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GEAGU Subjetiva
Objetiva
06 de Maro de 2013

Rodada 2013.08
Prezado Participante As opinies manifestadas neste
frum de debates no refletem,
Voc est recebendo a publicao necessariamente, o posicionamento dos
das melhores respostas da rodada. mediadores e colaboradores do GEAGU

Trata-se de material A transcrio das respostas se d


extremamente valioso, pois rene na ntegra, da forma como repassada
informaes provenientes das mais pelos autores.
variadas doutrinas e pensamentos,
decorrente de vrias formas de pensar Equipe GEAGU
o Direito, permitindo, com isso, a
construo de uma viso ampla, "Tudo o que um sonho precisa
altamente necessria para uma para ser realizado algum que
preparao com excelncia. acredite que ele possa ser realizado."
Roberto Shinyashiki

Questo 01 (elaborada pelo Procurador da Fazenda Nacional Dr. Tiago Melo)

O Municpio X, cuja principal atividade econmica a pesca, estabeleceu, por meio de


lei ordinria, normas sobre a captura e o transporte de pescado em sua rea.

Questiona-se: referida lei constitucional?

NOTA GEAGU: A Constituio da Repblica partilhou, entre os entes polticos, as


competncias administrativas e legislativas, segundo o Princpio da Predominncia dos
Interesses.

Quanto atividade pesqueira, prev o artigo 24, inciso VI, da Carta Magna:

Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar


concorrentemente sobre:(...)

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VI - florestas, caa, pesca, fauna, conservao da natureza, defesa


do solo e dos recursos naturais, proteo do meio ambiente e
controle da poluio; (...)

primeira vista, a leitura estrita do dispositivo colacionado pode levar


concluso de que os municpios no possuiriam competncia legislativa para tratar da
pesca. Contudo, uma anlise sistemtica do texto constitucional permite outra
abordagem sobre o tema.

Com efeito, prev o artigo 30, nos incisos I e II, da Lei Maior:

Art. 30. Compete aos Municpios:


I - legislar sobre assuntos de interesse local;
II - suplementar a legislao federal e a estadual no que couber;
(...)

Assim, resta claro que os municpios possuem competncia legislativa


suplementar para regular assuntos de interesse local, desde que, por bvio, no
contrariem legislao estadual e federal correlatas.

No se olvide, outrossim, que o artigo 23, VI, da Constituio, confere


expressamente a todos os entes federados inclusive aos municpios competncia
administrativa comum no que atine proteo do meio ambiente e combate poluio,
em qualquer de suas formas, servindo referido dispositivo como reforo competncia
legislativa suplementar municipal quanto s matrias mencionadas.

Considerando que o enunciado proposto afirma ser a pesca a principal


atividade econmica do Municpio X, evidenciado resta o interesse local em legislar
sobre o assunto, desde que respeitado o carter suplementar da atividade legiferante
pelo ente municipal.

Destarte, reputa-se constitucional a lei municipal referida, desde que


evidenciado seu carter suplementar em relao legislao estadual e federal.

A seguir, as melhores respostas apresentadas:

Marcelo Capistrano Cavalcante (Fortaleza/CE) respondeu:

A despeito de doutas opinies em sentido contrrio, tal qual a de Jos


Afonso da Silva, que apregoa a impossibilidade de os Municpios ostentarem o cariz de
ente federativo, indene de dvidas que a Constituio Federal os elencou a tal
patamar, dotando-os de autonomia financeira, administrativa, poltica e organizacional,
estando em mesmo nvel da Unio, dos Estados e do Distrito Federal.

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O ordenamento jurdico ptrio se utiliza de um federalismo cooperativo,


conquanto concentre excessivamente atribuies Unio, relegando, de regra,
atribuies residuais ao Estados-Membros. Nesta toada, o art. 24, inciso VI, da CF, aduz
que compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre
florestas, caa, pesca, fauna, conservao da natureza, defesa do solo e dos recursos
naturais, proteo do meio ambiente e controle da poluio.

Em uma legislao concorrente, tem-se que a competncia da Unio


limitar-se- a estabelecer normas gerais, no excluindo a competncia suplementar dos
Estados, de modo que, inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exercero
a competncia legislativa plena, para atender a suas peculiaridades. Por fim, o art. 24,
4, da CF, assevera que a supervenincia de lei federal sobre normas gerais suspende a
eficcia da lei estadual, no que lhe for contrrio.

Pois bem. Da leitura do caput do art. 24, infere-se que no h qualquer


meno a respeito dos Municpios. Ou seja, em tese, aos Municpios no teria sido
conferida a capacidade de legislar concorrentemente, de modo que no poderia o
Municpio, por meio de lei ordinria, tratar acerca da captura e do transporte do
pescado em sua rea, ainda que a atividade pesqueira seja sua principal atividade
econmica.

Nada obstante, tratando-se de Municpios, a competncia concorrente


no pode se limitar to somente leitura do art. 24, da Constituio Federal.
Impossibilitar a produo legiferante municipal sobre seus assuntos locais tolheria
significatimente sua autonomia federativa. Nesse sentido, observa-se do art. 30, inciso I
e II, da CF, que compete aos Municpios legislar sobre assuntos de interesse local, bem
como suplementar a legislao federal e a estadual no que couber. Portanto,
plenamente possvel que o Municpio X, por meio de lei ordinria, trate acerca da
captura e do transporte do pescado em sua rea, pois, alm de a atividade pesqueira
ser sua principal atividade econmica, assunto eminentemente de direito local (art.
30, inciso I, da CF).

A despeito da existncia de normas federais (Lei n 11.959/09, a qual


dispe sobre a Poltica Nacional de Desenvolvimento Sustentvel da Aquicultura e da
Pesca, regulando as atividades pesqueiras) e estaduais (Cdigos de Pesca, por exemplo),
no pode o Municpio se ver desprovido de legislar sobre pesca local, mormente no que
tange captura e tranporte do pescado, assuntos peculiares e eminentemente locais
que s o prprio ente municipal, portanto, possui a capacidade de legislar. Repise-se
que as normas locais no suplantam as normais gerais da Unio ou regionais dos
Estados-Membros, mas apenas as complementam diante das idiossincrasias locais,
impossveis de serem sentidas por uma legislao geral de entes federais mais distantes
da realidade municipal, no se podendo perder de vista, portanto, que eventuais
normais municipais no podem tratar a respeito de assuntos gerais, sob pena de se
afigurarem inconstitucionais.

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Ademais, sendo a atividade de pesca a principal atividade econmica do


Municpio em referncia, deve este observar o disposto no art. 170, inciso VI, da Carta
Magna, a qual consigna que a ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho
humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme
os ditames da justia social, observado o princpio da defesa do meio ambiente,
inclusive mediante tratamento diferenciado conforme o impacto ambiental dos
produtos e servios e de seus processos de elaborao e prestao. Por fim, a
capacidade legiferante do Municpio mostra-se tambm necessria diante da plena
implementao da capacidade administrativa comum da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios de proteger o meio ambiente e combater a poluio em
qualquer de suas formas, bem como de preservar as florestas, a fauna e a flora.

Ante todo o esposado, a lei ordinria do Municpio X, a qual estabelece


normas sobre a captura e transporte de pescado em sua rea, mostra-se material e
formalmente constitucional, em observncia ao art. 30, inciso I e II, da Constituio
Federal.

Agu Vitoria (Fortaleza/CE) respondeu:

A diviso de competncias legislativas na Constituio Federal foi pautada


pela predominncia do interesse da entidade poltica destinatria de tal capacidade.

Assim, o texto constitucional, em primeiro lugar estabelece quais as


matrias sero da competncia privativa da Unio e, posteriormente, elenca os temas
que devero ser regulamentados de forma concorrente pela Unio e pelos Estados-
membros.

