PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE SO PAULO

PUC/SP

FABIO LEMOS CURY

Apontamentos sobre as taxas judicirias:

anlise crtica luz da Constituio Federal

Mestrado em Direito

So Paulo
2016
 120

5 A QUESTO DAS TAXAS JUDICIRIAS

Cuidamos em item precedente (naquele que tratou da garantia do acesso

jurisdio) sobre certa viso orientada no sentido de que as taxas judicirias
deveriam ser gratuitas; em que pese respeitosas, fato que historicamente a
atividade jurisdicional prestada mediante remunerao.

Muito alm disso: a institucionalizao da cobrana das taxas judicirias,

dizer, a existncia de um regime propriamente tributrio, significa grande avano, j
que com isso se buscou evitar que a remunerao de magistrados e oficiais em
regime privado orientasse o desfecho da ao judicante. Eis a preocupao de se
haver inserido, na Magna Charta de 1215, disposio que preconiza: To no one will
we sell, to no one deny or delay right our justice. Assim comentam HAMILTON DIAS
DE SOUZA e MARCO AURELIO GRECO225 em parecer sobre a natureza jurdica
das custas judiciais:

Notem-se os termos usados: a ningum venderemos (will we sell) direito ou

justia! Vale dizer, com isto se consagrava o princpio de que a
administrao da justia no algo que se compra, da qual, portanto,
decorre o pagamento de um preo; no algo que se vende exatamente
por ser um direito do indivduo, obter o pronunciamento judicial [...] A razo
determinante de uma eventual entrega de dinheiro no mais uma
conveno, mas passa a ser a prpria a lei que a estabelece

Historicamente, portanto, por curioso que parea, a ao tributria sobre o

servio judicirio significou uma evoluo: institui-se contraprestao por meio de
taxa pelos servios de administrao da justia a quem comparea perante os
rgos dependentes poder Judicirio ou de qualquer outra ordem estatal que
dispensem a tutela e salvaguarda do ordenamento, em definio prxima daquele
de GABRIEL GIAMPIETRO BORRAS226.

225 SOUZA, Hamilton Dias de; GRECO, Marco Aurelio et al. A natureza jurdica das custas judiciais.
So Paulo: OAB/SP/Resenha Tributria, 1982. p. 69.
226 El fundamento justificante de las tasas judiciales reside en la prestacin por el Estado de un

servicio de administracin de justicia hacia quien comparece ante sus respectivos rganos
dependientes del Poder Judicial o de cualquier otro orden estatal, es decir que dispensan un servicio
de tutela y salvaguardia del ordenamiento jurdico (GIAMPIETRO BORRS, Gabriel. Las Tasas en la
Hacienda Pblica. Montevideo: Biblioteca de Publicaciones Oficiales de la Facultad de Derecho y
Ciencias Sociales de la Universidad de la Republica, Montevideo, 1959. p. 585).
 121

Vejamos, pois, algumas das principais distines, regimes jurdicos e

especificidades dessas taxas vis a vis todos os pressupostos tericos fixados at
esse ponto.

5.1 Despesas, custas e emolumentos

Os textos de direito positivo em matria processual so prdigos em

referncias aos termos despesas, custas, emolumentos e taxas. As
expresses, entretanto, so utilizadas nesse contexto sem maior preciso cientfica,
marca na natureza tcnica da linguagem de que se vale o legislador, cravejada no
raro de expresses equvocas, plurvocas, vagas ou ambguas227.

Custas um termo comumente associado ao somatrio dos valores

despendidos para andamento de um determinado processo. Essa sua noo
ordinria ou corrente, tal como a empregam os prprios textos de direito positivo. A
propsito dessa delimitao menos precisa de que parece se valer muitas vezes o
legislador vale visitar a proposio DE PLCIDO E SILVA228:

CUSTAS. Na tcnica judiciria geralmente o vocbulo empregado no

plural.
Deriva-se do latim constare (custar, ter o preo, ter o valor), designando a
soma de despesas ou o dispndio que se tem no andamento de um
processo.
Dessa forma, custas, a rigor da tecnologia jurdica, so as despesas do
processo ou os encargos decorrentes dele, desde que fixados ou tarifados
em lei.
Serve, assim, de designativo geral para determinar toda sorte de despesa
processual autorizada em lei, tenha a denominao prpria, ou as
denominaes especiais de comisses, percentagens, emolumentos, rasas.
Pata que como custas se considerem as despesas, tanto basta que sejam
derivadas do processo, de atos nele praticados ou decorrentes dele, desde
que legalmente autorizados, no somente na lei de custas como na prpria
lei que determina a prtica do ato ou da diligncia.
Desse modo, custas ou despesas do processo compreendem-se todo
encargo ou nus decorrente da demanda e assumido para atender o
pagamento das comisses, emolumentos ou taxas atribudas s pessoas
que praticaram os atos necessrios ao curso do processo, no somente
porque tenham sido previstos nos regimentos de custas, seja porque se

227 Assim alerta DANIEL MENDONA: Es evidente que una de las razones por la que la
determinacin del significado de los enunciados contenidos en los textos legales presenta dificultades
y supone en ocasiones una eleccin entre mltiples alternativas radica en la circunstancia de que
raramente los trminos y expresiones empleados son unvocos (MENDONCA, Daniel. Interpretacin
y aplicacin del derecho. Universidad de Almera, 1997. p. 40).
228 SILVA, De Plcido e. Vocabulrio jurdico. 11 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1993. p. 595.
 122

tenham apresentado indispensveis prtica dos mesmos atos e

diligncias realizadas no processo ou em consequncia dele.
Qualquer despesa judicial relativa ao processo, entende-se custa, pois se
mostra um encargo do processo, consequente de ato executado porque se
mostrou necessrio ao cumprimento da finalidade [...]

Como se v, a expresso adotada nessa acepo amplssima como

verdadeiramente indistinta das despesas e mesmo das taxas.

ANTNIO SOUZA PRUDENTE229, em artigo sobre o tema, aponta que de

longa data as custas vm associadas aos valores pecunirios impostos ao vencido
em litgios. Assim na Constituio de Zeno, bem como no direito justinianeu ou
mesmo no medievo e no primitivo direito germnico. Mas o interessante que o
cotejo da Doutrina estrangeira levou referido Autor a encontrar nas custas judiciais
gnero, de que seriam espcies as taxas judiciais e os desembolsos:

Nos tempos atuais, de acordo com a doutrina alem, as custas processuais

so de duas espcies: custas judiciais e extrajudiciais. As custas judiciais
(Ksten, Gerichtsksten) subdividem-se em dois grupos: I) as taxas
judiciais, percebidas pelo Estado; e II) os desembolsos que o mesmo
Estado realiza, para o cumprimento de diligncias, pagamento de viagens e
funcionrios judiciais, despesas com peritos e testemunhas. As custas
extrajudiciais so os honorrios de advogado, de procuradores e despesas
feitas pelo litigante, para defesa de seus direito. Estas seriam ruma relao
de direto privado, conforme destacam Rosemberg e Goldschmidt.

Referido Autor, assim, conclui que as taxas judicirias so espcies do

gnero de custas, o que faz com sustento na orientao do Supremo Tribunal
Federal230, para o qual as custas, conceituadas como espcie de taxa, ou como
outra qualificao na rbita jurdica, consistem, sempre, no h negar, especial
retribuio devida ao Estado em razo de prestao de servio pblico.

Ainda nesse tocante, exerceu grande influncia sobre a doutrina nacional o

voto do Ministro MOREIRA ALVES proferido na Representao n 1.094-5/SP231, na
qual a Corte Suprema posicionou-se pela natureza tributria (taxas) das custas e

229 PRUDENTE, Antnio Souza. Custas processuais. Revista de Direito Tributrio, So Paulo:
Malheiros, v. 65. p. 96/97.
230 Rp 895, Relator(a): Min. DJACI FALCO, Tribunal Pleno, julgado em 13/06/1973, DJ 23-11-1973

PP-08898 EMENT VOL-00931-01 PP-00094 RTJ VOL-00067-03 PP-00327.

231 Rp 1094, Relator(a): Min. SOARES MUNOZ, Relator(a) p/ Acrdo: Min. MOREIRA ALVES,

Tribunal Pleno, julgado em 08/08/1984, DJ 04-09-1992 PP-14090 EMENT VOL-01674-03 PP-00532

RTJ VOL-00141-02 PP-00430.
 123

emolumentos. Para o mencionado Ministro se poderia falar em taxa judiciria, que

a taxa que se adstringe aos servios forenses [...] ao passo que as custas e
emolumentos (denominados, as mais das vezes, com relao s retribuies pelos
atos extrajudiciais, como emolumentos apenas) dizem respeito s despesas de
movimentao dos atos judicias ou extrajudiciais e ao salrio ou remunerao dos
serventurios cartorrios.

Sucede que de longa data o direito positivo nacional trata a questo de

maneira diferente. Assim, o Cdigo de Processo Civil de 1973 (Lei n 5.869, de 11 de
janeiro de 1973) dispunha em seu art. 20, 2, que as despesas abrangem no s
as custas de atos do processo, como tambm a indenizao de viagem, diria de
testemunha e remunerao de assistente. A disposio veio renovada pelo artigo
84 do Cdigo de Processo Civil de 2105 (Lei n 13.105, de 16 de maro de 2015),
que estatui as despesas abrangem as custas dos atos do processo, a indenizao
de viagem, a remunerao de assistente tcnico e a diria de testemunha.

