Você está na página 1de 29

Terceirizao: Principais

modificaes
decorrentes da Reforma
Trabalhista
por Gustavo Filipe Barbosa Garcia e Dossi Reforma Trabalhista
16.ago.2017

A Lei 13.467, de 13 de julho de 2017, com incio de vigncia depois de 120


dias de sua publicao oficial (art. 6), ocorrida em 14.07.2017, alterou a
Consolidao das Leis do Trabalho e as Leis 6.019/1974, 8.036/1990 e
8.212/1991, a fim de adequar a legislao s novas relaes de trabalho.

Prope-se examinar as principais alteraes do novo diploma legal quanto


terceirizao, entendida como prestao de servios a terceiros.
Considerando o atual critrio legal, terceirizao a transferncia feita pela
contratante (tomadora) da execuo de quaisquer de suas atividades, inclusive
sua atividade principal, pessoa jurdica de direito privado prestadora de
servios que possua capacidade econmica compatvel com a sua execuo
(art. 4-A da Lei 6.019/1974, com redao dada pela Lei 13.467/2017).

Admite-se de forma expressa a terceirizao de forma ampla, ou seja, de


quaisquer das atividades da contratante (tomadora), inclusive de sua atividade
principal. Logo, fica superada a distino entre atividades-fim e atividades-
meio, anteriormente adotada pela jurisprudncia, como se observa na Smula
331, item III, do TST.

Ainda assim, entende-se que a intermediao de mo de obra no admita, por


resultar em fraude ao vnculo de emprego com o efetivo empregador (art. 9
da CLT) e em violao ao valor social do trabalho (art. 1, inciso IV, da
Constituio da Repblica)[1], o qual no pode ser tratado como mercadoria
(Declarao de Filadlfia, da Organizao Internacional do Trabalho, item
I, a).
Desse modo, a terceirizao deve envolver a prestao de servios e no o
fornecimento de trabalhadores por meio de empresa interposta. Portanto,
defende-se o entendimento de que os referidos servios, na terceirizao,
devem ter certa especialidade.
Isso confirmado pelo art. 5-B da Lei 6.019/1974, includo pela Lei
13.429/2017, no sentido de que o contrato de prestao de servios deve
conter: qualificao das partes; especificao do servio a ser prestado; prazo para
realizao do servio, quando for o caso; valor.
A empresa prestadora de servios (contratada) considerada a pessoa jurdica
de direito privado prestadora de servios que possua capacidade econmica
compatvel com a sua execuo (art. 4-A da Lei 6.019/1974). A empresa
prestadora de servios a terceiros, assim, no pode ser pessoa fsica, nem
empresrio individual, devendo ser necessariamente pessoa jurdica.
A empresa prestadora de servios contrata, remunera e dirige o trabalho
realizado por seus trabalhadores, ou subcontrata outras empresas para
realizao desses servios (art. 4-A, 1, da Lei 6.019/1974, includo pela
Lei 13.429/2017).

No se configura vnculo empregatcio entre os trabalhadores, ou scios das


empresas prestadoras de servios, qualquer que seja o seu ramo, e a empresa
contratante (art. 4-A, 2, da Lei 6.019/1974, acrescentado pela Lei
13.429/2017).

Os requisitos para o funcionamento da empresa de prestao de servios a


terceiros so previstos no art. 4-B, includo pela Lei 13.429/2017[2].
Na terceirizao, a contratante pode estender ao trabalhador da empresa de
prestao de servios o mesmo atendimento mdico, ambulatorial e de
refeio destinado aos seus empregados, existente nas dependncias da
contratante, ou local por ela designado (art. 5-A, 4, da Lei 6.019/1974,
acrescentado pela Lei 13.429/2017). Essa previso tem carter meramente
facultativo, diversamente da mencionada determinao cogente relativa ao
trabalho temporrio (art. 9, 2, da Lei 6.019/1974).
Entretanto, de acordo com o art. 4-C da Lei 6.019/1974, acrescentado pela
Lei 13.467/2017, so asseguradas aos empregados da empresa prestadora de
servios a que se refere o art. 4-A da Lei 6.019/1974, quando e enquanto os
servios, que podem ser de qualquer uma das atividades da contratante, forem
executados nas dependncias da tomadora, as mesmas condies:
I relativas a: alimentao garantida aos empregados da contratante, quando
oferecida em refeitrios; direito de utilizar os servios de transporte;
atendimento mdico ou ambulatorial existente nas dependncias da
contratante ou local por ela designado; treinamento adequado, fornecido pela
contratada, quando a atividade o exigir;

II sanitrias, de medidas de proteo sade e de segurana no trabalho e de


instalaes adequadas prestao do servio.

Contratante e contratada podem estabelecer, se assim entenderem, que os


empregados da contratada faro jus a salrio equivalente ao pago aos
empregados da contratante, alm de outros direitos no previstos no art. 4-C
da Lei 6.019/1974. Trata-se de mera faculdade no caso de terceirizao,
diversamente da previso imperativa quanto ao trabalhador temporrio (art.
12, a, da Lei 6.019/1974).
Nos contratos que impliquem mobilizao de empregados da contratada
(prestadora) em nmero igual ou superior a 20% dos empregados da
contratante (tomadora), esta pode disponibilizar aos empregados da contratada
os servios de alimentao e atendimento ambulatorial em outros locais
apropriados e com igual padro de atendimento, com vistas a manter o pleno
funcionamento dos servios existentes (art. 4-C, 2, da Lei 6.019/1974,
acrescentado pela Lei 13.467/2017).
Contratante a pessoa fsica ou jurdica que celebra contrato com empresa de
prestao de servios relacionados a quaisquer de suas atividades, inclusive sua
atividade principal (art. 5-A da Lei 6.019/1974, com redao dada pela Lei
13.467/2017). Portanto, reitera-se a previso de que a contratante (tomadora)
pode terceirizar quaisquer de suas atividades, inclusive a sua atividade
principal, perdendo relevncia a diferenciao entre atividades-fim e
atividades-meio.
vedada contratante a utilizao dos trabalhadores em atividades distintas
daquelas que foram objeto do contrato com a empresa prestadora de servios
(art. 5-A, 1, acrescentado pela Lei 13.429/2017).

Os servios contratados podem ser executados nas instalaes fsicas da


empresa contratante ou em outro local, de comum acordo entre as partes (art.
5-A, 2, includo pela Lei 13.429/2017).

responsabilidade da contratante garantir as condies de segurana, higiene


e salubridade dos trabalhadores, quando o trabalho for realizado em suas
dependncias ou local previamente convencionado em contrato (art. 5-A,
3, includo pela Lei 13.429/2017).
A empresa contratante (tomadora) subsidiariamente responsvel pelas
obrigaes trabalhistas referentes ao perodo em que ocorrer a prestao de
servios (como j se previa na Smula 331, itens IV e VI, do TST), e o
recolhimento das contribuies previdencirias observar o disposto no art. 31
da Lei 8.212/1991 (art. 5-A, 5, includo pela Lei 13.429/2017).
Ainda quanto ao tema, o Supremo Tribunal Federal fixou a seguinte tese de
repercusso geral: O inadimplemento dos encargos trabalhistas dos
empregados do contratado no transfere automaticamente ao Poder Pblico
contratante a responsabilidade pelo seu pagamento, seja em carter solidrio
ou subsidirio, nos termos do art. 71, 1, da Lei n 8.666/93 (Pleno, RE
760.931/DF, DJe 02.05.2017).