Neste ltimo caso, Unio competir expedir normas gerais, cabendo aos
Estados legislar sobre aspectos especficos de modo a adequar a norma s suas
peculiaridades, no que se convencionou chamar de competncia complementar.
Somente em caso de omisso legislativa da Unio, os Estados podero exercer a
competncia supletiva. Ambas as competncias, complementar e supletiva, so
espcies da competncia suplementar.

Os municpios, a despeito de serem entes polticos dotados, portanto, de


capacidade legislativa, foram pouco contemplados na diviso constitucional de matrias
a serem objeto da atividade legiferante. Sobre esta atribuio, a Constituio Federal
reserva aos municpios o poder de legislar sobre assuntos de interesse local,
suplementando a legislao federal e estadual no que couber. Alm dessa clusula
genrica, algumas matrias foram expressamente delegadas s cidades, tais como
transporte pblico e ocupao do solo urbano. Tudo dentro dos limites do interesse
local.

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A pesca, conforme o art. 24, da Constituio Federal, matria de


competncia concorrente da Unio e Estados-membros. Desse modo, Unio cabe
editar norma geral para regular a atividade, recaindo sobre os Estados a incumbncia de
especificar esta norma, adequando-a sua realidade social, jurdica e econmica.

A despeito de os municpios no terem sido contemplados expressamente


para tratar da pesca, a regra constitucional, segundo a qual a eles cabe legislar sobre
assuntos de interesse local poder, evidenciado este interesse, permitir a incurso da
municipalidade no tema reservado aos demais entes polticos.

Na presente hiptese, afirmou-se que a principal atividade econmica do


Municpio X a pesca. Inexiste, assim, dvida de que o interesse local se manifesta com
fora suficiente a autorizar o exerccio da competncia supletiva do Municpio X, sem
que se impute lei ordinria por ele expedida a pecha de inconstitucional.

Natanne Lira de Morais (Imperatriz/MA) respondeu:

A Constituio Federal, ao consagrar um federalismo de cooperao,


adotou como fundamento para a repartio de competncias entre os entes federativos
o princpio da predominncia do interesse. Nesse sentido, a competncia para tratar de
assuntos de interesse nacional foi atribuda Unio, ao passo que a relacionada a
assuntos de interesse local foi conferida aos Municpios. Residualmente, compete aos
Estados legislar a respeito de temas de relevncia regional.

Em outras palavras, no que toca repartio horizontal, foram atribudas


competncias enumeradas Unio e aos Municpios, bem como remanescentes e
residuais aos Estados. Ao Distrito Federal, por sua vez, em virtude da sua natureza
singular, foi atribuda competncia para tratar dos assuntos reservados aos Estados e
aos Municpios.

No que diz respeito diviso vertical, ocorre repartio de idntica


matria legislativa entre os entes federados, adotando-se, entretanto, a chamada
tcnica da legislao federal fundamental. Assim, na repartio de competncias
concorrentes, Unio caber estabelecer normas gerais e aos Estados e Distrito Federal
competiro a criao de normas especficas, por meio de legislao suplementar.

Com efeito, dispe o inciso VI, do art. 24 da Constituio que compete


concorrentemente Unio, Estados e Distrito Federal legislar, dentre outras matrias
ambientais, a respeito de pesca e proteo ao meio ambiente. Os Municpios, apesar de
no figurarem entre os entes federativos que detm competncia concorrente, podero
suplementar a legislao federal e estadual, no que couber, no caso de assuntos de
interesse local, consoante dispem os incisos I e II do art. 3 da Constituio Federal.

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Alm disso, importante observar que a Constituio, ao atribuir


competncia material comum Unio, aos Estados e aos Municpios para proteger o
meio ambiente, abriu a possibilidade aos Municpios de legislar supletivamente sobre a
proteo ambiental na sua esfera de interesse estritamente local. A legislao
municipal, contudo, se restringir a atender s particularidades da localidade, pois a
legislao supletiva no pode ir de encontro proteo conferida pela legislao federal
e distrital.

Nesse diapaso, podem os Municpios legislar suplementarmente em


matria ambiental, em virtude do interesse local, desde isso no venha a restringir a
proteo ao meio ambiente imposta pela legislao federal e estadual.

Assim, no caso em tela, v-se que a lei em questo , a princpio,


constitucional, uma vez que o Municpio exerceu competncia atribuda
constitucionalmente de suplementar a legislao federal e estadual a respeito de pesca
e meio ambiente, tendo em vista as suas particularidades e interesses locais. A
mencionada lei ser, entretanto, tida por inconstitucional se tal regulamentao a
respeito da captura e transporte de pescado vier a minorar a proteo ao meio
ambiente conferida pelo art. 225 da Constituio Federal ou ainda se esta vier a traar
normas gerais, no relacionadas a aspectos locais do Municpio.

Questo 02 (elaborada pela Advogada da Unio Dra. Camilla Japiassu)

O registro da marca no Instituto Nacional de Propriedade Industrial INPI confere ao


seu titular direito de exclusividade sobre ela. A respeito do tema, responda:

a) Aplica-se o princpio da territorialidade s marcas notoriamente conhecidas?

b) Aplica-se o princpio da especificidade ou especialidade s marcas de alto renome?

c) possvel que um magistrado ou tribunal estadual negue a proteo de


determinada marca to somente com fundamento na aparente invalidade do registro
no INPI no declarada pela Justia Federal?

NOTA GEAGU: A marca pode ser definida como o sinal visualmente perceptvel que
identifica produtos ou servios, nos termos do artigo 122 da Lei n 9.279/96. De fato, a
marca faz parte da estratgia de persuaso da qual lana mo o empresrio, sempre
com o objetivo de distinguir seu produto ou servio em relao ao dos demais
concorrentes.

O registro da marca no INPI deve obedecer a dois princpios:


territorialidade e especificidade ou especialidade. A territorialidade implica na proteo

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da marca no pas em que ela foi registrada. A especificidade, por sua vez, significa que a
proteo ao uso exclusivo da marca por seu titular se d to somente contra seu uso em
produtos ou servios similares, isto , a proteo restringe-se ao ramo de atuao do
titular.

Com base nessas premissas, verifica-se que as marcas notoriamente


conhecidas, que so conhecidas como tais em relao ao seu ramo de atuao, e no
em relao ao pblico em geral, gozam de proteo legal especial, ainda que no sejam
registradas no Brasil, conforme dispe o artigo 126 da Lei n 9.279/96, in verbis:

Art. 126. A marca notoriamente conhecida em seu ramo de


atividade nos termos do art. 6 bis (I), da Conveno da Unio de
Paris para Proteo da Propriedade Industrial, goza de proteo
especial, independentemente de estar previamente depositada ou
registrada no Brasil.

Desse modo, as marcas notoriamente conhecidas ganham proteo em


seu prprio ramo de atividade, ou seja, sua proteo se d apenas em relao aos
produtos ou servios idnticos ou similares, independentemente de estar previamente
registrada no Brasil. Trata-se, pois, de uma exceo ao princpio da territorialidade.

Por outro lado, as marcas de alto renome, aps o registro no INPI, gozam
de proteo em todos os ramos de atividade, na medida em que so amplamente
conhecidas no somente pelos profissionais de seu ramo de atuao, mas tambm pelo
pblico de modo geral, nos termos do artigo 125 da Lei n 9.279/96. Veja-se:

Art. 125. marca registrada no Brasil considerada de alto renome


ser assegurada proteo especial, em todos os ramos de
atividade.

Trata-se, nesse caso, de exceo ao princpio da especificidade ou


especialidade.

No tocante possibilidade de reconhecimento incidental da invalidade de


registro no INPI de determinada marca por juiz ou tribunal estadual, constata-se
violao ao artigo 57 da Lei n 9.279/96, que dispe que a ao de nulidade de patente
ser ajuizada no foro da Justia Federal e o INPI, quando no for autor, intervir no
feito.

