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ISSN 0000-0000

REVISTA ELETRNICA DE JURISPRUDNCIA


DO
TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO

REVISTA OFICIAL DO TRIBUNAL DE


JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

VOLUME 22 ANO 4
JULHO E AGOSTO DE 2017

Repositrio autorizado pelo Supremo Tribunal de Federal,


conforme Registro n. 000-00, de 00.00.0000

Repositrio autorizado pelo Superior Tribunal de Justia,


conforme Registro n. 00, de 00.00.0000

As ntegras aqui publicadas correspondem aos seus originais, obtidos junto


aos rgos responsveis do Tribunal.
COMISSO DE JURISPRUDNCIA

Presidente
Desembargador Jos Carlos Gonalves XAVIER DE AQUINO

Desembargador RICARDO HENRY MARQUES DIP


Desembargador ITAMAR GAINO
Desembargador ALBERTO GENTIL DE ALMEIDA PEDROSO NETO
Desembargador ARTUR CSAR BERETTA DA SILVEIRA
Desembargador HERMANN HERSCHANDER
Desembargador RONALDO SRGIO MOREIRA DA SILVA
SUMRIO
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1- Jurisprudncia Cvel:
Seo de Direito Privado:
a) Agravos de Instrumento 24
b) Agravos Internos 91
c) Apelaes 100
d) Embargos de Declarao 354
Seo de Direito Pblico
a) Agravos de Instrumento 360
b) Agravos Regimentais 433
c) Apelaes 440
d) Apelaes/Reexames Necessrios 494
e) Conflitos de Competncia 524
f) Embargos de Declarao 527
g) Incidentes de Resoluo de Demandas Repetitivas 530
h) Mandados de Segurana 542
i) Reexames Necessrios 553
2- Jurisprudncia Criminal:
a) Agravos em Execuo Penal 558
b) Apelaes 562
c) Correies Parciais 664
d) Habeas Corpus 667
e) Mandados de Segurana 685
f) Recursos em Sentido Estrito 690
g) Reexames Necessrios 696
h) Revises Criminais 699
3- Jurisprudncia do rgo Especial:
a) Aes Diretas de Inconstitucionalidade (Adins) 713
b) Agravos Internos 759
c) Agravos Regimentais 766
d) Arguies de Inconstitucionalidade 775
e) Conflitos de Competncia 779
f) Reclamaes 817
4- Jurisprudncia da Cmara Especial:
a) Agravos de Instrumento 822
b) Apelaes 834
c) Conflitos de Competncia 851
d) Habeas Corpus 865
e) Reexames Necessrios 878
5- Cmara Especial de Presidentes 885
6- Conselho Superior da Magistratura 919
7- Noticirio 935
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

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es e Divulgao - Presidncia do Tribunal de Justia

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Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo - Ano IV,


n. 22, jul./ago. 2017 - So Paulo: Tribunal de Justia do Estado, 2017.

Bimestral.

Repositrio Oficial da Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo

1. Direito - jurisprudncia 2. Tribunal de Justia - peridico. I. So Paulo (Esta-


do). Tribunal de Justia.
CDU 34(05)
TRIBUNAL DE JUSTIA

CARGOS DE DIREO E DE CPULA


Presidente
Desembargador PAULO DIMAS de Bellis MASCARETTI

Vice-Presidente
Desembargador ADEMIR de Carvalho BENEDITO

Corregedor Geral da Justia


Desembargador Manoel de Queiroz PEREIRA CALAS

Presidente da Seo de Direito Privado


Desembargador LUIZ ANTONIO DE GODOY

Presidente da Seo de Direito Pblico


Desembargador RICARDO Henry Marques DIP

Presidente da Seo de Direito Criminal


Desembargador Renato de SALLES ABREU Filho

Decano
Desembargador Jos Carlos Gonalves XAVIER DE AQUINO

RGO ESPECIAL
Jos Carlos Gonalves XAVIER DE AQUINO
ANTONIO CARLOS MALHEIROS
MOACIR Andrade PERES
Fernando Antonio FERREIRA RODRIGUES
PRICLES de Toledo PIZA Jnior
Getlio EVARISTO DOS SANTOS Neto
MRCIO Orlando BARTOLI
JOO CARLOS SALETTI
FRANCISCO Antonio CASCONI
RENATO Sandreschi SARTORELLI
CARLOS Augusto Lorenzetti BUENO
Augusto Francisco Mota FERRAZ DE ARRUDA
ADEMIR de Carvalho BENEDITO

PAULO DIMAS de Bellis MASCARETTI


Dimas BORELLI THOMAZ Jnior
JOO NEGRINI Filho
SRGIO RUI da Fonseca
Luiz Fernando SALLES ROSSI
Manoel de Queiroz PEREIRA CALAS
RICARDO Mair ANAFE
LVARO Augusto dos PASSOS
Raymundo AMORIM CANTURIA
Artur Csar BERETTA DA SILVEIRA
ANTONIO CELSO AGUILAR CORTEZ
ALEX Tadeu Monteiro Zilenovski
CONSELHO SUPERIOR DA MAGISTRATURA
Presidente
Desembargador PAULO DIMAS de Bellis MASCARETTI

Vice-Presidente
Desembargador ADEMIR de Carvalho BENEDITO

Corregedor Geral da Justia


Desembargador Manuel de Queiroz PEREIRA CALAS

Presidente da Seo de Direito Privado


Desembargador LUIZ ANTONIO DE GODOY

Presidente da Seo de Direito Pblico


Desembargador RICARDO Henry Marques DIP

Presidente da Seo de Direito Criminal


Desembargador Renato de SALLES ABREU Filho

Decano
Desembargador Jos Carlos Gonalves XAVIER DE AQUINO

CMARA ESPECIAL

(sala 511 2 feira 13:30 horas PJ)

Desembargador ADEMIR de Carvalho BENEDITO***


Desembargador Jos Carlos Gonalves XAVIER DE AQUINO
Desembargador LUIZ ANTONIO DE GODOY
Desembargador RICARDO Henry Marques DIP
Desembargador Renato de SALLES ABREU Filho
Desembargadora ANA LUCIA ROMANHOLE MARTUCCI**
Desembargadora LDIA MARIA ANDRADE CONCEIO**
Desembargador IASIN ISSA AHMED**
Desembargador ANTONIO CARLOS ALVES BRAGA JNIOR**
Desembargadora DORA APARECIDA MARTINS**
Desembargador RENATO GENZANI FILHO**

CMARA ESPECIAL DE PRESIDENTES

Desembargador PAULO DIMAS de Bellis MASCARETTI (Presidente)


Desembargador ADEMIR de Carvalho BENEDITO (Vice-Presidente)
Desembargador LUIZ ANTONIO DE GODOY (Presidente da Seo de Direito Privado)
Desembargador RICARDO Henry Marques DIP (Presidente da Seo de Direito Pblico)
Desembargador Renato de SALLES ABREU Filho (Presidente da Seo de Direito
Criminal)
COMPOSIO DE GRUPOS E CMARAS DE DIREITO
PRIVADO
1 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO TERA-FEIRA
PJ (SALA 510)

1 Cmara de Direito Privado (sala 510 2 Cmara de Direito Privado (sala 511
3 feira 13:30 horas PJ) 3 feira 13:30 horas PJ)
Desembargador LUIZ ANTONIO DE GODOY Desembargador JOS CARLOS FERREIRA
Desembargador RUI CASCALDI ALVES
Desembargador FRANCISCO Eduardo Desembargador JOS JOAQUIM DOS
LOUREIRO*** SANTOS***
Desembargadora CHRISTINE SANTINI Desembargador LVARO Augusto dos PASSOS
Desembargador CLAUDIO Luiz Bueno de GODOY Desembargador Luiz Beethoven GIFFONI
Desembargador DURVAL AUGUSTO REZENDE FERREIRA
FILHO** Desembargador ALCIDES LEOPOLDO E SILVA
Desembargador ENAS COSTA GARCIA* JNIOR
Desembargadora ROSANGELA MARIA TELLES**
Desembargador MARCUS VINICIUS RIOS
GONALVES*

2 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUINTA-FEIRA


PJ (SALA 509)

3 Cmara de Direito Privado (sala 509 4 Cmara de Direito Privado (sala 509
3 feira 9:30 horas PJ) 5 feira 10:00 horas PJ)
Desembargador Carlos Eduardo DONEG Desembargador ENIO Santarelli ZULIANI
MORANDINI*** Desembargador Fernando Antonio MAIA DA
Desembargador Artur Cesar BERETTA DA CUNHA***
SILVEIRA Desembargador Carlos TEIXEIRA LEITE Filho
Desembargador EGIDIO Jorge GIACOIA Desembargador FBIO de Oliveira QUADROS
Desembargador Dcio Tadeu VIVIANI NICOLAU Desembargador NATAN ZELINSCHI DE ARRUDA
Desembargador CARLOS ALBERTO DE SALLES Desembargador HAMID CHARAF BDINE
Desembargadora MRCIA REGINA DALLA DA JNIOR**
BARONE**
Desembargador ALEXANDRE AUGUSTO PINTO
MOREIRA MARCONDES**

3 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA E


QUINTA-FEIRA PJ (SALA DISPONVEL)

5 Cmara de Direito Privado (sala 511 6 Cmara de Direito Privado (sala 510
4 feira 9:30 horas PJ) 5 feira 9:30 horas PJ)
Desembargador Antonio Carlos MATHIAS Desembargador VITO Jos GUGLIELMI***
COLTRO*** Desembargador Jos Percival ALBANO
Desembargador ERICKSON GAVAZZA MARQUES NOGUEIRA Jnior
Desembargador JOS LUIZ MNACO DA SILVA Desembargador PAULO ALCIDES Amaral Salles
Desembargador JAMES Alberto SIANO Desembargador EDUARDO S PINTO
Desembargador JOO FRANCISCO MOREIRA SANDEVILLE
VIEGAS Desembargador JOS ROBERTO FURQUIM
Desembargador FABIO HENRIQUE PODEST** CABELLA
Desembargadora FERNANDA GOMES Desembargadora ANA MARIA ALONSO BALDY
CAMACHO** MOREIRA FARRAPO**
Desembargador RODOLFO PELLIZARI**
Desembargador RODRIGO NOGUEIRA*
4 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA
PJ (SALA 509)

7 Cmara de Direito Privado (sala 509 8 Cmara de Direito Privado (sala 510
4 feira 9:30 horas PJ) 4 feira 9:30 horas PJ)
Desembargador LUIZ ANTONIO SILVA COSTA Desembargador Paulo Roberto GRAVA BRAZIL***
Desembargador MIGUEL ANGELO BRANDI Desembargador Luiz Fernando SALLES ROSSI
JNIOR*** Desembargador PEDRO DE ALCNTARA DA
Desembargador LUS MRIO GALBETTI SILVA LEME FILHO
Desembargadora MARY GRN Desembargador Joo Batista SILVRIO DA SILVA
Desembargador RMOLO RUSSO Jnior Desembargador THEODURETO de Almeida
Desembargador JOS RUBENS QUEIRZ CAMARGO Neto
GOMES** Desembargador ALEXANDRE COELHO**
Desembargadora CLARA MARIA ARAJO
XAVIER**
Desembargadora MNICA RODRIGUES DIAS DE
CARVALHO*

5 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO TERA-FEIRA


PJ (SALA 622)

9 Cmara de Direito Privado (sala 622 10 Cmara de Direito Privado (sala 612
3 feira 9:30 horas PJ) 3 feira 9:30 horas PJ)
Desembargador Walter PIVA RODRIGUES Desembargador JOO CARLOS SALETTI***
Desembargador GALDINO TOLEDO JNIOR Desembargador Jos ARALDO da Costa TELLES
Desembargador ALEXANDRE Alves LAZZARINI Desembargador ELCIO TRUJILLO
Desembargador Jos Carlos COSTA NETTO*** Desembargador CESAR CIAMPOLINI NETO
Desembargador EDSON LUIZ DE QUEIROZ Desembargador CARLOS ALBERTO GARBI
Desembargador JOS APARICIO COELHO PRADO Desembargador JOO BATISTA DE MELLO
NETO** PAULA LIMA**
Desembargadora ANGELA MORENO PACHECO Desembargador RONNIE HERBERT BARROS
DE REZENDE LOPES** SOARES*
Desembargadora MARIELLA FERRAZ DE ARRUDA
POLLICE NOGUEIRA*