No pode figurar como contratada (prestadora), nos termos do art. 4-A da Lei
6.019/1974, a pessoa jurdica cujos titulares ou scios tenham, nos ltimos 18
meses, prestado servios contratante na qualidade de empregado ou
trabalhador sem vnculo empregatcio, exceto se os referidos titulares ou
scios forem aposentados (art. 5-C da Lei 6.019/1974, acrescentado pela Lei
13.467/2017).

Procura-se evitar a fraude por meio da chamada pejotizao, ou seja, a


contratao de empregados sob a forma de pessoa jurdica. Entretanto, aps o
referido prazo de 18 meses, justamente isso o que pode acabar acontecendo,
gerando fraude ao vnculo de emprego, o que vedado pelo art. 9 da CLT.
O art. 5-D da Lei 6.019/1974, acrescentado pela Lei 13.467/2017, por sua
vez, dispe que o empregado que for demitido no poder prestar servios
para esta mesma empresa na qualidade de empregado de empresa prestadora
de servios antes do decurso de prazo de 18 meses, contados a partir da
demisso do empregado.

Trata-se, na realidade, da despedida do empregado por certa empresa, no se


admitindo que ele passe a prestar servio para esta, no referido perodo, mas
como empregado de empresa prestadora, ou seja, como terceirizado. Aps o
referido prazo, entretanto, essa substituio de empregados diretos por
terceirizados pode acabar acontecendo na empresa, que deixa de ser
empregadora e passa a ser apenas tomadora (contratante).

Por fim, deve-se destacar que as demais previses da Lei 6.019/1974, com as
modificaes decorrentes da Lei 13.429/2017, foram mantidas.
[1] Cf. GARCIA, Gustavo Filipe Barbosa. Curso de direito do trabalho. 11. ed. Rio
de Janeiro: Forense, 2017. p. 416.
[2] Art. 4-B. So requisitos para o funcionamento da empresa de
prestao de servios a terceiros: I prova de inscrio no Cadastro
Nacional da Pessoa Jurdica (CNPJ); II registro na Junta Comercial; III
capital social compatvel com o nmero de empregados, observando-se os
seguintes parmetros: a) empresas com at dez empregados capital
mnimo de R$ 10.000,00 (dez mil reais); b) empresas com mais de dez e
at vinte empregados capital mnimo de R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil
reais); c) empresas com mais de vinte e at cinquenta empregados
capital mnimo de R$ 45.000,00 (quarenta e cinco mil reais); d) empresas
com mais de cinquenta e at cem empregados capital mnimo de R$
100.000,00 (cem mil reais); e e) empresas com mais de cem empregados
capital mnimo de R$ 250.000,00 (duzentos e cinquenta mil reais).

Veja tambm:

Reforma Trabalhista restringe atuao da jurisprudncia dos Tribunais


do Trabalho
Lei 13.457/2017 confirma tendncia de restrio a Direitos
Previdencirios
Liberdade Sindical e Reforma Trabalhista

Algumas Alteraes do Novo


CPC na Teoria dos Recursos
RECOMENDAR1COMENTAR
1

Publicado por Selecao Juridica

h 10 meses

320 visualizaes
Algumas Alteraes do Novo CPC na Teoria dos
Recursos
Srgio Shimura

1. Noes Introdutrias.
Os recursos existem por vrias razes. O inconformismo uma
reao natural do ser humano. Quando algum se v diante de
uma situao que lhe seja desfavorvel, instintivamente, busca
sadas ou alternativas para obter o seu desiderato. No campo
processual, se a parte se defronta com uma deciso negativa, a
reao se insurgir para obter um segundo julgamento.

A possibilidade de engano ou erro inerente conduta


humana. Nesse passo, um segundo julgamento, principalmente
se for feito por um nmero maior de pessoas, e mais
experincia, tende, ao menos em tese, a ser mais apurado e
preciso.

A mera possibilidade de haver recurso j serve de controle na


qualidade da deciso, evitando abusos ou a desateno por
parte do julgador. O simples fato de o juiz saber que a sua
deciso pode ser revista e modificada j constitui fator de
maior cuidado e zelo na sua elaborao.

Mas, de outro lado, h argumentos contrrios existncia de


recursos. Afirma-se que o juzo de primeiro grau que tem
melhores condies de proferir uma deciso mais rente aos
fatos retratados nos autos, pois quem colhe a prova
(depoimento das partes, testemunhas, perito); nesse passo,
quando a causa sobe ao juzo de segundo grau, o reexame
cinge-se s provas documentais, distanciando-se muitas vezes
da realidade transposta para os autos do processo.

Diz-se tambm que, se houvesse evidncias de que o tribunal


julga melhor que o juiz de primeiro grau, ento seria caso de o
sistema autorizar a propositura da ao diretamente perante o
segundo grau.

Alm disso, a interposio de recursos s vezes constitui


manobra para protelar o resultado final, instrumento de mero
capricho ou vindita da parte derrotada; e a vedao aos
recursos permitiria uma prestao do servio judicirio de
modo mais gil, econmico e efetivo.

No resultado da corrente ampliativa e restritiva, o nosso


sistema adotou uma posio intermediria, prevendo a
existncia de recursos, todavia com certos limites, prazos e
requisitos.

2. Conceito.
O CPC no define o que recurso, assim como o faz, por
exemplo, no tocante citao (art. 238, CPC/2015), sentena
(art. 203, CPC/2015) ou coisa julgada (art. 502, CPC/2015).
Mas possvel extrair seu conceito da anlise sistemtica de
suas disposies (arts. 994 e ss., CPC/2015).
Recurso o meio processual, previsto em lei, colocado
disposio da parte vencida, terceiro prejudicado ou Ministrio
Pblico, destinado reforma, anulao, integrao ou
esclarecimento de uma deciso judicial.

2.1) Meio processual previsto em lei. Ato


voluntrio. O recurso um instrumento
criado por lei federal, tendo em vista que
constitui matria de direito processual
(art. 22, I, CF). um meio colocado
disposio da parte vencida, terceiro
prejudicado ou Ministrio Pblico
(art. 996, CPC/2015).
Como regra, o juiz no tem legitimidade para recorrer.
Todavia, excepcionalmente, se figurar como parte, como
ocorre, por exemplo, no acolhimento do incidente de
impedimento ou suspeio, em que o juiz pode ser condenado
nas custas do processo, a lei lhe autoriza recorrer (art. 146,
5, CPC/2015).
Resulta de ato voluntrio ou da parte, terceiro ou do
Ministrio Pblico. Dessa forma, a chamada remessa
obrigatria no recurso, mas apenas procedimento de
reexame da sentena contrria ao Poder Pblico Unio,
Estado, Distrito Federal, Municpio, respectivas autarquias e
fundaes de direito pblico (arts. 496 e ss., CPC/2015).
Se interposto por terceiro prejudicado, exige-se a
demonstrao do dano ao seu direito, de que se afirme titular
ou substituto processual (ex.: condmino que no participou
do processo e veio a ser prejudicado).

Como o recurso ato voluntrio, nada impede que o recorrente


desista do recurso (art. 998). Contudo, a desistncia do recurso
no impede a anlise de questo cuja repercusso geral j
tenha sido reconhecida e daquela objeto de julgamento de
recursos extraordinrios ou especiais repetitivos (art. 998,
pargrafo nico).

2.2) Vcio formal ou material. O objeto


do recurso pode envolver vcio formal ou
substancial. O primeiro diz respeito
falha de procedimento (error in
procedendo); o segundo, ao erro de
julgamento (error in judicando).
O CPC/2015 orienta-se pela maximizao dos atos processuais,
com o aproveitamento, ao mximo, daquilo j praticado no
processo, evitando, no que for possvel, a sua anulao.
Se a irregularidade for sanvel, o relator ou o tribunal podem,
em vez de anular o processo ou a sentena, determinar a
realizao ou renovao do ato processual, intimando-se as
partes.

