e pela Licena de Operao.

A licena de instalao (LI) a licena que autoriza a instalao do empreen-


dimento ou atividade, de acordo com as especificaes constantes dos planos,
programas e projetos aprovados, incluindo as medidas de controle ambiental e
demais condicionantes. Nesta fase, apresentado e aprovado o Plano de Contro-
le Ambiental PCA.

Depois de concedida a Licena de Instalao, possvel promover-se


a cassao da Licena Prvia?

No. Em tal circunstncia, a licena prvia simplesmente exaure sua


funcionalidade procedimental, podendo haver, quando muito, a reviso
do ato de aprovao da viabilidade ambiental do empreendimento.

A licena de operao (LO) a licena que autoriza a operao da atividade ou


empreendimento, aps a verificao do efetivo cumprimento das condicionantes
previstas para as licenas anteriores e das medidas de controle ambiental e con-
dicionantes determinadas para a fase de operao.

As etapas fundamentais do licenciamento ambiental so:

definio pelo rgo ambiental competente dos documentos, projetos e es-


tudos ambientais necessrios ao incio do processo de licenciamento, cor-
respondente licena a ser requerida;
requerimento da licena ambiental pelo empreendedor, acompanhado dos
documentos, projetos e estudos ambientais pertinentes, dando-se a devida
publicidade;
anlise pelo rgo ambiental competente, integrante do SISNAMA, dos do-
cumentos, projetos e estudos ambientais apresentados e a realizao de
vistorias tcnicas, quando necessrias;
solicitao de esclarecimentos e complementaes pelo rgo ambien-
tal competente, integrante do SISNAMA, uma nica vez, em decorrncia
da anlise dos documentos, projetos e estudos ambientais apresentados,
quando couber, podendo haver a reiterao da mesma solicitao caso os
esclarecimentos e complementaes no tenham sido satisfatrios;

122
audincia pblica, quando couber, de acordo com a regulamentao perti-
nente;
solicitao de esclarecimentos e complementaes pelo rgo ambiental
competente, decorrentes de audincias pblicas, quando couber, podendo
haver reiterao da solicitao quando os esclarecimentos e complementa-
es no tenham sido satisfatrios;
emisso de parecer tcnico conclusivo e, quando couber, parecer jurdico;
deferimento ou indeferimento do pedido de licena, dando-se a devida publici-
dade.

O prazo mximo para a concesso das licenas, segundo a Resoluo CONAMA


n 237/97, de 6 meses a contar do protocolo do requerimento de licenciamento
at seu deferimento ou indeferimento, ressalvados os casos em que houver EIA/
RIMA e/ou necessidade de realizao de audincia pblica, quando o prazo ser
de at 12 meses.

Se os rgos ambientais deixarem transcorrer estes prazos sem uma deciso


sobre a concesso das licenas, o licenciamento fica sujeito ao do rgo que
detenha competncia para atuar supletivamente. Trata-se, portanto, de uma das
circunstncias que, alm da omisso e da inpcia, justifica a invocao da suple-
tividade.

Os custos de anlise para a obteno das licenas ambientais devero ser esta-
belecidos por dispositivo legal, visando o ressarcimento, pelo empreendedor, das
despesas realizadas pelo rgo ambiental competente.

As licenas ambientais tm os seguintes prazos de validade, de acordo com a


Resoluo CONAMA n 237/97:

Licena Prvia (LP): no mnimo, o estabelecido pelo cronograma de elabo-


rao dos planos, programas e projetos relativos ao empreendimento ou
atividade, no podendo ser superior a 5 (cinco) anos.
Licena de Instalao (LI): no mnimo, o estabelecido pelo cronograma de
instalao do empreendimento ou atividade, no podendo ser superior a 6
(seis) anos.
Licena de Operao (LO): dever considerar os planos de controle ambien-
tal e ser de, no mnimo, 4 (quatro) anos e, no mximo, 10 (dez) anos.

As licenas ambientais podem ser modificadas, suspensas ou canceladas quando


ocorrer, conforme a Resoluo CONAMA n 237/1.997:

violao ou inadequao de quaisquer condicionantes ou normas legais;


omisso ou falsa descrio de informaes relevantes que subsidiaram a
expedio da licena;
supervenincia de graves riscos ambientais e de sade.

123
Segundo a Lei Federal n 6.938/81, as entidades e rgos de financiamento e
incentivos governamentais condicionaro a aprovao de projetos habilitados a
esses benefcios, ao licenciamento, na forma desta Lei, e ao cumprimento das
normas, dos critrios e dos padres expedidos pelo CONAMA;

A consequncia jurdica para aquele que instala, opera ou amplia atividade sem
licenciamento ambiental constitui numa infrao administrativa e crime capitulado
no art. 60, da Lei Federal n 9.605/98.

Art. 60. Construir, reformar, ampliar, instalar ou fazer funcionar, em


qualquer parte do territrio nacional, estabelecimentos, obras ou
servios potencialmente poluidores, sem licena ou autorizao
dos rgos ambientais competentes, ou contrariando as normas
legais e regulamentares pertinentes:

Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa, ou ambas as


penas cumulativamente.

J para o funcionrio pblico que concede licena em


desacordo com as normas ambientais, o fato constitui
crime capitulado no art. 67, da Lei Federal n 9.605/98.
Art. 67. Conceder o funcionrio pblico licena, autorizao ou
permisso em desacordo com as normas ambientais, para as
atividades, obras ou servios cuja realizao depende de ato
autorizativo do Poder Pblico:
Pena - deteno, de um a trs anos, e multa.
Pargrafo nico. Se o crime culposo, a pena de trs meses
a um ano de deteno, sem prejuzo da multa.

2.1.4.4 Auditoria ambiental

o procedimento de exame e avaliao peridica ou ocasional do comportamen-


to de uma empresa em relao ao meio ambiente. Pode ser pblica ou privada,
dependendo de quem a realize.

Ser sempre posterior ao EIA, salvo quando este feito no para a instalao de
obra ou funcionamento de atividade, mas para nova autorizao de funcionamen-
to ou operao.

O Ministrio Pblico tem o direito de requisitar os relatrios da auditoria ambiental


obrigatria, assim como a competncia para exigi-la, via ao civil pblica.

124
2.1.4.5 Infraes administrativas ambientais

toda ao ou omisso que viole as regras jurdicas de uso, gozo, promoo,


proteo e recuperao do meio ambiente (art. 70, caput, da Lei n 9.605/98, que
pode ser suplementada pelos estados-membros e municpios).

Ao contrrio do direito penal, so muito poucas as infraes administrativas tipi-


ficadas em lei. So apuradas em processo administrativo prprio, obedecidos o
princpio do contraditrio e da ampla defesa (art. 5, LV, da Constituio Fede-
ral/88), e as disposies das Leis n 9.605/98 e 9.784/99.

A lei estipulou prazos mximos para a apurao da infrao ambiental. As san-


es so as seguintes: advertncia; multa simples; multa diria; apreenso de
animais, produtos e subprodutos da fauna e da flora, instrumentos de qualquer
natureza; destruio ou inutilizao de produto; embargo de obra ou atividade;
demolio de obra; suspenso parcial ou total de atividades; restritiva de direitos.

So obrigatrias para a Unio, mas os estados-membros e municpios podem


acrescentar outras.

2.1.4.6 Financiamento

Nem o dinheiro pblico, nem o privado, podem financiar a degradao da natureza,


ficando a sua destinao atrelada moralidade e a legalidade. As normas jurdicas,
constitucionais ou no, que regem o sistema financeiro nacional, o Conselho
Monetrio Nacional e o Banco do Brasil contemplam a proteo ao meio ambiente.

Os bancos e financiadores, pblicos ou privados, devero exigir a apresentao


de autorizao ambiental, antes de aprovarem e concederem financiamento.
E tm a obrigao de verificar se o financiamento est cumprindo a legislao
ambiental, sob pena de corresponsabilidade. Podem os legitimados, entre eles o
Ministrio Pblico, fazer uso da ao civil pblica para obter informaes sobre
a observncia da legislao ambiental em financiamento, quando houver o sigilo
bancrio, ou para obstar a liberao do financiamento.

2.1.4.7 Zoneamento

O zoneamento deve ser a consequncia do planejamento, com destaque para a


poltica do controle do uso do solo, urbano e rural. Um planejamento mal-estrutu-
rado, mal-fundamentado, poder ensejar um zoneamento incorreto e inadequado.
Um plano abrangente deve ser sempre o pr-requisito do zoneamento e de outras
atuaes do poder de polcia atravs do controle do uso do solo.

125
Os planos de desenvolvimento devem conter, tambm, a previso da conservao
e recuperao dos recursos naturais. O Plano Nacional de Desenvolvimento Eco-
nmico traa, tambm, normas para o zoneamento industrial ao estabelecer uma
poltica de localizao industrial.

Os zoneamentos a serem estabelecidos, tanto a nvel federal como estadual e


municipal, devero cumprir os objetivos do plano nacional. A contrariedade s
finalidades mencionadas vicia o contedo do zoneamento e pode ser arguida ju-
dicialmente.

No planejamento nacional inclui-se a persecuo dos objetivos nacionais perma-


nentes, matria que interessa, tambm, poltica da segurana nacional. O zone-
amento ambiental no da competncia exclusiva do Presidente da Repblica,
podendo o Congresso Nacional legislar sobre a matria sem nenhuma restrio.

A figura do zoneamento ambiental amplia o conceito, porque no ser mais ape-


nas um zoneamento urbano, como instrumento que preconiza uma estrutura mais
orgnica para as cidades, dado que no se limita ao ambiente destas, mas no
muda a sua essncia nem sua natureza. D mais nfase proteo de reas de
significativo interesse ambiental, mas ainda assim continua a ser zoneamento de
uso e ocupao do solo, sempre no interesse do bem-estar e da realizao da
qualidade de vida da populao.

Assim, o zoneamento requer a participao do pblico, passando por um debate


amplo e aberto, mas sem morosidade e confuso.

Podemos dividir o zoneamento ambiental em duas reas: a urbana e a rural. Em


ambas, a diviso metodolgica dada pela classificao do territrio nas chama-
das zonas de uso, ou seja, o elenco das atividades proibidas e as permitidas em
certo espao territorial.

Como vimos, em ambos os casos, o zoneamento ambiental no pretende o sim-


ples ordenamento para a melhor qualidade de vida, mas o alcance da qualidade
de vida atingida pela utilizao racional dos recursos naturais dentro de um terri-
trio, classificado pelas suas peculiaridades e pelas atividades ali desenvolvidas.

O fundamento constitucional do zoneamento est no art. 21, IX e no art. 182, 1,


ambos da CF/88.

Art. 21. Compete Unio:


(...)
IX - elaborar e executar planos nacionais e regionais de
ordenao do territrio e de desenvolvimento econmico e
social;

Art. 182. A poltica de desenvolvimento urbano, executada pelo


Poder Pblico municipal, conforme diretrizes gerais fixadas em
lei tem por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das funes

126
sociais da cidade e garantir o bem- estar de seus habitantes.
1 - O plano diretor, aprovado pela Cmara Municipal, obrigatrio
para cidades com mais de vinte mil habitantes, o instrumento
bsico da poltica de desenvolvimento e de expanso urbana.

a) Diviso da cidade em zonas

O desenvolvimento urbano merece ser redimensionado, devendo partir especial-


mente de dois pontos: o homem visto concretamente como membro de uma co-
munidade local e o territrio na sua realidade de ambiente ecolgico, redescobrin-
do-se nele seus valores especficos, promovendo-o, alm de utiliz-lo.

O bem-estar da populao, principalmente no concernente sua sade, tranqui-


lidade, trabalho adequado, segurana, lazer e cultura dos valores espirituais, o
fim primacial da diviso de uma cidade em zonas.

b) Participao do pblico no zoneamento

Normas jurdicas no foram ainda estabelecidas a nvel federal e estadual, esta-


belecendo qual deva ser o procedimento da Unio e dos Estados para estabele-
cerem o zoneamento em que as pessoas pblicas intervenham.

Entretanto, a nvel municipal, pode-se ter uma viso de conjunto atravs das leis
orgnicas municipais; h municpios que explicitamente preveem o zoneamento
regulado atravs de lei e aqueles que admitem seja a matria objeto apenas de
decreto do prefeito municipal. H outros, em que a legislao, ainda, exige quo-
rum qualificado das cmaras municipais para, com a sano do prefeito, dispor
sobre os planos de desenvolvimento municipais. Entendemos, nesses casos, que
o zoneamento est contido no planejamento mencionado.

A iniciativa da lei de zoneamento tanto pode ser do prefeito municipal como da


cmara municipal, assim como a posterior modificao. Normalmente, o zonea-
mento no dever conter disposio sobre a matria financeira, mas se contiver,
ento, a iniciativa da lei caber com exclusividade ao prefeito municipal.

c) O direito de propriedade no zoneamento

O zoneamento ambiental um dos aspectos do poder de polcia administrativa,


que atua com a finalidade de garantir a salubridade, a tranquilidade, a paz, a
sade e o bem-estar do povo. O zoneamento, ao discriminar usos, representa
uma limitao do direito dos cidados. A propriedade no poder ser utilizada da
maneira desejada unicamente pelo proprietrio.

127
A Constituio Federal, no art. 182, 2, e 186, no esperou a lei ordinria, mas
ela mesma previu o preenchimento, ou no, da funo social da propriedade.

d) O zoneamento industrial urbano e sua criao por lei

Zonear vai significar, em parte, indicar onde se vo localizar as indstrias. Com-


petir ao Municpio dizer o local das indstrias e das zonas de reserva ambien-
tal. Contudo, a lei fala em esquema de zoneamento. Localizar as indstrias no
equivale a criar zonas industriais, porque a lei reservou aos governos estaduais
aprovar a delimitao, a classificao e a implantao de zonas estrita e predo-
minantemente industriais. Institui-se, assim, o poder de tutela estadual ou federal
sobre a ao municipal de zoneamento industrial.

No ser admissvel a interveno direta da Unio ou dos Estados para fazer o


esquema de zoneamento urbano. Entretanto, a lei reservou a possibilidade de ao
indireta dos Estados para todos os tipos de zonas industriais, pois de nada vale-
r o Municpio indicar o local, se no houver a aprovao da delimitao em fase
posterior.

O zoneamento urbano tem como marco inicial o art. 182, 1, da CF/88, que deter-
mina ser competncia do Plano Diretor a poltica de desenvolvimento e expanso
urbana, em que dever constar o projeto de ordenamento urbano, com a previso
das vias, zoneamento e espaos verdes.

Silva (2011) elenca as seguintes possibilidades de:

zona de uso estritamente residencial;


zona de uso predominantemente residencial;
zona de uso misto;
zona de uso estritamente industrial;
zona de uso predominantemente industrial;
zona de uso comercial;
zona de uso de servios;
zona de uso institucional (educao, sade, lazer, esporte, cultura, culto e
servio pblico);
zona de usos especiais;
zona de uso turstico.

Dois so os campos em que o municpio deve respeitar a regra geral federal: flora
e poluio industrial. No primeiro, devemos lembrar que o Cdigo Florestal, em
seu art. 2, pargrafo nico (Lei n 4.771/65), determina que as reas de preserva-
o permanente constantes do referido artigo devem ser respeitadas pelo Plano
Diretor e leis de uso do solo editadas pelo municpio.

128
A poluio industrial, por seu aspecto danoso, ir alm dos limites do municpio, ne-
cessita que a Unio edite regra geral sobre o zoneamento industrial, havendo nes-
se sentido o Decreto-lei n 1.413/75 (regulamentado pelo Decreto n 76.389/75),
modificado pela Lei n 6.803/80, que em conjunto sistematizam a matria.

Por fim, devemos concluir que o zoneamento ambiental no um elemento apar-


tado ou diferenciado do zoneamento urbano, mas requisito essencial deste que,
aps a Constituio Federal, tornou-se obrigatrio, pois coincidentes as exign-
cias do ordenamento urbano (art. 182. ... garantir o bem-estar de seus habitan-
tes...) e o meio ambiente (art. 225. Todos tm direito... ... sadia qualidade de
vida...).

e) Zoneamento ambiental rural

Para a compreenso completa do tema, h necessidade de se dividir o zoneamento


ambiental rural em trs fases:
macro: art. 225, 1, inciso III, CF zoneamento ecolgico-econmico, es-
tabelecido apenas em razo da localizao territorial e dos elementos que
necessitam proteo, independentemente de exame do regime legal da pro-
priedade;
mdio: classificando-se em reas pblicas e reas privadas, o que diferen-
cia o regime de uso do solo;
micro: restries absolutas, que atingem reas pblicas e privadas, pela
falta de regime especial.

e1) Zoneamento ambiental rural: nvel macro

A primeira meno sobre o tema est no art. 9, inciso II, da Lei n 6.938/81, vindo
a ser regulamentado pelo Decreto n 4.297/02, determinando as normas especfi-
cas para a realizao do zoneamento ecolgico-econmico da regio amaznica.

A competncia para sua realizao do Ministrio do Meio


Ambiente, nos termos do art. 27, inciso XV, alnea f, da
Lei n 10.683/03:Art. 27. Os assuntos que constituem rea da
competncia de cada Ministrio so os seguintes:
XV Ministrio do Meio Ambiente:
f) zoneamento ecolgico-econmico.

e2) Zoneamento ambiental rural: nvel mdio

Realizado o mapeamento nacional, temos de identificar em toda rea do levan-


tamento as de domnio pblico e as de domnio privado, pois aquelas possuem
vrias afetaes e regimes de uso diferenciado (exemplo: parques nacionais, ter-
ras devolutas, estaes ecolgicas etc.), para que se chegue segunda parte do
zoneamento ambiental rural.

129
Encontramos tais reas por excluso, partindo daquelas em que haja expressa
declarao do Poder Pblico, o que se faz por meio de decreto, na forma prevista
no art. 2, da Lei n 6.902/80.

No caso dos Parques Pblicos Nacionais, seu regulamento est no Decreto n


84.017/79, sendo os estaduais e municipais por legislao prpria. J as esta-
es ecolgicas possuem suas especificaes nos art. 25 a 27, do Decreto n
99.274/90.

Temos, tambm, os bens pblicos dominicais (art. 99, III, CC/2002), os quais obe-
decero s mesmas regras ambientais dos bens particulares, salvo estipulao
em contrrio.

As demais reas pblicas so aquelas previstas na Constituio, constantes dos


art. 20 (bens da Unio) e 26 (bens dos Estados).

Os bens da Unio possuem regime jurdico prprio, estipulado pelo Decreto-lei n


9.760/46, cabendo aos Estados edio de regra similar. Em geral, todos seguem
as mesmas regras de uso da propriedade privada, com as especialidades relati-
vas a cada uma das reas, que podem ser encontradas nas seguintes leis:

Bem pblico Norma aplicvel


Parques e Reservas
Art. 11, Lei n 9.985/00
Biolgicas
Estaes Ecolgicas Art. 1 a 7, Lei n 6.902/81
Terras e Reservas Indgenas Art. 26, Lei n 6.001/73, e art. 9, Decreto n 1.141/94
Recursos Hdricos Art. 31, Lei n 9.433/97
Bens Dominicais Art. 99, Lei n 10.406/02 (CC) e Decreto-lei n 9.760/46
Mata Atlntica Art. 14, Lei n 4.771/65, e Decreto n 750/93
Zona Costeira Lei n 7.661/88
Lei n 6.431/77; Decretos-leis n 1.414/75, 1.799/80, e
Terras Devolutas
2.375/87; Decretos n 95.956/88 e 96.084/88

O art. 20, II, Constituio Federal, elenca como bem da Unio as terras devolutas
indispensveis preservao do meio ambiente, definidas em lei. O problema
que no existe a lei especfica que trate do assunto, havendo necessidade de
o jurista identificar a regra geral que se aplique ao caso, para que no ocorra a
antinomia. Fechando a lacuna, o art. 225, 5, da Constituio Federal, estipula
que as terras devolutas dos Estados indispensveis proteo dos ecossistemas
naturais so indisponveis tambm, mas no h, nesse caso, a obrigatoriedade de
lei para definir quais sejam essas reas.

130
Contudo, existem certas hipteses em que a referida lei no necessria: os
casos previstos no 4, do art. 225, da Constituio Federal. Ora, havendo terras
devolutas nessas reas, consideradas patrimnio nacional, no h necessidade
de lei para consider-las indispensveis preservao do meio ambiente, quando
a prpria constituio assim j as qualificou.

Nos demais casos, para que as terras devolutas da Unio sejam consideradas
indispensveis preservao do meio ambiente, temos que, at a edio de lei
especfica sobre o assunto, deve-se utilizar o procedimento estatudo no Decreto-
lei n 9.760/46, o qual foi recepcionado pela Constituio Federal, para regular o
uso dos bens imveis da Unio.

O Ministrio do Meio Ambiente ou o IBAMA, entendendo que uma rea de


terras devolutas possui interesse ambiental, fizesse consulta ao SPU e, sendo
a resposta negativa sobre o interesse de utilizao dessas terras devolutas para
uma destinao especfica de interesse pblico, basta que o Ministrio do Meio
Ambiente ou o IBAMA solicite ao Secretrio do Patrimnio da Unio expea portaria,
declarando a rea de interesse pblico para preservao do meio ambiente, como
prev o art. 5 e seu par. n. do Decreto-lei n 2.398/87.

e3) Zoneamento ambiental rural: nvel micro

Art. 9, da Lei n 6.938/81, art. 9 da Lei n 6.902/80, e art. 15 da Lei n 9.985/00.

Por fim, independentemente da criao de reas especficas, o Cdigo Florestal d


o direito de o particular explorar sua propriedade, contanto que sejam preservadas
as reas de preservao permanente, caso existam, e, de qualquer forma, a
restrio de um percentual da rea (art. 16), em que proibida qualquer atividade,
ou seja, cada propriedade se submeter a restries administrativas, como
monitoramento bsico de todo o sistema de zoneamento ambiental, devendo-se
frisar que os locais da propriedade para a instituio dessa restrio ser a critrio
da autoridade competente, como estipula o art. 16 do Cdigo Florestal.

f) O zoneamento ambiental e os Estados

A lei no foi feliz e o dispositivo se ressente de duvidosa constitucionalidade ao


afirmar em seu art. 10 caput: caber aos governos estaduais, isto porque
privilegia um dos poderes do Estado o executivo estadual para intervir com
exclusividade. Ora, a matria foi tratada no mbito federal, com o advento da
Lei 6.803/80, pelos poderes executivo e legislativo; tambm, na esfera estadual
deveria s-lo.

A incumbncia dos Estados em instalar e manter servios de segurana e preveno


de acidentes prejudiciais ao meio ambiente se reveste de duas caractersticas
marcantes: so servios permanentes e no temporrios e no se retira, com

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justeza, o direito de os Estados cobrarem taxas ou preos pblicos das indstrias,
pelos servios prestados nas zonas industriais.

g) A implantao de zonas industriais e a unio

A criao de zona estritamente industrial com objetivo de localizar polos petro-


qumicos, cloroqumicos, carboqumicos e instalaes nucleares depender de
prvia aprovao da Unio.

No poder ser a Unio quem na linha decisria profira a ltima deciso. A pessoa
de Direito Pblico interno que h de dizer a ltima palavra sobre a implantao e
delimitao dos locais para a instalao dos polos petroqumicos, cloroqumicos,
carboqumicos e instalaes nucleares ser o Municpio. Se a Unio tiver desa-
provado o projeto, o Municpio no poder aprovar. Contudo, se a Unio tiver
aprovado, o Municpio conserva o direito de desaprovar.

h) Critrios para estabelecer os padres ambientais

Nos padres ambientais, temos que distinguir os padres de emisso e os pa-


dres de qualidade do meio ambiente. Os padres de emisso vo fornecer os
valores mximos de lanamento de poluentes permitidos. Os padres de qualida-
de vo indicar as condies de normalidade da gua, do ar e do solo.

A lei no d parmetros concretos de emisso ou de qualidade. Agiu acertadamen-


te. tarefa que deve ser reservada para os rgos tcnicos, o que lhes possibilita
maior profundidade e exatido cientfica na fixao dos ndices. Considerando-se
a constante modificao do conhecimento humano, seria muito rgida a previso
desses padres por lei, pois dificultaria uma rpida reformulao.

A SEMA, ao fixar as normas e padres ambientais, haver de ter presente as


regras existentes nos organismos internacionais e levar em conta a diversidade
das regies brasileiras (art. 3, do Decreto federal 76.389/75), evitando provocar
danosa competio econmica entre pases e regies.

i) A instituio de zonas pela lei

As zonas destinadas instalao so classificadas em: zona de uso estritamente


industrial, zona de uso predominantemente industrial e zona de uso diversificado.
Na zona de reserva ambiental ser vedada a localizao de estabelecimentos
industriais.

Foram estabelecidos dois tipos de exceo: as indstrias que por suas


caractersticas devem ter suas instalaes prximas s fontes de matria-prima
e indstrias que por interesse pblico pretendem instalar-se fora das zonas
industriais. A regra geral, portanto, a implantao das indstrias nas zonas
industriais.

132
Quanto s excees para a aprovao das indstrias fora das zonas industriais
acresce notar que so atos administrativos vinculados, isto , exigem a comprovao
do motivo. No esto na faixa dos atos discricionrios. Se a Administrao no
comprovar que a indstria tenha uma reconhecida caracterstica que a obrigue
a ficar prxima da fonte de matria-prima e que essa fonte de matria-prima
inexista na zona industrial ou prximo a ela, o ato ser ilegal e poder ser anulado
judicialmente ou pela prpria Administrao. No se poder, tambm, invocar um
inominado interesse pblico para se autorizar a instalao de indstrias fora da
zona industrial. Este interesse pblico dever ser indicado com clareza induvidosa.
Dessa forma, evitar-se- que a exceo se converta em regra.

i1) Zona de uso estritamente industrial

No se conquista na zona de uso estritamente industrial um direito de poluir para


o futuro. Mesmo na zona estritamente industrial haver a obrigao de constante
adaptao a novos mtodos de combate poluio. No se adquirem direitos
de permanecer numa situao agressora sade da populao, da fauna e da
flora. No se pode pr margem a considerao do ataque dos poluentes na
prpria zona de uso estritamente industrial sobre as pessoas que trabalham no
seu interior.

No podero existir escolas e reas residenciais nesse tipo de zona. Questo


de interesse jurdico a responsabilidade pela reparao do dano nessa zona
industrial. Havendo ao judicial, em primeiro lugar dever ser responsabilizado o
Poder Pblico que autorizou a instalao inadequada de atividades no essenciais
ou que esto sofrendo os efeitos prejudiciais da poluio.

i2) Zona de uso predominantemente industrial

Nesta zona, sero registrados efeitos da poluio. Entretanto, esses efeitos no


podero causar incmodos apreciveis ou manifestos s outras atividades urba-
nas. O repouso noturno da populao mereceu especial referncia.

Ressalte-se que tanto anis verdes como reas verdes pequenas no constitui-
ro filtros e cortinas aptas a impedir a passagem dos poluentes. Se no se desti-
narem reas verdes, no s gramados como tambm a preservao das florestas
existentes na regio, com extenso suficientemente grande para a depurao dos
poluentes, o que teremos so libis para poluir.

i3) Zona de uso diversificado

Nas zonas de uso diversificado, as atividades industriais no tero necessidade


de uso de mtodos especiais de controle, pois sero aquelas atividades que com-
133
patibilizam com o meio urbano ou rural, no ocasionando qualquer gravame para
a sade, o bem-estar e a segurana das populaes.

i4) Zona de reserva ambiental

A Lei 6.803/80 no definiu o que sejam reas especiais. Posteriormente, a Lei


6.902, de 27.4.1981, previu a rea de proteo ambiental.

i5) Relocalizao de indstrias poluidoras

No podemos deixar de salientar um valioso meio legal para diminuir a poluio:


a relocalizao da atividade industrial. Mais do que as penas de multa e ocasio-
nais suspenses e at a difcil interdio, a transferncia da atividade poluidora
possibilitada pelo art. 1, 3, e incentivada pelo direito de condies especiais de
financiamento (art. 12, par. nico) poder trazer bons resultados. No se trata de
exportar o problema ou simplesmente mudar o local cujo ambiente ser agredido.
Ter-se- em conta a aplicao dos mtodos adequados de controle e tratamento
dos efluentes e os nveis de saturao do local onde funciona a indstria e do local
para onde se indica a sua transferncia.

A atividade econmica no sofrer paralisao e, de outra parte, quanto ao aspecto


social, no haver desemprego, ainda que haja necessidade de transferncia de
residncia dos empregados e empregadores ou a locomoo dos mesmos at o
novo local.

i6) Zoneamento ambiental: componentes e seu relacionamento

134
2.2 Parcelamento do solo urbano: consideraes preliminares

Antes de proferirmos quaisquer comentrios a respeito do tratamento legal dis-


pensado pelo ordenamento jurdico ptrio ao parcelamento do solo urbano, so
necessrias algumas consideraes preliminares acerca do direito urbanstico,
ramo do direito dentro do qual repousa a matria em epgrafe.

Passemos, inicialmente, a algumas distines conceituais. O termo urbanizao


empregado para designar o processo pelo qual a populao urbana cresce em
proporo superior populao rural. Este um fenmeno moderno, cuja origem
repousa na revoluo Francesa do sculo XVI. No Brasil, em que as polticas de
ocupao e povoamento sempre estiveram atreladas aos ciclos econmicos, esse
fenmeno somente ocorre a partir do incio do sculo XIX.

O crescimento desenfreado e descontrolado dos centros urbanos, todavia, despertou


uma srie de problemas, dentre os quais podemos citar: a desorganizao social,
carncia de habitaes, desemprego, problemas de higiene e de saneamento
bsico, modificao da paisagem urbana etc.

