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La
privacin del derecho a residir o de acudir a determinados lugares, impide al penado volver al
lugar en que haya cometido la infraccin, o a aquel en que resida la vctima o su familia, si fueren
distintos.
Reflexin doctrinal
I. CONCEPTO
La privacin del derecho a residir o acudir a determinados lugares es una medida privativa de
derechos, consistente en restringir el derecho a la libre deambulacin o derecho de trnsito de
una persona, impidindole, ya como medida cautelar o como medida resultante de un proceso,
tener su domicilio o acudir a determinados lugares, en que pueda encontrarse con la vctima o sus
familiares, a fin de protegerlas del riesgo que pueda comportar la presencia de la persona contra
la que se dicta la medida.
II. FUNDAMENTO
La razn principal de esta medida, estriba en la proteccin de la vctima y su familia debido a la
peligrosidad objetiva que representa, despus de la comisin de determinados delitos, la
proximidad personal del delincuente y la vctima o la familia de sta, concretada en que acuda o
resida en el lugar donde cometi el delito o resida la vctima o su familia, si ste lugar fuera
distinto del primero.
Es decir, se trata de conjurar todo posible peligro para la integridad fsica y la tranquilidad de
nimo de la vctima del delito. Pero adems, hay un fundamento complementario, consistente en
evitar que en determinados casos, el culpable pudiera ser vctima de represalias por parte de la
vctima o alguno de sus familiares. En definitiva, la medida trata de pacificar una situacin grave
producida evitando que se pudieran dar las circunstancias propicias en el futuro, para que los
hechos, pudieran volver a repetirse o tener una continuacin, de otro modo.
III. NATURALEZA
La naturaleza de la medida examinada, es restrictiva de un derecho fundamental, cual es el de
libre eleccin de residencia y locomocin por el territorio nacional-artculo 24 Constitucin poltica
de Colombia-, de ah que slo pueda imponerla la autoridad judicial.
Jurisprudencia
En relacin con el artculo 50 del cdigo penal colombiano que precepta la privacin del derecho
a residir o de acudir a determinados lugares, la corte constitucional se pronunci en la sentencia C-
042/04. En esta providencia el accionante solicitaba declarar inexequible el artculo antes
mencionado argumentando que es violatorio de las disposiciones constitucionales consagradas en
el artculo 24 y 34, artculos que rezan sobre la libertad de locomocin y la prohibicin de la pena
de destierro respectivamente. Al respecto la corte considero que:
El artculo 24 constitucional seala que todo colombiano, con las limitaciones que establezca la
ley, tiene derecho a circular libremente por el territorio nacional, a entrar y salir de l, y a
permanecer y residenciarse en Colombia. Es la misma norma la que permite que la ley seale
determinados lmites al ejercicio de este derecho. Es decir que prima facie se considera viable que
el legislador en uso de sus facultades establezca ciertos lmites al derecho.
1. Toda persona que se halle legalmente en el territorio de un Estado tendr derecho a circular
libremente por l y a escoger libremente en l su residencia.
(...)
3. Los derechos antes mencionados no podrn ser objeto de restricciones salvo cuando stas se
hallen previstas en la ley, sean necesarias para proteger la seguridad nacional, el orden pblico, la
salud o la moral pblicas o los derechos y libertades de terceros, y sean compatibles con los dems
derechos reconocidos en el presente Pacto(...)
1. Toda persona que se halle legalmente en el territorio de un Estado tiene derecho a circular por
el mismo y, a residir en l con sujecin a las disposiciones legales.
(...)
3. El ejercicio de los derechos anteriores no puede ser restringido sino en virtud de una ley, en la
medida indispensable en una sociedad democrtica, para prevenir infracciones penales o para
proteger la seguridad nacional, la seguridad o el orden pblicos, la moral o la salud pblicas o los
derechos y libertades de los dems.
4. El ejercicio de los derechos reconocidos en el inciso 1 puede asimismo ser restringido por la ley,
en zonas determinadas, por razones de inters pblico. (...)