6 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA OU


QUINTA-FEIRA PJ (SALA 604 OU 622)

11 Cmara de Direito Privado (sala 604 12 Cmara de Direito Privado (sala 622
5 feira 13:30 horas PJ) 4 feira 9:30 horas PJ)
Desembargador GILBERTO PINTO DOS Desembargador Luiz Antonio CERQUEIRA LEITE
SANTOS*** Desembargador Jos JACOB VALENTE***
Desembargador WALTER Pinto da FONSECA Filho Desembargador TASSO DUARTE DE MELO
Desembargador GIL Ernesto Gomes COELHO Desembargadora SANDRA MARIA GALHARDO
Desembargador RENATO RANGEL DESINANO ESTEVES
Desembargador ALBERTO MARINO NETO Desembargador Antonio Mrio de CASTRO
Desembargador ANTONIO LUIZ TAVARES DE FIGLIOLIA
ALMEIDA** Desembargador RAMON MATEO JNIOR**
Desembargadora CRISTINA APARECIDA
FACEIRA MEDINA MOGIONI*
7 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA PJ
(SALAS 612/616)

13 Cmara de Direito Privado (salas 14 Cmara de Direito Privado (salas


621/623 4 feira 9:30 horas PJ) 612/616 4 feira 9:30 horas PJ)
Desembargador Carlos Eduardo CAUDURO PADIN Desembargador Everaldo de MELO COLOMBI***
Desembargadora ANA DE LOURDES Coutinho Desembargador Sebastio THIAGO DE
Silva da Fonseca SIQUEIRA
Desembargador HERALDO DE OLIVEIRA Silva*** Desembargadora LIGIA Cristina de ARAJO
Desembargador FRANCISCO GIAQUINTO BISOGNI
Desembargador NELSON JORGE JNIOR Desembargador CARLOS Henrique ABRO
Desembargador MAURICIO PESSOA

8 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO TERA-FEIRA PJ


(SALA 504)

15 Cmara de Direito Privado (sala 509 16 Cmara de Direito Privado (sala 504
3 feira 13:30 horas PJ) 3 feira 13:30 horas PJ)
Desembargador EDISON VICENTINI BARROSO Desembargador Jos Roberto COUTINHO DE
Desembargador Luiz Antonio COELHO MENDES ARRUDA
Desembargador JOS WAGNER DE OLIVEIRA Desembargador JOVINO DE SYLOS Neto
MELATTO PEIXOTO Desembargador Jos Maria SIMES DE
Desembargador Carlos Alberto de Campos VERGUEIRO***
MENDES PEREIRA Desembargador MIGUEL PETRONI NETO
Desembargadora LUCILA TOLEDO Pedroso de Desembargador MAURO CONTI MACHADO
Barros*** Desembargadora DANIELA IDA MENEGATTI
Desembargador JAIRO OLIVEIRA JNIOR** MILANO**
Desembargador LUIZ FERNANDO PINTO ARCURI* Desembargador CARLOS ALEKSANDER
ROMANO BATISTIC GOLDMAN*

9 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA PJ


(SALA 509)

17 Cmara de Direito Privado (sala 509 18 Cmara de Direito Privado (sala 604
4 feira 13:30 horas PJ) 3 feira 9:30 horas PJ)
Desembargador Teodozio de SOUZA LOPES Desembargador CARLOS ALBERTO LOPES
Desembargador IRINEU JORGE FAVA Desembargador ROQUE Antonio MESQUITA de
Desembargador AFONSO Celso Nogueira BRAZ Oliveira***
Desembargador PAULO PASTORE FILHO Desembargador HENRIQUE RODRIGUERO
Desembargador JOO BATISTA Amorim de CLAVISIO
VILHENA Nunes*** Desembargador HELIO Marques de FARIA
Desembargadora CARMEN LCIA DA SILVA** Desembargadora CARMEN LCIA DA SILVA**

10 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO SEGUNDA-FEIRA PJ


(SALA 510)

19 Cmara de Direito Privado (sala 510 20 Cmara de Direito Privado (sala 509
2 feira 13:30 horas PJ) 2 feira 13:30 horas PJ)
Desembargador RICARDO Jos NEGRO Desembargador LVARO TORRES JNIOR
Nogueira*** Desembargador Luiz CORREIA LIMA
Desembargador JOO CAMILLO DE ALMEIDA Desembargador LUIS CARLOS DE BARROS
PRADO COSTA Desembargador Manoel Ricardo REBELLO
Desembargador MARIO Carlos DE OLIVEIRA PINHO***
Desembargador RICARDO PESSOA DE MELLO Desembargador ROBERTO MAIA Filho
BELLI Desembargadora MARIA SALETE CORRA
Desembargarora CLAUDIA GRIECO TABOSA DIAS*
PESSOA
11 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO SEGUNDA-FEIRA OU QUINTA-FEIRA
PJ (SALA 622 OU 510)

21 Cmara de Direito Privado (sala 622 22 Cmara de Direito Privado (sala 510
2 feira 13:30 horas PJ) 5 feira 13:30 horas PJ)
Desembargador ADEMIR de Carvalho BENEDITO Desembargador Gasto Toledo de CAMPOS
Desembargador Antonio Jos SILVEIRA PAULILO MELLO Filho
Desembargador ITAMAR GAINO Desembargador Manuel MATHEUS FONTES***
Desembargador VIRGLIO DE OLIVEIRA Desembargador ROBERTO Nussinkis MAC
JNIOR*** CRACKEN
Desembargador Wellington MAIA DA ROCHA Desembargador SRGIO RUI da Fonseca
Desembargador GILSON DELGADO MIRANDA** Desembargador ALBERTO GOSSON Jorge
Junior
Desembargador HLIO NOGUEIRA**

12 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA PJ (SALA 510)

23 Cmara de Direito Privado (sala 510 24 Cmara de Direito Privado (sala 504
4 feira 13:30 horas PJ) 5 feira 13:30 horas PJ)
Desembargador Jos Benedito FRANCO DE Desembargador Luiz Augusto de SALLES VIEIRA
GODOI Desembargador PLINIO NOVAES DE ANDRADE
Desembargador JOS MARCOS MARRONE JNIOR
Desembargador SEBASTIO FLVIO da Silva Filho Desembargador WALTER Rocha BARONE***
Desembargador PAULO ROBERTO DE SANTANA Desembargadora JONIZE SACCHI DE OLIVEIRA
Desembargador SRGIO SEIJI SHIMURA*** Desembargadora DENISE ANDRA MARTINS
RETAMERO
Desembargadora SILVIA MARIA FACCHINA
ESPSITO MARTINEZ**

13 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUINTA-FEIRA PJ


(SALAS 621/623)

25 Cmara de Direito Privado (salas 26 Cmara de Direito Privado (salas


618/622 5 feira 9:30 horas PJ) 407/425 5 feira 13:30 horas PJ)
Desembargador Vicente Antonio MARCONDES Desembargador RENATO Sandreschi
DANGELO SARTORELLI
Desembargador HUGO CREPALDI NETO*** Desembargador Tarcsio Ferreira VIANNA
Desembargador CLUDIO HAMILTON Barbosa COTRIM
Desembargador EDGARD Silva ROSA Desembargador Reinaldo FELIPE FERREIRA***
Desembargador Eduardo AZUMA NISHI Desembargador ANTONIO BENEDITO DO
NASCIMENTO
Desembargador Mrcio Martins BONILHA FILHO
Desembargador ALFREDO ATTI JNIOR**

14 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO TERA-FEIRA PJ


(SALAS 621/623)

27 Cmara de Direito Privado (sala 403 28 Cmara de Direito Privado (salas


3 feira 13:30 horas PJ) 621/623 3 feira 13:30 horas PJ)
Desembargador Paulo Miguel de CAMPOS Desembargador CELSO Jos PIMENTEL
PETRONI Desembargadora BERENICE MARCONDES
Desembargadora ANA CATARINA STRAUCH CESAR
Desembargadora DAISE FAJARDO NOGUEIRA Desembargador CESAR LACERDA***
JACOT*** Desembargador DIMAS RUBENS FONSECA
Desembargador Samuel Francisco MOURO NETO Desembargador CSAR LUIZ DE ALMEIDA
Desembargador SRGIO LEITE ALFIERI FILHO** Desembargador GILSON DELGADO MIRANDA**
15 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA PJ
(SALAS 218/220)

29 Cmara de Direito Privado (salas 30 Cmara de Direito Privado (salas


232/236 4 feira 10:00 horas PJ) 218/220 4 feira 9:30 horas PJ)
Desembargador Manoel de Queiroz PEREIRA Desembargador Jos Roberto LINO MACHADO
CALAS Desembargador CARLOS Alberto RUSSO
Desembargadora SILVIA ROCHA Desembargador MARCOS Antonio de Oliveira
Desembargador FBIO Guidi TABOSA Pessoa RAMOS
Desembargador CARLOS HENRIQUE MIGUEL Desembargador Alberto de Oliveira ANDRADE
TREVISAN NETO***
Desembargador Marcelo FORTES BARBOSA Desembargadora MARIA LCIA Ribeiro de Castro
Filho*** PIZZOTTI Mendes
Desembargador CARLOS DIAS MOTTA** Desembargadora MONICA SALLES PENNA
Desembargador THEMSTOCLES BARBOSA MACHADO**
FERREIRA NETO**
Desembargadora MARIA CRISTINA DE ALMEIDA
BACARIM*

16 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO TERCEIRA-FEIRA PJ (SALA


612)

31 Cmara de Direito Privado (sala 510 32 Cmara de Direito Privado (sala 612
3 feira 10:00 horas PJ) 5 feira 9:30 horas PJ)
Desembargador FRANCISCO Antonio CASCONI Desembargador RUY COPPOLA
Desembargador PAULO Celso AYROSA Monteiro Desembargador KIOITSI CHICUTA***
de Andrade Desembargador FRANCISCO OCCHIUTO JNIOR
Desembargador ANTONIO RIGOLIN Desembargador Luis FERNANDO NISHI
Desembargador ADILSON DE ARAUJO Desembargador CAIO MARCELO MENDES DE
Desembargador CARLOS NUNES Neto*** OLIVEIRA
Desembargador JOS AUGUSTO GENOFRE Desembargadora MARIA DE LOURDES LOPEZ
MARTINS* GIL CIMINO**

17 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO SEGUNDA-FEIRA PJ


(SALA 511)

33 Cmara de Direito Privado (sala 511 34 Cmara de Direito Privado (salas


2 feira 9:30 horas PJ) 618/622 4 feira 13:30 horas PJ)
Desembargador EROS PICELI Desembargador Luiz Augusto GOMES VARJO***
Desembargador Carlos Alberto de S DUARTE Desembargador NESTOR DUARTE
Desembargador LUIZ EURICO Costa Ferrari Desembargadora Maria CRISTINA ZUCCHI
Desembargador MARIO ANTONIO SILVEIRA Desembargador Cludio Antonio SOARES LEVADA
Desembargador Joo Carlos S MOREIRA DE Desembargadora KENARIK BOUJIKIAN**
OLIVEIRA*** Desembargador CARLOS VIEIRA VON ADAMEK**
Desembargador TERCIO PIRES**

18 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO SEGUNDA-FEIRA PJ


(SALA 604)

