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Rojina Villegas, Curso de Derecho Civil, Chile, 1998.
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Somarriva. M, Tratado de las cauciones. Pg. 208.
La obligacin fundamental del contrato de prenda es la de restituir la cosa.
b) Puede ser gratuito u oneroso. Ello segn quin o cmo se constituya la prenda.
Si la constituye el propio deudor, ser oneroso.
Si la constituye un tercero, ser gratuito.
c) Es Real, pues se perfecciona por la entrega de la cosa constituida en prenda por el deudor
o un tercero al acreedor. Art. 2136 CC.
En las prendas especiales, es solemne y la tradicin se hace por medio de inscripcin o
escritura pblica en el caso de la prenda sin desplazamiento.
d) Es Accesorio. Art 2134 y 2136 CC. Siempre est destinado a asegurar el cumplimiento de
una obligacin principal, de tal suerte que sin esa obligacin, no puede subsistir.
2.- La prenda es un derecho Real.
El Art.5567. La seala entre los derechos reales, y la eficacia de la prenda como caucin
deriva precisamente del hecho de ser un derecho Real, ya que le confiere al acreedor
prendario el derecho de perseguir la cosa de manos de quien se encuentre.
3.- La prenda es un derecho mueble. Los derechos reales son muebles o inmuebles segn la
cosa sobre las que se ejercen y como esta recae necesariamente sobre muebles es un derecho
mueble.
4. La prenda es un crdito privilegiado. Lo es porque confiere un crdito de segunda clase
y es un crdito especial ya que slo puede hacerse valer sobre el bien empeado.
5. Importa un principio de enajenacin. La prenda reglamentada en el CC, importa un
principio de enajenacin. El Art.568. del CC, dice que el dominio comprende las facultades
de uso, goce, y disposicin, y si el dueo se desprende de algunas de esas facultades, estamos
ante un principio de enajenacin.
En la prenda del CC el constituyente de la misma, al desprenderse de la cosa, pierde el uso
de sta. Y, siendo as, pierde una de las facultades que otorga el dominio.
Adems, quien constituye una prenda est aceptando, que en caso de no pagar su obligacin,
el bien sea realizado por el acreedor, pagndose a este con el producto de la realizacin.
6. Para el acreedor prendario, es un ttulo de Mera Tenencia.
Conjuntamente con eso, es dueo y titular del derecho real de prenda.
7. La prenda es indivisible. Lo es porque la totalidad de la cosa empeada y cada parte de ella
garantiza la totalidad de la deuda (art. 2155 CC).
La indivisibilidad de la prenda se manifiesta en varios aspectos:
a) el deudor no puede recobrar ni siquiera en parte la prenda, mientras no haya satisfecho
ntegramente la deuda art. 2146 CC.
b) el codeudor que ha pagado su parte en la deuda no puede recobrar la prenda, ni aun en
parte, mientras no se extinga totalmente la obligacin; el acreedor a quien se ha satisfecho su
parte o cuota en el crdito no puede remitir la prenda, ni aun parcialmente, mientras no se
haya cancelado a sus coacreedores.
c) La regla anterior es aplicable a los herederos y acreedor del deudor (art. 2155 CC.).
III. Clases de prendas3.
Prenda con desplazamiento. Cuando el bien dado en garanta es entregado fsicamente al
acreedor o a un tercero que debe guardarlo (depositario).
Prenda sin desplazamiento. Tiene como caracterstica que el bien dado en garanta queda en
poder del deudor. Esta es la excepcin a la regla y solo es permitido cuando expresamente la
Ley lo autoriza, tal es el caso de la prenda mercantil, minera, agrcola, entre otras. .
Prenda Jurdica. Se entiende entregado jurdicamente el bien al acreedor, cuando queda en
poder del deudor, pero procede nicamente respecto de bienes muebles inscritos, como es
el caso de los vehculos, acciones u otros ttulos registrables. A esta prenda se le conoce en
otras legislaciones como Hipoteca Mobiliaria.
Prenda regular. Una vez satisfecha la obligacin principal se restituye la misma cosa dada en
prenda.
Prenda irregular. Su objeto lo constituye e1 dinero o bienes fungibles.
Prenda crediticia. Es un ttulo de crdito.
Prenda civil. Por carcter de exclusin es la que no sea mercantil se regira por el cdigo
civil. Arts. 2134 al 2156 CC.
