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CONTRATACION PBLICA
1. Introduccin
las dems personas de derecho pblico pueden someter las controversias derivadas de
1071, cuyo Artculo 4 seala en su inciso 3 que el Estado puede someter a arbitraje
nacional las controversias derivadas de los contratos que celebre con nacionales o
Es as que dentro de las prerrogativas del Estado y en uso de los Actos de Ius
302251, Ley de Contrataciones del Estado establece en su Art. 45 que materias son
contractual
45.1 Las controversias que surjan entre las partes sobre la ejecucin,
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Ley N 30225, Ley de Contrataciones del Estado, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 11 de julio de
2014, y su modificatoria a travs del Decreto Legislativo N 1341, vigente desde el 03 de abril del 2017
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52.1 Las controversias que surjan entre las partes sobre la ejecucin,
de las partes ()
Como se verifica en principio toda controversia que surja entre las partes sobre
del contrato pueden ser resueltas mediante la va arbitral; sin embargo a la exclusin
Hay que sealar que durante la ejecucin contractual de una obra, lo ideal es
por ejecutar, sin embargo esto nunca sucede, en vista que tcnicamente es imposible
contar con un expediente tcnico perfecto, el cual siempre est sujeto a variaciones.
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Reglamento de Contrataciones del Estado aprobada mediante D.S. N 350-2015-EF y modificada por Decreto
Supremo N 056-2017-EF
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los casos en la necesidad de ejecutar adicionales de obra, con los incrementos que esto
juego el dinero pblico y la transparencia de los procesos de seleccin por los cuales
de Contrataciones:
de prestaciones adicionales ()
por el quince por ciento (15%) del monto total del contrato original,
3
CAMPOS MEDINA, Alexander. Limitacin de resolver mediante arbitraje obras adicionales y mayores
prestaciones en contratos de obra pblica: prohibicin de arbitrar o licencia para incumplir?. En: Arbitraje On
Line. N. 4, Lima: Boletn Jurdico del Centro de Conciliacin y Arbitraje de la Cmara de Comercio de Lima,
2004, p. 1
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()
deficiencias del expediente tcnico y /o por necesidad de cumplimiento del objeto del
contrato, o cuando sta ejecut las mayores prestaciones antes de haberse emitido la
este ejercicio del ius variandi, desde nuestro punto de vista, si lo son, resultando
Pero cul es el sustento del Estado para no considerar como arbitrales a las
respecto Mario Castillo Freyre y Rita Sabroso Minaya 5 sealan: En efecto, uno de los
decisiones que emite en relacin con los presupuestos adicionales no pueden ser
4
Billy Franco Arias. Artculo El Carcter Vinculante de las Opiniones del Organismo Supervisor de las
Contrataciones del Estado. Revista Derecho y Sociedad N 44. Pgina 400.
5
El arbitraje y los adicionales de obra. Revista de la Facultad de Derecho. DERECHO PUCP N 66, 2011. Pgina 8
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materia de arbitraje, ya que con ello se podra estar modificando los montos
refiere que los recursos invertidos por el Estado no son de libre disposicin de las
partes contratantes, debido a que por ley se dispone que ser precisamente - dicho
adicional.
sentido afirmar que si las obras adicionales exceden una valla porcentual del valor
contratado, se debe tener en cuenta que los fondos involucrados son pblicos, y en
consecuencia, indisponibles. En efecto, si asumimos que los fondos que solventan las
obras pblicas son del Estado, es claro que no slo aquello que excede al 10% del
valor de la obra tendr la calidad de fondo pblico, sino que, esto ocurre desde el
primer centavo comprometido con la obra, sin que por ello podamos afirmar que
ius imperium del Estado. Campos Medina7, seala al respecto: Nada en un eventual
competencia una Entidad orden la ejecucin de una obra a pesar de no contar con el
por esto. Pero, como ya hemos visto, la Contralora no est facultada para modificar ni
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Arrarte Arisnabarreta, Ana Mara y Carlos Paniagua Guevara. Apuntes sobre el arbitraje administrativo y la
materia arbitrable respecto de adicionales de obra. Revista Peruana de Arbitraje. N 04 Ao 2007. p. 137
7
CAMPOS MEDINA, Alexander. Limitacin de resolver mediante arbitraje obras adicionales y mayores
prestaciones en contratos de obra pblica: prohibicin de arbitrar o licencia para incumplir?. En: Arbitraje On
Line. N. 4, Lima: Boletn Jurdico del Centro de Conciliacin y Arbitraje de la Cmara de Comercio de Lima,
2004, p. 1
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denegar los derechos de un contratista nacidos del contrato de obra, mucho menos,
puede convertir una prestacin pactada como onerosa en gratuita. Por lo tanto, si el
contratista reclama y obtiene un laudo favorable que solo hace respetar sus derechos
en el contrato en cuestin, cmo puede esto infringir el ius imperium del Estado.
materias sobre adicionales de obra, abri el camino a los contratista para hacer valer
sus derechos mediante figuras legales alternas tales como el enriquecimiento sin
causa y/o indemnizacin de daos y perjuicios, y con ello se trataba de evitar las
tratando de cerrar todos los caminos para que los contratistas no puedan recurrir a la
va arbitral para hacer valer sus legtimos derechos, sustentando en que los contratos
incrementan sus costos de manera injustificada o por ser generados por actos de
corrupcin.
legislador ha advertido que no basta con prohibir que se lleve a arbitraje estas disputas
bajo otros conceptos, igualmente vlidos, porque para el mundo del derecho lo que
ordinaria y declarando a todos los vientos, por si hubiere alguna duda, que todo pacto
en contrario es nulo.
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Entrevista a Ricardo Gandulfo Corts. La solucin es darle fuerza de ley al reglamento para que tenga sentido
el orden de prelacin que establece la LCE Revista Arbitraje PUCP. Nmero 4. Ao 2014. p. 108.
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En consecuencia al cerrar los caminos para que el contratista pueda arbitrar las
materias originados por adicionales de obra bajo las figuras de enriquecimiento sin
propia competencia.
3. Conclusiones
Considero que es un retroceso la decisin del Estado en excluir del arbitraje las
contratacin pblica.
establece que el contrato puede modificarse para alcanzar la finalidad del contrato,
pero las cuales no deben afectar el equilibrio econmico financiero del contrato, en
principio que rige las contrataciones seala Las prestaciones y derechos de las partes
equilibrio antes descrito, por ende todas las mayores prestaciones que fueran
aprobadas pero no reconocidas por la Entidad, si sera materia arbitrable bajo la figura
4. Bibliografa
Lima, 2004.
reglamento para que tenga sentido el orden de prelacin que establece la LCE