Em contraposio a esse fenmeno, surge o conceito de urbanificao, entendi-


do como o processo deliberado de correo da urbanizao, promovido pelo Po-
der Pblico. nesse contexto que surge o urbanismo como uma tcnica (cincia
ou arte) de reorganizao das cidades, visando ao bem-estar coletivo. Meirelles
(2004) define-o como conjunto de medidas estatais destinadas a organizar os
espaos habitveis, de modo a propiciar melhores condies de vida aos homens
na comunidade.

A atividade urbanstica consiste na ao direcionada realizao dos fins e prin-


cpios do urbanismo. Essa atividade compreende momentos distintos, dentre os
quais o da ordenao do solo, onde se insere o tema do parcelamento do solo,
objeto da presente anlise.

O Poder Pblico exerce-a mediante a interveno na propriedade privada na vida


econmica e social das aglomeraes urbanas, com vistas consecuo dos pro-
psitos anteriormente mencionados. Corresponde, portanto, a uma funo pbli-
ca, motivo pelo qual deve desenvolver-se nos estritos ditames da lei. Sujeita-se,
assim, ao princpio da legalidade, presente no art. 5, inciso II, da Constituio Fe-
deral de 1988.

Caber lei a difcil tarefa de harmonizar os interesses privados dos loteadores,


voltados exclusivamente para o melhor aproveitamento e maior explorao do
solo, com o interesse coletivo, consubstanciado na ordenao adequada do espa-
o fsico. Esse conjunto de leis compe o chamado direito urbanstico, que pode
ser compreendido sob dois aspectos:

a) direito urbanstico objetivo: conjunto de normas reguladoras da atividade


urbanstica;
b) direito urbanstico como cincia: objetiva o conhecimento sistematizado das

135
normas e princpios informadores e reguladores da atividade urbanstica.
Meirelles (2004) conceitua-o como o ramo do Direito Pblico destinado ao
estudo e formulao dos princpios e normas que devem reger os espaos
habitveis, no seu conjunto cidade-campo.

Dentre os princpios que informam esse ramo do direito, podemos citar, com
influncia do direito comparado, os seguintes, enunciados pelo professor Silva
(2011):

a) princpio de que o urbanismo uma funo pblica. Esse princpio atribui


ao direito urbanstico o carter de instrumento normativo por meio do qual o
Poder Pblico intervm, atua no domnio privado, com vistas realizao do
interesse coletivo;
b) princpio da conformao da propriedade privada;
c) princpio da coeso dinmica das normas urbansticas, segundo o qual a
eficcia de tais normas decorre de sua aplicao em conjunto, e no isola-
damente;
d) princpio da afetao das mais-valias ao custo da urbanizao, que quer
significar a necessidade de custeamento da urbanizao pelos proprietrios
dos terrenos beneficiados com a melhoria das condies de edificabilidade;
e) princpio da justa distribuio dos benefcios e nus derivados da atuao
urbanstica.

Passemos anlise dos fundamentos constitucionais do direito urbanstico. A


Constituio Federal de 1988 dispensou um extenso tratamento temtica da
ocupao do solo e planejamento das cidades. O art. 21, inciso XX, declara com-
petir Unio instituir diretrizes para o desenvolvimento urbano. O art. 182, em
contrapartida, atribui a formulao da poltica de desenvolvimento urbano ao Po-
der Pblico Municipal.

A elaborao dessa poltica, desse modo, ser promovida em diversos nveis: no


mbito nacional ou macrorregional, constituir competncia federal; e no mbito
local, configurar competncia municipal. Os Estados tambm podero elaborar
normas estabelecendo planos urbansticos no mbito de sua circunscrio (art.
24, inciso I), alm da competncia que lhes outorgada para instituir, mediante
lei complementar, regies metropolitanas, aglomeraes urbanas e microrregies.
Decorre do disposto no art. 21, inciso IX, a competncia da Unio para elaborar
planos nacionais e regionais do territrio.

O planejamento urbanstico local, todavia, atribudo ao Municpio (art. 30, VIII),


como competncia exclusiva, no suplementar. Tal planejamento tem por objeto o
uso, o parcelamento e a ocupao do solo urbano, e ele se exterioriza por meio do
Plano Diretor, alado pela vigente ordem constitucional categoria de instrumento
bsico da poltica de desenvolvimento e de expanso urbana.

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Conclumos, assim, competir Unio a elaborao de normas urbansticas de
carter geral; aos Estados, a edio de normas regionais; e aos Municpios cabe
a formulao da poltica de desenvolvimento urbano, com o fito de proporcionar o
atendimento da funo social da cidade e de garantir o bem-estar da sociedade.

2.2.1 Parcelamento do solo urbano

A atividade urbanstica, como j tivemos a oportunidade de nos referir, constitui


uma funo do Poder Pblico. No raro, todavia, essa atividade exercida por
particulares. O processo de urbanificao, ou de ordenamento das cidades, tradi-
cionalmente exercido pelos particulares o do parcelamento do solo urbano, que
vem a ser regulamentado pela Lei n 6.766, de 19.12.1979.

O parcelamento urbanstico do solo, nas palavras do professor Silva (2011), o


processo de urbanificao de uma gleba, mediante sua diviso ou rediviso em
parcelas destinadas ao exerccio das funes elementares urbansticas.

O parcelamento do solo urbano pode ser executado por intermdio de diversas ope-
raes materiais. O art. 2, da Lei de Loteamento, como ficou conhecida a Lei n
6.766/79, ou Lei de Lehmann, regula duas dessas operaes: o loteamento e o des-
membramento.

Considera-se loteamento a subdiviso de uma gleba em lotes destinados edi-


ficao, com aberturas de novas vias de circulao, de logradouros pblicos ou
com o prolongamento, modificao ou ampliao das vias existentes (art. 2, 1,
da Lei n 6.766/79).

Os loteamentos fechados so equiparados, por parte da doutrina, aos condom-


nios fechados, regulados pela Lei n 4.591, em virtude do trao comum relativo
ao ingresso permitido apenas aos moradores e pessoas por eles autorizadas.
Tal equiparao, todavia imprpria, no se confundindo os dois institutos: nos
loteamentos fechados, os espaos comuns, vias e logradouros pblicos so trans-
feridos ao Poder Pblico, mas tm sua utilizao assegurada somente aos mora-
dores, por meio de concesso ou permisso de uso; nos condomnios fechados,
em contrapartida, os equipamentos e os servios urbanos so prprios e as vias
internas no so bens pblicos.

O pargrafo 2 do mencionado dispositivo legal traz, por sua vez, o conceito de


desmembramento, isto , a subdiviso de uma gleba em lotes destinados edifi-
cao, com o aproveitamento do sistema virio existente, desde que no implique
na abertura de novas vias e logradouros pblicos, nem no prolongamento, modifi-
cao ou ampliao daquelas j existentes.

Consideram-se lotes, para fins legais, os terrenos dotados de uma infraestrutura


bsica (escoamento de guas pluviais, iluminao pblica, rede de esgoto sanitrio
e abastecimento de gua potvel e de energia eltrica pblica e domiciliar e vias
de circulao art. 2, 5), cujas dimenses atendam aos ndices urbansticos
previstos no plano diretor ou na lei municipal, conforme o disposto no 4, do art.

137
2, do diploma legal em apreo. Para as zonas habitacionais tidas como de interes-
se social, os requisitos mnimos de infraestrutura so aqueles previstos no 6 do
dispositivo em anlise.

Somente os solos situados em zonas urbanas, ou de expanso urbana ou de


urbanizao especficas, assim descritas no plano diretor ou em leis municipais,
admitem o parcelamento, conforme o disposto no art. 3, da Lei de Loteamento.

A Lei n 6.766/79 elenca algumas reas nas quais no ser permitida a realizao
do parcelamento do solo, quais sejam:

I. em terrenos alagadios e sujeitos a inundaes, antes de tomadas as provi-


dncias para assegurar o escoamento das guas;
II. em terrenos que tenham sido aterrados com material nocivo sade pblica,
sem que sejam previamente sanados;
III. em terrenos com declividade superior a 30%, salvo se atendidas exigncias
especficas das autoridades competentes;
IV. em terrenos onde as condies geolgicas no aconselham a edificao;
V. em reas de preservao ecolgica ou naquelas onde a poluio impea con-
dies sanitrias suportveis, at a sua correo (art. 3, pargrafo nico).

Os loteamentos devero atender, inicialmente, a determinadas exigncias,


descritas em seu art. 4, sem o cumprimento dos quais o loteamento no poder
ser aprovado. So os seguintes os chamados requisitos urbansticos:

1. necessria proporcionalidade entre as reas destinadas aos sistemas de


circulao e a implantao de equipamentos urbanos e comunitrios, bem
como aquelas dirigidas aos espaos livres de uso pblico e a densidade de
ocupao prevista no Plano Diretor ou a lei municipal;
2. os lotes tero uma rea mnima de 125 m, salvo quando a legislao
estadual ou municipal fixar maiores exigncias;
3. reserva obrigatria de uma faixa non aedificandi, gravada com nus de
servido pblica, de 15 metros, ao longo das guas correntes e dormentes
e das faixas de domnio pblico das rodovias, ferrovias e dutos, ressalvada
a possibilidade de fixao de exigncias mais rigorosas;
4. as vias de loteamento devero articular-se com as vias oficiais adjacentes,
existentes ou projetadas, e harmonizar-se com a topografia local.

Preceitua, ainda, o art. 5, da Lei de Lehmann, que o Poder Pblico poder exigir,
complementarmente, em cada loteamento, a reserva de uma faixa non aedifican-
di destinada a equipamentos urbanos.

Os equipamentos pblicos podem ser comunitrios ou urbanos. Destinam-se es-


tes ao abastecimento de gua, servios de esgoto, energia eltrica, coleta de
guas pluviais, rede telefnica e gs canalizado (art. 5, pargrafo nico). Aqueles
consistem em equipamentos pblicos de educao, sade, lazer e similares (art.
4, 2, da Lei de Loteamento).

138
Os processos de loteamento e de desmembramento, descrito na Lei n 6.766,
compem-se de diversas etapas. Passemos incontinentes, anlise de cada uma
delas:

Iniciam-se com a consulta prvia, prevista no art. 6, do mencionado diploma le-


gal, e que consiste na solicitao feita Prefeitura Municipal ou ao Distrito Fede-
ral, antes da elaborao do projeto de loteamento ou de desmembramento, que
tem por objetivo a definio acerca das diretrizes para o uso do solo, traado dos
lotes, sistema virio, espaos livres e reas reservadas aos equipamentos urba-
nos e comunitrios.

O requerimento dever vir instrudo com plantas do imvel, contendo uma srie de
requisitos elencados no art. 6. Uma vez expedidas tais diretrizes, elas vigoraro
por um prazo mximo de 4 anos (art. 7, pargrafo nico). Se, ao trmino desse
prazo, o projeto no tiver sido apreciado pelo rgo competente, as diretrizes se-
ro revalidadas. Essa primeira fase poder ser dispensada nos Municpios com
menos de 50 mil habitantes e naqueles em cujo plano diretor j estejam fixadas
tais diretrizes, conforme o disposto no art. 8, da Lei de parcelamento do solo ur-
bano.

Ultrapassada essa primeira fase, segue-se elaborao do projeto urbanstico,


que ser encaminhado ao rgo responsvel pela apreciao, acompanhado de
uma srie de documentos, previstos no art. 9, tais como: desenhos; memorial
descritivo; cronograma de execuo das obras com durao mxima de 4 anos;
certido de matrcula da gleba; certido negativa de tributos municipais; instru-
mento de garantia etc. Segundo o disposto no 2, inciso III, do referido disposi-
tivo legal, o memorial descritivo dever conter a indicao de reas pblicas que
passaro ao domnio do Municpio no ato de registro do loteamento.
O 3, do art. 9, com redao alterada pela Lei n 9.785/99, determina que,
em se constatando, a qualquer tempo, que a certido de matrcula apresentada
no guarda correspondncia com os registros e averbaes cartorrias, sero
consideradas insubsistentes tanto as diretrizes expedidas pelo rgo competente,
quanto as consequentes aprovaes.

A terceira fase diz respeito aprovao do projeto de loteamento ou de desmem-


bramento. Tal projeto, conforme o disposto no art. 12, da lei em anlise, dever
ser apreciado e aprovado pela Prefeitura Municipal ou pelo Distrito Federal, salvo
nas hipteses previstas pelo art. 13, em que aos Estados caber disciplinar a
aprovao. So elas:

I. quando os terrenos localizarem-se em reas de interesse especial;


II. quando se localizarem em reas limtrofes de Municpios, em regies me-
tropolitanas ou em aglomeraes urbanas;
III. e quando abrangerem uma rea superior a 1 milho de m.

No caso de loteamento ou desmembramento localizado em rea de Municpio in-

139
tegrante de uma regio metropolitana, o exame e a aprovao do projeto cabero
autoridade metropolitana (art. 13, pargrafo nico).

Prescreve o art. 16 que a lei municipal definir os prazos dentro dos quais dever
ocorrer a aprovao ou a rejeio dos projetos urbansticos, bem como a aceita-
o ou a recusa das obras executadas. Nos Municpios em que a legislao for
omissa, contudo, segundo o 2, do art. 16, vigoraro os prazos de 90 dias para
a aprovao ou rejeio dos projetos, e de 60 dias, para a aceitao ou recusa
das obras. Decorrido esse prazo sem a manifestao do rgo competente, ser
considerado rejeitado o projeto e recusadas as obras, em conformidade com o
disposto no 1, do suprarreferido dispositivo, sendo assegurada, todavia, indeni-
zao por eventuais prejuzos decorrentes da omisso.

O projeto de loteamento ou desmembramento dever descrever como preceitua o


diploma legal regente dos parcelamentos do solo para fins urbanos, e como disse-
mos anteriormente, as reas que passaro para o domnio pblico com o registro
do parcelamento.

Tais reas, que compreendem os espaos livres de uso comum, as vias de circu-
lao e os logradouros pblicos e aquelas destinadas a equipamentos urbanos e
comunitrios, no podero ter sua destinao alterada pelo loteador, aps a apro-
vao do projeto, salvo as hipteses de caducidade da licena ou desistncia do
loteador, observadas as regras contidas no art. 23, que trata do cancelamento do
registro, e que sero, doravante, analisadas.

A mesma proibio se aplica aos Municpios, isto , no podem esses entes fede-
rativos, por qualquer ato normativo, alterar a destinao daqueles espaos cons-
tantes do projeto e do memorial descritivo. O Judicirio tem sido chamado, com
frequncia, a se pronunciar acerca da legalidade de atos de certos Municpios
que, com autorizao da Cmara Municipal, alienam, a ttulo oneroso ou gratuito,
reas pblicas de uso comum do povo, ou concedem seu uso, por tempo indeter-
minado, a particulares.

Tais atos so claramente ilegais, uma vez que as reas destinadas implantao
de equipamentos pblicos e de espaos livres de uso geral so consideradas
reas institucionais, ou seja, consagradas, por fora de lei, pelo loteador a um fim
coletivo.

Com o registro, como veremos, tais espaos so transferidos para o domnio p-


blico, passando categoria de bens pblicos de uso comum (art. 99, inciso I, do
novo Cdigo Civil), e, nessa qualidade, enquanto tal destinao se mantiver, no
podero ser objeto de desafetao legal, ainda que tal alterao se revista dos
mais altos propsitos. Ademais, carece de competncia o Municpio para legis-
lar sobre direito urbanstico, competncia esta atribuda, concorrentemente, pela
Constituio Federal, Unio, aos Estados e ao Distrito Federal, conforme o dis-
posto no art. 24, inciso I. Sobre essa questo, vejamos alguns acrdos:

140
Ao popular. rea destinada a leito de via pblica, conforme
previso de loteamento. Doao a empresa comercial para
edificao de hipermercado. Ausncia de interesse pblico a
aconselhar a desafetao e a alienao. Ausncia, outrossim,
de desafetao de fato do trecho que rea doada, o que
importa na impossibilidade jurdica de desafetao legal.
Os bens de uso comum do povo no podem ser alienados,
enquanto cumprirem sua destinao originria, posto que tais
bens possuem uma inalienabilidade intrnseca e no jurdica,
que somente as circunstncias de fato sero capazes de superar
(desuso, abandono etc.). Enquanto servem ao uso comum do
povo e cumprem, portanto, de fato sua destinao, no podem
ser desafetados legalmente (TJPB, Des. Geraldo Ferreira Leite.
Apelao Cvel, processo n 1102/90).

Ao Civil Pblica. Desafetao de bem de uso comum do


povo. Transformao em dominical. Forma irregular. Desvio
de finalidade. Dano ambiental. Nulidade de doao, bem como
de sua posterior alienao. Admissibilidade. rea destinada
implantao de jardins e praas. Alterao da destinao.
Importncia das reas verdes na preservao da qualidade
de vida urbana. Art. 180, VII, da vigente Constituio Estadual.
Limitao normativa. Ao procedente. Recurso provido.
Destinada uma rea para determinada finalidade, defeso ao
Municpio a alterao desta, ainda que tal se revista dos mais
altos propsitos (TJSP, Rel. Roque Mesquita, Apelao Cvel
215797-1).

Ao Civil Pblica. Desafetao de reas verdes e de lazer para


construo de casas populares. Ilegitimidade do ato. reas vitais
preservao do meio ambiente e manuteno da qualidade
de vida (TJSP, Rel. Campos Mello, Apelao Cvel 150340-1).
Ao Civil Pblica. Meio ambiente. Prejuzo ecolgico.
Concesso de Direito de Uso sobre rea verde do loteamento.
rea reservada. Destinao originria alterada. Desafetao
ilegal da rea (TJSP, Rel. Alexandre Germano, Apelao Cvel
192179).

Desafetao de rea de uso comum do povo para rea


dominial. Concesso de direito real de uso, a ttulo gratuito, a
empresa privada, para construo de mercado. Destinao e
fins especficos que no podem ser alterados. Violao ao art.
180, VII, da Constituio Estadual. Anulao da Lei Municipal
que autorizou a cesso. Inconstitucionalidade decidida
incidentalmente. Desnecessidade de ao direta (TJSP, Rel.
Ruy Coppola, Apelao Cvel 270573-1).

141
Aps a aprovao do projeto pela autoridade responsvel, o interessado assi-
nar um termo de acordo, no qual se comprometer a executar a obra no prazo
estipulado no cronograma de execuo, sob pena de caducidade da aprovao,
conforme o disposto no pargrafo nico, do art. 12. Como garantia das obriga-
es assumidas no termo, o interessado prestar cauo proporcional aos custos
da obra, que poder ser substituda por fiana prestada por estabelecimento de
crdito. Os bens caucionados, todavia, somente sero liberados aps a realiza-
o de todas as obras e a devida vistoria do rgo competente. Somente aps a
prestao da cauo ou da fiana que ser expedida a licena para construir.
Nenhuma obra poder ter incio sem a respectiva licena ou autorizao do rgo
pblico competente, sob pena de configurar a conduta criminosa descrita no inciso
I, do art. 50, da Lei n 6.766.

Com a aprovao do projeto de loteamento ou de desmembramento, o loteador


dever, nos termos do art. 18, proceder ao registro da obra no cartrio de registro
imobilirio, no prazo de 180 dias, sob pena de caducidade da aprovao. Este
um dos mais importantes atos do processo de loteamento, posto que a partir
desse momento, como vimos, que as vias e logradouros pblicos, os espaos
livres e as reas destinadas a edifcios pblicos e outros equipamentos urbanos,
constantes do projeto, passam a integrar o domnio do Municpio, conforme o dis-
posto no art. 22, da Lei de Lehmann. Produz, portanto, o registro efeito constitutivo
do direito do Municpio sobre os bens.

O pedido de registro dever vir acompanhado de uma srie de documentos enu-


merados no art. 18, dentre os quais ttulo de propriedade do imvel (que ser
dispensado quando se tratar de parcelamento popular, nos termos dos 4 e 5,
do mencionado dispositivo), certides negativas de tributos federais estaduais e
municipais incidentes sobre o imvel, de aes reais referentes ao imvel, pelo
perodo de 10 anos, de aes penais com respeito ao crime contra o patrimnio e
contra a administrao pblica, certides dos cartrios de protestos de ttulos e de
aes pessoais e penais, relativas ao loteador, pelo perodo de 10 anos (no que
tange a esses ltimos documentos, sua existncia no impedir o registro do par-
celamento, se o requerente comprovar que as aes e os protestos no podero
prejudicar os adquirentes dos lotes, exceto as aes penais referentes a crimes
contra o patrimnio e a administrao pblica, nos termos do 2, do art. 18).

Tal pedido poder vir a ser objeto de impugnao, no prazo de 15 dias, a contar da
publicao do ltimo edital pelo oficial do registro. Em no havendo impugnao
nesse prazo, proceder o oficial ao registro imediatamente. Se houver impugna-
o, todavia, o oficial do registro imobilirio intimar o requerente e a Prefeitura
Municipal ou o Distrito Federal a fim de que se manifestem, remetendo os autos,
em seguida, para o juiz competente, que aps o pronunciamento do Ministrio P-
blico, decidir de plano ou aps uma instruo sumria, devendo, todavia, remeter
os interessados s vias ordinrias, caso a matria encerre alguma complexidade,
exigindo maiores indagaes. o disposto no art. 19 e seus pargrafos, da Lei n
6.766/79.

142
Se o permetro loteado estiver em rea de mais de uma circunscrio imobiliria,
o registro dever ser efetuado em todas elas, comeando por aquela em que se
situe a maior parte da rea loteada. O loteamento somente ser considerado re-
gistrado aps a realizao dos registros em cada uma das circunscries imobili-
rias em que situarem parcelas do terreno. Ressalte-se, por fim, que nenhum lote
poder situar-se em mais de uma circunscrio. Essa a regra contida no art. 21,
do diploma legal em exame.

O art. 23 permite o cancelamento do registro por deciso judicial, a requerimento


do loteador, quando nenhum lote tiver sido objeto de contrato, ou a requerimento
conjunto do loteador e dos adquirentes, com a devida anuncia do Municpio ou
do Distrito Federal nas duas ltimas hipteses. Segundo o seu 1, a Prefeitura e
o Estado somente podero se opor ao cancelamento do registro se dele resultar,
comprovadamente, inconveniente para o desenvolvimento urbano ou se j se tiver
realizado qualquer melhoramento na rea loteada ou adjacncias. Assim como o
pedido de registro, o de cancelamento poder ser alvo de impugnao, no prazo
de 30 dias, contados da ltima publicao do edital. Ocorrendo ou no impugna-
o, o processo ser remetido ao juiz competente para a homologao do pedido,
o que ser feito aps o pronunciamento do Ministrio Pblico ( 2), e desde que
reste comprovada a inexistncia de adquirente instalados na rea loteada ( 3).
No se refere, todavia, a lei ao retorno dos bens transferidos para o patrimnio
pblico ao domnio privado, com o cancelamento do registro, questo que dever
ser debatida e solucionada pelos tribunais em todo o pas. A melhor soluo, data
venia, a que considera que a transferncia para o domnio pblico feita sob
condio resolutiva, que se opera quando do cancelamento do registro.

Enquanto pender de registro o loteamento ou o desmembramento, expressa-


mente vedado proceder a venda ou mesmo celebrar promessa de venda de parte
ou de lote do terreno. o que dispe o art. 37, da LPSU.

Constatada, pelo Poder Pblico, a existncia de loteamentos ou desmembramentos


no autorizados ou executados em dissonncia com a licena exarada, poder o
Municpio ou o Distrito Federal agir de duas formas:

1) poder, nos termos do art. 38, proceder notificao do loteador a fim de


que supra a falta de registro ou de aprovao (o Ministrio Pblico, da mes-
ma forma, detm legitimado para promover a notificao do loteador para os
fins descritos no mencionado dispositivo);
2) poder, ainda, para evitar leses aos seus padres de desenvolvimento urbano e
em defesa dos direitos dos adquirentes dos lotes, proceder, nos termos do art. 40,
do diploma legal em estudo, regularizao do loteamento ou desmembramento.

143
No que concerne atuao do Ministrio Pblico, temos que a Lei n 6.766/79
somente prev a interveno do membro do Parquet na fase judicial do
processo de loteamento ou de desmembramento, isto , quando h pedido de
cancelamento ou impugnao ao registro imobilirio. O diploma legal em apreo,
editado h mais de 20 anos, todavia, devera ser analisado e interpretado luz da
vigente Constituio Federal. Hodiernamente, portanto, perfeitamente cabvel
a interveno do membro do Ministrio Pblico tanto na fase administrativa, de
aprovao e execuo do projeto, quanto na judicial, em face de suas atuais
incumbncias constitucionais de proteo do patrimnio pblico e social, do meio
ambiente e dos demais interesses difusos e coletivos (art. 129 e seus incisos, da
Constituio Federal).

2.2.2 Crimes relativos ao parcelamento do solo urbano

Em que pesem as crticas formuladas s normas penais incriminadoras previstas


na Lei n 6.766/79, foi festejada pela doutrina a previso de condutas delituosas
em matria de parcelamento do solo urbano. Isto porque, antes do avento do
diploma legal em estudo, pretendia-se a adaptao dos dispositivos penais
previstos na Lei n 4.591/64, que cuidou do condomnio em edificaes e das
incorporaes imobilirias, a matria de loteamento. Seu art. 65 considerava crime
contra a economia popular a conduta de quem viesse a promover incorporao,
fazendo, em proposta, contratos, prospectos ou comunicao ao pblico ou aos
interessados, afirmao falsa sobre a constituio do condomnio, alienao das
fraes ideais do terreno ou sobre a construo de edificaes.

O art. 3, do Decreto-lei n 271/67, tambm pretendia tipificar as infraes


relacionadas ao parcelamento do solo urbano como crimes contra a economia
popular. Tal pretenso, todavia, traria o bice de depender, para a sua configurao,
do surgimento de adquirentes lesados. A Lei n 6.766, indo de encontro a tal
entendimento, estabeleceu que as infraes por ela definidas so crimes contra a
Administrao Pblica (artigos 50 a 52). O que se protege, em ltima anlise, por
meio de tais tipos penais o regular desempenho do poder de polcia urbanstica,
isto , o poder de que se vale o Estado para exercer a atividade regulamentar do
ordenamento da cidade. Eis o objeto jurdico tutelado pela norma incriminadora.

Passemos, nesse momento, a uma breve anlise dos delitos previstos na Lei de
parcelamento do solo urbano.

Art. 50. Constitui crime contra a administrao pblica:

I dar incio, de qualquer modo, ou efetuar loteamento ou


desmembramento do solo para fins urbanos, sem autorizao do
rgo pblico competente, ou em desacordo com as disposies
desta lei ou das normas pertinentes do Distrito Federal, Estados
e Municpios;

144
(...)
Pena: recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa de 5 (cinco)
a 50 (cinqenta) vezes o salrio mnimo vigente no pas.

Caracteriza-se tal delito como de ao mltipla ou de conduta variada. O tipo penal


descreve a conduta de dar incio, isto , praticar atos ou procedimentos materiais
que objetivem o parcelamento, e a de efetuar loteamento ou desmembramento
do solo para fins urbanos, que significa implantar, realizar o parcelamento.

Discute-se, na doutrina, se a alienao de lotes na planta, quando no se iniciaram


as obras fsicas, configuraria o delito em apreo. Alguns autores distinguem duas
situaes:

1) se o agente queria implantar um loteamento, mas procurou primeiro comer-


cializar os lotes, para adquirir os recursos necessrios a sua construo, in-
correria na conduta criminosa prevista no art. 50, inciso I, da Lei n 6.766/79,
na sua forma qualificada;
2) se o propsito do agente, todavia, era o de simplesmente simular a venda de
lotes, para, iludindo pessoas de boa-f, obter proveito ilcito em detrimento
delas, sua conduta configurar o delito de estelionato, previsto no art. 171,
do Cdigo Penal ptrio.

Trs so as modalidades delitivas previstas no tipo em estudo:

a) dar incio ou efetuar loteamento ou desmembramento do solo para fins urba-


nos, sem autorizao do rgo competente;
b) dar incio ou efetuar loteamento ou desmembramento do solo para fins urba-
nos, em desacordo com as disposies da Lei n 6.766;
c) dar incio ou efetuar loteamento ou desmembramento do solo para fins urba-
nos, em desacordo com as normas pertinentes do Distrito Federal, Estados
e Municpios.

Trata-se de normas penais em branco, ainda que a complementao seja ofereci-


da pela prpria lei que previu os tipos penais.

Discute-se, na doutrina, acerca da qualificao de tais delitos como crimes formais


ou crimes de mera conduta. A jurisprudncia dominante, todavia, tem defendido
a caracterizao dos crimes previstos no art. 50, da Lei de Loteamento, como cri-
mes formais. A consumao, desse modo, ocorre com a prtica do ato, indepen-
dentemente da constatao de dano patrimonial ou efetivo prejuzo ao interesse
da administrao pblica.

O delito caracteriza-se como crime instantneo, na conduta de dar incio, e como


crime permanente, na conduta de efetuar. Esse entendimento, todavia, no
pacfica, posto que h autores que defendem a configurao da segunda conduta

145
como delito instantneo de efeitos permanentes, existindo, inclusive, deciso pro-
ferida pelo STF nesse sentido. Predomina, no entanto, o entendimento inicial, que
vem a ser corroborado por acrdo prolatado pelo STJ.

A tentativa no possvel em qualquer das condutas, isto porque a conduta de


dar incio constitui delito instantneo, consumando-se a conduta com a simples
realizao do ato, e a forma tentada da conduta de efetuar corresponde a dar
incio ao parcelamento do solo urbano.

Quanto aos sujeitos do delito, o sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, proprie-
trio ou no da gleba. Trata-se, portanto, de crime comum. O sujeito passivo,
como vimos, o Estado, e, de forma indireta, o particular lesado pela conduta do
loteador.