Nesse sentido, o Superior Tribunal de Justia decidiu que a dispensa de


ao judicial a ser ajuizada perante a Justia Federal para a discusso da validade do
registro no INPI implicaria no reconhecimento de eficcia meramente formal e
administrativa ao referido registro. A propsito, confira-se:

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ANTECIPAO DA TUTELA. VALIDADE. REGISTRO. DESENHO


INDUSTRIAL. A discusso gira em torno da possibilidade de o juiz
ou o tribunal estadual, ao apreciar um pedido de antecipao de
tutela, negar a proteo a uma marca, patente ou desenho
industrial registrados, ainda que diante de notria semelhana,
com fundamento apenas na aparente invalidade do registro no
declarada pela Justia Federal. Embora a LPI preveja, em seu art.
56, 1, a possibilidade de alegao de nulidade do registro
como matria de defesa, a melhor interpretao desse
dispositivo indica que ele deve estar inserido numa ao que
discuta, na Justia Federal, a nulidade do registro. Isso porque
no seria razovel que, para o reconhecimento da nulidade pela
via principal, seja prevista uma regra especial de competncia e a
indispensvel participao do INPI, mas, para o mero
reconhecimento incidental da invalidade do registro, no se
imponha cautela alguma. Isso conferiria ao registro no INPI uma
eficcia meramente formal e administrativa. Autorizar que o
produto seja comercializado e, apenas depois, em matria de
defesa numa ao de absteno, seja alegada a nulidade pelo
suposto contrafator implica inverter a ordem das coisas. O peso de
demonstrar os requisitos da medida liminar recairia sobre o titular
da marca e cria-se, em favor do suposto contrafator, um poderoso
fato consumado: eventualmente o prejuzo que ele experimentaria
com a interrupo de um ato que sequer deveria ter se iniciado
pode impedir a concesso da medida liminar em favor do titular do
direito. Assim, a validade de um registro de marca, patente ou
desenho industrial, nos moldes da lei supradita, tem de ser
travada administrativamente ou, caso a parte opte por recorrer
ao Judicirio, deve ser proposta ao de nulidade na Justia
Federal, com a participao do INPI na demanda. Sem isso, os
registros emitidos por esse rgo devem ser reputados vlidos e
produtores de todos os efeitos de direito. Dessarte, ao reconhecer
a invalidade de um registro incidentalmente, o tribunal de
origem violou a regra do art. 57 da LPI. Precedentes citados: REsp
325.158-SP, DJ 9/10/2006; REsp 242.083-RJ, DJ 5/2/2001, REsp
57.556-RS, DJ 22/4/1997, REsp 11.767-SP, DJ 24/8/1992 e, REsp
36.898-SP, DJ 28/3/1994. (REsp 1.132.449-PR. Relatora: Ministra
Nancy Andrighi. Julgamento em 13/3/2012).

Luiz Eduardo Novaes de Alcantara (So Paulo/SP) respondeu:

De fato, o artigo 129 da Lei n. 9.279/1996 prev que a propriedade da


marca ser adquirida com o registro validamente expedido pelo Instituto Nacional de

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Propriedade Industrial - INPI, garantindo ao seu titular o uso exclusivo em todo


territrio nacional.

Do texto do artigo 129 pode-se depreender o princpio da territorialidade


aplicado ao microssistema da propriedade industrial. Tal princpio prev que o direito
sobre a marca ser regido por um determinado ordenamento jurdico, tendo como
consequncia a limitao desse direito ao espao local, no qual aplicado aquele
ordenamento jurdico. Destarte, uma marca registrada no Brasil garante proteo a ela
no territrio nacional na rea de atuao do produto ou servios oferecido aos
consumidores.

No entanto, h excees a esse princpio. Uma delas so as denominadas


marcas notoriamente conhecidas. Estas esto reguladas no artigo 126 do referido
diploma e podem ser conceituadas como marcas incondicionalmente conhecidas em
seu ramo de atividade, registradas no estrangeiro, mas independentemente de terem
sido registradas no Brasil. O ordenamento jurdico brasileiro confere proteo a essas
marcas independente do registro no INPI a fim de garantir a consolidao do sistema
unionista, internacional, da propriedade industrial. A essas marcas no se aplica o
princpio da territorialidade exposto acima.

As marcas de alto renome aproximam-se das marcas notoriamente


conhecidas, mas com elas no se confundem. As marcas de alto renome gozam de uma
proteo maior do que as notoricamente conhecidas, exatamente por serem
grandemente conhecidas, no se limitando tal conhecimento a seu ramo de atividade. A
notoridade das marcas de alto renome transcendem o mercado para o qual o produto
foi destinado, como exemplo clssico pode-se apontar a Coca-Cola. No ordenamento
jurdico elas so previstas no artigo 125 da Lei n. 9.279/96.

Desse modo, alm de o princpio da territorialidade no se aplicar a elas, o


princpio da especificidade ou da especialidade tambm no se aplica por gozarem de
uma proteo em todos os ramos da atividade industrial e comercial, pois a marca
dotada de um valor independente do produto ou servio que identifica. Caso a marca
Coca-Cola fosse registrada para outros produtos que no bebidas no-alcolicas ainda
assim poderia haver confuso no mercado e nos consumidores. No devendo ser sua
proteo restrita quele ramo, como preconiza o princpio da especificidade ou
especialidade.

No tocante terceira pergunta formulada cabe mencionar que


competncia da Justia Federal o julgamento de ao de nulidade do registro da marca
ex vi artigo 175 da Lei n. 9.279/96. Desse modo, no compete Justia Estadual
analisar a validade ou no do registro no INPI para, com base apenas nesse
fundamento, negar proteo a determinada marca. Nesse sentido decidiu a Terceira
Turma do Superior Tribunal de Justia no julgamento do REsp 1.132.449-PR. Segundo o
STJ, se a lei prev regra especial de competncia para reconhecimento de nulidade do

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registro pela via principal, no poderia ser adotado entendimento diferente no


reconhecimento incidental dessa invalidade

Marcella (Rio de Janeiro/RJ) respondeu:

A marca o designativo que identifica produtos ou servios do empresrio


perante o mercado de consumo. O registro da marca no Instituto Nacional de
Propriedade Industrial confere ao seu proprietrio o direito de usar com exclusividade
uma expresso ou um smbolo atrelado a produtos ou servios em todo o territrio
nacional (art. 129 da Lei 9279/96).

A Constituio Federal, nos termos do inciso XXIX do art. 5o, outorgou


proteo da propriedade das marcas status de direito fundamental. A importncia da
matria deve-se ao fato de que sua tutela, para alm de garantir direitos patrimoniais
do empresrio, salvaguarda interesses sociais, na medida que evita a confuso perante
clientes. Alis, se no houver a possibilidade da confuso no decorrer do registro
nenhum direito de exclusividade.

O grau de proteo conferido propriedade das marcas ser estabelecido,


em regra, por meio da considerao dos princpios da territorialidade e da
especialidade. O primeiro confere proteo no mbito do pas em que foi registrada a
marca. J o segundo restringe o uso exclusivo da marca ao mercado relevante do ramo
de atividade a que pertence o produto ou servio. O INPI classifica as marcas de acordo
com a atividade econmica relacionada, para auxiliar na pesquisa de possveis
confuses. Destarte, ter o titular do registro da marca direito sua explorao
exclusiva nos limites fixados por este critrio, no podendo opor-se utilizao da
marca por outro empresrio de ramo de atividade distinto.

Estes princpios bsicos do direito marcrio nacional sero excepcionados


em duas situaes: marca notoriamente conhecida e marca de alto renome. No
primeiro caso, a proteo conferida marca se mantm restrita ao ramo de atividade,
em observncia ao princpio da especialidade, mas independe de registro no pas,
excepcionando o princpio da territorialidade (art. 126 da LPI). A Lei de Propriedade
Industrial (Lei 9.279/96) observa, neste sentido, s normas da Conveno da Unio de
Paris para Proteo da Propriedade Nacional, ratificada pelo Brasil, a qual confere
proteo s marcas independente de registro no pas em funo de sua notoriedade
internacional.