Claramente, portanto, o direito positivo adota um gnero: o de despesas, em

sentido amplo, de que so espcies as custas judiciais e os emolumentos e as
despesas em sentido estrito232. Esse , alis, entendimento que a doutrina
processualista costuma adotar233:

As despesas abrangem custas, emolumentos e todos os gastos com

diligncias e atos processuais, tanto que o art. 20, 2, assim dispe [...].
Custas significam as despesas com os atos processuais e que se calculam
segundo a lei ou regimento de custas. Emolumentos, por outro lado, tm o
sentido de salrio ou remunerao: aquilo a que tem direito o funcionrio
forense ou o auxiliar do juzo, como, verbi gratia, o perito, ou o assistente
tcnico.
Quanto ao vocbulo despesas, o Cdigo o emprega para abranger tudo
quanto deva ser pago no processo, excludos apenas os honorrios
advocatcios. As despesas distinguem-se das custas ou dos emolumentos,
como o gnero, da espcie.
As custas constituem matria de direito tributrio, visto que so devidas
Fazenda Pblica ou ao serventurio da Justia como remunerao pelos
servios prestados aos litigantes.

232 Esse , tambm, o critrio adotado por LEONARDO CARNEIRO DA CUNHA. CUNHA, Leonardo
Carneiro da. A Fazenda Pblica em juzo. 13 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2016. p. 111
233 MARQUES, Jos Frederico. Manual de direito processual civil. Campinas: Bookseller, 1997. p.

314.
 124

H que se abrir um parntese. Sucede que, como preleciona HUMBERTO

THEODORO JNIOR, entre os gastos necessrios que a parte faz no processo
figuram os honorrios pagos a seu advogado. Em sentido amplo, so uma espcie
do gnero despesas processuais, portanto234, e isso mesmo que a ordem
processual civil discipline de maneira apartada a questo dos honorrios de
sucumbncia.

Maus uma das espcies do gnero das despesas, os honorrios de

sucumbncia se consideram de natureza indenizatria e so conaturais
condenao (e, mesmo inexistente a condenao, sero estipulados em
condenao autnoma)235. Tal como sucede com as demais despesas processuais
em sentido amplo os honorrios se regem pelo princpio da sucumbncia, de sorte
que cabe parte vencida ressarcir a vencedora dos gastos que antecipou236.

Cerrando o parntese referente aos honorrios, temos que a soluo adotada

pela doutrina processual civil adequada: despesas (instituto de direito processual)
em sentido amplo exprimem todos os possveis nus que as partes, em relao
processual possam incorrer. Espcies de despesas so as custas processuais e
emolumentos (estes que podem ser extraprocessuais, como, por exemplo, aqueles
devidos s serventias extrajudiciais, desvinculados da ideia de despesa), que so
taxas devidas pela prestao de servio pblico judicirio; j as despesas em
sentido estrito exprimem aquelas relaes obrigacionais de direito processual civil
que instituem s partes tais como, por exemplo a remunerao de perito judicial (art.
95, do Cdigo de Processo Civil em vigor). H, por fim, os honorrios de
sucumbncia (art. 85, do Cdigo de Processo Civil em vigor). Eis os termos que aqui
se utilizam.

E a distino importantssima, j que segregao das custas e

emolumentos como as nicas espcies de despesas correspondentes s taxas se

234 THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil Teoria geral do direito
processual civil e processo de conhecimento. 46 ed. Rio de Janeiro: forense, 2007. p. 104.
235 GRECO FILHO, Vicente. Direito processual civil brasileiro. Volume 1. So Paulo: Saraiva, 1995. p.

108.
236 THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil Teoria geral do direito

processual civil e processo de conhecimento. 46 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. p. 100.
 125

aplica o regime de direito tributrio, como bem esclarece CASSIO SCARPINELLA

BUENO237:

As custas processuais so as chamadas taxas judicirias, tributos que

incidem como contraprestao ao servio forense. Elas devem ser
institudas por lei e devem obedecer o modelo constitucional tributrio.

E as regras que disciplinam a apurao e recolhimento das custas e

emolumentos no se devem confundir, absolutamente, com aquelas que tratam das
despesas processuais.

Quer-se com isso advertir que, quando a legislao processual estabelea,

por exemplo, que a parte vencida (ou proporcionalmente vencida) deva restituir
contraparte o correspondente s despesas em sentido amplo em que incorreu (ou
seja, restituir-lhe, no todo ou em parte, valor de pode abranger custas ou
emolumentos), no se est, absolutamente, regendo matria tributria. No: o que
se est disciplinando uma relao de direito processual por norma autnoma,
independente da norma tributria.

Exemplos de disposies dessa natureza o art. 86 do Cdigo de Processo

Civil, que estipula o dever de distribuio proporcional das despesas entre as partes
simultaneamente vencedoras e vencidas. Da mesma maneira o artigo 87 determina
a distribuio proporcional de despesas e honorrios, alm dos artigos 88 a 97 do
mesmo diploma, que se referem distribuio entre as partes dos nus das
despesas (lato sensu) de uma determinada demanda.

evidente, assim, que o autor, vitorioso, no pode pleitear a repetio das

custas que antecipou para ingresso da ao diante do dever que a legislao
tributria adjudica ao ru sucumbente: so relaes jurdicas distintas. A relao
tributria j consumada imps ao autor o recolhimento das custas iniciais, como
condicionante ao exerccio de seu direito de ao. Satisfeita a obrigao, nada mais
h que se rever nesse tocante. J a segunda relao jurdica de natureza privada,

237 BUENO, Cassio Scarpinella. Curso sistematizado de direito processual civil. Volume 5: Recursos,
processos e incidentes nos tribunais, sucedneos recursais: tcnicas de controle das decises
jurisdicionais. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 64.
 126

que disciplina legtima reparao do ru ao autor por ter este necessitado valer-se
da jurisdio diante da resistncia sua fundada pretenso.

Tais limites ho de ser cautelosamente definidos j que a interferncia da

ordem processual civil na disciplina de matria tributria poderia culminar em vcio
de inconstitucionalidade, em especial a formal, por afronta ao artigo 146, III, alneas
a e b, da Carta Poltica; bem assim implicar numa indevida invaso
competncia tributria dos Estados quanto instituio das taxas correspondentes
aos servios que prestam.

Em que pese a distino desses regimes jurdicos, relevante esclarecer que

a legislao processual influencia superlativamente o regime das custas judiciais;
nem poderia ser de outra forma, j que somente se poder tributar pelas taxas os
servios (atos processuais) institudos pela legislao processual. como j se
afirmou tpicos acima quando se tratava do exerccio da competncia tributria das
taxas: necessrio que haja a instituio por lei dos servios a serem prestados
ou postos disposio do contribuinte, que essa legislao seja satisfeita ainda de
regncia administrativa (alocao de dotaes oramentrias, designao de
servidores etc.) para que somente ento tenha cabimento a instituio das taxas.

5.2 A natureza tributria (taxas) das custas judiciais e emolumentos

Feitas as devidas distines entre os conceitos de despesas, custas e

emolumentos, cabe reforar a natureza tributria dessas ltimas duas figuras.

Vimos nos tpicos antecedentes que o que qualifica um tributo como taxa
sua natureza vinculada (referibilidade) prestao de um servio pblico especfico
e divisvel, efetivamente prestado ou posto disposio do contribuinte. E malgrado
alguma discusso no passado acerca da natureza jurdica das custas processuais,
dizer, das taxas cobradas pela prestao do servio judicirio, no nos parece haver
dvida possvel quanto sua qualificao como taxas.

Com efeito, marca do processo civilizatrio a instituio de funo

jurisdicional ligada a um poder constitudo; a institucionalizao desse poder no
 127

Estado e o monoplio da atividade jurisdicional (ainda que com certas poucas e

muito circunstanciais excees) so imperativos de pacificao social. Nesse sentido
que a atividade jurisdicional se impe como substitutiva da atividade dos
particulares, conforme explanam CNDIDO RANGEL DINAMARCO e BRUNO
CARRILHO LOPES238:

Pelo aspecto tcnico a atividade jurisdicional sempre substitutiva das

atividades dos sujeitos envolvidos no conflito, a quem a ordem jurdica
probe a autotutela. Seja quando o sujeito aspira a um bem negado pela
pessoa que lho podia dar (p. ex., pretenso a uma soma de dinheiro etc.),
seja nos casos em que o processo o nico caminho para obt-lo (p. ex.,
anulao de casamento), a atividade jurisdicional sempre substitutiva de
alguma atividade das pessoas. Os atos excludos de autotutela so
substitudos pela atividade do juiz, que, com imparcialidade, verifica se o
sujeito tem ou no razo e, por ato seu, propicia-lhe a obteno do em na
primeira dessas hipteses.

Concentrar no Estado e s no Estado o poder de implementar o

cumprimento coercitivo do ordenamento a maneira de afastar as expectativas
normativas em relao s condutas intersubjetivas de circunstncias subjetivas de
poder que poderiam levar inaplicabilidade prtica das normas. No por outra razo
que JOS ROBERTO DOS SANTOS BEDAQUE afirma ser a garantia da eficcia
prtica do direito a marca essencial da jurisdio estatal239, o que ocorre mesmo
quando diante dos ditos procedimentos de jurisdio voluntria, quando o que se
tem o exerccio de certos direitos condicionados compulsoriamente a uma
afirmao estatal especfica por meio da jurisdio, seno vejamos240:

Tambm nos chamados procedimentos de jurisdio voluntria, o que

ocorre a interveno de um rgo pblico (juiz) na relao jurdico-
substancial, caracterizando evidente restrio disponibilidade dos direitos
por seus titulares. Nesses casos, poder-se-ia falar em direitos privados, com
conotao pblica, pois o Estado, embora no assuma a sua defesa,
preocupa-se com seu exerccio.

Com efeito, so extremamente restritas as possibilidades de autotutela no

direito brasileiro, podendo-se citar o desforo possessrio (art. 1.210, 1, do
Cdigo Civil), a legtima defesa, o direito de greve, o direito de reteno, o estado de

238 DINAMARCO, Cndido Rangel; LOPES, Bruno Vasconcelos Carrilho. Teria geral do novo
processo civil. So Paulo: Malheiros, 2016. p. 78/79.
239 BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Poderes instrutrios do juiz. 7 ed. ver. e ampl. So Paulo:

Editora Revista dos Tribunais, 2013. p. 32.