As mismo en la misma providencia la corte establece la necesidad de que esta sancin sea
proporcional en relacin al objetivo concebido por el legislador. Frente a esto refiere lo siguiente:
Una vez determinado que la privacin del derecho a residir en determinados lugares o de acudir a
ellos no constituye destierro, la Corte observa que con tal pena s se restringe la libertad de
locomocin. Si bien, como lo manifiesta el Ministerio del Interior y de Justicia, el artculo 24
constitucional permite que esta libertad se limite, es preciso analizar la proporcionalidad de la
norma cuestionada en la presente demanda para determinar si guarda los parmetros de lo
razonable o, al contrario, se constituye en una supresin de la libertad de locomocin.
7.1. La pena en estudio se clasifica dentro de las penas restrictivas de la libertad diferentes de la
privativa de la libertad -. Lo que se busca con esta clase de sanciones es que el delincuente no
resida, al menos por algn tiempo, en la regin donde cometi la infraccin penal o donde habita
la vctima o sus parientes, con el objeto de evitar nuevos hechos criminales de aquel ola represalia
de estos[13]. En efecto, conviene la pena restrictiva del domicilio cuando en el mismo lugar
residen el ofendido y el sentenciado, hecho que frecuentemente ocasiona nuevas fricciones
susceptibles de convertirse en hechos punibles[14]. La finalidad es constitucional en la medida en
que con esta pena se est protegiendo a los habitantes de Colombia en su vida y honra (deber
consagrado en el artculo 2 constitucional, y derechos estipulados en los artculos 11, y 21).
Adems, puesto que se puede pretender con esta medida distanciar al delincuente de la familia de
la vctima, como lo seala el mismo artculo 50 del Cdigo Penal[15], obteniendo as proteccin a la
familia, ncleo fundamental de la sociedad (artculo 42 constitucional).
Por ltimo, una de las finalidades es proteger la vida del condenado, puesto que debido a la
comisin del delito puede existir una indisposicin de la comunidad en la cual se encontraba
localizado en el momento de la comisin del hecho punible. Este fin arriba sealado tambin es
constitucional en trminos del artculo 11 de la Carta.
7.2. Pasando al segundo aspecto del test de proporcionalidad, la Corte observa que la pena en
estudio es adecuada en cuanto que con ella se pueden lograr los fines propuestos. En efecto la
distancia fsica obtenida con la restriccin de la libertad de locomocin hace que sea altamente
improbable que se vuelva a afectar a la vctima dentro del lapso de la restriccin. Ahora bien, eso
hace necesario precisar que los delitos a los cuales se les imponga esta pena deben ser de tal
naturaleza que la restriccin de la libertad sea una medida idnea para la prevencin especial. De
no ser as, nos encontraramos frente a una pena desproporcionada por lo inadecuada.
Artculo 51. Duracin de las penas privativas de otros derechos. La inhabilitacin para el
ejercicio de derechos y funciones pblicas tendr una duracin de cinco (5) a veinte (20) aos,
salvo en el caso del inciso 3 del artculo 52.
Se excluyen de esta regla las penas impuestas a servidores pblicos condenados por delitos contra
el patrimonio del Estado, en cuyo caso se aplicar el inciso 5 del artculo 122 de la Constitucin
Poltica.
- La inhabilitacin para el ejercicio de profesin, arte, oficio, industria o comercio de seis (6) meses
a veinte (20) aos.
-La inhabilitacin para el ejercicio de la patria potestad, tutela y curadura de seis (6) meses a
quince (15) aos.
- La privacin del derecho a conducir vehculos automotores y motocicletas de seis (6) meses a
diez (10) aos.
- Privacin del derecho a la tenencia y porte de arma de uno (1) a quince (15) aos.
- Privacin del derecho a residir o de acudir a determinados lugares de seis (6) meses a cinco (5)
aos.
De conformidad a lo establecido por la ley 1257 del 2008 se adiciono al presente artculo el
siguiente inciso:
Reflexin Doctrinal
Este articulo debe aplicarse en la funcin judicial sobre la base del artculo 3 del cdigo penal que
consagra los principios de las sanciones penales, entre ellos el principio de proporcionalidad que
establece que toda sancin judicial debe estar proporcionada o ajustada a la conducta cometida
por el individuo, por ende el operador judicial al momento de establecer la duracin de las
sanciones privativas de otros derechos debe ceirse a este principio consagrado como norma
rectora del cdigo penal.
Artculo 52. Las penas accesorias. Las penas privativas de otros derechos, que pueden
imponerse como principales, sern accesorias y las impondr el Juez cuando tengan relacin
directa con la realizacin de la conducta punible, por haber abusado de ellos o haber facilitado su
comisin, o cuando la restriccin del derecho contribuya a la prevencin de conductas similares a
la que fue objeto de condena.
