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INFORME DE EXPEDIENTE No. E-1948

ARBITRAJE ENTRE BIOTCNICA S.A. Y SISTEMAS DE ADMINISTRACIN

HOSPITALARIA S.A.C.

I. SNTESIS: POSICIONES DE LAS PARTES EN EL ARBITRAJE.-

I.1. Demandante: BIOTCNICA S.A.

Defendi la aplicacin del Reglamento Procesal de Arbitraje de la Cmara de

Comercio del 2007 y que el arbitraje deba ser de derecho, seguido por Tribunal
Arbitral conformado por rbitro nico.

Sostiene la resolucin de pleno derecho del Contrato de Compraventa de Equipos

Mdicos con Pacto de Reserva de Propiedad celebrado con Sistemas de
Administracin Hospitalaria S.A.C.

Para ello, alega que la modalidad de pago prevista en el referido Contrato no fue
cumplida en el pago de varias cuotas, lo que amerita su resolucin de pleno
derecho. Asimismo, sostiene una serie de incumplimientos incurridos por su
contraparte, lo cual denotara su mala fe contractual y justificara an ms la
resolucin del referido vnculo.

I.2. Demandada: SISTEMAS DE ADMINISTRACIN HOSPITALARIA S.A.C.

Defendi la aplicacin del Reglamento Procesal de Arbitraje de la Cmara de

Comercio del 2004 y que el arbitraje deba ser de conciencia, seguido por Tribunal
Arbitral conformado por tres (03) rbitros.

Sostiene que el Contrato de Compraventa de Equipos Mdicos con Pacto de

Reserva de Propiedad celebrado con Biotcnica S.A. no fue resuelto vlidamente.

Ello en razn de que es aplicable al caso el artculo 1238 del Cdigo Civil sobre
lugar de pago en el domicilio del deudor salvo pacto en contrario, adems de
defender la puesta a disposicin del pago de las cuotas del Contrato, con lo que
acusa a su contraparte de incurrir en mora del acreedor, actos propios y abuso del
derecho.

II. IDENTIFICACIN DE LOS HECHOS RELEVANTES DEL EXPEDIENTE.-

II.1. ANTECEDENTES AL PROCESO DE ARBITRAJE

a) El 14 de abril de 2004, la empresa Biotcnica S.A. (en adelante, BIOTCNICA) y

la empresa Sistemas de Administracin Hospitalaria S.A.C. (en adelante,
SISTEMAS) celebraron el Contrato de Compraventa de Equipos Mdicos con
Pacto de Reserva de Propiedad (en adelante, el CONTRATO). La Clnica El Golf
S.A. tambin suscribi el CONTRATO en calidad de tercero.

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A travs del CONTRATO, BIOTCNICA vendi a SISTEMAS una serie de equipos

mdicos, pero reservando para s la propiedad hasta que SISTEMAS cumpla con
pagar la totalidad del precio de venta de los equipos mdicos, de acuerdo al
Cronograma de Pagos contenido en el CONTRATO.

Cabe mencionar que en virtud del CONTRATO, SISTEMAS operara los equipos
mdicos en las instalaciones de la CLNICA, con la cual tena pactado un Contrato
de Operacin de fecha 18 de noviembre de 2003.

b) El 28 de abril de 2004, BIOTCNICA y SISTEMAS suscribieron la Primera Adenda

del CONTRATO, por la cual se modific la Clusula Quinta 1 del CONTRATO y se
acord que los pagos de las cuotas de los equipos mdicos se cancelaran los das
28 de cada mes y ya no los das 14 como inicialmente se pact.

En ese sentido, los pagos de las cuotas de los equipos mdicos se efectuaran en
treinta y siete (37) cuotas mensuales de $ 7,000 (menos la ltima cuota de $
6,513.96, todas sin incluir IGV) desde el 28 de abril de 2004 hasta el 28 de abril
de 2007. En suma:

CUOTA No. MONTO POR CANCELAR

1 36 $ 7,000 (por cada cuota)
37 $ 6,513.96
TOTAL $ 230,000

c) El 05 de marzo de 2007, BIOTCNICA envi Carta Notarial a SISTEMAS, la cual

fue notificada el 09 de marzo de 2007, y por la cual se le indic:

i) Que, se ha incumplido con el pago de las cuotas de enero y febrero de 2007

(en adelante, las CUOTAS 34 y 35), las cuales vencan el 28 de enero de
2007 y 28 de febrero de 2007, respectivamente;

ii) Que, se resuelve el CONTRATO de pleno derecho de conformidad con la

Clusula Dcimo Sptima2 del CONTRATO; y,

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QUINTO
El precio de venta pactado de comn acuerdo, es de la suma de US$ 230.000 (doscientos treinta y mil y 00/100 DOLARES
AMERICANOS) ms el IGV correspondiente, que se pagarn en razn de 37 cuotas mensuales de las cuales 36 sern de US$
7.000 (siete mil y 00/100 DOLARES AMERICANOS). Estas cuotas incluyen el inters compensatorio que expresamente se
pacta con la tasa del 8% anual, pero no incluyen el respectivo impuesto general a las ventas (IGV) que se aplicar al momento
de hacerse efectivo el pago de cada una de las cuotas. Las cuotas se pagarn el da 14 de cada mes a partir del 14 de abril
del 2004 hasta el 14 de abril de 2007. En caso que el da 14 de un determinado mes sea sbado, domingo o declarado feriado
no laborable, el pago se realizar como plazo mximo en el siguiente da til.
El cronograma de pagos constituye el anexo 3 del presente contrato.
Los pagos debern hacerse mediante cheque de gerencia bancario a nombre de EL PROPIETARIO o por depsito en la cuenta
que indique EL PROPIETARIO por escrito, para lo cual EL PROPIETARIO presentar EL COMPRADOR la factura correspondiente
a ms tardar 07 (siete) das calendarios antes de cada vencimiento. Las partes se acuerdan que la ltima cuota ser pagada
de a la firma de la Escritura Pblica de cancelacin de precio de venta y por la cual EL PROPIETARIO deja sin efecto la reserva
de propiedad.
En caso de incumplimiento en el pago de una sola cuota, EL COMPRADOR abonar desde el da siguiente del vencimiento,
adems del inters compensatorio pactado, el inters moratorio con la tasa mxima fijada por el Banco Central de Reserva
del Per. Que expresamente convenido que no ser necesario intimacin alguna para que EL COMPRADOR cumpla con estas
obligaciones.
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DCIMO SPTIMO
El propietario podr dar por resuelto el presente contrato de pleno derecho y sin necesidad de declaracin judicial por las
causales de resolucin sealadas en este contrato, as como por las sealadas en la siguiente clusula, a cuyo efecto
comunicar tal resolucin por escrito a EL COMPRADOR en el domicilio indicado en este contrato.
La resolucin operar automticamente desde el momento de la recepcin de la referida comunicacin, pudiendo EL
PROPIETARIO exigir a EL COMPRADOR la inmediata entrega de los equipos y el pago total de las cuotas vencidas ms las
penalidades y moras correspondientes a las que se hace mencin en este contrato, y adems el equivalente a ocho cuotas

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iii) Que, como consecuencia de ello, se debe entregar los equipos mdicos, as
como pagar las cuotas vencidas ms las penalidades, intereses y dems
conceptos que se sealan en la Clusula Dcimo Sptima del CONTRATO.

d) El 12 de marzo de 2007, SISTEMAS cancel tardamente a BIOTCNICA las

CUOTAS 34 y 35.

e) En esa misma fecha, BIOTCNICA envi Carta Notarial a SISTEMAS, por la cual
indic que los pagos realizados por SISTEMAS ese da han sido recibidos de
conformidad con lo dispuesto en la Clusula Dcimo Sptima del CONTRATO,
imputndose a penalidades, por lo que de ninguna manera significa renovacin del
CONTRATO o renuncia tcita a su resolucin, quedando el CONTRATO resuelto
de pleno derecho.

f) El 15 de marzo de 2007, SISTEMAS envi Carta Notarial a BIOTCNICA, notificada

el 16 de marzo de 2007, a travs de la cual seal:

i) Que, los pagos de las cuotas normalmente se hacan en las oficinas de

SISTEMAS donde BIOTCNICA se acercaba a cobrar;
ii) Que, sobre el pago de CUOTA 34: cheque fue emitido pero fue anulado al
no haber sido recogido en treinta (30) das;
iii) Que, sobre el pago de la CUOTA 35: reconoce que fue pagada con atraso;
y,
iv) Que, se rechaza la resolucin de pleno derecho del CONTRATO, ya que solo
se ha incumplido en todo caso con el pago oportuno de la CUOTA 34.

g) El 27 de marzo de 2007, BIOTCNICA envi Carta Notarial a SISTEMAS, la cual

fue notificada el 29 de marzo de 2007, por la cual requiri el pago de los conceptos
indicados en la primera Carta Notarial enviada por BIOTCNICA.

Tambin, se pidi que deje de explotar los equipos mdicos ofrecindole, en todo
caso, alquilarle los mismos por $430.00 (Cuatrocientos Treinta y 00/100 Dlares
Americanos) diarios.

II.2. DESARROLLO DEL PROCESO DE ARBITRAJE

II.2.1. SOLICITUD DE ARBITRAJE Y DISCUSIN SOBRE RBITRO NICO O

TRIBUNAL ARBITRAL

a) El 15 de junio de 2007, BIOTCNICA present ante la Cmara de Comercio de

Lima (en adelante, CCL) una Solicitud de Arbitraje contra SISTEMAS. Su petitorio
consisti en el pago de los siguientes conceptos, de conformidad con la Clusula
Dcimo Sptima del CONTRATO:

mensuales por vencer o el 50% de las cuotas por vencer, lo que sea menos , por los daos y perjuicios que irrogara el
incumplimiento de este contrato. Los gastos de entrega de los equipos en el local que para estos efectos seale EL
PROPIETARIO corrern por cuenta de EL COMPRADOR. En el caso de los equipos mdicos el traslado deber de hacerlo
personal idneo, con los seguros correspondientes y siempre y cuando las preinstalaciones para los mismos se encuentren
terminadas. Por ello EL PROPIETARIO dispondr de un tiempo prudencial que no debera exceder de 60 das, siempre y cuando
EL COMPRADOR haya pagado a EL PROPIETARIO todos los gastos, moras e intereses y penalidades a los se hace referencia
en este contrato. Desde el momento de resolucin EL COMPADOR no podr utilizar los bienes materia de este contrato, y EL
PROPIETARIO recibir de parte de EL COMPRADOR todas las facilidades para poder ingresar al local y ambientes donde estos
se encuentran ubicados, y tomar posesin de los mismos hasta su traslado definitivo.

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1. Cuotas vencidas (CUOTAS 34 Y 35);

2. 50% de las cuotas por vencer;
3. Penalidades diarias ascendentes a $100.00 (Cien y 00/100 Dlares
Americanos) por cada da transcurrido desde el vencimiento de las CUOTAS 34
y 35 hasta el 12 de marzo de 2007, fecha en la que fueron canceladas;
4. Intereses calculados en base al mximo inters bancario reportado por el
Banco Nacional de Reserva (en adelante, BCR) hasta el 12 de marzo de
2007;
5. Gastos de desmontaje y reinstalacin de equipos;
6. Indemnizacin por la explotacin comercial de los equipos mdicos; y,
7. Entrega de equipos mdicos.

Adems, se indic que el proceso de arbitraje sera de derecho, por lo dispuesto

en la Ley General de Arbitraje, Ley No. 26572, y que el Tribunal Arbitral estara
conformado por rbitro nico, todo ello conforme con el Reglamento Procesal de
Arbitraje de la Cmara de Comercio de Lima que rige para los procesos arbitrales
que se inicien a partir del 2007 (en adelante, Reglamento Procesal de Arbitraje
de 2007).

b) El 10 de julio de 2007, SISTEMAS absolvi la Solicitud de Arbitraje presentada por

BIOTCNICA y seal:

i) Que, no ha incurrido en causal alguna de resolucin del CONTRATO;

ii) Que, es propietaria de los equipos mdicos, toda vez que ha pagado cada
una de las cuotas del CONTRATO. Por ello, orden que BIOTCNICA suscriba
Escritura Pblica de Cancelacin de Precio de Venta;
iii) Que, ha pagado el 90% del precio y que ofreci oportunamente a
BIOTCNICA el saldo, pero no lo cobr;
iv) Que, solicit el pago3 de una indemnizacin por los daos y perjuicios
causados por BIOTCNICA al resistirse a suscribir la Escritura Pblica de
Cancelacin de Precio de Venta.

Adems, indic que el arbitraje deba ser resuelto por Tribunal Arbitral conformado
por tres (03) rbitros. Finalmente, acot que el arbitraje deba ser de conciencia,
puesto que la Clusula Vigsimo Cuarta del CONTRATO remite al Reglamento de la
CCL vigente a la celebracin del CONTRATO, el cual seala que ante la falta de pacto
de las partes el arbitraje debe ser de conciencia, de conformidad con el Reglamento
Procesal de Arbitraje de la Cmara de Comercio de Lima que rige para los procesos
arbitrales que se inicien a partir de 2004 (en adelante, Reglamento Procesal de
Arbitraje de 2004).

c) El 31 de julio de 2007, se llev a cabo la Audiencia Preliminar.

d) Por Resolucin No. 0096-2007/CSA-CA-CCL del 08 de agosto de 2007 se decidi

que el arbitraje sera resuelto por rbitro nico, en aplicacin del Artculo 11 del
Reglamento de la Cmara de Comercio de Lima vigente a la fecha de celebracin
del CONTRATO (el cual es el Reglamento Procesal de Arbitraje de 2004), en el cual
se dispuso que en caso de duda o cuando las partes no lo hayan acordado el arbitraje

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Este pedido de indemnizacin sealado por SISTEMAS NO fue solicitado posteriormente a travs de su reconvencin.

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ser resuelto por rbitro nico y para tal efecto fue designado el Dr. Jos Zegarra
Pinto.

e) Por Comunicacin del Centro de Arbitraje del 14 de agosto de 2007, se le inform

al Dr. Jos Zegarra Pinto su designacin como rbitro nico en el presente proceso
arbitral, quien acept la designacin por escrito de 17 de agosto de 2007.

II.2.2. DEMANDA ARBITRAL Y DISCUSIN SOBRE ARBITRAJE DE DERECHO O

ARBITRAJE DE CONCIENCIA

f) El 05 de setiembre de 2007, se emiti Acta de Instalacin de Tribunal Arbitral, por

la cual se concedi plazo a las partes para que manifiesten su posicin sobre el
tipo de arbitraje (de conciencia o de derecho), as como para la presentacin de la
demanda.

Por un lado, por escrito del 11 de setiembre de 2007, BIOTCNICA indic que el
arbitraje deba ser de derecho. En su razonamiento, no tiene sentido que se aplique
al presente caso el Reglamento Procesal de Arbitraje de 2004, vigente a la fecha
de celebracin del CONTRATO, toda vez que en ese momento no exista
controversia que someter a arbitraje. Por ello, se debera aplicar dicho Reglamento
que es vigente al momento de la controversia.

Por otro lado, por escrito del 12 de setiembre de 2007, SISTEMAS seal que el
arbitraje deba ser de conciencia. Seal que debe aplicarse el Reglamento
Procesal de Arbitraje de 2004, vigente a la fecha de celebracin del CONTRATO, el
que se habra integrado al CONTRATO a travs de la Clusula Vigsimo Cuarta. Es
as pues las partes no podran haber convenido la clusula arbitral sobre la base
de una norma inexistente al momento de celebrar el CONTRATO, tal como fue el
Reglamento actual para el 2007.

g) El 19 de setiembre de 2007, BIOTCNICA present demanda arbitral contra

SISTEMAS, cuyo petitorio consisti en:

1. Pago de $134,050.00 (Ciento Treinta y Cuatro Mil Cincuenta y 00/100 Dlares

Americanos) por concepto de (i) indemnizacin por penalidad contractual, (ii)
penalidad por demora en el pago de cuotas atrasadas (CUOTAS 34 y 35), (iii)
intereses bancarios pactados, (iv) indemnizacin por el uso indebido de
equipos mdicos desde la fecha de resolucin del CONTRATO hasta la fecha, y
(v) por gastos en el traslado de equipos ms incrementos diarios;
2. Entrega de equipos mdicos, debiendo SISTEMAS asumir costos de
desinstalacin y traslados; y,
3. Pago de costas y costos.

BIOTCNICA aleg que por Carta Notarial notificada a SISTEMAS el 09 de marzo

de 2007 se resolvi el CONTRATO de pleno derecho, toda vez que se incumpli
con el pago de dos (02) cuotas, lo que es causal establecida en la Clusula Dcimo
Octava del CONTRATO. En consecuencia, SISTEMAS debe pagar los conceptos
referidos, tal como refiere la Clusula Dcimo Sptima del CONTRATO. Seala,
adems, que SISTEMAS ha vulnerado la buena fe en la ejecucin del CONTRATO
al no haber cumplido con el pago de las CUOTAS 34 y 35.