240 BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Poderes instrutrios do juiz. 7 ed. ver. e ampl. So Paulo:

Editora Revista dos Tribunais, 2013. p. 36.

 128

necessidade, o privilgio do Poder Pblico de executar seus prprios atos, a

guerra241 etc. Em todo caso, contudo, a atuao particular submetida
possibilidade de controle e reviso jurisdicional.

No demais rememorar que o artigo 345 do Cdigo Penal define como

crime o exerccio arbitrrio das prprias razes. dizer, o foroso recurso ao Poder
Pblico do Estado, em uma de suas dimenses (Judicirio) para fazer valer direitos
subjetivos, no apenas inescapvel, como constitui crime a pretenso de se o
fazer por outras vias.

Seno por que teria a doutrina cunhado a difundida expresso da

inevitabilidade da Jurisdio? A resposta intuitiva, e reside na obrigatoriedade de
recurso ao servio Judicirio para composio de conflitos e mesmo para a
pronncia de certos direitos (jurisdio voluntria): 242

Consequncia direta dessa relao de sujeio entre o jurisdicionado e o

Estado a inevitabilidade da jurisdio estatal, que outra coisa no e seno
a inevitabilidade do prprio Estado ou do poder estatal como um todo.

Em parecer que se prestou a instruir a Representao n 1.094-5/SP perante

o Supremo Tribunal Federal, que acabou enfim reconhecendo natureza tributria s
custas judiciais e extrajudiciais, HAMILTON DIAS DE SOUZA e MARCO AURELIO
GRECO243 atentam para a inafastabilidade da jurisdio e sua compulsoriedade:

Destarte, se o exerccio da fora no est originariamente (salvo em casos

excepcionais, como, por exemplo, o desforo possessrio) em mos dos
particulares, para a soluo dos conflitos de interesse que surjam, eles so
obrigados a recorrer a o Judicirio, portanto, se apresenta, como algo
inarredvel, obrigatoriamente a ser atendido, se algum pretende fazer
valer, no plano ftico, os direitos de que titular [...] Se o particular no
pode sponte prpria satisfazer ao seu interesse, mas compelido
indiretamente que seja utilizao do aparato estatal, no se pode falar em
voluntariedade do vnculo ou da relao jurdica da decorrente, pois o
ordenamento jurdico no deixa alternativa ao particular.

241 DIDIER JR., Fredie. Curso de direito processual civil: introduo ao direito processual civil, parte
geral e processo de conhecimento. 18 ed. Salvador: Jus Podivm, 2016. p. 166.
242 WAMBIER, Luiz Rodrigues. Curso avanado de processo civil. Volume 1: teoria geral do processo

de conhecimento. 9 ed. ver. Atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007. p. 78.
243 SOUZA, Hamilton Dias de; GRECO, Marco Aurelio et al. A natureza jurdica das custas judiciais.

So Paulo: OAB/SP/Resenha Tributria, 1982. p. 69.

 129

Assim, evidente que toda e qualquer ao jurisdicional, longe de ser mera

faculdade, em essncia marcada pela compulsoriedade. Uma compulsoriedade
em sentido bilateral: por um lado, tem-se o dever do Estado, por meios prprios, de
prestar tal servio sempre que provocado; e, por outro lado, o cidado no possui
como regra nenhuma outra forma de composio de seus litgios que no pela via
jurisdicional, sendo que as poucas excees so ainda sujeitas a revises e
execues pela via jurisdicional.

A compulsoriedade no diferente quando se trata dos emolumentos de

registradores e notrios. Com efeito, o artigo 236, da Carta Poltica estabelece que
os servios notariais e de registro so exercidos em carter privado, por delegao
do Poder Pblico. O 2 do referido artigo determina, alis, que lei federal
estabelecer normas gerais de fixao dos emolumentos referentes aos atos
praticados pelos servios notariais e de registro.

Afirmando categoricamente que as serventias exercem funo pblica, JOS

AFONSO DA SILVA244 esclarece que a distino que a atividade das serventias
constitui servios de ordem jurdica ou formal. Nas palavras do prprio autor:

Os prestados pelas serventias do foro extrajudicial so servios de ordem

jurdica ou forma, por isso tm antes a caracterstica de ofcio ou de funo
pblica, mediante a qual o Estado intervm em atos ou negcios da vida
privada para conferir-lhes certeza, eficcia e segurana jurdica; por isso,
sua prestao indireta configura relegao de funo ou ofcio pblico, e
no concesso ou permisso, como ocorre nas hipteses de prestao
indireta de servios materiais consoante justa observao de Celso
Antnio Bandeira de Mello. Ou seja conforme Frederico Marques: o
registro pblico desempenha uma funo de administrao pblica de
interesses privados.

A regulamentao do disposto no artigo 236 da Constituio Federal se d

por meio da Lei n 8.935, de 18/11/1994, que estabelece a competncia aos
Notrios e Registradores para garantia da publicidade, autenticidade, segurana e
eficcia dos atos jurdicos (art. 1). J a Lei de Registros Pblicos (Lei n 6.015, de
31/12/73) estabelece em seus dois primeiros artigos a exclusividade das serventias
extrajudiciais para a prtica desses atos.

244
SILVA, Jos Afonso. Comentrio contextual constituio. 9 ed., atualizada at a emenda
Constitucional 83, de 05.08.2014. So Paulo: Malheiros, 2014. p. 898.
 130

Assim, tal como sucede com a atividade jurisdicional, as serventias

extrajudiciais so monopolistas de servio pblico (ainda que exercido em carter
particular): no h qualquer espao fora da compulsoriedade, nem na prestao
desses servios (h de se prestar), assim, como, para o cidado, no h alternativa
sua utilizao.

Assim, por exemplo, para que se transfira entre vivos a propriedade de bem
imvel condio sine qua non a averbao do ttulo no Registro de Imveis (art.
1.245, do Cdigo Civil). De igual forma, pretendendo levar a juzo prova consistente
em sons gravados em arquivos eletrnicos ou pr-constituir a existncia de fato,
dever a parte cuidar de lavrar ata notarial em Tabelio (artigo 384 do Cdigo Civil):
pode-se at conseguir realizar a prova por outros meios, mas nenhum outro meio
que no a ata lavrada pelo tabelio lhe faz integralmente vezes.

Queremos com isso, portanto, concluir que tanto os emolumentos devidos

pelas serventias extrajudiciais quanto as custas processuais so taxas. So taxas
porque correspondem a servios pblicos prestados pelo Estado (ou por ele
delegados, no caso das serventias extrajudiciais), em regime de direito pblico, com
clarssima nota de compulsoriedade. Trata-se, ademais, de servio especfico e
divisvel. A definio se amolda perfeitamente s premissas que fixamos ao tratar da
regra-matriz das taxas, havendo, pois, tranquilidade para concluir dessa maneira.

De mais a mais, as taxas correspondentes s custas e emolumentos

adequam-se perfeio ao conceito de tributo vigente no ordenamento ptrio bem
exposto, em linhas gerais, pelo artigo 3 do Cdigo Tributrio Nacional.

A Doutrina, alis, h muito sedimentou esse entendimento. Destarte, em

relao s custas, aponta GUSTAVO SAMPAIO VALVERDE245:

inobjetvel que os servios de natureza forense enquadram-se, com

preciso, nesse conceito. A sua prestao visa oferecer ao administrado
uma utilidade consistente no oferecimento de meios para que ele possa

245
VALVERDE, Gustavo Sampaio. A inconstitucionalidade da base de clculo das custas judiciais.
Revista Dialtica de Direito Tributrio, So Paulo: Dialtica, n. 47. p. 35 e 36.
 131

exercer seus direitos constitucionais ao devido processo legal, ao

contraditrio e ampla defesa (Constituio Federal, artigo 5, incisos LIV e
LV) no mbito de um procedimento jurisdicional. Por outro lado, o regime de
oferecimento desses servios ser sempre pblico [...] verifica-se, portanto,
que as custas pertencem categoria das taxas de servio.

J no que diz respeito aos emolumentos, IVES GANDRA DA SILVA

MARTINS246 afirma categoricamente: os emolumentos so taxas, correspondentes
a servios pblicos especficos, divisveis, cobrados mediante atividade
administrativa plenamente vinculada. E isso porque constituem servio pblico
marcado pela compulsoriedade tanto em sua prestao pelo Estado, por intermdio
dos notrios e registradores, quanto aos particulares, que no se podem valer de
outro expediente para atingimento desses mesmos fins.

Assim tambm entende a jurisprudncia, notadamente a partir do julgamento

da j referida Representao n 1.094/SP247 pelo Supremo Tribunal Federal, a qual
contou com analtica fundamentao por parte do Ministro MOREIRA ALVES e com
a apresentao de j citado parecer de HAMILTON DIAS DE SOUZA e MARCO
AURLIO GRECO, alm de IVES GANDRA DA SILVA MARTINS.

Por fim no demais ressaltar que a Emenda Constitucional n 45, de

08/12/2004, ao acrescentar o 2 ao art. 98, da Constituio Federal, estabeleceu
serem as custas e os emolumentos destinados exclusivamente ao custeio dos
servios afetos s atividades especficas da Justia, reforando sua natureza
tributria de taxa pela referncia (no sentido de referibilidade) expressa entre a
exao e o servio judicirio.

