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11 de agosto de 2015

Desaposentao
Oque?Comootemavemsendotratado?Voctemdireito?
Publicado por Victor Wakim Baptista 5 dias atrs

Imagem: Arte/UOL

O presente artigo, voltado especialmente para os aposentados, visa esclarecer algumas dvidas sobre a
desaposentao: o que , qual a Justia ou Tribunal competente para conhecer, processar e julgar a
ao, bem como qual o atual entendimento dominante sobre a questo.

Tambm abordar quais os documentos necessrios para o ajuizamento da ao, o custo estimado e a
viabilidade do processo, e o prazo mdio para o julgamento da causa, do ajuizamento at trnsito em
julgado.

I.Desaposentao

A chamada desaposentao, reaposentao, desaposentadoria ou renncia aposentadoria nada mais


do que o pedido, administrativo ou judicial, para que o clculo da aposentadoria seja feito com base nas
contribuies realizadas pelo segurado que continuou trabalhando, aps a concesso da aposentadoria.
Como consequncia, s pode ser pleiteado por quem j aposentou, mas mesmo assim continuou
trabalhando e contribuindo para a previdncia.

O pedido de desaposentao consiste na renncia da aposentadoria menos benfica para, aproveitando


os anos trabalhados e as contribuies feitas previdncia aps a concesso do benefcio, obter novo
benefcio, mais vantajoso.

Importante ressaltar que o Superior Tribunal de Justia STJ, tem reiterado em diversos julgados que
no necessrio a devoluo de nenhum valor Autarquia Federal para a concesso do novo benefcio,
tendo em vista que os benefcios previdencirios so direitos patrimoniais disponveis e tem natureza de
verba alimentar. Precedentes: Recurso Especial Repetitivo Resp no 1.334.488/SC, Primeira Seo, Rel.
Min. Herman Benjamin, DJe de 14/5/2013 Incidente de Uniformizao de Jurisprudncia Pet 9.231/DF,
Primeira Seo, Rel. Min. Herman Benjamin, DJe de 20/3/2014, dentre outros.

Cumulado com o pedido de desaposentao, podese requerer a condenao do INSS ao pagamento das
diferenas dos valores referentes as rendas mensais entre o beneficio atual e a nova aposentadoria a ser
concedida, desde o preenchimento dos requisitos legais para tanto, com observncia da prescrio
quinquenal (cinco anos) a contar da data da propositura da ao.

Importante lembrar que para receber o teto previdencirio (R$ 4.663,75), devem ser observadas as
contribuies feitas nos ltimos 20 (vinte) anos pelo segurado.

Para o clculo, a previdncia, com os salrios dos ltimos 20 anos, separa os 200 mais altos e faz a
mdia. Como o teto sofreu um reajuste, a mdia vai ficar entre as contribuies feitas antes de 2004 e as
feitas aps 2004. Logo, abaixo dos R$ 4.663,75.

Para conseguir o beneficio integral, deve ser observada, tambm, a regra dos 85/95 (60 anos de idade e
35 de contribuio para homens, ou 55 anos de idade e 30 de contribuio para mulheres). Integral
significa ter direito a 100% do salriodebenefcio.

II.Competncia

Nos termos do artigo 109da Constituio Federal, aos juzes federais compete processar e julgar:

I as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na
condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho
e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho

[...] VIII os mandados de segurana e os habeas data contra ato de autoridade federal, excetuados os
casos de competncia dos tribunais federais 2o As causas intentadas contra a Unio podero ser
aforadas na seo judiciria em que for domiciliado o autor, naquela onde houver ocorrido o ato ou fato
que deu origem demanda ou onde esteja situada a coisa, ou, ainda, no Distrito Federal.

3o Sero processadas e julgadas na justia estadual, no foro do domiclio dos segurados ou


beneficirios, as causas em que forem parte instituio de previdncia social e segurado, sempre que a
comarca no seja sede de vara do juzo federal, e, se verificada essa condio, a lei poder permitir
que outras causas sejam tambm processadas e julgadas pela justia estadual.

[...]

Logo, a Justia Federal, localizada no domiclio do segurado, o rgo competente do poder judicirio
para conhecer, processar e julgar as aes intentadas em face do Instituto Nacional do Seguro Social
INSS.