Prenda mercantil. Est regulada por los artculos 1525 al 1538 del Cdigo de Comercio.
IV. Obligaciones que pueden garantizarse con prenda.
Puede caucionarse con prenda toda clase de obligaciones, incluso las naturales. Pero en
relacin con estas ltimas, hay que hacer una distincin:
a.- Si el deudor cauciona una obligacin civil con prenda y esa obligacin civil despus se
transforma en natural. La prenda en este caso tambin se transformara en natural y por lo
tanto no habra accin para hacerla efectiva.
b.- Distinta es la situacin en que existe una obligacin natural.
Ella puede ser caucionada con prenda. Pero con una caracterstica bastante especial cual es,
que tiene que ser contrada por un tercero para que produzca accin. Aqu estamos ante una
situacin curiosa, pues la obligacin principal (obligacin caucionada con la prenda) no
contiene accin para exigir su cumplimiento, en cambio la obligacin accesoria (prenda), por
el hecho de estar constituida por un tercero, s confiere accin para exigir su cumplimiento.
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Somarriva. M, Tratado de las cauciones. Pg. 205-206.
V. Requisitos de validez.
Debe ser gravado por el propietario del bien.
Que el bien se entregue fsica o jurdicamente al acreedor, a la persona designada por ste
que se le denomina depositario o a la persona que sealen ambas partes.
VI. Elementos o requisitos del contrato de prenda.
La prenda por su carcter de contrato, tiene que cumplir con todos los requisitos de validez
que la ley exige para todo contrato, es decir, los que establece el art.1316 CC.
Pero adems de ellos, debe cumplir con sus requisitos especiales que son los que siguen:
1.- Que el que da la cosa en prenda tenga capacidad para enajenar.
2.- Formas del contrato.
3.- Que los bienes sean susceptibles de darse en prenda.
4.- Obligaciones susceptibles de garantizarse por prenda
1.- Capacidad para enajenar.
La prenda puede ser contrada por el deudor o por un tercero. Pero tanto el uno como el
otro deben tener capacidad para enajenar. Luego, el constituyente de la prenda, sea este el
deudor o un tercero, requiere algo ms que capacidad de ejercicio, ya que necesita adems la
capacidad de enajenar Art. 2137 CC.
En cambio, al acreedor prendario, le basta con tener capacidad de ejercicio, ya que a su
respecto no existe enajenacin de ninguna especie, sino que una seguridad para el crdito
que ha otorgado.
2.- Formas del contrato
Que haya entregado la cosa dada en prenda.
El Art. 2136 CC, exige, para que se perfeccione el contrato de prenda, la entrega de la cosa
empeada, debiendo tratarse de una entrega real y no ficta o simblica.
Las razones para concluir que la entrega tiene que ser real son:
a.- La ley habla de "entregar", expresin que hay que tomar en su sentido natural y obvio.
As, entregar significa poner una cosa en manos de otra persona.
b.- La nica obligacin que pesa sobre el acreedor prendario es la de restituir la cosa, y para
cumplir con esta obligacin es menester que haya recibido la cosa, es decir, que sta le haya
sido entregada en forma real y material.
C.- Porque por medio de la entrega real se da publicidad respecto de terceros de la
constitucin de esta garanta.
Tambin se puede dar en prenda un crdito art. 2139, pero en este caso no basta con la
entrega, sino que para constituir un crdito en prenda deben concurrir dos requisitos:
-la entrega del ttulo al acreedor prendario.
-la notificacin al deudor del crdito que consta en ese ttulo, para que lo pague en manos
del acreedor prendario, prohibindole hacerlo a otra persona.
3.- Bienes susceptibles de darse en prenda o bienes que pueden empearse:
La regla en esta materia, es que pueden darse en prenda todas las cosas muebles, sean
corporales o incorporales. Pero esta regla tiene ciertas excepciones, ya que hay muebles que
no pueden darse en prenda sino que ellos se hipotecan, y son:
a.- Las naves. (Art. 2167 CC).
b. No pueden empearse las cosas que no son susceptibles de ser entregadas, como las cosas
futuras.
En cuanto a los inmuebles por adherencia y por destinacin que se constituyan en garanta
separadamente del inmueble a que acceden, se dan en prenda, ya que en este caso tienen la
calidad de muebles por anticipacin. Art.561.