No se deve furtar ao apontamento de que tal classificao no

bizantinismo. Trata-se em essncia da identificao dos contornos dos institutos em
questo para fins de atribuio ao regime jurdico que lhes prprio. Assim, sendo

246 MARTINS, Ives Gandra da Silva. Natureza tributria de emolumentos notariais - competncia das
esferas federativas para impor tributos. Revista Dialtica de Direito Tributrio, So Paulo: Dialtica,
n.29. p. 71-83, 1998. p. 79 e 80.
247 Rp 1094, Relator(a): Min. SOARES MUNOZ, Relator(a) p/ Acrdo: Min. MOREIRA ALVES,

Tribunal Pleno, julgado em 08/08/1984, DJ 04-09-1992 PP-14090 EMENT VOL-01674-03 PP-00532

RTJ VOL-00141-02 PP-00430.
 132

taxas, as custas judiciais e emolumentos atraem para si todas as limitaes postas e

pressupostas ao regime tributrio em geral e ao regime das taxas em particular.

5.3 Problemas das taxas judicirias quanto ao critrio quantitativo da regra-

matriz de incidncia tributria

Sustentamos linhas atrs que o critrio material das taxas de servio est
indissociavelmente vinculado a uma prestao estatal, isto , a um servio prestado
em regime de direito pblico de utilizao compulsria, especfico e divisvel,
efetivamente prestado ou efetivamente posto disposio de um determinado
sujeito. Trata-se da conformao estrutural, o DNA das taxas cujo sequenciamento
parte do artigo 145, inciso II, da Constituio Federal.

Asseveramos tambm que o aplicativo da regra-matriz de incidncia permite a

viso ampla dos elementos-chave de todo e qualquer tributo; e que a verdadeira
prova de fogo de sua compatibilidade ao sistema constitucional ( dizer, o que deve
nortear a anlise de seu regime jurdico e sua pertinncia ao sistema tributrio) a
confrontao de seu critrio quantitativo (a conjugao de sua base de clculo e
alquota ou mesmo alquotas ad valorem ou ad rem quando possvel) com o critrio
material.

Em suma a compatibilidade desses critrios aqui recapitulados em breves

notas exprime aquele chamado princpio (e que preferimos tomar por critrio) da
referibilidade das taxas: para que se tenha taxa ou para que, sendo taxa, seja ela
harmnica ao sistema constitucional, imprescindvel que seu critrio material reflita
o mais precisamente possvel o custo do servio prestado ou posto disposio do
contribuinte. No havendo tal adequao, no h constitucionalidade possvel
exao.

No outra a razo pela qual o 2 do artigo 145 da Carta Poltica preconiza

que as taxas no podero ter base de clculo prpria de impostos: no em
condio prpria do contribuinte que se deve buscar o elemento definidor do critrio
quantitativo de uma taxa, mas sim em caracterstica prpria do servio prestado e
rende ensejo sua instituio.
 133

Tais quadrantes constitucionais, entretanto, no impediram que no direito

positivo se desenvolvesse uma cadeia de positivao que relativizou tais conceitos,
admitindo, a nosso ver por uma questo de praticabilidade, certos temperamentos e
concesses para admitir critrios tomados dos destinatrios do servio pblico e que
apenas remetem, ainda que presumivelmente ou de forma indireta, ao preo do
servio.

E tal particularidade gera certos problemas, e decerto que entre as taxas

exigidas em contraprestao ao servio judicirio em geral, dizer, as custas e
emolumentos, se podem encontrar alguns dos exemplos mais vvidos de uma
aparente desconciliao entre tais critrios quantitativo e material da regra-matriz de
incidncia constitucional.

O mais notrio desses casos a utilizao do valor da causa ou da

condenao como base de clculo para a instituio das taxas judicirias, seja para
instituio de uma alquota sobre ela incidente, seja para o estabelecimento de uma
pauta escalonada a ttulo do tributo que se considera devido consoante a variao
do valor da causa ou condenao248.

Assim, por exemplo, quanto s taxas exigidas pelo Judicirio estadual

paulista, nos termos da Lei n 11.608, de 29/12/2003, com suas alteraes pela Lei
n 15.855, de 02/07/2015, tem-se, consoante seu artigo 4, que as custa iniciais so
devidas ao percentual de 1% (um por cento) sobre o valor da causa no momento da
distribuio ou na falta desta antes do despacho inicial, bem como 4% (quatro por
cento) sobre o valor da causa249 como preparo da apelao e do recurso adesivo

248 o que se passa, por exemplo, com a Lei n 18.695, de 22/12/2015, que disciplina o regime das
taxas judicirias no mbito do Estado de Minas Gerais.
249 Interessante notar que a alquota das custas de preparo foram elevadas de 2% para 4% por meio

da Lei n 15.855, de 02/07/2015, cujo projeto (Projeto de Lei n 112, de 2013), em sua justificativa,
no disfara o propsito de desincentivar, por meio dessa majorao, a interposio de recursos
pelos jurisdicionados. Afirma-se: Por fim inegvel dizer que, a cada dia, torna-se mais clara a
necessidade de modernizao e agilizao dos servios judiciais [...]. Isto s poder ser alcanado
com as modificaes ora propostas, a redundar no aumento da arrecadao do Tribunal de Justia
Estadual e, possivelmente, na reduo significativa da utilizao desordenada de recursos
meramente protelatrios. O objeto desse estudo no pretende avanar sobre a pertinncia da
utilizao das taxas com efeitos extrafiscais, em que pese ser possvel afirmar (em razo da regra-
matriz constitucional desses tributos) que seu critrio quantitativo deva guardar sempre referncia
 134

(havendo pedido condenatrio, o valor do preparo ser calculado sobre o montante

fixado em sentena), bem assim nos feitos de competncia do Tribunal; alm disso,
h tambm as custas de 1% devidas quando satisfeita a execuo.

H ainda uma peculiaridade, que consiste no fato de as custas possurem um

limite mnimo e mximo, a saber, o mnimo de cinco UFESPs (a unidade fiscal do
Estado), bem como o mximo de trs mil UFESPs. Para que se possa ter uma ideia
em matria de grandeza, uma UFESP para o perodo de 01/01/2016 a 31/12/2016
de R$ 23,55250.

Contudo existem ainda outros detalhes. Nos termos do 7 do artigo 4 da

mencionada legislao, nos inventrios, arrolamentos e causas, separao judicial
ou divrcio, a taxa recolhida antes da adjudicao ou homologao da partilha;
entretanto, isso se faz conforme uma tabela prpria, que estabelece certas faixas
em relao ao elemento quantitativo de acordo com os bens que integram o monte-
mor partvel: (1) em causas at R$ 50.000,00, o limite das custas de 10 UFESPs;
(2) tratando-se de causas com valor entre R$ 50.001,00 at 500.000,00 o limite para
o montante a recolher de 100 UFESPs; (3) nas causas de R$ 500.001,00 at
2.000.000,00 o limite de 300 UFESPs; de R$ 2.000.001,00 at R$ 5.000.000,00 (4)
de R$ 2.000.001,00 at R$ 5.000.000,00 a alquota est limitada a 1.000 UFESPs;
(5) nas causas acima de R$ 5.000.000,00 o valor limite das custas a recolher de
R$ 3.000,00 UFESPs251.

(ainda que razovel) ao custo do servio, no se admitindo, assim, majoraes fundadas na

pretenso de desincentivar a utilizao de servio pblico que a Constituio da Repblica tenha
estipulado como sendo de prestao pelo Estado. A majorao da taxa deve sempre referir-se a uma
majorao de sua dimenso material, dizer, o custo do servio pblico, muito embora seja razovel
admitir uma exigncia tributria reduzida afim de estimular a utilizao de certo servio.
250 Disponvel em:
http://info.fazenda.sp.gov.br/NXT/gateway.dll/legislacao_tributaria/Agendas/ufesp.html?f=templates&f
n=default.htm&vid=sefaz_tributaria:vtribut. Acesso em: 18/11/2016.
251 A razoabilidade nessa situao se quebra desde o princpio. Ora, se admissvel que o valor do

monte-mor se refira, ainda que razoavelmente, ao correspondente servio judicirio, se deveria

admitir pela mesma razo que tambm esses valores fossem corrigidos ou atualizados. No ,
entretanto, o que acontece: ao passo em que os valores dos limites atualizado, j que fixado em
UFESPs, o valor do monte-mor foi estabelecido em moeda, sem qualquer previso de atualizao.
Ou seja, considera-se um possvel aumento do custo do preo do servio (estipulando s taxas
limites atualizveis) ao passo em que o valor da causa mantido em termos histricos.
 135

No que diz respeito s custas devidas pelo servio judicirio Federal a

regncia se d pela Lei n 9.289, de 04/07/1996. Ali, uma das diferenas
estipulao das custas em relao a todo o processo judicial de primeira e segunda
instncias. Assim, nos termos do artigo 14 da referida Lei, incumbe ao Autor o
recolhimento de metade das custas por ocasio da distribuio, sendo que aquele
que recorrer dever adiantar a outra metade das respectivas custas.

H, tambm, na legislao em apreo, a instituio de uma tabela que

predetermina patamares mximos e mnimos para o recolhimento das custas. Assim,
verbi gratia as aes cveis em geral esto sujeitas a custas de 1% sobre o valor da
causa, limitada ao mnimo de 10 UFIRs (atualmente correspondente a R$ 10.64) e
ao mximo de R$ 1.800 UFIRs. Nas aes cautelares e procedimentos de jurisdio
voluntria a alquota de 0.5% incidente sobre o valor da causa est limitada na faixa
que vai dos R$ 5 UFIRs (atuais R$ 5,32) aos 900 UFIRS (R$ 957,69).

As custas exigidas em relao aos feitos da Justia do Trabalho igualmente

se pautam em percentual sobre o valor da causa ou da condenao razo de 2%.
Em situaes de indeterminao do referido valor (como, no caso de valores
indeterminados ou em aes declaratrias ou constitutivas) caber ao magistrado
sua fixao. Essas so as disposies do artigo 789, da Consolidao das Leis do
Trabalho em sua contempornea redao.