Reflexin doctrinal
Se contemplan en el artculo 52 de la Ley 599 de 2.000, antes las accesorias se regulaban en el
artculo 42 del cdigo penal de 1.980 precisamente las que hoy en el nuevo cdigo penal se
conocen Con: privativas de otros derechos, que pasan a ser penas principales en la medida que se
encuentren sealadas como consecuencias jurdicas para los delitos en la parte especial de la ley
punitiva. Pero las pueden ser accesorias en cuanto el juez, considere pertinente su aplicacin de
modo subsidiario a la pena principal, en tanto que resulten necesarias por estar vinculadas como
derivantes o que guarden es-trecha relacin con la conducta punible a sancionar, o porque el
agente haya abusado o se extralimit en el ejercicio de los derechos de los cuales se les ha de
privar. El artculo 52 del cdigo dice: "Las penas privativas de otros derechos, que pueden
imponerse como principales, sern accesorias y las impondr el juez cuando tengan relacin
directa con la realizacin de la conducta punible, por haber abusado de ellos o haber facilitado su
comisin, o cuando la restriccin del derecho contribuya a la prevencin de conductas similares a
la que fue objeto de condena. En la imposicin de las penas accesorias se observar estrictamente
lo dispuesto en el artculo 59." En todo caso la pena de prisin conllevar la accesoria de
inhabilita- para el ejercicio de derechos y funciones pblicas, por un tiempo igual al de la pena a
que accede y hasta por una tercera parte ms, sin exceder el mximo fijado en la ley, sin perjuicio
de la excepcin a que alude el inciso 2o del artculo 51."
Las penas accesorias las impone el juez, de conformidad con lo establecido en el artculo 52 del
estatuto penal, de manera subsidiaria a la pena principal, en la medida en que sean indispensables
como consecuencias jurdicas correspondientes a la naturaleza y modalidad de la conducta punible
realizada.
Jurisprudencia
Con respecto a este artculo, la corte constitucional se manifest a travs de la sentencia C-329-03,
sentencia en la cual resuelve la accin de inconstitucionalidad referida al inciso 3ro del artculo 52
del cdigo penal. El accionante argumenta que debe declararse inexequible este inciso por
considerarlo violatorio de los artculos 1, 2, 40 y 98 de la Constitucin Poltica. Sostiene el actor
que esta disposicin legal es taxativamente contraria al derecho de participacin poltica de todo
ciudadano, y que el objetivo de la accin punitiva del estado debe ser la reinsercin del condenado
y u mecanismo para conseguir esto es la demostracin de las bondades de la participacin en la
sociedad, por ende la comisin de un delito no puede servir como excusa para condenar a la
muerte poltica de un ciudadano. Frente a esto la corte considero que:
4.1. La norma demandada no desconoce el marco participativo y democrtico del Estado social de
derecho
4.1.1 De conformidad con Prembulo y con el artculo 1 de la Constitucin, Colombia es un Estado
social de derecho, organizado en forma de repblica unitaria, democrtica, participativa y
pluralista, fundada en el respeto a la dignidad humana. Tales conceptos no constituyen, ha dicho la
Corte, meros postulados filosficos, sino que deben ser realizados por una actuacin del Estado
dirigida al cumplimiento de, entre otros fines esenciales, garantizar la efectividad de los principios,
derechos y deberes consagrados en la Constitucin y a facilitar la participacin de todos en las
decisiones que los afectan y en la vida econmica, poltica, administrativa y cultural de la
nacin.[30]
En efecto, el artculo 40 Superior establece que todo ciudadano tiene derecho a participar en la
conformacin, ejercicio y control del poder poltico y que, en ese orden de ideas, puede elegir y ser
elegido, tomar parte en elecciones, plebiscitos, referendos, consultas populares y otras formas de
participacin democrtica, constituir partidos, movimientos y agrupaciones polticas sin limitacin
alguna y formar parte de ellos libremente y difundir sus ideas y programas, revocar el mandato de
los elegidos en los casos y en la forma que establecen la Constitucin y la ley, tener iniciativa en las
corporaciones pblicas, interponer acciones pblicas en defensa de la Constitucin y la ley y
acceder al desempeo de funciones y cargos pblicos. Es decir, a la par que estableci el derecho
de participacin en el poder poltico, estableci una serie de prerrogativas a favor de los
ciudadanos tendientes a garantizar su realizacin, en perfecta armona con las disposiciones
internacionales ratificadas por Colombia en la materia.[32]