Dependendo do valor da causa (at 60 salrios mnimos R$ 47.280,00) e da necessidade de dilao


probatria (mais ou menos complexas), a ao pode, ainda, ser ajuizada no Juizado Especial da Justia
Federal, visando um provimento mais clere.

III.MandadodeSeguranaouAoOrdinria

Existem duas aes cabveis para amparar o direito do segurado: a ao ordinria e o mandado de
segurana. No mandado de segurana, deve existir um ato ilegal, devendo ainda, o direito ser lquido e
certo, comprovado de plano, por provas documentais prconstitudas. Dessa forma, no existe
possibilidade de dilao probatria no mandado de segurana, conforme ocorre na ao ordinria.

Havendo prvio requerimento e recusa administrativa, a desaposentao pode ocorrer pela impetrao do
mandado de segurana, dentro de 120 (cento e vinte) dias.

Atualmente, alguns Tribunais e Juzes tem aceitado, tambm, o mandado de segurana preventivo, caso
o segurado no tenha feito administrativamente o pedido de desaposentao junto ao INSS, uma vez que
sua recusa a este pedido reiterada e notria.

A vantagem de mover a ao utilizandose do remdio constitucional clara, tendo em vista que o


mandado de segurana segue um rito mais clere (sumarssimo), e tem preferncia sobre as aes
ordinrias.

Entretanto, importante ressaltar que, conforme entendimento do Superior Tribunal de Justia STJ, no
mandado de segurana o pedido de desaposentao no pode ser cumulado com o do pagamento das
diferenas dos valores referentes as rendas mensais entre o beneficio atual e a nova aposentadoria a ser
concedida, uma vez que o mandado de segurana no pode ser utilizado como "ao de cobrana". Tal
pedido deve ser feito em uma ao autnoma.
Por fim, o mandado de segurana, por seguir um procedimento especial, no pode ser ajuizado no
Juizado Especial Federal. Se o segurado optar pela ao ordinria, o pedido de desapontao pode ser
cumulado com o do pagamento das diferenas dos valores referentes as rendas mensais entre o
beneficio atual e a nova aposentadoria a ser concedida, podendo, ainda, ser ajuizada no Juizado Especial
Federal.

IV. Precedentes

O art. 181B do Decreto 3.048/99 dispe serem irrenunciveis as aposentadorias por idade, tempo de
contribuio e especial concedidas pela previdncia social:

Art. 181B. As aposentadorias por idade, tempo de contribuio e especial concedidas pela previdncia
social, na forma deste Regulamento, so irreversveis e irrenunciveis. (Artigo acrescentado pelo
Decreto no 3.265, de 29/11/99).

Portanto, a princpio, a desaposentao e a reaposentao no seriam possveis. Entretanto, a


jurisprudncia brasileira pacfica quanto ao fato de a aposentadoria ser um direito individual disponvel,
podendo, como consequncia, o segurado renunciar a este benefcio.

Dessa forma, fazse necessrio o pedido de declarao de inconstitucionalidade do mencionado


dispositivo.

Conforme j mencionado, o STJ pacificou o entendimento da desnecessidade da devoluo dos valores j


recebidos, pois enquanto segurado, o aposentado fazia jus ao benefcio, de natureza alimentar.

Ademais, a renncia no implica na impossibilidade de um novo requerimento de aposentadoria para, ao


final, receber o benefcio mais benfico.

V.DocumentosNecessrios

Para o verificar a viabilidade da ao, realizar o clculo da nova aposentadoria, a fim de verificar se ser
maior do que o aposentado j recebe e, finalmente, procurar a tutela jurisdicional, so necessrios alguns
documentos:

Documento do aposentado

1. CPF

2. RG

3. Comprovante de residncia e
4. CTPS.

Documentos previdencirios

1. Carta de concesso do benefcio/ memria de clculo

2. Contagem de tempo de servio previdencirio

3. Detalhamento de crdito

4. Demonstrativo da memria de clculo para apurao da RMI

5. Informaes do DATAPREV/ CNIS (planilha de recolhimentos) e

6. Recusa administrativa (caso tenha sido feito o pedido).

VI.Custo

O custo do processo vai depender de sua durao, quantidade de recursos, necessidade de produo de
provas e honorrios advocatcios. Ademais, importante lembrar que no existe causa ganha, de forma que
nunca podese dar certeza de que o autor ter, ao final, xito no processo. O trabalho do advogado
uma prestao meio, e no de fim, o que significa dizer que o advogado no pode garantir o resultado
pretendido pelo autor. Como prestao de meio, o advogado dever utilizar todos os seus conhecimentos
tcnicos e meios ao seu alcance para tentar conseguir o resultado pretendido.

