DETERMINACION DE LA PENA

LEY 30076

La determinacin judicial de la pena es un procedimiento dirigido a definir de

modo cualitativo y cuantitativo que sancin corresponde aplicar al autor o
partcipe de un hecho punible. A travs de ella el Juez decide el tipo de pena, su
extensin y la forma en que ser ejecutada. Y para ese cometido tendr que
apreciar la gravedad del delito y el grado de responsabilidad del autor o partcipe.
Es de sealar que en el desarrollo de este procedimiento se van vinculando los
diferentes objetivos y funciones que se atribuyen a las penas y que detalla el
artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal de 19911.

El abandono del sistema clsico de las penas rgidas y la adopcin del sistema
de las penas alternativas y de las penas divisibles, traslad la cuestin de la
individualizacin legislativa de la pena a su individualizacin judicial; de ello se
deduce que sta ltima, es el acto jurisdiccional por medio del cual el juez
determina las consecuencias jurdicas de un delito segn la clase, gravedad y
forma de ejecucin del ilcito cometido.

Sin embargo, el tratamiento de la determinacin judicial de la pena debe estar

precedido por el estudio de la individualizacin legal de la pena y seguido por lo
que ocurre en la faz administrativa, una vez que el juez impuso la condena.

Efectivamente, el legislador, al sancionar una norma punitiva puede optar entre

predeterminar un marco penal ms o menos amplio del cual, posteriormente, el
juez deber individualizar la sancin justa -sistema de penas relativo- o
establecer una pena invariable.

1. ARTICULO IX.- La pena tiene funcin preventiva, protectora y

resocializadora. Las medidas de seguridad persiguen fines de
curacin, tutela y rehabilitacin.

Para la determinacin judicial de la pena el Juez debe tener presente un

conjunto de principios y reglas tcnicas. En lo esencial l tomar en
cuenta la funcin preventiva que a la sancin asigna el Cdigo Penal
(Artculos I y IX del Ttulo Preliminar). Asimismo, deber atender a las
exigencias de los principios de legalidad, lesividad, culpabilidad y

1
artculo IX Fines de la pena y medidas de seguridad ( . La pena tiene funcin preventiva, protectora y resocializadora. Las medidas
de seguridad persiguen fines de curacin y rehabilitacin ) del Ttulo Preliminar
 proporcionalidad (Artculos II, IV, V, VII y VIII del Ttulo Preliminar)2. Luego
el rgano jurisdiccional deber evaluar la presencia de distintos factores o
circunstancias generales que se detallan en los artculos 45 y 46 del
Cdigo Penal.

Artculo 45.- El Juez, al momento de fundamentar y determinar la

pena, deber tener en cuenta:3

Las carencias sociales que hubiere sufrido el agente; Su cultura y sus

costumbres; y Los intereses de la vctima, de su familia o de las personas
que de ella dependen.

Artculo 46.- Para determinar la pena dentro de los lmites

Fijados por la ley, el Juez atender la responsabilidad y gravedad del

hecho punible cometido, en cuanto no sean especficamente constitutivas
del hecho punible o modificatorio de la responsabilidad, considerando
especialmente:4

1) La naturaleza de la accin;
2) Los medios empleados;
3) La importancia de los deberes infringidos;
4) La extensin del dao o peligro causados;
5) Las circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasin;
6) Los mviles y fines;
7) La unidad o pluralidad de los agentes;
8) La edad, educacin, situacin econmica y medio social;
9) La reparacin espontnea que hubiere hecho del dao;
10) La confesin sincera antes de haber sido descubierto; y
11) Las condiciones personales y circunstancias que lleven al
conocimiento del agente.

2) CIRCUNSTANCIAS GENERICAS O COMUNES DE ATENUACION

o Carencia de antecedentes penales.
o Obrar por mviles nobles o altruistas.
o Obrar en estado de emocin o de temor excusable.
o Influencia de apremiantes personales o familiares en la ejecucin
del delito.
o Procurar voluntariamente disminucin de las consecuencias del
delito.