E uma vez cumprida a diligncia, o julgamento do recurso,


sempre que for possvel, deve prosseguir, otimizando-se a
prestao dos servios judicirios ex.: juntada de procurao,
assinatura do advogado etc. (arts. 938 e 1.013, CPC/2015).
Nessa linha, o art. 488 reza que desde que possvel, o juiz
resolver o mrito sempre que a deciso for favorvel parte a
quem aproveitaria eventual pronunciamento nos termos do
art. 485. O art. 503 estende os efeitos da coisa julgada
resoluo de questo prejudicial.

O art. 1.013, 3, estabelece a obrigatoriedade de o tribunal


decidir desde logo o mrito quando o processo j estiver em
condies de julgamento imediato; e o 4 dispe que quando
reformar sentena que reconhea a decadncia ou a prescrio,
o tribunal, se possvel, julgar o mrito, examinando as demais
questes, sem determinar o retorno do processo ao juzo de
primeiro grau.

2.3) Mesma relao jurdica processual.


Quando se diz que o recurso consiste no
meio processual, significa que ele tem
cabimento dentro de uma relao
jurdica processual ainda existente.
Os defeitos dos atos processuais, diferentemente do que sucede
com as nulidades ou vcios de direito material, so
convalidveis no curso do processo, ora em razo da precluso
(art. 278, CPC/2015), ora por no resultarem prejuzo defesa
de qualquer das partes (art. 283, pargrafo nico, CPC/2015)
ou ainda por repetio, retificao ou retratao
(art. 282, 331, 332, 485, 7, CPC/2015).
Alm disso, os vcios dos atos processuais podem ser
combatidos por meio de aes autnomas de impugnao (ex.:
mandado de segurana, reclamao, ao rescisria, embargos
de terceiros etc.) ou pelos recursos.

Logo, o recurso se distingue da ao autnoma de impugnao


marcadamente por se constituir em instrumento de ataque aos
efeitos de um ato judicial que se produzem dentro de um
processo ainda em andamento, isto , dentro de uma relao
jurdica ainda no definida.

Registre-se que a coisa julgada no necessariamente o


critrio que diferencia o recurso da ao autnoma de
impugnao, considerando que esta pode ser utilizada contra
deciso j transitada em julgado (ex.: ao rescisria) ou
contra pronunciamento exarado em processo ainda em
desenvolvimento (ex.: embargos de terceiros).
Tambm importa lembrar que a circunstncia de o recurso se
desenvolver dentro da mesma relao jurdica no quer dizer
que o seu procedimento seja instaurado necessariamente
nos mesmos autos. A apelao, por exemplo, processa-se nos
mesmos autos (arts. 1.009, CPC/2015), ao passo que o agravo
de instrumento, em autos apartados (art. 1.018, CPC/2015).

3. Finalidades dos recursos.


O recurso o instrumento processual que visa reforma,
anulao, integrao ou ao esclarecimento de uma deciso
judicial.

Na apreciao do recurso, o relator ou o rgo colegiado


pode reformar a deciso, quando, por exemplo, se convence da
prova dos autos no sentido contrrio deciso recorrida; nesse
caso, o julgamento proferido pelo tribunal substituir a
deciso impugnada no que tiver sido objeto de recurso
(art. 1.008, CPC/2015).
Outra consequncia do recurso a invalidao da deciso
atacada, caso em que haver necessidade de se renovar a
prtica do ato ou absteno da conduta, como ocorre,
ilustrativamente, em caso de cerceamento do direito de
produo de provas, excluso de litisconsorte ou penhora
indevida de bens.

Por fim, o recurso pode ter por finalidade o esclarecimento de


obscuridade ou contradio de algum ponto, supresso de
omisso ou correo de erro material, pleito que pode ser
veiculado por embargos de declarao (art. 1.022e
ss., CPC/2015).

4. Objeto do Recurso. Pronunciamentos


do Juiz.
No processo, os atos processuais podem ser praticados pelas
partes, serventurios da Justia, Ministrio Pblico, perito,
terceiros e juiz.

Entretanto, apenas os pronunciamentos judiciais ficam


sujeitos a recurso. E, mesmo assim, no todo e qualquer ato
judicial que passvel de recurso.

Os pronunciamentos do juiz consistem em sentenas, decises


interlocutrias e despachos (art. 203, CPC/2015).
Sentena o pronunciamento por meio do qual o juiz, com
fundamento nos arts. 485 e 487, pe fim fase cognitiva do
procedimento comum ou extingue a execuo.

Cabe observar que o art. 316, CPC/2015, expresso em dispor


que a extino do processo dar-se- por sentena.
Com a linha principiolgica de otimizar os servios judicirios,
evitando desperdcios de atos processuais, o juiz dever
conceder parte oportunidade para, se possvel, corrigir o
vcio, antes de proferir deciso sem resoluo de mrito
(art. 317, CPC/2015). Por ilustrao, se o juiz entender que a
petio inicial inepta, por conter pedidos incompatveis entre
si ou da narrao dos fatos no decorrer logicamente a
concluso (art. 330, CPC/2015), deve oportunizar parte a sua
emenda.
Deciso interlocutria todo pronunciamento judicial de
natureza decisria que no se enquadre no conceito de
sentena. Mas, se envolver captulo da sentena, a deciso
que confirma, concede ou revoga a tutela provisria
impugnvel por meio de apelao (art. 1.013, 5).

Excepcionalmente, a lei pode vedar recurso contra deciso


interlocutria; vale lembrar, a ttulo de exemplo, a deciso que
admite a interveno do amicus curiae (art. 138), que releva
pena de desero (art. 1.007, 6), que sobresta o julgamento
do recurso especial (art. 1.031, 2) ou que no conhece do
recurso extraordinrio quando a questo constitucional no
tiver repercusso geral (art. 1.035, CPC/2015).
E os despachos so todos os demais pronunciamentos do juiz
praticados no processo de ofcio ou a requerimento da parte. E
contra despacho, isto , pronunciamento que no seja capaz de
causar gravame, no cabe recurso (art. 1.003, CPC/2015). Por
exemplo: ato do juiz de autorizar a juntada de documento, que
vista s partes ou que designa audincia.
Contudo, dependendo do teor ou das circunstncias, se o
pronunciamento, travestido de despacho, tiver potencial de
lesar a parte, pode se sujeitar a recurso (ex.: agravo de
instrumento). Assim, seja por equvoco do juiz, seja em razo
da prpria redao legal, dependendo do contexto, o
pronunciamento pode ser recorrvel se for capaz de ofender
direito da parte.

Veja-se, por exemplo, na hiptese de, em vez de apreciar o


pedido de tutela provisria, o juiz designa audincia; ainda,
ao despachar a inicial, o juiz poder fixar multa por dia de
atraso no cumprimento da obrigao (art. 806,
1, CPC/2015); ao despachar a inicial, o juiz fixar, de plano,
os honorrios advocatcios de dez por cento, a serem pagos
pelo executado (art. 827, CPC/2015).
Na segunda instncia, existem despachos, decises
interlocutrias e acrdos. Contra decises do relator, seja de
natureza interlocutria (ex.: quando concede tutela
provisria), seja de contedo de natureza meritrio (ex.:
quando nega provimento ao recurso), cabe agravo interno ao
respectivo rgo colegiado (art. 1.021, CPC/2015).
O acrdo consiste no julgamento colegiado proferido pelos
tribunais (art. 204, CPC/2015) ou por rgos colegiados.
Dependendo do vcio, so cabveis outros recursos, tais como o
recurso especial ou extraordinrio.
No tocante ao prazo, a lei fixa o prazo de 5 (cinco) dias para
despacho, 10 (dez) dias para decises interlocutrias e 30
(trinta) dias para sentenas (art. 226, CPC/2015).