J no caso de marca de alto renome, o registro assegura proteo em


todos os ramos da atividade econmica no territrio nacional (art. 125 da LPI). Esta
proteo afasta o princpio da especialidade, porquanto no limita o direito de uso
exclusivo classe econmica relacionada, alcanando outras atividades. O registro da
marca nesta categoria possui eficcia ex nunc e ato discricionrio do INPI. Neste

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sentido, a interveno do Poder Judicirio no poder impor o registro da marca nesta


categoria, poder apenas revisar aspectos formais do procedimento.

O Instituto Nacional de Propriedade Industrial, responsvel por promover


o registro de marcas, autarquia federal vinculada ao Ministrio de Desenvolvimento,
Indstria e Comrcio Exterior. Seus atos submetem-se controle jurisdicional perante a
Justia Federal, de acordo com o art. 109, I da Constituio Federal. Assim, a invalidade
do registro de marca no pode ser, mesmo que incidentalmente, declarada no mbito
da Justia Estadual, para afastar a proteo conferida s marcas pela lei.

Tatiana Tenrio de Amorim (Macei/AL) respondeu:

De acordo com a Conveno da Unio de Paris, que o Brasil signatrio


unionista, a marca notoriamente conhecida goza de proteo especial em seu ramo de
atividade, ainda que no esteja depositada ou registrada no Brasil (art. 126 Lei n
9.279/69, Lei de Propriedade Industrial). Percebe-se que no se aplica o princpio da
territorialidade s marcas notoriamente conhecidas e a sua proteo independe do
registro, apesar de restrita sua rea de atividade, o que as distingue da marca de alto
renome cuja proteo abrange toda e qualquer atividade, apesar de no prescindir do
registro.

A marca de alto renome registrada no Brasil tem proteo especial, que


significa proteo estendida a todos os ramos de atividade (art. 126 LPI). Assim, a estas
no se aplica o princpio da especificidade ou especialidade, que restringe a proteo
das marcas a apenas o seu ramo de atividade, exemplo: produtos ou servios.

Como o INPI autarquia federal sediada no Rio de Janeiro compete


Justia Federal da circunscrio do Rio, conforme entendimento do Superior tribunal de
Justia (STJ), conhecer das matrias relativas ao registro de marca ou desenho industrial
e a concesso de patente de inveno ou modelo de utilidade. Referida competncia
ratione personae, portanto absoluta, no cabendo ao juzo estadual proferir deciso
com base em aparente invalidade do registro no INPI sob pena de nulidade da deciso.
Nesse sentido, o art. 175 LPI, que trata da ao de nulidade do registro de marca
determina o seu ajuizamento no foro da justia federal, cabendo ao INPI quando no for
autor intervir no feito.

Melissa Souza Salles Barrozo (Belo Horizonte/MG) respondeu:

A) A marca notoriamente conhecida em seu ramo de atividade goza de


proteo especial, somente em seu ramo de atividade, independente de estar
registrada no brasil - art. 126 da Lei 9.279/96. Desse modo, o princpio da
territorialidade, o qual define a base territorial da proteo dispensada ao nome
empresarial, no se aplica a marca notoriamente conhecida.

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B) Segundo o art. 125 da Lei 9.279/96, a marca de alto renome aquela j


registrada em outro pas, mas que possui relevante reconhecimento por parte dos
consumidores . Nesse caso assegura-se proteo especial em todos os ramos de
atividade, portanto no aplica-se o princpio da especificidade ou especialidade estas.
Quanto ao referido princpio este enunia que a proteo da marca restrita ao
segmento dos produtos ou servios a que pertence o objeto marcado, tem como
objetivo no confundir o consumidor quanto aos produtos e servios disponveis no
mercado

C)O Juiz estadual ou tribunal estadual no pode considerar invlido um


registro vigente de marca, patente ou desenho industrial, perante o Instituto Nacional
de Propriedade Industrial, uma vez que sem debate administrativo junto ao INPI ou
ao judicial perante a Justia Federal, com participao do INPI na causa, os registros
emitidos por este ltimo devem ser considerados vlidos. Neste sentido a
jurisprudncia do STJ, segundo a Ministra Nancy Andrighi "Ao reconhecer a invalidade
de um registro incidentalmente, o TJ/PR violou a regra do artigo 57 da lei de
propriedade industrial" ( REsp 1.132.499).

Allan Nunes Callado (Rio Branco/AC) respondeu:

a) O sistema jurdico brasileiro tutela o direito de exclusividade da marca


ao seu titular quando devidamente registrada no Instituto Nacional de Propriedade
Industrial, cuja proteo estende-se a todo o territrio nacional. Com efeito, o princpio
da territorialidade informa tal proteo, concedendo a tutela somente no territrio do
pas em que ocorreu o registro, no se estendendo aos demais.

Porm, h uma exceo ao princpio da territorialidade, que o da marca


notoriamente conhecida, ou seja, aquela que dispe de um elevado grau de
conhecimento do pblico ao qual ela se dirige. Nesse sentido, o artigo 126, da Lei de
Propriedade Industrial prev que a marca notoriamente conhecida em seu ramo de
atividade nos termos do art. 6 bis (I) da Conveno da Unio de Paris para Proteo da
Propriedade Industrial, goza de proteo especial, independentemente de estar
previamente depositada ou registrada no Brasil.

Frise-se, no entanto, que a marca notoriamente conhecida no tem


proteo em todos os ramos de atividade, devendo, portanto, respeito ao princpio da
especificidade.

b) As marcas de alto renome so aquelas que gozam de uma autoridade


incontestvel, de um conhecimento e prestgio diferidos, resultantes de sua tradio e
qualificao no mercado, dentre outras caractersticas.

Nesse sentido, visando o resguardo da atividade empresarial, bem como


os direitos do consumidor, a legislao marcaria concede proteo s marcas de alto

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renome em todos os ramos de atividade, de modo a excepcionar o princpio da


especificidade, segundo o qual a proteo se d somente no ramo de atuao da
empresa.

c) Em relao declarao incidental por juiz ou tribunal estadual de


invalidade do registro da marca no INPI, ressalte-se o recente posicionamento do
Superior Tribunal de Justia acerca do assunto, para o qual nas hipteses de registro
irregular, deve o terceiro interessado em produzir as marcas indevidamente registradas
ajuizar primeiramente uma ao de nulidade perante a Justia federal, nos termos do
art. 175, da Lei de Propriedade Industrial.

Dessa forma, afigura-se impossvel ao juiz ou tribunal estadual negar a


proteo determinada marca somente com fundamento na invalidade do registro do
INPI no declarada, a priori, pela Justia Federal.

Questo 03 (elaborada pelo Procurador Federal Dr. Thiago Chaves)

Joo foi contratado, em janeiro de 1987, para trabalhar como eletricista na empresa
Risco Zero, prestando servio em jornada normal e de maneira permanente a tenso
superior a 250 volts, tendo trabalhado na empresa at dezembro de 2011.

Diante desse caso, responda o seguinte:

a) Em que consiste e quais so os requisitos da chamada aposentadoria especial,


regida pelo RGPS?

b) Como deve ser comprovada, atualmente, a exposio aos chamados agentes


nocivos?

c) Poderia Joo, preenchidos os demais requisitos, requerer aposentadoria especial,


considerando que o Dec. 2.172/1997 suprimiu a eletricidade do rol de agentes
nocivos?