2
Cdigo Penal (Titulo Preliminar)
3
Cdigo Penal, Aplicacin de la pena ( Captulo I Aplicacin De La Pena, Criterios para determinar la
pena)
4
Cdigo Penal, Aplicacin de la pena ( Individualizacin de la pena)
 o Reparar voluntariamente el dao causado o consecuencias del
peligro generado.
o Presentarse voluntariamente a la autoridad para admitir
responsabilidad del delito
o Edad del imputado en tanto hubiera influenciado en la conducta
punible

3) CIRCUNSTANCIAS GENERICAS O COMUNES DE AGRAVACION.

o Sobre bienes de utilidad comn.
o Sobre bines recurso pblicos.
o Medios que ocasionan peligro comn.
o Ocultamiento, abuso superioridad, tiempo, modo, lugar, etc.
o Hacer ms nocivos consecuencias del delito.
o Pluralidad de agentes.
o Ejecutar con inimputable.
o Dirige desde lugar de reclusin.
o Grave dao al ecosistema,
o Se utilizan armas, explosivos, etc.
o Motivo abyecto, ftil por precio, recompensa o promesa remunerativa.
o Mvil intolerancia o discriminacin,
o Abusa de cargo, profesin, etc.

4) ETAPAS DE LA DETERMINACIN JUDICIAL DE LA PENA

4.1) IDENTIFICACION DE LA PENA BASICA.-

Se establece un espacio o un marco punitivo, surge de verificar el
mnimo y mximo de la la pena conminada
Caso:
Delitos donde no aparece mnimo.
Delitos donde no aparece mximo.

o Ejemplo: El hurto agravado que tpica el artculo 186 primer

prrafo del C.P. tiene como sancin conminada una pena
privativa de libertad no menor de 3 ni mayor de 6 aos

4.2) IDENTIFICACION DE LA PENA CONCRETA.-

Esta segunda etapa de determinacin judicial de la pena, se realiza

dividiendo el espacio punitivo en tres partes o tercios, atendiendo a
las circunstancias genricas atenuantes o agravantes, se fijara en
uno de los tercios (minino, o medio o superior)
 Caso.- Se divide la pena en tres partes o tres campos.

o Primer tercio: 3 a 4 aos

o Segundo tercio: 4 aos a 5 aos
Circunstancias
o Tercer tercio: 5 aos a 6 aos Circunstancias
Atenuantes
Agravantes

1 1/3 2 1/3 3 1/3

----------------------------------------------------------------------------------------------

PENA PENA
MINIMA MAXIMA

Circunstancias
Atenuantes y
Agravantes

Ejemplo: Pena Concreta

Homicidio (Art 106 Cdigo Penal)

6-20 aos la pena del presente delito

Operacin

Primero: de 6 a 20 =14 aos

Segundo: 14x13m=168 meses
Tercero: 168/3=56 meses
Cuarto: 56 meses/ 12= 4aos 6 meses
Entonces en el presente ejemplo los tercios son los siguientes.
Primero tercio: 6 - 10.8
Segundo tercio: 10.8 15.4
Tercer tercio: 15.4 20

4.3) CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES Y AGRAVANTES GENERICAS.

Individualizacin de la pena: evaluacin de circunstancias atenuantes y

agravantes genricas
 o Se evala las circunstancias del artculo 46 del C.P.
o Por ejemplo: antecedentes penales, reparacin del dao y por otro
lado Pluralidad de agentes, valindose de un inimputable
o Estas circunstancias sin factores o indicadores de carcter o
subjetivo que ayudan a la medicin de la intensidad de un delito

Conforme al artculo 45-A, la pena se determina:

I. cuando no existan atenuantes ni agravantes o concurran nicamente

circunstancias atenuantes, la pena se determina en el tercio inferior
Primer tercio: 3 a 4 aos
II. Cuando concurran circunstancias de agravacin y de atenuacin, la pena
concreta se determina dentro del tercio intermedio
Segundo tercio: 4 a 5 aos
III. Cuando concurren nicamente circunstancias agravantes, la pena
concreta se determina dentro del tercio superior
Tercer tercio: 5 a 6 aos.5

4.4) CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES PRIVILEGIADAS O AGRAVANTES

CUALIFICADAS.