Diferentemente do que sucede com a regra geral das custas na justia

estadual de So Paulo e na Justia Federal, no caso da Justia do Trabalho no h
a antecipao das custas processuais no momento da propositura da demanda,
sendo que so pagas pelo vencido aps o trnsito em julgado da deciso; salvo no
caso de interposio de recurso quando sero pagas, comprovando-se o pagamento
no prazo recursal.

De se destacar tambm, quanto Justia do Trabalho, a ausncia de um

limite mximo ao valor das custas processuais: as custas so ilimitadas, vinculadas
sempre ao valor da condenao ou da causa.
 136

H outras tantas previses acerca de custas e emolumentos nos mbitos das

justias estaduais, federais e do Trabalho. Tm-se os emolumentos pagos aos
Oficiais de Justia, aqueles para obteno de cpias etc252. Mas trataremos aqui
apenas daquelas disposies mais problemticas em relao aos critrios propostos
ao debate; mesmo porque, dada a multiplicidade de legislaes estaduais
existentes, suas respectivas idiossincrasias, alm da possibilidade de fracionamento
da atividade judiciria a centenas ou milhares de atos passveis de taxao
independente, seria um engodo pretender esgotar todas as possibilidades.

Pois bem. Os exemplos acima referidos colhidos do direito positivo vigente

so suficientes problematizao que se pretende desenvolver, que se inicia com
um questionamento simples: o valor da causa de uma ao ou mesmo o valor da
condenao guarda relao com o critrio material da taxa judiciria a ponto de lhe
justificar a eleio? Seria esse um elemento vlido a se adotar para composio do
critrio quantitativo desse tributo?

Com efeito, o valor da causa no precisa corresponder necessariamente

expresso econmica bem da vida objeto da demanda, mas o valor que se pode
atribuir relao jurdica que se afirma existir sore o tal objeto253; da que toda
causa ter um valor certo, ainda que desconhecido o seu contedo econmico de
aferio imediata, isto , ao ensejo da elaborao e distribuio da petio inicial254.
Os artigos 291 a 293 do Cdigo de Processo Civil estabelecem as condies para a
determinao do valor da causa.

252 Em que pese no ser a tnica deste estudo o cotejo dos emolumentos devidos pelos atos das
serventias extrajudiciais, certo que sua sistemtica similar ao das taxas em questo. No Estado
de So Paulo, por exemplo, nos termos do art. 7 da Lei n11.331, de 26/12/2002, os emolumentos
devidos para registro de uma escritura tm por base de clculo o maior dos valores entre trs
hipteses, a saber: (a) o valor econmico da transao ou do negcio jurdico declarado pelas
partes; (b) o valor tributrio do imvel, estabelecido no ltimo lanamento efetuado pela Prefeitura
Municipal, para efeito de cobrana de imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana, ou o
valor da avaliao do imvel rural aceito pelo rgo federal competente, considerando o valor da terra
nua, as acesses e as benfeitorias ou, ainda; (c) base de clculo utilizada para o recolhimento do
imposto de transmisso inter vivos de bens imveis. Sobre tais valores incidem as alquotas,
segundo tabelas estabelecidas na legislao.
253 THEORODO JNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil Teoria geral do direito

processual civil e processo de conhecimento. 46 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. p. 313.
254 BUENO, Cassio Scarpinella. Novo Cdigo de Processo Civil anotado. So Paulo: Saraiva, 2015. p.

210.
 137

Destarte, verbi gratia em ao de cobrana, o valor deve corresponder

soma monetariamente corrigida do principal e seus acrscimos (artigo 292, inciso I,
do Cdigo de Processo Civil), bem assim em ao de alimentos, a soma de 12
prestaes mensais (inciso III). Eis a lgica da determinao do valor da causa que
tem diversas funes na ordem processual, passando desde a determinao de
regras de competncia at a fixao dos honorrios de sucumbncia.

Consoante se pode denotar a uma anlise conceitual dessa figura, pois, tem-
se que o valor da causa caracterstica muito particular ao jurisdicionado, dizer,
ao destinatrio do servio judicirio que muito pouco ou nada diz sobre a
natureza do servio a ser exercido pelo Poder Pblico.

Sobejam os exemplos que se podem suscitar: demandas multimilionrias

envolvendo, por exemplo, interpretaes de clusulas contratuais podem ver seu
desfecho em alguns poucos meses j que podem dispensar produo probatria.
Assim tambm mandados de segurana e algumas aes anulatrias em matria
tributria no raro atingem valores extremamente expressivos nem e sequer
discutem alm de pura aferio de constitucionalidade. A todos esses casos,
entretanto, o valor da causa muitssimo elevado atrair o valor das custas
processuais prximo dos limites mximos estabelecidos pelas legislaes que o
prevejam.

Vale o registro de que, perante a Justia do Trabalho, inexistem esses limites;

assim, aes que possuam valores muito expressivos como o caso daquelas
envolvendo interesses difusos ou individuais homogneos, por exemplo sero
objeto de custas em valores elevadssimos, independentemente da natureza do
servio judicirio correspondente; agravando tal circunstncia tem-se que a
interposio de eventuais recursos estar condicionada ao recolhimento prvio da
taxa correspondente.

Ao passo em que situaes desse jaez possam ser trazidas a ttulo de

exemplos comezinhos da prtica forense, h tambm outros que exprimem
situaes diametralmente opostas.
 138

Citam-se, assim, aes de usucapio relativas a imveis modestos por vezes

sequer objeto de matrcula individualizada, que pela prpria natureza do
procedimento a que esto sujeitas tendem a levar anos a fio. Bem assim no raras
vezes procedimentos de inventrio ainda que diante de um monte-mor partvel no
muito expressivo se arrastam por dcadas em razo de disputas entre herdeiros.

Enfim, o valor da causa contribui muito pouco para uma presuno segura
acerca do custo do servio prestado. Diz muito sobre o destinatrio do contribuinte e
sua capacidade contributiva (esta que em seu sentido estrito, como vimos, no se
aplica s taxas), mas muito pouco acerca da referibilidade ao servio judicirio que
prestado.

E a precariedade da eleio do valor da causa ou da condenao (geralmente

utilizada para determinao das custas de preparo), justamente por no permitir
identificao de um vnculo com o contedo da atuao estatal especfica a ser
prestada no servio judicirio, alvo de acerbas crticas. o caso de WALTER
ALEXANDRE BUSSAMARA255, que aponta para a repugnncia desse critrio (do
valor da causa) para o sistema tributrio em vigor:

Ora, o que estamos afirmando que, por conhecermos as materialidades

constitucionais possveis das hipteses de incidncia das taxas, acabamos
por desvendar, igualmente, mesmo que de forma indireta, as possveis
bases de clculo constitucionais daquelas, que somente podero
corresponder medida, ento das atuaes estatais especficas, ou seja,
ao seu custo, de forma a cumprirem, justamente, com o primado informador
da tributao por meio de taxas, representado pela precitada retributividade.
Desta proposio, portanto, j podemos deixar consignada nossa primeira
repulsa diante do atual modelo de cobrana de custas judiciais assentado
que est, de forma geral, no critrio do valor da causa. Com efeito, no h
nenhuma correlao-lgica entre o valor da causa e o custo dos servios
que lhe so correspondentes...

255
BUSSAMARA, Walter Alexandre. Custas judiciais e as implicaes de sua natureza (tributria) em
sua forma de quantificao e em seu no recolhimento. Revista Dialtica de Direito Tributrio, So
Paulo: Dialtica, n.195. p. 160-169, 2011. ISSN 1413-7097. p. 163.
 139

Do mesmo jaez e contundncia a crtica de GUSTAVO SAMPAIO

VALVERDE256, que sustenta a inconstitucionalidade das taxas judicirias todas
elas que tomem o valor da causa como critrio quantitativo:

Em resumo, sustenta-se que as custas judiciais, que tm como base de

clculo o valor da causa, so inconstitucionais, pois, tendo natureza jurdica
de taxas, sua base de clculo deveria confirmar a ocorrncia e mensurar o
fato jurdico tributrio, nunca podendo ser determinada em funo de um
elemento a ele estranho.

A bem da verdade tais posicionamentos nada mais so do que o reflexo da

concepo estrita da referibilidade, no sentido de que qualquer caracterstica nsita
ao destinatrio do servio pblico, dizer, qualquer elemento que no seja vinculado
diretamente ao servio pblico que rende ensejo instituio da taxa no pode
absolutamente ser adotado como critrio quantitativo da exao, sob pena de
irremissvel inconstitucionalidade257.

H, todavia, parcela da Doutrina que admite a tributao por meio das taxas
judicirias com base no valor da causa ou da condenao, o que se faz dentro de
certos limites e por concesso ao princpio da praticabilidade tributria. a posio
de IGOR MAULER SANTIAGO258, que assim se posiciona em estudo j referido
neste trabalho, afirmando que a praticabilidade deve afastar o fundamentalismo
exegtico em relao exigncia de perfeita calibragem entre o critrio material das
taxas e o servio correspondente.

Quando tratamos da aplicao da praticabilidade tributria s taxas fizemos

referncia concluso a que chegou o Supremo Tribunal Federal quando do
julgamento do Recurso Extraordinrio n 576.321, precedente representativo que
culminou na edio da Smula Vinculante n 29, que estabeleceu ser constitucional
256 VALVERDE, Gustavo Sampaio. A inconstitucionalidade da base de clculo das custas judiciais.
Revista Dialtica de Direito Tributrio, So Paulo: Dialtica, n. 47. p. 33-44, 1999. ISSN 1413-7097. p.
42.
257 Assim o entendimento de BERNARDO RIBEIRO DE MORAES. MORAES, Bernardo Ribeiro de.

Doutrina e prtica das taxas. So Paulo: Quartier Latin, 2007. p. 253.

258 SANTIAGO, Igor Mauler. Praticabilidade e Razoabilidade na Quantificao das Taxas. A Viso do

Ministro Carlos Velloso. Comentrios s Decises Tomadas na ADIn-MC n. 1.772-7/MG e no RE n.