Visto isso, o aposentado pode ter direito aos benefcios da gratuidade de justia, nos termos da Lei n
1.060/50, devendo, para tanto, provar sua condio de hipossuficincia, ou seja, que no teria como arcar
com as custas processuais e honorrios advocatcios (de sucumbncia) sem prejuzo do prprio sustento
ou de sua famlia.

Hipossuficientes no so s aqueles que ganham at 1 (um) salrio mnimo. Pelo contrrio, independe da
renda mensal. Deve ser feita uma anlise dos ganhos e despesas que se ms a ms.

VII.Honorrios

De acordo com a tabela da Ordem dos Advogados do Brasil, seccional do Distrito Federal, nas aes
previdencirias de cognio (condenatria, constitutiva e declaratria) devem ser cobrados de 20% a 30%
sobre o valor econmico da causa ou eventual acordo, sem a deduo dos encargos fiscais e
previdencirios. Pode, ainda, ser cobrada uma taxa mensal, para a manuteno do processo.

VIII.Duraodaao

O termo inicial do benefcio a data do primeiro requerimento administrativo de renncia aposentadoria


ou, sua falta, da impetrao do mandado de segurana. assim que tem decidido o Tribunal Regional
Federal da 1 Regio.
Tratandose de mandado de segurana, as prestaes vencidas so devidas a partir da impetrao
(Smula 271 do STF), compensadas as parcelas percebidas administrativamente, desde ento, em
decorrncia da aposentadoria anterior, e pagas acrescidas de correo monetria e de juros de mora, nos
termos do Manual de Clculos da Justia Federal.

No h, entretanto, um termo final. No h como estimar uma data certa, at porque a Autarquia est
recorrendo, tanto para o Superior Tribunal de Justia, como para o Supremo Tribunal Federal, que ainda
no tem uma deciso sobre o assunto ( esperado que a Corte decida sobre a questo ainda este ano).

Ou seja, apesar do entendimento do STJ ser favorvel ao aposentado, o STF pode mudar esta
orientao, com o julgamento dos recursos extraordinrios.

Em uma pesquisa feita em 5 (cinco) processos (trs mandados se segurana e 2 aes ordinrias),
verificouse que do ajuizamento da ao at a admisso ou no admisso do Recurso Especial para o
STJ, o processo demora uma mdia de 2 (dois) anos.

H, tambm, um Projeto de Lei tramitando no Congresso Nacional sobre o tema.

Concluso

De todo o exposto, concluise que atualmente a desaposentao s vivel no mbito judicial, tanto pela
ao ordinria, quanto pelo mandado de segurana. Ante a recusa notria do INSS aos pedidos de
desaposentao feitos na via administrativa, temse admitido a impetrao do mandado de segurana
preventivo.

O judicirio tem decidido a favor do contribuinte, pois, sendo a aposentadoria um direito disponvel,
possvel a renncia e, consequentemente, novo pedido de aposentadoria, para a percepo de um
benefcio mais favorvel e atualizado.

Alm disso, os Tribunais tem entendido pela desnecessidade da devoluo das prestaes j recebidas,
tendo em vista que, na poca, o aposentado tinha direito quele benefcio, de natureza alimentar.

H apenas o prazo para o ajuizamento da ao, no havendo como precisar a durao do processo, visto
que tudo depende da quantidade de recursos e da agilidade do judicirio para julglos.

Antes de ajuizar a ao, imprescindvel fazer o clculo da nova aposentadoria, a fim de verificar se a
ao seria vantajosa.

VictorWakimBaptista

Advogado e Consultor Jurdico


Advogado inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, Seccional do Distrito Federal.
Atua especialmente no campo do Direito Civil e Constitucional. Formouse no Centro
Universitrio de BrasliaUniCEUB. fluente em ingls, fala um pouco de espanhol e,
atualmente, est cursando rabe. Quando estudante...

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