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h) Por Resolucin No. 01 del 27 de setiembre de 2007, se dispuso que el arbitraje

sera de conciencia, toda vez que cuando se suscribi el CONTRATO (y con ello el
convenio arbitral) se integr el Reglamento vigente en ese momento (Reglamento
Procesal de Arbitraje de 2004). En ese sentido, el artculo 12 de dicho Reglamento
seala que ante la falta de pacto entre las partes, tal como ocurre en el presente
caso, el arbitraje sera de conciencia.

II.2.3. CONTESTACIN DE DEMANDA Y RECONVENCIN

i) El 12 de octubre de 2007, SISTEMAS present su contestacin de demanda, donde

solicit que la demanda sea declarada improcedente o infundada.

Bsicamente, la contestacin de SISTEMAS consisti en las siguientes razones:

i) SISTEMAS consider que por Carta Notarial enviada por BIOTCNICA el 09

de marzo de 2016 no se resolvi el CONTRATO por el supuesto
incumplimiento de las CUOTAS 34 y 35, toda vez que por causa imputable
exclusivamente a BIOTCNICA fue ella quien no se acerc al domicilio de
SISTEMAS a cobrarlas.
ii) Por un lado, SISTEMAS seal que el cheque por el pago de la CUOTA 34 se
encontraba dos (02) das antes de su vencimiento puesto a disposicin de
BIOTCNICA en el domicilio de SISTEMAS. Por otro lado, reconoce que el
pago de la CUOTA 35 se realiz de manera tarda.
iii) Llama la atencin que BIOTCNICA no haya acudido a cobrar las CUOTAS
34 y 35 cuando desde el inicio de la ejecucin del CONTRATO fue a su
domicilio a cobrar las 33 primeras cuotas. En ese sentido, BIOTCNICA no
hizo los actos necesarios para ejecutar la obligacin de pago de las CUOTAS
34 y 35.
iv) El 28 de marzo de 2007, el pago de la CUOTA 36 se encontraba a disposicin
de BIOTCNICA. Y la CUOTA 37 se deba pagar a la firma de la Escritura
Pblica de cancelacin de precio de venta, de conformidad con la Clusula
Quinta del CONTRATO, lo cual jams se efectu por lo que dicho pago resulta
hasta la actualidad inexigible por exclusiva responsabilidad de BIOTCNICA.
v) Por ello, en el entendido de que no se ha incumplido con el pago de dos (02)
cuotas de conformidad con la Clusula Dcimo Sptima del CONTRATO, no
se debe pagar penalidades, intereses, gastos por desmontaje y reinstalacin
de los equipos mdicos.
vi) Asimismo, es falso que SISTEMAS se encuentre explotando los equipos
mdicos sin tener derecho para ello, toda vez que al no haber incumplido
con el pago de dos (02) cuotas, no cabe la resolucin del CONTRATO, por lo
que no es exigible la devolucin de los equipos mdicos a BIOTCNICA, ni
que tenga que pagar su alquiler a ttulo de indemnizacin.

Sobre la base de ello, SISTEMAS considera que la demanda debe ser declarada
IMPROCEDENTE, toda vez que BIOTCNICA realiz en su demanda dos (02)
pedidos concretos con sustentos distintos: uno relativo a penalidades, intereses y
gastos; y, otro referido a una indemnizacin. El pedido indemnizatorio supone que
se verifique el dao, materia distinta a la de obligacin de dar suma de dinero. De
esta manera, BIOTCNICA debi haber acumulado sus pretensiones de manera
autnoma.

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Ahora bien, SISTEMAS consider que la demanda debe ser declarada INFUNDADA,
toda vez que:

i) Ante la falta de pacto de lugar de pago en el CONTRATO, se aplica el

artculo 1238 del Cdigo Civil, por lo que los pagos de las cuotas de los
equipos mdicos deban realizarse en el domicilio de SISTEMAS (domicilio
del deudor).
ii) BIOTCNICA actu de manera desleal al no recoger el pago de la CUOTA
34, dndole la posibilidad de dar por resuelto el vnculo. Por tanto, se
demuestra as que la resolucin contractual se origin por el nimo de
lucro de BIOTCNICA al querer frustrar el pago de la CUOTA 34.

j) En esa misma fecha, SISTEMAS present reconvencin contra BIOTCNICA cuyo

petitorio fue:

1. Petitorio Principal: declarar que el CONTRATO no ha sido vlidamente resuelto

o en todo caso que la resolucin no surte efectos y por tanto se declare que el
CONTRATO se mantiene vigente y produce todos sus efectos jurdicos.
Accesoriamente, se pidi que se condene a BIOTCNICA a imputar a titulo de
pago de las CUOTAS 34 y 35 el pago que SISTEMAS efectu el 12 de marzo
de 2007.
2. Petitorio Condicional al Petitorio Principal: al ser el CONTRATO vlido y vigente,
se declare que SISTEMAS no incumpli con el pago de la CUOTA 36 porque se
puso a disposicin de BIOTCNICA oportunamente. Accesoriamente se pidi:
(i) que se condene a BIOTCNICA a recibir el pago de la CUOTA 36, y (ii) a
otorgarle a SISTEMAS la Escritura Pblica de Cancelacin de Precio de Venta
y a recibir el pago de CUOTA 37.

Los fundamentos de la reconvencin se sustentaron bsicamente en los de la

contestacin. Reiter que BIOTCNICA ha pretendido crear un escenario de
aparente incumplimiento contractual por parte de SISTEMAS a fin de generarse un
mayor beneficio econmico. Esper que BIOTCNICA se acerque a su domicilio
para el cobro de las CUOTAS 34 y 35 pero como ello no ocurra decidi acercarse
al domicilio de BIOTCNICA a cancelarlas. Reforz su posicin con los siguientes
fundamentos:

i) Las partes no estipularon lugar de pago, por lo que se aplica de manera

supletoria el artculo 1338 del Cdigo Civil. Por ello, no es posible afirmar que
SISTEMAS incumpli el CONTRATO, toda vez que el pago de la CUOTA 34 se
puso a disposicin de BIOTCNICA incluso dos das antes de su vencimiento.
Cabe considerar que el pago de las 33 primeras cuotas fueron cobradas por
BIOTCNICA en el domicilio de SISTEMAS sin mayor problema.
ii) BIOTCNICA ha incurrido en mora del acreedor al no permitir que SISTEMAS
le pague como normalmente lo haca, configurndose un supuesto de
liberacin de la obligacin de pago por parte del deudor al no haber colaborado
el acreedor en el cumplimiento del CONTRATO.
iii) BIOTCNICA incurre en abuso del derecho al exigir el pago de cuotas que
finalmente fueron pagadas. Ahora bien, ella pretende imputarlas a los pagos
de penalidades de conformidad con la Clusula Dcimo Sptima del
CONTRATO.

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k) El 07 de noviembre de 2007, BIOTCNICA present contestacin a la reconvencin

interpuesta por SISTEMAS, sealando que la Clusula Quinta del CONTRATO
estableci de manera expresa que los pagos de las cuotas deban realizarse a
travs de (i) Cheque de Gerencia, o mediante (ii) depsito en la cuenta bancaria
de BIOTCNICA. Adems se prescribi que no se requera intimacin para el pago.

Aparte de ello, BIOTCNICA afirm que SISTEMAS haba incurrido en diversos

incumplimientos durante la ejecucin del CONTRATO. A saber:

i) En relacin al mantenimiento de los equipos al que estaba obligada

SISTEMAS mediante el CONTRATO: SISTEMAS solo habra contratado el
mantenimiento de los equipos del 7 de diciembre de 2004 hasta el 7 de
diciembre de 2005, y no por todo plazo de ejecucin del CONTRATO.
ii) En relacin al pago de las cuotas: SISTEMAS habra incumplido el pago de
varias cuotas (de la CUOTA 23 a la 30, segn la muestra que presenta
BIOTCNICA), ya que los cheques (simples) que emitieron fueron girados
varios das despus del 28, adems de que no eran Cheques de Gerencia
ni depsitos en la cuenta de BIOTCNICA.

Ahora, al respecto del cheque anulado que SISTEMAS seal en su contestacin

de demanda (por el cual supuestamente haba puesto a disposicin el pago de la
CUOTA 34):

i) Es un cheque simple y no de gerencia como lo exiga el CONTRATO,

adems de que est anulado y ni siquiera fue adjuntado en su
contestacin.
ii) SISTEMAS no puede probar que BIOTCNICA tena conocimiento de que
el cheque del Banco de Crdito del Per (BCP) estuvo a su disposicin.
iii) Llama la atencin que, a pesar de tener todo supuestamente listo, no haya
podido pagarle a BIOTCNICA, ya que tena sus nmeros de cuentas
bancarias.
iv) Adems, si el cheque hubiera sido verdadero, nada le costaba a SISTEMAS
llevarlo al Banco y certificarlo en virtud del Artculo 192 inciso 1 de la Ley
de Ttulos Valores, a fin de que el Banco adquiera responsabilidad solidaria,
u ofrecerlo extrajudicialmente de conformidad con los artculos 1251 y
1252 del Cdigo Civil.

BIOTCNICA seal que es falso que SISTEMAS haya pagado la CUOTA 35 el 02

de marzo (el plazo de pago era el 28 de febrero), cuando para la fecha de supuesta
resolucin del CONTRATO (09 de marzo de 2007) an se encontraba impaga.

Por ltimo, BIOTCNICA ofreci la exhibicin de: 1) Cheque de Banco de Crdito

del Per (BCP) No. 0000022-4 de fecha 26 de enero que tiene sello de anulado y
que obra en poder de SISTEMAS que acreditara la puesta a disposicin del pago
de la CUOTA 34; y, 2) Informes Financieros con firma de contador respecto de los
ingresos reportados a SISTEMAS y a la CLNICA por la utilizacin de los equipos
mdicos, desde la fecha de supuesta resolucin del CONTRATO (09 de marzo de
2007) (en adelante, Informes Financieros).

II.2.4. CUESTIN PROBATORIA (OPOSICIN), DECLARACIN ASIMILADA Y

PERICIA

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l) El 26 de noviembre de 2007, SISTEMAS present cuestin probatoria de oposicin

a la exhibicin de Informes Financieros. Consider que es impertinente para
resolver el objeto de la reconvencin, porque la acreditacin del referido ingreso
no tendra ninguna relacin con los hechos que se discuten en la reconvencin.

m) El 11 de diciembre de 2007, BIOTCNICA absolvi el escrito de SISTEMAS,

sealando que los Informes Financieros seran tiles para que se forme criterio
respecto del beneficio de SISTEMAS por el uso de los equipos mdicos, como
parmetro econmico para cuantificar la indemnizacin.

n) Por Resolucin No. 11 del 09 de enero de 2008, se declar inadmisible la cuestin

probatoria interpuesta por SISTEMAS, por no haberse ofrecido medio probatorio
que sustente su oposicin, con lo que no se cumpliran los requisitos legales para
oposicin del segundo prrafo del artculo 301 del Cdigo Procesal Civil.

o) El 06 de febrero de 2008, mediante la Audiencia de Conciliacin y Fijacin de

Puntos Controvertidos, la cual consta en Acta, no se lleg a Acuerdo Conciliatorio,
se sane el proceso, se fijaron los puntos controvertidos de la demanda y de la
reconvencin, y se admitieron los medios probatorios de las partes y la exhibicin
del original del cheque del Banco de Crdito del Per (BCP) No. 0000022-4 de
fecha 26 de enero de 2007 y que tiene sello anulado (el cual acreditara la puesta
a disposicin del pago de la CUOTA 34).

Asimismo, se declar improcedente el medio probatorio ofrecido por BIOTCNICA

sobre exhibicin de Informes Financieros, por no guardar relacin con los puntos
controvertidos.

p) El 08 de febrero de 2008, SISTEMAS present escrito por el cual seal que deba
reconocer como declaracin asimilada4 el hecho de que BIOTCNICA haya
admitido que el lugar de pago de las cuotas era el domicilio de SISTEMAS. Indic
que, de acuerdo al artculo 221 del Cdigo Procesal Civil, ese tipo de declaraciones
deben ser valoradas como medio de prueba al momento de resolver.

Adems, SISTEMAS cumpli con exhibir el cheque del Banco de Crdito del Per
(BCP) No. 0000022-4 de fecha 26 de enero de 2007 y que tiene sello anulado
(cheque que acreditara la puesta a disposicin del pago de la CUOTA 34).

q) El 20 de febrero de 2008, BIOTCNICA pidi prueba pericial a fin de determinar el

monto de alquiler mensual de los equipos mdicos, para saber cuantificar la
indemnizacin. Adems, dijo que si es que el dao no puede ser probado ste debe
ser fijado de acuerdo con valorizacin equitativa, a efectos de establecer el monto
indemnizatorio, de conformidad con el artculo 1322 del Cdigo Civil.

r) Por Resolucin No. 18 del 11 de marzo de 2008, se declar improcedente la pericia

solicitada por BIOTCNICA, toda vez que la prueba de oficio no busca sustituir la
actividad probatoria de las partes, como estara ocurriendo en este caso.

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SISTEMAS aleg que en la Audiencia de Conciliacin y Fijacin de Puntos Controvertidos el representante de BIOTCNICA
habra afirmado en una conversacin que ellos siempre iban a recoger los cheques en las oficinas del deudor (SISTEMAS).

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s) El 18 de marzo de 2008, SISTEMAS present escrito de alegatos. Los puntos ms

relevantes de su escrito refieren:

i) Reiter la improcedencia de la demanda, toda vez que ella incluira un pedido

de obligacin de dar suma de dinero que a su vez abarca dos pedidos
autnomos: uno derivado de penalidades e intereses, y otro sobre
indemnizacin, cuya fuente no es el CONTRATO. En ese sentido, BIOTCNICA
estara exigiendo un pronunciamiento nico, a pesar de reclamar dos
conceptos que no provienen del mismo ttulo.
ii) Al respecto del supuesto retraso en el pago de las CUOTAS 1 A LA 33, aduce
que BIOTCNICA no habra precisado cules son exactamente las cuotas
pagadas con retraso.
iii) Sobre la supuesta falta de mantenimiento de equipos, la CLNICA habra
contratado con Servilecta S.R.L. antes de la entrada en vigencia del
CONTRATO por un periodo de doce (12) meses para el mantenimiento de los
equipos, tal como se acredita con el Contrato No. 004-04-STTT suscrito el 04
de diciembre de 2004. En ese sentido, los equipos mdicos, se encontraron en
todo momento operativos.
iv) BIOTCNICA no puede desconocer que SISTEMAS contrat con Latina
Seguros la pliza de seguro y que al momento de la supuesta resolucin de
CONTRATO dicha pliza cubierta por Rmac Seguros estaba vigente y
debidamente endosada a favor de BIOTCNICA, tal como se acredita en el
Anexo 3-000 de la contestacin de demanda.

SISTEMAS dej en claro que no habra incumplido con pago de las CUOTAS 34 y
35. La CUOTA 34 se habra puesto a disposicin de manera oportunidad a
BIOTCNICA y la CUOTA 35 se habra cancelado tardamente, por lo cual no se
configura resolucin de pleno derecho porque no se dej de pagar dos cuotas
consecutivas.

Ahora bien, sobre la reconvencin que present, SISTEMAS resalt que el presente
caso es uno de mora del acreedor porque BIOTCNICA no colabor con recibir el
pago de la CUOTA 34, vulnerando la buena fe y forzando una supuesta resolucin
de pleno derecho.

Adems, seal que se configurara abuso del derecho, porque BIOTCNICA invoc
la resolucin contractual cuando ya se haba cancelado el 89% del precio de venta
de los equipos mdicos, pretendiendo aplicar clusulas leoninas. Adems,
BIOTCNICA pretende alquilar los equipos mdicos manteniendo la propiedad,
buscando as un beneficio adicional.

t) El 28 de marzo de 2008, BIOTCNICA present su escrito de alegatos, donde

enfatiz en lo siguiente:

i) En el proceso, no se ha ofrecido prueba alguna que demuestre o evidencie

indicio de que BIOTCNICA no haya querido recibir el pago de las cuotas.

ii) Sobre la buena fe de BIOTCNICA:

BIOTCNICA pudo dar por resuelto el CONTRATO al vencimiento de la segunda
cuota el 28 de febrero de 2007 (CUOTA 35), pero se insisti telefnicamente
hasta el 05 de marzo de 2007 en que envi Carta Notarial a SISTEMAS (a
pesar de que no era necesaria intimacin segn CONTRATO).