O elemento subjetivo o dolo genrico, consistente na vontade livre e consciente


de dar incio ou efetuar parcelamento do solo urbano, sem autorizao do Munic-
pio ou do Distrito Federal, em desacordo com as normas previstas na Lei n 6.766
ou com aquelas editadas pelos Estados, Distrito Federal e Municpios.

Questo de grande relevncia diz respeito aos efeitos da regularizao do parce-


lamento pelo loteador sobre a ao penal. Em que pese o entendimento doutri-
nrio assentado no fato de constituir a conduta crime formal, a jurisprudncia tem
declarado a ausncia de justa causa para a ao penal, quando o agente, antes
do oferecimento ou do recebimento da denncia, regulariza o parcelamento, posto
que, diante da regularizao, desaparece a leso ao interesse da administrao
pblica.

Bucci (1998) defende que, se no h justa causa para a ao penal, uma vez
regularizado o parcelamento antes do oferecimento da denncia, tambm no
haveria se a regularizao ocorrer logo aps o oferecimento da denncia. Todavia,
no h julgados nesse sentido.

II dar incio, de qualquer modo, ou efetuar loteamento ou


desmembramento do solo para fins urbanos sem observncia
das determinaes constantes do ato administrativo da licena;
(...)
Pena: recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa de 5 (cinco)
a 50 (cinquenta) vezes o salrio mnimo vigente no pas.

Na modalidade delitiva prevista no inciso II, do dispositivo em tela, o agente


obteve a devida licena para realizao das obras concernentes ao parcelamento,
todavia, s inicia ou efetua em desacordo com as determinaes contidas no ato
administrativo. Cuida-se, como se percebe, de norma penal em branco, que ter
de ser complemento nas diretrizes consignadas na licena concedida pelo rgo
competente.

Assim como ocorre nos delitos previstos no inciso I, do art. 50, a consumao se
d com o incio ou a realizao de quaisquer obras relativas ao parcelamento;

146
desse modo, no admitem a forma tentada. So crimes formais.

No que diz, tange aos sujeitos do delito e ao elemento subjetivo, reportamo-nos ao


exposto a respeito do crime previsto no inciso I, do art. 50.

III fazer, ou veicular em proposta, contrato, prospecto ou


comunicao ao pblico ou a interessados, afirmao falsa
sobre a legalidade de loteamento ou desmembramento do solo
para fins urbanos, ou ocultar fraudulentamente fato a ele relativo.
Pena: recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa de 5 (cinco)
a 50 (cinquenta) vezes o salrio mnimo vigente no pas.

As condutas descritas no inciso III representam verdadeiras espcies de crime de


falsidade ideolgica. Duas so as modalidades delitivas previstas no dispositivo
em apreo:

a) na conduta de fazer afirmao falsa, necessrio que a falsidade da de-


clarao verse sobre a legalidade do loteamento ou desmembramento, e
que ela tenha sido veiculada em proposta, contrato, prospecto ou comunica-
o ao pblico ou a interessados;
b) na conduta de ocultar, a omisso deve recair sobre fato relevante referente
ao loteamento ou ao desmembramento. A doutrina considera que a simples
existncia do parcelamento do solo para fins urbanos gera o dever jurdico
de informar adequadamente a seu respeito.

Caracterizam-se como crimes formais. Consumam-se, desse modo, com a sim-


ples afirmao falsa ou com a omisso, independentemente da ocorrncia de um
resultado lesivo para a administrao pblica ou para os particulares. A modali-
dade comissiva admite a tentativa, salvo quando a afirmao for proferida ver-
balmente. A segunda conduta, por sua vez, constitui crime omissivo prprio, no
admitindo, pois, o conatus.

O elemento subjetivo o dolo genrico de realizar, de forma livre e consciente,


uma das condutas. No se distinguem das demais condutas delituosas trazidas
pela Lei n 6.766, no que concerne aos sujeitos do delito.

Pargrafo nico. O crime definido neste artigo qualificado, se


cometido:
I por meio de venda, promessa de venda, reserva de lote ou
quaisquer outros instrumentos que manifestem a inteno de
vender lote em loteamento ou desmembramento no registrado
no registro de imveis competente;
II com inexistncia de ttulo legtimo de propriedade do imvel
loteado ou desmembrado, ressalvado o disposto no art. 18,
4 e 5, desta Lei, ou com omisso fraudulenta de fato a ele
relativo, se o fato no constituir crime mais grave.
Pena: recluso de 1 (um) a 5 (cinco )anos, e multa de 10 (dez) a
100 (cem) vezes o maior salrio mnimo vigente no pas.
147
O pargrafo nico, do art. 50, descreve duas formas qualificadas das condutas
previstas em seus incisos. A primeira delas repousa na proibio expressa de
alienao de lotes antes do registro imobilirio do parcelamento (art. 37, da Lei
n 6.766). Para a sua configurao, necessrio que a inteno de vender reste
comprovada expressa e concretamente. A segunda qualificadora aplicada quan-
do da ausncia de ttulo legtimo de propriedade do terreno objeto de parcelamen-
to, ou quando da omisso fraudulenta de fato a ele relativo, como a existncia de
nus real sobre o imvel, aes anulatrias da escritura em curso etc.

Uma das crticas que tm sido formuladas s figuras qualificadas diz respeito
pena aplicada, isto porque se assemelham as penas mnimas cominadas aos
delitos previstos tanto em sua forma simples como em sua forma qualificada (um
ano de recluso). Em face disso, tm decidido os Tribunais que, cominando o
legislador igual pena ao tipo simples e ao qualificado, no pode o juiz fixar a pena-
base acima do mnimo legal, em razo da existncia de uma das qualificadoras.

Art. 52. Registrar loteamento ou desmembramento no aprovado


pelos rgos competentes, registrar o compromisso de compra
e venda, a cesso ou promessa de cesso de direitos, ou
efetuar o registro de contrato de venda de loteamento ou
desmembramento no registrado.
Pena: deteno de 1 (um) a 2 (dois) anos, e multa de 5 (cinco)
a 50 (cinquenta) vezes o maior salrio mnimo vigente no pas,
sem prejuzo das sanes administrativas cabveis.

Trs so as condutas descritas no tipo penal:

a) registrar parcelamento no aprovado pelos rgos competentes;


b) registrar compromisso de compra e venda, a cesso ou promessa de cesso
de direitos de loteamento ou desmembramento no registrado;
c) registrar contrato de venda de loteamento ou desmembramento no
registrado.

Ressalve-se que no constitui delito a conduta de lavrar a escritura de venda, pro-


messa ou cesso de direitos de lote de parcelamento no aprovado, desde que o
tabelio no a registre.

A consumao se d com o registro do parcelamento no aprovado ou dos ins-


trumentos contratuais, sem o devido registro do loteamento ou desmembramento.
So, portanto, delitos instantneos. A tentativa, todavia, perfeitamente admiss-
vel, dada a qualidade de crimes plurissubsistente inerente s condutas em anlise.

Trata-se de crime prprio, posto que o sujeito ativo o oficial do Registro Imobili-
rio ou quem, interinamente, exera suas funes. O sujeito passivo o Estado.
O elemento subjetivo o dolo genrico de realizar uma das condutas descritas
no art. 52.
O art. 51, por fim, traz uma regra concernente ao concurso de pessoas, que con-
siderada despicienda pela doutrina, posto que a matria encontra tratamento legal
148
no art. 29, do CP, aplicado subsidiariamente. Entende a doutrina que a enumera-
o daqueles que podero caracterizar-se como coautores ou partcipes, prevista
no dispositivo em estudo, meramente exemplificativa.

2.2.3 Parcelamento do solo urbano Lei n 6.766/1979

Com advento deste Diploma Legal, embora no haja conceituao, o parcelamento


do solo deixou de ser simples meio de venda de terrenos prestao. A Lei no
6766/79 procura imprimir uma tcnica voltada para um melhor aproveitamento
urbanstico do solo.

Aambarca aspectos criminais, civis, urbansticos e administrativos, imprimindo


ainda normas cogentes, de ordem pblica ao parcelamento do solo urbano.
Essa lei veio substituir com vantagens, portanto, o Decreto-Lei no 58/37, que
apenas aplicvel desde 1979, aos parcelamentos, para fins rurais, bem como
o Decreto-Lei no 271, de 1967, tambm revogado no que pertine a loteamentos e
desmembramentos urbanos. Subsiste apenas no que dispe sobre concesso de
direito real de uso (arts. 7o e 8o).

2.2.3.1 Meios legais de parcelamento do solo urbano

O verbete parcelamento transmite-nos a ideia de diviso de uma rea de terreno


em lotes, sob a forma de desmembramento ou loteamento. O parcelamento do
solo urbano instituto de direito urbanstico que tem por finalidade precpua
ordenar o espao urbano destinado habitao.

Para Silva (2011), o parcelamento do solo urbano visa a urbanificao de uma


gleba, mediante sua diviso ou rediviso em parcelas destinadas ao exerccio das
funes elementares urbansticas.
Assim, no se sujeita, segundo a doutrina, aos termos da lei em foco, o parcelamento
proveniente de diviso amigvel ou judicial, destinada a extinguir condomnios,
pois no se est colocando a rea para a implantao de zona populacional.

Outras vezes, procura-se disfarar loteamentos dando outras configuraes


jurdicas, como doaes ou alienaes, cabendo a a interveno quando evidente
a alterao da ordem urbana, com o aumento ou a intensificao na ocupao do
solo urbano.

Regulamentando o disposto no 4, do art. 182, da CF/88, o Estatuto da Cidade


(Lei 10.257/01) dispe que lei municipal especfica para rea includa no plano
diretor poder determinar o parcelamento, a edificao ou a utilizao de
compulsrios do solo urbano no edificado, subutilizado ou no utilizado, devendo
fixar as condies e os prazos para a implementao da referida obrigao.
149
Trata-se de atividade peculiarmente induzida pela administrao pblica, no
sentido de fomentar os particulares a ordenarem o solo urbano, sob sua vigilncia.

Inicialmente, alguns conceitos merecem destaque para o melhor entendimento da


matria.

Gleba a rea de terreno que ainda no foi objeto de loteamento ou desmembra-


mento regular, isto , aprovado e registrado.

Aps o registro do parcelamento, o imvel deixa de existir juridicamente como gle-


ba e passa a existir juridicamente como coisa loteada ou desmembrada, composta
de lotes e reas pblicas (vias de circulao, praas e outros espaos livres, reas
destinadas a equipamentos urbanos e comunitrios etc., constantes do projeto e
do memorial descritivo).

Podem ser apresentadas duas definies de lote, a tcnica e a legal. Tecnica-


mente, lote a parcela de terra resultante do loteamento ou desmembramento,
destinada edificao ou recreao.

No art. 2, da Lei 6.766, alterado pela Lei 9.785, consta outra definio: considera-
-se lote o terreno servido de infraestrutura bsica cujas dimenses atendam aos
ndices urbansticos definidos pelo plano diretor ou lei municipal para a zona em
que se situe.

Por sua vez, considera-se infraestrutura bsica os equipamentos urbanos de


escoamento das guas pluviais, iluminao pblica, redes de esgoto sanitrio e
abastecimento de gua potvel, e de energia eltrica pblica e domiciliar e as vias
de circulao pavimentadas ou no.

Pretendeu-se, com a mencionada definio, garantir a implantao de infraes-


trutura completa nos parcelamentos urbanos, de modo que um terreno sem a
infraestrutura exigida legalmente no lote. Cabe notar, no entanto, que os equi-
pamentos componentes da definio de infraestrutura bsica no constituem,
sempre, obras a cargo do loteador, ante o disposto nos art. 2, 6 e 18, V, ambos
da Lei 6766/79.

Sobre o tema infraestrutura, merece ser salientado o 6, do art. 2, da Lei 6.766,


o qual estabelece que a infraestrutura bsica dos parcelamentos situados em zo-
nas habitacionais declaradas por lei como de interesse social (ZHIS) consiste, no
mnimo, de vias de circulao, escoamento de guas pluviais, rede para o abaste-
cimento de gua potvel e solues para o esgotamento sanitrio e para a energia
eltrica domiciliar.

A despeito da inteno do legislador nesse tpico em diminuir o custo dos lotes


direcionados populao de baixa renda, evidente que a reduo de exigncias
para as ZHIS contm elementos de segregao social, por se deixar de requerer
a iluminao pblica e contenta-se apenas com solues para o esgotamento
sanitrio e para a energia eltrica domiciliar.
150
Segundo a lei, o parcelamento do solo urbano poder ser feito mediante duas
formas: loteamento ou desmembramento, observadas as disposies desta Lei e
das legislaes estaduais e municipais pertinentes.

Somente ser admitido o parcelamento do solo para fins urbanos em zonas ur-
banas, de expanso urbana ou de urbanizao especfica, assim definidas pelo
plano diretor ou aprovadas por lei municipal.

2.2.3.2 Loteamento

a primeira forma prevista na legislao de parcelamento do solo urbano,


tendo a Lei no 6766/79 conceituado (art. 2o, 1o) que se considera loteamento
a subdiviso de gleba em lotes destinados edificao, com abertura de novas
vias de circulao, de logradouros pblicos ou prolongamento, modificao ou
ampliao das vias existentes.

V-se que a definio de loteamento dado pela lei no leva em considerao a


forma de venda dos terrenos, pois apenas indica ser a forma de parcelamento
como sendo a diviso das quadras em lotes com frente para logradouro pblico.

Revestindo-se de processo de urbanizao, o loteamento envolve relaes civis,


penais e administrativas. A se vislumbra o importante papel urbanstico desempe-
nhado pelas municipalidades no sentido de organizar o uso e a ocupao do solo.
O loteamento mais comum o destinado a residncias, nada impedindo outras
destinaes, mas desde que respeitada a aprovao do Poder Pblico.

Existem dois tipos de loteamentos ilegais, a saber:

a) os clandestinos, que so aqueles que no foram aprovados pela Prefeitura


Municipal;
b) os irregulares, que so aqueles aprovados pela Prefeitura, mas no foram
inscritos, ou o foram, mas so executados em desconformidade com o plano
e as plantas aprovadas.

Para evitar casos assim, a rea a ser loteada deve obedecer a uma srie de
trmites para ser legalizada. Neste sentido, o magistrio de Meirelles (2004):

Aps a aprovao pela prefeitura, o loteamento ser levado


inscrio no registro imobilirio competente, sendo passvel de
levantamento de dvida pelo oficial do Registro e impugnao por
terceiros, as quais sero processadas e decididas judicialmente.

Segundo o art. 3, pargrafo nico, no ser permitido o parcelamento do solo:

em terrenos alagadios e sujeitos a inundaes, antes de tomadas as provi-


dncias para assegurar o escoamento das guas;
151
em terrenos que tenham sido aterrados com material nocivo sade pbli-
ca, sem que sejam previamente saneados;
em terrenos com declividade igual ou superior a 30% (trinta por cento), salvo
se atendidas exigncias especficas das autoridades competentes;
em terrenos onde as condies geolgicas no aconselham a edificao;
em reas de preservao ecolgica ou naquelas onde a poluio impea
condies sanitrias suportveis, at a sua correo.

Nesse ponto a autoridade municipal no poder agir com discricionariedade, ante


a natureza do ato de aprovao ser vinculado. No cabe a utilizao da conve-
nincia e da oportunidade. Eis a ratio essendi da licena administrativa: ato ad-
ministrativo unilateral, vinculado, pelo qual se faculta o exerccio de determinada
atividade material, que sem ela seria vedada.

Entre os requisitos urbansticos, tem-se que o Poder Pblico competente


poder complementarmente exigir, em cada loteamento, a reserva de faixa non
aedificandi destinada a equipamentos urbanos; bem como estipular a rea mnima
de cada lote e a reserva de uma faixa non aedificandi de 15 (quinze) metros de
cada lado ao longo das guas correntes e dormentes e das faixas de domnio
pblico das rodovias, ferrovias e dutos, muito embora exista posicionamento no
sentido de aplicar, em relao a qualquer curso dgua, as medidas do Cdigo
Florestal; por fim, exige, ainda, que a articulao das vias dos loteamentos com
as vias adjacentes oficiais, existentes ou projetadas, devera harmonizar-se com a
topografia local.

A aprovao do projeto se desenvolve em duas fases:

1 Fase: solicitao Prefeitura Municipal, ou ao Distrito Federal, mediante


requerimento e planta do imvel, de definio das diretrizes para o uso do
solo, traados dos lotes, do sistema virio, dos espaos livres e das reas
reservadas para equipamento urbano e comunitrio. De acordo com a Lei n
9.785, de 29.01.1999, as diretrizes expedidas vigoraro pelo prazo mximo
de quatro anos. Os Municpios com menos de cinquenta mil habitantes e
aqueles cujo plano diretor contiver diretrizes de urbanizao para a zona em
que se situe o parcelamento podero dispensar, por lei, a fase de fixao de
diretrizes previstas nos artigos 6 e 7, da Lei 6.766/79.

2 Fase: elaborao do projeto definitivo, contendo desenhos, memorial


descritivo e cronograma de execuo das obras com durao mxima de
quatro anos, apresentado Prefeitura Municipal, ou ao Distrito Federal,
quando for o caso, acompanhado de certido atualizada da matrcula
da gleba, expedida pelo Cartrio de Registro de Imveis competente, de
certido negativa de tributos municipais e do competente instrumento de
garantia, ressalvado o disposto no 4 do artigo 18. Caso se constate, a
qualquer tempo, que a certido da matrcula apresentada como atual no
tem mais correspondncia com os registros e averbaes cartorrias do
tempo da sua apresentao, alm das consequncias penais cabveis, sero

152
consideradas insubsistentes tanto as diretrizes expedidas anteriormente,
quanto as aprovaes consequentes.

Art. 18 (...)
4. O ttulo de propriedade ser dispensado quando se tratar
de parcelamento popular, destinado s classes de menor renda,
em imvel declarado de utilidade pblica, com processo de
desapropriao judicial em curso e imisso provisria na posse,
desde que promovido pela Unio, Estados, Distrito Federal,
Municpios ou suas entidades delegadas, autorizadas por lei a
implantar projetos de habitao. (Pargrafo acrescentado pela
Lei n 9.785, de 29.01.1999, DOU 01.02.1999).

O projeto de loteamento e desmembramento dever ser aprovado pela Prefeitura


Municipal, ou pelo Distrito Federal quando for o caso, devendo ser executado no
prazo constante do cronograma de execuo, sob pena de caducidade da apro-
vao.

De acordo com a redao original da lei, cabia aos Estados o exame e a anuncia
prvia para a aprovao, pelos Municpios, de loteamento e desmembramento.
Hoje, cabe aos Estados disciplinar a aprovao pelos Municpios de loteamentos
e desmembramentos nas seguintes condies:

I. quando localizados em reas de interesse especial, tais como as de pro-


teo aos mananciais ou ao patrimnio cultural, histrico, paisagstico e
arqueolgico, assim definidas por legislao estadual ou federal;
II. quando o loteamento ou desmembramento localizar-se em rea limtrofe
do municpio, nas regies metropolitanas ou em aglomeraes urbanas,
definidas em lei estadual ou federal;
III. quando o loteamento abranger rea superior a 1.000.000 m2 (um milho
de metros quadrados).
Resta ao rgo competente aprovar, ou no, o projeto. A lei municipal definir os
prazos para que um projeto de parcelamento apresentado seja aprovado ou rejei-
tado e para que as obras executadas sejam aceitas ou recusadas. Diferentemente
dos comentrios iniciais em torno da Lei, atualmente, transcorridos os prazos sem
a manifestao do Poder Pblico, o projeto ser considerado rejeitado ou as obras
recusadas, assegurada a indenizao por eventuais danos derivados da omisso.
Alm disso, com Lei n 9.785, de 29.01.1999, supriu-se a lacuna, pois restou ex-
presso que nos Municpios cuja legislao for omissa, os prazos sero de noventa
dias para a aprovao ou rejeio e de sessenta dias para a aceitao ou recusa
fundamentada das obras de urbanizao.

Os espaos livres de uso comum, as vias e praas, as reas destinadas a edifcios


pblicos e outros equipamentos urbanos, constantes do projeto e do memorial
descritivo, no podero ter sua destinao alterada pelo loteador, salvo as hip-
teses de caducidade da licena ou desistncia do loteador, sendo, neste caso,
observadas as exigncias do artigo 23 desta lei.

153
Art. 23. O registro do loteamento s poder ser cancelado:
I - por deciso judicial;
II - a requerimento do loteador, com anuncia da Prefeitura, ou
do Distrito Federal quando for o caso, enquanto nenhum lote
houver sido objeto de contrato;
III - a requerimento conjunto do loteador e de todos os adquirentes
de lotes, com anuncia da Prefeitura, ou do Distrito Federal
quando for o caso, e do Estado.
1. A Prefeitura e o Estado s podero se opor ao
cancelamento se disto resultar inconveniente comprovado para
o desenvolvimento urbano ou se j se tiver realizado qualquer
melhoramento na rea loteada ou adjacncias (segue na pgina
seguinte).
2. Nas hipteses dos incisos II e III, o oficial do registro
de imveis far publicar, em resumo, edital do pedido de
cancelamento, podendo este ser impugnado no prazo de 30
(trinta) dias contados da data da ltima publicao. Findo esse
prazo, com ou sem impugnao, o processo ser remetido ao
juiz competente para homologao do pedido de cancelamento,
ouvido o Ministrio Pblico.
3. A homologao de que trata o pargrafo anterior ser
precedida de vistoria destinada a comprovar a inexistncia de
adquirentes instalados na rea loteada.

Algumas leis municipais tm previsto a figura do loteamento fechado, parcelamen-


to implantado segundo a Lei 6.766, mas cujas vias pblicas internas so poste-
riormente objeto de concesso, permisso ou autorizao de uso outorgada pelo
Poder Pblico municipal a uma associao constituda pelos moradores. Muitos
entendem que esses loteamentos fechados no tm sustentao jurdica, so
nulos.

Para essa corrente, o fechamento do permetro do loteamento por muros ou cer-


cas e o consequente uso exclusivo das vias pblicas contrariaria todo o esprito
das normas sobre loteamento constantes da Lei 6.766.

A lei inclui como requisito urbanstico para os loteamentos a articulao das vias
a serem implantadas com as vias adjacentes. A lei exige a reserva de reas para
implantao de equipamentos pblicos de educao, cultura, sade e recreao,
que, como as vias de circulao, tambm passam para o domnio do Municpio no
ato de registro do parcelamento e sero utilizados por toda a coletividade.

Alm disso, o uso privativo de vias pblicas, bens de uso comum do povo, deve
ser admitido apenas excepcionalmente, no como regra, e os contratos de con-
cesso ou permisso exigem licitao.
Para essa corrente, para a implantao de empreendimentos com permetro fe-
chado e controle de acesso de no moradores impe-se o regime condominial,
no se aceitando assim o loteamento fechado, mas apenas o condomnio urba-
nstico, nas reas da cidade onde a legislao municipal prever a possibilidade de
sua implantao. No regime condominial, a obrigao de instalao e manuteno

154
de infraestrutura e equipamentos internos dos condminos. No h apropriao
de investimentos pblicos por um grupo especfico de pessoas.

Do outro lado, Mukai (2010), por exemplo, sustenta a possibilidade de se firmarem


contratos de concesso ou permisso de uso de vias pblicas no caso de lotea-
mentos implantados na forma da Lei 6.766, com base na dispensa de licitao por
inviabilidade de competio. De todo modo, pende divergncias quanto essa
espcie de parcelamento, haja vista a inexistncia de legislao especfica.

2.2.3.3 Desmembramento

Desmembramento, em tema de Direito Urbanstico, significa o parcelamento da


terra em lotes, no sendo necessria a abertura de logradouros. Trata-se de uma
espcie de parcelamento do solo urbano, mas com alguma diferena entre os
institutos destinados ao parcelamento do solo urbano.

A propsito, o art. 2o, 2o da lei 6.766 considera desmembramento subdiviso


de gleba em lotes destinados edificao, com aproveitamento do sistema virio
existente, desde que no implique abertura de novas vias e logradouros pblicos,
nem no prolongamento, modificao ou ampliao dos j existentes.

O que individualiza o desmembramento a no abertura de novas vias ou lo-


gradouros pblicos e pelo no prolongamento, modificao ou ampliao dos j
existentes.

Curiosidade

Pretendia-se alterar com a Lei 9.785/99 a conceituao dada a desmembramento. Vale


transcrever as razes do veto, litteris:
A redao dada ao 2, do artigo 2, da Lei n 6.766, de 1979, altera a definio de
desmembramento para admitir a modificao, a ampliao e o prolongamento de vias
e logradouros pblicos j existentes ou a abertura de uma nica via pblica ou particu-
lar de acesso exclusiva aos novos lotes. (segue).
De acordo com a tradio jurdica, as nicas formas de parcelamento do solo so o
loteamento e o desmembramento, sendo o primeiro a repartio de gleba de lotes, com
atos de urbanizao, e o segundo repartio de glebas sem atos de urbanizao. O
loteamento distingue-se do desmembramento por implicar abertura de novas vias de
circulao ou logradouros pblicos. A relevncia da distino consiste no fato de que
o loteamento acarreta nus para o loteador, que obrigado a destinar rea da gleba
ao Poder Pblico, para sistema de circulao viria, implantao de equipamentos
urbanos e comunitrios e espaos livres de uso pblico.
Ao admitir o desmembramento com acrscimo do sistema virio, a proposta confunde
ambas as figuras, estimulando a adoo de desmembramento, j que para essa moda-
lidade de parcelamento no se exige a destinao de rea da gleba ao Poder Pblico,
o que provocar, seguramente, escassez de espao para a implantao de escolas,
centros de sade, praas e outros equipamentos necessrios aos futuros parcelamen-
tos, em prejuzo da comunidade local.

155
Meirelles (2004) afirma que o desmembramento apenas repartio da gleba,
sem atos de urbanizao, e tanto pode ocorrer pela vontade do proprietrio (ven-
da, doao etc.) como por imposio judicial (arrematao, partilha etc.), em am-
bos os casos sem qualquer transferncia ao domnio pblico.

Ao processo de desmembramento se aplicam, no que couber, as disposies ur-


bansticas vigentes para as regies em que se situem ou, na ausncia destas, as
disposies urbansticas para os loteamentos.

Para a aprovao de projeto de desmembramento, o interessado apresentar re-


querimento Prefeitura Municipal, ou ao Distrito Federal quando for o caso, acom-
panhado de certido atualizada da matrcula da gleba, expedida pelo Cartrio de
Registro de Imveis competente, ressalvada o disposto no 4, do artigo 18, e de
planta do imvel a ser desmembrado contendo:

I. a indicao das vias existentes e dos loteamentos prximos;


II. a indicao do tipo de uso predominante no local;
III. a indicao da diviso de lotes pretendida na rea.

No obstante a lei federal se referir apenas a loteamento e desmembramento,


h outras modalidades de parcelamento do solo urbano: o reparcelamento ou
desdobro, o parcelamento em condomnio ou condomnio urbanstico, e o remem-
bramento.

Parte das disposies da Lei 6.766, inclusive as exigncias ambientais constantes


do pargrafo nico de seu art. 3, segundo parte da doutrina se aplicam a todas
as modalidades de parcelamento, e no apenas aos loteamentos e desmembra-
mentos.

No h que se confundir desmembramento com desdobro.

Desdobro tido como a subdiviso de lote, ao passo que o desmembramento


resulta da subdiviso de gleba, que uma rea de terra no urbanizada.

Silva (2011) assegura que desdobro de lote a diviso da rea do lote para for-
mao de novo ou de novos lotes.

Nessa perspectiva, todavia, a Lei 6.766/79 equipara o reparcelamento ao des-


membramento no pargrafo nico de seu art. 11, que dispe que o Municpio, ou
o Distrito Federal quando for o caso, fixar os requisitos exigveis para a aprova-
o de desmembramento de lotes decorrentes de loteamentos cuja destinao de
rea pblica tenha sido inferior mnima prevista no 1, do art. 4, da lei.

Resulta da que a Lei Federal deixou ao talante da Administrao Pblica muni-


cipal a regulamentao dos critrios para o desdobro de lote. Pende divergncia
doutrinria, no tocante dispensa, ou no, de aprovao e registro do desdobro

156
nos termos da Lei 6.766.

Rizzardo (2008) entende que a Lei 6.766 trata exclusivamente do aproveitamento


do solo urbano para a explorao habitacional, entrevendo que a legislao se
aplica s reas destinadas ao aproveitamento habitacional, numa atividade co-
mercial de explorao do solo pela venda. Assim, se, como no caso do desdobro,
procura criar outras individualidades a partir da repartio do lote existente, sem o
carter de implantar um aglomerado de novas habitaes no local, no se aplica
a Lei 6.766.

Entende, entrementes, que se deveria submeter aos regramentos do plano diretor,


especialmente quanto s exigncias mnimas de dimensionamento e ndices urba-
nsticos.

Cita o referido autor decises do TJSP, e a opinio de Vallim (1984), no sentido


de que se o que se pretende a diviso do lote e no da gleba, no se tem por
aplicvel a Lei 6.766/79.

Entre outras formas de parcelamento, tem-se ainda a figura do remembramento,


que consiste no reagrupamento de lotes contguos para constituio de lotes
maiores.

O arruamento, por sua vez, unicamente a abertura de vias de circulao na gleba,


como incio de urbanizao, mas que por si s no caracteriza loteamento ou
desmembramento, e tanto pode ser feito pelo proprietrio, com prvia aprovao
da Prefeitura e transferncia gratuita das reas das ruas ao Municpio, como pode
ser realizado por este para interligao do seu sistema virio caso em que dever
indenizar as faixas necessrias s vias pblicas. Assim, pode haver arruamento
sem loteamento ou desmembramento, mas no pode haver aquele ou este sem
vias pblicas, abertas, anterior ou concomitantemente com o parcelamento da
gleba.