5. Espcies. Efeitos.
O art. 994, CPC/2015, prev nove espcies recursais: apelao,
agravo de instrumento, agravo interno, embargos de
declarao, recurso ordinrio, recurso especial, recurso
extraordinrio, agravo em recurso especial ou extraordinrio e
embargos de divergncia. Cada qual tem a sua finalidade
especfica, o seu prprio mrito.
O CPC/2015 eliminou as espcies agravo retido e embargos
infringentes (que passou a ser um novo mecanismo de
julgamento, luz do art. 942).
Como regra, os recursos so recebidos mediante efeito s
devolutivo, no suspendendo, pois, a eficcia da deciso
(art. 995, CPC/2015).
Porm possvel requerimento ao relator do recurso de
concesso de efeito suspensivo, se houver risco de dano grave
dano, de difcil ou incerta reparao (arts. 995, pargrafo
nico, e 1.012, 4). Trata-se de concesso ope judicis do
efeito suspensivo.
O art. 995, CPC/2015, no dispe sobre o prazo para tal
requerimento, se pode ou deve ser feito nas razes recursais,
nem se cabvel a reiterao por simples petio. Entretanto,
ao que se infere do art. 1.021, cabe agravo interno para o
respectivo rgo colegiado contra a deciso do relator que
concede ou nega o pedido de efeito suspensivo.
O denominado recurso adesivo no outra modalidade de
recurso, mas apenas uma forma de interposio da apelao,
recurso especial ou extraordinrio (arts. 997, 2, e 1.010,
2, CPC/2015).
Tcnica de julgamento. Na apelao, se houver voto
vencido, o julgamento deve ter prosseguimento com a presena
de outros julgadores, em nmero suficiente que possa reverter
o resultado inicial. O CPC/2015 no diferencia se na apelao
ocorra confirmao ou reforma da sentena; basta que haja
voto vencido para que se proceda a essa tcnica de julgamento
(art. 942).
Mas, em se tratando de ao rescisria, essa tcnica tem lugar
quando o resultado for no sentido de rescindir a sentena,
devendo, nesse caso, seu prosseguimento ocorrer em rgo de
maior composio previsto no regimento interno (art. 942,
3).

E em sede de agravo de instrumento, s haver convocao de


novos juzes quando houver reforma da deciso que julgar
parcialmente o mrito (art. 942, 3).

Fundamentao. Quando a parte estiver autorizada a


deduzir qualquer tipo de matria (de natureza processual ou
material, tenha ou no havido anlise anterior), diz-se que o
recurso de fundamentao livre (ex.: apelao, agravo de
instrumento, embargos de declarao, recurso ordinrio).
Mas, por vezes, a lei ou a prpria Constituio Federal dispem
sobre o tipo de vcio a ser arguido no recurso (ex.: recurso
especial, extraordinrio, embargos de divergncia); aqui tem-
se o recurso de fundamentao vinculada.
6. Mrito do Recurso.
Quando a lei fala em mrito, em regra, est se referindo ao
pedido principal apresentado pelo autor, isto , pretenso de
natureza material referente ao bem ou direito objetivado.

Da porque o art. 141, CPC/2015, dispor que o juiz decidir o


mrito nos limites propostos pelas partes, sendo-lhe vedado
conhecer de questes no suscitadas a cujo respeito a lei exige
iniciativa da parte; e o art. 487, CPC/2015, rezar que haver
resoluo de mrito quando o juiz (I) acolher ou rejeitar o
pedido formulado na ao ou na reconveno.
No que concerne ao recurso, o mrito depende de sua
finalidade.

Na apelao, em regra, o mrito recursal confunde-se com o


mrito da causa. Veja-se, ilustrativamente, o recurso de
apelao interposto contra a sentena de rejeitou o pedido
indenizatrio; nesse caso, a apelao do autor, que saiu
vencido, ter por finalidade a inverso do julgado e, pois, a
procedncia do pedido.

Contudo, possvel que, mesmo em se cuidando de apelao, o


seu mrito diga respeito a questo puramente processual (ex.:
apelao interposta contra sentena proferida em embargos
execuo, que rejeitou a alegao do executado embargante de
ilegitimidade de parte; apelao visando anulao do
processo por cerceamento de defesa).

No agravo de instrumento, como regra, o seu mrito envolve


questo processual (ex.: agravo de instrumento ofertado contra
deciso que procedeu inverso do nus da prova, art. 1.015,
XI); entretanto, possvel que o mrito recursal coincida com o
mrito da causa (ex.: quando houver julgamento antecipado
parcial de mrito, arts. 356 c. C. Art. 1.015, II).
No mbito recursal, a anlise do que seja mrito tem
relevncia na medida em que, por vezes, exige-se o
enfrentamento das chamadas preliminares do recurso.

E nesse contexto, o art. 938 preconiza que a questo


preliminar suscitada no julgamento ser decidida antes do
mrito, deste no se conhecendo caso seja incompatvel com a
deciso. E o art. 939 diz que se a preliminar for rejeitada ou
se a apreciao do mrito for com ela compatvel, seguir-se-o
a discusso e o julgamento da matria principal, sobre a qual
devero se pronunciar os juzes vencidos na preliminar.

Cabe agravo de instrumento quando previsto em lei (art.


1.015). Se a hiptese no estiver prevista legalmente, a parte
pode suscitar por ocasio da apelao, ou nas razes ou
contrarrazes (art. 1.009, 1). Apesar de a lei dispor que no
h precluso, a parte deve suscitar em sede de apelao.

Se o vcio for arguido em preliminares da resposta recursal, o


julgamento poder reclamar a anlise, primeiramente, das
contrarrazes, e depois do mrito da apelao. Exemplo: se o
ru postular a produo de prova pericial, e houver
indeferimento por ocasio do saneamento, no caber agravo
de instrumento, vez que no previsto no art. 1.015; mas
sobrevm sentena de improcedncia, motivando apelao do
autor com vistas procedncia do pedido; o ru, em
contrarrazes, poder arguir cerceamento de defesa na
eventualidade de o tribunal reformar a sentena.

7. Preparo. Juzo de Admissibilidade.


O recorrente deve comprovar, no ato de interposio do
recurso, o preparo, porte de remessa e de retorno. Se o
pagamento for insuficiente, a parte deve ser intimada para
complementar em 5 dias (art. 1.007 e 2).
Porm, se no houver pagamento algum ou falta de
comprovao do preparo, a parte deve ser intimada para
recolhimento em dobro sob pena de desero; e nesta
hiptese, no cabe complementao (art. 1.007, 4).

Alm do preparo, h outros requisitos de admissibilidade, tais


como o cabimento, legitimidade, interesse, tempestividade,
regularidade formal, inexistncia de fato extintivo ou
impeditivo do poder de recorrer. O que releva destacar que o
exame desses requisitos fica a cargo do juzo ad quem (arts.
932, III, 1.010, 3, 1.028, 3, e 1.030, pargrafo nico), e
no mais do a quo, como previa o CPC/73.
*Publicado originalmente por Revista Opinio Jurdica, ed. 3
- 2015.
fulminada finalmente a noo de que a sentena causa de extino do
processo. A sentena ato do juiz que de acordo com seu contedo, poder ou no
resolver o mrito da causa. Tal inovao trazida pelo CPC/2015 louvvel, pois diante
da apelao evidente que o processo prossegue.

Portanto, a nova sistemtica traz o conceito de sentena[1] sem vincular-se,


necessariamente extino do processo.