10
GMDM

iii) Sobre la mala fe de SISTEMAS:

SISTEMAS habra incumplido el CONTRATO porque: 1) no cumpli con
contratar el mantenimiento integral de los equipos mdicos durante ejecucin
de CONTRATO, 2) no cumpli con contratar seguro y endosarlo a favor de
BIOTCNICA desde el 12 de abril de 2006 y ahora los equipos mdicos estaran
desprotegidos, y 3) SISTEMAS no se ha atrasado nicamente en el pago de
dos (02) cuotas, sino que al menos habra incumplido 28 veces y BIOTCNICA
solo ha denunciado dos de ellas (al tomar al azar bloque de 8 de 33 cuotas
pactadas, todas detectaban mora por parte de SISTEMAS).

iv) SISTEMAS no ha podido demostrar cumplimiento de todas sus obligaciones en

especial las de pago de las CUOTAS 34 y 35:
- Primero, nunca se prob en el proceso la puesta a disposicin a favor de
BIOTCNICA del cheque de fecha 26 de enero de 2007 (por el cual se
pagara la CUOTA 34) en las oficinas de SISTEMAS.
- Segundo, el referido cheque no era de gerencia como dispona el
CONTRATO y tena sello de anulado, sin valor legal ni poder cancelatorio,
por lo que no poda ser cobrado en el Banco. SISTEMAS seala falsamente
que BIOTCNICA conoca el cheque, pero no puede probar ello.
- No haba voluntad de pago de parte de SISTEMAS, pues si fuera as hubiera
depositado cheque en cuenta de BIOTCNICA, gestionarlo como cheque
de gerencia o certificarlo de acuerdo al Artculo 192 inciso 1 de la Ley de
Ttulos Valores, de tal modo que el Banco adquira responsabilidad
solidaria.

v) El pedido de indemnizacin de BIOTCNICA emana de un sentido de equidad,

porque sera injusto que la explotacin comercial de los equipos mdicos de
SISTEMAS no genere a BIOTCNICA algn beneficio.

vi) Cabe resaltar que si BIOTCNICA fue a recoger los cheques de los pagos de
las cuotas de los equipos mdicos al domicilio de SISTEMAS era porque
simplemente no pagaba. Ello no implica modificacin tcita del CONTRATO,
pues lejos de pagar de la forma y plazo previsto en el CONTRATO, contra
nuestra voluntad nos vimos obligados a ir a su domicilio.

u) El 09 de abril de 2008, SISTEMAS present escrito adicional de sumilla Se solicita

tener presente donde destac lo siguiente:

i) En el presente caso se debe evaluar la conducta de las partes en relacin al

lugar de pago, el medio de pago empleado y los actos de colaboracin
normalmente desarrollados por el deudor para pagar al acreedor.
ii) Es absurdo que se traslade a SISTEMAS la carga de probar de que BIOTCNICA
no se acerc a cobrar cuando es suficiente demostrar que el cheque
correspondiente a la CUOTA 34 estuvo emitido oportunamente.
iii) El argumento esgrimido por BIOTCNICA relacionado a equidad no es
suficiente para demostrar el dao ni para cuantificarlo. Es claro que
BIOTCNICA tiene problemas para probar el dao y su valor, pues por ello
ofreci como prueba la exhibicin de los Estados Financieros de SISTEMAS y
la CLNICA pero fue declarado improcedente.

11
GMDM

v) Por Acta de Audiencia de Informe Oral del 18 de abril de 2008, se fijaron treinta
(30) das para emisin de Laudo Arbitral.

w) El 26 de mayo de 2006, se emiti Resolucin No. 22, por la cual se prorrog laudar
en treinta (30) das adicionales.

x) El 03 de julio de 2008, BIOTCNICA present escrito de alegatos, donde indic lo

siguiente:

i) SISTEMAS no ha demostrado que hemos ido a su domicilio ni que el cheque

de la CUOTA 34 siempre ha estado a disposicin de BIOTCNICA, inclusive con
el sello anulado.
ii) La emisin de un cheque no es suficiente para acreditar que se cumplen con
las obligaciones. Es un argumento desesperado porque cualquiera podra
emitir un cheque en el momento que quiera, porque uno es dueo de la
chequera.
iii) Por Clusula Quinta del CONTRATO ya se haba previsto la forma de pago
(cheque de gerencia o mediante depsito en cuenta de BIOTCNICA). Por ello,
no es un vaco legal la forma de pago como dice SISTEMAS.
iv) Es cierto que el monto de indemnizacin puede ser difcil de cuantificar, pero
por ello precisamente se pide que se valorice equitativamente, conforme al
Artculo 1332 del Cdigo Civil.

II.2.5. LAUDO ARBITRAL Y SOLICITUD DE INTEGRACIN DE LAUDO

y) El 14 de julio de 2008, y luego de los alegatos presentados por las partes, los
cuales reafirmaban su posicin, el rbitro expidi Laudo, el cual resolvi lo
siguiente:

1. Declar FUNDADA en parte la demanda, por lo que SISTEMAS deber pagar a

BIOTCNICA la suma de $ 34,779 por (i) indemnizacin por penalidad
contractual, (ii) penalidad por demora en el pago de las cuotas atrasadas, (iii)
intereses bancarios pactados, y (iv) gastos por desinstalacin y traslado de
equipos;
2. Declar INFUNDADAS las pretensiones de la reconvencin;
3. Orden a SISTEMAS asumir la totalidad de costas y costos del proceso;
4. Declar INFUNDADO el extremo del ofrecimiento de BIOTCNICA del contrato
de arrendamiento de los equipos mdicos, al considerar que es una oferta y
que considerar ello para la indemnizacin sera arbitrario; y,
5. Declar que el CONTRATO ha sido vlidamente resuelto, por lo que SISTEMAS
debe entregar inmediatamente los equipos.

Los fundamentos ms importantes del Laudo fueron:

1. SISTEMAS actu de mala fe durante la ejecucin del CONTRATO, porque:

No es razonable que, si SISTEMAS tena el pago de la CUOTA 34 desde el
26 de enero de 2007, no pagara inmediatamente a BIOTCNICA al haberle
llegado la Carta Notarial del 05 de marzo de 2007, donde se le exiga el
pago.
Luego, SISTEMAS respondi la referida Carta Notarial luego de once (11)
das, limitndose a decir que el pago se haca en sus oficinas. Con todo

12
GMDM

ello se demostrara que SISTEMAS obr de mala fe, de acuerdo al artculo

1362 del Cdigo Civil.

2. La resolucin del CONTRATO por parte de BIOTCNICA fue vlida, porque:

Hay reconocimiento expreso de SISTEMAS de que pag tarde la CUOTA
35. Adems, SISTEMAS efectu varios pagos con retraso entre enero del
2006 y enero del 2007, por lo que el CONTRATO pudo ser resuelto antes.
Adems, considerando el cronograma de pagos y la Clusula Quinta del
CONTRATO, se concluy que BIOTCNICA pudo comunicar antes a
SISTEMAS sobre la resolucin del CONTRATO, incluso anteriormente a la
primera Carta Notarial del 05 de marzo de 2007.

3. El pacto sobre modalidad de pago en el CONTRATO permiti que SISTEMAS

pueda pagar a BIOTCNICA sin tener que ella acudir a sus oficinas:
No es relevante la regla supletoria de lugar de pago del artculo 1238 del
Cdigo Civil porque el CONTRATO hizo referencia a otra modalidad de pago
como es el depsito en las cuentas bancarias de BIOTCNICA. As, los
pagos podan realizarse inclusive a desde China.
SISTEMAS no ha negado en ningn momento que BIOTCNICA le entreg
los nmeros de sus cuentas bancarias para el depsito de los pagos de las
cuotas.

4. No hay pruebas de que SISTEMAS haya girado cheque a favor de BIOTCNICA

y lo haya puesto a su disposicin, adems de que sera un cheque simple y no
de gerencia, como dispuso el CONTRATO.

5. Se desestim la teora de los actos propios referida por SISTEMAS en sus

alegatos (por la cual aleg que BIOTCNICA debi seguir acercndose al
domicilio de SISTEMAS para el pago de cuotas como desde un inicio), porque:
No cabe basarse en ella porque para que se configuren actos propios debe
demostrarse incompatibilidad entre dos comportamientos, los cuales no se
evidencian en el caso, adems de que presume una actuacin de las partes
acorde a la buena fe, conducta que no ha presentado SISTEMAS.

6. No es posible asignar indemnizacin a favor de BIOTCNICA, toda vez que no

se ha acreditado el dao:
Por ello, es amparable parcialmente la pretensin econmica de
BIOTCNICA.

z) Por escritos del 21 y 23 de julio de 2008, SISTEMAS present su solicitud de

integracin de Laudo y ampliacin de solicitud de integracin de Laudo,
respectivamente.

A travs del primer escrito, SISTEMAS solicit que el rbitro se pronuncie sobre la
pretensin de ineficacia de la resolucin contractual que aleg en su reconvencin,
toda vez que el Laudo asumi que dicha pretensin se sustentaba en los mismos
argumentos sobre la pretensin de validez de resolucin de CONTRATO. Adems,
el Laudo no dice nada sobre que el CONTRATO habra sido resuelto de manera
abusiva. Asimismo, SISTEMAS pidi al rbitro que disponga el reembolso de lo que
pag a BIOTCNICA durante la ejecucin del CONTRATO, dado que ya no habra
justificacin legal para que BIOTCNICA haya recibido los pagos, toda vez que el

13
GMDM

CONTRATO ha sido vlidamente resuelto. Si no fuera as, se estara tutelando el

enriquecimiento indebido de BIOTCNICA.

aa) Por Resolucin No. 28 del 20 de agosto de 2008, el Tribunal Arbitral emiti
pronunciamiento sobre los pedidos de integracin de SISTEMAS:

El pedido de integracin sobre que el Laudo no se habra pronunciado sobre

la pretensin de ineficacia de la resolucin contractual fue declarado
INFUNDADO, toda vez que al haberse declarado que el CONTRATO fue
resuelto vlidamente por la demandante, como consecuencia, las
pretensiones de la reconvencin son infundadas por congruencia.
El pedido de integracin sobre restitucin de lo pagado a favor de
SISTEMAS fue declarado INFUNDADO. Las razones de ello son:
o Primero, el artculo 1563 del Cdigo Civil seala que la restitucin
de prestaciones es efecto de la resolucin contractual, pero est
sujeta a pacto en contrario.
o En este caso, a partir de la Clusula Dcimo Sptima del
CONTRATO es clara la intencin de que BIOTCNICA retenga para
s las cuotas pagadas a su favor tras la resolucin del CONTRATO,
por lo que las partes habran pactado en contra del artculo 1563
del Cdigo Civil, lo que se integra al Laudo.

II.2.6. SOLICITUD DE MEDIDA CAUTELAR DE EMBARGO EN FORMA DE

RETENCIN

bb) El 26 de agosto de 2008, BIOTNICA solicit medida cautelar de embargo de forma

de retencin en las cuentas bancarias que SISTEMAS pueda tener en el Banco de
Crdito del Per (BCP) y Banco Continental (BBVA) hasta por la suma de $
74,509.52 (Setenta y Cuatro Mil Quinientos Nueve y 52/100 Dlares Americanos)
o su equivalente en moneda nacional.

Asimismo, solicit medida cautelar de no innovar a fin de que se apersone al

domicilio de SISTEMAS y se disponga la inmovilizacin de los equipos mdicos,
sean numerados. Del mismo modo, solicit que perito realice examen del estado
y valor actualizado de los equipos mdicos.

cc) Por Resolucin No. 29 del 03 de setiembre de 2008, se indic que ya ha vencido
todo plazo para interponer cualquier recurso, por lo cual ha quedado consentido el
Laudo. Y sobre la medida cautelar solicitada por BIOTCNICA, dicho pedido deber
ser requerido en va de ejecucin de Laudo.

III. IDENTIFICACIN Y SOLUCIN DE LOS PRINCIPALES PROBLEMAS

JURDICOS DEL EXPEDIENTE.-

III.1. Determinar cul era el Reglamento Procesal de Arbitraje de la Cmara de

Comercio aplicable al arbitraje que se desarrolla en el Expediente (el del
2004 o el del 2007?). Y sobre la base de ello, definir:
a. Deba ser arbitraje de derecho o de conciencia?
b. Deba ser rbitro nico o Tribunal Arbitral?

14
GMDM

Es preciso atender a la clusula arbitral pactada por las partes en el CONTRATO.

Veamos la Clusula Vigsimo Cuarta:

"Vigsimo Cuarto
Todas las desavenencias o controversias que pudieran derivarse de este
contrato, incluidas las que se refieren a su nulidad o invalidez, sern resueltas
mediante laudo definitivo e inapelable de conformidad con los Reglamentos
del Centro de Conciliacin y Arbitraje Nacional e Internacional de la
Cmara de Comercio de Lima, a cuyas normas y administracin las
partes se someten en forma incondicional, declarando conocerlas y
aceptarlas en su integridad. (Resaltado agregado)

Como se aprecia de la clusula arbitral, las disputas que se generen a partir del
CONTRATO, sern resueltas mediante arbitraje en la Cmara de Comercio de
Lima, integrndose a sus Reglamentos.

La integracin a los reglamentos explica que la Cmara de Comercio de Lima bien

puede modificar y/o derogar su reglamento procesal de arbitraje en el tiempo, y
las partes se sometern al reglamento que sea aplicable, de conformidad con las
reglas que se explican a continuacin.

Pues bien, la importancia de establecer cul es el Reglamento Procesal de Arbitraje

aplicable al presente caso radica en que, sobre dicha base, en consecuencia, se
tendr certeza del nmero de rbitros y el tipo de arbitraje.

La posicin de SISTEMAS era que deba ser aplicable el Reglamento Procesal de

Arbitraje de 2004 por ser vigente a la fecha de celebracin del CONTRATO (14 de
abril de 2004), mientras que la posicin de BIOTCNICA era que el Reglamento
Procesal de Arbitraje de 2007 deba ser aplicable al arbitraje por ser vigente al
momento de la controversia (Solicitud de Arbitraje de fecha 15 de junio de 2007).

Pues bien, veamos las disposiciones relativas al mbito de aplicacin de cada uno
de los Reglamentos de Arbitraje. Por un lado, el Reglamento Procesal de Arbitraje
del 2004, indica en su artculo 2:

"mbito de aplicacin del Reglamento

Artculo 2.- El presente Reglamento se aplicar a todos aquellos casos,
cuyos procesos arbitrales se inicien a partir del 2 de enero de 2004, en
los que las partes hayan acordado o acuerden someter sus controversias
presentes o futuras al arbitraje administrado por el Centro o hayan incorporado
o incorporen en su contrato la clusula modelo de arbitraje del Centro o se
hayan sometido a los Reglamentos del Centro.(Resaltado agregado)

Por otro lado, el Reglamento Procesal de Arbitraje del 2007 refiere en su artculo
2 lo siguiente:

"mbito de aplicacin del Reglamento

Artculo 2.- El presente Reglamento se aplicar a todos aquellos casos,
cuyos procesos arbitrales se inicien a partir del 1 de enero de 2007, en
los que las partes hayan acordado o acuerden someter sus controversias
presentes o futuras al arbitraje administrado por el Centro o hayan incorporado
o incorporen en su contrato la clusula modelo de arbitraje del Centro o se
hayan sometido a los Reglamentos del Centro.(Resaltado agregado)

15
GMDM

Por ende, dada la integracin de la Clusula Arbitral a los Reglamentos de

Arbitraje de la Cmara de Comercio de Lima, y dado el tenor de los
respectivos Reglamentos de Arbitraje, ser aplicable al caso el
Reglamento Procesal de Arbitraje que est vigente al momento de la
controversia, el cual es el del 2007, debido a un simple ejercicio de
aplicacin inmediata de la norma.

Ello encuentra sustento en la teora sobre vigencia de normas en el tiempo

aplicable en nuestro ordenamiento jurdico, de conformidad con la Constitucin
Poltica del Per de 1993 (en adelante, la Constitucin). A este efecto, cito el
artculo 103 de la Constitucin:

"Artculo 103.-

Pueden expedirse leyes especiales porque as lo exige la naturaleza de las

cosas, pero no por razn de las diferencias de las personas. La ley, desde su
entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y
situaciones jurdicas existentes y no tiene fuerza ni efectos
retroactivos; salvo, en ambos supuestos, en materia penal cuando favorece
al reo. La ley se deroga slo por otra ley. Tambin queda sin efecto por
sentencia que declara su inconstitucionalidad.

La Constitucin no ampara el abuso del derecho (Resaltado agregado)

De lo anterior, se aprecia que nuestra Constitucin recoge la llamada teora de los

hechos cumplidos o aplicacin inmediata de la norma, en virtud de la cual la ley
es aplicable desde su entrada en vigencia, en adelante, estando los efectos
retroactivos limitados a supuestos especficos. Ello se condice con lo indicado por
el profesor Javier Neves Mujica:

Es propio de todo Estado de Derecho establecer con regla la irretroactividad

de las normas, aunque comnmente se admitan como excepcin su
retroactividad5.

En esa misma lnea, afirma que la teora de los hechos cumplidos plantea que
estamos ante una situacin de irretroactividad cuando la nueva norma pasa a regir
inmediatamente los hechos no cumplidos de las relaciones existentes, a partir de
la oportunidad en que aquella entre en vigencia6, lo que equivale a que rige la
aplicacin inmediata de la norma en nuestro ordenamiento jurdico.

A mayor abundamiento, el profesor Marcial Rubio seala que la teora de los

hechos cumplidos:

() Combina de manera ms acertada la necesidad de vigencia efectiva de las

normas jurdicas, con una medicin ms exacta de los hechos reales del punto
de vista temporal al establecer como punto de referencia el momento en que
la norma nueva entra en vigencia7.

En esa medida, la teora de los hechos cumplidos provee una solucin jurdica y
que ha sido adoptada expresamente en el marco de nuestra Constitucin, en

5
NEVES, Javier. Introduccin al Derecho del Trabajo. Primera Edicin. Lima: Fondo Editorial de la PUCP, 2009, p. 112.
6
dem, p. 114.
7
RUBIO, Marcial. El sistema jurdico. Introduccin al derecho. Dcima Edicin. Lima: Fondo Editorial de la PUCP, 2009, p. 305.