232.393-1. In: DERZI, Mizael Abreu Machado (coord.). Construindo o Direito Tributrio na
Constituio? Uma Anlise da Obra do Ministro Carlos Mrio Velloso. Belo Horizonte: Del Rey, 2004.
Disponvel em http://sachacalmon.com.br/publicacoes/artigos/praticabilidade-e-razoabilidade-na-
quantificacao-das-taxas/. Acesso em: 15.10.16. Pginas 3/4.
 140

a adoo, no clculo do valor de taxa, de um ou mais elementos da base de clculo

prpria de determinado imposto, desde que no haja integral identidade entre uma
base e outra. Manifestamos, naquela oportunidade, nossa concesso ao argumento
da praticabilidade, ainda que com certas ressalvas.

Si esclarecer que o entendimento da Corte Suprema acerca das taxas que

conduziu Smula Vinculante n 29 tambm tem sido aplicado em relao s taxas
judicirias. Ou seja, a Corte Suprema tem aceitado a eleio do valor da causa
como elemento passvel de compor o critrio material da regra-matriz de incidncia
das taxas; desde que respeitados certos limites.

Ao julgar a Ao Declaratria de Inconstitucionalidade n 1 772/MG, por

exemplo, entendeu a Corte Suprema que a taxa judiciria no pode se instituir de
maneira gravosa a ponto de inviabilizar o acesso justia; mais ainda, h a
necessidade da existncia de limite que estabelea a equivalncia entre o valor da
taxa e o custo real dos servios, ou do proveito do contribuinte259.

Mesmo a despeito das crticas feitas pela Doutrina acerca de utilizao do

valor da causa como mecanismo de possvel para instituio da taxa judiciria,
entendemos que pela considerao do princpio da praticabilidade tributria de que
cuidamos no tpico 4.4 deste estudo trata-se de uma prtica em princpio
admissvel.

No entanto essa admissibilidade no se d de maneira pura e simples. H

limites a se considerar. preciso, em primeiro lugar, que o critrio adotado permita,
com alguma razoabilidade, estimar o custo dos servios a serem prestados, de
maneira que no se ignore a noo de referibilidade que conatural, inerente s
taxas.

A existncia de um limite, considerada a eleio de uma base de clculo

apenas presumivelmente refervel ao servio a ser prestado, igualmente imperiosa,

259 ADI
1772 MC, Relator(a): Min. CARLOS VELLOSO, Tribunal Pleno, julgado em 15/04/1998, DJ 08-
09-2000 PP-00004 EMENT VOL-02003-01 PP-00166.
 141

j que do contrrio se assumiria a obstncia do exerccio de fundamental direito

(alis, de fundamental garantia) de acesso jurisdio em razo do elevado custo
das taxas. , sem dvida, o que pode ocorrer em casos submetidos legislao do
Trabalho, mas que as custas processuais no possuem qualquer limitao.

E no s. A praticabilidade tributria circunstancial: situa-se numa relao

espao-temporal, ou seja, de se admitir certas concesses ao rigor exegtico em
prol da praticabilidade em funo da impossibilidade ou da herclea dificuldade em
exigir-se prtica mais afeita ao critrio material do tributo em dado momento da
evoluo tcnica e dadas as condies materiais de uma dada sociedade.

Releva saber se tais condicionantes esto, efetivamente, atendidas pelas

legislaes em vigor.

E nossa concluso , para um contingente expressivo de situaes pontuais

tais como os exemplos citados acima, de que no.

Malgrado as atuais possibilidades decorrentes da informatizao, que

permitem uma racionalizao sem precedentes dos servios judicirios razovel
conceber que exigir a precificao dos servios judicirios em preciso matemtica a
todos os usurios desses relevantssimos servios ainda no uma realidade
factvel.

Por outro lado, os mecanismos de gesto atualmente aplicados pelo

Judicirio tm permitido uma aferio profunda dos custos gerais do servio
judicirio, informaes das quais possvel se valer para uma reflexo mais
profunda e apropriada acerca da sistemtica das custas atualmente em vigor.
Exemplo do que se afirma so os relatrios anualmente publicados pelo Conselho
Nacional de Justia CNJ que traam um perfil detalhado acerca dos custos da
atividade judicial em mbito nacional e estadual, assim como perante as justias
especializadas.

Tais informaes provavelmente de impossvel aferio precisa quando da

histrica instituio do sistema de taxao por meio do valor da causa decerto
 142

podem contribuir para uma melhor segmentao do montante a ser recolhido, diga-
se, por fases processuais especficas. Seria evitada, assim, uma generalizao tal (o
recolhimento de valor estanque para toda uma primeira instncia judicial, por
exemplo), que se prejudique a razoabilidade entre o valor recolhido e o servio
correspondente em situaes especficas de extino prematura da demanda.

Mais que isso, as informaes atualmente levantadas por meio de relatrios

dessa natureza permitiriam a estipulao de recolhimentos em momentos distintos a
depender da natureza do procedimento judicial. Adequaes desse jaez tornariam a
tributao por meio das taxas, ainda que a partir da base de clculo correspondente
ao valor da causa ou da condenao, mais prximas do atendimento ao cnone da
referibilidade por conferir maior razoabilidade sua cobrana.

H que se estabelecer uma lgica de razoabilidade entre os valores

presumidos a partir do valor da causa e a o servio que se espera seja prestado.
Sempre que essa razoabilidade puder ser posta em xeque, o que h e uma
tributao assentada em bases presumidas que antes mesmo de atender
praticabilidade acabar por gerar situaes de litgio justamente em sentido contrrio
facilitao buscada por meio da utilizao desse expediente.

Generalizaes excessivas (como a prtica de exigncia de 1% como

correspondente a todo um servio judicirio da primeira instncia) comprometem
em situaes tais como as expostas acima a razoabilidade pontual da adoo de
critrio quantitativo fundado na praticabilidade, justificando o socorro ao Judicirio
para a aferio da adequao desses critrios ao caso.

5.4 Alguns problemas das taxas judicirias quanto ao critrio temporal da

regra-matriz de incidncia tributria

5.4.1 A antecipao das custas processuais frente inexistncia da prestao

jurisdicional correspondente (ou sua prestao menor do que a estimativa
utilizada como critrio para quantificao do tributo antecipado)
 143

Como sustenta ANTNIO SOUZA PRUDENTE260, as custas processuais, na

sistemtica vigente, regem-se pelos princpios da antecipao ou do adiantamento
das despesas e da responsabilidade objetiva do vencido em relao
sucumbncia.

Com efeito, o artigo 82 do Cdigo de Processo Civil em vigor estabelece que,

exceo feita gratuidade de justia, incumbe s partes prover as despesas dos
atos que realizarem ou requererem no processo, antecipando-lhes o pagamento,
desde o incio at a sentena final ou, na execuo, at a plena satisfao do
direito. A disposio no inova significativamente ordem processual anterior no
que importa a este estudo; exceo feita disposio do 1 do artigo 19 do
anterior Cdigo de Processo Civil quando determinava que o pagamento de que
trata este artigo ser feito por ocasio de cada ato processual.

Em se tratando dos procedimentos de jurisdio voluntria, a lgica da

antecipao tambm se faz presente. Assim as disposies do artigo 88 do Cdigo
de Processo em Civil em vigor dispe (tal qual dispunha o anterior, em seu artigo 24)
que as custas so adiantadas pelo requerente e rateadas entre os interessados.

Relevante apontar que essa lgica no se aplica dinmica das custas

devidas na Justia do Trabalho; decerto, naquele caso, conforme o artigo 789, 1,
da Consolidao das Leis do Trabalho, as custas so pagas pelo vencido aps o
trnsito em julgado da deciso ou, havendo recurso, dentro do prazo recursal.
Tambm em fase de execuo as custas de responsabilidade do executado so
pagas ao final. H antecipao, portanto, apenas em relao ao preparo recursal.

De efeito, consoante se tratou no item 3.4 deste trabalho, ao discorrer sobre o

critrio temporal das taxas, admite-se em certos casos que o recolhimento do tributo
preceda o servio pblico ao qual se refere. Exemplo que ali se referiu foram as
taxas devidas pela expedio de passaportes: primeiro o destinatrio do servio

260PRUDENTE, Antnio Souza. Custas processuais. Revista de Direito Tributrio, So Paulo:

Malheiros, v. 65. p. 98.
 144

pblico recolhe o valor devido; apenas posteriormente que a prestao pblica

realmente se executa.

E no h bice em relao a isso: mas apenas no h na medida em que

esteja respeitada a materialidade da exao. No h liberdade para atribuio deste
ou daquele momento como aquele apto ocorrncia do fato jurdico tributrio,
notadamente quando isso em efetivos termos no pode ter ocorrido ou
porventura, na prtica, se materializar irrealizvel.

Vejamos o que se d com a legislao que dispe sobre os servios pblicos

de natureza forense no Estado de So Paulo (Lei n 11.608, de 29 de dezembro de
2003). Ali se determina que as custas iniciais sejam recolhidas no percentual
correspondente a 1% sobre o valor da causa no momento da distribuio ou, na falta
desta, antes do despacho inicial, regra aplicvel tambm s reconvenes e
oposies; a mesma lgica vale para os casos de preparo da apelao e recurso
adesivo, bem como em feitos de competncia originria do Tribunal. Vejamos a
disposio:

Artigo 4 - O recolhimento da taxa judiciria ser feito da seguinte forma:

I - 1% (um por cento) sobre o valor da causa no momento da distribuio
ou, na falta desta, antes do despacho inicial; essa mesma regra se aplica s
hipteses de reconveno e de oposio;
II - 4% (quatro por cento) sobre o valor da causa, nos termos do artigo 511
do Cdigo de Processo Civil, como preparo da apelao e do recurso
adesivo, ou, nos processos de competncia originria do Tribunal, como
preparo dos embargos infringentes; (NR);
III - 1% (um por cento) ao ser satisfeita a execuo.

