GUILHERME MARTINS RONCHI

ICMS
PRINCPIO DA NO CUMULATIVIDADE
INIDONEIDADE DA NOTA FISCAL
 UNIFEOB
CENTRO UNIVERSITRIO DA FUNDAO DE ENSINO OCTVIO BASTOS
SO JOO DA BOA VISTA, SP, 2017

GUILHERME MARTINS RONCHI

RA 605132

ICMS
PRINCPIO DA NO CUMULATIVIDADE
INIDONEIDADE DA NOTA FISCAL
 Trabalho apresentado com requisito da
Disciplina Trabalho de Concluso do Curso
de Direito, ao Centro Universitrio de
Ensino Octvio Bastos, sob a orientao do
Prof. Dr. Thiago Teodoro Oliveira.

SO JOO DA BOA VISTA, SP

2017

GUILHERME MARTINS RONCHI

ICMS PRINCPIO DA NO CUMULATIVIDADE

E INIDONEIDADE DA NOTA FISCAL.
Data de Aprovao: _____/_____/_____

ORIENTADOR: Prof. Dr. _____________________________________________________

___________________________________________________________________________
ASSINATURA DO ORIENTADOR

1 AVALIADOR: Prof. Dr. ____________________________________________________

___________________________________________________________________________
ASSINATURA DO 1 AVALIADOR

2 AVALIADOR: Prof. Dr. ____________________________________________________

___________________________________________________________________________
ASSINATURA DO 2 AVALIADOR

CENTRO UNIVERSITRIO DA FUNDAO DE ENSINO OCTVIO BASTOS

SO JOO DA BOA VISTA, SP, 2017
AGRADECIMENTOS

Quero agradecer aos meus pais e minha famlia que sempre estiveram ao meu lado quando mais
precisei, tanto na vida pessoal, quanto na vida acadmica. Quero agradecer aos professores que
passaram por minha vida, onde me ensinaram a dignidade, e as ricas matrias jurdicas de
Direito. Quero agradecer a Deus, pois sem ele nada sou. Quero agradecer todas as dificuldades
da vida, pois elas me ensinaram a crescer. Dentre todos os agradecimentos, fixo em especial ao
Cyro Sanseverino, atual Coordenador do Curso de Direito. Eu e ele tivemos uns momentos
delicados, mas isso me mostrou o quanto ele especial, no apenas para mim, mas para todos
os alunos de Direito. Uma pessoa com timo corao, e um timo profissional. Uma grande
pessoa para todos ao seu redor e para a Instituio. Unifeob, obrigado por me acolher e me
tornar um grande profissional. Professor Thiago, um grande amigo. Sabe de minha
considerao por ele. Magnfico professor, timo profissional e possui um grande dom que
lecionar. Quero mencionar tambm o professor Alessandro Serrano, que no se encontra mais
na instituio, excelente profissional do mbito criminal. Vou levar por toda minha vida seus
ensinamentos. Grande amigo. Obrigado a todos! Sucesso e paz. Deus no caminho hoje e
sempre.
 RESUMO

O presente trabalho fala sobre o ICMS, nos aspectos bsicos de sua regra matriz de incidncia
tributria. Dentre os princpios que regem tal tributo, aborda em mais profundidade, o da no-
cumulatividade. Dentro deste cenrio, destaca questo relacionada ao creditamento acusado
como indevido pelo fisco e decorrente de empresa declarada inidnea. Mostra a evoluo
jurisprudencial sobre o tema, no que se refere irretroatividade dos efeitos da declarao de
inidoneidade, entendimento consolidado pelo STJ, por meio de recurso repetitivo. Enfatiza, por
fim a necessidade de demonstrao de boa f pelo contribuinte, entendimento tambm
consolidado por meio de smula editada pelo STJ.

Palavras-chave: ICMS, Aspectos bsicos da RMIT. Princpios. Princpio da no-

cumulatividade. Declarao de Inidoneidade. Consequncias.
 DECLARAO DE ORIGINALIDADE

Nome:
Curso: Srie: 5 ano A RA:
RG: CPF/MF:
Estado Civil: Profisso:
Endereo:
CEP: Municpio: UF:

Pelo presente instrumento particular declaro, para os devidos fins, que o Trabalho de
Concluso de Curso intitulado
"__________________________________________________________________________
_________________" que entreguei ao final do Curso de Direito, constitui uma obra original,
sendo certo que todas as citaes utilizadas no referido trabalho, fazem referncia aos autores
das obras originais nos exatos termos da Lei n 9.610, de 19 de fevereiro de 1998.
Declaro ainda, que estou ciente que na hiptese de ter cometido qualquer ato que infrinja
os Direitos dos Autores das obras utilizadas em meu Trabalho de Concluso de Curso, sejam
eles morais ou patrimoniais, poder ocasionar a tomada de medidas judiciais cabveis espcie
pelo ofendido, em especial as previstas na Lei n 9.610, de 19 de fevereiro de 1.998 e no artigo
184, 1 e 2 do Cdigo Penal.
E, por ser a expresso da verdade os termos articulados na presente declarao, assino
o presente, juntamente com duas testemunhas abaixo qualificadas, para que se produzam seus
efeitos legais.