NOTA GEAGU: muito comum haver confuso entre a aposentadoria especial e os


chamados segurados especiais. Estes so aqueles que tm direito a benefcios do RGPS
sem a necessidade de comprovao do recolhimento de contribuies previdencirias,
se enquadrando como tal, na forma do inciso VII, do art. 11, da Lei n 8.213/91, a
pessoa fsica residente no imvel rural ou em aglomerado urbano ou rural prximo a ele
que, individualmente ou em regime de economia familiar, ainda que com o auxlio
eventual de terceiros, na condio de:

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a) produtor, seja proprietrio, usufruturio, possuidor, assentado, parceiro


ou meeiro outorgados, comodatrio ou arrendatrio rurais, que explore atividade:

1. agropecuria em rea de at 4 (quatro) mdulos fiscais;

2. de seringueiro ou extrativista vegetal que exera suas atividades nos


termos do inciso XII do caput do art. 2 da Lei n 9.985, de 18 de julho de 2000, e faa
dessas atividades o principal meio de vida;

b) pescador artesanal ou a este assemelhado que faa da pesca profisso


habitual ou principal meio de vida; e

c) cnjuge ou companheiro, bem como filho maior de 16 (dezesseis) anos


de idade ou a este equiparado, do segurado de que tratam as alneas a e b deste inciso,
que, comprovadamente, trabalhem com o grupo familiar respectivo.

J a aposentadoria especial, por sua vez, aquela disciplinada nos arts. 57


e 58, da Lei n 8.213/91, e Arts. 64 a 70, do Decreto n 3.048/99, que devida ao
segurado empregado, trabalhador avulso e contribuinte individual, este somente
quando cooperado filiado cooperativa de trabalho ou de produo, que tenha
trabalhado durante 15, 20 ou 25 anos, conforme o caso, sujeito a condies especiais
que prejudiquem a sade ou a integridade fsica. A concesso do benefcio depender
da comprovao pelo segurado, perante o INSS, do tempo de trabalho permanente, no
ocasional, nem intermitente, exercido nos perodos e nas condies mencionadas, bem
como da carncia mnima de 180 contribuies.

A partir der de 29/04/1995, data de incio de vigncia da Lei 9.032, tem-se


por incabvel a caracterizao de tempo de servio especial por atividade profissional,
devendo o segurado comprovar a efetiva exposio aos agentes agressivos, nos nveis
estabelecidos na legislao previdenciria.

Com efeito, a partir do Decreto 2.172/97, que regulamentou a Lei n


9.032/95, passou a ser exigido, para a comprovao do exerccio de atividade em
condies especiais, a apresentao do Perfil Profissiogrfico Previdencirio PPP, alm
de Laudo Tcnico de Condies Ambientais do Trabalho LTCAT.

O referido decreto tambm retirou a eletricidade do rol de agentes


nocivos a serem considerados para caracterizao da profisso como atividade especial.
Contudo, para o STJ, conforme decidido recentemente em Recurso Repetitivo,
possvel considerar como atividade especial para fins previdencirios o trabalho exposto
eletricidade, mesmo se exercido aps a vigncia do Dec. n. 2.172/1997:

DIREITO PREVIDENCIRIO. ARTS. 57 E 58 DA LEI N. 8.213/1991.


ROL DE ATIVIDADES E AGENTES NOCIVOS. CARTER

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EXEMPLIFICATIVO. RECURSO REPETITIVO (ART. 543-C DO CPC E


RES. N. 8/2008-STJ).
possvel considerar como atividade especial para fins
previdencirios o trabalho exposto eletricidade, mesmo se
exercido aps a vigncia do Dec. n. 2.172/1997, que suprimiu
eletricidade do rol de agentes nocivos. luz da interpretao
sistemtica, as normas regulamentadoras que estabelecem os
casos de agentes e atividades nocivas sade do trabalhador
so exemplificativas, podendo ser considerado especial o labor
que a tcnica mdica e a legislao correlata considerarem como
prejudiciais ao obreiro, desde que o trabalho seja permanente,
no ocasional nem intermitente e em condies especiais (art.
57, 3, da Lei n. 8.213/1991). O extinto TFR tambm j havia
sedimentado na Sm. n. 198 o entendimento acerca da no
taxatividade das hipteses legais de atividade especial.
Precedentes citados: AgRg no REsp 1.168.455-RS, DJe 28/6/2012, e
AgRg no REsp 1.147.178-RS, DJe 6/6/2012. REsp 1.306.113-SC, Rel.
Min. Herman Benjamin, julgado em 14/11/2012.

Jlio Csar de Andrade (Goinia/GO) respondeu:

A denominada aposentadoria especial, regida pelo RGPS est prevista pela


Constituio Federal no artigo 201, 1, cujo teor no sentido de permitir a adoo de
requisitos e critrios diferenciados para a concesso de aposentadoria aos beneficirios
que exeram atividades sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a
integridade fsica. Implementando a norma constitucional, a lei n 8.213/91 regrou em
seus artigos 57 e 58 os requisitos para a concesso da aposentadoria especial.

O benefcio intitulado como aposentadoria especial , na verdade, uma


forma de aposentadoria por tempo de servio resultante da mitigao dos prazos para
15 (quinze), 20 (vinte) ou 25 (vinte e cinco) anos de exerccio efetivo da atividade em
condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica do trabalhador.

Os requisitos para o gozo da aposentadoria especial so dois, a saber:


exerccio de atividade em condies especiais que prejudiquem a sua sade ou a
integridade fsica e o perodo de carncia de pelo menos 180 (cento e oitenta)
contribuies mensais, ininterruptas ou no.

Inicialmente, o enquadramento do segurado como apto a receber a


aposentadoria especial tomava por base a atividade por ele exercida, sendo que se
considerava uma dada atividade, funo ou cargo como especiais ou no. Desde 1.995,
com a nova redao do 3, do artigo 57, da Lei n 8.213/91 conferida pela Lei n
9.032/1995, porm, o critrio mudou passando a ser nus do segurado demonstrar que
as condies em que laborava eram afetavam a sua sade ou integridade fsica.

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Para caracterizar o direito aposentadoria especial, o segurado deve


demonstrar perante o Instituto Nacional de Seguro Social-INSS o tempo de trabalho de
forma permanente, no ocasional e nem intermitente. Nesse particular, deve se
entender por atividade permanente e no intermitente aquela na qual houve dedicao
integral da jornada de trabalho, afastados apenas os perodos legais de descanso ou de
recuperao das condies biolgicas. J o requisito da atividade no ocasional diz
respeito a necessidade de que a atividade exercida em condies especiais de forma
habitual, em todos os dias de trabalho do segurado.

A comprovao de que foram preenchidos os requisitos para o


implemento da aposentadoria especial nus do requerente e deve observar, nesse
jaez, as formas de prova indicadas pela lei. Anteriormente, a demonstrao do direito
aposentadoria especial era efetivada no momento do requerimento perante o INSS por
meio da CTPS e de formulrio fornecido pela empresa empregadora, acompanhados de
laudo elaborado por mdico do trabalho ou por engenheiro de segurana do trabalho.
Atualmente, entretanto, a partir da edio do Decreto 4.032/2001, para requerer o
benefcio basta que o segurado apresente perante a autarquia previdenciria um
documento denominado Perfil Profissiogrfico Previdencirio - PPP, o qual espelha um
histrico laboral do trabalhador.

Ademais, cumpre observar que a concesso da aposentadoria especial


deve ser aferida luz das regras vigentes poca em que a atividade foi exercida e no
daquelas regentes no momento em que o benefcio foi postulado. Alm disso, segundo
a jurisprudncia pacfica do Superior Tribunal de Justia, o rol de agentes nocivos
enumerado por meio de decreto meramente exemplificativo, de forma que interessa
para se ter direito ao benefcio no s o enquadramento da atividade como nociva mas,
principalmente, o exerccio efetivo de atividade que, ainda que no prevista em
regulamento, provoque possibilidade de danos sade ou integridade fsica do
trabalhador.