16
GMDM

relacin a la aplicacin de las normas en el tiempo, cuyo valor es que opta por
defender la obligatoriedad de la norma reciente y la atribucin que el Estado tiene
de alterar los mandatos8.

A ella se le contrapone la teora de los derechos adquiridos, la cual est plasmada

en el artculo 103 de la Constitucin de modo excepcional y nicamente aplicable
para los supuestos ah sealados. De ah que se afirme que la retroactividad que
propugna esta teora sea una situacin extraordinaria9

Por lo expuesto, no es posible estimar el fundamento de SISTEMAS por el cual

seal que se debe aplicar el Reglamento Procesal de Arbitraje de 2004 vigente al
momento de la celebracin del CONTRATO. Respaldar ello sera corresponder con
la teora de los derechos adquiridos, la que no es postura adoptada por nuestra
Constitucin.

Dicho Reglamento Procesal de Arbitraje de 2004 fue modificado por el del 2007, y
cuando BIOTCNICA present la solicitud de arbitraje (15 de junio de 2007), ya
se encontraba vigente por aplicacin inmediata el Reglamento Procesal de
Arbitraje de 2007, por lo que es aplicable de conformidad con la teora de los
hechos cumplidos adoptada por la Constitucin.

Grficamente, se sintetiza:

Ms an, al ser el Reglamento Procesal de Arbitraje de 2007 el cuerpo legal que

rige las reglas del arbitraje institucional llevado a cabo en la Cmara de Comercio
de Lima, en aplicacin inmediata de sus propias disposiciones, especialmente del
artculo 2 previamente citado, es claro que ste es el Reglamento Procesal de
Arbitraje aplicable al presente proceso arbitral.

8
Ibdem.
9
NEVES, Mujica. p. Cit. p. 113.

17
GMDM

En consecuencia, al tener certeza jurdica de la aplicacin en este caso del

Reglamento Procesal de Arbitraje del 2007, a continuacin es posible saber sobre
la base de dicha norma las disposiciones aplicables al nmero de rbitros, as como
el tipo de arbitraje.

Sobre el nmero de rbitros que conformara el Tribunal Arbitral:

Por un lado, y en relacin al nmero de rbitros, es de aplicacin el artculo

11 del Reglamento Procesal de Arbitraje de 2007:

Nmero de rbitros
Artculo 11.- El proceso arbitral se desarrolla a cargo del Tribunal Arbitral
integrado por un nmero impar de rbitros.
Cuando las partes no se hayan puesto de acuerdo sobre el nmero
de rbitros, o en caso de duda, el Tribunal Arbitral estar
conformado por rbitro nico.
La designacin de los rbitros se realizar conforme a lo dispuesto en este
Reglamento.(Resaltado agregado)

De lo anterior, el Tribunal Arbitral estar conformado por rbitro nico (y de

conformidad con lo que adujo BIOTCNICA), toda vez que las partes
previamente no se haban puesto de acuerdo en el nmero de rbitros que
conformara el Tribunal Arbitral.

Sobre el tipo de arbitraje (de derecho o de conciencia):

Por otro lado, y respecto del tipo de arbitraje (de derecho o de conciencia), se
aplica el artculo 12 del Reglamento Procesal de Arbitraje de 2007:

Arbitraje de derecho o de conciencia

Artculo 12.- El arbitraje puede ser de derecho o de conciencia. Es de
derecho cuando los rbitros resuelven la materia controvertida con
arreglo al derecho aplicable. Es de conciencia cuando resuelven
conforme a sus conocimientos sobre la materia y su sentido de equidad. La
eleccin de la clase de arbitraje corresponde a las partes. A falta de
acuerdo o en caso de duda, se entender que el arbitraje es de
derecho. Los rbitros tendrn en cuenta, de tratarse de un asunto
comercial, los usos mercantiles aplicables al caso.(Resaltado agregado)

Siendo as, es de aplicacin al caso el arbitraje de derecho (y de conformidad

con lo que dijo BIOTCNICA), toda vez que las partes no haban convenido
previamente el tipo de arbitraje.

Con todo ello, y con arreglo a la aplicacin inmediata de normas en el tiempo,

estoy de acuerdo con la decisin de la Cmara de Comercio sobre el nmero de
rbitros que conformaran el Tribunal Arbitral, concluyendo en que sera rbitro
nico. Ello es as, a pesar de que la Cmara de Comercio concluy ello en supuesta
conformidad con el Reglamento Procesal de Arbitraje de 2004, cuando en realidad
es por imperio del Reglamento Procesal de Arbitraje del 2007.

Cabe mencionar que el Reglamento Procesal de Arbitraje de 2004, al igual que el

del 2007, regulaba que ante la falta de acuerdo en el nmero de rbitros sera

18
GMDM

rbitro nico. No obstante dicha coincidencia en la regulacin en ambos

Reglamentos, es incorrecto que la Cmara de Comercio haya concluido que sea
rbitro nico, pero no de conformidad con el Reglamento Procesal de Arbitraje de
2007, sino en virtud del Reglamento de Arbitraje de 2004 que como se ha
observado no sera la norma aplicable de conformidad con la irretroactividad y
aplicacin inmediata constitucionalmente establecida.

Por otro lado, no concuerdo con la decisin de que el tipo de arbitraje haya sido el
de conciencia en virtud del Reglamento Procesal de Arbitraje del 2004, porque en
aplicacin del Reglamento Procesal de Arbitraje de 2007corresponda que sea de
derecho.

Sobre el tipo de arbitraje, la regulacin en ambos reglamentos era distinta, pues

ante la falta de acuerdo o en caso de duda, el tipo de arbitraje es de conciencia10
conforme al Reglamento Procesal de Arbitraje de 2004, mientras que es de
derecho en el del 2007.

El hecho de haber la Cmara de Comercio optado por un arbitraje de conciencia,

en virtud del Reglamento Procesal de Arbitraje de 2004, y no de acuerdo a la
regulacin del Reglamento Procesal de Arbitraje de 2007, evidencia que
nuevamente no se ha tomado en cuenta la norma constitucional del artculo 103
que regula la aplicacin de las normas en el tiempo.

Un principio relevante en la teora general del Derecho, como es la aplicacin de

las normas en el tiempo, no podra apartado, en razn de una norma que postula
la teora de los derechos adquiridos, adems porque lo discutido no se trata de un
supuesto excepcional para la aplicacin de efectos retroactivos.

A continuacin se presenta un grfico que sintetiza la discusin sobre tipo de

arbitraje y nmero de rbitros que conformaran el Tribunal Arbitral, y lo decidido
por la autoridad arbitral:

III.2. Determinar si el CONTRATO contena pacto expreso sobre lugar de pago

o, si por el contrario, aplicaba la norma supletoria del artculo 1238 del
Cdigo Civil sobre lugar de pago.

10
Arbitraje de derecho o de conciencia
Artculo 12.- El arbitraje puede ser de derecho o de conciencia. Es de derecho cuando los rbitros resuelven la cuestin
controvertido de acuerdo con el derecho aplicable. Es de conciencia cuando resuelven conforme a sus conocimientos y leal
saber y entender. En ambos casos, los rbitros tendrn en cuenta, de tratarse de asuntos de carcter comercial, los usos
mercantiles aplicables al caso.
El arbitraje ser de derecho cuando las partes lo hubieran acordado expresamente.
En caso de duda o en defecto del pacto, el arbitraje ser de conciencia. (Resaltado agregado)

19
GMDM

La Clusula Quinta del CONTRATO, seala a la letra lo siguiente:

QUINTO
()
Los pagos debern hacerse mediante cheque de gerencia bancario a
nombre de EL PROPIETARIO o por depsito en la cuenta que indique EL
PROPIETARIO por escrito, para lo cual EL PROPIETARIO presentar EL
COMPRADOR la factura correspondiente a ms tardar 07 (siete) das
calendarios antes de cada vencimiento. Las partes se acuerdan que la
ltima cuota ser pagada de a la firma de la Escritura Pblica de cancelacin
de precio de venta y por la cual EL PROPIETARIO deja sin efecto la reserva de
propiedad.
() (Resaltado agregado)

De la lectura de la Clusula Quinta, se tiene que el CONTRATO contiene dos (02)

modalidades de pago como son:

i) Cheque de gerencia bancario, girado a nombre de BIOTCNICA, o

ii) Depsito en la cuenta que indique BIOTCNICA por escrito, esto es, una
transferencia bancaria.

Como se puede apreciar, SISTEMAS poda elegir entre esas dos (02) modalidades
de pago. Por la primera, se exiga que sea especficamente mediante cheque de
gerencia girado por SISTEMAS a favor de BIOTCNICA, mientras que por la
segunda, SISTEMAS deba realizar depsito del pago en la cuenta de BIOTCNICA.

A diferencia de la segunda modalidad de pago que nicamente requiere una

transferencia bancaria, la primera modalidad de pago sobre emisin del cheque de
gerencia requiere que ste sea cobrado por BIOTCNICA en un determinado lugar
(lugar de pago).

El lugar de pago es la ubicacin del pago, el cual se refiere a la colocacin del

pago, por decir as, tanto en el tiempo como en el espacio. Es otro requisito
relacionado con la exactitud del pago. En efecto, para que ste sea puntual, fiel y
exacto, es indispensable que se produzca dentro de ciertas y determinadas
condiciones de lugar y tiempo. Ni el deudor puede pagar, ni el acreedor puede
exigir que se le pague donde a cualquiera de ellos se les ocurra ()11.

A nivel contractual, las partes son libres de convenir de acuerdo a sus intereses el
lugar de pago. Ahora, cuando nos encontramos ante una falta de pacto sobre dicho
extremo, se debe aplicar lo dispuesto en el artculo 1238 del Cdigo Civil, el cual
seala:

Artculo 1238.- El pago debe efectuarse en el domicilio del deudor, salvo

estipulacin en contrario, o que ello resulte de la ley, de la naturaleza de la
obligacin o de las circunstancias del caso.
() (Resaltado agregado)

11
MOISSET, Luis y MURO, Manuel. Derecho de obligaciones: con referencias a la doctrina y legislacin peruana. Lima: Gaceta
Jurdica, 2016, p. 332

20
GMDM

Dicha norma seala que el pago debe efectuarse en el domicilio del deudor,
aplicando siempre de manera supletoria a la falta de declaracin de voluntad de
las partes.

En consecuencia, dicha norma debe aplicarse al presente caso respecto de

la primera modalidad de pago del CONTRATO, en tanto que supone el giro
de un cheque de gerencia a favor de BIOTCNICA, pero no seala
expresamente dnde, en cul domicilio, si en el de BIOTCNICA o en el de
SISTEMAS, se debe realizar el pago de cada cuota por los equipos mdicos.

Ello significa si es que el deudor (SISTEMAS) opta por cancelar a travs de dicha
modalidad de pago como siempre lo ha optado SISTEMAS a lo largo de ejecucin
del CONTRATO entonces el acreedor (BIOTCNICA) deber acercarse al domicilio
de su deudor (SISTEMAS) a cobrar cada una de las respectivas cuotas de los
equipos mdicos, esto es, recoger cada uno de los cheques de gerencia antes del
vencimiento del plazo.

Sobre los pagos efectuados por SISTEMAS mediante cheque simple y

no por cheque de gerencia conforme al CONTRATO:

En este punto, y dado que viene a colacin respecto de las modalidades de

pago, cabe anotar que SISTEMAS siempre cancel las cuotas a travs de
cheques simples los cuales eran recogidos por BIOTCNICA en el domicilio de
SISTEMAS.

Nunca lo hizo a travs de cheques de gerencia como sealaba el CONTRATO,

pero a pesar de ello, BIOTCNICA siempre acept dichos cheques simples
cuando los recoga del domicilio de SISTEMAS, en todas las oportunidades (y
a pesar de que muchos de los cheques se giraron fuera del plazo que seala
el Cronograma de Pagos, como ms adelante se ver).

El hecho de que siempre BIOTCNICA haya aceptado que se le pague

mediante cheques simples y no de gerencia evidencia
comportamientos concluyentes de modificacin del CONTRATO en ese
sentido, es decir, se ha modificado tcitamente la primigenia voluntad
plasmada en el CONTRATO de que el pago sea por cheques de
gerencia a que sea realizado mediante cheques simples.

Ello es de conformidad con el artculo 141 del Cdigo Civil, a saber:

Artculo 141.-
La manifestacin de voluntad puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando
se realiza en forma oral o escrita, a travs de cualquier medio directo, manual,
mecnico, electrnico u otro anlogo. Es tcita cuando la voluntad se
infiere indubitablemente de una actitud o de circunstancias de
comportamiento que revelan su existencia.
No puede considerarse que existe manifestacin tcita cuando la ley exige
declaracin expresa o cuando el agente formula reserva o declaracin en
contrario. (Resaltado agregado)

21
GMDM

Normativamente, nuestro ordenamiento concibe la modificacin tcita del

CONTRATO, siempre y cuando la ley no exija una declaracin expresa o va
CONTRATO se haya formulado declaracin que limite ello.

Como en este caso, ni la ley o el propio pacto de las partes lo

restringen, adems de haberse dado comportamientos indubitables
de aceptacin de los cheques simples por parte de BIOTCNICA
cuando SISTEMAS pagaba, en todas las oportunidades, es claro que
sobre dicho extremo ha ocurrido una modificacin del CONTRATO.

Ahora, tampoco se podra afirmar que los constantes pagos tardos por parte
de SISTEMAS configuraran un escenario de modificacin tcita del
CONTRATO, toda vez que los retardos no se realizaron en todas las
oportunidades, de tal manera que no fueron comportamientos indubitables,
sino ms bien actitudes que contravinieron lo pactado en el CONTRATO.

Aclarado ello, cabe afirmar que el comportamiento de BIOTCNICA de acudir al

domicilio de SISTEMAS ha sido conforme a la norma supletoria del artculo 1428
del Cdigo Civil, por lo que concuerdo con lo alegado por SISTEMAS sobre que el
CONTRATO no contena pacto relativo al lugar de pago, pero ello nicamente sobre
la modalidad de pago de cheque de gerencia, ya que la otra modalidad de
transferencia bancaria por su propia naturaleza no requera un lugar propiamente
dicho para el pago.

Por eso, de manera consciente o no de la norma, fue correcto legalmente que

BIOTCNICA acuda a cobrar los cheques simples (que recordemos deban ser de
gerencia, conforme al CONTRATO) al domicilio de SISTEMAS, tal como fue
ocurriendo hasta el cobro de la CUOTA 34.

Por ello, no es cierto que BIOTCNICA afirme que la Clusula Quinta del
CONTRATO tena pactada la forma de pago, por lo que no se aplicaba la norma
supletoria del artculo 1248 del Cdigo Civil. Lo que s es cierto es que dicha
clusula regulaba dos modalidades de pago, siendo que una de ellas (pago de
cheque de gerencia) implicaba por el artculo 1238 del Cdigo Civil que se acuda
al domicilio del deudor, dada la falta de pacto del lugar de pago.

Por ello, no es exacto que el Laudo haya resuelto que no era relevante el lugar
de pago porque el CONTRATO lo estipulaba expresamente, pues ello evidencia
que el Tribunal Arbitral no diferenci que el CONTRATO estipulaba dos (02)
modalidades de pago, siendo que solo una de ellas, la de pago con cheque de
gerencia, requera de un lugar de pago para la cancelacin, por lo que al no ser
pactado en el CONTRATO era natural la aplicacin supletoria del artculo 1248 del
Cdigo Civil.

III.3. Determinar si el CONTRATO fue debidamente resuelto de pleno derecho

por BIOTCNICA.

El CONTRATO es una compraventa con pacto de reserva de propiedad:

22
GMDM

El CONTRATO del caso es uno de compraventa con pacto de reserva de propiedad,

el cual es un pacto vlido que puede integrar el contrato de compraventa, tal como
lo prev el artculo 1583 del Cdigo Civil:

Artculo 1583.- En la compraventa puede pactarse que el vendedor se

reserva la propiedad del bien hasta que se haya pagado todo el precio
o una parte determinada de l, aunque el bien haya sido entregado al
comprador, quien asume el riesgo de su prdida o deterioro desde el momento
de la entrega.
El comprador adquiere automticamente el derecho a la propiedad del bien con
el pago del importe del precio convenido. (Resaltado agregado)

De esta manera, mediante el CONTRATO se pact que SISTEMAS adquirira la

propiedad de los equipos mdicos (los cuales desde ya utilizaba) una vez cumpliera
con pagar totalmente los mismos. Con el pago de la ltima cuota de las treinta y
siete (37) armadas, SISTEMAS adquira automticamente la propiedad de los
equipos mdicos, ejecutndose as totalmente el CONTRATO.

Las obligaciones con clusula resolutoria expresa pactadas en el

CONTRATO:

Pues bien, el CONTRATO estableca una serie de obligaciones por parte de

SISTEMAS, quien en su calidad de deudora de BIOTCNICA deba cumplir, pues
de lo contrario el CONTRATO poda ser resuelto de pleno derecho. Veamos estas
obligaciones que contenan clusula resolutoria expresa:

1) En caso SISTEMAS no cumpla con el deber de informar a BIOTCNICA los

traslados de los equipos mdicos, de conformidad con la Clusula Octava 12
del CONTRATO.