O conceito ao utilizar concomitantemente os critrios de finalidade (colocar


fim fase cognitiva do procedimento em primeira instncia) e que extingue a fase de
cumprimento de sentena, ou ainda, que extingue a execuo, e de contedo (ter como
fundamento uma das hipteses dos arts. 485 e 487) para caracterizar a sentena,
contrapondo-a s decises interlocutrias.

Vindo a responder s crticas dirigidas Lei 11. 232/2005 ao dar nova redao
aos primeiro e segundo pargrafos do art. 162 do CPC/73.

A maior dificuldade da distino entre sentenas e decises interlocutrias no


CPC/73 residia em efeito seu, o do recurso cabvel. Assim, no CPC/2015, tal busilis
parece resolvido ou pelo menos minimizado.

Neste, a recorribilidade imediata das interlocutrias por agravo de instrumento


depende menos de uma deciso ser identificada pela doutrina ou pela jurisprudncia
como interlocutria e, depende muito mais de ser sujeito quele recurso por expressa e
taxativa disposio da lei (vide o rol do art. 1.015 do CPC/2015).

As sentenas que no resolvem o mrito so chamadas de terminativas e esto


elencadas no art. 485, in litteris:

O juiz no resolver o mrito quando:

I - indeferir a petio inicial;

II - o processo ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes;
III - por no promover os atos e as diligncias que lhe incumbir, o autor abandonar
a causa por mais de 30 (trinta) dias;

IV - verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento


vlido e regular do processo;

V - reconhecer a existncia de perempo, de litispendncia ou de coisa julgada;

VI - verificar ausncia de legitimidade ou de interesse processual;

VII - acolher a alegao de existncia de conveno de arbitragem ou quando o


juzo arbitral reconhecer sua competncia;

VIII - homologar a desistncia da ao;

IX - em caso de morte da parte, a ao for considerada intransmissvel por


disposio legal; e

X - nos demais casos[2] prescritos neste Cdigo.

1o Nas hipteses descritas nos incisos II e III, a parte ser intimada pessoalmente
para suprir a falta no prazo de 5 (cinco) dias.

2o No caso do 1o, quanto ao inciso II, as partes pagaro proporcionalmente as


custas, e, quanto ao inciso III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e dos
honorrios de advogado.

3o O juiz conhecer de ofcio da matria constante dos incisos IV, V, VI e IX,


em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no ocorrer o trnsito em julgado.

4o Oferecida a contestao, o autor no poder, sem o consentimento do ru,


desistir da ao.

5o A desistncia da ao pode ser apresentada at a sentena.

6o Oferecida a contestao, a extino do processo por abandono da causa pelo


autor depende de requerimento do ru.

7o Interposta a apelao em qualquer dos casos de que tratam os incisos deste


artigo, o juiz ter 5 (cinco) dias para retratar-se.
Observa-se que nos incisos acima do I ao V e do VIII ao X no h alteraes
conceituais. Reprisando o que havia no Cdigo Buzaid. Registram-se pequenas
alteraes nos incisos VI e VII, apenas.

Houve atualizao quanto definio de condies da ao, cuja sobrevivncia


resta embargada, prevalecendo a noo de pressupostos[3] processuais. As condies da
ao permanecem sendo disciplinadas como requisitos para a apreciao do mrito na
sentena. De sorte que a carncia de ao acarreta a extino do processo sem resoluo
do mrito.
A verdadeira novidade reside na lista das condies da ao, se resumindo
somente legitimidade das partes (ad causam) e ao interesse de agir (ou interesse
processual), conforme dispe o art. 17 do CPC/2105.

A justificativa para a reduo de trs condies para apenas duas vai desde da
segunda edio da obra de Liebman at a evoluo doutrinria e jurisprudencial
registrada no Brasil.

J no inciso VII inovou-se ao prever duas hipteses em que a sentena


terminativa[4] ocorre: pela existncia de conveno de arbitragem no contrato discutido
no processo, e pelo reconhecimento, no juzo arbitral, da competncia deste para julgar
a lide. Tal hiptese ocorre quando um dos contratantes prope a ao em juzo arbitral e
outro contratante ou at o mesmo ingressa com a ao discutindo os mesmos fatos.
Portanto, reconhecendo-se a competncia do juzo arbitral, profere-se a sentena sem
resoluo do mrito no processo judicial.

O prazo concernente ao abandono bilateral ou unilateral do processo, fenmeno


tambm chamado de contumcia, prev que as partes devem ser intimadas pessoalmente
para dar andamento ao feito no prazo de cinco dias e, no mais, em 48 horas conforme
consta no CPC/73.

A intimao pessoal do litigante necessria, pois a negligncia processual


pode ser oriunda de inatividade do advogado da parte, o que torna injusto que esse
comportamento puna a prpria parte com a extino do processo em razo do abandono.

H tambm a presuno de que a desdia processual revela desinteresse


processual, portanto, caracterizando a carncia da ao.

Existem matrias que podem gerar a sentena terminativa onde o juiz pode
reconhec-las de ofcio, e so estas: a ausncia de pressupostos processuais, a
perempo, a litispendncia, a coisa julgada material e a carncia da ao[5].

Tambm poder conhecer de ofcio a morte da parte quando a ao for


considerada intransmissvel, ou seja, quando o direito debatido na demanda for
personalssimo, acarretando a sentena que no apreciar o mrito da causa.

Verifica-se in casu que no h motivo para se esperar a provocao da parte


para que o juiz possa exarar a sentena.

Houve a fixao do termo final para a desistncia[6] da ao pelo autor. No


CPC/73 no havia clara disposio desse prazo, o que acarreta discusso doutrinria e
jurisprudencial.

Na sistemtica atual, existe limite temporal para o autor manifestar-se pela


desistncia da ao. Proferida a sentena, j no mais possvel ao autor, esquivar-se
ada tutela jurisdicional pelo perodo de desistncia, devendo sujeitar-se ao comando
estatal.

O entendimento sumulado ainda na vigncia do CPC/73 ante a falta de


positivao, conforme o verbete 240 do STJ que informa que a extino do processo por
abandono da causa pelo autor depende de requerimento do ru. E tal exigncia se
justifica, pois a inteno de se obter uma sentena terminativa era para que no futuro
fosse possvel ajuizar idntica ao quando lhe fosse mais propcio o momento.

Mas, o art. 267, 4 do CPC/73 fazia uma exigncia extino do feito por
desistncia da ao, depois da citao do ru, ou seja, que este concordasse com a dita
desistncia.

E quando tal anuncia no ocorria, a via indireta para se galgar o mesmo


resultado prtico, era o autor abandonar a causa por mais de trinta dias, e, mesmo
quando intimado a dar andamento ao feito, permanecer inerte, provocando assim a
extino do processo sem resoluo do mrito.

Por se tratar de smula persuasiva posto que no vincule o julgador, veio a


positivao tornar imperativa a exigncia de iniciativa do ru para que se profira
finalmente a sentena sem resoluo do mrito.

O art. 485, 7 tornou regra um efeito da apelao que antes s ostentava


excepcionalmente. o efeito regressivo[7], ou seja, aquele que permite ao juiz exercer
sua retratao, no prazo de cinco dias.

No CPC/73, o art. 296 previa apenas a apelao interposto contra sentena de


indeferimento da petio inicial admitia a retratao que podia ser exercida em 48 horas.
Tal inovao que contm majorao temporal benfica para o processo, pois permite
que o julgador possa se retratar, eliminando-se a desnecessria fase de apelao.

O art. 487[8] do CPC/2015 dispe das sentenas cujo contedo tenha apreciado
o mrito da causa. E, so as mesmas trazidas pelo CPC/73.