Nessa linha de entendimento, o STJ tem decidido que caso preenchidos os


demais requisitos, o eletricista tem direito ao benefcio da aposentadoria especial, razo
pela qual no caso concreto sob anlise, constata-se que o Decreto n 2.172/97, que
excluiu a eletricidade do rol de agentes nocivos no afasta o direito de Joo ao benefcio
da aposentadoria especial.

Tatiana Tenrio de Amorim (Macei/AL) respondeu:

A aposentadoria especial destinada, aps o cumprimento do perodo de


carncia, ao segurado que tenha trabalhado em condies especialmente prejudiciais a
sua sade ou integridade fsica durante 15, 20 ou 25 anos conforme estipular a lei. A sua
concesso depende da comprovao do tempo de trabalho permanente, no ocasional
nem intermitente, em condies prejudiciais pelo tempo fixado em lei, bem como da
exposio aos agentes nocivos qumicos, biolgicos, fsicos ou associao de agentes

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prejudiciais sade ou integridade fsica. O Poder Executivo responsvel por


relacionar os agentes considerados nocivos para fins de incidncia da aposentadoria
especial.

O tempo de efetiva comprovao da exposio aos agentes nocivos


depende da existncia de formulrio emitido pela empresa ou seu preposto, na forma
estabelecida pelo Instituto Nacional do Seguro Social (INSS). que deve se basear em
laudo tcnico das condies ambientais do trabalho expedido por mdico do trabalho
ou engenheiro de segurana. O laudo tcnico deve conter como elementos mnimos a
existncia de tecnologia de proteo que diminua a intensividade da agresso dos
agentes nocivos a limites tolerveis recomendando a adoo dos equipamentos pelo
estabelecimento de trabalho.

O INSS considera especial o trabalho realizado com tenso superior a 250


volts at o tempo de edio do Dec. 2172/97, que suprimiu a eletricidade do rol de
agentes nocivos, sendo considerado comum o perodo posterior. Dessa forma, Joo no
faria jus a aposentadoria especial, pois no completou o perodo aquisitivo antes da
edio do Decreto. No entanto, o STJ firmou o entendimento de que o rol de agentes
nocivos no necessariamente taxativo, com entendimento especfico que mesmo aps
a edio do Dec. 2.172/97 possvel a concesso de aposentadoria especial a
trabalhador sujeito permanentemente a tenso superior a 250 volts.

Felipe Fallot (Recife/PE) respondeu:

A aposentadoria especial prevista tanto na Constituio Federal, quanto


na Lei 8.213, como exceo regra de que no sero adotados critrios especiais para a
aposentao. destinada aos segurados portadores de deficincias ou queles que
trabalham sob condies que prejudiquem sua sade ou integridade fsica. Ser devida
aos segurado empregado, trabalhador avulso e contribuinte individual, este somente
quando cooperado filiado a cooperativa de trabalho ou de produo, com carncia de
180 contribuies mensais, e a perda da condio de segurado no implica a perda do
direito aposentadoria, caso cumprida a carncia. O tempo de contribuio varia, a
depender da atividade, entre 15, 20 e 25 anos. A comprovao de exposio aos
agentes nocivos ser feita por meio do formulrio de Perfil Profissiogrfico
Previdencirio (PPP), preenchido pela empresa ou seu preposto, com base em Laudo
Tcnico de Condies Ambientais de Trabalho (LTCAT) lavrado por mdico do trabalho
ou engenheiro de segurana do trabalho. O agente nocivo pode ser qualitativo, quando
sua presena, em qualquer nvel, ser considerada suficiente para enquadrar o
segurado na categoria de aposentadoria especial, ou quantitativo, quando somente
aps atingidos determinados nveis que o agente passa a ser nocivo para efeito de
aposentao especial. Caso o empregado permanea no servio nocivo, a aposentadoria
ser cancelada. No h, contudo, regra vedando expressamente o retorno do
aposentado atividade no caracterizada como nociva. plenamente possvel que Joo
requeira a aposentadoria especial, caso preencha os demais requisitos, tendo em vista

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que, consoante a jurisprudncia do STJ, a lista do Dec. 2.172/97 meramente


exemplificativa.

Pea (elaborada pelo Procurador da Fazenda Nacional Dr. Joo Paulo Carregal)

Ajuizada Ao Anulatria de Lanamento por contribuinte que contestou a lavratura


de Auto de Infrao, o juiz sentencia acolhendo os argumentos do autor. Pontua que
por se tratar de instituto de educao, o contribuinte imune incidncia de salrio-
educao, contribuio patronal e contribuio de terceiros (SEBRAE e INCRA) (art.
150 VI c e 7 art. 195 da CRFB). Fundamenta ainda, no sentido de que a imunidade
seria oriunda de norma constitucional de eficcia plena, irradiando seus efeitos
deforma imediata e auto-aplicvel, e que, ainda que referido instituto no fosse
integralmente filantrpico estaria acobertado pelo manto da imunidade.

Representando a Unio Federal, qual recurso cabvel e os fundamentos para rebater a


deciso.

NOTA GEAGU: O recurso cabvel apelao e o candidato deveria enfrentar as


controvrsias aplicando o entendimento do STF na interpretao do art. 150 VI c da
CRFB, pois a imunidade recai apenas sobre impostos.

Ademais, deveria enfrentar que os demais tributos como espcies de


contribuies especiais diversas de contribuies para a Seguridade no estariam
abrangidas pela imunidade do 7 do art. 195 da CRFB, e ainda que assim estivessem,
tratar-se-ia de norma constitucional cuja aplicabilidade dependeria de regulao por lei.

A resposta escolhida pela boa construo dos argumentos da aluna Maria


Tereza restou apenas apontar o disposto nos arts. 12 e 13 da Lei 12.101/2009.

Maria Tereza Borges de Oliveira Mello (Palmas/TO) respondeu:

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTRO JUIZ FEDERAL DA VARA ___ DA SEO


JUDICIRIA DE _____.

UNIO, devidamente qualificada nos autos em epgrafe, por intermdio do


Advogado da Unio que esta subscreve, inconformada com a deciso proferida nas
fls.__, vem respeitosamente a presena de Vossa Excelncia com fundamento no artigo
513 e seguintes do CPC interpor APELAO em face de XXXX, devidamente qualificado
nos autos, pelas razes expostas em anexo.

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Requer que, cumprida as formalidades legais, o recurso seja recebido com


efeito devolutivo e, em seguida remetido para o e. Tribunal Regional Federal da __
Regio para que seja julgado.

Nestes termos pede deferimento.

Local, data.

Assinatura.

Advogado da Unio

RAZES DO RECURSO

Apelante: Unio

Apelado: XXX

Egrgio Tribunal

Colenda Turma

nclitos Julgadores

I. DOS FATOS

O Contribuinte XXX contestou a lavratura do Auto de Infrao ajuizando


Ao Anulatria de Lanamento em desfavor da Unio. Em sentena o juiz acolheu os
argumentos do autor.

Ressaltou que o autor imune incidncia do salrio-educao,


contribuio patronal e contribuio de terceiros (SEBRAE E INCRA), nos termos dos art.
150 VI c e 7 art. 195 da CRFB, por se tratar de instituto de educao.

Fundamenta ainda, no sentido de que a imunidade seria oriunda de norma


constitucional de eficcia plena, irradiando seus efeitos forma mediata e auto-aplicvel,
e que, ainda que referido instituto no fosse integralmente filantrpico estaria
acobertado pelo manto da imunidade.

Ocorre que, em que pese, o brilhantismo da sentena, a r. deciso no


deve prosperar por no estar fundamentada nas melhores razes de fato e direito,
conforme ser demonstrado de forma irrefutvel nessas razes.