35 Cmara de Direito Privado (sala 604 36 Cmara de Direito Privado (sala 601
2 feira 13:30 horas PJ) 5 feira 9:30 horas PJ)
Desembargador ARTUR MARQUES da Silva Filho Desembargador JAYME QUEIROZ Lopes Filho***
Desembargador Fernando MELO BUENO Filho Desembargador Jos Henrique ARANTES
Desembargador GILBERTO GOMES DE MACEDO THEODORO
LEME*** Desembargador PEDRO Luiz BACCARAT da
Desembargador ANTONIO CARLOS MORAIS Silva
PUCCI Desembargador WALTER CESAR Incontri
Desembargador FLVIO ABRAMOVICI EXNER
Desembargador SRGIO LEITE ALFIERI FILHO** Desembargador MILTON Paulo de CARVALHO
Filho
19 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO TERA-FEIRA OU
QUARTA-FEIRA PJ (SALAS 504/511)

37 Cmara de Direito Privado (sala 504 38 Cmara de Direito Privado (sala 511
3 feira 9:30 horas PJ) 4 feira 14:00 horas PJ)
Desembargador SRGIO GOMES*** Desembargador EDUARDO Almeida Prado Rocha
Desembargador JOS TARCISO BERALDO de SIQUEIRA
Desembargador ISRAEL GES DOS ANJOS Desembargador SPENCER ALMEIDA
Desembargador PEDRO Yukio KODAMA FERREIRA***
Desembargador JOO PAZINE NETO Desembargador FERNANDO Luiz SASTRE
REDONDO
Desembargador FLVIO Cunha da SILVA
Desembargador ACHILE Mario ALESINA Junior
Desembargador CSAR SANTOS PEIXOTO**
Desembargador MARCOS GOZZO**

GRUPO DE CMARAS RESERVADAS DE DIREITO EMPRESARIAL

1 Cmara Reservada de Direito 2 Cmara Reservada de Direito


Empresarial (sala 509 4 feira Empresarial (sala 510 2 feira
quinzenal 13:30 horas PJ) quinzenal 10:00 horas PJ)
Desembargador Manoel de Queiroz PEREIRA Desembargador Jos ARALDO da Costa
CALAS TELLES***
Desembargador ENIO Santarelli ZULIANI Desembargador RICARDO Jos NEGRO
Desembargador CESAR CIAMPOLINI Neto Nogueira
Desembargador ALEXANDRE Alves LAZZARINI Desembargador CARLOS ALBERTO GARBI
Desembargador Marcelo FORTES BARBOSA Filho Desembargador MAURCIO PESSOA
Desembargador HAMID CHARAF BDINE JNIOR** Desembargador CLAUDIO Luiz Bueno de
Desembargador CARLOS DIAS MOTTA** GODOY
Desembargador ALEXANDRE AUGUSTO PINTO
MOREIRA MARCONDES**

CMARAS EXTRAORDINRIAS - SEO DE DIREITO PRIVADO


(Resoluo n 737/2016)

28 Cmara Extraordinria de Direito 29 Cmara Extraordinria de Direito


Privado Privado
Desembargador ENIO Santarelli ZULIANI*** Desembargador Everaldo de MELO COLOMBI***
Desembargador Fernando Antonio MAIA DA Desembargador Jos Benedito FRANCO DE
CUNHA GODOI
Desembargador Carlos TEIXEIRA LEITE Filho Desembargador CARLOS ALBERTO LOPES
Desembargador PAULO ALCIDES Amaral Salles Desembargadora LIGIA Cristina de ARAJO
Desembargador MAURO CONTI MACHADO BISOGNI
Desembargador HAMID CHARAF BDINE JNIOR** Desembargador PAULO ROBERTO DE
Desembargador JOO BATISTA DE MELLO PAULA SANTANA
LIMA** Desembargador MAURCIO PESSOA

30 Cmara Extraordinria de Direito 31 Cmara Extraordinria de Direito


Privado Privado
Desembargador Jos ARALDO da Costa TELLES*** Desembargador Artur Csar BERETTA DA
Desembargador ENIO Santarelli ZULIANI SILVEIRA***
Desembargador Fernando Antonio MAIA DA Desembargador Luiz Fernando SALLES ROSSI
CUNHA Desembargador JAMES Alberto SIANO
Desembargador NATAN ZELINSCHI DE ARRUDA Desembargador LVARO Augusto dos PASSOS
Desembargador CARLOS DIAS MOTTA** Desembargadora ROSANGELA MARIA TELLES**
32 Cmara Extraordinria de Direito 33 Cmara Extraordinria de Direito
Privado Privado
Desembargador CARLOS ALBERTO LOPES*** Desembargador Jos Benedito FRANCO DE
Desembargador Luiz Augusto de SALLES VIEIRA GODOI***
Desembargador Antonio Mrio de CASTRO Desembargador ROQUE ANTONIO MESQUITA
FIGLIOLIA DE OLIVEIRA
Desembargador ACHILE Mario ALESINA Junior Desembargador PAULO ROBERTO DE
Desembargador ANTONIO LUIZ TAVARES DE SANTANA
ALMEIDA** Desembargador HENRIQUE RODRIGUERO
CLAVISIO
Desembargadora CARMEN LCIA DA SILVA**

34 Cmara Extraordinria de Direito 35 Cmara Extraordinria de Direito


Privado Privado
Desembargador HERALDO DE OLIVEIRA Silva Desembargador Teodozio de SOUZA LOPES
Desembargador Jos JACOB VALENTE*** Desembargador IRINEU Jorge FAVA
Desembargador TASSO DUARTE DE MELO Desembargador AFONSO Celso Nogueira BRAZ
Desembargador SRGIO Seiji SHIMURA Desembargador PAULO PASTORE FILHO
Desembargador JOO PAZINE NETO Desembargador JOO BATISTA Amorim de
VILHENA Nunes

36 Cmara Extraordinria de Direito 37 Cmara Extraordinria de Direito


Privado Privado
Desembargador GILBERTO Pinto DOS SANTOS*** Desembargador Reinaldo FELIPE FERREIRA***
Desembargador SRGIO RUI da Fonseca Desembargador MARCOS Antonio de Oliveira
Desembargador RENATO RANGEL DESINANO RAMOS
Desembargador ALBERTO GOSSON Jorge Junior Desembargadora MARIA LCIA Ribeiro de
Desembargador HLIO NOGUEIRA** Castro PIZZOTTI
Desembargadora DAISE FAJARDO NOGUEIRA
JACOT
Desembargador FLVIO ABRAMOVICI
Desembargador Eduardo AZUMA NISHI

38 Cmara Extraordinria de Direito


Privado
Desembargador LUIZ EURICO Costa Ferrari***
Desembargador HUGO CREPALDI Neto
Desembargador LUS FERNANDO NISHI
Desembargador MILTON Paulo de CARVALHO
Filho
Desembargadora MARIA DE LOURDES LOPEZ GIL
CIMINO**
COMPOSIO DE GRUPOS E CMARAS DE DIREITO
PBLICO
1 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO TERA-FEIRA PJ
(SALA 609)

1 Cmara de Direito Pblico (sala 609 2 Cmara de Direito Pblico (sala 604
3 feira 10:00 horas PJ) 3 feira 13:30 horas PJ)
Desembargador DANILO PANIZZA Filho Desembargadora VERA Lcia ANGRISANI
Desembargador LUS FRANCISCO AGUILAR Desembargador RENATO DELBIANCO
CORTEZ Desembargadora LUCIANA Almeida Prado
Desembargador RUBENS RIHL Pires Corra BRESCIANI***
Desembargador Lus Paulo ALIENDE RIBEIRO*** Desembargador CARLOS Alberto Mousinho dos
Desembargador VICENTE DE ABREU AMADEI Santos Monteiro VIOLANTE
Desembargador MARCOS PIMENTEL TAMASSIA** Desembargador CLUDIO AUGUSTO
PEDRASSI

3 Cmara de Direito Pblico (sala 623


3 feira 9:30 horas PJ)
Desembargador ANTONIO CARLOS
MALHEIROS***
Desembargador JOS LUIZ GAVIO DE ALMEIDA
Desembargador Raymundo AMORIM CANTURIA
Desembargador Luiz Edmundo MARREY UINT
Desembargador ARMANDO CAMARGO PEREIRA
Desembargador MAURCIO FIORITO**
Desembargador KLEBER LEYSER DE AQUINO**

2 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO SEGUNDA-FEIRA PJ


(SALA 612)

4 Cmara de Direito Pblico (sala 612 5 Cmara de Direito Pblico (salas


2 feira 13:30 horas PJ) 621/623 2 feira 9:30 horas PJ)
Desembargador Fernando Antonio FERREIRA Desembargador FERMINO MAGNANI FILHO
RODRIGUES Desembargador FRANCISCO ANTONIO BIANCO
Desembargador RICARDO Santos FEITOSA*** NETO
Desembargador OSVALDO MAGALHES Jnior Desembargador Jos Helton NOGUEIRA
Desembargador PAULO BARCELLOS GATTI DIEFENTHLER Jnior
Desembargadora ANA Luiza LIARTE Desembargador MARCELO Martins BERTHE
Desembargador LUS FERNANDO CAMARGO DE Desembargadora MARIA LAURA de Assis Moura
BARROS VIDAL** TAVARES***
Desembargadora HELOSA MARTINS MIMESSI**

3 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO SEGUNDA-FEIRA PJ


(SALA 604)

6 Cmara de Direito Pblico (sala 604 7 Cmara de Direito Pblico (sala 609
2 feira 9:30 horas PJ) 2 feira 9:30 horas PJ)
Desembargador Getlio EVARISTO DOS SANTOS Desembargador MOACIR Andrade PERES
Neto Desembargador Srgio COIMBRA SCHMIDT
Desembargador Decio LEME DE CAMPOS Jnior Desembargador PAULO MAGALHES DA
Desembargador SIDNEY ROMANO dos Reis*** COSTA COELHO
Desembargador REINALDO MILUZZI Desembargador EDUARDO CORTEZ DE
Desembargadora MARIA OLVIA Pinto Esteves FREITAS GOUVA
ALVES Desembargador LUIZ SERGIO FERNANDES DE
Desembargadora SILVIA MARIA MEIRELLES SOUZA***
NOVAES DE ANDRADE** Desembargador FERNO BORBA FRANCO**
4 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO QUARTA-FEIRA PJ
(SALA 609)

8 Cmara de Direito Pblico (sala 609 9 Cmara de Direito Pblico (sala 604
4 feira 9:30 horas PJ) 4 feira 9:30 horas PJ)
Desembargador PAULO DIMAS de Bellis Desembargador DCIO de Moura
MASCARETTI NOTARANGELI***
Desembargador LEONEL Carlos da COSTA*** Desembargador OSWALDO LUIZ PALU
Desembargador Carlos Otvio BANDEIRA LINS Desembargador JEFERSON MOREIRA DE
Desembargador ANTONIO CELSO Campos de CARVALHO
Oliveira FARIA Desembargador CARLOS EDUARDO PACHI
Desembargador JOS MARIA CMARA JNIOR Desembargador Joo Batista Morato REBOUAS
Desembargador JOS DA PONTE NETO** DE CARVALHO

5 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO TERA-FEIRA PJ


(SALA 511)

10 Cmara de Direito Pblico (sala 601 11 Cmara de Direito Pblico (sala 511
2 feira 9:30 horas PJ) 3 feira 10:00 horas PJ)
Desembargador ANTONIO Carlos VILLEN Desembargador Jos Carlos Gonalves XAVIER
Desembargador ANTONIO CELSO AGUILAR DE AQUINO
CORTEZ*** Desembargador AROLDO Mendes VIOTTI***
Desembargador Ricardo Cintra TORRES DE Desembargador RICARDO Henry Marques DIP
CARVALHO Desembargador Jos JARBAS de Aguiar
Desembargadora TERESA Cristina Motta RAMOS GOMES
MARQUES Desembargador OSCILD DE LIMA JNIOR
Desembargador PAULO Srgio Brant de Carvalho Desembargador MARCELO LOPES
GALIZIA THEODOSIO**
Desembargador MARCELO SEMER**

6 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO QUARTA-FEIRA PJ


(SALA 601)