2.2.3.4 Registro do loteamento e do desmembramento

Dispe a Lei 6.766/79 no Captulo VI acerca do registro do loteamento e do des-


membramento. Aprovado o projeto de loteamento ou de desmembramento, o lo-
teador dever submet-lo ao registro imobilirio dentro do prazo decadencial de
180 (cento e oitenta) dias.

Na hiptese de o prazo ter sido ultrapassado, Rizzardo (2008) entende no ser


exigvel novo projeto, mas apenas revalidao. Entre os documentos exigidos, o
ttulo de propriedade ser dispensado quando se tratar de parcelamento popular,
destinado s classes de menor renda, em imvel declarado de utilidade pblica,
com processo de desapropriao judicial em curso e imisso provisria na posse,

157
desde que promovido pela Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios ou suas
entidades delegadas, autorizadas por lei a implantar projetos de habitao.

Ressalte-se, ainda, que, no caso anterior, o pedido de registro do parcelamento,


alm dos documentos mencionados nos incisos V e VI do art. 18, ser instrudo
com cpias autnticas da deciso que tenha concedido a imisso provisria na
posse, do decreto de desapropriao, do comprovante de sua publicao na im-
prensa oficial e, quando formulado por entidades delegadas, da lei de criao e
de seus atos constitutivos.

Art. 18, (...)


IV - certides:
a) dos cartrios de protestos de ttulos, em nome do loteador,
pelo perodo de 10 (dez) anos;
b) de aes pessoais relativas ao loteador, pelo perodo de 10
(dez) anos;
c) de nus reais relativos ao imvel;
d) de aes penais contra o loteador, pelo perodo de 10 (dez)
anos;
V - cpia do ato de aprovao do loteamento e comprovante
do termo de verificao pela Prefeitura Municipal ou pelo
Distrito Federal, da execuo das obras exigidas por legislao
municipal, que incluiro, no mnimo, a execuo das vias de
circulao do loteamento, demarcao dos lotes, quadras e
logradouros e das obras de escoamento das guas pluviais
ou da aprovao de um cronograma, com a durao mxima
de quatro anos, acompanhado de competente instrumento de
garantia para a execuo das obras; (Redao dada ao inciso
pela Lei n 9.785, de 29.01.1999, DOU 01.02.1999).

Entre as certides negativas exigidas, encontra-se exigncia estranha (certides


negativas de tributos federais, estaduais e municipais incidentes sobre o imvel),
pois o nico tributo incidente sobre o imvel de competncia municipal.

Apenas as condenaes por crime contra o patrimnio e contra a administrao,


enquanto no reabilitado o requerente, impediro o registro. Se em andamento,
aguarda-se o julgamento.

Exige-se, tambm, certido de nus reais relativos ao imvel, levando a crer que
no impede o registro a sua existncia. O que pretende a lei torn-los pblicos.
No entanto, dever o requerente demonstrar a inexistncia de prejuzo aos futuros
adquirentes, razo pela qual o Dec. Lei 58 exigia escritura pblica onde o titular
estipularia a forma como os lotes seriam liberados.

Outro documento de suma importncia consiste na declarao ou termo de verifi-


cao do Poder Pblico, concernente execuo de obras vitais para o incio do
aglomerado humano, nos termos do art. 18, inc. V, da Lei 6.766/79.

A existncia de protestos, de aes pessoais ou de aes penais, exceto as refe-


158
rentes a crime contra o patrimnio e contra a administrao, no impedir o regis-
tro do loteamento se o requerente comprovar que esses protestos ou aes no
podero prejudicar os adquirentes dos lotes. Se o oficial do registro de imveis jul-
gar insuficiente a comprovao feita, suscitar a dvida perante o juiz competente.

Exige-se, por fim, declarao do cnjuge do requerente de que consente no regis-


tro do loteamento, no dispensando o consentimento do declarante para os atos
de alienao ou promessa de alienao de lotes, ou de direitos a eles relativos,
que venham a ser praticados pelo seu cnjuge.

O procedimento cartorrio preliminar se d com base no art. 19, da Lei 6.766/79, onde
consta a primeira interveno do Ministrio Pblico. Examinada a documentao e
encontrada em ordem, o oficial do registro de imveis encaminhar comunicao
Prefeitura e far publicar, em resumo e com pequeno desenho de localizao da
rea, edital do pedido de registro em 3 (trs) dias consecutivos, podendo este ser
impugnado no prazo de 15 (quinze) dias contados da data da ltima publicao.

Se no houver impugnao, ser feito imediatamente o registro. Se houver im-


pugnao de terceiros, o oficial do registro de imveis intimar o requerente e a
Prefeitura Municipal, ou o Distrito Federal, quando for o caso, para que sobre ela
se manifestem no prazo de 5 (cinco) dias, sob pena de arquivamento do processo.

Em seguida a tais manifestaes, o processo ser enviado ao juiz competente


para deciso, momento em que se ouve o Ministrio Pblico no prazo de 5 (cinco)
dias, aps o que o juiz decidir de plano ou aps instruo sumria, devendo re-
meter o interessado s vias ordinrias caso a matria exija maior indagao.

Para que no haja rejeio in limine, mandado o impugnante ao juzo contencioso,


mister que a oposio se funde em direito real seu ou ainda em violao ao patri-
mnio pblico. De todo modo, mesmo registrado o loteamento, os direitos no so
extintos, podendo haver inclusive sua anulao.

Por fim, mister ressaltar que o oficial do registro de imveis que efetuar o registro
em desacordo com as exigncias desta lei ficar sujeito multa equivalente a 10
(dez) vezes os emolumentos regimentais fixados para o registro, na poca em
que for aplicada a penalidade pelo juiz corregedor do cartrio, sem prejuzo das
sanes penais e administrativas cabveis. Registrado o loteamento, o oficial de
registro comunicar, por certido, o seu registro Prefeitura. O desmembramento
no ser registrado, mas averbado, nos termos do art. 167, II, 4, da Lei 6015/73.

O registro se dar no livro prprio, por extrato. Segundo Ceneviva (2010), constitui
pressuposto necessrio realizao do registro a atribuio legal de uma rea
determinada a certo oficial. As cidades maiores se dividem em duas ou mais cir-
cunscries, ou zonas imobilirias.

Quando a rea loteada estiver situada em mais de uma circunscrio imobiliria,


o registro ser requerido primeiramente perante aquela em que estiver localizada
a maior parte da rea loteada.

159
Procedido o registro nessa circunscrio, o interessado requerer, sucessivamen-
te, o registro do loteamento em cada uma das demais, comprovando perante cada
qual o registro efetuado na anterior, at que o loteamento seja registrado em to-
das.

Denegado o registro em qualquer das circunscries, essa deciso ser comuni-


cada, pelo oficial do registro de imveis, s demais para efeito de cancelamento
dos registros feitos, salvo se:

- o indeferimento do registro do loteamento em uma circunscrio no deter-


minar o cancelamento do registro procedido em outra, e
- se o motivo do indeferimento naquela no se estender rea situada sob a
competncia desta, e desde que o interessado requeira a manuteno do
registro obtido, submetido o remanescente do loteamento a uma aprovao
prvia perante a Prefeitura Municipal, ou o Distrito Federal quando for o
caso.

Nenhum lote poder situar-se em mais de uma circunscrio e defeso ao inte-


ressado processar simultaneamente, perante diferentes circunscries, pedidos
de registro do mesmo loteamento, sendo nulos os atos praticados com infrao a
esta norma.

Alm disso, de se ressaltar que enquanto no procedidos todos os registros de


que trata este artigo, considerar-se- o loteamento como no registrado para os
efeitos desta lei.

No que concerne indisponibilidade dos espaos pblicos, desde a data do regis-


tro do loteamento, passam a integrar o domnio do Municpio as vias e praas, os
espaos livres e as reas destinadas a edifcios pblicos e outros equipamentos
urbanos, constantes do projeto e do memorial descritivo, em conformidade com o
art. 17 da Lei.

Art. 17. Os espaos livres de uso comum, as vias e praas, as reas


destinadas a edifcios pblicos e outros equipamentos urbanos,
constantes do projeto e do memorial descritivo, no podero
ter sua destinao alterada pelo loteador, salvo as hipteses de
caducidade da licena ou desistncia do loteador, sendo, neste
caso, observadas as exigncias do artigo 23 desta lei.

O cancelamento do registro pode ocorrer de trs formas:

- por deciso judicial; (I)


- a requerimento do loteador, com anuncia da Prefeitura, ou do Distrito Fede-
ral quando for o caso, enquanto nenhum lote houver sido objeto de contrato;
(II)
- a requerimento conjunto do loteador e de todos os adquirentes (em sentido
amplo, abrangendo inclusive os promitentes compradores) de lotes, com
anuncia da Prefeitura, ou do Distrito Federal quando for o caso, e do Esta-
do. (III)
160
Veja-se que a Prefeitura e o Estado s podero se opor ao cancelamento se disto
resultar inconveniente comprovado para o desenvolvimento urbano ou se j se
tiver realizado qualquer melhoramento na rea loteada ou adjacncias.

Nesse momento (do cancelamento), surge a segunda interveno do Ministrio


Pblico prevista pela Lei 6.766/79, art.23, 2. Nas hipteses dos incisos II e III,
o oficial do registro de imveis far publicar, em resumo, edital do pedido de can-
celamento, podendo este ser impugnado no prazo de 30 (trinta) dias contados da
data da ltima publicao. Findo esse prazo, com ou sem impugnao, o processo
ser remetido ao juiz competente para homologao (precedida de vistoria in loco
destinada a comprovar a inexistncia de adquirentes instalados na rea loteada)
do pedido de cancelamento, ouvido o Ministrio Pblico.

O art. 22 prescreve que desde a data do registro do loteamento, passam a integrar


o domnio do Municpio as vias e praas, os espaos livres e as reas destinadas
a edifcios pblicos e outros equipamentos urbanos, constantes do projeto e do
memorial descritivo.

E se cancelado o registro? A doutrina analisada se divide quanto resposta.


Rizzardo (2008) embora admita que os espaos pblicos s sero pblicos en-
quanto registrado o loteamento, adverte para o fato de o Municpio e o Estado se-
rem ouvidos, levando a crer tal norma objetiva a estas entidade definirem as re-
as que permanecero no domnio pblico, recaindo naquelas onde se localizarem
os lotes negociados, bem como seus acessos obrigatrios s ruas oficiais. No se
permite retornarem ao poder dos particulares, com total prejuzo aos adquirentes
e promissrios, que ficariam sem passagem ou comunicao s vias principais.

De outro lado, Viana (2009) perfilha o entendimento segundo o qual a propriedade


do Municpio seria resolvel aduzindo: No se perca de vista que a propriedade
sobre tais reas, por parte do Municpio, tem carter resolvel. E assim o por-
que, se ocorrer o cancelamento do registro, o loteamento desaparece, voltando a
rea a existir como unidade, tal como ocorria anteriormente. Est implcita a con-
dio resolutria. Quando se procede ao registro do loteamento a transmisso ao
Municpio feita sob condio.

Acredito, com maior razo, a primeira opinio. A lei inseriu no captulo dedicado
aos contratos artigo relacionado a qualquer alterao ou cancelamento parcial
do loteamento registrado dispondo que tal medida depender de acordo entre o
loteador e os adquirentes de lotes atingidos pela alterao, bem como da apro-
vao da Prefeitura Municipal, ou do Distrito Federal quando for o caso, devendo
ser depositada no registro de imveis, em complemento ao projeto original, com
a devida averbao.

No que se refere transmisso da propriedade loteada, v-se que o adquirente


se sub-roga nos direitos e nas obrigaes dos alienantes, seja a transferncia me-
diante ato inter vivos, ou por sucesso causa mortis, ficando obrigado a respeitar
os compromissos de compra e venda ou as promessas de cesso, em todas as

161
suas clusulas, sendo nula qualquer disposio em contrrio, ressalvado o direito
do herdeiro ou legatrio de renunciar herana ou ao legado.

Por fim, em caso de falncia ou estado de insolvncia, no se resolvem os contra-


tos de compromisso de compra e venda ou de promessa de cesso que tenham
por objeto a rea loteada ou lotes da mesma.

Se a falncia ou insolvncia for do proprietrio da rea loteada ou do titular de


direito sobre ela, incumbir ao sndico ou ao administrador dar cumprimento aos
referidos contratos. Se do adquirente do lote, seus direitos so levados praa.

O processo do loteamento e os contratos depositados em cartrio podero ser


examinados por qualquer pessoa, a qualquer tempo, independentemente do pa-
gamento de custas ou emolumentos, ainda que a ttulo de busca.

2.2.3.5 Dos contratos

No regime do imvel loteado, a smula 166 do STF j previa a impossibilidade de


arrependimento quando considerava inadmissvel o arrependimento no compro-
misso de compra e venda sujeito ao regime do D.L. 58, de 10.12.1937.

A Lei 6.766/79 veio corroborar tal entendimento; corroborando o entendimento


jurisprudencial anterior prescrevendo que so irretratveis os compromissos de
compra e venda, cesses e promessas de cesso, os que atribuam direito ad-
judicao compulsria e, estando registrados, confiram direito real oponvel a ter-
ceiros (art. 25).

A redao dada ao comando retro redundante, haja vista que toda e qualquer
promessa de compra e venda de imvel loteado se coaduna com a adjudicao
compulsria que sua consequncia natural.

Antes da Lei 9.785/99 se discutia acerca do momento da transmisso do domnio.


Parte da doutrina, liderada por Passos (2004) entendia que bastava o registro da
promessa de compra e venda e sua quitao para que se operasse a transmisso,
com espeque nos arts. 27 e 41, da Lei 6.766/79.

De outro lado, Carvalho (1998) perfilhava o entendimento de que o art. 41 valia s


para o loteamento irregular, quando a escritura definitiva era dispensada.

A Lei 9.785/99 acrescentou o 6 ao art. 26 dispondo que os compromissos de


compra e venda, as cesses e as promessas de cesso valero como ttulo para
o registro da propriedade do lote adquirido, quando acompanhados da respectiva
prova de quitao.

Em relao necessidade de registro para se obter o imvel via ao adjudica-


tria, a jurisprudncia do STJ tem afirmado que a inscrio do compromisso de

162
compra e venda no registro imobilirio no essencial adjudicao compulsria,
e, assim, mesmo que no registrada, a promessa de compra e venda assegura
o direito adjudicao compulsria. Isso se d justamente porque tal direito no
decorre da inscrio, mas do prprio compromisso.

O contrato particular pode ser transferido por simples trespasse, independendo da


anuncia do loteador, mas, em relao a este, seus efeitos s se produzem depois
de cientificado, por escrito, pelas partes ou quando registrada a cesso. Malgrada
a redao do art. 31, basta que uma das partes d conhecimento ao loteador para
que o fim almejado pela norma seja alcanado.

Uma vez registrada a cesso, feita sem anuncia do loteador, o oficial do registro
dar-lhe- cincia, por escrito, dentro de 10 (dez) dias. A lei dispe que vencida e
no paga a prestao, o contrato ser considerado rescindido 30 (trinta) dias de-
pois de constitudo em mora o devedor, consubstanciando tal regra na chamada
mora ex persona.

Em qualquer caso de resciso por inadimplemento do adquirente, as benfeitorias


necessrias ou teis devero ser indenizadas, salvo as feitas em desconformi-
dade com o contrato ou com a lei, sendo de nenhum efeito qualquer disposio
contratual em contrrio.

O esclio do STJ no sentido de que a resciso de promessa de compra e venda


de imvel mesmo no loteado depende de prvia interpelao judicial nos termos
do Decreto-Lei n 745, de 1969, sendo ineficaz a clusula de resoluo expressa.

No que concerne intimao da mulher, da mesma forma, deve ser procedida,


haja vista que o compromisso forma de alienao de imvel, devendo o cnjuge
ser tambm interpelado, sob pena do mesmo no o sendo, pagar os prejuzos
decorrentes da mora.

A Lei 6.766/79 estipulou que se o adquirente do imvel pagou menos do que 1/3
do preo ajustado, perderia tais prestaes para o vendedor. Se houvesse o pa-
gamento de mais de 1/3, o vendedor estaria obrigado a devolver.

Ocorre, todavia, que nos termos da jurisprudncia do STJ, pode o juiz, autoriza-
do pelo disposto no art. 924 do Cdigo Civil, e para evitar o enriquecimento sem
causa, reduzir a patamar justo clusula que prev a perda total das parcelas
pagas em compra de imvel, mesmo que tenha sido ela firmada antes da vigncia
do cdigo de defesa do consumidor. Para tanto, a jurisprudncia da quarta turma
tem considerado razovel, em princpio, a reteno pelo promitente vendedor de
10% do total das parcelas quitadas pelo comprador, levando-se em conta que o
vendedor fica com a propriedade do imvel, podendo renegoci-lo.

Nas disposies gerais, a lei vedou a venda ou promessa de venda de parcela de


loteamento ou desmembramento no registrado, considerando tal conduta como
crime nos termos do que dispe os art. 50 e 51.

163
O adquirente do lote dever suspender o pagamento das prestaes restantes e
notificar o loteador para suprir a falta, quando verificar que o loteamento ou des-
membramento no se acha registrado ou regularmente executado ou notificado
pela Prefeitura Municipal, ou pelo Distrito Federal. Ocorrendo a suspenso do pa-
gamento das prestaes restantes, na forma do caput deste artigo, o adquirente
efetuar o depsito das prestaes devidas junto ao registro de imveis compe-
tente, que as depositar em estabelecimento de crdito.

A notificao anterior poder ser promovida pela Prefeitura Municipal, ou o Distrito


Federal quando for o caso, ou o Ministrio Pblico trazendo a Lei mais uma forma
de interveno ministerial.

Outrossim, requer a lei a audincia do Ministrio Pblico, quando regularizado o


loteamento pelo loteador, este promover judicialmente a autorizao para levantar
as prestaes depositadas, com os acrscimos de correo monetria e juros,
sendo necessria a citao da Prefeitura, ou do Distrito Federal quando for o caso,
para integrar o processo judicial.
Aps o reconhecimento judicial de regularidade do loteamento, que tambm exi-
gir, segundo a doutrina, a participao do Ministrio Pblico, o loteador notificar
os adquirentes dos lotes, por intermdio do registro de imveis competente, para
que passem a pagar diretamente as prestaes restantes, a contar da data da
notificao.

Se ocorrer o desatendimento da notificao por parte do loteador, no poder, a


qualquer ttulo, exigir o recebimento das prestaes depositadas, pois servir para
a regularizao do loteamento procedida pelo Municpio. o que dispe o art. 40,
onde se evidencia, a despeito da redao do comando, uma obrigatoriedade em
regularizar o loteamento imposta ao Poder Pblico.

2.2.3.6 Disposies penais da lei do parcelamento do solo urbano

A Lei 6.766/79 erigiu as condutas tipificadas nos art. 50 a 52 como crimes contra
a Administrao Pblica. Como evidente, o agente passivo do delito o Estado,
por figurar como titular do direito pblico atingido. De todo modo, por via reflexa,
a conduta delituosa pode ter outro sujeito passivo, qual seja, o adquirente de um
lote em loteamento ilegal.

Inicialmente, observa-se que o art. 50, da lei do parcelamento do solo urbano, traz
seis figuras delituosas, tipificadas como crimes contra a Administrao Pblica:

- dar incio ou efetuar, de qualquer modo, loteamento ou desmembramento


urbano, sem autorizao da autoridade competente;
- dar incio ou efetuar loteamento ou desmembramento para fins urbanos,
com autorizao do rgo pblico competente, mas em desacordo com as
normas da Lei no 6.766/79;

164
- dar incio ou efetuar loteamento ou desmembramento para fins urbanos,
com autorizao do rgo pblico competente, mas em desacordo com as
normas pertinentes do Distrito Federal, Estados e Municpios;
- dar incio, de qualquer modo, ou efetuar parcelamento do solo urbano sem
observncia das determinaes constantes do ato administrativo de licena;
- fazer ou veicular proposta, contrato, prospecto ou comunicao ao pblico
ou a interessados, afirmao falsa sobre a legalidade de parcelamento do
solo para fins urbanos;
- ocultar fraudulentamente fato relativo a parcelamento do solo urbano para
fins urbanos.

Em sntese, os tipos referidos tutelam a boa-f dos que procuram comprar terre-
nos loteados, coibindo o ato de iludir realizado por quem deseja parcelar o solo
urbano de maneira ilcita.

Gasparini (2010), no que se refere ao disposto no art. 5,1 leciona que as figuras
do mandatrio de loteador, do diretor ou gerente de sociedade so, nessa dispo-
sio, meramente exemplificativas. De sorte que os agentes pblicos (todos os
que mantm vnculo com a Administrao Pblica) de qualquer esfera de governo,
podem ser co-autores desses crimes.

Questo assaz interessante a da responsabilidade penal dos que participam das


vendas de loteamentos clandestinos. A propsito, oportuno julgado de respeitada
TJSP:

O simples fato de terceiro auxiliar nas vendas de lotes no


constitui crime, pois caso contrrio, todos os corretores e
intervenientes nas vendas de lotes clandestinos seriam co-
autores.

Inexiste ao privada; o que h ao penal de iniciativa privada. Assim, segundo


os processualistas de escol, constitui atecnia grave para o operador do Direito
dizer ao privada. Mesmo de iniciativa a cargo do particular, a ao continua
sendo pblica, deduzida ante o rgo jurisdicional competente.

Entrementes, diz o art. 100, do CP que A ao penal pblica, salvo quando a lei
expressamente a declara privativa do ofendido. Nos casos de crimes previstos na
Lei n 6.766/79, a deflagrao processual fica a cargo do Dominus Litis, o Minist-
rio Pblico, no se condicionando representao de quem quer que seja. de
iniciativa pblica incondicionada.

Vale ressaltar que o ofendido pode no apenas intervir como assistente do Minis-
trio Pblico, como tambm propor a ao penal de iniciativa privada, subsidiria
da de iniciativa pblica, consubstanciada no art. 5o, LIX, da Constituio Federal
de 1988.

Mais uma vez, ressalte-se, a atuao do MP se resume interveno no proce-


dimento de impugnao ao registro de parcelamento, prevista no art. 19, 2,

165
notificao do loteador para suprir a falta no registro ou execuo de obras do par-
celamento, mencionada no art. 38, 2 e previso de oitiva do Ministrio Pblico
no processo judicial em que o loteador pleiteie o levantamento das prestaes
depositadas em juzo.

Alm dessa atuao prevista expressamente, a mencionada lei federal tipificou o


parcelamento ilegal do solo como delito contra a administrao pblica, nos art.
50 a 52, os quais, por tratarem-se de crimes de ao pblica, tambm ensejaro
atuao ministerial, na esfera criminal.

Importante, frise-se que, tanto na atuao nos procedimentos de impugnao de


registro de parcelamento e de levantamento de parcelas depositadas, quanto a
atuao criminal, referem-se a casos de interveno tradicional do Ministrio P-
blico, quer como fiscal da lei, quer como titular da ao penal pblica.

Por outro lado, a prerrogativa de notificao do parcelador para regularizao do


parcelamento ilegal constitui medida claramente protetiva ao direito do adquirente
de lote, trata-se de atuao precursora na defesa do consumidor.

Afinal, o princpio 21, da Declarao de Estocolmo, disps que os Estados tm o


direito soberano de explorar seus prprios recursos, e a poltica nacional de meio
ambiente tem por objetivo a melhoria e a recuperao da qualidade ambiental
propicia vida, assegurando ao pas condies de desenvolvimento scioecon-
micos sem comprometer as geraes presentes e futuras.

Na parte destinada poltica urbana, aprendemos os fundamentos polticocons-


titucionais que devero nortear a execuo pelo Poder Pblico municipal, da po-
ltica de desenvolvimento urbano, e os instrumentos de planejamento urbano que
asseguram o pleno desenvolvimento das funes sociais das cidades e a garantia
do bem-estar dos seus habitantes.

Atividades

Atividade 1
O procedimento de licenciamento ambiental obedeca algumas etapas. Acerca
das etapas do procedimento de licenciamento, assinale a alternativa correta.

a) No procedimento de licenciamento ambiental dever constar, facultativamen-


te, a certido da Prefeitura Municipal, declarando que o local e o tipo de em-
preendimento ou atividade esto em conformidade com a legislao aplicvel
ao uso e ocupao do solo e, quando for o caso, a autorizao para supres-
so de vegetao e a outorga para o uso da gua, emitidas pelos rgos
competentes.

166
b) Requerimento da licena ambiental pelo SISNAMA, acompanhado dos do-
cumentos, projetos e estudos ambientais pertinentes, dando-se a devida
publicidade.
c) Deferimento ou indeferimento do pedido de licena, dando-se a devida
publicidade durante a realizao da audincia pblica, quando couber, de
acordo com a regulamentao pertinente.
d) Definio pelo rgo ambiental competente, com a participao do empre-
endedor, dos documentos, projetos e estudos ambientais, necessrios ao
incio do processo de licenciamento correspondente licena a ser requeri-
da.
e) Solicitao de esclarecimentos e complementaes pelo empreendedor, de-
correntes de audincias pblicas, quando couber, podendo haver reiterao
da solicitao quando os esclarecimentos e complementaes no tenham
sido satisfatrios.

Atividade 2
A inobservncia ou ausncia de licena ou autorizao crime previsto na Lei de
Crimes Ambientais (Lei n 9.605/1998). Qual o crime e sua pena?

Atividade 3
So instrumentos da Poltica Nacional de Meio Ambiente:

a) zoneamento ambiental e o sistema nacional de informaes sobre recursos


hdricos.
b) estabelecimento de padres de qualidade ambiental e o Cadastro Tcnico
Federal de atividades potencialmente poluidoras e/ou utilizadoras dos
recursos ambientais.
c) avaliao de impactos ambientais e os Planos de Recursos Hdricos.
d) licenciamento e a reviso de atividades efetiva ou potencialmente poluidoras
e outorga dos direitos de uso de recursos hdricos.
e) incentivos produo e compensao ao municpio.

Atividade 4
Escreva como formada a estrutura dos rgos responsveis pelo meio ambiente
de seu Estado e do seu Municpio.

Atividade 5
Diferencie gleba de lote.

167
Referncias

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168
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VIANA, Marco Aurlio S. Manual do condomnio edilcio. Rio de Janeiro:


Editora Forense, 2009.

169
4
Direito
ambiental e
Biotecnologia
Rodrigo Borges de Barros
Carolina Oliveira Pinto

Introduo

Iremos abordar, inicialmente, neste captulo, biotecnologia. A biotecnologia


pode fornecer grandes oportunidades para o uso sustentvel da diversidade
biolgica, atravs de tcnicas modernas que permitem utilizao sustentvel
dos recursos biolgicos e da variabilidade gentica.

A biotecnologia o estudo de tcnicas de melhoramento de qualquer OV


(Organismo Vivo) com o emprego da engenharia gentica (biotecnologia
moderna), resultando em um OVM (Organismo Vivo Modificado), conforme
denominao dada pela Conveno sobre a Diversidade Biolgica, ou,
atravs de tcnicas convencionais (biotecnologia antiga), resultando em
organismos hbridos. O que diferencia a biotecnologia utilizada antigamente
da biotecnologia moderna, como os cientistas a tratam atualmente, o
emprego da engenharia gentica ou tambm chamada de tcnica do DNA
(cido desoxirribonucleico) recombinante.

Dando prosseguimento, iremos estudar a responsabilidade administrativa,


civil e penal sob os aspectos ambientais. Segundo Meirelles (1996), citado
por Leuzinger e Cureau (2008), as esferas de responsabilidade, a princpio,
so independentes, ou seja, no se comunicam. Entretanto, a absolvio
criminal afastar a responsabilidade civil e administrativa quando ficar
provada, na ao penal, a inexistncia do fato ou que o acusado no foi seu
autor.

Finalizando os estudos de Legislao e direito ambiental, veremos a Lei


de crimes ambientais. A destruio do ambiente constitui, sem nenhuma
dvida, um dos mais ingentes problemas que a humanidade tem deparado
na segunda metade do sculo XX, cuja, gravidade de todos conhecida,
pelo que representa para a vida e para a prpria sobrevivncia do homem.

Destarte, toda poltica ambiental deve procurar equilibrar e compatibilizar as


necessidades de industrializao e desenvolvimento com as de proteo,
restaurao e melhora do ambiente.

171
Objetivos
Ao trmino dos estudos propostos neste captulo, esperamos que voc esteja
apto(a) a:

consideraes gerais sobre responsabilidade ambiental administrativa, civil


e penal;
importncia do Poder de Polcia Ambiental, sua conceituao e sua
competncia, assim como a determinao das infraes e sanes
administrativas;
faz-se necessrio estabelecer a competncia para apurao de infraes
ambientais, o processo administrativo para apurao de infrao ambiental
e as responsabilidades administrativas previstas na Lei 9.605/98;
o dano ambiental e as formas de reparao do dano ambiental, a culpa
no Direito tradicional e a objetividade na responsabilidade civil ambiental, a
irrelevncia da ilicitude da atividade e a irrelevncia do caso fortuito, da fora
maior e do fato de terceiro;
estabelecer quem o sujeito responsvel e a solidariedade passiva, assim
como o empreendedor como sujeito responsvel principal;
a responsabilidade do Estado por Dano Ambiental e a responsabilidade civil
do profissional por Dano Ambiental;
estabelecimento da responsabilidade civil objetiva da pessoa jurdica em
face da Lei n 9.605/1.998;
anlise da responsabilidade penal ambiental nas normas estrangeiras;
as normas penais ambientais e as normas penais em branco;
bem jurdico protegido, tipicidade, elemento subjetivo, sujeito ativo e passivo,
responsabilidade penal ambiental da pessoa fsica e jurdica, opinies
doutrinrias e jurisprudenciais;
os crimes ambientais, segundo a Lei n 9.605/98.