Questo semelhante a que se d com a legislao federal, em que a Lei n

9.289, de 4 de julho de 1996, estabelece a necessidade de antecipao do valor das
custas iniciais logo na distribuio do deito:

Art. 14. O pagamento das custas e contribuies devidas nos feitos e nos
recursos que se processam nos prprios autos efetua-se da forma seguinte:
I - o autor ou requerente pagar metade das custas e contribuies
tabeladas, por ocasio da distribuio do feito, ou, no havendo distribuio,
logo aps o despacho da inicial;
II - aquele que recorrer da sentena adiantar a outra metade das custas,
comprovando o adiantamento no ato de interposio do recurso, sob pena
de desero, observado o disposto nos 1 a 7 do art. 1.007 do Cdigo
de Processo Civil; (Redao dada pela Lei n 13.105, de 2015) (Vigncia)
 145

III - no havendo recurso, e cumprindo o vencido desde logo a sentena,

reembolsar ao vencedor as custas e contribuies por este adiantadas,
ficando obrigado ao pagamento previsto no inciso II;
IV - se o vencido, embora no recorrendo da sentena, oferecer defesa
sua execuo, ou embaraar seu cumprimento, dever pagar a outra
metade, no prazo marcado pelo juiz, no excedente de trs dias, sob pena
de no ter apreciada sua defesa ou impugnao.

Havendo harmonia com os demais critrios da regra-matriz, efetivamente no

nos parece necessariamente ( dizer, para todas as taxas, em todas as
circunstncias) incompatvel o estabelecimento do elemento temporal dessa
exao logo antes da realizao do servio pblico j solicitado pelo
contribuinte/usurio.

Tratando-se de um instrumento de praticabilidade que torna mais factvel a

precificao do servio pblico com bases estimativas, ganha-se de um lado na
facilitao da tributao e na possibilidade de abrangncia de um nmero maior de
circunstncias a partir de uma regra de maior subjetividade; abre-se, por outro lago,
o flanco a questionamentos decorrentes de situaes particulares, que, como se
pode ver, no so propriamente poucas.

Sucede que em dadas hipteses tal antecipao preconizada pela

legislao processual civil e, como no poderia ser diferente, seguida pela legislao
prpria das taxas se manifesta incompatvel com a regra-matriz constitucional de
incidncia desses tributos.

De fato, nos parece ser assaz discutvel a antecipao da taxa judiciria para
toda uma primeira fase da jurisdio (que se desenvolve at a fase recursal, quando
novas taxas os preparos sero recolhidas) quando no se sabe ao certo qual
ser a extenso da correspondente ao estatal.

Vale lembrar que uma demanda pode chegar a ser proposta e extinta por
inmeras razes, mesmo antes da determinao de citao da contraparte (citem-
se, v.g., as hipteses de indeferimento da petio inicial de que tratam o art. 330 do
Cdigo de Processo Civil Lei n 13.105, de 16 de maro de 2015, bem como
algumas hipteses do art. 485 do mesmo diploma, tais quais a constatao de
 146

perempo, litispendncia ou coisa julgada, bem assim a desistncia da ao e a

morte da parte em aes consideradas intransmissveis por disposio legal).

Outro exemplo pode se dar em fase recursal. A Lei n 11.608, de 29/12/2003,

com suas alteraes posteriores, do Estado de So Paulo, institui as custas de
preparo para recursos de apelao e recursos adesivos (alm dos processos de
competncia originria do Tribunal) no percentual de 4% sobre o valor da causa ou
da condenao. Sucede que o artigo 1.007 do Cdigo de Processo Civil em vigor
estipula que o recolhimento dessas custas (preparo) deve ser comprovado no ato de
interposio do recurso.

E so inmeras as possibilidades factuais de que um recurso interposto possa

jamais chegar a ser julgado pelo Tribunal em certas hipteses nem sequer
distribudo. H a sempre presente possibilidade de composio entre os litigantes, o
eventual reconhecimento de desero pela insuficincia das custas ou mesmo pela
singela interposio da pea processual fora do prazo legalmente previsto. Em todas
essas situaes e em tantas outras que se pode conceber exemplificativamente,
contudo, ter-se- recolhido importncia destinada a um servio (prestao
jurisdicional em segunda instncia) que poder jamais ocorrer ou ser prestado de
forma superlativamente mitigada, tanto em tempo quanto em complexidade.

Em hipteses tais quais as aventadas acima intuitiva a concluso de que o

recolhimento correspondente a um servio pblico (no compulsrio) que no foi
efetivamente prestado acabou remunerado como se prestado fosse; enfim, se o que
se tem a no apenas um problema de inconstitucionalidade quanto ao critrio
temporal da exao, mas, igualmente e por vias reflexas um grande problema
em relao ao critrio quantitativo.

Ora, tendo as custas iniciais sido fixadas, como se viu no exemplo da

legislao paulista acima, no percentual de 1% sobre o valor da causa ou, ainda, no
caso do preparo, em 4% do valor da causa ou da condenao, tem-se que esta a
estimativa legal para o custo relativo a toda a correspondente atividade jurisdicional;
no caso da primeira instncia, passando pela fase postulatria, instrutria at o
saneamento, sentena e recebimento de eventuais recursos. J em segunda
 147

instncia, presume-se que o valor do preparo esteja hbil a custear todos os

recursos passveis de manejo perante o Tribunal. , alis, o que expressamente
afirma o artigo 2 da j referida Lei n 11.608, de 29/12/2003:

Artigo 2 - A taxa judiciria abrange todos os atos processuais, inclusive os

relativos aos servios de distribuidor, contador, partidor, de hastas pblicas,
da Secretaria dos Tribunais, bem como as despesas com registros,
intimaes e publicaes na Imprensa Oficial.

A partir dessas premissas pode-se concluir que um prematuro abreviar da

demanda posta por exemplo, pela inpcia da inicial ou a realizao de acordo
entre as partes antes da citao aborta ou precocemente encerra a prestao do
servio jurisdicional correspondente, seno totalmente ao menos em relao a uma
muito significativa parte de sua estimada extenso que justificou o arbitramento de
uma base de clculo tal como essa de 1% do valor da causa.

H ainda um exemplo mais comum e que, no mais das vezes, passa

despercebido, consistente na antecipao do valor das custas judiciais em
desacordo com a materialidade da exao. Trata-se das hipteses do recolhimento
de custas processuais de preparo ou seja, taxas pelo servio jurisdicional a ser
prestado pelos tribunais superiores, como o caso do Superior Tribunal de Justia e
do Supremo Tribunal Federal em caso de interposio, v.g., de Recurso Especial e
de Recurso Extraordinrio, respectivamente. Em ambos os casos, a legislao
processual determina que as custas sejam recolhidas e comprovadas desde o ato
da interposio, seguindo a lgica antecipatria que orienta as custas processuais
civis em geral.

Sucede que, por diversas razes, esses recursos podero jamais chegar ao
destino esperado pelo recorrente, que so as Cortes de Superposio. que tais
recursos so interpostos ainda perante o tribunal recorrido, dirigidos a seu respectivo
presidente ou vice-presidente (art. 1.029 do Cdigo de Processo Civil), a quem
caber realizar o juzo prvio de admissibilidade do recurso interposto (artigo 1.030
do aludido Cdigo).
 148

Sem desejar esmiuar questo atinente especfica seara processual, cabe,

apenas para se compreender a situao posta, rememorar que, nos termos do inciso
I do artigo 1.030 do Codex processual, o prprio tribunal de origem poder negar
seguimento ao recurso, seja porque (i) o recurso extraordinrio trate de questo em
que j se tenha entendido inexistente repercusso geral ou que estejam em
desconformidade com entendimento j firmado pela Corte Suprema em regime de
repercusso geral; ou (ii) porque o recurso extraordinrio ou o recurso especial se
insurjam contra acrdo que esteja em conformidade com entendimento firmado em
regime de recursos repetitivos.

Mais que isso, a presidncia ou vice-presidncia pode encaminhar o feito para

retratao caso o acrdo divirja e entendimento fixado em regime de repercusso
geral ou recursos repetitivos (inciso II do j mencionado artigo 1.030 do Cdigo de
Processo Civil); sem falar na possibilidade de sobrestar o recurso que trate de
matria objeto de recurso repetitivo ainda no decidida, para aplicao posterior do
entendimento firmado ao caso (inciso III)261.

A questo que interessa nossa anlise que os valores do preparo

recolhido para a interposio do Recurso Especial e do Recurso Extraordinrio
referem-se ao servio judicirio prestado, respectivamente, pelo Superior Tribunal de
Justia e Supremo Tribunal Federal, e no ao servio judicirio do tribunal de
origem, j remunerado pelo preparo incidente no recurso a si prprio destinado.

Com efeito, a Lei n 11.636, de 28/12/2007, que estabelece o regime de

custas judiciais devidas no mbito do Superior Tribunal de Justia, logo em seu
artigo primeiro estabelece que suas disposies versam sobre a incidncia e a

261O direito processual civil brasileiro passa por um momento de paulatina ascenso das teorias dos
precedentes, aliceradas em alguma teoria da argumentao jurdica, e o gradual declnio daquelas
baseadas exclusivamente na autoridade do rgo que profere a deciso (LIMA FILHO, Eduardo
Neves. O uso dos precedentes judiciais no Brasil: uma anlise crtica a partir da teoria do direto e da
argumentao jurdica. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2016. p. 179). O que se experimenta uma
aproximao, portanto, do sistema da common law ou, noutros dizeres, uma valorizao do sistema
de precedentes que impe aos Tribunais o aumento do espectro de atribuies. Seria natural que tal
aumento viesse acompanhado de uma racionalizao das taxas incidentes sobre tais servios. O que
se v, entretanto, a manuteno da concentrao das taxas judicirias (preparo) referentes s
cortes de superposio recolhidas diretamente aos referidos Tribunais, mal refletindo a tendncia de
prestgio admissibilidade feita em mbito local.
 149

cobrana das custas devidas Unio que tenham como fato gerador a prestao de
servios pblicos de natureza forense, no mbito do Superior Tribunal de Justia,
nos processos de competncia originria ou recursal.