12 Cmara de Direito Pblico (sala 612 13 Cmara de Direito Pblico (sala 601
4 feira 13:00 horas PJ) 4 feira 9:30 horas PJ)
Desembargador Jos Orestes de SOUZA NERY Desembargador Augusto Francisco Mota
Desembargador OSVALDO Jos DE OLIVEIRA FERRAZ DE ARRUDA
Desembargador Jos Manoel RIBEIRO DE PAULA Desembargador RICARDO Mair ANAFE***
Desembargador EDSON FERREIRA da Silva*** Desembargador Dimas BORELLI THOMAZ Jnior
Desembargador Jos Roberto de SOUZA Desembargador ANTONIO TADEU OTTONI
MEIRELLES Desembargadora FLORA MARIA NESI TOSSI
Desembargadora MARIA ISABEL CAPONERO SILVA
COGAN** Desembargador DJALMA RUBENS LOFRANO
FILHO**
Desembargador JULIO CESAR SPOLADORE
DOMINGUEZ**
7 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO QUINTA-FEIRA PJ
(SALA 622)

14 Cmara de Direito Pblico (sala 623 15 Cmara de Direito Pblico (sala 622
5 feira 13:30 horas PJ) 5 feira 13:30 horas PJ)
Desembargador GERALDO Euclides Araujo Desembargador Oswaldo ERBETTA FILHO***
XAVIER Desembargador Antonio Teixeira da SILVA
Desembargador JOO ALBERTO PEZARINI RUSSO
Desembargador OCTAVIO Augusto MACHADO DE Desembargador Srgio Godoy RODRIGUES DE
BARROS Filho*** AGUIAR
Desembargador HENRIQUE HARRIS JNIOR Desembargador EUTLIO Jos PORTO Oliveira
Desembargadora MNICA de Almeida Magalhes Desembargador RAUL JOS DE FELICE
SERRANO Desembargador ALOISIO SRGIO REZENDE
Desembargador CLUDIO ANTONIO MARQUES SILVEIRA**
DA SILVA** Desembargador JOS HENRIQUE FORTES
MUNIZ JNIOR**
Desembargador EURPEDES GOMES FAIM
FILHO**

18 Cmara de Direito Pblico (sala 211


5 feira 13:30 horas PJ)
Desembargador WANDERLEY JOS FEDERIGHI
Desembargador Luiz BURZA NETO
Desembargador FRANCISCO OLAVO Guimares
Peret Filho
Desembargador ROBERTO MARTINS DE SOUZA
Desembargadora Maria BEATRIZ Dantas BRAGA***
Desembargador RICARDO CUNHA CHIMENTI**

8 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO TERA-FEIRA PJ


(SALA 601)

16 Cmara de Direito Pblico (sala 601 17 Cmara de Direito Pblico (sala 601
3 feira 13:30 horas PJ) 3 feira 10:00 horas PJ)
Desembargador LUIZ Alberto DE LORENZI Desembargador ANTONIO Jos Martins
Desembargador CYRO Ricardo Saltini BONILHA MOLITERNO
Desembargador JOO NEGRINI Filho Desembargador RICARDO GRACCHO
Desembargador VALDECIR JOS DO Desembargador ALBERTO GENTIL de Almeida
NASCIMENTO*** Pedroso Neto
Desembargador LUIZ FELIPE NOGUEIRA Jnior Desembargador ALDEMAR Jos Ferreira da
Desembargador NAZIR DAVID MILANO FILHO** SILVA***
Desembargador JOO ANTUNES DOS SANTOS Desembargador NELSON Paschoal BIAZZI
NETO** Jnior
Desembargador MARCOS DE LIMA PORTA* Desembargador NUNCIO THEOPHILO NETO**
Desembargador LUS GUSTAVO DA SILVA PIRES* Desembargador AFONSO CELSO DA SILVA**
Desembargador AFONSO DE BARROS FARO
JNIOR**
CMARAS EXTRAORDINRIAS DE DIREITO PBLICO
(Resoluo n 737/2016)

10 Cmara Extraordinria de Direito 11 Cmara Extraordinria de Direito


Pblico Pblico
Desembargador Getlio EVARISTO DOS SANTOS Desembargador Dimas BORELLI THOMAZ
Neto*** Jnior***
Desembargador Decio LEME DE CAMPOS Jnior Desembargador LUS FRANCISCO AGUILAR
Desembargador SIDNEY ROMANO dos Reis CORTEZ
Desembargador REINALDO MILUZZI Desembargador Jos JARBAS de Aguiar GOMES
Desembargadora MARIA OLVIA Pinto Esteves Desembargadora LUCIANA Almeida Prado
ALVES BRESCIANI
Desembargador Lus Paulo ALIENDE RIBEIRO

12 Cmara Extraordinria de Direito 13 Cmara Extraordinria de Direito


Pblico Pblico
Desembargador Srgio Godoy RODRIGUES DE Desembargador Luiz Edmundo MARREY UINT***
AGUIAR Desembargador JOO NEGRINI Filho
Desembargador EUTLIO Jos PORTO Oliveira*** Desembargador RUBENS RIHL Pires Corra
Desembargadora VERA Lcia ANGRISANI Desembargador MARCELO Martins BERTHE
Desembargador ROBERTO MARTINS DE SOUZA Desembargadora MNICA de Almeida Magalhes
Desembargadora Maria BEATRIZ Dantas BRAGA SERRANO

GRUPO ESPECIAL DE CMARAS DE DIREITO AMBIENTAL QUINTA-FEIRA PJ


(SALAS 232/236)

1 Cmara Reservada ao Meio Ambiente 2 Cmara Reservada ao Meio Ambiente


(sala 604 5 feira 9:30 horas PJ) (salas 227/229 5 feira 13:30 horas
PJ)
Desembargador Ricardo Cintra TORRES DE
CARVALHO Desembargador PAULO Celso AYROSA Monteiro
Desembargador OSWALDO LUIZ PALU*** de Andrade
Desembargador RUY ALBERTO LEME Desembargador PAULO ALCIDES Amaral Salles
CAVALHEIRO Desembargador Luis FERNANDO NISHI***
Desembargador Jos Helton NOGUEIRA Desembargador MIGUEL PETRONI NETO
DIEFENTHLER Jnior Desembargador ROBERTO MAIA Filho
Desembargador MARCELO Martins BERTHE
COMPOSIO DE GRUPOS E CMARAS DE
DIREITO CRIMINAL

1 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO CRIMINAL SEGUNDA-FEIRA PJ


(SALAS 201/203)

1 Cmara de Direito Criminal (salas 2 Cmara de Direito Criminal


201/203 2 feira 13:30 horas (salas 217/219 2 feira 13:30
PJ) horas PJ)
Desembargador PRICLES de Toledo PIZA Desembargador Antonio de ALMEIDA
Jnior SAMPAIO
Desembargador MRCIO Orlando BARTOLI Desembargador FRANCISCO ORLANDO
Desembargador Luiz Antonio FIGUEIREDO de Souza
GONALVES Desembargador ALEX Tadeu Monteiro
Desembargador Mrio DEVIENNE ZILENOVSKI***
FERRAZ*** Desembargador LUIZ FERNANDO
Desembargador IVO DE ALMEIDA VAGGIONE
Desembargador DINIZ FERNANDO Desembargador SILMAR FERNANDES
FERREIRA DA CRUZ** Desembargador SRGIO MAZINA
MARTINS**

2 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO CRIMINAL TERA-FEIRA PJ


(SALAS 407/425)

3 Cmara de Direito Criminal (salas 4 Cmara de Direito Criminal


407/425 3 feira 10:00 horas (salas 232/236 3 feira 10:30
PJ) horas PJ)
Desembargador LUIZ ANTONIO CARDOSO Desembargador LUS SOARES DE
Desembargador LUIZ TOLOZA NETO*** MELLO Neto***
Desembargador RUY ALBERTO LEME Desembargador EUVALDO CHAIB Filho
CAVALHEIRO Desembargador IVAN Ricardo Garisio
Desembargador CESAR MECCHI MORALES SARTORI
Desembargador Antnio LVARO Desembargador CAMILO LLLIS dos
CASTELLO Santos Almeida
Desembargador CSAR AUGUSTO Desembargador EDISON Aparecido
ANDRADE DE CASTRO** BRANDO
Desembargador AIRTON VIEIRA** Desembargadora IVANA DAVID**
Desembargador JAIME FERREIRA
MENINO**

3 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO CRIMINAL QUINTA-FEIRA PJ


(SALAS 601/602)

5 Cmara de Direito Criminal (salas 6 Cmara de Direito Criminal


232/236 5 feira 9:30 horas (salas 601/602 5 feira 13:30
PJ) horas PJ)
Desembargador Jos DAMIO Pinheiro Desembargador RICARDO Cardozo de
Machado COGAN*** Mello TUCUNDUVA
Desembargador Geraldo Francisco Desembargador Antonio Carlos
PINHEIRO FRANCO MACHADO DE ANDRADE
Desembargador Antonio Carlos TRISTO Desembargador JOS RAUL GAVIO DE
RIBEIRO ALMEIDA
Desembargador GERALDO Lus WOHLERS Desembargador MARCO ANTONIO
Silveira Marques da Silva***
Desembargador JUVENAL Jos DUARTE Desembargador Cassiano Ricardo ZORZI
Desembargadora CLAUDIA LCIA ROCHA
FONSECA FANUCCHI** Desembargador LAURO MENS DE
Desembargador MARCELO COUTINHO MELLO**
GORDO** Desembargador MARCOS ANTONIO
Desembargador MAURICIO HENRIQUE CORREA DA SILVA**
GUIMARES PEREIRA FILHO**
4 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO CRIMINAL QUINTA-FEIRA PJ
(SALAS 202/204)

7 Cmara de Direito Criminal (salas 8 Cmara de Direito Criminal


218/220 4 feira 13:30 horas (salas 202/204 5 feira 13:00
PJ) horas PJ)
Desembargador FERNANDO Geraldo Desembargador SRGIO Antonio RIBAS
SIMO*** Desembargador MARCO ANTONIO
Desembargador ALBERTO ANDERSON Pinheiro Machado COGAN***
FILHO Desembargador LOURI Geraldo
Desembargador AGUINALDO DE FREITAS BARBIERO
FILHO Desembargador ROBERTO GRASSI
Desembargador Luiz OTAVIO de Oliveira NETO
ROCHA Desembargador ALCIDES MALOSSI
Desembargador REINALDO CINTRA Torres JUNIOR
de Carvalho Desembargadora ELY AMIOKA**
Desembargador EDUARDO CRESCENTI
ABDALLA**
Desembargador LAURO MENS DE MELLO**

5 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO CRIMINAL QUINTA-FEIRA PJ


(SALA 511)

9 Cmara de Direito Criminal (sala 10 Cmara de Direito Criminal


511 5 feira 9:30 horas PJ) (sala 404 5 feira 9:30 horas
PJ)
Desembargador Antonio SRGIO COELHO
de Oliveira*** Desembargador CARLOS Augusto
Desembargador ROBERTO Caruso Lorenzetti BUENO
Costabile e SOLIMENE Desembargador FBIO Monteiro GOUVA
Desembargador AMARO Jos THOM Filho Desembargador Francisco Jos GALVO
Desembargador CARLOS Fonseca BRUNO
MONNERAT Desembargador Waldir Sebastio de
Desembargador Carlos Eduardo ANDRADE NUEVO CAMPOS Jnior***
SAMPAIO Desembargadora Maria de Lourdes
Desembargador JULIO CAIO FARTO RACHID VAZ DE ALMEIDA
SALLES** Desembargador NELSON FONSECA
JUNIOR**

6 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO CRIMINAL QUARTA-FEIRA PJ


(SALAS 504/506)