Esquema
3.1. Biotecnologia
3.2. Responsabilidade ambiental
3.3. Lei de crimes ambientais

3.1. Biotecnologia
No ltimo sculo, vivenciamos a era da Revoluo Verde, que consistiu na
preocupao e preservao da natureza devido ao desenvolvimento industrial
desordenado e degradao indiscriminada ao meio ambiente.

172
Atualmente, o foco outro: a engenharia gentica e a biotecnologia. Biotecnologia
pode ser uma palavra estranha maioria da populao, mas, utilizada, como visto
anteriormente, desde 1.750 a.C. na fermentao de pes e vinhos pelas leveduras.
Essa tcnica antiga foi substituda pela denominada biotecnologia moderna que
se caracteriza pela manipulao de genes atravs da engenharia gentica ou
tecnologia do DNA recombinante que significa cido desoxirribonuclico; hlice
dupla (duas fitas) com sequncias de bases do tipo purina (adenina e guanina) e
pirimidina (citosina e timina), mantidas emparelhadas por pontes de hidrognio.
(BORM, 2002, p. 240).

Explicando melhor o pargrafo anterior, citamos:

A biotecnologia pode fornecer grandes oportunidades para o


uso sustentvel da diversidade biolgica, atravs de tcnicas
modernas que permitem utilizao sustentvel dos recursos
biolgicos e da variabilidade gentica. Por outro lado, temos
que balancear cuidadosamente o uso dessas biotecnologias
para evitar possveis prejuzos conservao e uso sustentvel
da diversidade biolgica. Devemos buscar uma forma de
promover os usos e usufruir os benefcios da biotecnologia e
ao mesmo tempo conservar e usar, de forma sustentvel, a
biodiversidade. (ANAIS DO SEMINRIO INTERNACIONAL
SOBRE BIODIVERSIDADE E TRANSGNICOS, 1999, p. 30).

H pouco tempo, o Brasil vivenciou um dos problemas derivados da biotecnologia


moderna. Todos acompanharam as discusses travadas acerca da liberao ou
no da safra de soja transgnica. Com tremendo espanto, a sociedade contra
esse tipo de alimento e as Organizaes No Governamentais (ONGs), assim
como o Instituto de Defesa do Consumidor (IDEC) assistiram suas pretenses
insatisfeitas. A safra de soja pde ser comercializada internamente e externamente
com o apoio do governo ao editar a Medida Provisria n 113, de 26 de maro
de 2.003 que, hoje, a Lei n 10.688, de 13 de junho
de 2.003. Mesmo sendo produto ilcito, uma vez que
Plantas Transgnicas as sementes foram contrabandeadas da Argentina,
estando proibida a liberao em campo por uma liminar
Podem ser definidas, de da justia, devido falta de um EPIA/RIMA (Estudo
forma didtica, como os
organismos que tiveram Prvio de Impacto Ambiental/Relatrio de Impacto
seu material gentico ao Meio Ambiente), para que se possibilite avaliar os
alterado por mtodos efeitos adversos que tais plantas possam ocasionar ao
no naturais (NORDARI,
1999, p. 141-150). meio ambiente e sade humana, foi possvel legalizar
tal excrecncia.

Essa liminar, que era a responsvel pela suspenso das atividades como o cultivo e a
comercializao da soja transgnica Roundup Ready, de propriedade da Monsanto,
no Brasil, desde 1.998, caiu com uma deciso monocrtica proferida no recurso de
apelao n 1998.34.00.027682-0 tendo como apelante a Monsanto do Brasil, em
2.003, composta por mais de 700 pginas pela Desembargadora Federal Selene
de Almeida. Deciso essa, de cunho precrio, pois, contra legem uma vez que no

173
corpo da Lei n 10.688, de 13 de junho de 2.003, em seu artigo 5, traz: Para
o plantio da safra de soja de 2004 e posteriores, devero ser observados,
rigorosamente, os termos da legislao vigente, especialmente da Lei no 8.974, de
1995, e demais instrumentos legais pertinentes. Como se no bastasse, fundada
em fatos inverdicos contestados nos meios de comunicao pelos prprios
responsveis. Segue parte da deciso:

... Em sntese, a lide transcende os interesses das partes pois


trata de questes que dizem respeito ao desenvolvimento de
tcnicas agrcolas para o desenvolvimento sustentvel do
pas, a competitividade do Brasil no mercado internacional de
commodities, o avano na rea da pesquisa cientfica para a
reduo dos custos da produo agrcola com a diminuio de
agrotxicos e o direito do consumidor informao. Destarte,
esto presentes os requisitos para concesso de efeito
suspensivo apelao de Unio Federal e outros e por isso
defiro-o nos termos do pedido e com base na fundamentao
do voto j proferido. Intimem-se (pessoalmente a Unio e
o Ministrio Pblico Federal). Comunique-se o juzo a quo.
Publique-se. Braslia-DF, 7 de agosto de 2003. Desembargadora
Federal Selene Maria de Almeida Relatora.(www.trf1.gov.br)

Logicamente, tal excrecncia no poderia perdurar por muito tempo. A 5 TRF


Turma do Tribunal Regional Federal da 1 regio, em Braslia (DF), cassou no dia
08 de setembro de 2.003, por dois votos a um, a liminar anteriormente transcrita.
O MMA (Ministrio do Meio Ambiente, Amaznia Legal e Desenvolvimento
Sustentvel) divulgou nota imprensa no mesmo dia, a qual consideramos
relevante citar:

O provimento do Agravo Regimental proposto pelo IDEC e


Ministrio Pblico Federal contra a liminar concedida pela
Desembargadora Selene Maria de Almeida, vem ao encontro do
entendimento do Ministrio do Meio Ambiente da necessidade
de realizao de EIA/RIMA e o seu consequente licenciamento
ambiental para o plantio em escala comercial da soja
transgnica.Com isso, fica restabelecida a deciso de primeira
instncia proferida pelo Juiz Federal Antnio Prudente*.
Ressalta ainda o Ministrio do Meio Ambiente que mesmo antes
do deferimento do Agravo, o plantio comercial da soja transgnica
no estava autorizado, pois sua liberao comercial continuava
condicionada ao licenciamento ambiental de tais atividades, nos
termos das Leis 8974/95 e 6938/81 e da Resoluo CONAMA
n 305/02.
O Governo Federal continua a desenvolver esforos, no mbito
do Grupo de Trabalho Interministerial criado pelo Exmo. Sr.
Presidente da Repblica, no sentido de propor um marco legal
que regulamente de forma clara as atividades comerciais e
de pesquisa envolvendo OGMs - Organismos Geneticamente
Modificados.
*A deciso de primeira instncia dispe que: a) exigia a realizao
de EIA/RIMA para o plantio em escala comercial da Soja Round up
174
Ready (RR); b) proibia a comercializao de sementes da Soja
RR at a regulamentao da matria relativa segurana
alimentar; c) suspendia o plantio comercial at que fossem
esclarecidas falhas da CTNBio; d) proibia o Ministrio da
Agricultura, da Cincia e Tecnologia, Meio Ambiente e da Sade
expedio de autorizao; e) suspendia as autorizaes
emitidas.(http://www.ambientebrasil.com.br/noticias/index.
php3?action=ler&id=12016, acesso em 08.setembro.2.003)

Algumas regras a respeito dos transgnicos mudaram do governo Fernando


Henrique Cardoso para o de Lus Incio Lula da Silva. As principais mudanas
esto no Decreto n 4.680, de 24 de abril de 2.003, que revogou o Decreto n
3.871, de 18 de julho de 2.001.

Atualmente, de acordo com a nova norma, regulamenta-se o direito informao,


garantido pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, trazendo, em seu texto, o
seguinte: tanto os alimentos ou ingredientes transgnicos destinados ao consumo
humano ou animal (antigamente o texto legal trazia somente o consumo humano),
que excederem o limite de 1% (um por cento) (no Decreto anterior o limite era de
4%), devero ser rotulados como tais; tanto nos produtos embalados como nos
vendidos a granel ou in natura (a norma anterior regulava somente os produtos
embalados) devero ser rotulados como transgnicos; o consumidor dever ser
informado sobre a espcie doadora do gene no rtulo; os alimentos e ingredientes
produzidos a partir de animais alimentados com rao contendo ingredientes
transgnicos tambm devero constar como transgnicos.

A maior parte da sociedade no possui conhecimentos bsicos referentes


biotecnologia e, diante desses fatos, perguntam-se no que consiste tal tecnologia.
Propiciando a compreenso, de importncia extrema expor o seguinte:

A novidade da biotecnologia reside em sua habilidade de


explorar o universo do cdigo gentico para combinar, em
um s organismo, caractersticas adaptativas majoritrias
que evoluram em braos filogenticos diferentes. Genes
que expressam caractersticas agronmicas importantes,
provenientes de micrbios, plantas, animais e do prprio homem,
foram introduzidos em diversas espcies cultivadas. (VARELLA;
FONTES; GALVO, 1999, p. 38).

A biotecnologia o estudo de tcnicas de melhoramento de qualquer OV (Organismo


Vivo) com o emprego da engenharia gentica (biotecnologia moderna), resultando
em um OVM (Organismo Vivo Modificado), conforme denominao dada pela
Conveno sobre a Diversidade Biolgica, ou, atravs de tcnicas convencionais
(biotecnologia antiga), resultando em organismos hbridos. O que diferencia a
biotecnologia utilizada antigamente da biotecnologia moderna, como os cientistas
a tratam atualmente, o emprego da engenharia gentica ou tambm chamada
de tcnica do DNA (cido desoxirribonucleico) recombinante.

175
Outros conceitos de relevncia no mundo cientfico no poderiam faltar ao
trabalho, por isso selecionamos:

A biotecnologia pode ser entendida como a tecnologia que


explora os sistemas biolgicos em vez dos organismos vivos.
Neste particular, a preservao dos sistemas biolgicos
com sua diversidade pode ser considerada prioridade
e desafio para a humanidade. (BORM, 2002, p. 172);
Genericamente, podemos dizer que biotecnologia o nome
que se d s tecnologias e processos que utilizam organismos
vivos ou substncias produzidas por eles para a obteno de
produtos de interesse econmico. (BONETTI, 2001, p. 74)

Parada obrigatria

Ao ser realizada a manipulao gentica, o legislador chamado a intervir nesse


campo porque no se pode negar a existncia de riscos para os seres humanos, para
os animais e para as plantas.

Hermite e Noiville (1993) apud Machado (2005, p. 961) mencionam alguns riscos
como:

aparecimento de traos patgenos para humanos, animais e plantas;


perturbaes para os ecossistemas;
transferncia de novos traos genticos para outras espcies, com efeitos
indesejveis;
dependncia excessiva face s espcies, com ausncia de variao gentica.

A engenharia gentica apareceu para revolucionar os meios convencionais de


melhoramento de plantas e animais. Por meios estranhos natureza, capaz
de introduzir genes de diferentes tipos de organismos no intuito de mesclar
caractersticas que possam ser benficas ou no, pois sabe-se que a carncia de
estudos cientficos capazes de comprovarem a no lesividade sade humana e
ao meio ambiente real. Para tanto, est mais bem explicado da forma seguinte:

A biotecnologia de alimentos abrange muitas atividades que


vo desde o desenvolvimento de levedo para fazer cerveja,
queijo ou po at tcnicas avanadas para desenvolvimento
de novas caractersticas em plantas. Com a evoluo da
biotecnologia, pode-se identificar e inserir um gene especfico
em uma planta, dando a ela uma caracterstica desejada, como
resistncia a pragas, teor nutritivo mais elevado ou capacidade
de amadurecimento mais lento, por exemplo. (CIB, 2001, p. 6)

176
Outra obra de grande expresso na realizao e desenvolvimento do presente
trabalho, explicita:

Muitos destes genes procedero de animais e microrganismos,


os quais no encontrariam este caminho atravs de meios
naturais.
Estes fatores levantam a questo dos riscos da experimentao
em campo e da comercializao de plantas cultivadas
transgnicas. O impacto da introduo de OGMs no ambiente
apresenta similaridades com a introduo de espcies
aliengenas, muito embora seus efeitos sejam mais crticos em
nvel da diversidade gentica. (VARELLA; FONTES; GALVO,
1999, p. 38)

Portanto, alm da possibilidade do aparecimento de certos recombinantes


inesperados, sintetizando molculas novas ou exprimindo vrus aparentemente
inativos, quando se fabricam os organismos geneticamente modificados, outros
riscos surgem, ligados disseminao voluntria dos organismos geneticamente
modificados. Pode ocorrer a perda de controle dos OGMs ou do gene introduzido,
ou poder ser constatado prejuzo para o meio ambiente.

3.1.1. O fator transferncia gnica


O temor maior, que aflige os ecologistas, est na denominada transferncia
horizontal e contaminao dos ecossistemas. As preocupaes no se restringem
a esses fatos, mas, so pontos cruciais. Alm deles, existe a probabilidade de
afetar espcies no alvo. Exemplificando o exposto anteriormente, temos:

Na Indonsia foram extintas cerca de 1.500 variedades de arroz,


enquanto em Taiwan, um macio fluxo gnico, proveniente de
variedades cultivadas, foi transferido para espcies selvagens,
reduzindo a sua adaptabilidade ao ambiente e provocando
a extino de inmeras espcies selvagens. (VARELLA;
FONTES; GALVO, 1999, p. 33)

O que os cientistas alegam em referncia ao ocasionado no exemplo supracitado


que h possibilidade de transferncia horizontal, seja de uma variedade cultivada,
seja de um organismo geneticamente modificado, para espcies selvagens
aparentadas. Isso um fator natural de seleo que vem acontecendo desde os
primrdios dos tempos. Inexiste, entretanto, risco de transferncia gnica de uma
determinada espcie, cultivada ou modificada geneticamente, para outra que no
seja aparentada.

O dano a espcies no alvo vem sendo bastante especulado. Existem estudos


comparativos do aumento gradativo da rea de cultivo de transgnicos relacionado
com o decrscimo de algumas espcies teis. o caso, por exemplo, das borboletas
Monarca que tm apresentado um ligeiro declnio em regies em que o cultivo de
OGMs vem aumentando com o passar dos anos. Esses transgnicos, no caso, o

177
milho Bt (Bacillum thuringiensis) possui um transgene para codificar uma toxina
natural, afastando as pragas da lavoura, aumentando os ganhos na produo,
pois, sem serem atacados por pragas diminuem as perdas e o aparecimento de
fungos.

Como sabemos, toda espcie presente no ecossistema possui seu valor para
o mesmo, at que seja um parasita. O ecossistema se autorregula uma vez
que todas as espcies pertencentes a ele encontram-se em equilbrio. Caso
acontea algum fator que venha a extinguir ou diminuir a populao de uma
espcie, estar comprometido todo o ecossistema, pois, perde-se o equilbrio
ecolgico. Nesses moldes, necessitamos preservar e prevenir todo o meio
ambiente quanto a futuros danos, sendo tudo que nos circunda extrado dele.

Registrando

Se, por um lado, os benefcios que podero advir dessas novas tcnicas so apro-
ximadamente previsveis, pois que geralmente so bastante utilizados pelo funciona-
mento basal dos seres vivos em questo, o potencial malfico absolutamente ilimi-
tado. Considerando-se a no s os possveis acidentes, mas a manipulao espria,
com objetivos militares, eugnicos ou de dominao sociolgica, ou, prinicipalmente,
econmica. Em verdade, nunca a humanidade contou com uma fora to extrema e
ambivalente. E, como sempre, concentrada nas mos de pouqussimos, razo pela
qual todo o esforo deve ser feito no sentido da coibio de abusos que possam ser
perpetrados atualmente e, principalmente, no futuro. A segurana primordial

Parte do Relatrio do senador Ronan Tito na apreciao do projeto de Lei 8.974/95,


Dirio do Congresso Nacional 14.12.94, p, 9.073 apud Machado (2005).

3.1.2. Produtos biotecnolgicos


Podemos estar fazer uso de muitos produtos biotecnolgicos sem nem sequer ter
conhecimento disso. sabido que muitos alimentos geneticamente modificados
j entraram em nosso territrio e foram usados normalmente pela indstria
alimentcia.

Exemplos de alguns desses produtos so o leo de soja, as margarinas e as


bolachas. As indstrias alegam que no ato do refino, do processo de fabricao
desses alimentos, devido s elevadas temperaturas, toda protena desnaturada,
incluindo-se a o material gentico. Portanto, se o material geneticamente
modificado fosse fazer mal sade de alguma pessoa no mais faria, pois
inexistente ao fim do processo.

Juridicamente, consideramos, com apoio de boa parte de doutrinadores, uma afronta


ao direito do consumidor. Temos, por lei, o direito de conhecer a procedncia de
cada produto e, alm do mais, o direito de escolha sobre os mesmos. Atualmente,
como visto no incio do trabalho, a lei obriga a rotulagem de alimentos geneticamente
modificados quando passar de 1% (um por cento) da substncia total referida.
178
Importante!

Limoges (1993) apud Machado (2005, p. 962) ressalta que a impresso geral da co-
munidade cientfica que os riscos so mais ligados utilizao das tcnicas de
Engenharia Gentica do que s tcnicas elas mesmas, ainda que a probabilidade
do aparecimento de recombinantes no desejados no seja totalmente desprezvel a
longo prazo.

3.1.3. Os impactos socioeconmicos e ambientais da biotecnologia


No existem casos de avanos cientficos sem impactos, mesmo que mnimos,
no so considerados irrelevantes. Trataremos no prximo tpico sobre a cincia
que responsvel pelo estudo destes impactos, a Biossegurana.

Como abordado anteriormente, o cunho transdisciplinar da matria em pauta leva-


nos a estudar os impactos decorrentes da biotecnologia em suas diferentes reas
de atuao, quais sejam, as diversas cincias que circundam o desenvolvimento
sustentvel (Direito, Ecologia, Economia, Sociologia etc.).

Passando anlise do crescimento populacional em relao oferta de alimentos


e outros recursos inerentes, temos que:

De acordo com o World Bank, nos prximos trinta anos, o


crescimento da populao da Terra est projetado em dois-
teros; assim, seus atuais 5,5 bilhes se elevaro a 8,5
bilhes, dos quais cerca de 7 bilhes vivero nos pases em
desenvolvimento. Tal crescimento elevar significativamente a
demanda de alimentos, energia, gua, cuidados com a sade,
saneamento e moradia; estes, por sua vez, continuaro induzindo
a uma sria converso, pelo homem, de hbitats naturais em uma
variedade de usos. (VARELLA; FONTES; GALVO, 1999, p. 24)

Exemplificando

Argumenta-se que a Engenharia Gentica faria crescer a produo de gros - e, com


isso, seria eliminada a fome no mundo. Em sentido contrrio, outras fontes, como El
Pas, de 2 de julho de 2000, em sua reportagem Genes & genomas. Polmicas: los
transgnicos y su influencia en el medio natural afirma que no a escassez de ali-
mentos o que condena fome milhes de pessoas no Planeta, mas o desigual acesso
aos alimentos.

179
Devido ao fato de a biotecnologia ser empregada com intuito de auferir valor
comercial aos seus produtos traz com isso outro problema, a Biopirataria. A
maioria dos pases detentores da megabiodiversidade, como demonstrado na
Figura 1, so pobres, em desenvolvimento. Esse fator de profunda considerao,
pois estimula, porque no dizer, propicia a pirataria de espcies vivas, ou suas
partes, para pases ricos que possuem alta infraestrutura no ramo biotecnolgico,
sendo capacitado a dar destinao em larga escala comercial. No so raros os
pedidos de quebra de patente pela circunstncia de uma espcie endmica, ou
seja, somente existente em um determinado local, ser patenteada em uma regio
geograficamente oposta, possuidora de condies climticas no condizentes com
a origem da espcie em questo. Essas aes tambm ocasionam conseqncias,
como o exposto:

Atividades humanas que perturbam profundamente o ambiente,


como o desmatamento e a retirada seletiva de determinadas
espcies, produzem o mesmo efeito de diminuio de diversidade
dos hbitats e coloca seriamente em risco a diversidade local de
espcies. (VARELLA; FONTES; GALVO, 1999, p. 37)

Figura 1: Centros de diversidade estabelecidos por Vavilov

180
Os riscos da transferncia gnica, tambm j abordados no princpio, devem
ser valorados, uma vez que j houve casos de contaminao de reas livres
de organismos geneticamente modificados, pois, tratavam-se de espcies
aparentadas e acarretaram danos aos agricultores. Temos o exemplo do agricultor
nos Estados Unidos, Sidney Nelson, que foi surpreendido com uma ao cobrando-
lhe os royalties sobre o uso da variedade transgnica, nesse caso, o milho Bt. Esse
pode ser um dos problemas biolgicos e jurdicos mais frequentes futuramente,
conforme o que se segue:

A introduo de genes que aumentam a adaptabilidade, tais


como resistncia a doenas e a pragas, em plantas cultivadas
desta categoria poder alterar o balano em direo a uma
maior propenso invasibilidade em reas onde estas plantas
so atualmente cultivadas com segurana, ou promover a
invasibilidade em variedades atualmente consideradas seguras.
(VARELLA; FONTES; GALVO, 1999, p. 40);

Consideravelmente maior a possibilidade de surgirem


problemas mais srios com espcies aparentadas que j so
invasoras, atravs da aquisio de genes da cultura transgnica
que conferem adaptabilidade, por hibridizao e introgresso
(VARELLA; FONTES; GALVO, 1999, p. 38);

Introgresso a incorporao de genes de uma espcie ao grupo


gnico de outra. O processo precisa comear com hibridizao,
mas mais complexo. (VARELLA; FONTES; GALVO, 1999, p.
41)

O tipo de evento descrito anteriormente, transferncia gnica, poder ocorrer na


relao planta versus animal. As espcies animais que se utilizam de variedades
transgnicas (quando abordarmos o vocbulo transgnico ou ogm, estaremos
fazendo referncia a produtos da engenharia gentica) podem assimilar os efeitos
inseticidas, por exemplo, tornando-se mais resistentes segundo a evoluo
natural, ou em outro caso sendo extinto. Para melhor crtica, transcrevemos:

Estratgias de resistncia a pragas e doenas precisam tambm


ser consideradas. Existe a possibilidade do uso de um nmero
limitado de genes que conferem resistncia em vrias espcies
de plantas cultivadas, impondo, portanto, uma intensa presso
de seleo para populaes de pragas e doenas. Por exemplo,
os genes que codificam para a produo de toxinas inseticidas,
isolados da bactria Bacillus thuringiensis (B. thuringiensis ou
B.t.) foram inseridos em vrias plantas cultivadas, conferindo
resistncia contra alguns insetos herbvoros. No entanto, as
culturas transgnicas, assim como o B. thuringiensis inalterado,
podero tornar-se inefetivos se forem criadas condies para
uma evoluo acelerada de resistncia nas populaes de
insetos. (VARELLA; FONTES; GALVO, 1999, p. 45)

181
O relatado anterior tambm poder ter um efeito inverso, como o destacado:

Uma espcie de planta silvestre, liberada de controle natural


significante, tornar-se-ia competidora mais apta, capaz de reduzir
a densidade de espcies competidoras. Efeitos secundrios
poderiam incluir declnios em populaes animais dependentes
destas espcies e at mudanas na estrutura da vegetao. Por
outro lado, existe tambm a possibilidade de a planta silvestre,
uma vez tendo incorporado o gene exgeno ao seu genoma, vir
a se tornar menos adaptada variabilidade natural e, portanto,
vulnervel extino. (VARELLA; FONTES; GALVO, 1999, p.
46).

As preocupaes e combinaes de riscos so inmeras considerando a


inexistncia de estudos analticos srios que descrevam, certamente, os problemas
decorrentes do uso de tal tecnologia. Mais exatamente dispe:

(...) esto listadas seis categorias de preocupaes ambientais e


evolutivas, relativas aos riscos potenciais ao meio ambiente e
biodiversidade destas novas biotecnologias: 1) origem de novas
plantas daninhas; 2) amplificao dos efeitos de plantas daninhas
existentes; 3) danos a espcies no-alvo; 4) perturbao de
comunidades biticas; 5) efeitos adversos em processos dos
ecossistemas; e 6) desperdcio de valiosos recursos biolgicos.
(VARELLA; FONTES; GALVO, 1999, p. 39).

O principal ramo de sustentao da biotecnologia e seu emprego no melhoramento


de plantas no seria outro, logicamente, seno a agricultura. Considerada a base
das causas de assoreamento dos rios, lixiviao do solo, desperdcio de gua,
agora abarca as causas pr-transgnicos, como afirmado a seguir:

Agora, entramos na era da biotecnologia, onde um novo


horizonte de inovao cientfica complementa e modifica os
mtodos mecnicos e qumicos empregados nos cultivos da
terra. (BONETTI, 2001, p. 74).

O plantio de alguns organismos geneticamente modificados tem o seu valor quanto


proteo do solo, pois, permite o plantio direto, sem remover a terra, o que diminui
a lixiviao e, consequentemente, o assoreamento. Mas, juntamente com esse
benefcio aparecem outros prejuzos, como o emprego do glifosato, um agrotxico
altamente txico que poder atingir os aquferos subterrneos, contaminando-os,
alm dos prejuzos levantados anteriormente s outras espcies.

Nesse sentido, oportunamente vlido ressaltar:

A agricultura tem exercido papel importante no declnio da


biodiversidade, porque ela a atividade humana que afeta a
maior parte da superfcie da terra e o maior usurio de gua
no mundo (World Bank, 1996). Sua expanso e intensificao
so considerados os maiores fatores de extino de hbitats e

182
de reduo da biodiversidade em todo o globo terrestre. O
crescimento da populao mundial lana Humanidade, o
desafio de encontrar caminhos para aumentar a produo
agrcola sem destruir os muitos benefcios providos pela
biodiversidade, inclusive para a prpria agricultura. (VARELLA;
FONTES; GALVO, 1999, p. 24).

Biologicamente, no podemos classificar as plantas silvestres, aps sua


transformao gnica pela engenharia gentica, na mesma espcie aparentada,
de maneira que criada est outra espcie, com caractersticas antes impossveis
por mtodos naturais ou convencionais. A ABIA Associao Brasileira das
Indstrias da Alimentao enxerga isso positivamente, confirmando, ressaltamos:

Cada novo transgnico representa uma nova variedade


disponvel. Alm da biodiversidade existente, que preservada,
a transgenia tem um potencial incalculvel para aumentar
significativamente a biodiversidade. As novas variedades,
quando aprovadas, estaro disponveis para o agricultor,
da mesma maneira que as variedades obtidas pelos meios
convencionais, isto , no sero as nicas existentes. Sempre
existiro as chamadas variedades convencionais, as quais, como
atualmente, convivem com a grande diversidade disponvel no
mercado. (ABIA, 2002, p. 143).

3.1.4. Biossegurana
O meio ambiente encontra-se protegido pelo ordenamento jurdico brasileiro de
forma ampla e rica em mecanismos, destacando-se todo o captulo VI, do ttulo
VIII da Constituio Federal de 1988, trazendo em seu artigo 225, vrias previses
legais relativas biossegurana.

Segundo o artigo 225 da CFRB/88, em relao biossegurana, verbis:

Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente


equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia
qualidade de vida, impondo-se ao poder pblico e coletividade
o dever de defend-lo e preserv-lo, para as presentes e futuras
geraes.
1 Para assegurar a efetividade desse direito, incumbe ao
Poder Pblico:
(...)
II preservar a diversidade e a integridade do patrimnio
gentico do Pas e fiscalizar as entidades dedicadas pesquisa
e manipulao de material gentico;
(...)
V controlar a produo, a comercializao e o emprego de
tcnicas, mtodos e substncias que comportem risco para a
vida, a qualidade de vida e o meio ambiente.

183
A biossegurana uma cincia que visa proteger a sade humana e o meio
ambiente dos resultados obtidos pela biotecnologia; sendo assim, trata-se de um
direito difuso, ou, como prefere alguns doutrinadores, um direito transindividual.
Bastante criticada no Brasil, essa cincia vem sendo muito estudada e polemizada,
forando um desenvolvimento mais gil de normas para regular o avano cientfico
verificado nos ltimos anos.

Confirmada a corrente expressa anteriomente, temos:

Classifica-se o meio ambiente como um direito difuso, ou seja,


um direito transindividual. um direito essencial efetividade de
muitos outros direitos fundamentais, como os direitos humanos,
o direito de ir-e-vir, o direito de reunio, e o direito vida, pois
a preservao do meio ambiente significa a manuteno da
prpria vida humana, uma vez que, sem natureza, no h vida e,
sem a vida, de nada adianta todo o ordenamento jurdico. Neste
sentido, o direito ao meio ambiente saudvel deve ser tratado
da forma mais ampla possvel. (VARELLA; FONTES; GALVO,
1999, p. 102).

Os Estados e os Municpios tm a liberdade de legislar sobre o desenvolvimento


de experimentos que envolvam tcnicas de engenharia gentica em seu territrio,
uma vez que trata-se de competncia concorrente (artigo 24, da CF/88), podendo
a legislao estadual ou municipal serem mais restritivas, nunca menos rigorosas,
o que acarretaria, caso acontecesse, na vigncia do texto federal.
A Conveno sobre Diversidade Biolgica, promulgada no Brasil pelo Decreto
2.519/1998, afirma que

Cada Parte Contratante deve, na medida do possvel e conforme


o caso, estabelecer ou manter meios para regulamentar,
administrar ou controlar os riscos associados utilizao e
liberao de organismos vivos modificados resultantes da
Biotecnologia que provavelmente provoquem impacto ambiental
negativo que possa afetar a conservao e a utlizao
sustentvel da diversidade biolgica, levando tambm em conta
os riscos para a sade humana. (MACHADO; 2005; p.963)

A Lei n. 8.974/95 regulamentava os incisos II e V do 1m, do artigo 225 da


CFRB/88, fixando regras para o uso das tcnicas de engenharia gentica e
liberao no meio ambiente, de organismos geneticamente modificados. Esta
Lei era composta por 18 artigos, sendo que os artigos 5 e 6 foram vetados
pelo presidente Fernando Henrique Cardoso, restando apenas 16 artigos, porm
de grande eficincia e utilidade para a sociedade. Nos artigos 13 e 14 estava
regulada a parte penal sobre a biossegurana.