De tal sorte que a taxa de preparo prevista pela interposio de Recurso

Especial refere-se ao servio que deve ser realizado pelo Superior Tribunal de
Justia, e no pelo Tribunal local.

O mesmo se d em relao ao Supremo Tribunal Federal, que tem seu

regime de custas atualmente regido pela Resoluo n 581, de 08 de junho de 2106.

Sendo certo que as custas so recolhidas com propsito especfico de ver

prestado o servio no mbito do Superior Tribunal de Justia e Supremo Tribunal
Federal, entretanto, parece problemtica a antecipao das custas correspondentes
em hiptese da negativa do juzo de admissibilidade prvia. Ocorre que a j
mencionada legislao de regncia das custas do Superior Tribunal de Justia, isto
, a Lei n 10.636/2007, bastante expressa ao estabelecer a impossibilidade de
restituio das custas quando se decline competncia daquele Tribunal ou mesmo
nos casos de abandono ou desistncia do feito, bem como a transao que lhe
ponha termo (artigos 8 e 11).

O estranhamento em relao a essa prtica no passa despercebido pela

prpria doutrina processual civil. Assim, FREDIE DIDIER JR.262. Comenta, acerca
dessas disposies: note que, embora se pague antecipadamente pelas despesas
com a remessa dos autos, no ser devolvido esse valor se a remessa no se
realizar. E o que aos processualistas causa estranhamento, a ns decerto h de
conduzir concluso pela inconstitucionalidade, sendo inconcebvel na ordem
jurdica vigente a cobrana antecipada de taxas por um servio que claramente pode
no ser prestado.

262 DIDIER JR., Fredie; CUNHA, Leonardo Carneiro da. Curso de direito processual civil: o processo
civil nos tribunais, aes de competncia originria de tribunal e querela nullitatis, incidentes de
competncia originria de tribunal. 13 ed. Salvador: Editora Jus Podivm, 2016. p. 126.
 150

Se a questo pode eventualmente passar ao largo de maiores preocupaes

por parte dos jurisdicionados, talvez em funo dos valores comparativamente
baixos dos preparos aos recursos destinados s Cortes de superposio; por outro
lado h uma dinmica cruel imposta ao mecanismo do prprio Judicirio, j que os
Tribunais Superiores passam a haurir valores a ttulo de taxas de servio judicirio
por milhares de recursos que podem no ser jamais recebidos, em especial diante
da moderna tcnica de valorizao dos precedentes que tende a manter
sobrestados em instncias inferiores uma quantidade significativa de recursos.

Noutros mais simples dizeres, a antecipao da taxa judiciria de maneira tal

que a parcela adiantada corresponda ao custo estimado do servio a todo e
qualquer processo durante a primeira instncia, por exemplo, autoriza a concluso
de que a razoabilidade que deve se exigir para a fixao do valor da taxa no se faz
presente em situaes-limite tais como a extino prematura da lide.

A questo se aproxima, a nosso ver, substituio tributria para frente

instituda pela Emenda Constitucional n 3/1993, que introduziu no art. 150 da
Constituio Federal seu 7. Cuida-se de mecanismo repelido contundentemente
por parcela da doutrina, tal como ROQUE ANTONIO CARRAZZA263, que afirma:

Para acautelar interesses fazendrios, tributa-se, na substituio tributria

para frente, fato que ainda no aconteceu (e que, portanto, ainda no
existe e, em tese, poder nunca vir a existir). Ora, a Constituio veda a
tributao baseada em fatos de provvel ocorrncia. Para que o mecanismo
da substituio tributria venha adequadamente utilizado preciso que se
estribe em fatos concretamente ocorridos; nunca em fatos futuros de
ocorrncia incerta. Essa uma barreira constitucional inafastvel, pois
integra o conjunto de direitos e garantias que a lei Maior confere ao
contribuinte.

Sem pretendermos enfrentar a questo da constitucionalidade da Emenda

Constitucional n 03/1993, entretanto, certo que o que o 7 adicionado ao art.
150, da Constituio Federal garante a imediata e preferencial restituio da
quantia paga, caso no se realize o fato gerador presumido. Eis que exsurge a

263CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de direito constitucional tributrio. 23 ed. So Paulo:

Malheiros, 2007. p. 448.
 151

questo da inconstitucionalidade264 por violao ao princpio da tipicidade e por

ofensa s regras-matrizes constitucionais dos respectivos tributos , a ocorrncia do
fato jurdico tributrio com critrios materiais que levem a uma tributao efetiva
menor do que a presumida, regida por pautas fiscais ou estimativas.

Recentemente, alis, o Supremo Tribunal Federal alterou o entendimento

acerca deste tema, entendendo pela constitucionalidade da restituio do imposto
pago a maior na hiptese de realizao do fato jurdico tributrio em valor menor do
que o presumido. Trata-se do julgamento do Recurso Extraordinrio n
593.849/MG265, de relatoria do ministro EDSON FACHIN.

Mutatis mutandis o que entendemos possvel ocorrer em situaes tais

quais a exemplificada acima (encerramento prematuro de demanda judicial ou do
recurso, assim como o juzo prvio negativo de admissibilidade dos recursos s
Cortes de Superposio) frente s custas judiciais correspondentes266.

Vale ademais rememorar que as taxas judicirias, conforme se demonstrou

nos tpicos precedentes, no se amoldam modalidade de taxas de polcia, para as
quais eventual resultado negativo ou frustrao do objetivo do destinatrio da ao
estatal especfica so irrelevantes em relao materialidade da exao.

264 Nesse sentido: VASCONCELLOS, Monica Pereira Coelho de. ICMS: Distores e Medidas de
Reforma Srie: Doutrina Tributria v. XIII. So Paulo: Quartier Latin, 2014. p. 104.
265 Embora ainda no publicado o Acrdo, o resultado foi disponibilizado no domnio eletrnico da

Corte Suprema. Colhe-se, alis, do voto do Ministro RICARDO LEWANDOWSKI: A proibio de

restituio do imposto pago a maior igualmente no se coaduna com os princpios constitucionais de
natureza tributria aplicveis espcie. Em outras palavras, se o ICMS recolhido pelo contribuinte
substituto apenas se torna efetivamente devido com a ocorrncia do fato gerador, a inocorrncia, total
ou parcial deste, impe que se faa a devida adequao da regra ao fato, sob pena de afronta aos
princpios da moralidade, da legalidade e do no-confisco. Disponvel em:
http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=327683. Acesso em: 19.11.2016.
266 Releva destacar que a jurisprudncia no favorece a repetio de custas em situaes de

prematuro encerramento das demandas. Assim, tm-se situaes que se entende ter sido o servio
judicirio prestado sem descer a quaisquer consideraes sobre sua intenso ou extenso (v.g.
TJ-SP - AI: 990093019183 SP, Relator Desembargador CLVIS CASTELO, Data de Julgamento:
01/02/2010, 35 Cmara de Direito Privado, Data de Publicao: 05/02/2010 e TRF-1 - AR:
567474820134010000, Relator: Desembargadora Federal MONICA SIFUENTES, Data de
Julgamento: 11/06/2014, Segunda Seo, Data de Publicao: 04/07/2014), bem como casos de
singela referncia s disposies legais acercas das leis de custas, sem enfrentamento do tema sob
a tica constitucional (v.g. TJ-RS - AGR: 70061113601 RS, Relator: Desembargador CARLOS CINI
MARCHIONATTI, Data de Julgamento: 24/09/2014, Vigsima Cmara Cvel, Data de Publicao:
Dirio da Justia do dia 26/09/2014).
 152

Assim, por exemplo, o pedido de concesso de um alvar de funcionamento

negado no legitima que um contribuinte se insurja contra a taxa cobrada pela
anlise das condies de seu estabelecimento e sua adequao s posturas
municipais. E isso simplesmente por tratar-se de taxa de polcia, que tem por
fundamento justamente a atividade estatal tendente fiscalizao e limitao de
certos direitos.

Diferente o que se tem com a taxa Judiciria: h que se ter sempre

atinncia (referibilidade) ao servio pblico especfico e divisvel prestado. E quando
a razoabilidade na determinao da base de clculo sempre refervel, ainda que
de maneira estimada, ao servio efetivamente prestado quele determinado sujeito
no se faa presente, abre-se a possibilidade de questionamento.

Em concluso, tem-se que a adoo do valor da causa, em que pese

admissvel em decorrncia do princpio da praticabilidade tributria , para
estimativa dos custos do servio judicirio correspondente s taxas abre flancos
para o questionamento de uma srie de questes que, dada sua prpria natureza
excepcional (em que pese no se possa afirm-las inusuais ou raras), escapam
estimativa mdia de atos a serem praticados num dado feito. Tais situaes afastam
o carter estimativo que confere razoabilidade ao critrio adotado por uma questo
de praticabilidade ensejando, a nosso ver, o enfrentamento judicial da situao em
situaes casusticas.

5.4.2 A natureza antecipatria do preparo e a pena de desero: interseco

dos regimes jurdicos processual e tributrio e suas consequncias

Este tpico se assujeitou circunstncia de se ter concebido numa ordem

processual (o Cdigo de Processo Civil de 1973) e concludo noutra (o Cdigo de
2015, vigente a partir de 2016), que de alguma maneira passou a convergir com as
concluses a que chegamos. Mas releva que se dedique a ele algumas linhas j que
se trata de aspecto a nosso ver ainda carente de maior debate, notadamente sob a
perspectiva tributria.