2) En caso SISTEMAS no contrate o renueve las plizas de seguro de los

equipos mdicos, de conformidad con la Clusula Dcimo Sexta del
CONTRATO.

3) En caso SISTEMAS deje de pagar dos (02) mensualidades consecutivas o

alternas de acuerdo al Cronograma de Pagos, de conformidad con la
Clusula Dcimo Octava del CONTRATO.

4) En caso SISTEMAS incumpla con los deberes de no transferir, arrendar,

subarrendar, prendar o ceder en concesin o en cualquier forma los
equipos mdicos, salvo ello sea autorizado, de conformidad con la Clusula
Dcimo Novena del CONTRATO.

5) En caso SISTEMAS disolviera su condicin societaria, dejara de brindar

servicios, si fuere declarada en disolucin y liquidacin definitiva, si fuere

12
OCTAVO
() El COMPRADOR est obligado a informar a EL PROPIETARIO si considera trasladar los equipos materia de este contrato y
deber de coordinar con EL PROPIETARIO para obtener su autorizacin escrita para algn traslado.
() El incumplimiento de esta clusula ser justificacin para que EL PROPIETARIO pueda resolver este contrato en forma
inmediata, que operar de pleno
derecho.

23
GMDM

embargada y por ello deja de brindar servicios, de conformidad con la

Clusula Vigsima del CONTRATO.

Pero adems de ello, estipula que tambin es motivo de resolucin

de pleno derecho si es que SISTEMAS incumple con CUALQUIERA
de las obligaciones que asume en virtud del CONTRATO.

Son muchas las causales de resolucin de pleno derecho prefijadas en el

CONTRATO, pero es preciso atender a la causal contenida en la Clusula Dcimo
Octava, pues en virtud de ella BIOTCNICA comunic a SISTEMAS la resolucin de
pleno derecho del CONTRATO por no pagar dos (02) mensualidades (CUOTAS 34
y 35, aunque tambin seal otros incumplimientos en la demanda arbitral) de
acuerdo al Cronograma de Pagos.

Al respecto de dicha causal, cabe mencionar que en la Clusula Quinta del

CONTRATO las partes convinieron la mora automtica del comprador (SISTEMAS),
en virtud de la cual no ser necesaria intimacin alguna para que cumpla con su
obligacin de pago de cada una de las cuotas de los equipos mdicos.

Las obligaciones con clusula resolutoria expresa del CONTRATO que

supuestamente fueron incumplidas:

Durante el arbitraje que resuelve la demanda de BIOTCNICA y la reconvencin

de SISTEMAS, se ventilaron una serie de supuestos incumplimientos por parte de
SISTEMAS, los cuales justificaran la resolucin de pleno derecho del CONTRATO.

Ello a pesar de que el arbitraje se dio inicio con motivo del incumplimiento de
SISTEMAS del pago de dos (02) cuotas del CONTRATO, las CUOTAS 34 y 35, razn
por la cual BIOTCNICA indic como petitorio el pago de diversos conceptos. Ya
con la reconvencin formulada por SISTEMAS es que el Tribunal Arbitral debe
analizar no nicamente la obligacin de dar suma de dinero pedida por
BIOTCNICA, sino analizar si es que el CONTRATO fuera debidamente resuelto.

Con todo ello, en el arbitraje se discutieron los siguientes incumplimientos del

CONTRATO, en los que habra incurrido SISTEMAS. Analicemos cada uno de ellos:

1. BIOTCNICA aleg que SISTEMAS incumpli con contratar la pliza de

seguro de los equipos mdicos por todo el periodo del CONTRATO y de
endosarlo a su nombre:

Este incumplimiento se encuentra acreditado. SISTEMAS adjunt en su

contestacin de demanda dos (02) plizas de seguro de los equipos mdicos
de cobertura anual (del 12 de abril del 2005 al 12 de abril de 2006 y del 12 de
abril de 2006 al 12 de abril del 2007), lo que ha cubierto los equipos mdicos
hasta el plazo del CONTRATO. Tambin las plizas de seguro han sido
endosadas a favor de BIOTCNICA. Sin embargo, no se aprecia que las plizas
de seguro cubrieran todos los equipos mdicos contratados.

2. BIOTCNICA aleg que SISTEMAS incumpli con comunicar los

mantenimientos de los equipos mdicos en virtud del contrato de
mantenimiento para los mismos:

24
GMDM

Este incumplimiento se encuentra acreditado, nicamente por la falta de

comunicacin de los mantenimientos de los equipos mdicos. Si bien
SISTEMAS adjunt en su contestacin tres (03) contratos de mantenimiento,
el cual fue suscrito por la CLNICA y Servilecta S.R.L y duraron desde
setiembre de 2004 hasta setiembre de 2007, con lo cual no ha habido
irregularidad con los mismos, BIOTCNICA aleg que los mantenimientos no
fueron comunicados, lo que no ha sido refutado en el proceso.

3. BIOTCNICA resolvi el CONTRATO de pleno derecho porque

SISTEMAS habra incumplido con el pago de las CUOTAS 34 y 35 del
CONTRATO:

SISTEMAS acept que pag la CUOTA 35 de modo tardo, pero respecto a la

CUOTA 34 seal que sta fue emitida dentro del plazo (26 de enero de 2007,
dos das antes del vencimiento del plazo) y que la mora sera del acreedor
(BIOTCNICA) al no haber recogido oportunamente el cheque girado por dicho
concepto.

Ahora, de los hechos sabemos que las CUOTAS 34 y 35 fueron canceladas

tardamente por SISTEMAS, siendo estos pagos aceptados por BIOTCNICA
(aunque los imput a penalidades). Ntese que previamente ya haba enviado
comunicacin de resolucin del CONTRATO por la falta de pago de dicho par
de armadas.

A continuacin, me concentrar en analizar conforme a ley el

incumplimiento referido a los pagos tardos de las CUOTAS 34 y 35, as
como de las otras cuotas tardas que fueron sealadas por
BIOTCNICA como justificacin para resolver el CONTRATO.

Aplicacin del artculo 1561 del Cdigo Civil y su contravencin en el

presente caso:

Antes bien, cabe preguntarnos: la Clusula Dcimo Octava del CONTRATO que
habilita la resolucin ante la falta de pago de dos (02) cuotas fue pactada de
conformidad con el Cdigo Civil? Veamos el artculo 1561 del Cdigo Civil:

Artculo 1561.- Cuando el precio debe pagarse por armadas en diversos

plazos, si el comprador deja de pagar tres de ellas, sucesivas o no,
el vendedor puede pedir la resolucin del contrato o exigir al
deudor el inmediato pago del saldo, dndose por vencidas las
cuotas que estuvieren pendientes. (Resaltado agregado)

La norma citada regula los contratos de compraventa: ntese que se encuentra en

la Seccin Segunda del Cdigo Civil de los contratos nominados y particularmente
de la compraventa regulada en el Ttulo I. Asimismo, se aprecia que es una norma
imperativa, con lo que no se podra pactar contra ella (ntese que no contiene la
disposicin salvo pacto en contrario). En ese sentido, es aplicable al CONTRATO.

1. Por un lado, la norma resea que cabe la resolucin de los contratos de

compraventa en caso se incumpla con el pago de tres (03) cuotas, siendo esto
imperativo de la ley. Por ello, la Clusula Dcimo Octava, contraviene dicha norma

25
GMDM

imperativa al postular que se resolvera el CONTRATO ante el incumplimiento del

pago de dos (02) cuotas. Siendo as, el artculo 1561 del Cdigo Civil reemplaza la
Clusula Dcimo Octava del CONTRATO y aplica en su lugar.

Es por eso que la pretendida resolucin de pleno derecho del CONTRATO por
incumplimiento en el pago de dos (02) cuotas no tendra asidero jurdico, pues la
Clusula Dcimo Octava que postula dicha causal en el CONTRATO vulnera el
artculo 1561 del Cdigo Civil. Sin embargo, a lo largo del proceso, se ha
demostrado que SISTEMAS no ha pagado dentro del plazo varias cuotas, las cuales
son definitivamente ms de tres. Veamos cules son:

La informacin graficada ha sido obtenida a partir de los medios probatorios

presentados por SISTEMAS en su contestacin de demanda (facturas y
comprobantes de caja), de los cuales se acredita el incumplimiento extemporneo
en el pago de mucho ms que tres (03) cuotas durante la ejecucin del CONTRATO.

De lo que se aprecia, fueron veinticinco (25) cuotas en las que se ha probado que
cada uno de los respectivos cheques fue girado por SISTEMAS en fecha posterior
a la del vencimiento de cada cuota, con lo que lgicamente BIOTCNICA se hizo
del cobro fuera del plazo, debido a que devino en que recogiera cada cheque y
cobre las cuotas tambin fuera del plazo.

Por tanto, si se aplicara el artculo 1561 del Cdigo Civil en su literalidad el mismo
que reemplaza a lo dispuesto en la Clusula Dcimo Octava - el CONTRATO
entonces podra ser resuelto, considerando el pago extemporneo ms de tres
cuotas, incluyendo los pagos de las CUOTAS 34 y 35 (por las cuales se habra
resuelto el CONTRATO de pleno derecho).

26
GMDM

2. Aclarado lo anterior, cabe prestar atencin a que el artculo 1561 del Cdigo Civil
indica literalmente que ante la falta de pago de tres (03) armadas en el contrato
de compraventa, el vendedor puede optar por cualquier de los dos (02) remedios
indicados. Bien puede pedir la resolucin del vnculo contractual, o bien puede
exigir al deudor el pago del saldo, entendindose por vencidas las cuotas que
estuvieran pendientes.

Ahora, en aplicacin de lo dicho al caso, BIOTCNICA opt por comunicar la

resolucin de pleno derecho del CONTRATO; sin embargo, posteriormente a la
supuesta resolucin del CONTRATO acept los pagos de las CUOTAS 34 y 35.
BIOTCNICA adujo que el pago por dichas cuotas sera imputada a las penalidades,
pero claramente dichos los pagos recibidos no son cuantitativamente equiparables
al monto al que ascenderan las penalidades.

Por ms que SISTEMAS hizo la salvedad de que la recepcin del pago de las
CUOTAS 34 y 35 no significaba dejar sin efecto la resolucin del CONTRATO, se
aprecia una conducta por parte de BIOTCNICA contraria a lo estipulado en el
artculo 1561 del Cdigo Civil, ya que la norma expresamente seala que se puede
optar entre la resolucin o el pago del saldo, de manera excluyente, pero no aplicar
ambos como en este caso hizo BIOTCNICA.

Ello es mucho ms grave debido a que BIOTCNICA demand a SISTEMAS por el

pago de diversos conceptos, dentro de los cuales se encuentra el pago de las
CUOTAS 34 y 35, siendo estos pagos los que precisamente recibi luego de que
BIOTCNICA enviara la comunicacin de resolucin de CONTRATO a SISTEMAS.
Nada ms contradictorio.

Ntese adems que el hecho de pedir en el petitorio de la demanda el pago de dos

cuotas (34 y 35), pago que ya fue recibido por BIOTCNICA el 12 de marzo de
2007 cuando SISTEMAS se acerc a cancelar al domicilio de BIOTCNICA, sera en
buena cuenta pretender un doble pago (y con ello un pago indebido conforme con
el artculo 1267 del Cdigo Civil13), toda vez que no bastando con que se pag en
una primera oportunidad, va arbitraje se requiere nuevamente el pago por las
CUOTAS 34 y 35 cuando ste ya fue cancelado.

Por tanto, la resolucin de pleno derecho del CONTRATO no ha sido con arreglo a
ley, al haber BIOTCNICA resuelto el CONTRATO y luego haber recibido los pagos
tardos de las CUOTAS 34 y 35 como si el CONTRATO se siguiera ejecutando,
desconociendo as el tenor de la anterior comunicacin de resolucin de pleno
derecho.

A mayor abundamiento, para fortalecer la postura de que el CONTRATO

no fue debidamente resuelto, tambin es necesario evaluar previamente
el comportamiento de las partes en la ejecucin del CONTRATO, conforme
a la buena fe, pues desde ya es poderosamente llamativo que ante tantas
oportunidades para que BIOTCNICA resuelva el CONTRATO, recin lo
haya hecho estando a dos cuotas de liquidarse el mismo.

13
Artculo 1267 del Cdigo Civil.-
El que por error de hecho o de derecho entrega a otro algn bien o cantidad en pago, puede exigir la restitucin de quien la
recibi.

27
GMDM

Anlisis del comportamiento de las partes del CONTRATO conforme a la

buena fe objetiva o buena fe lealtad:

El Cdigo Civil destaca la importancia de la buena fe en la ejecucin de los

contratos (as como en la etapa precontractual y al momento de la celebracin) a
travs del artculo 1362 del Cdigo Civil:

Artculo 1362.- Los contratos deben negociarse, celebrarse y ejecutarse

segn las reglas de la buena fe y comn intencin de las partes.

Dicha norma imperativa exige un comportamiento a las partes en orden a la buena

fe, el cual viene a ser un principio general el derecho que est presente en forma
expresa o implcita, en todos los ordenamientos jurdicos, pues, en sustancia
recogen los que son los valores esenciales del plexo axiolgico correspondiente al
fenmeno del Derecho.14

La buena fe tiene un contenido valorativo relativo al comportamiento de las partes

de un contrato, se trata de un concepto unitario que se manifiesta
preponderantemente, con cualquiera de sus dos facetas: buena fe subjetiva-
creencia o buena fe objetiva-lealtad, sin que ello signifique que la otra faceta no
se encuentre tambin presente pero minimizada15. En ese sentido, tanto la
llamada buena fe subjetiva-creencia como la buena fe objetiva-lealtad son dos
aspectos de un mismo concepto.

La buena fe creencia se funda en un creer honestamente, mientras que la buena

fe lealtad significa un obrar de manera leal, correcta en el comportamiento, dentro
de los cnones de la autonoma privada16, pero ello no significa que son dos
dimensiones aisladas. Por el contrario, se trata de dos acepciones imbuidas en un
mismo principio, por lo que no puede pretenderse que pueda haber una buena fe
creencia sin una conducta conforme a la buena fe, ni la correccin y rectitud ()17,
pues de lo contrario la buena fe sera solo una formalidad externa y vaca de
contenido.

Entonces, siendo que la conducta de las partes est ntimamente relacionada con
la buena fe, cabe analizar la buena fe en este caso en su manifestacin de objetiva
(buena fe lealtad), sin negar con ello no se niega su carcter unitario.

En esa medida, la buena fe logra su concrecin de las siguientes maneras: (i) la

buena fe es til en la interpretacin, como una medida razonable de lo justo; (ii)
la buena fe es un criterio de conducta, conforme al cual las obligaciones deben ser
cumplidas; y, (iii) la buena fe es un criterio al que debe someterse el ejercicio de
los derechos subjetivos.18

Por tanto, la buena fe no podra ser un principio de menor relevancia en el plano

de la solucin de problemas jurdicos, pues en un criterio muy importante
expresamente contenido en el Cdigo Civil, y a partir del cual es posible interpretar

14
FERREIRA, Matilde. La buena fe. El principio general en el Derecho Civil. Madrid: Editorial Montecorvo, 1984, p. 102.
15
MARTNEZ, Elvira y ESPICHE, Cecilia. Amrica Televisin vs. Alianza Lima un clsico ejemplo de abuso del derecho en la
resolucin del contrato. En: Dilogo con la jurisprudencia No. 3, Ao 3, 1997, p. 107.
16
ESPINOZA, Juan. Los principios contenidos en el Ttulo Preliminar del Cdigo Civil peruano de 1984. Lima: Grijley, 2011, p.
305.
17
MARTNEZ, Elvira y ESPICHE, Cecilia. Loc. Cit.
18
ESPINOZA, Juan. p. Cit. p. 307.

28
GMDM

los contratos y especialmente los comportamientos de las partes. Su importancia

es resaltada por el reconocido jurista Emilio Betti. As:

() implica un deber de coherencia del comportamiento, que consiste

en la necesidad de observar en el futuro la conducta que los actos
anteriores hacan prever19 (Resaltado agregado)

Desde el punto de vista de la buena fe objetiva, esta entraa un deber de

coherencia del comportamiento, observador de las conductas de las partes, por lo
que es preciso que al analizar un caso no solo se evale, en un ejercicio de
subsuncin, las normas y los pactos entre las partes, sino que asimismo se analice
el desenvolvimiento de las partes en el cumplimiento de sus obligaciones. A mayor
abundamiento:

Debemos tener presente que los problemas de interpretacin de los contratos

surgen como consecuencia de un desacuerdo postcontractual, y que para
superar tales desacuerdos muchas veces no bastan las normas del derecho
supletorio, siendo preciso integrar el contenido del contrato, de manera
que se vaya ms all de lo que pudo estar en la conciencia de los
contratantes en el momento de la celebracin, pero que la buena fe
exige que se debe considerar tambin como querido en un momento
posterior.20(Resaltado agregado)

De lo anterior, se destaca que la buena fe cumple un rol muy importante en el

anlisis de las incidencias precontractuales, como tambin en las que ocurren en
la ejecucin de los contratos. Sobre este marco, cabe analizar en este caso la
buena fe de las partes durante la ejecucin del CONTRATO.