4.1.2 No obstante, el ejercicio de dicho derecho de participacin no tiene carcter absoluto [33].
Como en el caso de los dems derechos fundamentales, ha de tenerse en cuenta que el legislador,
siempre y cuando no vulnere su ncleo esencial [34], puede limitar el derecho a la participacin
poltica. As mismo debe recordarse que, en perfecta armona con las normas internacionales en la
materia [35], por razones de inters general [36] o para proteger otros derechos o libertades de
igual o superior entidad la ley puede reglamentar el ejercicio del derecho a la participacin, el cual
necesariamente debe armonizarse con los dems derechos fundamentales y con los dems bienes y
valores protegidos por la Carta [37].
Este criterio fue aplicado por la Corte al analizar el artculo 57 de la Ley 65 de 1993 que permite el
derecho al voto de los detenidos, -no de los condenados-, La Corporacin se manifest as respecto
del ejercicio del derecho al sufragio y al ejercicio del proselitismo poltico en esas circunstancias.
4.1.3 Ahora bien, debe tenerse en cuenta que la Constitucin seala como presupuesto para el
ejercicio de los derechos polticos y en consecuencia al ejercicio de funciones y cargos pblicos la
necesaria condicin de ciudadano.
As, de la lectura del artculo 40 de la Constitucin se desprende con claridad que el derecho a
participar en la conformacin, ejercicio y control del poder poltico y las prerrogativas que de dicho
derecho se derivan solamente son atribuidas a los ciudadanos. En el mismo sentido el artculo 99
superior precisa que la calidad de ciudadano en ejercicio es condicin previa e indispensable para
ejercer el derecho al sufragio, para ser elegido y para desempear cargos pblicos que lleven
anexa autoridad o jurisdiccin.
La ciudadana es pues el presupuesto esencial para el ejercicio de los derechos polticos y stos, a
su vez, se traducen en la facultad de los nacionales para elegir y ser elegidos, tomar parte en
elecciones, plebiscitos, referendos, consultas populares, cabildos abiertos, revocatorias de
mandatos, constituir partidos, movimientos y agrupaciones polticas, formar parte de ellos
libremente y difundir sus ideas y programas, promover acciones de inconstitucionalidad en defensa
de la integridad y supremaca de la Constitucin y, en fin, desempear cargos pblicos, etc. (C.P.
arts. 40, 99, 103, 107, 241).[39]
Son derechos polticos el del sufragio, el de ser elegido, el de desempear cargos pblicos que
lleven anexa autoridad o jurisdiccin, el de participar en referendos y plebiscitos, el de ejercer
acciones pblicas, todos los cuales estn en cabeza de los nacionales, quienes los pueden ejercer
nicamente a partir de la adquisicin de la ciudadana. Ninguno de estos derechos es de carcter
absoluto, como se expres anteriormente, y para ejercerlos se requiere haber adquirido la calidad
de ciudadano, la cual solamente se obtiene cuando se han cumplido los requisitos de nacionalidad
y edad establecida por el legislador (18 aos). Adems, se requiere que aquella no haya sido
suspendida.[40]
La Corte llama la atencin sobre el hecho que la suspensin del ejercicio de la ciudadana
autorizada directamente por la Constitucin, implica que el ejercicio de los derechos polticos
ligados a la misma se suspende igualmente en esas circunstancias, con lo que las prerrogativas a
que alude el artculo 40 superior no podrn ser ejercidas por aquellas personas sobre las que
recaiga una decisin judicial en este sentido.
En ese orden de ideas, la jurisprudencia de la Corte, con base en lo preceptuado en los artculos 98
y 241 de la Constitucin, ha negado por ejemplo la posibilidad de que las personas condenadas a la
pena de inhabilitacin para el ejercicio de derechos y funciones pblicas instauren acciones de
inconstitucionalidad.
Artculo 53. Cumplimiento de las penas accesorias. Las penas privativas de otros derechos
concurrentes con una privativa de la libertad, se aplicarn y ejecutarn simultneamente con sta.