11 Cmara de Direito Criminal (salas 12 Cmara de Direito Criminal


504/506 4 feira 10:00 horas (salas 202/204 4 feira 10:00
PJ) horas PJ)
Desembargador GUILHERME Gonalves Desembargador Carlos VICO MAAS
STRENGER Desembargador JOO Luiz MORENGHI
Desembargadora MARIA TEREZA DO Desembargadora ANGLICA de Maria
AMARAL Mello DE ALMEIDA
Desembargador Nilson XAVIER DE Desembargador PAULO Antonio ROSSI***
SOUZA*** Desembargador AMABLE LOPEZ SOTO**
Desembargador Renato de SALLES ABREU Desembargador MARCELO COUTINHO
Filho GORDO**
Desembargador ABEN-ATHAR de Paiva
Coutinho
Desembargador ALEXANDRE CARVALHO E
SILVA DE ALMEIDA**
7 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO CRIMINAL QUINTA-FEIRA PJ
(SALA 511)

13 Cmara de Direito Criminal (sala 14 Cmara de Direito Criminal


403 5 feira 13:30 horas PJ) (sala 511 5 feira 13:30 horas
PJ)
Desembargador Roberto Galvo de
FRANA CARVALHO*** Desembargador FERNANDO Antonio
Desembargador Nilo CARDOSO TORRES GARCIA
PERPTUO Desembargador HERMANN
Desembargador Luiz AUGUSTO DE HERSCHANDER
SIQUEIRA Desembargador WALTER DA SILVA***
Desembargador Ronaldo Srgio MOREIRA Desembargador MARCO ANTONIO DE
DA SILVA LORENZI
Desembagador Jos Antonio DE PAULA Desembargador MIGUEL MARQUES E
SANTOS Neto SILVA
Desembargador LUIS AUGUSTO DE Desembargador LAERTE MARRONE DE
SAMPAIO ARRUDA** CASTRO SAMPAIO**

8 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO CRIMINAL TERA-FEIRA OU


QUINTA-FEIRA PJ
(SALAS 218/220 OU 609)
15 Cmara de Direito Criminal (sala 16 Cmara de Direito Criminal
609 5 feira 13:30 horas PJ) (salas 218/220 3 feira 13:30
horas PJ)
Desembargador Fbio POAS LEITO
Desembargador WILLIAN Roberto de Desembargador Jos Ruy BORGES
CAMPOS PEREIRA
Desembargador Jos Antonio ENCINAS Desembargador NEWTON de Oliveira
MANFR NEVES
Desembargador RICARDO SALE JNIOR Desembargador Otvio Augusto de
Desembargador Adalberto Jos Queiroz ALMEIDA TOLEDO
Telles de CAMARGO ARANHA FILHO*** Desembargador GUILHERME DE SOUZA
Desembargador MAURCIO VALALA** NUCCI
Desembargador GILBERTO FERREIRA DA Desembargador Gilberto LEME Marcos
CRUZ** GARCIA***
Desembargador OSNI ASSIS PEREIRA**

CMARAS CRIMINAIS EXTRAORDINRIAS


(Resoluo n 737/2016)

9 Cmara Criminal Extraordinria 11 Cmara Criminal Extraordinria


Desembargador Antonio SRGIO COELHO Desembargador FBIO Monteiro GOUVA
de Oliveira Desembargador NEWTON de Oliveira
Desembargador ROBERTO Caruso NEVES***
Costabile e SOLIMENE*** Desembargador Francisco Jos GALVO
Desembargador AMARO Jos THOM BRUNO
Filho Desembargador ALEXANDRE CARVALHO
Desembargador ALBERTO ANDERSON E SILVA DE ALMEIDA**
FILHO Desembargador EDUARDO CRESCENTI
Desembargadora IVANA DAVID** ABDALLA**
12 Cmara Criminal Extraordinria
Desembargador IVAN Ricardo Garisio
SARTORI***
Desembargador WILLIAN Roberto de
CAMPOS
Desembargador PAULO Antonio ROSSI
Desembargador ALEX Tadeu Monteiro
ZILENOVSKI
Desembargador LAURO MENS DE
MELLO**

*** Presidente
** Juiz de Direito Substituto em 2 Grau
* Juiz Auxiliar

PJ Palcio da Justia (Praa da S s/n)


JUZES DE DIREITO SUBSTITUTOS DE SEGUNDO GRAU

(em ordem de antiguidade)

Kenarik Boujikian
Amable Lopez Soto
Ramon Mateo Jnior
Carlos Vieira Von Adamek
Cludio Antonio Marques da Silva
Mrcia Regina Dalla Da Barone
Maurcio Valala
Hamid Charaf Bdine Jnior
Jlio Caio Farto Salles
Maurcio Fiorito
Cludia Lcia Fonseca Fanucchi
Cesar Santos Peixoto
Maria Isabel Caponero Cogan
Alexandre Carvalho e Silva de Almeida
Marcelo Coutinho Gordo
Gilson Delgado Miranda
Fbio Henrique Podest
Lus Augusto de Sampaio Arruda
Eduardo Crescenti Abdalla
Csar Augusto Andrade de Castro
Alexandre Augusto Pinto Moreira Marcondes
Aloisio Srgio Rezende Silveira
Nuncio Theophilo Neto
Luis Fernando Camargo de Barros Vidal
Monica Salles Penna Machado
Lauro Mens de Mello
Ana Lucia Romanhole Martucci
Ricardo Cunha Chimenti
Jos Henrique Fortes Muniz Jnior
Ivana David
Silvia Maria Meirelles Novaes de Andrade
Lidia Maria Andrade Conceio
Maria de Lourdes Lopez Gil Cimino
Hlio Nogueira
Tercio Pires
Jos Aparicio Coelho Prado Neto
Carlos Dias Motta
Marcelo Semer
Djalma Rubens Lofrano Filho
Afonso Celso da Silva
Nelson Fonseca Jnior
Airton Vieira
Jos da Ponte Neto
Marcelo Lopes Theodosio
Rosangela Maria Telles
Iasin Issa Ahmed
Laerte Marrone de Castro Sampaio
Themstocles Barbosa Ferreira Neto
Osni Assis Pereira
Heloisa Martins Mimessi
Nazir David Milano Filho
Diniz Fernando Ferreira da Cruz
Srgio Mazina Martins
Joo Batista de Mello Paula Lima
Srgio Leite Alfieri Filho
Alfredo Atti Jnior
Euripedes Gomes Faim Filho
Julio Cesar Spoladore Dominguez
Jairo Oliveira Jnior
Marcos Antonio Correa da Silva
Marcos Gozzo
Carmen Lucia da Silva
Marcos Pimentel Tamassia
Durval Augusto Rezende Filho
Silvia Maria Facchina Esposito Martinez
Ely Amioka
Alexandre Coelho
Jos Rubens Queiroz Gomes
Joo Antunes dos Santos Neto
Fernanda Gomes Camacho
Afonso de Barros Faro Jnior
Antonio Carlos Alves Braga Jnior
Gilberto Ferreira da Cruz
Dora Aparecida Martins
Mauricio Henrique Guimares Pereira Filho
Antonio Luiz Tavares de Almeida
Kleber Leyser de Aquino
Angela Moreno Pacheco de Rezende Lopes
Renato Genzani Filho
Jaime Ferreira Menino
Ana Maria Alonso Baldy Moreira Farrapo
Rodolfo Pellizari
Daniela Ida Menegatti Milano
Clara Maria Arajo Xavier
Ferno Borba Franco
24 e-JTJ - 22

SEO DE DIREITO PRIVADO


Jurisprudncia - Direito Privado

Agravos de Instrumento

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2064603-58.2017.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que agravante
AMIL ASSISTNCIA MDICA INTERNACIONAL LTDA., agravado
ROSNGELA PEREIRA ANTNIO.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 8 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 17.888)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores GRAVA
BRAZIL (Presidente sem voto), ALEXANDRE COELHO e CLARA MARIA
ARAJO XAVIER.
So Paulo, 19 de junho de 2017.
THEODURETO CAMARGO, Relator

Ementa: PLANO DE SADE - AUTORA,


ACOMETIDA DE DOR ABDOMINAL AGUDA
E INTENSA, QUE TEVE DE SE SUBMETER A
CIRURGIA DE LAPAROTOMIA EXPLORADORA
EM CARTER DE URGNCIA (CID:R-100) -
OPERADORA DE PLANOS DE SADE QUE
SE RECUSA A CUSTEAR AS DESPESAS SOB A
ALEGAO QUE NO FORA OBSERVADO O
Acesso ao Sumrio

PRAZO DE CARNCIA CONTRATUALMENTE


ESTIPULADO - RECUSA INJUSTA, PORQUE
BASEADA EM CLUSULA ABUSIVA (CDC, ART.
51, INCISO IV) - PRECEDENTE - MULTA EM
PATAMAR ADEQUADO - DECISO MANTIDA -
RECURSO DESPROVIDO.

VOTO
Cuida-se de agravo de instrumento tirado contra a r. deciso reproduzida

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 25
s fls. 63/65, que concedeu a liminar para determinar operadora de planos de
sade que autorizasse e custeasse toda e qualquer despesa mdico-hospitalar
havida com a realizao da cirurgia de urgncia de laparotomia exploradora,

Jurisprudncia - Direito Privado


arcando com todos os gastos relacionados ao tratamento prestado autora no
Hospital Paulistano, sob pena de multa diria de R$ 1.000,00, limitada ao teto
de R$ 30.000,00, para a hiptese de descumprimento, sem prejuzo de ulterior
majorao.
Irresignada, pretende a agravante a concesso de efeito suspensivo
e a reforma do r. pronunciamento sob a alegao, em sntese, de que no se
encontram presentes os requisitos legais autorizadores da tutela antecipada; o
contrato, livremente pactuado entre as partes, encerra clusula atinente carncia
ora discutida; a inobservncia dos limites estipulados importar desequilbrio
contratual, no havendo que se falar em abusividade ou irregularidade na negativa
de cobertura; interpretando-se conjuntamente os arts. 12 e 35-C, p. nico, ambos
da Lei n 9.656/98, conclui-se que a cobertura para urgncias e emergncias de
apenas 12 horas; a multa diria foi fixada em valor excessivo, desproporcional
prestao que se busca, impondo-se sua reduo para montante no superior
a R$ 100,00.
O recurso foi regularmente processado, tendo sido negada a liminar
pleiteada, consoante deciso de fls. 116/121.
Contrarrazes s fls. 123/136.
Por fim, as partes no manifestaram oposio ao julgamento virtual do
recurso (fls. 187).
o relatrio.
1.- Consoante observado anteriormente, Nesta sede de cognio sumria,
no se vislumbra risco de leso irreparvel ou de difcil reparao aos interesses
da agravante que justifique a concesso da liminar pretendida.
Da detida leitura dos autos, verifica-se que o contrato firmado entre
as partes teve incio de vigncia em 1 de outubro de 2016, estando descrito
no manual do segurado quais as carncias previstas, ou seja, 24 horas para
atendimentos de urgncia/emergncia, 30 dias para consultas mdicas em
Acesso ao Sumrio

consultrio, exames de rotina e atendimentos, 180 dias para internaes em


clnicas, cirrgicas e exames no cobertos pelo item anterior e 300 dias para
cobertura de parto a termo (fls. 28/49).
Sucede que, no caso dos autos, restou comprovado que a autora
necessitou de atendimento hospitalar em 14 de maro de 2017. Deu entrada no
pronto socorro do Hospital Paulistano com quadro de dor abdominal aguda e
intensa, tendo o mdico que a atendeu determinado sua pronta internao para
realizao de cirurgia de laparotomia exploradora em carter de urgncia (CID:
R-100) (fls. 54).
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
26 e-JTJ - 22
Com efeito, consoante o disposto no art. 35-C da Lei n 9.656/98, que
se aplica tanto aos contratos antigos quanto aos novos, adaptados ou no ao
diploma, obrigatria a cobertura do atendimento nos casos de emergncia e de
urgncia, vedadas limitaes ou obstculos (cf. MAURY NGELO BOTTESINI
Jurisprudncia - Direito Privado

e MAURO CONTI MACHADO. Lei dos planos e seguros de sade. 2 ed., So


Paulo: Ed. RT, 2005, ps. 315/316).
Desse modo, inegvel que o regime de urgncia no autorizava a
negativa de cobertura para o atendimento questionado, de modo que se conclui
que a recusa foi injusta, porque baseada em clusula abusiva e em afronta ao
disposto no art. 51, inc. IV, do CDC.
Nesse sentido, entendeu esta C. 8 Cmara de Direito Privado: Ementa:
PLANO DE SADE - INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E
MORAIS - Procedncia - Prazo de carncia que deve ser respeitado, mas no
em hiptese de urgncia - Abusividade da restrio de carncia e internao,
que contraria o artigo 12, V, c da Lei 9.656/98, que estipula prazo de vinte
e quatro horas para atendimento dos casos de urgncia e emergncia - Recusa
que tambm afronta o CDC (que no foi revogado, em especial seu artigo 51,
IV) - Recusa injusta - Ressarcimento das despesas efetuadas - Cabimento (Ap.
0141064-49.2010.8.26.0583, rel. Des. Salles Rossi, j. 16.02.2011).
A propsito, Ldima a clusula de carncia estabelecida em contrato
voluntariamente aceito por aquele que ingressa em plano de sade, merecendo
temperamento, todavia, a sua aplicao quando se revela circunstncia
excepcional, constituda por necessidade de tratamento de urgncia decorrente
de doena grave que, se no combatida a tempo, tornar incuo o fim maior do
pacto celebrado, qual seja, o de assegurar eficiente amparo sade e vida. IV.
Recurso especial conhecido em parte e provido (STJ-4 T., REsp 466.667/SP,
rel. Min. Aldir Passarinho Jr., j. 27.11.2007).
Por derradeiro, no que se refere s astreintes, sabe-se que no tm carter
punitivo, mas coercitivo.
Visam antes a tornar efetivo o comando judicial relativo a obrigaes de
fazer, no fazer ou de entrega de coisa, no sentido de constranger o devedor a
Acesso ao Sumrio

cumpri-lo, do que a impor sano ao ltimo.