Contudo, como toda lei, esta tambm no se encontrava completa, pois tratava
apenas dos organismos geneticamente modificados (OGMs), no regulando
a importao ou o deslocamento de uma regio para outra de organismos
domesticados ou silvestres. Da decorrer o princpio maior do Direito Ambiental, o

184
da precauo-preveno, devido pouca familiaridade com a biotecnologia atual.
A Lei considerava organismo toda entidade biolgica capaz de reproduzir e/ou
transferir material gentico, incluindo vrus, prons e outras classes que venham a
ser conhecidas.

Todas as atividades que envolvam OGMs so objeto de regulamentao pela lei,


inclusive as atividades de ensino, pesquisa cientfica, desenvolvimento tecnolgico
e produo industrial. Como bem indica Machado (2005, p. 730), deve-se entender
o ensino e a pesquisa quando acompanhadas de experimentos, pois no seria
lcito uma lei infraconstitucional violar o princpio da livre expresso intelectual,
cientfica e de comunicao, independente de censura ou de licena.

Em 2005, foi publicada a nova Lei de Biossegurana, n. 11.105, de 24 de maro,


revogando a Lei 8.974/95. A nova Lei veio para regulamentar os incisos II, IV e V
do 1o ,do art. 225 da Constituio Federal, estabelece normas de segurana e
mecanismos de fiscalizao de atividades que envolvam organismos geneticamente
modificados OGM e seus derivados, cria o Conselho Nacional de Biossegurana
CNBS, reestrutura a Comisso Tcnica Nacional de Biossegurana CTNBio,
dispe sobre a Poltica Nacional de Biossegurana PNB, revoga a Lei no 8.974,
de 5 de janeiro de 1995, e a Medida Provisria no 2.191-9, de 23 de agosto de
2001, e os arts. 5o, 6o, 7o, 8o, 9o, 10 e 16 da Lei no 10.814, de 15 de dezembro de
2003, e d outras providncias.

3.1.5. Avanos e benefcios da biotecnologia


Argumentos a favor dos transgnicos e contra no faltam. Basicamente, a ala
que apoia a engenharia gentica nos produtos alimentcios defendem: a maior
produtividade; menor degradao do solo pelo plantio direto; menor uso de
agrotxicos; maior especificidade quanto a possveis danos sade etc. J o
outro lado, ou seja, os cientistas contra os transgnicos, pregam: maiores riscos
sade pelo fato de no haver estudos eficazes; aspectos toxicolgicos que se
manifestam nesses alimentos; possvel alergenicidade; eroso gentica; origem
de novas plantas daninhas ou amplificao das j existentes etc.

3.1.6. Segurana ambiental das plantas geneticamente modificadas


A Lei 11.105, de 2005, regulamenta os incisos II, IV e V do 1, do art. 225
da Constituio Federal, cria o Conselho Nacional de Biossegurana CNBS e
reestrutura a Comisso Tcnica Nacional de Biossegurana CTNBio.

Ela dispe sobre a Poltica Nacional de Biossegurana, ou seja, estabelece normas


de segurana e mecanismos de fiscalizao sobre a construo, o cultivo, a
produo, a manipulao, o transporte, a transferncia, a importao, a exportao,
o armazenamento, a pesquisa, a comercializao, o consumo, a liberao no
meio ambiente e o descarte de organismos geneticamente modificados OGM
e seus derivados, tendo como diretrizes o estmulo ao avano cientfico na rea

185
de biossegurana e biotecnologia, a proteo vida e sade humana, animal
e vegetal, e a observncia do princpio da precauo para a proteo do meio
ambiente.

A Poltica Nacional de Biossegurana estabelece algumas proibies e


comportamentos vinculados, dentre os quais destacam-se:

Art. 6 (...)
V destruio ou descarte no meio ambiente de OGM e seus
derivados em desacordo com as normas estabelecidas pela
CTNBio, pelos rgos e entidades de registro e fiscalizao,
referidos no art. 16 desta Lei, e as constantes desta Lei e de sua
regulamentao;
VI liberao no meio ambiente de OGM ou seus derivados,
no mbito de atividades de pesquisa, sem a deciso tcnica
favorvel da CTNBio e, nos casos de liberao comercial, sem
o parecer tcnico favorvel da CTNBio, ou sem o licenciamento
do rgo ou entidade ambiental responsvel, quando a CTNBio
considerar a atividade como potencialmente causadora de
degradao ambiental, ou sem a aprovao do Conselho Nacional
de Biossegurana CNBS, quando o processo tenha sido por
ele avocado, na forma desta Lei e de sua regulamentao.

Ou seja, a liberao comercial significa a possibilidade de exercer as atividades


de uso comercial de OGM e seus derivados a que no se enquadra como
atividade de pesquisa, e que trata do cultivo, da produo, da manipulao, do
transporte, da transferncia, da comercializao, da importao, da exportao,
do armazenamento, do consumo, da liberao e do descarte de OGM e
seus derivados para fins comerciais, com um parecer favorvel da CNBio.

Caber CTNBio identificar as atividades e os produtos decorrentes do uso


de organismos geneticamente modificados e seus derivados potencialmente
causadores de degradao do meio ambiente ou que possam causar riscos
sade humana.

Art. 14. Compete CTNBio:


(...)
XX identificar atividades e produtos decorrentes do uso de OGM
e seus derivados potencialmente causadores de degradao do
meio ambiente ou que possam causar riscos sade humana;

Caso haja a probabilidade de que as atividades e produtos que envolvam


organismos geneticamente modificados e seus derivados causem degradao
ambiental, haver necessidade de licenciamento ambiental.

Art. 16. Caber aos rgos e entidades de registro e fiscalizao


do Ministrio da Sade, do Ministrio da Agricultura, Pecuria e
Abastecimento e do Ministrio do Meio Ambiente, e da Secretaria
Especial de Aqicultura e Pesca da Presidncia da Repblica entre
outras atribuies, no campo de suas competncias, observadas
186
a deciso tcnica da CTNBio, as deliberaes do CNBS e os
mecanismos estabelecidos nesta Lei e na sua regulamentao:
(...)
1o Aps manifestao favorvel da CTNBio, ou do CNBS,
em caso de avocao ou recurso, caber, em decorrncia de
anlise especfica e deciso pertinente:
(...)
III ao rgo competente do Ministrio do Meio Ambiente emitir
as autorizaes e registros e fiscalizar produtos e atividades
que envolvam OGM e seus derivados a serem liberados nos
ecossistemas naturais, de acordo com a legislao em vigor e
segundo o regulamento desta Lei, bem como o licenciamento,
nos casos em que a CTNBio deliberar, na forma desta Lei, que
o OGM potencialmente causador de significativa degradao
do meio ambiente.

Quanto segurana das plantas geneticamente modificadas, existe o princpio da


equivalncia substancial (ES). Esse princpio consiste em:

Em 1993, a Organization for Economic Cooperation and


Development (OECD) formulou o conceito de equivalncia
substancial (ES) como uma ferramenta-guia na avaliao de
segurana de alimentos geneticamente modificados, ferramenta
que tem sido aperfeioada ao longo dos anos (FAO/WHO,
1996). O conceito de ES faz parte de uma estrutura de avaliao
de segurana que se norteia pela idia de que alimentos j
existentes podem servir como base para a comparao do
alimento geneticamente modificado com o anlogo convencional
apropriado. (LAJOLO, Franco Maria; NUTTI, Marlia Regini,
2.003, p. 30)

Tudo bem que exista mtodo como o supracitado, porm, isso utilizado para
prevenir riscos quanto alergenicidade, toxicidade, pois levado em considerao
o histrico da planta equivalente ou anloga a ser transformada. Agora, quanto
segurana ao meio ambiente outra histria. Testes em campo precisam ser
elaborados com todas as medidas de precauo possveis no intuito de, realmente,
avaliar os impactos ambientais dos organismos geneticamente modificados.

Existem vrias resultantes da ES nas plantas geneticamente modificadas, por


exemplo:

O estabelecimento da ES pode resultar em trs possveis


cenrios:
1. o alimento ou ingrediente alimentar geneticamente modificado
substancialmente equivalente ao anlogo convencional
quanto sua composio e aos seus aspectos agronmicos e
toxicolgicos;
2. o alimento ou ingrediente alimentar geneticamente modificado
substancialmente equivalente ao anlogo convencional, exceto
por algumas poucas diferenas definidas com clareza;

187
3. o alimento ou ingrediente alimentar geneticamente modificado
no substancialmente equivalente ao anlogo convencional
(DONALDSON; MAY, 1999) (LAJOLO, Franco Maria; NUTTI,
Marlia Regini, 2.003, p. 30)

As pesquisas em laboratrios tambm so reguladas por diversos itens. Entre


eles, o mais importante o CQB (Certificado de Qualidade em Biossegurana)
que serve para avaliar, classificar e verificar se determinada instituio idnea e
apta a exercer as atividades previstas em lei. Esse certificado expedido, a pedido
da entidade interessada, pela Comisso Tcnica Nacional de Biossegurana
(CTNBio), sendo concedido desde que preenchidos os requisitos e obedecidos
os critrios estipulados pelas normas de biossegurana. Compete solicitao
do CQB todas as entidades que lidem com construo, cultivo, manipulao, uso,
transporte, armazenamento, comercializao, consumo, liberao e descarte de
organismos geneticamente modificados, sejam elas nacionais ou estrangeiras.

4.1.7. A pesquisa e a CTNBio (Comisso Tcnica Nacional de


Biossegurana)
A CTNBio uma instncia colegiada multidisciplinar de carter consultivo e
deliberativo, para prestar apoio tcnico e de assessoramento ao Governo
Federal na formulao, atualizao e implementao da Poltica Nacional de
Biossegurana de Organismos Geneticamente Modificados e seus derivados,
bem como no estabelecimento de normas tcnicas de segurana e de pareceres
tcnicos referentes autorizao para atividades que envolvam pesquisa e
uso comercial de OGM e seus derivados, com base na avaliao de seu risco
zoofitossanitrio, sade humana e ao meio ambiente.

Assim, a CTNBio, cuida da matria relacionada biossegurana, a respeito de


qualquer atividade que envolva organismos geneticamente modificados (OGMs),
com o objetivo de aumentar sua capacitao para a proteo da sade humana,
dos animais e das plantas e do meio ambiente, sendo que encontra-se criada no
mbito do Ministrio da Cincia e Tecnologia. Sua composio, competncia e os
procedimentos adotados encontram-se regulamentados pelo Decreto n. 1.572, de
20 de dezembro de 1995.

A CTNBio no tem personalidade jurdica, no sendo autarquia, fundao,


empresa pblica ou agncia. Ela integra a pessoa jurdica da Unio. O aspecto
multidisciplinar da comisso se caracteriza pela diversidade de conhecimentos e
de disciplinas referentes biossegurana, no podendo haver predominncia ou
exclusividade de uma s disciplina.

So competncias da CTNBio (Art. 14):


I estabelecer normas para as pesquisas com OGM e derivados
de OGM;
II estabelecer normas relativamente s atividades e aos
projetos relacionados a OGM e seus derivados;
188
III estabelecer, no mbito de suas competncias, critrios de
avaliao e monitoramento de risco de OGM e seus derivados;
IV proceder anlise da avaliao de risco, caso a caso,
relativamente a atividades e projetos que envolvam OGM e seus
derivados;
V estabelecer os mecanismos de funcionamento das
Comisses Internas de Biossegurana CIBio, no mbito de
cada instituio que se dedique ao ensino, pesquisa cientfica,
ao desenvolvimento tecnolgico e produo industrial que
envolvam OGM ou seus derivados;
VI estabelecer requisitos relativos biossegurana para
autorizao de funcionamento de laboratrio, instituio ou
empresa que desenvolver atividades relacionadas a OGM e
seus derivados;
VII relacionar-se com instituies voltadas para a biossegurana
de OGM e seus derivados, em mbito nacional e internacional;
VIII autorizar, cadastrar e acompanhar as atividades de
pesquisa com OGM ou derivado de OGM, nos termos da
legislao em vigor;
IX autorizar a importao de OGM e seus derivados para
atividade de pesquisa;
X prestar apoio tcnico consultivo e de assessoramento ao
CNBS na formulao da PNB de OGM e seus derivados;
XI emitir Certificado de Qualidade em Biossegurana
CQB para o desenvolvimento de atividades com OGM e seus
derivados em laboratrio, instituio ou empresa e enviar cpia
do processo aos rgos de registro e fiscalizao referidos no
art. 16 desta Lei;
XII emitir deciso tcnica, caso a caso, sobre a biossegurana
de OGM e seus derivados no mbito das atividades de pesquisa
e de uso comercial de OGM e seus derivados, inclusive a
classificao quanto ao grau de risco e nvel de biossegurana
exigido, bem como medidas de segurana exigidas e restries
ao uso;
XIII definir o nvel de biossegurana a ser aplicado ao OGM
e seus usos, e os respectivos procedimentos e medidas de
segurana quanto ao seu uso, conforme as normas estabelecidas
na regulamentao desta Lei, bem como quanto aos seus
derivados;
XIV classificar os OGM segundo a classe de risco, observados
os critrios estabelecidos no regulamento desta Lei;
XV acompanhar o desenvolvimento e o progresso tcnico-
cientfico na biossegurana de OGM e seus derivados;
XVI emitir resolues, de natureza normativa, sobre as
matrias de sua competncia;
XVII apoiar tecnicamente os rgos competentes no processo
de preveno e investigao de acidentes e de enfermidades,
verificados no curso dos projetos e das atividades com tcnicas
de ADN/ARN recombinante;
XVIII apoiar tecnicamente os rgos e entidades de registro e
fiscalizao, referidos no art. 16 desta Lei, no exerccio de suas
atividades relacionadas a OGM e seus derivados;

189
XIX divulgar no Dirio Oficial da Unio, previamente anlise,
os extratos dos pleitos e, posteriormente, dos pareceres dos
processos que lhe forem submetidos, bem como dar ampla
publicidade no Sistema de Informaes em Biossegurana SIB
a sua agenda, processos em trmite, relatrios anuais, atas das
reunies e demais informaes sobre suas atividades, excludas
as informaes sigilosas, de interesse comercial, apontadas
pelo proponente e assim consideradas pela CTNBio;
XX identificar atividades e produtos decorrentes do uso de OGM
e seus derivados potencialmente causadores de degradao do
meio ambiente ou que possam causar riscos sade humana;
XXI reavaliar suas decises tcnicas por solicitao de seus
membros ou por recurso dos rgos e entidades de registro
e fiscalizao, fundamentado em fatos ou conhecimentos
cientficos novos, que sejam relevantes quanto biossegurana
do OGM ou derivado, na forma desta Lei e seu regulamento;
XXII propor a realizao de pesquisas e estudos cientficos no
campo da biossegurana de OGM e seus derivados;
XXIII apresentar proposta de regimento interno ao Ministro da
Cincia e Tecnologia.

Como visto no tpico anterior, todo laboratrio que realize pesquisa com organismo
geneticamente modificado deve possuir o CQB. O laboratrio que quiser trabalhar
com esse tipo de organismo deve se submeter a diversas regras como, a seguir,
descrito:
Para a obteno do CQB, exigem-se diversas informaes.
A pessoa jurdica deve apresentar: CGC, localizao, nome
e endereo do responsvel legal da entidade e da unidade
operativa onde se est desenvolvendo a pesquisa objeto do
pedido, o organograma da unidade operativa (facultativo),
dois dos seguintes comprovantes de idoneidade financeira da
entidade: certido negativa de cartrio de protesto de ttulos,
certido negativa de processos em vara de execuo, duas
referncias bancrias e duas referncias comerciais.

Tambm deve-se indicar a finalidade a que se prope o projeto:


se pesquisa, avaliao de campo, avaliao de produto, ensino,
produo comercial, comercializao, transporte, descarte ou
armazenamento de organismos geneticamente modificados.
Se o objeto uma planta, animal, micro-organismo ou fungo,
deve indicar em qual grupo est classificado; e a relao dos
organismos que sero objetos da atividade. Com relao s
instalaes, exige-se a descrio pormenorizada do ambiente
onde esto sendo desenvolvidas as pesquisas e o pessoal
empregado nos trabalhos, com a dimenso, a localizao, as
caractersticas relacionadas biossegurana; os equipamentos
utilizados para a pesquisa e para a segurana do pessoal; e
os equipamentos mdicos disponveis para situaes de
emergncia. Com relao ao pessoal profissional, o curriculum
vitae resumido de todos os graduados. Neste caso, objetiva-se
proteger os trabalhos exercidos nos laboratrios, bem como
toda a coletividade.
190
Ainda, exige-se a relao de pessoas que integram a Comisso Interna de Biossegurana
e uma declarao formal dos requerentes quanto competncia tcnica e infraestrutura
da unidade operativa para a execuo do trabalho programado. (VARELLA; FONTES;
GALVO, 1999, p.128).

A declarao referida anteriormente deve seguir um modelo padro da CTNBio,


pois ela que emite o CQB, com o seguinte esboo:

Tabela 1: Modelo de declarao para a obteno do certificado de qualidade em


biossegurana

DECLARAO

Declaro, para fins de obteno do Certificado de Qualidade em Biossegurana CQB,


a ser expedido pela Comisso Tcnica Nacional de Biossegurana CTNBio, criada
pela Lei n. 8.974, de 05/01/95, que o _______________________________________
_____________ (nome da unidade operativa e da instituio) dispe de infraestrutura
adequada e pessoal tcnico competente para desenvolver com segurana atividades
com __________________ (natureza das atividades) com _____________________
____________________________ (tipos de organismos, como plantas ou animais ou
micro-organismos), geneticamente modificados do Grupo ______________ (I ou II)
____________________________ (nome da unidade operativa) dispe-se a receber
os membros da CTNBio a qualquer tempo ou momento, para avaliao das condies
fsicas, tcnicas, de infraestrutura e de pessoal da instituio, com vistas concesso,
manuteno ou revogao do CQB.

_____________________________ ______________________________
_____
Responsvel Legal Responsvel Legal pela Unidade Operativa

Fonte: Instruo Normativa CTNBio n 1, de 05.09.96

A CTNBio tem como atribuio a de exarar instrues normativas a respeito de


organismos geneticamente modificados. Trata-se de um rgo transdisciplinar,
abarcando em sua composio dezoito membros e seus respectivos suplentes,
sendo sete representantes do governo e onze da sociedade civil. Alm disso,
como se trata de um rgo criado especialmente para tratar dos assuntos sobre
biossegurana, responsvel por emitir um parecer tcnico conclusivo sobre os
riscos da introduo, pesquisa, manipulao, transporte e cultivo de OGMs. A
discusso atual se esse parecer tem carter vinculativo ou no.

Ponderamos pelo carter vinculativo do parecer da CTNBio somente em relao


s normas de biossegurana. Portanto, o que a CTNBio decidir sobre os critrios
estritamente tcnicos sobre a biossegurana, de qualquer que seja o organismo
modificado geneticamente, no h o que contradiz-la. Porm, como esse rgo
exerce apenas um papel consultivo sobre a biossegurana, no exercendo o papel
de fiscalizao, estranho ao rgo que defina sobre a liberao de quaisquer
formas dos organismos geneticamente modificados.
191
O princpio da informao deve ser respeitado, seja atravs de audincias pblicas,
seja de publicao no Dirio Oficial. Essa informao ao povo se faz real quando
o rgo disponibiliza, tambm, uma folha para as manifestaes da sociedade,
como no modelo a seguir:

Tabela 2: Folha de informao ao pblico

FOLHA DE INFORMAO AO PBLICO

As informaes fornecidas nesta folha se destinam distribuio ao pblico. Uma


linguagem simples dever ser utilizada.

Nome da organizao:____________________________________________________
Endereo da organizao:_________________________________________________
Nome da pessoa para contato:______________________________________________
Telefone de contato:______________________________________________________
Fax:___________________________________________________________________
E-mail:_________________________________________________________________
World Wide Web (WWW):__________________________________________________
Breve resumo sobre o OGM a ser liberado. O uso de termos tcnicos deve ser
minimizado.
Organismo a ser liberado:__________________________________________________
Localizao e dimenso planejada:__________________________________________
Agncias consultadas antes da liberao (relacione as aprovaes obtidas):__________
Fonte: Instruo Normativa CTNBio n 10, de 19.02.98
Alguns exemplos de autorizaes de importao de organismos geneticamente
modificados pela CTNBio temos na Tabela 3, a seguir:

Tabela 3: Linhagens de milho ogm cuja importao foi autorizada pela CTNbio

LINHAGEM GENE INSERIDO Pgs. do Processo


176 Cry 1 AB 23 a 40
Bt 11 Pat/bar 54 a 68
MON 810 Cry 1 B
A
81 a 98
Bt cry 9C Cry 9C 114 a 138
GA 21 Mepsps 175 a 188
DBT 418 Cry 1AC 247 a 263
T-25 Pat/bar 289 a 287

Fonte: Comisso de Defesa do Consumidor, Meio Ambiente e Minorias Proposta de fiscalizao


e controle n 34, de 2.000

192
Da mesma forma, trazemos dados sobre os ensaios com reas superiores a 15
hectares, autorizados pela CTNBio.

Tabela 4: Ensaios com reas superiores a 15 ha, autorizados pela CTNBio

Tamanho da rea N do Comunicado


N do Processo Produto Empresa Data
(ha) da CTNBio

110 43 01200.000674/98-99 Soja Monsanto Jul/98


01200.002204/2000-
60 138 Milho Monsanto Abr/01
08
58 19 01200.003123/97-51 Soja Monsanto Set/97

Fonte: Comisso de Defesa do Consumidor, Meio Ambiente e Minorias Proposta de fiscalizao


e controle n 34, de 2.000.

Para os procedimentos de licenciamento ambiental de estabelecimentos


destinados ao recebimento de embalagens vazias de agrotxicos utilizados nas
lavouras tambm so atribudas vrias exigncias constantes da Resoluo n
334, de 3 de abril de 2.003, que passamos a enumer-las pelos seguintes critrios
tcnicos mnimos para postos e centrais de recebimento de embalagens vazias
de agrotxicos:

I - Localizao: preferencialmente em zona rural ou zona


industrial, em rea de fcil acesso a qualquer tempo.
II - O terreno deve ser preferencialmente plano, no sujeito
inundao, e possuir sistema de controle de guas pluviais e de
eroso do solo, adequado s caractersticas do terreno.
III - A rea escolhida para a construo do posto ou central de
recebimento de embalagens vazias de agrotxicos e afins deve
estar ou dispor:

a) distante de corpos hdricos, tais como: lagos, rios, nascentes,


pontos de captao de gua, reas inundveis etc., de forma
a diminuir os riscos de contaminao em caso de eventuais
acidentes;
b) distncia segura de residncias, escolas, postos de sade,
hospitais, abrigo de animais domsticos e depsitos de
alimentos, de forma que os mesmos no sejam contaminados
em casos de eventuais acidentes;
c) devidamente identificada com placas de sinalizao, alertando
sobre o risco e o acesso restrito a pessoas autorizadas;
d) de ptio que permita a manobra dos veculos transportadores
das embalagens.
IV - O empreendedor ou responsvel pelo posto ou central
deve apresentar um plano de gerenciamento, estabelecendo e
providenciando, no mnimo:
a) programa educativo visando conscientizao da comunidade
do entorno sobre as operaes de recebimento, armazenamento
temporrio e recolhimento para destinao final das embalagens
vazias de agrotxicos e afins devolvidas pelos usurios;
193
b) programa de treinamentos especficos para os funcionrios,
com certificao, relativos s atividades previstas nestes locais;
c) plano de monitoramento toxicolgico peridico dos
funcionrios;
d) plano de ao preventiva e de controle para possveis
acidentes;e
e) sistema de controle de entrada e sada das embalagens
vazias recebidas, capaz de emitir relatrios peridicos com a
identificao do proprietrio das embalagens, quantidade, tipo
e destino final.
V - O empreendedor ou responsvel estabelecer, juntamente
com o encarregado ou supervisor do posto ou central, um
protocolo contendo os procedimentos a serem adotados
para o recebimento, triagem, armazenamento temporrio e
recolhimento para destinao final das embalagens vazias.
VI O empreendedor ou responsvel dever fornecer ao usurio,
no momento da devoluo, um comprovante de recebimento das
embalagens vazias, devendo constar, no mnimo, os seguintes
dados:
a) nome do proprietrio das embalagens;
b) nome da propriedade/endereo; e
c) quantidade e tipo (plstico, vidro, ou metal) de embalagens
recebidas.
VII A prtica da inspeo visual necessria e deve ser realizada,
por profissional treinado, nas embalagens rgidas, para separar
as lavadas das contaminadas, devendo essas ltimas ser
armazenadas separadamente.
VIII - O empreendedor ou o responsvel pela unidade de
recebimento dever fornecer equipamentos de proteo
individual adequados para a manipulao das embalagens
vazias de agrotxicos, e cuidar da manuteno dos mesmos.
IX - Condies mnimas necessrias para a instalao e a
operao de postos e centrais de recebimento de embalagens
vazias de agrotxicos e afins.

3.1.8. Rotulagem e informao


O Cdigo de Defesa do Consumidor traz em seu corpo, de maneira taxativa:
Art. 37. proibida toda publicidade enganosa ou abusiva.
1 enganosa qualquer modalidade de informao ou
comunicao de carter publicitrio, inteira ou parcialmente
falsa, ou por qualquer outro modo, mesmo por omisso,
capaz de induzir em erro o consumidor a respeito da natureza,
caractersticas, qualidade, quantidade, propriedades, origem,
preo e quaisquer outros dados sobre produtos e servios.
2 abusiva, dentre outras, a publicidade discriminatria de
qualquer natureza, a que incite violncia, explore o medo
ou a superstio, se aproveite da deficincia de julgamento e
experincia da criana, desrespeita valores ambientais, ou que
seja capaz de induzir o consumidor a se comportar de forma
prejudicial ou perigosa sua sade ou segurana.

194
3 Para os efeitos deste cdigo, a publicidade enganosa por
omisso quando deixar de informar sobre dado essencial do
produto ou servio. (grifo acrescido)

O cerne da questo est em saber se a informao que determinado produto


seja ou no geneticamente modificado, representa relevante significado
para os consumidores. O que informao precisa? Como determinar a
origem dos produtos geneticamente modificados? Isso que veio regular o
Decreto 4.680, de 24 de abril de 2.003, ao impor em seu artigo 2, pargrafo
2 em que o consumidor dever ser informado sobre a espcie doadora do
gene no local reservado para a identificao dos ingredientes. Por vrios
motivos, essa identificao se faz extremamente necessria, pois, um grande
nmero de pessoas apresenta rejeio s tcnicas de engenharia gentica,
podendo ser os motivos: religiosos, econmicos, ticos ou de segurana.

Neste sentido, manifestou-se a Consumers International, uma


das maiores associaes do mundo ligadas ao consumidor:
A segurana dos Alimentos Geneticamente Modificados no
o nico ponto importante. Consumidores tm tambm o direito
de escolha. A escolha pode ser baseada nas caractersticas
do produto, tais como sabor, valor nutricional e preo, o que
pode ser afetado pela engenharia gentica. Tambm pode ser
baseado em relao ao como o alimento foi produzido. (...)
Finalmente, o processo de engenharia gentica tambm suscita
questes morais e religiosas para algumas pessoas que podem
querer no comprar produtos produzidos por estas tcnicas.
(VARELLA; FONTES; GALVO, 1999, p. 148).

O consumidor, que deveria ser tratado como hipossuficiente, se depara com


alimentos rotulados indevidamente, sem preciso e informaes claras, incapazes
de lhe proporcionar o direito de escolha. Os alimentos Frankenstein, como
so denominados pelas ONGs, contrariamente segurana que as empresas
detentoras de tcnicas de engenharia gentica dizem ter, possuem um histrico
de insucessos com quadros alergnicos que, alm de terem provocado doenas
irreversveis, causaram mortes.

A catstrofe mais conhecida derivada de organismos geneticamente modificados


relatada no livro Biotica e Biorrisco, de autoria do Dr. Slvio Valle, que destaca
a empresa japonesa Showa Denko, em uma filial nos EUA, quando produzia o
aminocido triptofano, fabricado a partir de bactrias transformadas geneticamente,
e, aps os testes de equivalncia, foram postos no mercado ocasionando a morte
de vrias pessoas no final da dcada de 80, alm de doenas irreversveis em
mais de mil pessoas. Contudo, ningum teve acesso s pesquisas referentes
bactria em discusso, uma vez que a empresa supracitada desapareceu com os
arquivos e estudos acerca da bactria engenheirada geneticamente.

195
Regulamentando o direito informao, assegurado pela Lei no 8.078, de 11 de
setembro de 1990, quanto aos alimentos e ingredientes alimentares destinados
ao consumo humano ou animal que contenham ou sejam produzidos a partir de
organismos geneticamente modificados, sem prejuzo do cumprimento das demais
normas aplicveis que adveio o Dec. n 4.680, de 24 de abril de 2.003, o qual j
foi comentado no tpico nmero 7, deste trabalho.

3.1.9. O estudo prvio de impacto ambiental e o princpio da precauo


Quando se comeou a pensar em proteo do ambiente natural, tendo em vista
nossa absoluta dependncia dos bens e servios que a natureza nos oferece, j foi
constatado, que em consequncia das caractersticas dos prejuzos dos prejuzos
a ela causados, que seria melhor preveni-los, minimizar os danos causados ao
ambiente natural em virtude de atividades humanas.

Segundo Machado (2005), o dano potencial demanda uma anlise detalhada para
identific-lo, levantar suas consequncias e riscos, alm dos meios para mitig-los
ou reduzi-los. O princpio utilizado para isso o princpio da precauo.