Tambin puede darse en prenda el dinero, caso en el cual el acreedor se hace dueo del
dinero que el deudor le ha entregado en prenda, pudiendo hacer uso de l, restituyendo al
deudor, cuando este cumpla la obligacin principal, la misma cantidad recibida.
Esta prenda en dinero se asemeja al llamado "depsito irregular" que es precisamente el que
permite hacer uso de la cosa depositada.
No cabe duda que solamente pueden darse en prenda los bienes presentes y no los futuros,
porque tratndose de estos ltimos, no habra posibilidad de entregar y por lo mismo, no se
podra perfeccionar el contrato de prenda. Pero respecto de los bienes futuros, podra
perfectamente celebrarse una promesa de prenda que se transformara en prenda cuando la
cosa llegue a existir.
- La prenda de cosa ajena:
Siguiendo el sistema general del CC en materia de prenda, se acepta la validez de la prenda
de cosa ajena (arts. 2140 y 2141 CC).
Si hay prenda de cosa ajena, ese contrato es inoponible al dueo de la cosa enajenada y, por
consiguiente, ste va a poder ejercer todas las acciones que como dueo de la cosa le
competen, para recuperar dicha cosa. Si ejerce dichas acciones y recupera la cosa, se van a
plantear relaciones entre el acreedor y el deudor prendario. El acreedor prendario, en virtud
de haber recuperado el dueo de la cosa dada en prenda puede exigirle al deudor que le
entregue otra prenda de igual o mayor valor, o que constituya otra caucin competente.
Si el deudor no da cumplimiento a lo solicitado por el acreedor, se produce la caducidad del
plazo de la obligacin, hacindose dicha obligacin exigible de inmediato.
4. Obligaciones que pueden caucionarse con prenda
En todas las obligaciones son susceptibles de garantizarse con prenda. La prenda comn
sirve para caucionar toda clase de obligaciones, cualquiera que sea su origen, trtese de
obligaciones de dar, hacer o no hacer.
Pueden ser caucionadas con prenda las obligaciones meramente naturales (art.1341).
-Clusula de garanta general prendaria:
Esta clusula consistira en constituir una prenda en favor de cierto acreedor, de tal suerte
que ella no va a garantizar una determinada obligacin, sino que el cumplimiento de todas
las obligaciones presentes y futuras que ese deudor tenga para con el mismo acreedor.
Esta clusula de garanta no solamente se da en la prenda, sino que tambin en la hipoteca,
debiendo hacerse presente que ella tiene gran aplicacin en materia hipotecaria.
Para resolver si esta clusula es o no vlida, ello va a depender ntegramente de la posicin
que se adopte respecto de si puede o no caucionarse con prenda obligaciones futuras. Si se
estima que se puede, hay que concluir que esta clusula es vlida, en caso contrario sera nula.
VII. Efectos del contrato de prenda:
Son los derechos y obligaciones que nacen de este contrato. Deben mirarse desde un doble
punto de vistas:
Efectos del contrato de prenda desde el punto de vista del acreedor prendario: el acreedor
prendario tiene los siguientes derechos:
a) derecho de retencin,
b) derecho de persecucin,
c) derecho de venta,
d) derecho de preferencia,
e) derecho a indemnizacin de perjuicios.
Puede decirse aqu que el acreedor tiene derecho a conservar la cosa en su poder mientras
no se le pague. Si no se le paga en el momento oportuno, tiene derecho a vender la cosa. Si
en el momento hay varios acreedores, tiene una preferencia de segunda clase y un derecho
para que se le indemnicen los perjuicios. Si mientras la obligacin se encuentra pendiente, la
cosa sale del poder del acreedor, puede perseguirla en manos de quien se encuentre.
a) Derecho de retencin. es la facultad del acreedor para conservar la mera tenencia de la
cosa empeada mientras no se le pague la totalidad de la deuda en capital e intereses, los
gastos que haya incurrido el acreedor para conservar la cosa, y los perjuicios que le hubiere
ocasionado la tenencia.
Casos en que no procede la retencin (son tres casos):
1. cuando el juez autoriza al deudor para reemplazar la cosa dada en prenda, si de ello no se
sigue perjuicio para el acreedor. (art. 2142 CC)
2. cuando el acreedor abusa de la prenda, entendindose que abusa de ella cuando la usa (art.