So Joo da Boa Vista, _____ de __________________ de 2017.

__________________________________________
Assinatura
Testemunhas:
NOME ASSINATURA CPF

___________________________________________________________________________
___________________________________________________________________________
 SUMRIO

1. INTRODUO.............................................................................................09
2. ICMS.......................................................................................................10
2.1. SUJEITO ATIVO..........................................................................12
2.2. SUJEITO PASSIVO......................................................................12
2.3. HIPTESE DE INCIDNCIA......................................................13
2.3.1. CIRCULAO DE MERCADORIA............................................14
2.3.2 CONCEITO DE SERVIO E COMUNICAO.........................15
2.3.3 TRANSPORTE INTERMUNICIPAL E INTERESTADUAL......16
2.3.4 BASE DE CLCULOS...................................................................17
2.3.5 ALQUOTAS..................................................................................17
3. PRINCPIO DA NO CUMULATIVIDADE..........................................19
4. INIDONEIDADE DA NOTA FISCAL...................................................23
4.1 SMULA 509 STJ..........................................................................24
5. CONCLUSO...........................................................................................26
6. REFERNCIAS E BIBLIOGRAFIAS...........................................................27
 1. INTRODUO

O presente trabalho objetiva explicar brevemente sobre o ICMS, ou seja, sobre o

Imposto Sobre a Circulao de Mercadorias e Servios. Adentro do tema, ser citado mais dois
subtemas, sendo O princpio da no Cumulatividade do ICMS, e a inidoneidade da nota fiscal.
O interesse desse trabalho tambm, de analisar o bom uso do ICMS na cadeia produtiva, de
modo que no venha a prejudicar fornecedores e consumidores. Dentro dos temas, ser citado
artigos do CTN, juntamente com a Constituio Federal. Importante ressaltar que um dos
subtemas refora a ateno da nova smula 509, STJ, que foi aprovada pela Corte Superior, que
mesmo no sendo vinculante por ser do STJ, merece uma importante ateno. Fala sobre o
aproveitamento lcito do comerciante sobre o crdito do ICMS decorrente de nota fiscal
declarada inidnea posteriormente, sendo necessrio a comprovao e a veracidade da compra
e venda, ou seja, da famosa boa-f.

9
 2. BREVE ESTUDO SOBRE O ICMS

ICMS um imposto brasileiro, e cada estado possui uma tabela de valores. O ICMS est
presente na Constituio Federal de 1988, podendo apenas os governos dos Estados alter-los
e institu-los. O objetivo unicamente fiscal e o principal fato gerador a circulao de
mercadoria, mesmo as que iniciam no exterior. Acaba incidindo sobre vrios tipos de servios,
dentre eles telecomunicao, transporte intermunicipal e interestadual, prestao e importao
de servios, entre outros.

O imposto jamais incide sobre qualquer operao com petrleo, jornais, livros,
operaes que destinem mercadorias ao exterior, operaes com ouro, arrendamento mercantil,
etc.

Segundo o Especialista em Direito Tributrio, Marcos Cesar Pavani Parolin em seu

livro Teoria e Prtica de Direito Tributrio. Os tributos em Espcie no Brasil, o ICMS o
mais importante imposto de competncia dos Estados e do Distrito Federal, sendo delinado no
art. 155, II, da Constituio Federal de 1988. Segundo o especialista, o ICMS se origina do
antigo ICM, que significava Imposto sobre Circulao de Mercadorias, que apresentava como
aspecto material o trinmio operao-circulao-mercadoria. Mais tarde o ICM foi revogado
pelo Decreto n 406 de 31/12/1968, como sendo lei complementar, que logo tambm, foi
revogado pela Lei Complementar 87/1996, que atualmente estabelece suas normais gerais.

Segundo o Professor Doutor Eduardo Sabbag em seu livro Manual de Direito

Tributrio, 6 Edio, 2014, ICMS um imposto sobre operaes relativas circulao de
mercadorias e sobre prestao de servios de transportes interestadual e intermunicipal e de
comunicao. O ICMS foi institudo pela reforma tributria da Emenda Constitucional n.
18/1965 e representa cerca de 80% da arrecadao dos Estados. Segundo Sabbag, plurifsico,
pois incide sobre o valor agregado, obedecendo-se ao princpio da no cumulatividade, onde
consta no artigo 155, pargrafo 2, Inciso I, da Constituio Federal de 1988. tambm,
gravame real, pois as condies da pessoa so irrelevantes, ou seja, possui pouca importncia.
Alm dessas duas, tambm proporcional, tendo, predominantemente um carter fiscal.

Ao ler o livro do Professor Alexandre Mazza Manual de Direito Tributrio, pode- se

constar que o mesmo diz que, embora seja tributo estadual, o artigo 15, Pargrafo 2, Inciso II

10
da Constituio Federal definiu ampla sequncia de temas a serem disciplinados pela Unio,
razo pela qual as duas leis gerais mais importantes em matria de ICMS so as Leis
Complementares Federais n 24/1965 e 87/1996 (Lei Kandir).