Por isso mesmo, no podem ser arbitradas em valor mdico, sob pena de
perderem a funo para a qual se destinam.
No caso dos autos, no se cogita multa em patamar desarrazoado, nem
tampouco exigncia de cauo, mesmo porque, na hiptese de reverso da
medida quando do julgamento da demanda principal, eventuais prejuzos da
operadora sero de ordem exclusivamente patrimonial (TJSP, 8 Cm. Dir Priv.,
AI 0254345-49.2011.8.26.0000, rel. Des. Luiz Ambra, j. 07.12.2011).
E, de mais a mais, lcito ao julgador, a qualquer tempo, modificar
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 27
o valor e a periodicidade da multa (art. 461, pargrafo 4 c/c pargrafo 6, do
CPC), conforme se mostre insuficiente ou excessiva. Precedentes (...) (REsp n.
1060293/RS, rel. Min. Nancy Andrighi, j. 18.03.2010).

Jurisprudncia - Direito Privado


Feitas essas consideraes, e ainda levando em conta que est em
risco a proteo da sade, bem jurdico especialmente relevante, que deve
ser priorizado em detrimento de qualquer outro, imperiosa a manuteno da
r. deciso recorrida, at entendimento ulterior desta C. 8 Cmara de Direito
Privado.
2.- CONCLUSO - Da por que se nega provimento ao agravo de
instrumento.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2031732-09.2016.8.26.0000, da Comarca de Bauru, em que agravante JOSEFA
MARTINS DE ANDRADE, so agravados TELMA CRISTINA PEREIRA DE
LIMA e ANDR MARTINS DE ANDRADE.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 10 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento em parte ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
que integra este acrdo. (Voto n 16.970)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores JOO CARLOS
SALETTI (Presidente sem voto), CARLOS ALBERTO GARBI e J.B. PAULA
LIMA.
So Paulo, 29 de junho de 2017.
CESAR CIAMPOLINI, Relator

Ementa: Ao de usucapio de imvel urbano fundada


no art. 183 da Constituio Federal e no art. 1.240
Acesso ao Sumrio

do Cdigo Civil (usucapio pro habitatio). Pedido


cumulado de anulao de partilha feita nos autos de
arrolamento que contemplou o bem usucapiendo.
Admissibilidade, em tese, da cumulao, observado
o procedimento comum dos arts. 318 e seguintes do
NCPC. Art. 327 e seu 2 do mesmo Cdigo: no
havendo tcnicas processuais diferenciadas para a
ao de usucapio; inexistncia de incompatibilidade
da ao com as disposies do procedimento comum.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
28 e-JTJ - 22
Alis, pelo contrrio, o 10 do art. 216-A da Lei
de Registros Pblicos (n 6.015/73, na redao da
Lei 13.015/15 NCPC), expresso acerca do rito do
usucapio judicial ser o comum. Necessidade, todavia,
Jurisprudncia - Direito Privado

de citao, como litisconsortes necessrios (NCPC,


art. 114), de todos os herdeiros na sucesso, cujas
esferas jurdicas podem ser afetadas pela sentena.
Deciso de primeiro grau que se reforma para tal fim.
Agravo de instrumento parcialmente provido.

VOTO
RELATRIO.
Trata-se de julgar agravo de instrumento que deste modo sumariei,
quando pela primeira vez despachei em seus autos:
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra r. deciso
saneadora, proferida nos autos de ao de usucapio movida por Telma
Cristina Pereira de Lima e Andr Martins de Andrade contra Josefa
Martins de Andrade, que rejeitou as preliminares apresentadas pela r,
ora agravante, verbis:
Vistos.
Trata-se de ao de usucapio.
Designada audincia de instruo e julgamento, verifica-se que existem
preliminares arguidas em sede de contestao a serem apreciadas.
Quanto inpcia da inicial, fica esta rejeitada, vez que inexiste, na
realidade, a aludida cumulao, tratando-se de ao de usucapio que
uma vez declarada geraria efeitos sobre a referida partilha, mas que
oportunamente o juzo ir decidir a respeito com os elementos que as
partes trouxerem para os autos.
Em relao ausncia de litisconsrcio necessrio, fica tambm rejeitada
pelos mesmos argumentos j dispendidos, haja vista o reconhecimento
da no cumulao de pedidos pelos autores.
Quanto ao alegado reflexo da coisa julgada do procedimento do
Acesso ao Sumrio

arrolamento presente ao de usucapio, esta ser apreciada


conjuntamente com o mrito da demanda.
No mais, o processo encontra-se formalmente em ordem, as partes
so legtimas e esto bem representadas, concorrem os pressupostos
processuais e as condies da ao, entendida esta como direito abstrato
obteno de tutela jurisdicional, no existindo defeitos ou nulidades a
serem supridas ou sanadas, de tal sorte que declaro o feito saneado.
Aguarde-se a audincia de instruo anteriormente designada.
Int. (fls. 15/17)
contra isto que agrava a r.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 29
Afirma a agravante, em suma, que os autores alegam que desde o
comeo do ano de 2010 foram desapossados do imvel ora objeto de
usucapio. Entretanto, de todo evidente e notrio que referido imvel
estava arrolado como bem a partilhar nos autos da Ao de Arrolamento,

Jurisprudncia - Direito Privado


iniciada no ms de outubro de 2006 e transitada em julgado em janeiro
de 2009. Resta, portanto, configurado, que no desde 2006 os autores
consentem com a partilha do bem; no rechaaram a partilha, no
opuseram resistncia e, mais ainda, no invocaram em procedimento
incidental prprio o direito originrio de usucapio (fl. 9).
Nesta esteira, sustenta que o bem j foi partilhado de forma consensual.
Assim, com a formao da coisa julgada no arrolamento, restou preclusa
a possibilidade de rediscusso de todos os argumentos alegaes e
defesas, que poderiam ter sido suscitados, mas no foram (fl. 10).
Requer, deste modo, o acolhimento das preliminares de (i) coisa julgada,
em razo do arrolamento n 5169/06 (1 Vara de Famlia e Sucesses
da Comarca de Bauru/SP), considerando o efeito preclusivo da
discusso sobre a propriedade objeto desta ao (fl. 10); (ii) cumulao
inapropriada de pedidos, tendo em vista que a natureza jurdica da ao
de usucapio incompatvel com pedido de reintegrao de posse; (iii)
ausncia de litisconsrcio passivo necessrio.
Pede, a final, o provimento do agravo.
a sntese do necessrio.
Ausente pedido liminar, contraminuta.
Faculto s partes, no mesmo prazo da contraminuta, manifestao
acerca do julgamento eletrnico do presente recurso e daqueles que se
lhe seguirem, se o caso, entendendo-se o silncio como concordncia
com tal procedimento. (fls. 81/84).
Contraminuta a fls. 86/93.
o relatrio.
FUNDAMENTAO.
Reformo, em parte, a r. deciso recorrida, antes transcrita.
A declarao de usucapio pleiteada pela petio inicial de fls. 19/25, em
Acesso ao Sumrio

tese, no depende do que se passou nos autos do arrolamento dos bens deixados
pelo sogro da autora (Pedro Evangelista de Andrade). A ao tem por objeto
imvel residencial de 133,28 m2 e vem fundada nos arts. 183 da Constituio
Federal e 1.240 do Cdigo Civil (usucapio pro habitatio).
Ter - se julgada procedente por ter a agravada posse qualificada pela
residncia e pelo prazo de cinco anos previsto em lei -, sua sentena, contedo
declaratrio de aquisio originria da propriedade, desligada da relao jurdica
que tenha ela mantido com os sogros, o finado e a agravante.
Entretanto, quanto ao litisconsrcio que a agravante, dizendo-o
necessrio, pretende se estabelea, chamando-se aos autos os demais herdeiros
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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30 e-JTJ - 22
de Pedro Evangelista de Andrade, ele de rigor, posto que h pedido cumulado
de anulao do arrolamento, em princpio vivel, que somente poder ser objeto
de deciso se estiverem presentes nos autos todos os interessados na sucesso.
Jurisprudncia - Direito Privado

A possibilidade de cumular-se o pedido em tela, abro parntese, decorre


das disposies do NCPC atinentes ao procedimento comum (318 e seguintes),
especialmente do art. 327 e seu 2, que isto somente vedariam acaso houvesse
tcnicas processuais diferenciadas para a ao de usucapio - e no as h - que
fossem incompatveis com esse rito geral. Alis, muito pelo contrrio, o 10
do art. 216-A da Lei de Registros Pblicos (n 6.015/73, na redao da Lei
13.015/15 - NCPC), expresso acerca do rito do usucapio, quando judicial,
ser o comum.
Voltando ao chamamento de terceiros aos autos, a procedncia do
usucapio gerar efeitos jurdicos para esses outros herdeiros do de cujus.
Incide, deste modo, o art. 114 do NCPC, que estipula que o litisconsrcio
ser necessrio quando, pela natureza da relao jurdica controvertida,
a eficcia da sentena depender da citao de todos os que devam ser
litisconsortes.
Tm esses outros herdeiros interesse jurdico em opor-se ao que pretende
a agravada, isto , como est na contraminuta (fl. 89), provar que o prazo
quinquenal tenha decorrido antes do falecimento de Pedro Evangelista de
Andrade, obtendo, assim, o usucapio pro habitatio.
Assim:
indispensvel a presena no polo passivo da ao do terceiro
eventualmente atingido em sua esfera jurdica pelo provimento
jurisdicional. (STJ-4 T., REsp 965.933, Min. Joo Otvio, j. 25.3.08,
DJU 5.5.08) - THEOTONIO NEGRO e continuadores, CPC, 47 ed.,
pg. 225.
Deste modo, para que a agravada, autora da ao de usucapio, seja
intimada a promover citao dos demais herdeiros, por meu voto, reforma-se
parcialmente a r. deciso.
DISPOSITIVO.
Acesso ao Sumrio

Dou parcial provimento.


Consideram-se, desde logo, prequestionados todos os dispositivos
constitucionais e legais, implcita ou explicitamente, influentes na elaborao
deste voto. Na hiptese, de apresentao de embargos de declarao, em que
pese este prvio prequestionamento, ficam as partes intimadas a manifestar, no
prprio recurso, querendo, eventual oposio ao julgamento virtual, nos termos
do art. 1 da Resoluo n 549/2011 deste egrgio Tribunal, entendendo-se o
silncio como concordncia.