II. DOS FUNDAMENTOS QUE EMBASAM A REFORMA DA SENTENA

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II. I DOS REQUISITOS LEGAIS E CONSTITUCIONAIS PARA IMUNIDADE


TRIBUTRIA DE INSTITUTO DE EDUCAO

A imunidade concedida s instituies privadas de ensino possui como


propsito promover o direito educao assegurado pelo texto constitucional (art. 150,
VI, c). Busca-se, no caso, incentivar a cooperao entre o Estado e a iniciativa privada,
de modo a garantir maior efetividade quele direito social.

Portanto, por esse dispositivo a CF/88 probe o Poder Pblico de instituir


impostos sobre o patrimnio, renda ou servios das instituies de educao, sem fins
lucrativos, se atendidos os requisitos previstos em lei, sendo assim a imunidade
tributria, no que se refere s nstituies de educao, uma imunidade subjetiva, ou
seja, condicionada ou condicionvel para a sua fruio, ao atendimento de requisitos
infraconstitucionais.

O mencionado artigo 150, inciso VI, letra c, da Constituio Federal


uma norma de eficcia limitada (ou no-bastante em si na linguagem de Pontes de
Miranda), isto , necessita de norma infraconstitucional que a complemente. Isso
porque, o texto constitucional expresso no sentido da imperiosidade de lei que
estabelea quais so os requisitos para o gozo da imunidade.

Para gozar da imunidade em comento, mister que o contribuinte


satisfaa todos os requisitos insculpidos na Constituio Federal e na legislao
infraconstitucional. A imunidade frente s contribuies de seguridade social, prevista
no art. 195, 7, da CF, est regulamentada pelo art. 55 da Lei n 8.212/91, em sua
redao original. As prescries do CTN (arts. 9 e 14) no regulamentam o 7 do art.
195 da CF, uma vez que relativas a impostos e no a contribuies sociais.

As entidades que promovem a assistncia social beneficente, inclusive


educacional ou de sade, somente faro jus concesso do benefcio imunizante se
preencherem os requisitos de que trata o art. 55 da Lei n 8.212/91 e estiverem
enquadradas no conceito de assistncia social delimitado pelo STF.

Ademais, para s instituies de ensino privado se beneficiarem da


imunidade prevista no art. 150, VI, c da CF/88 alm de atenderem as exigncias legais
tambm esto condicionadas observncia das diretrizes constitucionais que regem a
atividade de ensino, sobretudo quanto observncia dos princpios expressos no art.
205 da Lei Maior.

Assim de acordo com a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal para o


gozo da imunidade tributria prevista no art. 150, VI, c da CF/88 por instituio de
ensino privado imprescindvel autorizao de funcionamento pelo Poder Pblico nos
termos do artigo 209, II do referido diploma.

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Diante do exposto, no merece prosperar o fundamento de que a


imunidade seria oriunda de norma constitucional de eficcia plena, irradiando seus
efeitos deforma imediata e auto-aplicvel, e que, ainda que referido instituto no fosse
integralmente filantrpico estaria acobertado pelo manto da imunidade, merecendo ser
inteiramente reformada nesse ponto.

II.II DA INCIDNCIA DE SALRIO-EDUCAO, CONTRIBUIO PATRONAL E


CONTRIBUIO DE TERCEIRO INSTITUIO DE ENSINO

Cumpre inicialmente esclarecer que a questo constitucional debatida se


faz necessrio a averiguao da natureza jurdica das exaes tributrias discutidas.
Afasta-se a alegao de que as contribuies ostentariam natureza jurdica de impostos,
uma vez que a receita auferida tem destinao especfica, alm de no gerarem receita
pblica.

Aps anos de discusso, firmou-se o entendimento de que as


contribuies sociais previstas no artigo 149 da Constituio Federal no so sinnimas
das contribuies sociais previstas no artigo 195, da Constituio Federal. Em sntese,
hoje o pensamento majoritrio da doutrina e o posicionamento da Jurisprudncia de
que as contribuies sociais so o gnero, da qual as contribuies de seguridade social
so uma espcie.

que o Plenrio do Supremo Tribunal Federal, deferindo a medida


cautelar pleiteada nas ADIs 2.556 e 2.568 (Rel. Min. Moreira Alves, DJ 8.8.2003),
assentou que as ... contribuies sociais que se enquadram na sub-espcie
contribuies sociais gerais (...) se submetem regncia do artigo 149 da Constituio,
e no do artigo 195 da Carta Magna.

O 7 do art. 195 da Constituio claro ao determinar que so isentas de


contribuio para a seguridade social as entidades beneficentes de assistncia social
que atendam s exigncias estabelecidas em lei. As contribuies para o SESI, SENAI,
SESC, SENAC e INCRA so contribuies sociais, de interveno no domnio econmico e
de interesse de categorias profissionais ou econmicas, que no se confundem com
contribuies para a seguridade social.

Esse entendimento encontra apoio no texto do art. 240 da Constituio,


segundo o qual, "ficam ressalvadas do disposto no art. 195 as atuais contribuies
compulsrias dos empregadores sobre a folha de salrios, destinadas s entidades
privadas de servio social e de formao profissional vinculadas ao sistema sindical".

Aplica-se essa orientao, "mutatis mutandis", s contribuies para ao


salrio-educao, que so contribuies para o Fundo de Manuteno e
Desenvolvimento do Ensino Fundamental e de Valorizao do Magistrio.

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Assim, no h como manter a v. sentena, uma vez que o salrio-educao


e a contribuio de terceiro no se encontram abrangidas nos arts. 22 e 23 da Lei n
8.212/91 em relao s quais a imunidade foi declarada.

Outrossim, insere-se na hiptese constitucional de imunidade, descrita no


pargrafo 7 do artigo 195 da CF, apenas a contribuio patronal destinada a seguridade
social, eis que atende s prescries legais pertinentes (requisitos exigidos nos incisos
do art. 55 da Lei n 8.212/91).

Por todo exposto conclumos que v. sentena deve ser reformada para
declarar a legalidade da lavratura do Auto de Infrao, tendo em vista que o salrio-
educao e a contribuio de terceiro no esto abrangidas pela imunidade prevista no
7 do artigo 195 da CF/88 por no serem destinadas seguridade social.

III. DO PREQUESTIONAMENTO

Em caso de eventual no acolhimento do recurso, pugna-se para que


sejam enfrentadas todas as questes suscitadas no recurso, em torno do art. 195, 7,
art. 205, art. 209, inc. II, art. 240 todos da Constituio Federal de 1988, art. 22, 23 e 55
da Lei 8.212/91 e art. 9 e 14 do CTN.

IV. DO PEDIDO

Ante o exposto, requer seja dado provimento ao presente recurso,


determinando a reforma da v. sentena e, consequentemente a legalidade do Auto de
Infrao e a incidncia do salrio-educao e da contribuio de terceiro ao instituto de
educao por no serem destinados a seguridade social, portanto no esto
acobertados pela imunidade prevista no 7 do art. 195 da CF/88.

Termos em que pede deferimento.

Local, data.

Advogado da Unio.

Marcelo Capistrano Cavalcante (Fortaleza/CE) respondeu:

Excelentssimo Senhor Juiz Federal da _Vara Federal da Seo Judiciria do


Estado ...
Processo n

Apelante: Unio

Apelado: Contribuinte X

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A Unio, j devidamente qualifada nos autos do processo em epgrafe,


vem, perante a respeitvel presena de V. Ex, com desmesurado respeito e costumeiro
acatamento, por intermdio do Advogado da Unio ao fim subscrito, tendo sido
intimada da r. sentena de fls., e com esta inconformada, amparada nos arts. 513 e
seguintes do Cdigo de Processo Civil, interpor o presente recurso de APELAO na
Ao Anulatria em face do Contribuinte X, instituto de educao igualmente
qualificado nos autos, devidamente representado por seu procurador judicial, o que se
faz com base nos fatos e fundamentos dispostos em anexo.

Isso posto, requer o recebimento do presente recurso em seu duplo


efeito, por estarem reunidos todos os seus requisitos de admissibilidade, sendo os autos
remetidos superior instncia, para a devida apreciao.