Alm disso, o professor menciona que a principal fonte de receita dos Estados e do
Distrito Federal, ou seja, o ICMS, possui funo apenas fiscal, isto , arrecadatria.

Segundo o professor Alexandre, possvel, no entanto, identificar um carter extrafiscal

secundrio residente da determinao constitucional de alquotas seletivas no ICMS em razo
da essencialidade do produto ou do servio, na qual o dispositivo legal, Artigo 155, Pargrafo
2, Inciso III, da Constituio Federal menciona.

Com relao modalidade de lanamento, o ICMS o mais importante caso de tributo

lanado por homologao pois, assim como ocorre com praticamente todos os tributos
brasileiros, o contribuinte antecipa o pagamento, remete a documentao a quem caber aprovar
as contas.

Segundo o Professor Hugo de Brito Machado, em seu livro Curso de Direito

Tributrio, ICMS tributo de funo predominantemente fiscal. fonte de receita bastante
expressiva para os Estados e para o Distrito Federal. Tem sido utilizado tambm como funo
extrafiscal, mas essa prtica desaconselhvel, em virtude das prticas fraudulentas que o
tratamento diferenciado pode estimular.

Hugo continua, dizendo que a CF de 1988 estabeleceu que o ICMS poder ser seletivo
em funo da essencialidade das mercadorias e dos servios (artigo 153, pargrafo 2, inciso
III), facultando, assim, o seu uso com funo extrafiscal, porm com limitaes a essa
faculdade, afim de evitar problemas que poderiam decorrer, atribuindo ao Senado Federal
competncia para estabelecer as alquotas aplicveis s operaes e prestaes, interestaduais e
de exportao, e a este facultando o estabelecimento de alquotas mnimas e mximas nas
operaes internas, na qual consta o artigo 153, pargrafo 2, IV e V).

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2.1 SUJEITO ATIVO

Segundo o artigo 155 da Constituio, a competncia dos Estados e do DF a instituio

do ICMS:

Art. 155. Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos sobre: (...)

II- Operaes relativas circulao de mercadorias e sobre prestaes de servios de

transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao, ainda que as operaes e as
prestaes se iniciem no exterior.

Segundo o STF: O sujeito ativo do ICMS o estado-membro em que localizado o

domiclio ou o estabelecimento onde efetivamente se der a mercancia da mercadoria importada,
independentemente de onde ocorra o desembarao aduaneiro, ou seja, onde ocorra a liberao
da mercadoria pela alfndega para a entrada no pas.

2.2 SUJEITO PASSIVO

O sujeito passivo do ICMS o prprio contribuinte, na qual seu dever pagar o tributo,
conforme diz o artigo 4 da lei Kandir (Lei complementar 87/1996):

Art. 4, Lei Kandir. Contribuinte qualquer pessoa, fsica ou jurdica, que realize, com
habitualidade ou em volume que caracterize intuito comercial, operaes de circulao de
mercadoria ou prestaes de servios de transporte interestadual e intermunicipal e de
comunicao, ainda que as operaes e as prestaes se iniciem no exterior.

Pargrafo nico. tambm contribuinte a pessoa fsica ou jurdica que, mesmo sem
habitualidade ou intuito comercial: (Redao dada pela Lcp 114, de 16.12.2002)

I - Importe mercadorias do exterior, ainda que as destine a consumo ou ao ativo

permanente do estabelecimento;
12
 I - Importe mercadorias ou bens do exterior, qualquer que seja a sua finalidade;
(Redao dada pela Lcp 114, de 16.12.2002)

II - Seja destinatria de servio prestado no exterior ou cuja prestao se tenha iniciado

no exterior;

III - adquira em licitao de mercadorias apreendidas ou abandonadas;

IV - Adquira lubrificantes e combustveis lquidos e gasosos derivados de petrleo

oriundos de outro Estado, quando no destinados comercializao.

No entanto, segundo Eduardo Sabbag, h a possibilidade de figurar no polo passivo da

relao jurdica o responsvel tributrio, quando escolhido por lei para pagar o tributo, sem que
tenha realizado o fato gerador (artigo 121, pargrafo nico, II, do CTN). A prpria Constituio
Federal, em seu artigo 150, pargrafo 7, admite o fenmeno da responsabilidade atinente ao
ICMS, no contexto da substituio tributria progressiva ou para frente escolha de uma
terceira pessoa para recolher o tributo antes da ocorrncia do fato gerador, em uma ntida
antecipao de recolhimento perante um fato gerador presumido.

Um grande exemplo que o Professor Eduardo Sabbag menciona : A sada do veculo

produzido na indstria automobilstica em direo concessionria. O fato gerador ocorrer em
momento ulterior, ou seja, em um momento seguinte, com a venda do veculo na
concessionria, porm o ICMS recolhido antes da ocorrncia do fato imponvel, ou seja, do
momento posterior que ser cobrado os tributos. Isso a substituio tributria para frente,
pois o fato gerador ocorrer na frente.