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ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n

Jurisprudncia - Direito Privado


2201640-64.2016.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que agravante
AMIL ASSISTNCIA MDICA INTERNACIONAL S.A., agravado
GABRIEL OLIVEIRA DA SILVA.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 5 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 20.132)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores A.C.MATHIAS
COLTRO (Presidente sem voto), FBIO PODEST e FERNANDA GOMES
CAMACHO.
So Paulo, 5 de julho de 2017.
MOREIRA VIEGAS, Relator

Ementa: Agravo de Instrumento - obrigao de fazer


- Plano de sade - Tutela provisria de urgncia
concedida para impor r o dever de custear o
tratamento de home care - Comprovao tcnica da
necessidade e utilidade do tratamento pretendido -
Presena dos requisitos do art. 300 do NCPC - Prazo
exguo no configurado - Multa diria fixada em
valor que atende aos princpios da razoabilidade/
proporcionalidade - Deciso mantida - Recurso no
provido.

VOTO
Agravo de instrumento tirado em face de r. deciso de fls. 96 que, em autos
de ao de obrigao de fazer, deferiu a concesso de tutela antecipada, para
Acesso ao Sumrio

determinar que a r, no prazo de 5 dias, arque com o pagamento do tratamento


de home care do autor, sob pena de multa diria no importe de R$ 5.000,00, por
estarem presentes os requisitos autorizadores da medida.
Alega a agravante, em breve sntese, que a medida pleiteada pelo autor e
deferida pelo MM. Juiz a quo em sede de tutela provisria de urgncia possui
carter satisfativo e dotada de irreversibilidade, devendo, por tal razo, ser
cassada. Afirma ainda que a negativa de cobertura est correta, em face dos termos
do contrato celebrado entre as partes, com nfase para o fato de que as regras
dispostas pela Agncia Nacional de Sade no estabelecem obrigatoriedade de

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32 e-JTJ - 22
disponibilizao do tratamento em comento. Sustenta, outrossim, que o prazo
concedido para o cumprimento da liminar muito exguo, bem como o valor
da multa diria fixada no importe de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) excessiva.
Jurisprudncia - Direito Privado

Recurso processado, sem efeito suspensivo, recolhido o preparo.


Contraminuta s fls. 114/121.
Parecer da D. Procuradoria Geral de Justia s fls. 126/130 pelo
desprovimento do recurso.
o relatrio.
O agravo no merece provimento.
Ressalte-se, inicialmente, que a questo deve ser analisada sob a tica
estritamente processual: presena ou ausncia dos requisitos para a concesso
da tutela provisria de urgncia. As outras questes dizem respeito ao prprio
mrito da causa e no podem ser aqui examinadas, sob pena de supresso de um
grau de jurisdio.
Assim, este E. Tribunal, por hora, s tem competncia para analisar os
pressupostos necessrios concesso da tutela provisria de urgncia, pretendida
pelo autor da demanda, bem sejam: a probabilidade do direito invocado e o risco
de dano ou prejuzo ao resultado til do processo (art. 300 do NCPC).
Inconsistente o reclamo.
De fato, encontram-se presentes os requisitos autorizadores da concesso
da tutela provisria de urgncia, motivo pelo qual torna-se irrepreensvel a
deciso proferida, uma vez que restou comprovada tecnicamente a necessidade
e utilidade do tratamento pretendido, no cabendo, em princpio, aos planos e
seguros-sade questionar critrios mdicos e analisar o mrito e a convenincia
das prescries realizadas pelo profissional responsvel pelo atendimento.
A probabilidade do direito invocado pelo agravado, que justificou o
deferimento do pedido liminar formulado na ao de obrigao de fazer, resulta
da comprovao da gravidade de seu quadro clnico, resultante de hidrocefalia,
paralisia cerebral, deficincia visual e fsica, que o deixou totalmente
impossibilitado de realizar suas atividades vitais dirias, com necessidade de
Acesso ao Sumrio

realizao diria de fisioterapia e outros tratamentos regulares, o que gera a


necessidade de acompanhamento mdico, alm de cuidados de enfermagem.
Cumpre salientar que, em se tratando de plano de sade, so aplicveis
as normas do Cdigo de Defesa do Consumidor, sendo entendimento iterativo
do Superior Tribunal de Justia que a operadora de servios de assistncia
sade que presta servios remunerados populao tem sua atividade regida
pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, pouco importando o nome e a natureza
jurdica que adota (REsp 267.530/SP, Rel. Min Ruy Rosado de Aguiar Jr.).
Tratando-se de contrato de adeso, pouco resta parte opinar no momento

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 33
da avena, acabando por optar por aquele que lhe mais conveniente, mas que
nem sempre aquele por ele pretendido. Para minimizar os prejuzos decorrentes
de tais situaes, foi editado o Cdigo de Defesa do Consumidor.

Jurisprudncia - Direito Privado


A recusa da agravante em dar cobertura s despesas com o tratamento
supra aludido se afigura, a princpio, abusiva e ilegal, considerando que foi
expressamente recomendado por mdico e vinculado a doena coberta pelo
contrato. Alm disso, e tambm a princpio, a postura da agravante est em
afronta a preceito contido no Cdigo de Defesa do Consumidor, artigo 51, inciso
IV, j que restringe direitos e obrigaes fundamentais inerentes natureza do
contrato, de tal modo a ameaar seu objeto e o prprio equilbrio contratual
(idem, artigo 51, 1, inciso II).
O art. 47 do mesmo diploma legal, que dispe sobre proteo contratual,
estabelece que as clusulas sero interpretadas de maneira mais favorvel ao
consumidor (Luiz Antonio Rizzatto Nunes, Cdigo de Defesa do Consumidor e
sua interpretao jurisprudencial, 2 ed., pg. 37).
Clusulas dessa ordem, entretanto, so tidas por abusivas e leoninas, que
ferem normas previstas tanto no texto constitucional como no Cdigo de
Defesa do Consumidor (RT 787/335).
Nesse sentido j decidiu esta Egrgia Corte:
PLANO DE SADE. CAUTELAR. LIMINAR. HOME CARE.
DEFERIMENTO. Deciso que concedeu a liminar para que a r/
agravante providencie o tratamento home care ao Autor. Elementos
que evidenciam a verossimilhana (fumus boni juris) e o dano
irreparvel (periculum in mora). Deciso mantida. Agravo desprovido.
(Agravo de Instrumento n 0121765-21.2012.8.26.0000, 6 Cmara de
Direito Privado, Rel. Percival Nogueira, j. 12 de julho de 2012).
PLANO DE SADE - OBRIGAO DE FAZER - Tutela antecipada
Deferimento - Custeio do tratamento domiciliar (home care) da autora,
incluindo servios de fisioterapia e auxiliar de enfermagem, alm de
visita mdica mensal - Cabimento - Presena dos requisitos do art. 273 do
CPC - Delicado estado de sade da autora (que, aos 81 anos, portadora
Acesso ao Sumrio

de paralisia cerebral diplgica), necessitando de acompanhamento


especializado - Urgncia verificada - Discusso acerca da excluso
contratual que extrapola os limites do recurso, aonde se pretende a
revogao da tutela deferida - Matria a ser decidida por ocasio do
sentenciamento - Inexistncia de risco agravante, posto que no se
cogitou acerca do inadimplemento da agravada - Situao que garante
o equilbrio econmico-financeiro do contrato firmado e assegura seu
carter oneroso e sinalagmtico - Deciso mantida - Recurso improvido.
(Agravo de Instrumento n 0303645-77.2011.8.26.0000, 8 Cmara de

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34 e-JTJ - 22
Direito Privado, Rel. Salles Rossi, j. 14 de maro de 2012).
Ademais, ressalte-se que o Tribunal de Justia do Estado de So Paulo
inclusive editou a Smula 90 sobre a matria: Havendo expressa indicao
Jurisprudncia - Direito Privado

mdica para a utilizao dos servios de home care, revela- se abusiva a


clusula de excluso inserida na avena, que no pode prevalecer.
Da porque podemos concluir que efetivamente est presente a
probabilidade do direito invocado pela agravada no que tange ao custeio do
tratamento de home care, incluindo todos os equipamentos, instrumentos,
medicamentos, mdicos e auxiliares, mdico e de enfermagem, necessrios
segundo o critrio mdico.
O temor do paciente de ocorrncia de danos evidente, pois se trata da
possibilidade de interrupo do tratamento a que vem se submetendo, o que pode
trazer prejuzo sua sade e at mesmo sua vida, bens os quais no podem
ser comparados ao receio da agravante em suportar eventual dano material,
pela impossibilidade de reaver os valores desembolsados com a cobertura
das despesas para o tratamento. H de se analisar a questo sob o princpio da
proporcionalidade:
Pelo princpio da proporcionalidade o juiz, ante o conflito levado aos
autos pelas partes, deve proceder avaliao dos interesses em jogo e
dar prevalncia quele que, segundo a ordem jurdica, ostentar maior
relevo e expresso (...) No se cuida, advirta-se, de sacrificar um dos
direitos em benefcio do outro, mas de aferir com razoabilidade os
interesses em jogo luz dos valores consagrados no sistema jurdico
(JOO BATISTA LOPES, Tutela antecipada no processo civil brasileiro,
2 ed., SP: Saraiva, 2003, p. 83).
Assim, no bastasse, na espcie, tambm verifica-se presente o requisito
legal do risco de dano, consubstanciado no fato de que a ausncia de tratamento
adequado ao paciente pode causar-lhe srios prejuzos sua sade e at mesmo
sua vida.
E aqui, impende ressaltar que no h que se falar em irreversibilidade da
medida, uma vez que, caso esta ltima venha a ser revertida quando da prolao
Acesso ao Sumrio

da sentena nos autos de origem, poder a agravante buscar o ressarcimento


das despesas havidas com a disponibilizao do referido tratamento agravada.
Neste sentido:
PLANO DE SADE - Determinao de emenda da petio inicial -
Vnculo jurdico mantido entre beneficiria e operadora do plano -
Inexistncia de relao jurdica entre agravante e agravada - Beneficiria
que deve figurar no polo ativo, ainda que provisoriamente incapacitada -
Deferimento da tutela especfica - Relevantes os argumentos no sentido de
que no teria a recorrente condies de prestar os cuidados adequados,

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e-JTJ - 22 35
ainda que oferecido o home care paciente - Expressa recomendao
mdica para transferncia para hospital de retaguarda - Melhor opo
de tratamento - Medida que no dotada de absoluta irreversibilidade,

Jurisprudncia - Direito Privado


sendo possvel eventual ressarcimento de despesas indevidamente
cobertas - Viabilidade de outros tratamentos que diz respeito ao mrito da
demanda, sendo prudente que se aguarde regular produo de provas -
Recurso provido em parte. (AI 2066940-59.2013.8.26.0000 Relator(a):
Luiz Antonio de Godoy; Comarca: So Paulo; rgo julgador: 1
Cmara de Direito Privado; Data do julgamento: 24/06/2014; Data de
registro: 25/06/2014).
Assim, deve-se prestigiar a magnitude do bem da vida, que supera o
interesse econmico, razo pela qual a r. deciso recorrida deve ser mantida no
que tange concesso da tutela provisria de urgncia.
No mais, a cominao da multa se faz necessria, na medida em que
seu carter coercitivo e a finalidade desestimular o descumprimento da
determinao judicial pela r, ora agravante, de modo que seu pagamento pode
ser plenamente evitado de acordo com o comportamento assumido.
Quanto ao valor da multa diria fixada em R$ 5.000,00 (cinco mil reais),
tem-se por razovel e proporcional, considerando a capacidade econmica da
empresa agravante e, de outro lado, a extrema urgncia e essencialidade no
cumprimento da obrigao liminar imposta.
Nesse aspecto, tem-se que o prazo de 5 dias para cumprimento da tutela
provisria de urgncia no exguo, considerando que est em risco a sade e
a vida do segurado, que padece de doena considerada grave, restringindo seus
movimentos.
Ademais, a agravante no trouxe qualquer razo motivada para demonstrar
a impossibilidade de cumprimento da medida de urgncia no prazo fixado de 5
dias, tendo apenas alegado tratar-se de prazo exguo.
As ordens judiciais devem ser cumpridas e, para tanto, a parte deve
empreender todos os esforos necessrios, mobilizando todos os envolvidos,
notadamente quando se trata de pessoa jurdica, que conta com quadro de
Acesso ao Sumrio

funcionrios aptos para resolver as questes administrativas com presteza.