A inovao reside no pargrafo nico que dispe a respeito do reconhecimento


da prescrio ou decadncia da sentena e requer a prvia oitiva das partes e, deixa
patente a possibilidade de o juiz reconhecer matria de ofcio, o que no se confunde,
com a deciso inaudita altera pars.

A nica hiptese em que o julgador poder reconhecer a prescrio ou a


decadncia sem a oitiva das partes est no julgamento liminar do mrito previsto no art.
332 do CPC/2015.

Frise-se que o reconhecimento seja da prescrio ou da decadncia nos remete


a uma sentena que resolve o mrito, cabendo inclusive a ao rescisria contra
qualquer delas.

O art. 488 traz a chamada primazia da resoluo do mrito. Por esse dispositivo
legal, caso o juiz encontre razo para proferir a sentena que no aprecia o mrito e
tambm a sentena que aprecie o mrito em favor daquele a quem a sentena sem
mrito aproveitaria, o juiz dever optar pela sentena que resolva o mrito.

Se ocorrer a confuso entre o autor e o ru, tornando-se uma s pessoa (seja


jurdica, ou fsica) no havia motivo para apreciar o mrito da causa, eis que os
litigantes passaram a ser a mesma pessoa. E, nesse caso, a sentena extingue a
obrigao, resolvendo o mrito conforme o fundamento no art. 487, I do CPC/2015.

Com a sentena terminativa h a possibilidade de ajuizamento de ao idntica


novamente. A mudana ocorre na exceo que existia na legislao anterior e que fora
suprimida.

Antes, no era possvel ajuizar ao idntica novamente se a extino da ao


anterior tivesse por causa a perempo, a litispendncia ou coisa julgada, ou seja, os
chamados pressupostos processuais negativos.

No CPC/2015 qualquer extino do processo sem que o mrito tenha sido


apreciado permitir ajuizar novamente a mesma ao. Ressalte-se que a razo para que
o dispositivo exija a correo de vcios processuais[9] contidos nos casos nos incisos I,
IV e V (somente litispendncia), e VI e VII evidente.

Apenas nesses derradeiros incisos encontramos os vcios causadores da


extino do feito sem resoluo do mrito. Enquanto que os casos previstos nos incisos
II, III e V, ou seja, a perempo e coisa julgado material e, ainda nos incisos VIII, IX e
X esto previstos como fatos processuais lato sensu, e caso ocorrentes no processo, no
precisam propriamente ser corrigidos, bastando que no ocorram novamente.

Uma das normas fundamentais do processo a obrigatoriedade de


fundamentao das decises judiciais, tratada em termos gerais no art. 11 do novo CPC.
E, mais especificamente no art. 489, 1 do CPC/2015.

relevante pois admite que a parte saiba das especficas razes pelas quais a
deciso fora proferida, bem como possibilita melhor embasar as razes recursais. No se
pode contentar-se com a mera fundamentao formal, sendo indispensvel a detida
exposio de motivos reais e aplicveis ao caso concreto que est sendo julgado.

inadmissvel, conforme bem alude Alexandre Flexa que a deciso utilize a


pretexto de fundamentao as expresses como presentes os pressupostos
autorizadores, defiro... ou mantenho a deciso pelos prprios fundamentos. Tais
expresses tornam patentes a no fundamentaes, que devem ser limadas no
ordenamento jurdico ptrio.

Apesar da censura expressa da doutrina quanto a grave confeco da


fundamentao de deciso judicial, acima relatada, tais transgresses ainda ocorrem
constantemente, o que torna indispensvel a interveno da lei no sentido de coibir tal
mutilao fundamentao da deciso.

Convm frisar que a deciso judicial no estar fundamentada, caso:

1. Limitar-se a indicar dispositivos legais, sem informar o porqu seriam


aplicados no caso em julgamento, como por exemplo: na forma do art. 300 do CPC,
defiro a tutela antecipada;
2. Utilizar de conceitos jurdicos indeterminados, sem vincul-los ao caso
concreto. Como por exemplo: indefiro a tutela cautelar pela ausncia do periculum in
mora;

3. Valer-se de motivos genricos que serviriam para qualquer deciso, como


por exemplo, ausentes os requisitos autorizadores, indefiro o pedido contido s fls...;

4. No apreciar todos os argumentos trazidos pelas partes, se eles eram, em


tese, capazes de gerar deciso em sentido contrrio. Essa no fundamentao veio
atender aos anseios da classe jurdica, pois prevalente o entendimento segundo o qual
o juiz no est obrigado a analisar todos os argumentos trazidos pelas partes.

Portanto, tal entendimento no poder mais ser aplicado em termos absolutos.


Se o juiz aprecia um dos argumentos apresentados pela parte e, esse sozinho, for capaz
de gerar resultado em seu favor, realmente, no haver necessidade de apreciar os
demais.

Contudo, se for afastada a primeira alegao, porm, ainda for possvel atender
parte por meio dos demais argumentos apresentados, o juiz dever obrigatoriamente
analisa-los.

Basta pensar na hiptese em que o autor ingressa em juzo pedindo a resciso


contratual por violao de clusula contratual contida no item II e II e IV. Se o juiz
entender que o item II contm a violao e, que por si s, j constitui fundamento para
resciso contratual, no haver necessidade de analisar os demais itens e violaes.

Ao revs, ao concluir que o item II no fora violada, precisar analisar pelo


menos, a prxima clusula supostamente apontada como violada.

5. Simplesmente invocar ementa de acrdo ou texto sumulado sem identificar


a ratio decidendi, ou seja, as razes pelas quais a deciso fora proferida e que aquela
jurisprudncia aplica-se demanda a ser julgada.

comum, entre os operadores do Direito, a utilizao de precedentes


jurisprudenciais apontando apenas a ementa dos julgados, o que pode gerar erros de
julgamento, pois um precedente decorre de um caso concreto e que pode no guardar
relao com caso que se quer ver julgado.

Assim, para sua aplicao em outros casos concretos, indispensvel que se


demonstram as semelhanas fticas entre a causa que gerou o precedente e a causa em
que se pretende us-lo.

Nesse sentido, imperiosa a utilizao da tcnica conhecida


como distinguishing, entendida como distino entre as causas como forma de
afastamento do precedente.

A no utilizao dessa tcnica poder acarretar o julgamento em massa de


causas que no guardem similitude com o precedente, violando-se frontalmente o
devido processo legal e tambm o contraditrio;
6. deixar de seguir verbete sumulado pela jurisprudncia ou ainda precedente
trazido pela parte sem demonstrar que se trata de entendimento superado ou que no se
aplica ao caso concreto.

Convm sublinhar que o rol trazido no primeiro pargrafo do art. 489 do


CPC/2015 meramente exemplificativo, sendo aplicado a processos em curso quando
da entrada em vigor do CPC/2015, inclusive nos Juizados Especiais.

Desta forma, uma vez reconhecida a deficincia de fundamentao da deciso


judicial, resta evidente o error in procedendo, e deve o tribunal decretar sua nulidade,
sendo possvel, outrossim, a aplicao teoria da causa madura, desde que preenchidos
os pressupostos presentes no 3, do art. 1.014 (vide o enunciado 307 do FPPC).

Quanto resoluo de antinomias (o conflito existe entre duas normas). Em


face da incompatibilidade existente entre duas normas que sejam incidentes sobre a
mesma questo, o intrprete dever utilizar critrios como o hierrquico, da
especialidade e o cronolgico para identificar qual dever ser a norma aplicvel ao caso
concreto.

E o juiz dever explicitar os motivos e critrios utilizados para aplicar uma


norma em detrimento da outra. E, a fundamentao para resolver as antinomias dever
atender ao previsto no art. 489, 1.