2146 CC).
3. Como un aspecto especial de este derecho de retencin encontramos la prenda tcita, que
consiste en el derecho que tiene el acreedor de retener la cosa dada en prenda sin restituirla,
no obstante que la obligacin que garantizaba ese prenda ha sido extinguida. Tambin tiene
este derecho cuando adems es titular en contra del mismo deudor y de otros crditos que
renan los requisitos que la ley indica. Y constituye una excepcin a la regla general que nos
indica que el acreedor, una vez extinguida la obligacin principal, no puede retener la prenda.
b.- Derecho de persecucin: hay que hacer una distincin entre: la cosa dada en prenda y el
derecho de prenda en s mismo. Respecto de la cosa dada en prenda: el acreedor prendario
solamente es mero tenedor, pero tambin es dueo y titular del derecho real de prenda y,
precisamente en calidad en tal, est premunido de la accin reivindicatoria (que es la accin
de dominio).
Adems, hay que recordar que el propio art. 893 CC nos indica que pueden reivindicarse
todos los derechos reales, excepto el derecho real de herencia, el cual est amparado por la
accin de peticin de herencia.
Entonces, el acreedor prendario va a poder reivindicar su derecho, incluso en contra del
propio deudor, si es que la cosa ha llegado a manos de ste.
El derecho de persecucin consiste pues, en la facultad del acreedor prendario de reclamar
la tenencia de la prenda que ha perdido, contra toda persona.
c.- Derecho de venta (art. 2147 CC): Este derecho puede ejercitarse por el acreedor nica y
exclusivamente despus de vencida la obligacin garantizada por la prenda. Si la obligacin
se encuentra pendiente, el acreedor no puede ejercitar este derecho de venta. Por otra parte,
el derecho de venta no significa que el acreedor est facultado para disponer a su arbitrio de
la cosa empeada o que pueda apropiarse de ella, sino que debe venderla en pblica subasta
y, esta venta es tambin un derecho para el deudor prendario, quien puede exigir que ella se
haga en caso que el acreedor se quede con prenda. Realizada la prenda en pblica subasta, el
acreedor se paga con el producto del remate, pudiendo el propio acreedor participar en la
subasta y adjudicarse la especie que se remata.
- Derecho del acreedor de adjudicase la prenda:
El art. 2147 CC. Establece que el acreedor adems de pedir la venta de la prenda del deudor
moroso, puede solicitar que "a falta de postura admisible sea apreciada por peritos y se le
adjudique en pago hasta concurrencia de su crdito." Este es un derecho prcticamente
inoperante, porque dispone que los bienes empeados se realizarn sin fijacin del mnimo.
Cuando hay un mnimo, se concibe que no haya postura admisible porque nadie est
dispuesto a pagarlo.
Verificada la subasta sin mnimo, el acreedor puede adquirir la cosa a cualquier precio, en vez
de recurrir al engorroso procedimiento de la tasacin pericial previa.
Las reglas sobre realizacin de la prenda son de orden pblico, esto se traduce que las partes
no pueden derogarlas convencionalmente.
-Repudio al pacto comisorio:
En trminos amplios el pacto comisorio es la estipulacin que autoriza al acreedor para
apropiarse o realizar la prenda en forma diversa a la prevista por la ley.
El pacto comisorio est prohibido porque pretende amparar al deudor contra acreedores
implacables e impedir que la "avaricia explote la miseria".
Por infringir la prohibicin sern nulos:
1. El pacto que acuerde que en caso de incumplimiento de la obligacin el acreedor se har
pago con la cosa empeada.
2. La estipulacin por la que el acreedor quede facultado para vencer la prenda en venta
privada.
3. El convenio por el cual pertenezca al acreedor el producto de la venta, sin que nada deba
restituir en caso de que supere al monto del crdito.
En cambio ser vlida la venta celebrada entre el A y el D o la dacin en pago que hiciere el
segundo al primero de la prenda. En ambos casos el A no dispone o se apropia de la cosa en
modo diverso del que la ley prev, de propia autoridad y sin aquiescencia del deudor.
Cuando hay un crdito o una obligacin garantizada con prenda, el acreedor tiene dos
acciones:
- La accin personal surgida del crdito,
- La accin real que nace de la prenda.
Cuando el deudor y el constituyente de la prenda son una misma persona, el acreedor puede
intentar indistintamente cualquiera de estas acciones en su contra. Pero, si el constituyente
de la prenda es un tercero, el acreedor tiene en su contra solo la accin real emanada de la
prenda, no teniendo la accin personal porque ese tercero no se ha obligado personalmente.