Por un lado, y sin enervar la infraccin al artculo 1561 del Cdigo Civil ya
comentado, es claro que son muy pocas veces las que SISTEMAS ha cumplido con
cancelar oportunamente el pago de las cuotas de los equipos mdicos, pues la
mayora de ellas (25 de las 37 cuotas) han sido canceladas extemporneamente.
Por otro lado, es curioso que ante tantas oportunidades para que BIOTCNICA
resuelva el CONTRATO por pagos tardos, recin haya pretendido hacerlo a dos
cuotas de liquidarse el mismo y antes de que los equipos mdicos quedaran en
propiedad de SISTEMAS, en virtud del pacto de reserva de propiedad.

La conducta de SISTEMAS como deudora, de no pagar oportunamente la mayora

de las cuotas, evidencia vulneracin per se de lo estipulado en el CONTRATO sobre
el plazo acordado para el pago. Ello claramente no es una conducta que atienda a
lo pactado en el CONTRATO, con lo que no podra ser una conducta de buena fe.

La conducta de BIOTCNICA tampoco puede ser calificada tal como lo hizo el

Laudo como de buena por el solo hecho de haber tolerado tantos pagos tardos.
Ms bien resulta curioso que en ningn momento anterior a las CUOTAS 34 y 35
BIOTCNICA haya reaccionado frente a los pagos tardos requiriendo los intereses
y penalidades devengados respecto de cada uno de los veinticinco (25) pagos
extemporneos. Si bien la mora es automtica (lo que es un implcito
requerimiento de pago), bien pudo BIOTCNICA dirigir una comunicacin a

19
BETTI, Emilio. Teora general de las obligaciones. Madrid: Revista de Derecho Privado, 1969, p. 258.
20
ZAGO, Jorge. Interpretacin del Contrato. En: GARRIDO, Roque. Contratos civiles y comerciales. Buenos Aires. Ediciones
La Rocca, 1989, pg. 101.

29
GMDM

BIOTCNICA solicitando el pago ascendente a determinado monto respecto de los

intereses y penalidades devengados. Lo que no ocurri.

Ahora, es importante recurrir a los conceptos jurdicos de i) oportunidad del pago,

y ii) los actos de tolerancia, a fin de concluir si es que las conductas de las partes
en este caso son conformes o no a la buena o mala fe.

Sobre el principio de oportunidad del pago que contravino SISTEMAS al

pagar tardamente las cuotas de los equipos mdicos:

El pago es el cumplimiento de la prestacin y se encuentra regulado en el Cdigo

Civil en el Ttulo II de la Seccin Segunda del Libro de las Obligaciones. As, el
pago satisface el inters del acreedor, en la medida que se cumplan con los
principios de identidad, integridad, oportunidad e indivisibilidad.

Sobre el particular, la oportunidad del pago supone honrar los plazos

contractualmente pactados, y eso es precisamente lo que SISTEMAS ha vulnerado
tantas veces al pagar fuera del plazo las cuotas a BIOTCNICA.

Sin embargo, es posible observar que la ley civil prev consecuencias jurdicas
para aquellos pagos que son cancelados de manera extempornea como son las
veinticinco (25) cuotas reseadas grficamente. Ello es el pago de los intereses y
penalidades que devengan los pagos tardos y ms an cuando ello est acordado
expresamente en el CONTRATO.

En este caso, y a pesar de los varios pagos tardos que devengaron intereses y
penalidades en virtud de la mora automtica, BIOTCNICA como acreedor que
deba interesarse en un pago oportuno e ntegro nunca requiri a SISTEMAS los
montos por intereses y penalidades devengadas.

Dicha conducta evidencia que el hecho de que no se haya cumplido la oportunidad

en el pago en la mayora de cuotas pagadas (en 25 cuotas) no ha alterado el
inters de BIOTCNICA en recibir el pago aunque sea tardamente y sin requerir
el pago por intereses y penalidades que le corresponda.

Cabe mencionar que no nos encontramos ante un CONTRATO que prevea el

cumplimiento de una obligacin sujeta a un trmino esencial, conforme con el
artculo 17921 del Cdigo Civil. Un ejemplo de relacin obligatoria con trmino
esencial sera contratar un taxi para hacer un viaje en un da determinado22.

La consecuencia jurdica del pacto de un plazo esencial es que las obligaciones

() deben cumplirse en un momento temporal fijo (trmino esencial), pues su
inobservancia deviene en incumplimiento definitivo, por lo que no es posible ni un
pago anticipado ni un pago retrasado23.

21
Artculo 179 del Cdigo Civil.-
El plazo suspensivo se presume establecido en beneficio del deudor a no ser que del tenor del instrumento o de otras
circunstancias, resultase haberse puesto a favor del acreedor de ambos.
22
FERRERO, Ral. El tiempo en el cumplimiento de las obligaciones. En: BORDA, Guillermo. Homenaje a Javier Vargas. Lima:
Gaceta Jurdica, 2000, p. 158.
23
dem, p. 175.

30
GMDM

Al no haberse pactado en este caso un trmino esencial, es posible que se acepten

los pagos tardos, devengando ellos intereses y penalidades. En esa medida,
BIOTCNICA deba cobrar los intereses y penalidades a SISTEMAS respecto de
cada una de las veinticinco (25) cuotas pagadas fuera del plazo.

Al no haberlo hecho evidencia que su inters como acreedor respecto de un pago

ntegro y oportuno no se ha visto mermada, por lo que el plazo del 28 de cada
mes como fecha mxima para el pago de las cuotas no era tan relevante finalmente
para la concrecin de su inters en el pago. Los hechos por s solos evidencian
ello.

Sobre los actos de tolerancia por parte de BIOTCNICA respecto de los

pagos tardos:

De lo expuesto hasta el momento, al haber aceptado los pagos tardos y no haber

requerido el pago de intereses ni penalidades devengados (hasta en 25
oportunidades), SISTEMAS manifiesta actos de tolerancia respecto de los pagos
de SISTEMAS.

Nuestro ordenamiento jurdico no incluye regulacin respecto de los actos de

tolerancia; sin embargo, en la doctrina italiana se ha acuado dicho concepto y
se ha explicado que una tolerancia prolongada tambin puede excluir la gravedad
de la falta, lo que excluye la posibilidad de solicitar la resolucin del contrato24,
por lo que dicha definicin ayuda a estudiar la conducta de BIOTCNICA en este
caso.

Con ello es vlida la pregunta: hasta qu punto los actos de tolerancia de

BIOTCNICA con los pagos tardos permiten que su conducta sea calificada como
de buena fe? Ms an cuando despus de resolver el CONTRATO, sigui
recibiendo los pagos de las CUOTAS 34, 35 (solo faltando que se acepte el pago
de la CUOTA 36 y el pago de la CUOTA 37 junto con la elevacin a Escritura Pblica
de la propiedad de los equipos mdicos), en contradiccin con el artculo 1561 del
Cdigo Civil.

Con todo, es bastante cuestionable que un acreedor de buena fe pueda soportar

tantos incumplimientos, y sin requerir el pago de intereses ni penalidades. Su
recepcin de todos los pagos tardos (y sin exigir pago de intereses, penalidades)
ms bien demuestran la satisfaccin de su inters, con lo que reclamar
arbitralmente por la tardanza en el pago es contradictorio en su conducta de tolerar
prolongadamente tantos incumplimientos en el plazo.

Por tanto, no es exacto afirmar que BIOTCNICA actu de buena fe, pues no ha
demostrado conductas de que le afecte durante la ejecucin del CONTRATO la
vulneracin al principio de oportunidad de pago al haber recibido los pagos tardos,
as como tambin ha demostrado actos de tolerancia que al ser recurrentes (25
veces) podran impedirle ejercer su derecho de resolver el CONTRATO, pues de lo
contrario sera un comportamiento contradictorio.

24
GALLO, Paolo. Contratto e buona fede. Torino: UTET, 2014, p. 1185.

31
GMDM

En el presente caso se ha configurado abuso del derecho al haber

BIOTCNICA resuelto el CONTRATO de pleno derecho:

SISTEMAS alega que BIOTCNICA ha incurrido en abuso del derecho al haber

resuelto el CONTRATO a raz del supuesto incumplimiento de las ltimas cuotas
antes de que se liquide el CONTRATO, evitando as que ella pueda ser la propietaria
de los equipos mdicos, conforme al pacto de reserva de propiedad. A
continuacin, se postulan las razones por las cuales se concuerda con este
argumento:

El abuso del derecho, o mejor dicho ejercicio abusivo del derecho (porque se
presenta en un momento dinmico del ejercicio del derecho)25 representa un
exceso que provoca una desarmona social y, por ende, una situacin de
injusticia26 y constituye una limitacin al contenido del derecho subjetivo27.

En nuestra legislacin, se encuentra expresado en el artculo II del Ttulo Preliminar

del Cdigo Civil:

Artculo II.- La ley no ampara el ejercicio ni la omisin abusivos de un

derecho. Al demandar indemnizacin u otra pretensin, el interesado puede
solicitar las medidas cautelares apropiadas para evitar o suprimir
provisionalmente el abuso." (Resaltado agregado)

El ejercicio abusivo de los derechos tambin es conocido como el ejercicio

antisocial de los derechos. As, se puede dar que los derechos pueden ser ejercidos
de manera abusiva, no solo por la intencin del autor, sino tambin con carcter
objetivo cuando sobrepasan los lmites normales28. En esa lnea: () todo derecho
deber ser ejercitado en determinados modos, tiempos y formas ms o menos pre-
establecidas y correspondientes a su funcin y quien acta sin respetar aquellos
tiempos, aquellos modos, aquellas modalidades, abusa en sentido amplio del
propio derecho29.

Precisamente, el profesor Juan Espinoza considera que el abuso del derecho

aparece al momento de delinear los confines de la tipicidad de los derechos 30 y
que la doctrina se ha encargado de delimitar la nocin del abuso del derecho,
proporcionando los siguientes elementos para su configuracin: a) parte de una
situacin jurdica subjetiva; b) se trasgrede un deber jurdico genrico (buena fe,
buenas costumbres, inspiradas en el valor de la solidaridad); c) es un acto ilcito
sui generis; d) se agravian intereses patrimoniales ajenos no tutelados por una
norma jurdica especfica; e) se ejercita un derecho subjetivo de modo irregular;
f) no es necesario que se verifique el dao; y g) su tratamiento corresponde ms
a la Teora General del Derecho que a la Responsabilidad Civil31.

25
ESPINOZA, Juan. Hacia una nueva concepcin sobre el denominado abuso del derecho frente a la crisis de tipicidad del
derecho subjetivo. En: PALOMINO, Jos y VELSQUEZ, Ricardo. I Convencin Latinoamericana de Derecho. Modernas
tendencias del Derecho en Amrica Latina. Lima: Editora Jurdica Grijley, 1997, p. 475.
26
ESPINOZA, Juan. p. Cit. p. 440.
27
Ibdem.
28
DIEZ-PICAZO, Luis. El abuso del derecho y el fraude de la ley en el nuevo Ttulo Preliminar del Cdigo Civil Espaol y el
problema de sus recprocas relaciones. En: Ius Et Veritas. Lima, 1992, No. 05, Ao 3, p. 7.
29
ESPINOZA, Juan. p. Cit. p. 449.
30
dem, p. 456.
31
Ibdem.

32
GMDM

A mayor refuerzo, cierta parte de la doctrina considera que para que se configure
el abuso del derecho, se debe producir dao. Al respecto, suscribo lo sealado por
el profesor Luis Diez-Picazo cuando seala que () el dao no es un factor esencial
de la idea de abuso, sino solo un presupuesto del efecto indemnizatorio. Sin dao
efectivo el acto puede ser abusivo y determinar la produccin de otro tipo de
consecuencias jurdicas32.

El ejercicio abusivo del derecho no podra ser un resultado amparado por el

ordenamiento jurdico, pues si se corrompen los lmites de la autonoma privada,
esta extralimitacin en el ejercicio del derecho deber ser inadmisible 33. Al
respecto, cabe atender a una acepcin de lo que sera el abuso del derecho
potestativo de resolucin del contrato, el cual es aplicable al caso. Se explica con
el siguiente caso:

La profesora Elvira Martnez Coco explica el abuso del derecho mediante un caso
de resolucin de pleno derecho de un contrato de locacin de servicios
publicitarios y cesin de derechos pactado entre la Compaa Peruana de
Radiodifusin S.A. (en adelante, CPR) y el Club Alianza Lima (en adelante, el
Club), a travs del cual se le otorg a CPR el derecho exclusivo de transmisin
por televisin (Amrica Televisin) de los partidos de ftbol del Club durante los
aos 1996 y 1997.

El Club decidi resolver el referido contrato de pleno derecho, ante el

incumplimiento en la entrega de indumentaria deportiva por parte de CPR (ntese
que ya se haba entregado el 72.2% del monto total del contrato de $70,000), la
cual era una de las obligaciones por parte de CPR y que estaba sujeta a clusula
de resolucin de pleno derecho.

Dicho caso iba a ser resuelto judicialmente, primero con una medida cautelar
deducida por CPR para que s cumplimiento del contrato, y luego con una demanda
de ejecucin forzosa del contrato e indemnizacin presentada por el Club. No
obstante, las partes realizacin una transaccin extrajudicial con lo que se evit
un pronunciamiento judicial sobre el caso.

As, la profesora Elvira Martnez Coco analiza lo que podra haber resuelto el juez
y concluye que se podra haber declarado ineficaz la resolucin de pleno derecho
ejercida por el Club, toda vez que la causal resolutoria era por el incumplimiento
de una obligacin (entrega de indumentaria deportiva) que en buena cuenta era
un pago parcial de relevancia mnima para la ejecucin del contrato. Todo ello lo
fundamenta en razn del abuso del derecho. Veamos:

El abuso del derecho es el lmite que tiene el acreedor perjudicado con el

cumplimiento parcial para optar por la resolucin. Mientras la buena fe es la
que nos otorga el derecho a resolver la relacin obligatoria cuando en un
contrato con prestaciones recprocas se produce un incumplimiento total o un
cumplimiento parcial, tardo o defectuoso. Es la figura del abuso del derecho
la que nos impide ejercitarlo cuando el cumplimiento parcial o
defectuoso es mnimo.34 (Resaltado agregado)

32
DIEZ-PICAZO, Luis. Loc. Cit.
33
Ibdem.
34
MARTNEZ, Elvira y ESPICHE, Cecilia. p. Cit. p. 108.

33
GMDM

Como se observa, se analiza en dicho caso el abuso del derecho de acuerdo a una
perspectiva econmica, en virtud de la cual una parte no podra ejercer
abusivamente el derecho potestativo de resolucin del contrato de pleno derecho,
invocando una causal de incumplimiento de una obligacin que no es significativa
para la ejecucin del contrato. En esa misma lnea:

Creemos por tanto, que el abuso del derecho es el lmite que tiene el
acreedor perjudicado con el cumplimiento parcial para optar por la
resolucin.35(Resaltado agregado)

Por tanto, se postula un criterio para considerar abusivo o no el ejercicio de la

resolucin de un contrato de pleno derecho, siendo como parmetro para ello si
es que tiene importancia para la economa del contrato. En sus trminos:

Cuando el cumplimiento es parcial es necesario distinguir si la parte de

prestacin incumplida tiene importancia para la economa del contrato,
de suerte que no sirve para satisfacer los intereses del acreedor, o si el
incumplimiento parcial es de escasa importancia. Slo en el primer caso tiene
lugar el derecho de resolucin.36(Resaltado agregado)

En dicho caso, ya se haba cancelado el 72.2% del pago, mientras que en el caso
en anlisis ya se haba cancelado el 89% del pago total por los equipos mdicos.
Adems, no se puede dejar de lado circunstancias clave como la aceptacin de
BIOTCNICA de los pagos siempre que fueron tardos, no habiendo siquiera
requerido el pago de intereses y penalidades devengadas por los das de retraso
de dichos pagos.

Lo expuesto es una acepcin del abuso del derecho desde cierta perspectiva
econmica, en tanto hay fundamentos para rechazar la resolucin de un contrato
si es que la prestacin incumplida es parcial y de poca importancia para la
economa del contrato.

Aplicado ello al caso, es posible afirmar que el CONTRATO no se ha visto

sumamente alterado en su economa con el pago tardo de las CUOTAS 34 y 35,
pues desde antes los pagos tardos le haban resultado de escasa importancia al
acreedor BIOTCNICA, lo que ha sido demostrado claramente con los hechos cmo
es que ha tolerado hasta veinticinco (25) pago de cuotas extemporneas.

Por ello, es precisa la aplicacin del abuso del derecho en los trminos
expuestos, por el cual BIOTCNICA no podra resolver el CONTRATO
ejerciendo abusivamente su derecho potestativo a la resolucin del
vnculo contractual, cuando ha demostrado en sucesivas veces que la
trasgresin del plazo de pago de cada cuota ha sido insignificante para la
satisfaccin de su inters. Y lo ha demostrado as en tanto ha recibido
todos los pagos tardos sin reclamar vez alguna el pago por intereses y
penalidades irrogados.