I. Existencia de circunstancias atenuantes. La pena se determina por

debajo del tercio inferior.

CIRCUNSTANCIAS CUALIFICADAS

Cualificada
Cualificada
Atenuante
Agravantes

- 1/3

----------------------------------------------------------------------------------------------

NUEVO NUEVO
MINIMA MAXIMA
Pena Concreta PENA
PENA
MINIMA MAXIMA

5
Cdigo Penal
5) DETERMINACION DE LA PENA DE MULTA.-
El modelo de determinacin adoptado es el de los das-multa, segn lo
seala el artculo 41 del Cdigo Penal. Las reglas de determinacin que
este modelo exige, se operativizan a travs de la sucesin de tres etapas
que deben llegar a definir el monto de dinero que deber abonar el
condenado como importe de la pena de multa. Esquemticamente, este
procedimiento de individualizacin de la sancin pecuniaria conlleva a
que el Juzgador:

o Decida un nmero concreto de das-multa en funcin del grado de

culpabilidad del imputado y de la gravedad del delito sub-judice.
o Seale la cantidad de dinero que corresponda por cada da-multa
(cuota diaria), atendiendo a la capacidad econmica del
condenado, identificada en su renta promedio diaria y deducidos
los gastos por manutencin, educacin, pago de impuestos, etc.,
o Finalmente, multiplicando ambos factores, fije el monto total en
nuevos soles que debe pagar el sentenciado.

FASE N 1
DETERMINACIN DEL NMERO DE
DAS-MULTA APLICABLES AL CONDENADO

FASES PARA LA FASE N 2

DETERMINACIN DE DETERMINACIN DE LA CUOTA DIARIA
LA PENA DE MULTA DINERARIA DE LA MULTA

FASE N 3
DETERMINACIN DEL MONTO TOTAL
DINERARIO DE LA MULTA
6) ACUERDOS PLENARIOS DE LA DETERMINACION DE LA PENA

o ACUERDOS PLENARIOS N1-2008/CJ-116-reincidencia, habitualidad y

determinacin de la pena.
o ACUERDOS PLENARIOS N5-2008/CJ-116-Nuevos alcances dela conclusin
anticipada.
o ACUERDOS PLENARIOS N4-2009/CJ-116- determinacin de la pena y concurso
real.
o ACUERDOS PLENARIOS N2-2010/CJ-116-concufrrencia de circunstancias
agravantes especficas de distinto grado o nivel de determinacin de la pena.
 CONCLUSION

La determinacin de la pena apropiada a cada delito, tal como qued

demostrado en este trabajo depende de mltiples factores que se relacionan con
la finalidad que tiene cada sancin penal dentro de una comunidad, con los
valores ticos, polticos de cada grupo social.

Tal como fue presentado en la introduccin de este ensayo, la problemtica

tratada puede ser analizada en tres niveles: el de la predeterminacin -por parte
del legislador- de la naturaleza y medida de la pena prevista para cada ilcito; el
de la determinacin -por parte del juez- de la sancin aplicable al caso y;
finalmente, en la faz ejecutiva, el de la duracin de la pena que efectivamente
debe ser tolerada.

En el marco estricto de la determinacin judicial de la pena, el problema se

identifica con los espacios de discrecionalidad que se asignan a la actividad
jurisdiccional.

El anlisis de los artculos 40 y 41 del Cdigo Penal, nos lleva a concluir que
nuestra legislacin, sin prefijar cules son los valores agravantes y atenuantes
para cada caso, ha dejado, al criterio del juez, la tarea de escoger la pena para el
autor de un delito.