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Contraordenaes o que so e como se distinguem dos crimes

I. Nuno Brando modelo misto qualitativo-quantitativo limitado

O que so? Ao contrrio de Figueiredo Dias, integra o Direito das


contraordenaes no Direito Penal em sentido amplo apontando dois argumentos para
excluir do direito administrativo:

Os interesses tutelados pela infrao e as relaes a que esta se refere teriam de


ser administrativas o que no acontece em todos os casos;
O argumento de ser uma entidade administrativa a dirigir e decidir o processo no
procede at porque tal nem ocorre em todos os casos por fora dos Artigos 38 e
39 Regime Jurdico das Contraordenaes.

Como se distinguem do crimes?

Nuno Brando afasta-se da teoria qualitativa que a seguida maioritariamente


pela doutrina e jurisprudncia defendendo que, para se distinguir estas duas figuras tem
de se atender tanto ao facto como sano.

Quanto ao facto entende que se pode dividir em dois planos:

Um primeiro qualitativo onde as infraes penais e contraordenacionais tm


contedo materialmente distinto pois estas salvaguardam bens jurdicos sem
relevo constitucional ou, tendo-o, os factos que as preenchem tem pouco desvalor
de resultado ou da ao estamos perante realidades materialmente no penais;
E um segundo quantitativo, em que h convergncia material pois esto em causa
factos dotados de dignidade penal. Neste caso cabe ao Estado optar por um ou por
outro ramo sancionatrio atendendo a, nas suas palavras, uma lgica teleolgica-
funcional de adequao e eficcia da tutela de modo a satisfazer o seu dever de
proteo de bens jurdicos constitucionalmente relevantes.
Assim o legislador deve optar sempre pela via contraordenacional exceto se
considerar que as sanes contraordenacionais so insuficientes para assegurar a
tutela do bem jurdico em causa. (Princpio da ltima ratio do Direito Penal).
s maiores ofensas a determinados bens jurdicos deve-se dar tutela penal e s
menores tutela contraordenacional.
# Limitado porque entende que nos factos com dignidade penal no h um ncleo
que, pela sua natureza, sejam substancialmente distintos dos demais acarretando
necessariamente uma tutela penal

No que diz respeito sano defende que com esta que se chega a uma
verdadeira autonomia material entre direito penal e contraordenacional pois enquanto o
primeiro permite a ameaa de uma pena privativa da liberdade mesmo que subsidiria
(se no cumprir a pena de multa), no segundo tal est absolutamente vedado.

esta diferena que fundamenta o tratamento legal distinto dos dois direitos.

II. Figueiredo Dias tese qualitativa

O que ?

O direito sancionatrio divide-se em dois blocos distintos: direito penal e direito


contraordenacional sendo este direito administrativo pelo que no est sujeito a uma
orientao por e para o bem jurdico.

Como se distingue?

O ilcito contraordenacional distingue-se do ilcito penal pois o desvalor jurdico


da conduta naquele axiologicamente neutra. Assim defende uma verdadeira autonomia
material que se deve projetar tanto a nvel dogmtico, sancionatrio como processual.

Crticas de Nuno Brando

No se pode adotar como critrio distintivo destes dois direitos o de o direito das
contraordenaes punir factos desprovidos de densidade axiolgica pois tal no
comum a toda a sua tipificao legal d como ex a contraordenao por violao
do dever de assegurar que todas as ddivas de sangue so submetidas anlise da
presena de infees de hepatite B e C e HIV; recusa de acesso a cuidados de
sade fundada na raa, cor, nacionalidade ou origem tica.
Esta posio contraditria com o que sustenta em sede de erro sobre a proibio
legal (Artigo 16/1 2 Parte CP) pois neste mbito chegou concluso que existem
condutas penalmente reprovveis que so em si mesmas desprovidas de
significados axiolgico pr-jurdico mesmo dentro do direito penal de justia
deu como ex o crime de cmbio. Se o critrio da distino entre crime e
contraordenao o da relevncia tica da conduta pr-jurdica, Figueiredo Dias
deveria ter defendido a inconstitucionalidade da incriminao penal nestes casos
e a inutilidade do Artigo 16/1 CP.
Defende que os bens jurdicos tutelados por estes dois direitos so distintos: no
penal so bens jurdico-penais enquanto no contraordenacional so bens jurdico-
administrativos constitudos atravs da proibio. Tal no pode ser verdade pois
no tem fundamento na base normativa e porque a ser assim estar-se-ia a violar o
Princpio da subsidiariedade do direito penal pois tal implica a afirmao da
suscetibilidade de tutela de um bem jurdico-penal por outro meio sancionatrio.
III. Cavaleiro Ferreira tese identificadora

A distino entre crime e contraordenao meramente nominal no havendo


nada que os distinga sendo esta direito penal administrativo. Tanto o facto como a sano
so semelhantes pelo que tanto as contraordenaes como os crimes devem sujeitar-se ao
princpio da jurisdicionalidade.