O princpio da precauo diz respeito necessidade de se agir com cautela


quando existam dvidas ou incertezas acerca do dano que pode ser causado por
determinada atividade. Em outras palavras, a incerteza cientfica sobre o resultado
de certas aes humanas no pode servir para afastar medidas preventivas.
Havendo fundado receio de que determinada atividade antrpica possa gerar
danos ao ambiente, ou seja, considerado o perigo e a ausncia de informaes
suficientes sobre ele, providncias devem ser tomadas no sentido de afast-lo
ou minimiz-lo. O instrumento previsto pela Constituio Federal e pela Poltica
Nacional de Meio Ambiente utilizado para a aplicao desse princpio o Estudo
Prvio de Impacto Ambiental.

A Conveno da Diversidade Biolgica, em vigor no Brasil desde 29.05.1994,


tratou da conservao "in situ", que significa a conservao de ecossistemas e
habitats naturais e a manuteno e recuperao de populaes viveis em seus
meios naturais e, no caso de espcies domesticadas ou cultivadas, nos meios
onde tenham suas propriedades caractersticas".

Segundo o artigo 8 da Conveno, cada pas deve, na medida do possvel,


estabelecer ou manter meios para regulamentar, administrar ou controlar os riscos
associados utilizao e liberao de organismo vivos modificados resultantes
da biotecnologia que provavelmente provoquem impacto ambiental negativo que
possa afetar a conservao e a utilizao sustentvel da diversidade biolgica,
levando em conta os riscos para a sade humana.

Portanto, a Conveno da Diversidade Biolgica preceitua no s a avaliao do


Impacto ambiental da liberao do organismos geneticamente modificado, como
determina que se controlem os riscos detectados que possam afetar a diversidade
biolgica, como os riscos para a sade humana.
196
3.1.10. O futuro da biotecnologia no Brasil
de uma clareza solar a falta de estrutura, fsica e tcnica, do Ministrio da
Agricultura e Abastecimento, capazes de avaliar o impacto ambiental decorrente
da introduo de organismos geneticamente modificados nos ecossistemas
naturais ou agrcolas do Brasil.

Necessrio se faz a criao de uma rede de peritos para avaliarem os riscos


ambientais, atravs de consultorias independentes e de fcil acesso aos ministrios,
assim como, propiciar aos rgos que regulam e fiscalizam determinada matria,
todos os recursos a eles inerentes. Visando, tambm, as geraes futuras, deve-
se primar pela educao ambiental, realizando campanhas de informao
populao, incluindo esse assunto nas grades curriculares das escolas.

O governo tem se posicionado desfavoravelmente liberao de transgnicos,


como podemos constatar sua reduo atravs da Tabela 6:

Tabela 6: Nmero de autorizaes concedidas pelo governo brasileiro para pesquisas


com transgnicos
ANO NMERO DE AUTORIZAES
2000 207*
2001 159
2002 86
2003 4**

*Mdia **Pedidos espera de autorizao

Fonte: adaptado de CTNBio, www.ctnbio.gov.br

A explicao para tal decadncia est no medo da populao, pela ausncia


de estudos cientficos que demonstrem a ausncia de perigo na utilizao
da biotecnologia para os alimentos geneticamente modificados e no fato do
conhecimento histrico e confiana nos alimentos convencionais, os quais no
apresentam grandes riscos. Um caso interessante, relatado na obra Biotecnologia
Simplificada, de Borm e Santos, (2002), Universidade Federal de Viosa, de uma

mulher residente nos EUA que faleceu em decorrncia da constncia em se


alimentar de brcolis (convencional). Portanto, mesmo tratando de alimentos no
transgnicos, podem resultar danos decorrentes do excesso e a falta de equilbrio
na alimentao. Os brcolis produzem uma toxina natural, que tolerada em
condies normais de uso, entretanto, o excesso poder acumular tal substncia
podendo resultar no descrito anteriormente.

Agora, em termos mercadolgicos, dados nos mostram tambm a preferncia por


alimentos orgnicos, com no grfico seguinte:

197
Figura 2: rea orgnica certificada na Unio Europeia, 1985-99
Fonte: http://www.worldwatch.org.br

Embora, como visto anteriormente, a sociedade prefere os alimentos orgnicos aos


modificados geneticamente, o desenvolvimento tecnolgico em todos os setores
inevitvel, pois, como sabemos, fazemos uso do computador, do telefone celular,
do forno de micro-ondas sem sequer termos certeza de seus efeitos sobre nossa
sade e do meio ambiente. Consideramos, ento, somente um fator de tempo at
recepcionarmos a biotecnologia nos alimentos.

3.2. Responsabilidade ambiental


O dano ambiental possui algumas caractersticas que lhe so prprias, como o
prejuzo uma pluralidade difusa de vtimas, a grande dificuldade de ou, muitas
vezes, impossibilidade de sua reparao, produo de efeitos que se prolongam
no tempo e sua difcil valorao (MILAR, 2001 apud LEUZINGER; CUREAU,
2008). Por essas razes, as aes de preveno devem sempre prevalecer sobre
as de reparao/recuperao dos bens ambientais que, dificilmente, retornaro ao
status quo ante. Entretanto, ocorrido o dano, seu agente dever repar-lo, incidindo
a chamada responsabilidade civil extracontratual objetiva, podendo, ainda, por
esse mesmo fato, responder administrativamente e penalmente, dependendo do
caso, suportando, assim, trs espcies distintas de sano.

As esferas de responsabilidade, a princpio, so independentes, ou seja, no se


comunicam. Entretanto, a absolvio criminal afastar: responsabilidade civil e a
administrativa quando ficar provada, na ao penal, a inexistncia do fato ou que
o acusado no foi seu autor (MEIRELLES, 1996, apud LEUZINGER; CUREAU,
2008). Afora essas hipteses, pode haver absolvio no juzo penal e condenao
reparao de danos, alm de condenao ao pagamento de multa administrativa,
por exemplo.
198
A responsabilidade administrativa a que resulta de ilcitos
administrativos sendo a infrao apurada pela prpria
Administrao Pblica, que dever instaurar procedimento
adequado para essa finalidade, no qual sejam assegurados
o contraditrio e a ampla defesa (DI PIETRO, 2002 apud
LEUZINGER; CUREAU, 2008), aplicando diretamente a sano
cabvel, observado o princpio da proporcionalidade.

A responsabilidade administrativa pode ser analisada do ponto


de vista da natureza da responsabilidade do exerccio simultneo
do poder de polcia no que tange atribuio sancionatria e da
aplicao de penalidades com base em lei emanada de outro
ente federado.

Acerca da natureza da responsabilidade administrativa


ambiental, alguns autores, como Heraldo Vitta e Fbio Osrio
(LEUZINGER; CUREAU, 2008), defendem a responsabilidade
subjetiva, dependente por isso, de comprovao de dolo ou culpa
do agente para usa caracterizao. Tal entendimento decorre do
carter subjetivo da responsabilidade administrativa em matria
ambiental, a qual no se baseia no risco criado pela atividade
e pressupe aferio da culpabilidade, ou seja, da ocorrncia
de conduta dolosa, ou, ao menos culposa, por parte do agente
autuado.

A responsabilidade administrativa por danos ao meio ambiente,


nos termos do art. 70 da Lei n 9.605/1998, constitui-se como
"toda ao ou omisso que viole as regras jurdicas de uso, gozo,
promoo, proteo e recuperao do meio ambiente". No h,
portanto, em relao ao ilcito administrativo, a mesma tipicidade
do ilcito penal, no sendo as infraes, via de regra, definidas
com preciso (Di Pietro, 2002 apud LEUZINGER; CUREAU,
2008). Isso no significa, contudo, que no necessitem de
previso legal. Ao contrrio, face ao princpio da legalidade, tanto
a conduta infracional quanto a sano devem estar contidas em
leis formais.

Curiosidade

Segundo definies do direito penal, o delito no existe sem uma ao ou omisso


que deve:
a) ajustar-se situao descrita na lei;
b) contrariar o direito; e
c) ser atribuvel ao sujeito a ttulo de dolo ou culpa.

199
O resultado lesivo ao direito, decorrente da ao do sujeito, h de lhe ser atribudo
mediante a aferio do elemento subjetivo (culpa lato sensu dolo ou culpa).

Segundo a teoria psicolgica, a culpabilidade exaure-se na prtica voluntria,


intencional ou inadvertida (dolo ou culpa) da ao tpica. J na teoria normativa,
a culpabilidade um juzo de reprovao contra o autor de um fato antijurdico,
na qual representada pelo confronto entre a vontade do agente e a vontade
expressa na norma.

A doutrina espanhola vem sustentando que no mbito do Direito Administrativo


Sancionador a culpabilidade desempenha uma funo essencialmente preventiva,
com o intuito de evitar o cometimento de novas infraes que possam colocar em
perigo ou lesar os bens e valores juridicamente tutelados.

Assim, para a caracterizao da responsabilidade administrativa a conduta tpica


culpvel pela simples razo de ser atribuvel ao agente por dolo ou culpa, no
importando, como seria prprio no direito penal, em qualquer juzo tico-moral
sobre o comportamento conforme ou no ao ordenamento jurdico.

Em essncia, no h diferenas ontolgicas entre as responsabilidades civil, penal


e administrativa, no que se refere ao requisito da culpabilidade. Inexiste uma culpa
civil, outra penal e outra administrativa, embora, em termos dogmticos ou mesmo
normativos, a culpa possa apresentar determinadas nuances em cada um desses
ramos do Direito.

O pressuposto da culpa a vontade;


No h distino entre a vontade que gera responsabilidade penal ou
responsabilidade administrativa;
Mesmo ato mesma culpa.
Relativamente s sanes, encontram previso no art. 72, da Lei n 9.605/98,
dividindo em:
advertncia;
multa simples;
multa diria;
apreenso de animais, produtos e subprodutos da fauna e da flora,
instrumentos, petrechos, equipamentos ou veculos de qualquer natureza
utilizados na Infrao;
destruio ou inutilizao do produto;
suspenso de venda e fabricao do produto;
embargo de obra ou atividade; demolio de obra;
suspenso parcial ou total de atividades;
restritiva de direitos.
200
Nos termos do 1, do art. 72, se o infrator cometer, simultaneamente, duas
ou mais infraes, as sanes cabveis sero aplicadas de forma cumulativa. A
advertncia, segundo estabelece o 2, poder, em qualquer circunstncia, ser
aplicada sem prejuzo das demais sanes previstas no art. 72.

Art. 72. As infraes administrativas so punidas com as


seguintes sanes, observado o disposto no art. 6:
I - advertncia;
II - multa simples;
III - multa diria;
IV - apreenso dos animais, produtos e subprodutos da fauna
e flora, instrumentos, petrechos, equipamentos ou veculos de
qualquer natureza utilizados na infrao;
V - destruio ou inutilizao do produto;
VI - suspenso de venda e fabricao do produto;
VII - embargo de obra ou atividade;
XIIII - demolio de obra;
IX - suspenso parcial ou total das atividades;
X - (VETADO)
XI - restritiva de direitos.
1. Se o infrator cometer, simultaneamente, duas ou mais
infraes, ser-lhe-o aplicadas, cumulativamente, as sanes a
elas cominadas.
2. A advertncia ser aplicada pela inobservncia das
disposies desta Lei e da legislao em vigor, ou de preceitos
regulamentares, sem prejuzo das demais sanes previstas
neste artigo.
3. A multa simples ser aplicada sempre que o agente, por
negligncia ou dolo:
I - advertido por irregularidades que tenham sido praticadas,
deixar de san-las, no prazo assinalado por rgo competente
do SISNAMA ou pela Capitania dos Portos, do Ministrio da
Marinha,
II - opuser embarao fiscalizao dos rgos do SISNAMA ou
da Capitania dos Portos, do Ministrio da Marinha.
4. A multa simples pode ser convertida em servios de
preservao, melhoria e recuperao da qualidade do meio
ambiente.
5. A multa diria ser aplicada sempre que o cometimento da
infrao se prolongar no tempo.
6. A apreenso e destruio referidas nos incisos IV e V do
caput obedecero ao disposto no art. 25 desta Lei.
7. As sanes indicadas nos incisos VI a IX do caput
sero aplicadas quando o produto, a obra, a atividade ou o
estabelecimento no estiverem obedecendo s prescries
legais ou regulamentares.
8. As sanes restritivas de direito so:
I - suspenso de registro, licena ou autorizao;
II - cancelamento de registro, licena ou autorizao;
III perda ou restrio de incentivos e benefcios fiscais;
IV - perda ou suspenso da participao em linhas de
financiamento em estabelecimentos oficiais de crdito;

201
V - proibio de contratar com a Administrao Pblica, pelo
perodo de at trs anos.

A divergncia acerca da natureza da responsabilidade administrativa, anteriormente


mencionada, reside, em parte, no comando inserto no 3, do artigo em questo.
Isso porque ele exige negligncia ou dolo do agente para a aplicao de multa
simples, quando este, advertido por irregularidades, tenha deixado de san-Ias,
ou quando opuser embarao fiscalizao.

Entendemos, entretanto, tratar-se de exceo regra da responsabilidade


objetiva, na mdia em que as demais espcies de sano no exigem a presena
de um elemento subjetivo da conduta para sua aplicao.

Portanto, pode-se notar uma diferena entre os ilcitos civil, penal e administrativo,
pois esses residem apenas na natureza e na finalidade da consequncia jurdica:

a) responsabilidade civil = compensatria/reparatria;


b) responsabilidade penal = punitiva/expiatria;
c) responsabilidade administrativa = punitiva/preventiva.

Importante!

Os regimes jurdicos relativos ao ilcito penal e ao ilcito administrativo compartem um


mesmo substrato principiolgico e uma substncia comum, constituindo manifestaes
do ius puniendi nico do Estado.
Ou seja, o ius puniendi estatal se subdivide em:
I Direito Penal;
II Direito Administrativo Sancionador.

Os princpios e regras do Direito Penal aplicam-se subsidiariamente no mbito do


Direito Administrativo Sancionador.

Lei n 9.605/98
Art. 79 Aplicam-se subsidiariamente a esta Lei as disposies
do Cdigo Penal e do Cdigo de Processo Penal.

A responsabilidade em Direito , em regra, sempre subjetiva, no correspondendo


ao ideal de justia, em princpio, a imposio a algum de qualquer sorte de
responsabilidade jurdica sem que tenha praticado ou concorrido voluntariamente
para a consecuo da conduta antijurdica.

No possvel punir-se algum que no sabia o que estava fazendo ou, mesmo
sabendo, no podia se comportar de modo diverso, nas circunstncias.

202
Responsabilidade Subjetiva

1. Civil:
1.1. Art. 159 do Cdigo Civil de 1.916;

1.2. Art. 186 c/c art. 927 do novo Cdigo Civil.

Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia


ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilcito.

Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano
a outrem, fica obrigado a repar-lo.
Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano,
independentemente de culpa, nos casos especificados em lei,
ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do
dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.

2. Penal:
2.1. Art. 5, incisos XLV e XLI da CF/1.988 (proibio de que a pena passe da
pessoa do condenado e obrigatoriedade de individualizao da pena);

2.2. Art. 18 do Cdigo Penal: Princpio da Culpabilidade.

Quando a lei deseja excepcionar o regime geral de responsabilidade subjetiva,


ela o diz expressamente, fazendo cessar a necessidade de verificao do dolo
ou da culpa como elementos identificadores da volio do agente e geradores de
responsabilidade jurdica.

Responsabilidade Objetiva

A responsabilidade objetiva ambiental significa que quem danificar o ambiente


tem o dever jurdico de repar-lo. A responsabilidade sem culpa tem incidncia
na indenizao ou na reparao dos danos causados ao meio ambiente e aos
terceiros afetados por sua atividade, como previsto no 1, do artigo 14, da Poltica
Nacional de Meio Ambiente.

1. Civil:

1.1. Art. 21, inciso XXIII, alnea c, da CF/1.988: danos nucleares;

1.2. Art. 37, 6 da CF/1.988: danos causados pelo Estado na prestao de


servios pblicos;

1.3. Art. 4 da Lei n 6.453/1.977: reparao do dano nuclear e a Conveno


Internacional sobre Responsabilidade Civil em Danos Causados por Poluio por
leo, de 1969, preveem a responsabilidade objetiva sem culpa.

203
1.4. Art. 14, 1 da Lei n 6.938/1.981: reparao ou indenizao dos danos
causados ao meio ambiente;

Art. 14. (...)


1. Sem obstar a aplicao das penalidades previstas neste artigo, o poluidor
obrigado, independentemente da existncia de culpa, a indenizar ou reparar os
danos causados ao meio ambiente e a terceiros, afetados por sua atividade. O
Ministrio Pblico da Unio e dos Estados ter legitimidade para propor ao de
responsabilidade civil e criminal, por danos causados ao meio ambiente.

Saiba mais

Quando a Lei inclui a terceiros, afetados por sua atividade segundo Machado (2011)
tornou claro que no meio ambiente esto includos os seres humanos que integram o
prprio meio ambiente e que tenham sido afetados pela atividade degradadora.

1.5. Art. 12 do Cdigo de Defesa do Consumidor: responsabilidade por defeitos do


produto ou servio;

1.6. Arts. 19 e 20 da Lei n 10.308/2.001: dispe sobre a seleo de locais, a


construo, o licenciamento, a operao, a fiscalizao, os custos, a indenizao,
a responsabilidade civil e as garantias referentes aos depsitos de rejeitos
radioativos. Nos depsitos iniciais, a responsabilidade independe de culpa ou
dolo e pertence ao titular de autorizao para operar a instalao. Nos depsitos
intermedirios e finais, a responsabilidade tambm objetiva, porm a cargo da
CNEN.

2. Administrativa:

2.1. Art. 136, do Cdigo Tributrio Nacional: a responsabilidade por infraes da


legislao tributria independe da inteno do agente. A doutrina tem afirmado,
no entanto, que o mencionado dispositivo apenas dispensa o dolo (inteno do
agente), sendo suficiente a conduta culposa para que surja a responsabilidade do
agente.

2.2. Art. 20, da Lei de Defesa da Concorrncia: constituem infrao da ordem


econmica, independentemente de culpa, os atos sob qualquer forma manifestados
que produzam os efeitos previstos na lei, ainda que no sejam alcanados. As
hipteses previstas na lei parecem apenas dispensar o dolo, exigindo a conduta
ao menos culposa.

No caso, porm, da responsabilidade administrativa ambiental, bem como ao


contrrio da responsabilidade de natureza civil consagrada no art. 14, 1, da Lei
n 6.938/1.981, no s inexiste qualquer ressalva legal, quanto, pelo contrrio, o
204
carter subjetivo expressamente reafirmado pela prpria Constituio da
Repblica e pela legislao federal.

Constituio da Repblica

Art. 225 (...)


3: As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio
ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas,
a sanes penais e administrativas, independentemente da
obrigao de reparar os danos causados.

Lei n 9.605/1.998

Art. 3. As pessoas jurdicas sero responsabilizadas


administrativa, civil e penalmente conforme o disposto nesta Lei,
nos casos em que a infrao seja cometida por deciso de seu
representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado, no
interesse ou benefcio da sua entidade.
Pargrafo nico. A responsabilidade das pessoas jurdicas no
exclui a das pessoas fsicas, autoras, coautoras ou partcipes do
mesmo fato.

Art. 70. Considera-se infrao administrativa ambiental toda


ao ou omisso que viole as regras jurdicas de uso, gozo,
promoo, proteo e recuperao do meio ambiente.

A atividade poluente acaba sendo uma apropriao pelo poluidor dos direitos de
outrem, pois na realidade a emisso poluente representa um confisco de direito de
algum em respirar ar puro, beber gua saudvel e viver com tranquilidade. Por
isso, imperioso que se analisem oportunamente as modalidades de reparao
do dano ecolgico, pois muitas vezes no basta indenizar, mas fazer cessar a
causa do mal.

A responsabilidade objetiva ambiental significa que quem danificar o ambiente


tem o dever jurdico de repar-lo. No interessa que tipo de obra ou atividade seja
exercida pelo que degrada, pois no h necessidade de que ela apresente risco
ou seja perigosa.

O problema da responsabilizao da pessoa jurdica o mesmo para os ilcitos


civis, penais e administrativos.

205
Figura 3: Personificao

Cdigo Civil de 1.916


Art. 20. As pessoas jurdicas tm existncia distinta da dos seus
membros.

Novo Cdigo Civil


Art. 47. Obrigam a pessoa jurdica os atos dos administradores,
exercidos nos limites de seus poderes definidos no ato
constitutivo.

Se a evoluo para a teoria da realidade h muito superou as resistncias


aceitao da responsabilidade civil da pessoa jurdica, fora de dvida que no
pode haver obstculos ao sancionamento administrativo e at mesmo penal dos
entes morais.

Culpabilidade - Pessoa Jurdica

Figura 4: Culpabilidade de pessoa fsica

206
O art. 3, da Lei n 9.605/1.998, no diz que a pessoa jurdica pode ser autora
material de infrao administrativa ou de crime. Apenas prev que ela por eles
responsvel.

A culpabilidade da pessoa jurdica reflexo do elemento subjetivo buscado na


conduta e na vontade de seus rgos.

So consequncias da natureza subjetiva da responsabilidade administrativa


ambiental:
1. aceitao de excludentes de causalidade e escusativas de responsabilidade
jurdica: caso fortuito e fora maior;
2. aceitao de causas excludentes de culpabilidade, principalmente o erro de
tipo e o erro de proibio.

A responsabilidade civil por danos ao meio ambiente, que no se confunde com


a responsabilidade penal nem com a administrativa, pode ser definida como a
obrigao de reparar danos ambientais causados a terceiros em decorrncia de
comportamentos comissivos ou omissivos, materiais ou jurdicos, lcitos ou ilcitos.
Art. 21. Compete Unio:
XXIII...
c) a responsabilidade civil por danos nucleares independe da
existncia de culpa.

Art. 225. (...)


3 - As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio
ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas,
a sanes penais e administrativas, independentemente da
obrigao de reparar os danos causados.

Dever de reparar pecuniariamente ou de promover a recuperao em espcie dos


danos causados ao meio ambiente, que incide sobre qualquer pessoa fsica ou
jurdica que cause degradao ou poluio ambiental art. 14, 1 da Lei Federal
n 6.938, de 31.08.81: o poluidor obrigado, independentemente da existncia de
culpa, a reparar os danos causados ao meio ambiente.

Assim, quem causa danos ao meio ambiente tem o dever jurdico de repar-los,
independente de ter agido com dolo ou culpa, sendo suficiente, para que surja
esta obrigao, a existncia de nexo de causalidade entre a ao e o resultado.

A lei no confere o dever de reparao de danos futuros e eventuais. A


responsabilidade pressupe o dano, que deve estar configurado, o que no
elide o dever de evit-lo, seguindo as medidas de mitigao e preveno do
impacto ambiental exigidas em lei e em regulamentos administrativos pertinentes.
Obrigao de reparar, contudo, s surge de um dano ambiental atual ou passado.
A reparao envolve danos morais e patrimoniais.

207
Os danos ambientais podem ser classificados quanto amplitude, ao interesse
dos envolvidos, interesses objetivados e extenso do ano.

Quanto amplitude do bem tutelado, ele dividido em:


dano ambiental stricto sensu ou ecolgico (elementos naturais dos
ecossistemas);
dano ambiental lato sensu (abrange todos os componentes do ambiente,
inclusive aspectos naturais);
dano ambiental de carter individual ou pessoal (reflexo, ricochete ou por
intermdio do meio ambiente suportado pela pessoa ou seus bens).

Quanto ao interesse envolvido, classificado em:


dano de reparabilidade direta (referente a interesses individuais lesados por
reflexo);

dano de reparabilidade indireta (referente a interesses difusos e coletivos).

Quanto extenso do dano:


dano ambiental patrimonial (indenizao/recuperao do bem lesado);
dano ambiental extrapatrimonial (leso moral ambiental).

Quanto aos interesses objetivados, dividido por:


de interesse da coletividade (relativo ao macrobem ambiental);
de interesse individual (relativo ao microbem ambiental, por reflexo);
de interesse subjetivo individual fundamental (atravs da ao popular).

necessrio provar que foi de uma determinada atividade desenvolvida pelo


possvel responsvel que decorreu o dano a ser reparado. Pela responsabilidade
objetiva, h a necessria adaptao do nexo causal, que no mais o lao de
causa e efeito entre o fato e o dano, mas entre a atividade e o dano.

Poluidor a pessoa fsica ou jurdica, de direito pblico ou privado, responsvel,


direta ou indiretamente, por atividade causadora de degradao ambiental (cf. art.
3, inciso IV da Lei n 6.938/1.981).

A lei definiu claramente quem seja o autor do evento danoso, distanciando-se da


disciplina tradicional da responsabilidade civil apenas por considerar aquele que
indiretamente contribuiu para o dano ambiental.

H, ainda, a possibilidade de o dano ter sido causado por mais de um poluidor.


Neste caso, h a aplicao da soluo oferecida pela segunda parte do art.
1.518 do Cdigo Civil de 1.916, que reputa todos os causadores responsveis
solidariamente pela reparao. Ou seja, em caso de mais de um poluidor, qualquer
um deles pode ser demandado para reparar integralmente o dano sofrido.

208
As consequncias da adoo do sistema de responsabilidade civil objetiva por
dano ambiental:
dispensa do elemento subjetivo;
irrelevncia da regularidade do empreendimento;
inaplicabilidade de causas de excluso de causalidade e responsabilidade.

Os atentados ecolgicos so, em geral, irreversveis. Muitas vezes, as sanses


civis e administrativas no se mostram suficientes para coibir as agresses ao
meio ambiente.

A luta na defesa do meio ambiente tem encontrado no Direito Penal um de seus


mais significativos instrumentos. O estigma de um processo penal gera efeitos
que as demais formas de represso no alcanam. So tantas as agresses ao
meio ambiente que, segundo o entendimento de muitos, somente com a aplicao
de sano penal, conseguir-se- refre-las.

Os pases normatizam os crimes ambientais, basicamente, de trs formas distintas:


1. introduo dos tipos penais no Cdigo Penal. Ex.: Portugal, Espanha,
Mxico, Bolvia;
2. legislao dispersa em vrios textos legais. Ex.: Itlia, EUA, Brasil, antes
da 9605/98;
3. edio de uma lei especfica, ou geral, para os delitos ambientais. Ex.:
Venezuela (Lei de 1.992) e Brasil aps a Lei 9.605/98.

No mbito jurisdicional, um Tribunal Internacional do Meio Ambiente o grande


projeto de muitos internacionalistas, como o juiz Amadeu, da Suprema Corte
Italiana, para quem a extraordinria gravidade, complexidade e globalizao dos
danos ambientais e das crises ecolgicas impe escolhas claras e responsveis,
porque est em jogo a sobrevivncia da vida sobre a Terra.

A responsabilidade civil da pessoa jurdica inegvel, discute-se a responsabilidade


penal das empresas, que em regra so as que mais danos causam ao meio
ambiente. Existem, basicamente, duas posies no direito comparado: a primeira
orientao de sancionar penalmente as pessoas jurdicas que se imps na
Inglaterra, Frana, EUA, Canad, Austrlia, Holanda etc.; a segunda orientao
de acentuar a impossibilidade da responsabilidade penal das pessoas jurdicas,
como em Portugal, Alemanha, Espanha, Itlia etc.

Observa o desembargador do TJRS, Eldio Lecey a existncia de trs modelos


legislativos: o primeiro o dos pases que aceitam a responsabilidade penal da
pessoa jurdica, sem maiores indagaes, por exemplo os EUA; o segundo o
dos pases que a repelem, por exemplo, a Itlia; terceiro, adotado pelo Brasil,
admite a responsabilidade, mas condicionada determinadas situaes definidas
pelo legislador.

209
O tipo penal ambiental um dos aspectos que tm merecido a maior parte das
crticas dos juristas. E isto facilmente compreensvel. Quem sabe o que
importante para a preservao de um ambiente sadio so os cientistas, professores
e tcnicos dos rgos ambientais, que efetivamente acompanham os resultados
de uma poltica ambiental mal conduzida.

Uma das ocorrncias a norma penal em branco, isto , aquela que depende de
uma complementao normativa prvia para a sua tipificao adequada. A Lei
9.605/98, base do ordenamento ambiental penal, foi prdiga no emprego desta
tcnica. O comportamento proibido vem enunciado de forma vaga, clamando
por complementao ou integrao atravs de outros dispositivos legais ou atos
normativos extravagantes. Ex.: art. 29, 4, incisos I e VI; art. 34, caput e par. n.,
incisos I e II; art. 35, incisos I e II; art. 36; art. 37; art. 38; art. 45; art. 50; art. 56;
art. 62.

Outra ocorrncia a de tipo penal aberto, que so aquelas que no apresentam


uma descrio; a existncia tpica completa, exigindo que seja realizada,
pelo julgador, uma atividade valorativa. Por fora do princpio da legalidade ou
da reserva legal, CP art. 1, a norma penal deve descrever, por completo, as
caractersticas do fato, a fim de que o agente possa defender-se. Em matria de
direito penal ambiental, isto nem sempre possvel. que as condutas lesivas
ao meio ambiente, no permitem, na maioria das vezes, uma descrio direta e
objetiva. Observa-se que o mesmo se passa em outros pases: Colmbia, Canad
etc.

Nos crimes ambientais, o bem jurdico precipuamente protegido o meio ambiente


em sua dimenso global.

Na formulao dos tipos penais, no pode o legislador perder a perspectiva


eminentemente preventiva que embasa todo o direito ambiental. isso que
justifica a tendncia da moderna cincia penal em conceber o crime ecolgico,
cada vez mais, com o crime de perigo. Nessa linha, procurou o legislador de 1.998
desenhar tambm os tipos de perigo, especialmente de perigo abstrato, para os
quais suficiente a mera probabilidade de dano.