2.3. HIPTESE DE INCIDNCIA

O fato gerador do ICMS nada mais do que a circulao de mercadoria ou prestao de

servios interestadual ou intermunicipal de transporte e de comunicao, ainda que iniciados
no exterior. Tudo mencionado no artigo 155, II, da Constituio Federal).
13
 Diz-se que existem quatro impostos definidos na outorga de competncia do inciso II
do artigo 155, que so:

a) Imposto sobre a circulao de mercadorias;

b) Imposto sobre servios de transportes interurbanos e interestaduais e de
comunicao;
c) Imposto sobre a produo, importao, circulao, distribuio e
consumo de combustveis lquidos e gasosos e energia eltrica;
d) Imposto sobre extrao, importao, circulao, distribuio e consumo
de minerais.

Muito importante ressaltar que a Constituio Federal de 1988 retirou trs servios, que
so: Comunicao, transporte intermunicipal e transporte interestadual, da competncia
impositiva dos Municpios e entregou aos Estados-membros.

2.3.1. CIRCULAO DE MERCADORIA

Nas palavras de Eduardo Sabbag, o fato gerador do ICMS descrito na Constituio

Federal atinente a operaes relativas circulao de mercadorias. Diante disso, o fato gerador
indica quaisquer atos ou negcios, independentemente da natureza jurdica especfica de cada
um deles, que implicam a circulao de mercadorias, assim entendida a circulao capaz de
realizar o trajeto da mercadoria da produo at o consumo.

Segundo o Professor Marcos Cesar Pavani Parolin, o conceito de operao, como

sabido, consiste na realizao de negcio jurdico que implica a transferncia fsica e jurdica
da mercadoria. De tal arte, a operao o ato voluntrio que acarreta o deslocamento das
mercadorias da produo at consumo, sendo por meio de uma operao que se configura a
transmisso do direito. Assim, a operao jurdica aquela regulada pelo direito empresarial
que consiste na transmisso de um direito cujo objeto, no caso do ICMS, uma mercadoria.

Segundo o Professor Alexandre Mazza, para fins de incidncia do ICMS, s ocorre

circulao de mercadoria quando presentes simultaneamente os seguintes requisitos:
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 1) Alterao na propriedade (circulao jurdica);
2) Operao envolvendo bens mveis destinados ao comrcio
(mercadorias);
3) A venda seja realizada por algum que promova com habitualidade
tais operaes enquadradas em sua atividade finalstica (natureza mercantil)

Com relao Circulao jurdica, pode-se dizer que o primeiro elemento integrante
do fato gerador do ICMS. Para que o imposto seja devido, a mercadoria deve circular
juridicamente, no bastando sua mera circulao fsica. Isto quer dizer que necessria a
mudana de propriedade da mercadoria, sua tradio (circulao em sentido jurdico), para
que incida o ICMS, sendo indevido o imposto no caso de simples transporte do item sem
mudana de titularidade (circulao em sentido fsico).

2.3.2. CONCEITO DE SERVIO DE COMUNICAO

Nas palavras de Mazza, h servio de comunicao sempre que for desenvolvida a

atividade de transmisso de informaes de um emissor a receptores.

O art. 2, III, da Lei Complementar 87/96, a lei Kandir, diz que inclui no mbito material
da incidncia do imposto as prestaes onerosas de servios de comunicao, por qualquer
meio, inclusive a gerao, a emisso, a recepo, a transmisso, a retransmisso, a repetio e
a ampliao de comunicao de qualquer natureza.

Importante ressaltar que no ocorre, segundo Mazza, o fato gerador do ICMS em

servios como instalao de antenas parablicas ou habilitao de telefones celulares porque,
embora constituam etapas indispensveis para a futura transmisso de informaes, inexiste
servio de comunicao nessas atividades em si mesmas consideradas.

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 Segundo o Professor Sabbag, as prestaes de servio de comunicao, ainda que as
prestaes se iniciem no exterior, tambm esto sujeitas ao ICMS, a partir da previso
inaugurada com a Carta de 1988.

No mesmo assunto de Mazza, Sabbag explica que o STJ, segundo o seu entendimento,
a prestao de servios conexos ao de comunicao por meio da telefonia mvel (que so
preparatrios, acessrios ou intermedirios da comunicao) no se confunde com a prestao
da atividade-fim processo de transmisso (emisso ou recepo) de informaes de qualquer
natureza, esta, sim, passvel de incidncia pelo ICMS.

2.3.3. CONCEITO DE TRANSPORTE INTERMUNICIPAL E

INTERESTADUAL.

Tambm constitui fato gerador do ICMS a prestao do servio de transporte de pessoas,

bens, mercadorias ou valores, cujo itinerrio ultrapasse os limites de um nico municpio. Trata-
se do ICMS sobre transporte intermunicipal.