A coisa julgada[10] sobre as questes prejudiciais (que so questes prvias ao


mrito, de cunho material e que devem ser resolvidas antes do mrito) posto que o
resultado deste dependa de julgamento daquelas.

No CPC/2015, as questes prejudiciais no fazem coisa julgada, conforme se


v do art. 503 do CPC/ 2015, segundo o qual somente as questes principais tero fora
de lei entre as partes.

No entanto, o 1 do art. 503 do NCPC traz hipteses em que as questes


prejudiciais submetem-se imutabilidade oriunda da coisa julgada, desde que
preenchidos os requisitos cumulativos, ora elencados.

Desta forma, faro coisa julgada material as questes prejudiciais quando da


sua resoluo depender o julgamento da questo principal, desde que respeitado o
contraditrio efetivo e que o juzo competente em razo da matria e hierarquia para
julg-las.

Obedecidas tais regras, bem como no havido limitao probatria ou de


matrias alegveis, haver coisa julgada matria tambm sobre as questes prejudiciais
incidentalmente suscitadas, podendo a sua apreciao decorrer mesmo de ofcio.

Constatam-se cinco modificaes onde se destaca:

a) a previso de que a parte dever ser pessoalmente intimada para suprir a falta
no prazo de cinco dias, e no mais em 48 horas (CPC/73), quando o juiz reconhecer que
o processo ficou parado durante mais de um ano por negligncia das partes ou quando,
por no promover os atos e as diligncias que lhe incumbir, o autor abandonar a causa
por mais de trinta dias;

b) a desistncia da ao poder ser apresentada at a sentena, dependendo do


consentimento do ru;

c) extinto o processo sem a resoluo do seu mrito e, interposta a apelao


pelo demandante, o juiz poder se retratar no prazo di cinco dias ( tal tcnica antes era
restrita a hiptese de indeferimento da petio inicial) e passou ser estendida para todas
as situaes em que o processo extinto sem a resoluo de mrito;

d) a previso de que o magistrado s poder reconhecer a ocorrncia da


prescrio e da decadncia aps conceder oportunidade s partes para se manifestar,
exceto quando julgar liminarmente improcedente o pedido;

e) Desde que possvel, o juiz resolver o mrito sempre que a deciso for
favorvel parte a quem aproveitaria o pronunciamento que no o resolve, contribuindo
para evitar a propositura sucessiva de aes judiciais.

A derradeira modificao quanto aos elementos[11] e dos efeitos da sentena


se relaciona com acrscimo de normas no dispositivo que disciplina a denominada
hipoteca judiciria. Basta confrontarmos o texto do art. 466 do CPC/73 com o art. 495
do CPC/2015.

A modificao consta dos pargrafos segundo, terceiro, quarto e quinto que


integram o dispositivo do novo CPC, apresentando a seguinte redao:

2o A hipoteca judiciria poder ser realizada mediante apresentao de cpia da


sentena perante o cartrio de registro imobilirio, independentemente de ordem
judicial, de declarao expressa do juiz ou de demonstrao de urgncia.

3o No prazo de at 15 (quinze) dias da data de realizao da hipoteca, a parte


inform-la- ao juzo da causa, que determinar a intimao da outra parte para que
tome cincia do ato.

4o A hipoteca judiciria, uma vez constituda, implicar, para o credor


hipotecrio, o direito de preferncia, quanto ao pagamento, em relao a outros
credores, observada a prioridade no registro.

5o Sobrevindo a reforma ou a invalidao da deciso que imps o pagamento de


quantia, a parte responder, independentemente de culpa, pelos danos que a outra parte
tiver sofrido em razo da constituio da garantia, devendo o valor da indenizao ser
liquidado e executado nos prprios autos.
A hipoteca judiciria efeito secundrio da sentena que condena o vencido ao
pagamento de soma em dinheiro, no se confundindo com a execuo provisria, de
maneira que, obtida a sentena condenatria, o credor pode realizar a hipoteca e
instaurar a execuo fundada em ttulo provisrio, pode apenas realizar a hipoteca ou
apenas instaurar a execuo, no se exigindo a demonstrao do periculum in mora, do
fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, j que no estamos diante de
providncia de natureza cautelar.

Uma vez constituda a hipoteca judiciria junto ao cartrio de imveis, o


vencedor na demanda judicial passa a ser titular do direito real de garantia, abrangendo
bens de valor igual ou prximo do crdito reconhecido pela sentena, aumentando a
possibilidade de receber a soma em dinheiro a que faz jus. Principalmente se a sentena
condenatria for confirmada pelas instncias superiores.

No regime do CPC/73 a hipoteca judiciria depende da propositura de ao


prpria, representando espcie de procedimento de jurisdio voluntria, disciplinado
pelos arts. 1.025 e seguintes.

Parte da doutrina e da jurisprudncia estimula e permite a realizao de


hipoteca judiciria independentemente da instaurao do procedimento referido
anteriormente, mediante a simples expedio de ofcio pelo magistrado, nos prprios
autos da ao na qual a sentena fora proferida.

Alm disso, o CPC/2015 permite: a) que a hipoteca seja realizada por iniciativa
da parte, independentemente de determinao judicial; e b) que a hipoteca seja realizada
independentemente da demonstrao de urgncia.

Dentro da dinmica forense, percebe-se que a hipoteca judiciria pouco


utilizada pelos credores, por conta do custo de registro e do entendimento de que no
necessria para garantir direitos aos credores em face da existncia de mecanismos
eficazes para o reconhecimento da fraude execuo, se o devedor dissipar seu
patrimnio aps tomar cincia dos termos da sentena condenatria contra esta
proferida.

O CPC/2015 manteve as hipteses que sujeitam a remessa necessria e que


sujeitam ao chamado duplo grau de jurisdio, elencando-as no art. 496.

Mas, estabeleceu modificao, conforme in litteris:

3o No se aplica o disposto neste artigo quando a condenao ou o proveito


econmico obtido na causa for de valor certo e lquido inferior a:

I - 1.000 (mil) salrios-mnimos para a Unio e as respectivas autarquias e


fundaes de direito pblico;

II - 500 (quinhentos) salrios-mnimos para os Estados, o Distrito Federal, as


respectivas autarquias e fundaes de direito pblico e os Municpios que constituam
capitais dos Estados;

III - 100 (cem) salrios-mnimos para todos os demais Municpios e respectivas


autarquias e fundaes de direito pblico.
A lei processual alterou o critrio que define o que define a condenao por
pequeno valor, quando ento a tcnica do reexame necessrio no adotada, impondo
Fazenda Pblica o nus de interpor o recurso voluntrio, como forma de evitar o
trnsito em julgado do pronunciamento judicial.

Em diversos dispositivos do CPC/2015 se preserva os princpios basilares do


direito processual civil que podem ser resumidos como o da vinculao da sentena ao
pedido e causa de pedir. A sentena no pode desviar-se do que o pedido feito pelo
autor e, havendo reconveno, pelo ru nem na perspectiva objetiva, nem na subjetiva,
nem na qualidade, nem na quantidade do que pedido.

O art. 490 do CPC/2015 vem expressar que a sentena deve ser congruente
ao(s) pedido(s) formulado(s) pelas partes, isto , levando em conta no s o (s) pedido
(s) formulado(s) na inicial, mas tambm eventual reconveno.

O art. 491 adota entendimento da jurisprudncia do STJ que visa dar maior
eficincia da etapa cognitiva do processo para evitar, quando possvel, a necessidade de
desenvolvimento de outra fase, a de liquidao. Assim, o art. 491 deseja antecipar a
discusso relativa ao quantum debeatur, j embutido e implcito no pedido formulado
pelo autor e no desviar-se deste.