La doctrina ya reconoce esta manifestacin del abuso del derecho al no poder

pretender la resolucin de un contrato cuando el incumplimiento ha sido mnimo,
lo que no tiene dificultad alguna de ser aplicable en este caso donde incluso los

35
Ibdem.
36
VALENCIA, Arturo. Derecho Civil. Tomo III. Bogot: Editorial Temis, Quinta Edicin, 1978, p. 166.

34
GMDM

pagos tardos fueron recibidos luego de que se resolvi el vnculo contractual.

Veamos el aporte del profesor Jos de los Mozos:

Cuando la parte que le queda al deudor de entregar o de cumplir, es

mnima, o cuando la transgresin del plazo fijado es insignificante, el
acreedor no puede, lcitamente, rechazar el pago o cumplimiento, por
razones de buena fe que, en este caso, amparan al deudor.37(Resaltado
agregado)

Siendo que la finalidad del abuso del derecho es justamente la de limitar el

ejercicio de las facultades de los sujetos de derecho para evitar () los excesos
y los males que en virtud a ellos se producen38es necesario que en este caso el
Tribunal Arbitral desconozca la resolucin de pleno derecho del CONTRATO, debido
a las consideraciones expuestas sobre el ejercicio abusivo del derecho de
resolucin contractual que estara ejerciendo BIOTCNICA.

Siendo finalmente que el Tribunal Arbitral decide sobre la causa y la aplicacin o

no del abuso del derecho, cabe considerar lo siguiente:

La ley no determinar cundo se ejercita un derecho en forma abusiva.

Debe ser el Juez el que en cada caso concreto, evaluando la forma y
circunstancia en que se ejerce una facultad legal, dir si hay o no abuso del
derecho.

()

El arbitrio judicial importa la aplicacin de una norma, un principio de

la doctrina jurdica a la solucin del caso que el juez resuelve con
criterio de justicia y equidad. Creemos acertado que se haga uso del
arbitrio judicial para la constatacin del abuso del derecho en cada
caso.39

(Resaltado agregado)

Por consiguiente, considero que el Tribunal Arbitral debi recoger las presentes
consideraciones y analizar el argumento de SISTEMAS al respecto (lo que no hizo
en su Laudo) para aplicar el abuso del derecho en este caso, dados los hechos
expuestos, la ley e interpretacin doctrinaria recogida.

Dicho esto, es necesario deslindar con el argumento de los actos propios postulado
por SISTEMAS que, si bien emana del principio de la buena fe, no podra ser
aplicable al presente caso. A saber:

No es posible aplicar la doctrina de los actos propios en el presente caso:

Uno de los fundamentos de la defensa de SISTEMAS fue que BIOTCNICA habra

incurrido en actos propios, toda vez que recin al final de la ejecucin del
CONTRATO, a propsito del pago de las CUOTAS 34 y 35, decidi resolverlo. A
continuacin, se exponen los fundamentos por los cuales no coincido con este
argumento:

37
DE LOS MOZOS, Jos Luis. El principio general de buena fe. Barcelona: Bosch, 1965, p. 206.

38
MARTNEZ, Elvira y ESPICHE, Cecilia. Loc. Cit.
39
ESPINOZA, Juan. p. Cit. p. 474.

35
GMDM

Si bien la doctrina de los actos propios no tiene una formulacin autnoma y

regulacin especfica en nuestro ordenamiento jurdico, la doctrina ha esbozado a
travs de sus estudios una definicin de ella, con sus propios requisitos; sin
embargo, estos no podran subsumirse en los hechos del presente caso.

La doctrina de los actos propios, o tambin conocida como venire contra factum
propium (en alusin a la mxima romnica40) consiste en una norma de buena
conducta basada en la buena fe, cuya aplicacin depender del nacimiento de una
slida confianza en la conducta futura del agente basado en indicadores claros que
le den carcter vinculante a la conducta originaria41.

As, se trata de la imposicin de un deber de coherencia que surge frente a

comportamientos concluyentes de un sujeto, a efectos de proteger la buena de la
contraparte. Por tanto, exige una actuacin coherente cuando se presentan
manifestaciones de voluntad vlidas, pero contradictorias entre s42.

En este punto, cabe referir dos formulaciones muy similares a la doctrina de los
actos propios, las cuales nos permiten ahondar en su naturaleza. Por un lado, en
Estados Unidos se suele aplicar el estoppel, segn la cual no es legtimo para
alguien contradecir su conducta anterior, de manera que se afecte la buena fe 43.
Se suele aplicar en cuestiones procesales, impidiendo afirmaciones dentro de un
proceso que contradigan con una anterior declaracin o conducta 44.

Cabe mencionar que fue aplicada en un caso donde un comprador de inmueble

demand que se dejara sin efecto un contrato de compraventa de una casa, por
haber sido inducido a error, pues la vendedora no le haba informado que estaba
embrujada45.

En sede de apelacin, la Corte competente aplic la doctrina del estoppel para

demostrar la existencia de lo sobrenatural en la casa, toda vez que si la vendedora
haba dicho en varias oportunidades pblicamente que su casa estaba embrujada,
luego ya no poda negar la existencia de fantasmas como una cuestin de
derecho. En esa medida, la existencia o no de fantasmas era irrelevante porque
la actitud actual de la vendedora se contradijo con su conducta anterior.46

Por otro lado, existe otra formulacin similar a la de los actos propios que naci
de la jurisprudencia alemana, llamada verwirkung, la cual se entiende como la
paralizacin del ejercicio de un derecho 47 como sancin a quien ejerce
retrasadamente un derecho, actuando contradictoriamente y lesionando la buena
fe de quien ha confiado en esa primera situacin; () e importa un abuso del
derecho que no puede ser privilegiada48

40
MORALES, Rmulo. La doctrina de los actos propios entre el negocio jurdico y el contrato. Historia de una importacin
impracticable e injusta. Lima
Consulta: 11 de setiembre de 2016. <https://works.bepress.com/romulo_moraleshervias/5/>
41
BULLARD, Alfredo. Los fantasmas s existen: la doctrina de los actos propios. En: Ius Et Veritas. Lima, 2010, No. 40, p. 51.
42
BULLARD, Alfredo. p. Cit. p. 52.
43
Ibdem.
44
BORDA, Alejandro. La teora de los actos propios. Un anlisis de la doctrina argentina. En: BORDA, Alejandro. Contratos.
Reflexiones sobre cuestiones particulares. Bogot: Pontificia Universidad Javeriana. Facultad de ciencias jurdicas. Grupo
Editorial Ibaez, 2012, p. 337.
45
BULLARD, Alfredo. p. Cit. p. 50.
46
dem, p. 52.
47
BORDA, Alejandro. p. Cit. p. 338.
48
BORDA, Alejandro. p. Cit. p. 339.

36
GMDM

Esta articulacin de corriente alemana otorga efectos jurdicos al retraso en el

ejercicio de un derecho, entendiendo que una conducta as sera abuso del
derecho, por lo que se amerita su aplicacin.

Pues bien, a nivel normativo, es necesario citar los artculos 139 inciso 8 de la
Constitucin y del artculo VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, en los cuales
la doctrina de los actos propios est contenida:

Artculo 139.- Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional:

()
8. El principio de no dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia
de la ley.
En tal caso, deben aplicarse los principios generales del derecho y el
derecho consuetudinario. (Resaltado agregado)

Artculo VIII.- Los jueces no pueden dejar de administrar justicia por

defecto o deficiencia de la ley. En tales casos, deben aplicar los
principios generales del derecho y, preferentemente, los que inspiran el
derecho peruano. (Resaltado agregado)

Como se puede apreciar, ambas normas expresan que los principios generales del
derecho sern aplicados en escenarios donde no se halle la solucin jurdica en la
ley. Pues bien, la buena fe es un principio general del derecho en nuestro
ordenamiento jurdico, y de ste emana la articulacin de la doctrina de los actos
propios que aleg SISTEMAS en su defensa.

De la lectura de las norma tambin se comprende que la doctrina de los actos

propios es de carcter supletorio, puesto que primero se debern agotar los
remedios legales a fin de otorgar solucin jurdica a un caso concreto.

Ahora, estas normas nacionales que indirectamente contemplan los actos propios
por s solas no indican cules son los requisitos a cumplir para que esta doctrina
sea aplicable. Por ello, es necesario recurrir a la teora jurdica, a fin de profundizar
sobre sus caractersticas.

Al respecto, la profesora Cecilia ONeill considera que los actos propios49 son una
regla derivada del principio superior de la buena fe y tiene los siguientes requisitos
a ser verificados para su correcta aplicacin:

1) Que exista una conducta original, que por su naturaleza, circunstancia y

caractersticas genera una confianza en la otra parte que, bajo el principio de
buena fe, indica con claridad que se ha generado un vnculo (obligacin) de
seguir comportndose de la misma manera;
2) Que exista una conducta posterior que se contradice con la anterior;

49
Al respecto, Cecilia ONeill seala que: No sera un principio general, porque adems de admitir excepciones (no siempre
est prohibido contradecir una conducta pasada con una conducta actual), claramente se deriva de un principio superior (la
buena fe) que cubre una cantidad de situaciones mucho mayor, que se concretan en una serie de reglas distintas.
ONEILL, Cecilia. El cielo de los conceptos jurdicos versus la solucin de problemas prcticos: a propsito de la doctrina de
los actos propios. En: Themis. Lima, 2005, No. 51, p. 43.

37
GMDM

3) Que ambas conductas son desarrolladas por el mismo centro de imputacin

(un mismo sujeto). En ese sentido no se produce contradiccin sin las
consultas son desarrolladas por personas diferentes.50

Ahora cabe analizar si es que los requisitos postulados sobre los actos propios son
aplicables al presente caso:

1) Por un lado, la conducta original seran los pagos tardos de SISTEMAS que
fueron tantas veces aceptados por BIOTCNICA durante la ejecucin del
CONTRATO. Realmente esta podra ser una conducta vinculante? Los pagos
tardos que acepta el acreedor generan buena fe y confianza?
2) Por otro lado, la conducta posterior sera la resolucin de pleno derecho del
CONTRATO que comunic BIOTCNICA a SISTEMAS por los pagos tardos.
Esta conducta (derecho potestativo de resolucin) se contradice con la
anterior?
3) Finalmente, lo que s es evidente es que esas conductas estaran desarrolladas
por el mismo agente (BIOTCNICA), con lo que es claro que se cumplira con
el tercer requisito.

Al respecto, la conducta original de aceptar varios pagos tardos del

deudor no podra generar buena fe o siquiera confianza en el acreedor
(BIOTCNICA). Es as porque la buena fe o la confianza no podran
desprenderse de un incumplimiento recurrente en el pago oportuno por
parte del deudor (SISTEMAS). Sera contrario a la lgica jurdica que, a
partir de la conducta de BIOTCNICA de recibir pagos tardos, SISTEMAS
considere que esa conducta (de aceptar los pagos tardos) ser mantenida
en el futuro51, hacindola vinculante, y que no pueda resolver el
CONTRATO en razn de ello.

Si bien es la misma parte, BIOTCNICA, la que en varias oportunidades acept los

pagos tardos y la que posteriormente resolvi el CONTRATO de pleno derecho
(cumpliendo con el requisito 3), es claro que la conducta primigenia no podra
causar vinculacin alguna que genere confianza y que emane de la buena fe. Pues,
cmo podra nacer la buena fe y la confianza de una conducta a partir del pago
extemporneo que vulnera lo pactado en el CONTRATO?

Por tanto, queda demostrado que - adems de ser una doctrina de aplicacin
supletoria - este caso no calza con los requisitos de los actos propios fundados en
la buena fe y la confianza, pues aplicarla significara validar jurdicamente
situaciones de incumplimiento contractual.

III.4. Determinar si es que los pronunciamientos arbitrales respecto de las

solicitudes de integracin de Laudo Arbitral de SISTEMAS y la de medidas
cautelares de BIOTCNICA fueron emitidos conforme a ley.

Por un lado, luego de la emisin del Laudo Arbitral, SISTEMAS present solicitud
de integracin del mismo, toda vez que no habra motivado los fundamentos en
los cuales se sustent la pretensin de ineficacia de resolucin contractual, adems

50
BULLARD, Alfredo. p. Cit. p. 59.
51
dem, p. 58.

38
GMDM

de que no se haba pronunciado sobre el argumento de que el CONTRATO se haba

resuelto de manera abusiva.

Asimismo, en otro escrito de solicitud de integracin de Laudo Arbitral, SISTEMAS

solicit que se cumpla con la restitucin a su favor con lo que pag a BIOTCNICA
respecto de las cuotas de la 1 a la 33, toda vez que lo cancelado fue en virtud de
un CONTRATO cuya resolucin ha sido declarada como vlida.

Sobre la solicitud de integracin de Laudo Arbitral respecto de la

reconvencin:

Sobre la primera parte de la solicitud de integracin de Laudo Arbitral de

SISTEMAS, cabe recordar que la pretensin principal de la reconvencin fue que
se declare que el CONTRATO se mantiene vigente, en razn de que no ha sido
vlidamente resuelto o que en todo caso la resolucin no surte efectos. La
respuesta del Tribunal Arbitral sobre la materia fue que la reconvencin fue
declarada infundada, en vista de que el CONTRATO habra sido resuelto
vlidamente.

No estoy de acuerdo con dicho pronunciamiento arbitral, toda vez que evidencia
que el Laudo Arbitral solo resolvi en base a los fundamentos de la demanda
arbitral y no a la reconvencin. Es errneo que el Laudo Arbitral considere que la
decisin de que las pretensiones de la reconvencin fueron declaradas infundadas
se justifique porque la demanda arbitral ya habra sido estimada, declarando que
el CONTRATO fue efectivamente resuelto, por lo que ello bastara emitir decisin
respecto a la reconvencin.

Si bien los fundamentos de la reconvencin se sostenan bsicamente en

los de la contestacin, es claro que al no haberse pronunciado sobre las
pretensiones de la reconvencin se ha vulnerado el derecho a la defensa
de SISTEMAS, al no haber expresado los fundamentos por los cuales la
reconvencin deba o no ser estimada. Ello no se explica del Laudo
Arbitral, el cual ha sido enteramente un pronunciamiento a lo demandado,
pero no a lo reconvenido.

Por consiguiente, en este caso se ha vulnerado el derecho a la tutela jurisdiccional

efectiva, el cual se encuentra consagrado en el inciso 3 del artculo 139 de la
Constitucin:

Artculo 139.- Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional:

()
3. La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional.
Ninguna persona puede ser desviada de la jurisdiccin predeterminada por la
ley, ni sometida a procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni
juzgada por rganos jurisdiccionales de excepcin ni por comisiones especiales
creadas al efecto, cualquiera sea su denominacin. (Resaltado agregado)

El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva es un derecho de contenido complejo,

al estar integrado por otros derechos fundamentales que conjuntamente
garantizan el desarrollo del proceso, como son: i) derecho de acceso a la justicia,
ii) derecho al juez predeterminado por la ley, iii) derecho a la defensa, iv)

39
GMDM

derecho a un proceso sin dilaciones indebidas, y v) derecho a una resolucin

fundada en derecho.

Como ya se anticip, el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva abarca el derecho

a la defensa, el mismo que tambin se encuentra consagrado en el inciso 14 del
artculo 139 de la Constitucin:

Artculo 139.- Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional:

()
14. El principio de no ser privado del derecho de defensa en ningn
estado del proceso. Toda persona ser informada inmediatamente y por
escrito de la causa o las razones de su detencin. Tiene derecho a comunicarse
personalmente con un defensor de su eleccin y a ser asesorada por ste desde
que es citada o detenida por cualquier autoridad. (Resaltado agregado)

Por su parte, el derecho a la defensa abarca una serie de derechos como son i) el
derecho a estar informado de todo lo que ocurre al interior del proceso, ii) derecho
a participar en el proceso, iii) el derecho a alegar las razones de hecho y de derecho
que crea necesarias, iv) el derecho a probar, entendida como la capacidad de
alegacin efectiva, es decir, acreditar las alegaciones realizadas, v) derecho a
que el juez responda sobre dichas alegaciones, y vi) derecho a impugnar.

Especficamente, el derecho a que el juez (o el Tribunal Arbitral) responda sobre

las alegaciones refiere a que lo esgrimido por las partes debe ser contestado en la
medida que sea relevante para la solucin del caso y que tenga estrecha relacin
con la discusin del proceso.

En este caso, no se aprecia que el Tribunal Arbitral haya respondido a las

alegaciones de SISTEMAS en relacin a la reconvencin como s ha
ocurrido con los fundamentos de la demanda -, con lo que se ha afectado
el derecho a la defensa y el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva.

Al mismo tiempo, se est vulnerando el derecho de motivacin, el cual se

encuentra prescrito en el inciso 5 del artculo 139 de la Constitucin:

Artculo 139.- Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional:

()
5. La motivacin escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias,
excepto los decretos de mero trmite, con mencin expresa de la ley
aplicable y de los fundamentos de hecho en que se sustentan.
(Resaltado agregado)

Por su lado, el inciso 5 del artculo 50 de Ley General de Arbitraje No. 26572 exige
que los laudos de derecho deben contener los fundamentos de hecho y de derecho
para admitir o rechazar las respectivas pretensiones y defensas y el artculo 51
del mismo cuerpo legal indica que el laudo de conciencia exige los requisitos
formales del laudo de derecho, pero precisando que requiere adems de una
motivacin razonada.