J o Professor Eduardo Sabbag, servios de transporte interestadual e intermunicipal

a prestao de servios de transporte entre Municpios da mesma unidade federada
(intermunicipal) ou entre Estados diferentes (interestadual), na qual representam um fato
gerador do ICMS. Portanto, segundo Sabbag, por excluso, os servios de transporte dentro do
territrio do Municpio (inframunicipal) esto fora do campo de incidncia do ICMS. So
apenas alvos do ISS, conforme o item 16 da lista de servios anexa Lei Complementar n.
116/03.

importante ressaltar que, na possibilidade de incidncia do ICMS sobre a prestao

de servios intermunicipais e interestaduais de transporte areo, o STF se posicionou no sentido
de condicion-la edio de lei complementar, por se tratar de nova hiptese de incidncia
tributria, afastando a legitimidade de norma com este teor constante do Convnio ICMS

66/88. Com a edio da Lei Complementar n. 87/96, sacramentou-se a possibilidade de

incidncia do imposto sobre servio de transporte areo (art. 2, II).
16
2.3.4 BASE DE CLCULO

A base de clculo do ICMS, como regra geral, , o valor da operao no momento da

sada da mercadoria ou o preo do servio, nas hipteses de comunicao, transporte
interestadual e transporte intermunicipal.

Vale ressaltar que no integra a base de clculo do imposto o montante do Imposto sobre
Produtos Industrializados, quando a operao, realizada entre contribuintes e relativa a produto
destinado industrializao ou comercializao, configurar fato gerador de ambos os
impostos. Isso consta no artigo 13, pargrafo 2, da lei Kandir (87/96)

Temos como trs possibilidades:

a) O valor da operao, ao se tratar de operao de circulao de

mercadoria;
b) O preo do servio, em se tratando de transporte (interurbano e
interestadual) e de comunicao);
c) O valor da mercadoria ou bem importado, constante em documento de
importao, convertido em moeda nacional pela mesma taxa de cmbio utilizada para
clculo do imposto de importao, e acrescido do IPI, do IOF, do prprio Imposto de
Importao, e das despesas aduaneiras.

2.3.5 ALQUOTAS.

Segundo Paulo de Barros Carvalho, alquota matria submetida ao regime de reserva

legal, integrando a estrutura da regra-modelo de incidncia. Fazendo parte base de clculo, d
a compostura numrica da dvida, produzindo o valor que pode ser exigido pelo sujeito ativo,
em cumprimento da obrigao que nascera pelo acontecimento do fato tpico. E por manter essa
ligao to forte com a base de clculo, sua presena no contexto normativo obrigatria, de

17
modo que a grandeza mensuradora do critrio material da hiptese exigncia constitucional
fixa, de acordo com os termos dos artigos 145, pargrafo 2 e 154, Inciso I. Com relao a isso,
no entanto, no entra na configurao tipolgica das entidades tributrias, envolvidas ao
binmio hiptese de incidncia/ base de clculo. bem provvel que a verificao desse
aspecto no tenha animado a cincia, no sentido de empreender investigaes mais profundas,
sendo esse assunto bem escasso.

As alquotas so fixadas pelo legislador estadual, podendo ser seletivas em funo da

essencialidade do produto ou servio (art 155, pargrafo 2, III, da Constituio Federal).

Para compreendermos o estudo breve das alquotas, vale destacar o artigo e seu
respectivo pargrafo e incisos:

Artigo 155. (...)

Pargrafo 2. O imposto previsto no inciso II atender ao seguinte: (...)

IV- Resoluo do Senado Federal, de iniciativa do Presidente da Repblica ou de um tero dos

senadores, aprovada pela maioria absoluta dos seus membros, estabelecer as alquotas
aplicveis s operaes e prestaes, interestaduais e de exportao.

V- facultado ao Senado Federal:

a) Estabelecer alquotas mnimas nas operaes internas, mediante resoluo de iniciativa

de um tero e aprovada pela maioria absoluta de seus membros;
b) Fixar alquotas mximas nas mesmas operaes para resolver conflito especfico que
envolta interesse de Estados, mediante resoluo de iniciativa da maioria absoluta e
aprovada por dois teros de seus membros.

3. PRINCPIO DA NO CUMULATIVIDADE

18
 O princpio da no cumulatividade um dos princpios mais conhecidos, que utilizado
no ICMS, ao IPI e aos impostos residuais da Unio Federal, sendo COFINS e PIS- quando a
Lei o prescreve. Previsto nos artigos 153, pargrafo 3, Inciso II e 155, pargrafo 2, Inciso I
da Constituio Federal.

A regra clara, devendo sempre se compensar onde a lei prescrever, o que for devido
em cada operao relativa circulao de mercadorias ou prestao de servios com o montante
cobrado nas operaes anteriores pelo mesmo ou por outro Estado Membro ou pelo DF. Pode
ser considerado o princpio mais popular entre os gestores tributrios, j que o ICMS vem desde
o CTN, promulgado em 1966, que ficou bem conhecido entre os gestores tributrios por mais
de 46 anos.

Segundo o Professor Alexandre Mazza, o princpio tem como objetivo impedir que
determinados tributos plurifsicos incidam em cascata, ou seja, sua finalidade evitar que o
recolhimento do tributo recaia sobre o valor dele mesmo, inserido na base de clculo devido a
sua incidncia na operao anterior.

entendido na tributao, que cumulatividade envolve uma srie de incidncia

tributria que vai desde a produo at recebimento pelo destinatrio final.