O art. 494 preserva o princpio da invariabilidade da sentena que informa que


o no pode o magistrado modificar a sentena quando ela tiver sido publicada, a no ser
para corrigir inexatides materiais ou erros de clculos ou, ainda, como consequncia do
julgamento do recurso de embargos de declarao.

As modificaes quanto coisa julgada assunto polmico. O legislador optou


por manter o conceito de coisa julgada, entendendo-a como a autoridade que torna
imutvel e indiscutvel a deciso de mrito que no mais est sujeita recurso.

Mas, o art. 503 do CPC/2015 determinou que a questo prejudicial passa


integrar a coisa julgada[12], seja decidida de forma expressa e incidentalmente no
processo, evitando-se a proliferao de aes judiciais.

O condicionamento da questo prejudicial dever obedecer ao contraditrio


prvio e efetivo, havendo a concesso de prazo parte para se manifestar sobre a
questo prejudicial, sem que comparea aos autos, pode ser entendida como
comportamento omissivo.

Misael Montenegro Filho entende que as novas disposies semeiam dvidas


sobre a possibilidade ou no de estabilizao das questes prejudiciais decididas
desfavoravelmente a quem venceu a demanda, de maneira a no se saber ao certo se a
parte vencedora dever interpor recurso contra a deciso que lhe foi favorvel, para
evitar a formao de coisa julgada[13] quanto questo prejudicial.

Os limites temporais da coisa julgada so previstos no art. 505 do CPC/2015 e


que veda o magistrado venha decidir novamente as questes, j decididas, com a
expressa ressalva das hipteses que indica em seus dois incisos.

O primeiro inciso diz respeito s relaes jurdicas de trato continuado, isto ,


aquelas que se desenvolvem ao longo do tempo. Assim, sempre que sobrevier
modificao no estado de fato ou de direito, a parte poder pedir a reviso do que fora
decidido. Considerando ainda fatos novos, ainda que relacionados uma mesma relao
jurdica, podem ensejar nova causa de pedir, h espao suficiente para novo
questionamento da questo, ainda que no fosse expressa a previso normativa.

Quanto aos demais casos previstos em lei, pode-se cogitar o processo coletivo.
No mbito da ao popular (art. 18 da Lei 4.717/1965) e da ao civil pblica (art. 16 da
Lei 7.343/1985) a identificao de nova prova tem o condo de viabilizar demanda
idntica desde que a sentena de improcedncia tenha como fundamento a insuficincia
de provas.

Outro exemplo reside fora do CPC/2015 reside no verbete 239 do STF cuja a
anlise dos respectivos precedentes autoriza concluir que a coisa julgada afasta a
cobrana de determinado tributo de trato continuado ou sucessivo deve ser preservada
enquanto no forem alteradas as condies fticas e/ou jurdicas que do sustento quela
deciso. indiferente para a desconsiderao da coisa julgada a repetio da hiptese de
incidncia tributria, justamente por fora do alcance do art. 505.

Os arts. 497 ao 500 institui Do julgamento das aes relativas as prestaes de


fazer, de no fazer e de entregar coisa deve ser compreendida genericamente como o
contedo que as sentenas, naqueles casos, podem assumir. A produo concreta dos
efeitos daquelas decises disciplinada no Ttulo II do mesmo Livro I da Parte
Especial, dedicado ao cumprimento da sentena.

correto entender que o CPC/2015, tendo presente aquelas modalidades


obrigacionais distinguiu o possvel contedo da sentena que acolhe o pedido de tutela
jurisdicional de forma de produo de efeitos.

O art. 497 do CPC/2015 que preserva a diretriz do art. 461 do CPC/1973 e a


preferncia pela tutela especfica ou, quando menos, o resultado prtico equivalente
quando se tratar de obrigaes .

Quando se cogita a tutela especfica entende-se pela busca de satisfao do


direito desejado pelo autor tal qual se daria na hiptese de adimplemento voluntrio da
prestao pactuada e devida no plano de direito material.

Por resultado prtico equivalente o mnimo em relao quele desiderato ,


mas em verdade se refere um estgio anterior converso da obrigao em perdas e
danos. Assim possvel se obter a satisfao obrigacional ainda que de forma diversa da
que ocorreria mediante adimplemento voluntrio da prestao pactuada.

Aduz novidade o pargrafo nico do art. 497 do CPC/2015 espelhando a


escorreita doutrina capitaneada pelo ilustre Luiz Guilherme Marinoni que aponta a
irrelevncia da ocorrncia do dano ou mesmo da existncia da culpa ou dolo, no caso da
tutela especfica o objetivo inibir a prtica, a reiterao ou a continuao do ilcito ou
sua remoo.

Ao seu turno, o art. 498 do mesmo diploma legal, fixa as regras a serem
cumpridas quando se referir a deciso que determine a entrega de coisa, pois ao
conceder a tutela especfica, o juiz fixar o prazo para cumprimento da obrigao.
Adiante, disciplina que tem a legitimidade para individualizar a coisa a ser entregue. De
sorte que o demandante, dever faz-lo na exordial e, o demandado, dever entregar
segundo o prazo fixado pelo juiz.

O art. 499 trata da converso de perdas e danos ou equivalente monetrio, se o


autor requerer ou se for impossvel a tutela jurdica ou a obteno da tutela pelo
resultado prtico equivalente.

Interessante localizar o momento em que o autor dever fazer esse pedido,


que poder ser desde logo, na exordial, nem que seja a compensao eventual, ou seja, o
autor pedir a tutela especfica (o de fazer, no fazer, de entregar coisa, conforme o
caso), caso no seja possvel, pedir o seu resultado prtico equivalente (que a rigor,
depende das peculiaridades materiais das prestaes pactuadas).

Por fim, poder pedir o equivalente monetrio daquelas hiptese em que as


prestaes obrigacionais no puderem ser atendidas nem pela tutela especfica como
nem o resultado prtico equivalente.

Frise-se que a converso de perdas e danos no se confunde com a eventual


cobrana de multas que so impostas ao ru para compeli-lo ao cumprimento
obrigacional. Por essa razo, o art. 500 permite a cumulao de cobranas, a de
indenizao e da multa fixada para galgar o cumprimento especfico.

O art. 501 do CPC/2015 possui teor similar ao art. 466-A do CPC/73


conjuntamente com as regras seguintes. De sorte que sempre que o pedido de tutela
jurisdicional for o de emisso de declarao da vontade, a sentena de procedncia
transitada em julgado produzir todos os efeitos da declarao no emitida. O que
confirma o carter de substitutividade da jurisdio.

Pgina anterior
1
2
Prxima pgina

Assuntos relacionados
Novo Cdigo de Processo Civil (Lei n 13.105)
Leis ordinrias de 2015
Legislao de 2015
Classificao das sentenas
Leis ordinrias por ano
Sentena (Direito Processual Civil)
Coisa julgada
Direito Processual Civil
Autor

Gisele Leite

Professora universitria por mais de duas dcadas. Mestre em Direito, mestre em


Filosofia. Doutora em Direito. Pesquisadora-Chefe do Instituto Nacional de Pesquisas
Jurdicas. Articulista das revistas e sites jurdicos renomados. Consultora do IPAE.<br>

Textos publicados pela autora

Informaes sobre o texto


Como citar este texto (NBR 6023:2002 ABNT)

LEITE, Gisele. Sentena e coisa julgada no Cdigo de Processo Civil de 2015. Revista Jus Navigandi, ISSN 1518-4862,
Teresina, ano 20, n. 4549, 15 dez. 2015. Disponvel em: <https://jus.com.br/artigos/44636>. Acesso em: 3 nov. 2017.