Os crimes ambientais so crimes de dano e de perigo (concreto ou abstrato). De


modo geral, os crimes de perigo abstrato so associados a uma norma penal em
branco.

At a edio da Lei 9.605/98, basicamente, puniam-se os crimes ambientais


dolosos. Assim, andou bem o legislador ao formular, em vrios artigos, tipos
penais sob a modalidade culposa, visando diminuir a impunidade que at ento
era a regra. Segundo a Lei 9.605/98, a modalidade culposa aparece, por exemplo,
nos tipos descritos nos artigos 38, 40, 41, 49, 54, 56, 62, 67, 68 etc.

H os sujeitos ativos e o passivo.

210
So sujeitos ativos :
a) Doutrina Penal Tradicional: quem pratica a figura tpica descrita na lei. o
homem, a criatura humana, isolada ou associada, isto , por autoria singular
ou coautoria. S ele pode ser agente ou autor do crime.
b) Doutrina da desconsiderao da personalidade jurdica: esboada nas
jurisprudncias Inglesa e Norte-Americana, conhecida no Direito Comercial
como a doutrina da desconsiderao da personalidade jurdica. O propsito
dessa doutrina demonstrar que a personalidade jurdica no constitui um
direito absoluto, posto que, pode e deve ser contido pela teoria da fraude contra
credores e pela teoria do abuso do direito (RT 410, pgs. 12 a 24).
c) Desconsiderao da personalidade jurdica no CDC, art. 28: de elaborao
recente no Brasil, a desconsiderao da personalidade jurdica uma das
mais expressivas tendncias experimentadas pelo Direito, neste ltimo quartel
do sculo XX. Verifica-se, como tendncia crescente, em nosso direito, a
possibilidade de desfazer o mito da intangibilidade da pessoa jurdica, sempre
que for usada para acobertar a fraude lei ou abuso das formas jurdicas.
d) Desconsiderao da personalidade jurdica na lei 9.605/98, art. 4: a lei 9.605/98,
em seu art. 4, acolheu os postulados da desconsiderao da pessoa jurdica
sempre que sua personalidade for obstculo ao ressarcimento dos prejuzos
causados qualidade do meio ambiente.

Nos delitos ambientais, o sujeito passivo direto ser sempre a coletividade por ser
o bem ou interesse tutelado, considerado de uso comum do povo. o que dispe
o art. 225 da CF. No entanto, nada impede que um delito tenha dois ou mais
sujeitos passivos. Em um crime ambiental, muitas vezes isso acontecer.

A responsabilidade penal resulta de um processo poltico de escolha de quem


deve suportar a pena imposta pela violao da norma penal.

A natureza jurdica da ao penal no difere daquela da ao civil; na verdade,


a diferena entre o ilcito penal e o ilcito civil repousa na natureza da sano.
Quando ocorre um crime,surge o direito subjetivo de punir, o qual mais que o
dever de punir, embora no seja ilimitado, pois para exerc-lo, necessrio que
haja processo e julgamento.

A responsabilidade penal, isto , a obrigao que o autor de um ilcito ter que


suportar em relao s consequncias penais de sua conduta, no sistema jurdico
brasileiro, , de regra, atribuda s pessoas naturais.

Entretanto, a Constituio Federal de 1998, no 3, do art. 225, expressamente,


disps que "as condutas e as atividades consideradas lesivas ao meio ambiente
sujeitaro aos infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanses penais e
administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados".

As pessoas jurdicas sero responsabilizadas administrativa, civil e penalmente,


nos casos em que a infrao seja cometida por deciso de seu representante
211
legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado, no interesse ou benefcio de sua
entidade.

Alguns pontos contra:


Alemanha (Von Beling), Espanha (Muoz Conde), Itlia (Francesco Carrara),
Argentina (Zaffaroni), Chile (Luis Conseo), Brasil (Nelson Hungria, Heleno
Fragoso, Magalhes Noronha, Pierangelli, Mirabete, Alberto Silva Franco,
Bittencourt, Luiz Rgis Prado).

Principais argumentos: a polmica sobre a responsabilidade penal das pessoas


jurdicas apresenta inmeros problemas, dentre os quais se podem destacar,
como principais, os seguintes:
a) as questes de poltica criminal;
b) o problema da incapacidade de ao;
c) a incapacidade de culpabilidade;
d) o princpio da personalidade da pena;
e) as espcies ou natureza das penas aplicveis s pessoas jurdicas.

Alguns pontos a favor:


Alemanha (Franz Von Liszt), Frana (Aquiles Mestre), Brasil (dis Milar, Paulo
Affonso Leme Machado, Paulo Jos da Costa Jr., Vladimir e Gilberto Passos de
Freitas, Damsio, Joo Marcelo Arajo Jr., Srgio Salomo).
Principais argumentos: de ver-se que a Constituio Federal de 1.988, em seu art.
225, 3, determina que a legislao ordinria estabelea a punio da pessoa
jurdica nos atos cometidos contra o meio ambiente. Embora haja controvrsia
quanto ao contedo do texto de reconhecer que deixa margem admisso da
responsabilidade penal da pessoa jurdica. Em suma, alterando a posio anterior,
hoje reconhecemos invencvel a tendncia de incriminar-se a pessoa jurdica
como mais uma forma de reprimir a criminalidade.

O Prof. Miguel Reali Jnior, em artigo publicado na RF 345/121, assevera que a


Lei 9605/98 destituda de tcnica jurdica, afronta a tradio do nosso direito e
que, ao estabelecer a responsabilidade penal da pessoa jurdica, absolutamente
inconstitucional. Utilizando-se da interpretao histrica da constituio, destaca
a supresso, durante o processo constituinte da expresso criminal do contedo
do Art. 173 da CF/88, que estabelece a responsabilidade da pessoa jurdica
nos crimes financeiros; para concluir que o 3, do Art. 225, da CF/88, deve
ser interpretado no sentido de que as pessoas fsicas ou jurdicas sujeitam-se,
respectivamente a sanes penais e administrativas. No campo da interpretao
sistemtica, o autor anota que falta pessoa jurdica capacidade criminal.

A viso do Prof. Miguel Reale Jnior basicamente a mesma defendida por Luiz
Regis Prado e Maurcio Zanoide de Moraes, no sentido de que falta pessoa
jurdica capacidade criminal, pois se a ao delituosa se realiza com o agente
realizando uma vontade em direo ao descumprimento de um valor cuja
positividade a lei penal impe, se uma deciso em que existe um querer, e um
212
querer valorativo, v-se que a pessoa jurdica no tem essa capacidade do querer
dotado dessa postura axiolgica negativa.

A Constituio Federal estabelece que a pena no passar da pessoa do


condenado (inc. XIV, do Art. 5) e o inciso seguinte diz que a lei individualizar
a pena. A individualizao da pena feita com base na culpabilidade. Esta
significa o quanto de reprovao, de censurabilidade merece a conduta, sendo
absolutamente incongruente com a admisso da pessoa jurdica como agente de
delitos. Portanto, h uma incapacidade penal da pessoa jurdica, que a anlise
sistemtica do texto constitucional torna evidente.

Some-se ainda que o legislador brasileiro copiou o francs, sem, contudo, fazer as
adaptaes necessrias no mbito do processo penal. Na Frana, houve prvia Lei
de Adaptao, com dispositivos penais e processuais penais, alm de disciplinar
a execuo das penas aplicadas pessoa jurdica, questes no enfrentadas
no Brasil, onde todo o processo penal se rege tendo em vista a pessoalidade do
agente.

3.3. Lei de crimes ambientais


A destruio do ambiente constitui, sem nenhuma dvida, um dos mais ingentes
problemas que a humanidade tem deparado na segunda metade do sculo XX,
cuja gravidade de todos conhecida, pelo que representa para a vida e para a
prpria sobrevivncia do homem.

O informe sobre a Situao Social no Mundo, da Organizao das Naes Unidas,


de 1982, destacou que h algumas grandes esferas de preocupao que so
comuns a todos os pases, tais como a contaminao que alcana nveis perigosos
na gua, no ar, no solo e nos seres vivos; a necessidade frequentemente urgente
de conservar os recursos naturais no renovveis; as possveis perturbaes do
equilbrio ecolgico da biosfera, emergente da relao do homem com o meio
ambiente, e as atividades nocivas para a sade fsica, mental e social do homem
no meio ambiente por ele criado.

A questo ambiental emerge, portanto, no terreno poltico-econmico e da prpria


concepo da vida do homem sobre a Terra.

Destarte toda poltica ambiental deve procurar equilibrar e compatibilizar as


necessidades de industrializao e desenvolvimento com as de proteo,
restaurao e melhora do ambiente.

A competncia legislativa concorrente dos Estados e do Distrito Federal em matria


ambiental (Art. 24, Inc VI da CF/88) no pode violar os limites constitucionalmente
definidos (Art. 22, Inc I, CF). O legislador estadual ou distrital no poder definir
crimes, estabelecer penas ou seus consectrios. Poder, por exemplo, produzir
um ordenamento que venha completar normas penais em branco de nvel federal,
porm lhe vedado criminalizar ou punir penalmente condutas que considere
213
indesejveis. Poder, outrossim, definir sanes no penais ( administrativas ou
civis), mas nunca ter como crime aquilo para o qual o legislador da Unio restou
silente.

A compatibilizao exegtica dos dois dispositivos constitucionais supra indicados


aponta, portanto, para a incompetncia absoluta do legislador estadual ou distrital
para estabelecer figuras penais ou seus corolrios; essa matria de competncia
exclusiva da Unio.

Primeiramente, convm observar que a Lei 9605/98 buscou dar um tratamento


penal unvoco matria, aglutinando os vrios elementos que compem o meio
ambiente, em favor de uma harmonizao das normas incriminadoras e de suas
respectivas penas.

oportuno ressaltar o seu carter altamente criminalizador, visto que erige


categoria de delito uma grande quantidade de comportamentos que, a rigor,
no deveriam passar de meras infraes administrativas ou, quando muito, de
contravenes penais.

Na verdade, de acordo com a doutrina majoritria, a Lei 9605/98 trata-se de uma lei
de natureza hbrida em que se misturam contedos dspares-penal, administrativo,
internacional, e em que os avanos no foram propriamente significativos.

As leis criminais ambientais brasileiras pretritas, em parte vigorantes, constituam-


se em verdadeira catstrofe (prolixas, casusticas e tecnicamente imperfeitas), da
a esperana de que esta lei viesse a modificar o quadro legislativo existente, o que
no ocorreu at porque o legislador de 1998 foi prdigo em se utilizar de conceitos
amplos e indeterminados, muitas vezes eivados de impropriedades tcnicas,
lingusticas e lgicas, permeados por clusulas valorativas e, frequentemente,
vazadas em normas penais em branco (Artigos 34,38,40,45,60 etc.), com
excessiva dependncia administrativa. Merece ser lembrado que aqueles crimes
ou contravenes que no tenham sido expressamente revogados pela Lei
9605/98, permanecem vigentes em nosso ordenamento jurdico positivo.

A Lei 9605/98 tem como inovaes marcantes a no utilizao do encarceramento


como norma geral para as pessoas fsicas criminosas, j que a maioria das penas
restritivas de liberdade podem ser substitudas nos termos do Art. 7 da referida
lei por penas restritivas de direito; alm da responsabilizao penal das pessoas
jurdicas, assunto de grandes discusses doutrinrias.

O acolhimento da responsabilidade penal da pessoa jurdica na Lei 9605/98


mostra que houve atualizada percepo do papel das empresas no mundo
contemporneo. Nas ltimas dcadas, a poluio, a degradao, o desmatamento
intensivo, a caa e a pesca predatria no so mais praticados s em pequena
escala. O crime ambiental principalmente corporativo.

214
Vrios autores, a exemplo de Walter Claudius Rathemburg, Luiz Flvio Gomes,
Ada Pellegrini, defendem a responsabilidade penal da pessoa jurdica e, portanto,
a constitucionalidade do Art. 3 da Lei 9605/98, apontando em linhas gerais que
responsabilidade criminal dos entes coletivos releva-se, assim, como forma de
melhor conferir eficcia ao direito penal, que no tem atingido todos os agentes
da prtica delituosa, em especial aqueles que, com seu poder e estrutura,
cometem crimes mais facilmente. imposio de uma nova realidade de justia,
conclamada nos mais variados sistemas jurdicos, pelo reconhecimento da fora
social e econmica dos grupamentos.

Conservar-se s a responsabilidade da pessoa fsica


Conditio sine qua non frente aos crimes ambientais aceitar a imprestabilidade
uma expresso ou a inutilidade do Direito Penal para colaborar na
oriunda do latim que
pode ser traduzida
melhoria e recuperao do meio ambiente.
como sem a qual no
pode deixar de ser. Depreende-se do art. 3 a responsabilizao penal da
pessoa jurdica o seguinte:
Substratum humanus
Fundamento humano
a) existncia de infrao penal;
b) cometida por deciso do representante legal ou
contratual da pessoa jurdica ou de seu rgo colegiado;
c) no interesse ou benefcio da sua entidade. Desse modo, fica assentada,
quanto autoria, a necessidade de conduta punvel, realizada por ato
decisrio e autor qualificado (rep. legal ou contratual ou rgo colegiado),
no sendo cingida a figura do empregado subalterno ou do preposto, sem
nenhum poder de deciso.

O termo, pessoa jurdica, deve ser entendido em sentido lato; isso significa que,
exceo do Estado em si, qualquer pessoa jurdica de direito pblico ou de direito
privado pode ser responsabilizada, mesmo porque a lei no faz distino alguma.
Ipso jure, convm destacar, como conditio sine qua non da responsabilidade penal
da pessoa jurdica, uma pessoa fsica (ou um grupo de pessoas); isso quer dizer:
h de se pressupor necessariamente um substratum humanus, que encarna a
pessoa jurdica, intervindo por ela e em seu nome. Tambm os elementos objetivos
e subjetivos integradores de determinada infrao penal-imputada pessoa moral-
dizem respeito, na verdade, ao ser humano pessoa natural.

Por fim, importante salientar que para que se caracterize a responsabilidade


penal da pessoa jurdica indispensvel que o agente (resp. legal ou contratual,
ou rgo colegiado) pratique a infrao penal sempre no interesse (vantagem
de qualquer natureza-poltica, moral etc.) ou benefcio (favor, ganho, proveito
econmico) da pessoa jurdica.

As normas gerais de aplicao da pena esto contidas nos artigos 6 ao 2.

Art. 6 Estabelece as regras pelos quais deve se basear o julgador para individualizar
a pena, conforme o princpio constitucional da pena (art. 5, XLVI. CF )

215
Gravidade do fato, motivos da infrao e consequncias para a sade
pblica;
Antecedentes do infrator quanto ao cumprimento da legislao ambiental;
Situao econmica do infrator
O contido no Art. 6 no suficiente para a real determinao da pena,
devendo-se recorrer ao Art. 59, do Cdigo Penal, subsidiariamente.

Art. 7 Trata das penas restritivas de direito


Diversamente do Cdigo Penal (Art. 44 I), determina que as penas restritivas de
direitos substituem as penas privativas de liberdade inferiores a 4 anos, enquanto
o CP s admite tal substituio para as penas privativas de liberdade inferiores a
1 ano.

Art. 16 Sursis Suspenso Condicional da Pena


Pelo art. 16, o requisito objetivo da quantidade da pena para a aplicao suspenso
condicional da pena tornou-se mais elstico em relao aos crimes ambientais,
isto , condenao pena privativa de liberdade no superior a trs anos, portanto
um ano alm do previsto do Cdigo Penal. Todavia diante do silncio no que toca
ao prazo de suspenso da pena, depreende-se seja de 2 a 4 anos.
Art. 14 e 15 Tratam das circunstncias, atenuantes ( baixo grau de instruo do
infrator, arrependimento do infrator, manifestado pela espontnea reparao do
dano) e agravantes (reincidncia nos crimes de natureza ambiental, ter cometido
o crime em domingos e feriados).

Art. 18 Clculo da pena de multa


Ser calculada segundo os critrios do Cdigo Penal, porm se revelar-se ineficaz,
ainda que aplicada no valor mximo, poder ser aumentada at 3 vezes, tendo em
vista o valor da vantagem econmica auferida.

Art. 21 a 24 Tratam das penas que podem ser aplicadas isolada, cumulativa ou
alternativamente s pessoas jurdicas. So elas:
multa;
restritivas de direito;
prestao de servio comunidade.

Crtica ao sistema de imposio de penas s pessoas jurdicas:


a parte especial no dispe de penas destinadas s pessoas jurdicas no
tipo incriminador;
excessivo poder discricionrio do julgador;
integrao da parte geral com a especial (muito subjetivo).

O instituto jurdico da transao penal (Art. 76 da Lei 9099) foi incorporado em sua
inteireza pelo Art. 27, da Lei 9605/98, qual acrescentou ao contido no 2, do

216
citado art. 76, a condio de haver prvia composio do dano ambiental, salvo no
caso de comprovada impossibilidade.

O Art. 28 trata do instituto da suspenso condicional do processo definido no


Art. 89 da lei 9099/95, nos crimes ambientais, com as alteraes e adequaes
estabelecidas pela prpria lei 9605/98, que so:
extino da punibilidade previsto no 5, aps laudo de constatao de
reparao do dano ambiental, salvo comprovada impossibilidade;
possibilidade de prorrogao da suspenso quando o laudo apontar que
no foi completa a reparao, no perodo estabelecido;
no perodo de prorrogao no se aplicam as medidas ou condies previstas
no 2 do Art. 89 (proibio de frequentar determinados lugares etc.);
nova prorrogao, caso o laudo no reconhea a reparao do dano no
perodo de prorrogao anterior;
decorrido o ltimo prazo a extino da punibilidade depender de laudo
de constatao que comprove que o acusado tomou as providncias
necessrias reparao integral do dano.

Os crimes ambientais, segundo a Lei 9.605/98, so:


1. crimes contra a fauna (Arts. 29 a 37);
2. crimes contra a flora (Arts. 38 a 53);
3. crimes relativos poluio e outros (Arts. 54 a 61);
4. crimes contra o ordenamento urbano e o patrimnio cultural (Arts. 62 a 65);
5. crimes contra a administrao ambiental (Arts. 66 a 69).

Anteriormente vigncia da Lei 9605/98, os ilcitos penais praticados contra


a fauna estavam contemplados na Lei de Contravenes Penais e nas Leis
5197/67, 7643/87 e 7679/88. A Lei 9605/98, entretanto, no logrou revogar todos
os tipos existentes para reorganiz-los em um texto nico e sistemtico, de modo
que apenas aqueles dispositivos expressa ou tacitamente revogados deixam de
vigorar em funo de nova previso na Lei 9605/98.

Os crimes contra a fauna esto tipificados nos artigos 29 ao 37, da Lei 9605/98, de
modo que abordaremos apenas o que achamos mais importantes:

Art. 29 Matar, perseguir, caar, apanhar, utilizar espcies da fauna


silvestre.....
Bem Jurdico: O meio ambiente, em especial, a fauna silvestre,
representada pelos animais de quaisquer espcies, em qualquer fase
do seu desenvolvimento e que vivem naturalmente fora do cativeiro,
sejam nativos ou em rota migratria. Segundo Luiz Regis Prado, a fauna
silvestre, a teor do Art. 1 da Lei 5197/67, propriedade do Estado. Sendo
assim no foi includa entre os bens da Unio. Portanto, no constitui seu
domnio patrimonial de que ela possa gozar e dispor.
217
- Sujeitos: ativo qualquer pessoa /passivo a coletividade
Tipo objetivo: As condutas tpicas alternativas (matar, perseguir, capar,....).
Os objetos materiais das condutas alternativamente incriminadas so as
espcies de fauna silvestre, nativos ou em rota migratria.
Tipo subjetivo: O dolo
Classificao: Crime de ao mltipla ou de contedo variado; material
comum, instantneo e comissivo.

Art. 32 Praticar ato de abuso, maus tratos, ferir..., animais silvestres,


domsticos ou domesticados, nativos ou exticos.
Bem jurdico: O meio ambiente, enfocando-se particularmente a fauna
silvestre, domstica ou domesticada.
O presente artigo revogou de forma tcita a contraveno insculpida no
Art. 64, da LCP.

Art. 33 Provocar, pela emisso de efluentes ou carreamento de materiais,


o perecimento de espcimes da fauna aqutica existentes em rios, lagos,
audes...
Bem Jurdico: O meio ambiente, em particular, a fauna ictiolgica existente
em guas jurisdicionais brasileiras.
O inciso III consigna normal penal em branco
O Art. 33 revogou tacitamente o disposto no Art. 27, 2, da Lei 5197/67
indispensvel a realizao de percia nos animais mortos a fim de se
demonstrar o nexo de causalidade entre seu perecimento e a emisso de
efluentes ou carreamento de materiais.
Tipo subjetivo: O dolo, consistente na conscincia e vontade de realizar o
tipo objetivo

Arts. 34 e 35 Tratam de crimes relacionados com a pesca.


O decreto 221/67 dispe sobre a Proteo e Estmulos Pesca e d
outras providncias
Tipo subjetivo: O dolo
O Art. 35 revogou de forma tcita o Art. 8, da Lei 7679/88
No caso do Art. 35, caso se verifique perigo integridade de fsica, vida,
ou ao patrimnio de outrem, configura-se o delito acostado no Art. 251,
do Cdigo Penal.

Art. 37 Elenca as causas de excluso da ilicitude da conduta, dispondo que no


constitui crime o abate de animal, quando realizado: I em estado de necessidade,
para saciar a fome do agente ou de sua famlia; II para proteger lavouras e da
ao predatria ou destruidora de animais, desde que legal e expressamente

218
autorizado pela autoridade competente; III Vetado; IV por ser nocivo o animal,
desde que caracterizado pelo rgo competente.

Aplicam-se aos tipos penais especiais referentes aos crimes contra e fauna, os
dispositivos de parte geral, no que couber, referentes suspenso condicional da
pena, suspenso condicional do processo, clculo da pena de multa etc.

Os crimes contra a flora esto arrolados nos artigos 38 a 53 da Lei 9605/98.


Nesta seo esto tipificados diversos delitos contra a flora, os quais revogaram
tacitamente o Art. 26 e suas alneas, com exceo das alneas e, l e m, do
Cdigo Florestal (Lei 4771/65).

Art. 38 Destruir ou danificar floresta de preservao permanente...


Admite a conduta culposa.
Sujeitos: ativo qualquer pessoa, fsica ou jurdica, sem restries,
inclusive o proprietrio ou possuidor da rea coberta pelas formaes
florestais. Sujeitos passivos materiais so a coletividade e, de forma
indireta, o proprietrio ou possuidor da referida rea.
Trata-se de norma penal em branco.
Art. 41 Provocar incndio em mata ou floresta
Admite a conduta culposa.
Se o agente faz o fogo, por qualquer modo, em lavoura ou pastagem,
sem tomar as precaues adequadas, responde pelo delito ancorado no
Art. 250, 1, II, h, Cdigo Penal, visto que o Art. 41 versa apenas sobre
mata ou floresta.
Para hiptese de poluio atmosfrica oriunda de queimada, com
resultados lesivos sade humana, aos animais e flora, deve-se se
aplicar o Art. 54 da Lei 9605/98.
Se o agente faz fogo, por qualquer modo, em floresta e demais formas de
vegetao, sem tomar as precaues adequadas (queima controlada ou
queimada), responde pela contraveno penal nsita na alnea e do Art.
26 do Cdigo Florestal, e no pelo delito de incndio doloso ou culposo
(Art. 250, CP), desde que no haja risco coletividade. Caracteriza-
se de outro lado, o delito insculpido no Art. 41, da Lei 9605/98, quando
do incndio no advier perigo incolunidade pblica, visto que aquele
dispositivo tutela o ambiente, resguardando a integridade das matas
e florestas. Se o fogo, porm, for provocado em lavoura ou pastagem,
poder incorrer o agente nas penas do Art. 250 do CP, j que o Art. 41, da
Lei dos Crimes Ambientais, refere-se to somente s matas e florestas.

Art. 52 Penetrar em Unidades de Conservao conduzindo substncias ou


instrumentos prprios para caa ou para explorao de produtos ou subprodutos
florestais, sem licena da autoridade competente.
Bem Jurdico: a preservao do ambiente, particularmente no que toca
integridade da flora e fauna existente nas Unidades de Conservao.

219
Tipo Objetivo: a conduta punida consiste em penetrar em Unidades de
Conservao conduzindo substncias... Penetrar significa adentrar,
transpor, invadir. A lei no exige a caa ou explorao de produtos. Trata-
se, pois, de infrao de perigo, no se exigindo nenhum material.
Unidades de Conservao definidas no Art. 40, 1, e 40-A, 1.

Tambm se aplicam aos crimes em espcie contra a fauna, as regras gerais


previstas na parte geral da Lei 9605/98. Assim como os dispositivos previstos
na Parte especial que trata dos crimes contra a fauna e de poluio, tambm
existem nos crimes contra a flora, vrias normas penais em branco, que carecem
do complemento de outra norma integrando a definio do delito.

A sade humana, os animais e a flora foram protegidos com intensidade diferente


no Art. 54. Este artigo pode ser analisado em duas partes. A primeira parte descreve
crime de resultado e crime de perigo. crime causar poluio em nveis tais que
resultem danos sade humana, como, tambm, crime causar poluio que
possa resultar danos sade humana. Segunda parte do Art. 54 considera crime
causar poluio em nveis que provoquem a mortandade de animais ou a destruio
significativa da flora. Nessa segunda parte no ficou considerado o crime de perigo
e excluiu-se a fauna aqutica, j protegida no Art. 33.

Apesar da valorizao que a lei conferiu autorizao, licena e permisso e


suas exigncias, a tipificao do Art. 54 no ficou condicionada ao descumprimento
das normas administrativas. As normas administrativas ambientais federais e
estaduais sero levadas em conta para caracterizar o comportamento poluidor.
Contudo, se essas normas forem inidneas, inadequadas ou inexistentes
para caracterizar os atos poluentes, a incriminao poder ser feita de forma
independente das normas administrativas, apontando-se, atravs de percia,
a possibilidade de danos sade humana ou os resultados danosos sade
humana, a morte dos animais e a destruio significativa da flora.

Esto contemplados no Art. 54 e seu 1 os comportamentos dolosos e culposos.

No 2, no foi prevista a forma culposa nas figuras enumeradas, o crime ser


punido na forma dolosa, quando o agente (pessoa fsica ou jurdica) quis o
resultado ou assumiu o risco de produzi-lo.

Art. 55 Executar pesquisas, lavra ou extrao de recursos minerais sem a


competente autorizao, permisso, concesso ou licena, ou em desacordo com
a obtida.

O novo texto da Lei 9605/98 abrange todo tipo de trabalho levado a efeito no
terreno mineral, incidindo sobre a pesquisa, a lavra ou a extrao de recursos
minerais sem prvia interveno do Poder Pblico, atravs de autorizao,
permisso, concesso ou licena, ou em desacordo com a obtida.

220
No a obteno de substncias minerais que configura o crime, mas a realizao
dos trabalhos. Assim, se houver trabalhos sem a concordncia da Administrao

Pblica e no se conseguir a extrao de minerais ou os mesmos no forem


encontrados, j h tipificao do crime.

Resumo
Inicialmente, verificamos a relao da engenharia gentica e do meio ambiente
sob os aspectos jurdicos. O melhoramento gentico de animais e plantas j vem
sendo utilizado h muitos anos. Sob o aspecto jurdico, verificam-se os riscos da
engenharia gentica para os seres humanos, para a fauna, para a flora e para
todo o ecossistema.

Depois, estudamos as responsabilidades administrativa, civil e penal. Aprendendo


que essas responsabilidades, a princpio, so independentes, ou seja, no se
comunicam, porm a absolvio criminal afastar responsabilidade civil e a
administrativa quando ficar provada, na ao penal, a inexistncia do fato ou a
ausncia de culpa ou dolo.

Finalizamos com os crimes ambientais, em que foi apresentada a Lei


9.605/1998,que buscou dar um tratamento penal unvoco matria, aglutinando os
vrios elementos que compem o meio ambiente, em favor de uma harmonizao
das normas incriminadoras e de suas respectivas penas.

Atividades

Atividade 1
Biotecnologia uma tcnica desde 1.750 a.C. na fermentao de pes e vinhos
pelas leveduras. Hoje, modernizada, ela caracteriza-se pela manipulao de
genes atravs da engenharia gentica ou tecnologia do DNA recombinante. Quais
so as implicaes do uso da biotecnologia atualmente?

Atividade 2
Escreva a definio de responsabilidade administrativa e civil.

Atividade 3
Segundo a Lei de crimes ambientais, so consideradas sanes:

a) multa diria; suspenso da venda e fabricao do produto e deteno


b) multa simples; multa diria e recluso
c) restritiva de direitos; suspenso parcial de atividades; demolio de obra
d) multa, destruio ou inutilizao do produto, deteno
e) apreenso de animais, deteno e recluso

221
Atividade 4
Com relao s responsabilidades e Lei de Crimes Ambientais, analise as
seguintes afirmativas.

I - Somente as pessoas fsicas sero responsabilizadas administrativa, civil e


penalmente, nos casos em que a infrao seja cometida por deciso de seu
representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado, no interesse ou
benefcio da sua entidade.
II - A responsabilidade das pessoas jurdicas no exclui a das pessoas fsicas,
autoras, co-autoras ou partcipes do mesmo fato.
III - A prestao de servios comunidade pela pessoa jurdica poder consistir
em custeio de programas e de projetos ambientais e execuo de obras de
recuperao de reas degradadas.

As afirmativas corretas esto contidas em:

a) I e II apenas
b) II e III apenas
c) I e III apenas
d) II apenas
e) I, II e III

Atividade 5
Escreva quais so os princpios observados para a imposio da gradao da
penalidade.

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