Segundo o Juiz Federal Rodrigo Koehler Ribeiro, em seu texto O princpio da no-
cumulatividade no Direito Tributrio Brasileiro, deste modo citado acima, o imposto s ir
recair sobre o valor acrescentado em cada fase da circulao do produto. Como no ICMS e IPI
h vrias fases, ocorre que haveria cumulatividade se houvesse incidncia de imposto sobre
imposto (efeito cascata) sem a devida compensao de crditos.

Segundo o Professor Jos Eduardo Soares de Melo, a no-cumulatividade tem origem

na evoluo cultural, social, econmica e jurdica do povo. Sendo essencial, se fosse extinta da
CF, sem dvida alguma causaria um srio e enorme abalo em toda a estrutura sobre o qual foi
organizado o Estado. Foi feita exclusivamente dentro de um sistema operacional, para que
minimize o impacto do tributo sobre os preos dos bens e servios de transporte e de
comunicaes, e com isso, sua eliminao os tornariam artificialmente mais onerosos. Se ao
contrrio, fosse excluda, sua cumulatividade tributria geraria um custo artificial indesejvel
aos preos dos produtos e servios comercializados. Isto , esses preos estariam totalmente
desvinculados da realidade, da produo e da comercializao. Iria afetar o custo de vida da
populao, encarecendo praticamente tudo, tanto o processo produtivo quando o comercial,
19
reduzindo assim os investimentos empresariais, em face do aumento extravagante causado pela
cumulatividade.

Mazza nos traz um exemplo:

Se uma caixa de chocolates entra no estabelecimento atacadista X pelo valor de R$

10,00 com recolhimento de R$ 1,00 de ICMS (suponha uma alquota hipottica de 10%), esse
valor (R$ 1,00) gera um crdito em favor de X. Quando X revende a mercadoria por R$ 15,00,
o R$ 1,50 que seria devido de ICMS ter desconto do crdito de R$ 1,00 na entrada, gerando
um valor final de R$ 0,50 a ser pago.

Esse recolhimento no cumulativo, segundo Mazza, evita que o ICMS crie um efeito
bola de neve aumentando excessivamente o valor dos itens de modo a prejudicar o
consumidor final.

Exclusivamente nos tributos que incidem em incidncia plurifsica, a regra da no

cumulatividade necessria para desonerar mercadorias, servios e produtos.

O limite da incidncia cumulativa o princpio da razoabilidade, sob pena de

caracterizar tributao confiscatria.

Vale ressaltar que a incidncia da regra da no cumulatividade s tem sentido nos

tributos plurifsicos.

So eles:

a) IPI, dispositivo 153, pargrafo 3, Inciso II, da CF

b) ICMS, dispositivo 155, pargrafo 2, Inciso I, da CF.
c) Impostos residuais, dispositivo 154, Inciso I, da CF.
d) Novas fontes de custeio da Seguridade Social (dispositivo 195, pargrafo
4, da CF.
e) COFINS/PIS, dispositivo 1 da Lei n. 10.833/2003.

Pode-se dizer que a no cumulatividade deve ser vista como um princpio e tambm
como uma tcnica. Sendo um princpio quando suscitada de forma geral, como consta na CF,
em artigo que diz que o imposto no cumulativo, sendo compensado o que for devido em
operaes relativas sobre circulao de mercadorias e tambm, se for o caso, de prestao de
servios com o montante cobrado nas anteriores pelo mesmo ou outro Estado ou pelo DF.

20
 Segundo a Revista da Doutrina, a tcnica da no-cumulatividade, a seu turno, o modo
pelo qual se realiza o princpio. Tcnica maneira ou habilidade especial de executar algo.
Assim, a tcnica da no-cumulatividade o modo pelo qual se executa, ou se efetiva, o
princpio.

A no cumulatividade adquire um status de princpio constitucional, como j sabemos.

No entanto, deve-se analisar sua verdadeira eficcia e sua aplicabilidade perante o mundo
jurdico. Em outras palavras, necessrio que perceba se esse princpio traz eficcias positivas.

Segundo Jos Afonso da Silva, grande jurista, ao tratar das normas constitucionais,
acaba dividindo em trs blocos, sendo eles:

a) As normas de eficcia PLENA;

b) As normas constitucionais de eficcia CONTIDA ou RESTRINGVEL;
c) Por ltimo, as normas de eficcia LIMITADA.

Em uma breve explicao, a eficcia plena, acabam por no depender de quaisquer

regulamentaes por lei infraconstitucional. So acobertadas de aplicabilidade direta, integral
e imediata. Os melhores exemplos para serem ressaltados so o artigo 1 e 2 da Constituio
Federal, e as que contenham proibies e/ou vedaes.

J as normas constitucionais de eficcia contida, sempre tero eficcia plena, podendo

ser tambm no integral, isto , podendo ter restrita sua aplicabilidade pelo legislador
infraconstitucional. A restrio pode vir tanto do legislador ordinrio quanto da interpretao
dos conceitos gerais nela contidos.

Por ltimo, ao falar sobre as normas de eficcia limitada, cumpre ressaltar que somente
produzem integral os seus efeitos, quando passarem por normas de hierarquia inferior, ao
aprovarem. So divididas em normas de princpio institutivo e normas de princpio
programtico.