Sin duda, el derecho a la motivacin permite un ejercicio adecuado del derecho de

defensa e impugnacin, en tanto que es una garanta del debido proceso pues a

40
GMDM

travs de l se conoce el ter mental que sigue el rbitro para establecer las
conclusiones que contiene su resolucin52.

Con todo ello, el Laudo ha vulnerado el derecho a la motivacin de

SISTEMAS, toda vez que no se pronunci sobre los fundamentos de la
reconvencin y sin asidero declar infundadas las pretensiones de la
reconvencin, sin mayor explicacin que la que corresponda a la de la
demanda. De esta manera, omiti pronunciarse sobre el fundamento del
abuso de derecho alegado por SISTEMAS en la reconvencin.

No bastando con ello, el Laudo tampoco se manifest sobre las pretensiones la

reconvencin, lo que no hace otra cosa que vulnerar el principio de congruencia
incurriendo en una motivacin citra petita, tal como se detalla a continuacin:

El principio de congruencia supone que la decisin de un rbitro se funde en lo que

ha sido invocado por las partes53, es decir, que debe haber identidad jurdica entre
lo resuelto y lo pedido por las partes54. En este caso se ha omitido atender a este
principio en relacin a la ausencia de fundamentos sobre la reconvencin.

Ello configura una motivacin incongruente citra petita porque el Tribunal

Arbitral () omite referirse a alguno de los pedidos que los justiciables
dedujeron en el proceso55, como son las pretensiones de la reconvencin
formulada por SISTEMAS.

Adems, tomando en cuenta que la reconvencin es considerada por la doctrina

de manera unnime como una demanda nueva y autnoma que se acumula al
proceso en curso56, el Laudo Arbitral en este caso deba ser una respuesta tanto a
la demanda arbitral de BIOTCNICA como a la reconvencin de SISTEMAS.

Si bien la demanda y la reconvencin son conexas, ello no supone que los

fundamentos del Laudo Arbitral se sobreentiendan para los dos, cuando en realidad
nicamente han respondido los fundamentos que se discutieron para la demanda,
pero no aquellos de la reconvencin. As, es aplicable al Laudo Arbitral lo siguiente:

() es incongruente la sentencia que no contiene pronunciamiento

relativo a la reconvencin planteada por el demandado ya que el
principio de congruencia implica que el juez tenga en cuenta tambin
las peticiones del demandado que contienen fundamentos autnomos
pero conexos con los deducidos por el demandante que exige por ello
un pronunciamiento especfico. Adems, las pretensiones planteadas a
travs de la reconvencin tambin son materia de pronunciamiento en el
saneamiento procesal, pues ellas tienen implicancia en la validez de la relacin
jurdica entablada.57(Resaltado agregado)

Sobre la solicitud de integracin de Laudo Arbitral respecto del efecto

restitutivo de la resolucin del CONTRATO:

52
PALACIOS, Enrique. La motivacin de los laudos y el recurso de anulacin. En: Arbitraje: ponencias del Congreso
Internacional de Arbitraje 2007. Segunda Parte. Lima: Palestra. Centro de Anlisis y Resolucin de Conflictos de la PUCP.
Estudio Mario Castillo Freyre, 2008, p. 341.
53
PALACIOS, Enrique. p. Cit. p. 337.
54
DEVIS, Hernando. Teora General del Proceso. Buenos Aires: Universidad de Buenos Aires, 1984, p. 50.
55
ZAVALETA, Roger. La motivacin de las resoluciones judiciales: como argumentacin jurdica. Lima: Grijley, 2014, p. 469.
56
LEDESMA, Marianella. Comentarios al Cdigo Procesal. Anlisis artculo por artculo. Lima: Gaceta Jurdica, Quinta Edicin,
2015, p. 444.
57
LEDESMA, Marianella. p. Cit. p. 445.

41
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En la segunda parte de la solicitud de integracin de SISTEMAS se solicit la

restitucin del pago a BIOTCNICA sobre las 33 cuotas como consecuencia de la
resolucin del CONTRATO.

Al respecto, cabe mencionar que el efecto restitutorio de los contratos consiste en

que, dada la resolucin, las que fueran partes de un contrato ahora son
simplemente terceros, por lo que si se hubiesen ejecutado prestaciones, estos
desplazamientos patrimoniales dejan de tener sustento jurdico, toda vez que el
ttulo que sustentaba estos desaparece58.

Nuestro ordenamiento jurdico ha acogido el sistema resolutivo de retroactividad

parcial, especialmente en los contratos de ejecucin peridica59, como es en el
caso del CONTRATO. De esta manera, ante la resolucin de un contrato, se
restituye desde la causal en adelante, porque anteriormente ha habido satisfaccin
de los intereses y ejecucin de prestaciones.

Sobre ello versa el artculo 1372 del Cdigo Civil que regula los efectos de la
resolucin y donde se establece que no cabe la retroactividad respecto a
prestaciones ya ejecutadas salvo pacto en contrario:

"Artculo 1372.- ()
La resolucin se invoca judicial o extrajudicialmente. En ambos casos, los
efectos de la sentencia se retrotraen al momento en que se produce la
causal que la motiva.
Por razn de la resolucin, las partes deben restituirse las prestaciones
en el estado en que se encontraran al momento indicado en el prrafo
anterior, y si ello no fuera posible deben rembolsarse en dinero el valor que
tenan en dicho momento.
En los casos previstos en los dos primeros prrafos de este Artculo, cabe pacto
en contrario. No se perjudican los derechos adquiridos de buena
fe."(Resaltado agregado)

Dado que BIOTCNICA y SISTEMAS no han pactado en contrario a la restitucin

de prestaciones legalmente prevista, cabe que el artculo 1372 del Cdigo Civil sea
aplicable al presente caso.

Por tanto, se deben restituir las prestaciones desde la CUOTA 34 (y no

todas las cuotas ya canceladas) pues desde esa cuota fue declarada la
supuesta resolucin del CONTRATO, con lo que BIOTCNICA deba
devolver el monto cancelado por SISTEMAS respecto de lo cancelado por
las CUOTAS 34, 35.

Sobre las solicitudes de medidas cautelares:

Por otro lado, luego de la emisin del Laudo Arbitral, BIOTCNICA present
solicitud de dos (02) medidas cautelares: i) una de embargo de forma de retencin
en las cuentas bancarias, y ii) una de no innovar a fin de inmovilizar los equipos
mdicos y que un perito les realice examen del estado y valorizacin.

58
MARTNEZ, Elvira y ESPICHE, Cecilia. p. Cit. p. 108.
59
Ello significa que los intereses de las partes son diferentes porque son temporales. Se repiten en el tiempo y no se agotan
en una nica prestacin. El inters se va extinguiendo por satisfaccin.

42
GMDM

Ante ello, se les respondi que el Laudo Arbitral ha quedado consentido,

por lo que cualquier pedido deber ser realizado en va de ejecucin de
laudo, medida con la que concuerdo, toda vez que luego de que el Tribunal
Arbitral haya emitido su pronunciamiento sobre los pedidos de
integracin de SISTEMAS, las actuaciones arbitrales han concluido.

Ante todo, cabe mencionar que los rbitros pueden otorgar tutela cautelar en el
arbitraje cuando lo consideren necesario para: i) asegurar los bienes materia del
proceso, o ii) para garantizar el resultado del arbitraje. Veamos el artculo 81 de
la Ley de Arbitraje No. 26572:

"Artculo 81.- Medida cautelar en sede arbitral.-

En cualquier estado del proceso, a peticin de cualquiera de las partes
y por cuenta, costo y riesgo del solicitante, los rbitros podrn adoptar
las medidas cautelares que consideren necesarias para asegurar los
bienes materia del proceso o para garantizar el resultado de ste. Los
rbitros pueden exigir contracautela a quien solicita la medida, con el propsito
de cubrir el pago del costo de tal medida y de la indemnizacin por daos y
perjuicios a la parte contraria, si su pretensin fuera declarada infundada en el
laudo. Contra lo resuelto por los rbitros no procede recurso alguno. Para la
ejecucin de las medidas, los rbitros pueden solicitar el auxilio del Juez
Especializado en lo Civil del lugar del arbitraje o donde sea necesario adoptar
las medidas. El Juez por el slo mrito de la copia del convenio arbitral y de la
resolucin de los rbitros, sin ms trmite proceder a ejecutar la medida sin
admitir recursos ni oposicin alguna.
(Resaltado agregado)

Ahora, tambin es cierto que las actuaciones arbitrajes han concluido, por mandato
expreso de la ley. Observemos el artculo 121 de la Ley de Arbitraje No. 26572:

"Artculo 121.- Terminacin de las actuaciones.- Las actuaciones arbitrales

terminarn con el laudo definitivo, o por una resolucin del tribunal arbitral
dictada de conformidad con el prrafo siguiente. El tribunal arbitral tambin
ordenar la terminacin de las actuaciones arbitrales cuando:
1. El demandante retire su demanda, a menos que el demandado se oponga a
ella y el tribunal arbitral reconozca un legtimo inters de su parte en obtener
una solucin definitiva del litigio.
2. Las partes acuerdan dar por terminadas las actuaciones.
3. El tribunal arbitral compruebe que la prosecucin de las actuaciones
resultara innecesaria o imposible. El tribunal arbitral cesar en sus
funciones al terminar las actuaciones arbitrales, salvo que se solicite
correccin, integracin o aclaracin o que se trate de lo dispuesto en el
Artculo 124 cuarto prrafo. (Resaltado agregado)

Ahora bien, an as BIOTCNICA haya solicitado las medidas cautelares dentro del
periodo de actuacin del Tribunal Arbitral, no sera posible que se admitan las
medidas cautelares solicitadas, toda vez que ya se emiti el Laudo Arbitral.

43
GMDM

Ello impide que se configure el requisito de instrumentalidad propio de las medidas

cautelares, porque ya no se podra asegurar el cumplimiento de la decisin
definitiva, en la medida que el Laudo Arbitral que ya se emiti.

En el supuesto negado de que BIOTCNICA haya presentado sus solicitudes

cautelares antes de que terminen las actuaciones arbitrales, es de notar que sus
solicitudes no explican el cumplimiento de los presupuestos para el otorgamiento
de las medidas cautelares, de conformidad con el artculo 61160 del Cdigo Procesal
Civil, como son 1) la verosimilitud del derecho invocado, 2) peligro en la demora,
y 3) adecuacin.
IV. ANEXOS

Que, como anexos, se acompaan copias simples de las principales piezas del
EXPEDIENTE:

1. Copia del Reglamento Procesal de Arbitraje de la Cmara de Comercio de Lima del

2004. (Anexo A)
2. Copia del Reglamento Procesal de Arbitraje de la Cmara de Comercio de Lima del
2007. (Anexo B)
3. Ley General de Arbitraje, Ley No. 26572. (Anexo C)
4. Contrato de Compraventa de Equipos Mdicos con Pacto de Reserva de Propiedad
celebrado el 14 de abril de 2004 entre BIOTCNICA y SISTEMAS. (Anexo D)
5. Primera Adenda del Contrato de Compraventa de Equipos Mdicos con Pacto de
Reserva de Propiedad celebrado el 28 de abril de 2004 entre BIOTCNICA y SISTEMAS.
(Anexo E)
6. Carta Notarial del 06 de marzo de 2007 enviada por BIOTCNICA a SISTEMAS,
notificada el 09 de marzo de 2007. (Anexo F)
7. Carta Notarial del 12 de marzo de 2007 enviada por BIOTCNICA a SISTEMAS.
(Anexo G)
8. Carta Notarial del 15 de marzo de 2007 enviada por SISTEMAS a BIOTCNICA.
(Anexo H)
9. Carta Notarial del 27 de marzo de 2007 enviada por BIOTCNICA a SISTEMAS,
notificada el 29 de marzo de 2007, por la cual requiri el pago de los conceptos
indicados en la primera Carta Notarial que envi BIOTCNICA. (Anexo I)
10. Solicitud de Arbitraje del 15 de junio de 2007 presentada por BIOTCNICA contra
SISTEMAS ante la CCL. (Anexo J)
11. Absolucin de la Solicitud de Arbitraje del 10 de julio de 2007 de SISTEMAS. (Anexo
K)
12. Acta de Audiencia Preliminar del 31 de julio de 2007. (Anexo L)
13. Resolucin No. 0096-2007/CSA-CA-CCL del 08 de agosto de 2007. (Anexo M)

60
Artculo 611.- Contenido de la decisin cautelar
El juez, atendiendo a la naturaleza de la pretensin principal y a fin de lograr la eficacia de la decisin definitiva, dicta medida
cautelar en la forma solicitada o en la que considere adecuada, siempre que, de lo expuesto y la prueba presentada por el
demandante, aprecie:
1. La verosimilitud del derecho invocado.
2. La necesidad de la emisin de una decisin preventiva por constituir peligro la demora del proceso o por cualquier otra
razn justificable.
3. La razonabilidad de la medida para garantizar la eficacia de la pretensin.
La medida dictada slo afecta bienes y derechos de las partes vinculadas por la relacin material o de sus sucesores, en su
caso.
La resolucin precisa la forma, naturaleza y alcances de la contracautela.
La decisin que ampara o rechaza la medida cautelar es debidamente motivada, bajo sancin de nulidad. (Resaltado
agregado)

44
GMDM

14. Comunicacin del Centro de Arbitraje del 14 de agosto de 2007, por el que se le
inform al Dr. Jos Zegarra Pinto su designacin como rbitro nico. (Anexo N)
15. Escrito del 17 de agosto de 2007 del Dr. Jos Zegarra Pinto, por el cual acept la
designacin de rbitro. (Anexo )
16. Acta de Instalacin de Tribunal Arbitral del 05 de setiembre de 2007. (Anexo O)
17. Escrito del 11 de setiembre de 2007, por el cual BIOTCNICA indic que el arbitraje
deba ser de derecho. (Anexo P)
18. Escrito del 12 de setiembre de 2007 de SISTEMAS. (Anexo Q)
19. Demanda Arbitral del 19 de setiembre de 2007 presentada por BIOTCNICA contra
SISTEMAS (Anexo R)
20. Resolucin No. 01 del 27 de setiembre de 2007, por la cual se dispuso que el arbitraje
sera de conciencia. (Anexo S)
21. Contestacin y reconvencin de demanda del 12 de octubre de 2007 presentada por
SISTEMAS. (Anexo T)
22. Absolucin de reconvencin del 07 de noviembre de 2007 presentada por
BIOTCNICA. (Anexo U)
23. Cuestin probatoria a la exhibicin de Informes Financieros del 26 de noviembre de
2007 presentada por SISTEMAS. (Anexo V)
24. Absolucin de cuestin probatoria de BIOTCNICA del 11 de diciembre de 2007.
(Anexo W)
25. Resolucin No. 11 del 09 de enero de 2008, por la cual se declar inadmisible la
cuestin probatoria interpuesta por SISTEMAS. (Anexo X)
26. Acta de Audiencia de Conciliacin y Fijacin de Puntos Controvertidos del 06 de febrero
de 2008. (Anexo Y)
27. Escrito del 08 de febrero de 2008 de SISTEMAS, por el cual seal que se deba
reconocer declaracin asimilada. (Anexo Z)
28. Escrito de BIOTCNICA del 20 de febrero de 2008, por el cual pidi prueba pericial.
(Anexo AA)
29. Resolucin No. 18 del 11 de marzo de 2008, por la cual se declar improcedente la
prueba pericial. (Anexo BB)
30. Escrito del 18 de marzo de 2008 de SISTEMAS, a travs del cual present alegatos.
(Anexo CC)
31. Escrito del 28 de marzo de 2008 de BIOTCNICA, a travs del cual present alegatos.
(Anexo DD)
32. Escrito del 09 de abril de 2008 de SISTEMAS de sumilla Se solicita tener presente.
(Anexo EE)
33. Acta de Audiencia de Informe Oral del 18 de abril de 2008. (Anexo FF)
34. Resolucin No. 22 del 26 de mayo de 2006, por la cual se prorrog el Laudo. (Anexo
GG)
35. Escrito del 06 de junio de 2008 de SISTEMAS, por el cual solicit tener presente.
(Anexo HH)
36. Escrito del 03 de julio de 2008 de BIOTCNICA, por el cual present escrito de
alegatos. (Anexo II)
37. Laudo Arbitral del 14 de julio de 2008 (Anexo JJ)
38. Escritos del 21 y 23 de julio de 2008, por los cuales SISTEMAS present su solicitud
de integracin de Laudo Arbitral. (Anexo KK)
39. Resolucin No. 28 del 20 de agosto de 2008, por el cual se emiti pronunciamiento
sobre el pedido de integracin de SISTEMAS. (Anexo LL)
40. Escrito de BIOTNICA del 26 de agosto de 2008, por el cual solicit medida cautelar
de embargo de forma de retencin en las cuentas bancarias que SISTEMAS. (Anexo
MM)

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41. Resolucin No. 29 del 03 de setiembre de 2008, por la cual se indic que ya ha vencido
todo plazo para interponer cualquier recurso, por lo que queda consentido el Laudo
Arbitral y que sobre medida cautelar solicitada por BIOTCNICA deber ser requerida
en va de ejecucin. (Anexo NN)

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