Nestes Termos,

Pede Deferimento.

Local e Data.

Advogado da Unio.

Razes do Recurso

Excelentssimos Senhores Desembargadores Federais do Tribunal Regional


Federal da Regio,

Dos fatos.

Cuidam os autos de Ao Anulatria de Lanamento por contribuinte que


contestou a lavratura de Auto de Infrao, sob os fundamentos de que, por se tratar de
instituto de educao, imune incidncia de salrio-educao, contribuio patronal e
contribuio de terceiros (SEBRAE e INCRA), consoante art. 150, VI, c e art. 195, 7,
ambos da Constituio Federal. Ademais, alega que a imunidade seria oriunda de norma
constitucional de eficcia plena, irradiando seus efeitos de forma imediata e auto-
aplicvel. Por fim, assevera que, ainda que no fosse um instituto integralmente
filantrpico, estaria acobertado pelo manto da imunidade.

Houve por bem o juzo monocrtico proferir sentena acolhendo os


argumentos externados, razo pela qual se torna necessrio o manejo da presente
apelao, a fim de se evidenciar o desacerto judicial acerca da pretenso autoral.

Do direito.

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a) Da inexistncia de imunidade.

Segundo o entendimento capitaneado por Leandro Paulsen, a imunidade


tributria, a grosso modo, pode ser entendida como uma situao de no incidncia
constitucionalmente qualificada, relacionando-se com a delimitao de competncia
tributria.

Nesse sentido, pretente o contribuinte anular o lanamento advindo da


lavratura de um Auto de Infrao por se tratar de instituto de educao, sendo, por
consequncia, imune incidncia de salrio-educao, bem contribuio patronal e
contribuio de terceiros (SEBRAE e INCRA), supostamente consoante arts. 150, VI, c,
195, 7, da CRFB.

Com as devidas vnias de estilo que se h de ter para com o juzo de


primeira instncia, a argumentao no se sustenta.

De incio, o art. 150, inciso VI, alnea c, assevera que, sem prejuzo de
outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito
Federal e aos Municpios instituir impostos sobre patrimnio, renda ou servios dos
partidos polticos, inclusive suas fundaes, das entidades sindicais dos trabalhadores,
das instituies de educao e de assistncia social, sem fins lucrativos, atendidos os
requisitos da lei.

Conforme se pode inferir de uma interpretao meramente exegtica, o


dispositivo supracitado refere-se imunidade apenas de impostos, espcie tributria
inteiramente diversa das contribuies constitudas pelo lanamento que se pretende
anular. Logo, como no se pode proceder a interpretaes extensivas no presente caso,
sob pena de incorrer em banalizao da norma tributria constitucional imunizante, tal
fundamentao improcedente.

Igualmente, o art. 195, 7, da CRFB, no pode ser erigido em favor da


contraparte, eis que apregoa imunidade (a despeito da expresso isentas contida em
seu corpo textual, o Supremo Tribunal Federal e a doutrina majoritria entendem sua
utilizao como atcnica, pois o simples fato de estar prevista constitucionalmente j
lhe outorga a natureza jurdica de imunidade) do pagamento de contribuio para a
seguridade social para as entidades beneficentes de assistncia social que atendam s
exigncias estabelecidas em lei.

Mais uma vez, pretende o recorrido uma indevida interpretao extensiva


da norma constitucional, pois a imunidade centra-se apenas nas contribuies para a
seguridade social, o que afasta, de plano, qualquer imunidade do salrio-educao (art.
212, 5, CRFB) e da contribuio de terceiros, como SEBRAE e INCRA (art. 240, CF), pois
ostentam a qualidade de contribuies sociais, possuindo destinao diversa das
contribuies para a seguridade social.

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Ademais, no que tange contribuio patronal, deve-se observar que o


simples fato de o contribuinte ser um instituto de educao, por si s, no implica
afirmar, peremptoriamente, que ser imune s contribuies, o que igualmente afasta
sua incidncia, conforme adiante esmiuado.

b) Da inexistncia de norma constitucional de eficcia plena.

Aduz o apelado que a imunidade tributria seria oriunda de norma de


eficcia plena, irradiando seus efeitos de forma imediata e auto-aplicvel, no
necessitando de qualquer complementao infraconstitucional.

Novamente, no assiste razo ao recorrido.

Diante de uma singela leitura dos dispositivos acima elencados, percebe-se


que, ao fim de ambos, h expressa meno de atendimento de exigncias ou requisitos
estabelecidos em lei, denotando a inexistncia de qualquer norma constitucional de
eficcia plena. Nesse sentido, impera perquirir a quais leis os dispositivos se referem.

No que tange imunidade do art. 150, VI, c, da CRFB, deve-se buscar


amparo no art. 14, do Cdigo Tributrio Nacional, recepcionado como Lei
Complementar pela Constituio de 1967, no qual consigna que referida imunidade se
subordina aos seguintes requisitos pelas entidades nele referidas: I no distriburem
qualquer parcela de seu patrimnio ou de suas rendas, a qualquer ttulo; II - aplicarem
integralmente, no Pas, os seus recursos na manuteno dos seus objetivos
institucionais; III - manterem escriturao de suas receitas e despesas em livros
revestidos de formalidades capazes de assegurar sua exatido.

Por sua vez, a imunidade do art. 150, 7, da CRFB, somente se aperfeioa


com o preenchimento dos requisitos elencados na Lei 12.101/09, a qual dispe sobre a
certificao das entidades beneficentes de assistncia social e regula os procedimentos
de iseno de contribuies para a seguridade social. Nesta toada, a certificao das
entidades de educao devem obedecer a uma srie de requisitos discriminados no art.
13 da lei em referncia, como, por exemplo: demonstrao da adequao s diretrizes e
metas estabelecidas no Plano Nacional de Educao - PNE, na forma do art. 214 da
Constituio Federal; II - atendimento a padres mnimos de qualidade, aferidos pelos
processos de avaliao conduzidos pelo Ministrio da Educao; e III oferecimento de
bolsas de estudo nas propores legalmente estabelecidas.

Logo, no h que se falar em norma imunizante de eficcia plena, diante


da regulamentao acima explicitada.

c) Da necessidade assistencialista da entidade beneficente.

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Por fim, assevera o apelado que, ainda que no fosse um instituto


integralmente filantrpico, estaria acobertado pelo manto da imunidade. O equvoco da
alegao em referncia centra-se na desconsiderao do art. 14, inciso I, do CTN, o qual
probe a distribuio de parcela de seu patrimnio ou de suas rendas, a qualquer ttulo,
bem como na do caput do art. 13, da Lei 12.101/09, segundo o qual, para os fins da
concesso da certificao de educao, a entidade dever aplicar anualmente em
gratuidade, na forma do 1, pelo menos 20% (vinte por cento) da receita anual
efetivamente recebida.

Em outras palavras, essencial o aspecto assistencialista da entidade


beneficente, de modo que, mesmo que no fosse um instituto integralmente
filantrpico, torna-se vedada qualquer distribuio de lucros ou a realizao de
atividades inteiramente onerosas.

Face a todo o esposado, a sentena vergastada merece os devidos reparos


por parte desta Egrgia Corte, devendo ser reformada diante da fundamentao
exarada.

Do pedido. Ante o exposto, requer a Unio que este Colendo Tribunal se


digne de:

i. conhecer do presente recurso, por estarem reunidos todos os seus


requisitos de admissibilidade;

ii. dar provimento ao vertente apelo, por se amparar em argumentos


juridicamente slidos, a fim de reformar, in totum, a sentena ora impugnada,
consignando a inexistncia de qualquer imunidade tributria a ser conferida ao
contribuinte apelado;

iii. condenar o recorrido ao pagamento de honorrios e custas processuais.

Nestes Termos,

Pede Deferimento.

Local e Data.

Advogado da Unio.

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