O princpio da no cumulatividade deve ser considerado como norma de eficcia plena.

No depende, pois, de qualquer norma que a regulamente, para que se produza os efeitos no
mundo jurdico. Se houver restrio, poder haver pena de inconstitucionalidade. Por final,
lembrar-se do artigo 155, pargrafo 2, Inciso 1, da Constituio Federal, no que diz, que o
ICMS deve obedecer o princpio da no cumulatividade, onde consta juntamente no inciso XII,
alnea C.
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4. INIDONEIDADE DA NOTA FISCAL

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 A inidoneidade da nota fiscal nada mais do que uma ferramenta que as Fazenda
Estaduais aderiram para que o contribuinte irregular acabe no emitindo nota fiscal,
consideradas inidneas por qualquer motivo que seja.

Atravs disso, se algum acaba negociando com tal contribuinte irregular, na qual
constar o nome no SINTEGRA (SISTEMA INTEGRADO DE INFORMAES SOBRE
OPERAES INTERESTADUAIS COM MERCADORIAS E SERVIOS), ir responder por
ter agido de m-f.

O primeiro registro se deu em 1973, no Estado de So Paulo, pela portaria CAT 10, na
qual foi evoluindo, onde chegou na portaria 95/06 e alteraes. A primeira portaria, descrevia
sobre a correo de tais irregularidades dos contribuintes de boa-f quando acabam por negociar
com os irregulares, afim de se evitar o creditamento indevido do ICMS em documentos fiscais
inidneos. J a segunda, que substituiu, revogando a anterior, portaria 67/82, acabou indo alm,
passando a afirmar que caso ocorresse negociao com m f, lavrar-se ia, o auto de infrao,
quando comprovado o creditamento indevido.

Podemos dizer que hoje, a declarao de inidoneidade totalmente grave, onde o

contribuinte adquirente acaba sendo privado, alm de ter outros problemas, de exercer suas
atividades empresariais e alm disso, responder criminalmente pelos atos.

H, no entanto, algumas crticas com relao ao procedimento atual. So elas:

Falta de um processo especfico de declarao de inidoneidade fiscal, onde na prtica,

o que acontece , que, a autoridade fiscal utiliza como fundamentao, dispositivos que
falam sobre o descumprimento de comandos legais genricos e aqueles previstos nas
Portarias, mas no h um dispositivo especfico para essa declarao de inidoneidade.
No h a publicidade do ato que declara a inidoneidade. Segundo o entendimento do
Fisco, no h a obrigatoriedade, a necessidade de que se publique no Dirio Oficial a
declarao de inidoneidade fiscal.
Quando as presunes dos efeitos da declarao de inidoneidade se retroagem.
Geralmente, em muitas situaes, o Fisco simplesmente aponta uma data como incio
da infrao e acaba alegando que todos as atividades e notas emitidas desde aquele
perodo eram inidneas, porm isso acaba afetando o contribuinte adquirente, de modo
que falte uma segurana para o mesmo, j que quando ele consulta no SINTEGRA,
consta que a empresa est regular.
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 Ao falarmos sobre a boa-f, se apenas fosse necessrio a legislao do ICMS, bastar-se-
ia o descumprimento da obrigao principal, que o contribuinte infrator responderia sem
chance alguma de poder se defender, tanto que a nota fiscal provada como inbil faz prova
somente em favor do Fisco, de acordo com o art. 184, pargrafo nico, do RICMS/SP.

No entanto, se ocorresse o que disse acima, estaria ferindo os princpios do contraditrio

e ampla defesa, alm de tambm ferir os princpios da moralidade administrativa e da
confiana, violando o principal princpio: O da boa-f.

Depois de haver todo esse debate acerca de boa-f, o STJ publicou uma smula, a 509.

4.1 SMULA 509, STJ

lcito ao comerciante de boa-f aproveitar os crditos de ICMS decorrentes de nota

fiscal posteriormente declarada inidnea, quando demonstrada a veracidade da compra e
venda.

A prova da compra e venda, confirmada, com documentos, por exemplo, idnea que
comprova o pagamento das operaes cobertas pelas notas fiscais, mais tarde consideradas
inidneas pelo fisco, necessria para que os creditamentos do ICMS estejam de acordo
com a famosa smula 509, do Superior Tribunal de Justia.

Houve em 2010, no ms de abril, a 1 Seo do STJ, uma pacificao sob o

entendimento que, durante um julgamento de um recurso repetitivo, proposto pelo Estado
de MG, a Corte decidiu que a empresa teria direito ao crdito do imposto, ao comprovar
que houve a compra e venda, juntamente com as notas fiscais, e que alm disso, ao consultar
o SINTEGRA, constava-se regular a situao do vendedor da mercadoria, na poca da
aquisio. Isto . Era dever do fisco, constar se de fato havia irregularidade no site
SINTEGRA, porm no havia nenhuma irregularidade, aparentemente. A controvrsia

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 apresentada responsvel por diversos processos administrativos e judiciais propostos pelas
empresas para que o fisco devolva o crdito que pegaram por conta disso.

Essa nova smula, tomou como base diversos precedentes, dentre eles este recurso
especial 1.148.444/MG abaixo ementado:

PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE

CONTROVRSIA. ARTIGO 543-C, DO CPC. TRIBUTRIO. CRDITOS DE
ICMS. APROVEITAMENTO (PRINCPIO DA NO-CUMULATIVIDADE).
NOTAS FISCAIS POSTERIORMENTE DECLARADAS INIDNEAS.
ADQUIRENTE DE BOA-F.

1. O comerciante de boa-f que adquire mercadoria, cuja nota fiscal (emitida

pela empresa vendedora) posteriormente seja declarada inidnea, pode engendrar
o aproveitamento do crdito do ICMS pelo princpio da no-cumulatividade,
uma vez demonstrada a veracidade da compra e venda efetuada, porquanto o
ato declaratrio da inidoneidade somente produz efeitos a partir de sua
publicao(Precedentes das Turmas de Direito Pblico: EDcl nos EDcl no REsp
623.335/PR, Rel. Ministra Denise Arruda, Primeira Turma, julgado em
11.03.2008, DJe 10.04.2008; REsp 737.135/MG, Rel. Ministra Eliana Calmon,
Segunda Turma, julgado em 14.08.2007, DJ 23.08.2007; REsp 623.335/PR, Rel.
Ministra Denise Arruda, Primeira Turma, julgado em 07.08.2007, DJ 10.09.2007;
REsp 246.134/MG, Rel. Ministro Joo Otvio de Noronha, Segunda Turma,
julgado em 06.12.2005, DJ 13.03.2006; REsp 556.850/MG, Rel. Ministra Eliana
Calmon, Segunda Turma, julgado em 19.04.2005, DJ 23.05.2005; REsp
176.270/MG, Rel. Ministra Eliana Calmon, Segunda Turma, julgado em
27.03.2001, DJ 04.06.2001; REsp 112.313/SP, Rel. Ministro Francisco Peanha
Martins, Segunda Turma, julgado em 16.11.1999, DJ 17.12.1999; REsp
196.581/MG, Rel. Ministro Garcia Vieira, Primeira Turma, julgado em
04.03.1999, DJ 03.05.1999; e REsp 89.706/SP, Rel. Ministro Ari Pargendler,
Segunda Turma, julgado em 24.03.1998, DJ 06.04.1998).

5. CONCLUSO

O trabalho objetiva explicar brevemente sobre Imposto sobre a Circulao de

Mercadorias e Servios. Cumpre destacar sobre o princpio da no cumulatividade e sobre a
declarao de inidoneidade da nota fiscal. Com relao ao ltimo subtema, importante destacar
que, a declarao de inidoneidade para fins de se declarar, avisar, avisando, que em alguma
ocorrncia, isto , tal nota fiscal, abrangida de inidoneidade, mostrando que a empresa no
estaria regularmente situada no SINTEGRA, ou seja, pelo fisco.

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 No entanto, para que tenha efeitos, dever essa declarao ser publicada, este ato, para
que no se viole os princpios constitucionais, como a publicidade e a segurana jurdica, dentre
outros.

Durante o trabalho, tenho citado a smula do STJ, enumerada 509, que traz o
entendimento do STJ, que, se comprovada a boa f do contribuinte, ou seja, comprovada a
veracidade da compra e venda, ser lcito ao contribuinte adquirente, aproveitar os crditos de
ICMS.

Sempre importante lembrar, que a declarao de inidoneidade s passar a ter efeitos

quando for publicado no Dirio Oficial, que a mesma se encontra irregular perante um fato
ilcito que ela mesma cometeu.

Sendo assim, o adquirente poder se creditar do ICMS, caso tenha agido de boa f, contato
que haja uma comprovao de boa f, juntamente com o contrato de compra e venda.

6. REFERNCIAS E BIBLIOGRAFIAS

CARVALHO, Paulo de barros. Curso de Direito Tributrio, Editora Saraiva 13 edio, 2000.

ATALIBA, Geraldo. Hiptese de Incidncia Tributria, Malheiros Editores, 6 edio, 2002.

MELO, Jos Eduardo Soares de Melo. ICMS, Teoria e Prtica, Editora Dialtica, 7 edio,
2004.
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 MAZZA, Alexandre. Manual de Direito Tributrio, Editora Saraiva Jur, 3 edio, 2017.

SABBAG, Eduardo.Manual de Direito Tributrio, Editora Saraiva, 6 edio, 2014.

MACHADO, Hugo de Brito. Curso de Direito Tributrio, Malheiros editores, 23 edio,

2003.

PAROLIN, Marcos Cesar Pavani. Teoria e Prtica de Direito Tributrio. Os tributos em

espcie no Brasil.

<www.jusbrasil.com.br> Acesso em setembro de 2017.

<http://www.migalhas.com.br/dePeso/16,MI199798,61044-
A+declaracao+de+inidoneidade+fiscal+e+a+sumula+509+do+STJ> Acesso em setembro de
2017.

Acrdo de n. 7.166/87 - 3 Cmara de Julgamento -" in "MG, parte I, de 14.08.87, pg. 1.

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