Portanto, eventuais trmites administrativos existentes no mbito da empresa
agravante devem ser resolvidos no prazo fixado.
Neste sentido:
OBRIGAO DE FAZER C.C. INDENIZAO - Deferimento da tutela
antecipada - Fixao do prazo de 24 horas para cumprimento, sob pena
de multa diria - Inconformismo - Desacolhimento - Alegao da fixao
de prazo exguo e multa exorbitante para o caso de descumprimento
da obrigao - Multa de atende aos princpios da razoabilidade/
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Julho e Agosto de 2017
36 e-JTJ - 22
proporcionalidade - Ausncia de prejuzo, uma vez que a r afirma que
no se ope ao cumprimento da obrigao - Alegao de impossibilidade
de atendimento no prazo de 24 horas em razo da existncia de trmites
administrativos imprescindveis - Ausncia de especificao dos
Jurisprudncia - Direito Privado

reclamados trmites - Necessidade de efetivao de todos os esforos


para o atendimento de ordem judicial no prazo - Deciso mantida -
Recurso desprovido. (TJSP, AI 0040345-57.2013.8.26.0000, rel. J.L.
Mnaco da Silva, j. 27/03/2013).
Neste diapaso conclui-se que a r. deciso recorrida deve ser integralmente
mantida.
Pelo exposto, nega-se provimento ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2246755-11.2016.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que so agravantes
NATALCIO GOMES PATRIOTA, MARCELO DE ANDRADE PICCIAFUCO,
ANTONIA ZEMIARA BARANKIEWICZ, NAIR MARIA DE BRUYN,
IVONE MARTA BARANKIEWICZ, OSMAR ANTONIO BARANKIEWICZ,
ODESIO TADEU BARANKIEWICZ e EDIVANIO PEREIRA, agravado
CRISTIANO ALLODI.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 9 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 28660)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores COSTA NETTO
(Presidente sem voto), GALDINO TOLEDO JNIOR e ALEXANDRE
LAZZARINI.
So Paulo, 7 de julho de 2017.
Acesso ao Sumrio

PIVA RODRIGUES, Relator

Ementa: Agravo de instrumento. Cumprimento de


sentena - execuo de astreintes. Acolhimento de
exceo de pr-executividade - reconhecimento de
bem de famlia. Herdeiro que reside com sua famlia
em imvel do esplio. Inconformismo dos exequentes.
Art. 1 da Lei 8.009/90 assegura o direito de moradia
entidade familiar. Prova de que o bem constitui nica

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 37
residncia do herdeiro. Recurso no provido.

VOTO

Jurisprudncia - Direito Privado


Trata-se de agravo de instrumento contra deciso proferida pela MM
Juza de Direito Ana Carolina Della Latta Camargo Belmudes, da 7 Vara
Cvel do Foro Regional de Santana da Comarca da Capital, s fls. 2409-2409v,
complementada pela de fls. 2416, que, em ao ordinria em fase de cumprimento
de sentena, acolheu a exceo de pr-executividade, nos seguintes termos:
(...) Trata-se de ao condenatria em fase de cumprimento de sentena.
Penhorado o bem imvel, o executado apresentou exceo e pr-
executividade alegando tratar-se de bem de famlia, alega o executado
que o imvel pertencia a sua me, tambm devedora, e que residia no
mesmo condomnio para ficar mais perto a sua me, mas quando ela
faleceu ele se mudou para o imvel, sendo que no possui outro (fls.
2279/2293).
A exceo foi instruda com documentos (fls. 2296/2339).
Os exequentes apresentaram resposta a fls. 2359/2368, alegando que a
mudana do executado para o imvel na verdade manobra do devedor
para frustrar a penhora, assim como a renncia das outras herdeiras.
Determinada a constatao de quem realmente reside no imvel
penhorado, a oficial de justia constatou que de fato o executado l
reside com sua famlia e que o imvel antes ocupado por ele est vazio e
pertence a terceira pessoa (fls.. 2399).
Cumpre mencionar que a propriedade do bem transferida aos herdeiros
com a morte do autor da herana, que no presente caso ocorreu antes da
penhora. Assim, no h qualquer impedimento ao herdeiro tomar posse
do bem herdado, no presente caso, o executado se mudou para o imvel
quando sua me faleceu, destacando-se que o imvel onde antes residia
no lhe pertence.
A renncia das outras herdeiras em favor do executado no altera a
Acesso ao Sumrio

natureza o bem penhorado, ainda que no houvesse renncia, o bem


poderia servir de residncia para um dos herdeiros, configurando bem
de famlia.
Com relao aos benefcios da gratuidade, os exequentes no trouxeram
nada que afaste o benefcio.
Diante do exposto, acolho a exceo para tornar nula a penhora do bem
imvel. Providencie-se o levantamento da penhora.
Manifestem-se os exequentes em termos de prosseguimento, esclarecendo
se h interesse na expedio de mandado de penhora de bens mveis que

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Julho e Agosto de 2017
38 e-JTJ - 22
guarnecem a residncia dos devedores, como obras de arte, tapearia,
mveis de design e outros bens considerados luxuoso. (fls. 60/61).
O agravante recorre (fls. 1/25). Pugna pela i) anulao da deciso proferida
Jurisprudncia - Direito Privado

em sede de embargos de declarao por omisso e falta de fundamentao


adequada, determinando-se que nova seja proferida, analisando-se efetivamente
a) a alegao de nulidade da renncia da herana pelas coerdeiras em favor do
agravado, por ter havido aceitao irrevogvel e porque caracterizada fraude
execuo alegada; e b) o fato de que, poca da penhora, o agravado possua
empresa e imvel que poderia lhe servir de residncia ou, ii) alternativamente,
seja dado provimento ao recurso para reformar a deciso agravada, mantendo-
se a penhora do imvel; iii) sucessivamente, seja dado parcial provimento ao
recurso, reformando a deciso agravada para (a) declarar que a renncia feita
pelas irms do agravado herana da devedora Ilda foi em fraude execuo ou,
ainda, reconhecer a invalidade do ato e, por isso, anul-lo, devolvendo o imvel
ao Esplio e mantendo a constrio; (b) subsidiariamente, tendo em vista que
o filho do agravado, quando do ajuizamento da objeo o filho do agravado era
proprietrio de outro imvel que poderia servir de residncia para a famlia,
que no seja ele considerado bem de famlia, mantendo-se a contrio; (c) em
quaisquer das hipteses seja condenado o agravado nas penas da litigncia de
m-f, em especial por criar todos os incidentes destinados a inviabilizar que os
agravantes recebam seu crdito; (iv) finalmente, requer seja reformada a deciso
agravada para o fim de revogar os benefcios da justia gratuita concedido ao
agravado, vez que no pode ele ser considerado pobre na acepo jurdica do
termo ou, subsidiariamente seja determinado que o apelado comprove sua
hipossuficincia financeira. Sustentam a inviabilidade de transferncia de bem
a herdeiro sem prvia quitao das dvidas do esplio. Alegam que a renncia
herana no pode ser feita quando h leso contra credores.
Efeito suspensivo concedido fl. 538.
Contraminuta s fls. 542/560.
As partes se manifestaram no se manifestaram em oposio ao julgamento
virtual do recurso.
Acesso ao Sumrio

o relatrio.
Trata-se de recurso de agravo de instrumento interposto contra a deciso
que, em ao ordinria em fase de cumprimento de sentena, acolheu a exceo
de pr-executividade, reconhecendo a incidncia da proteo do bem de famlia.
Buscam os agravantes a execuo de astreintes decorrentes de ao
ajuizada em 1985 e julgada parcialmente, condenando a construtora em obrigao
de fazer, sob pena de multa diria. Houve desconsiderao da personalidade
jurdica, para atingir os scios, dentre eles, Sra. Ilda Allodi, me do agravado
j falecida, proprietria do imvel em questo, que, na ocasio, no podia ser

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


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e-JTJ - 22 39
penhorado por caracterizar bem de famlia.
Sustentam os agravantes que, com a morte da Sra. Ilda em 12.09.2011,
a proteo do art. 1, da Lei 8.009/90 deixou de recair sobre o imvel no qual

Jurisprudncia - Direito Privado


sozinha residia, possibilitando a penhora do bem, que restou deferida em
19.10.2011 e registrada em 06.02.2012.
Contudo, o agravado Cristiano Allodi, codevedor e herdeiro de Ilda,
ofertou incidente de objeo de pr-executividade (fls. 2279- 2293), alegando
que aps o falecimento de sua me, e diante da renncia herana operada por
suas irms, o imvel penhorado passou a pertencer-lhe e ele para l se mudou
com sua famlia, com o que restou novamente caracterizado bem de famlia.
Preliminarmente, no h que se falar em nulidade da deciso agravada por
omisso e falta de fundamentao adequada na anlise da alegao de nulidade
da renncia da herana pelas filhas de Ilda em favor do agravado, bem como da
alegao de que a renncia caracterizou fraude execuo alegada.
Ao que se depreende da deciso agravada, tais questes restaram analisadas
mediante fundamentao satisfatoriamente pelo MM. Juzo a quo, que, contudo,
adotou entendimento diverso daquele defendido pelos ora agravantes.
No mrito, o recurso no comporta provimento.
Dispe o artigo 1 da Lei n 8.009/90:
O imvel residencial prprio do casal, ou da entidade familiar,
impenhorvel e no responder por qualquer tipo de dvida civil,
comercial, fiscal, previdenciria ou de outra natureza, contrada pelos
cnjuges ou pelos pais ou filhos que sejam seus proprietrios e nele
residam, salvo nas hipteses previstas nesta lei.
Acerca da extenso da proteo conferida ao bem de famlia, a
jurisprudncia se coloca no sentido de que tal proteo (...) no tem por alvo
o devedor, mas a entidade familiar, que goza de amparo especial da Carta
Magna (REsp. n 351.932/SP STJ).
Infere-se de tal posicionamento que a proteo do bem de famlia deve se
dar de forma ampliativa, de modo a garantir a mxima tutela possvel ao direito
Acesso ao Sumrio

constitucional moradia.
Nesse sentido, oportuna a transcrio de excerto do voto proferido nos
autos do EREsp 1.216.187-SC, pelo E. Rel. Min Arnaldo Esteves de Lima:
Constitui bem de famlia, insuscetvel de penhora, o nico imvel
residencial do devedor em que resida seu familiar, ainda que o
proprietrio nele no habite. De fato, deve ser dada a maior amplitude
possvel proteo consignada na lei que dispe sobre o bem de famlia
(Lei 8.009/1990), que decorre do direito constitucional moradia
estabelecido no caput do art. 6 da CF, para concluir que a ocupao do

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imvel por qualquer integrante da entidade familiar no descaracteriza
a natureza jurdica do bem de famlia. (...) Dessa forma, tem-se que a Lei
8.009/1990 protege, em verdade, o nico imvel residencial de penhora.
Se esse imvel encontra-se cedido a familiares, filhos, enteados ou netos,
Jurisprudncia - Direito Privado

que nele residem, ainda continua sendo bem de famlia. A circunstncia


de o devedor no residir no imvel no constitui bice ao reconhecimento
do favor legal. Observe que o art. 5 da Lei 8.009/1990 considera no s
a utilizao pelo casal, geralmente proprietrio do imvel residencial,
mas pela entidade familiar. (...).
Como cedio, a proteo ao bem de famlia, decorrente de direitos
fundamentais previstos na Constituio, exige apenas e to somente a
comprovao de residncia no imvel, irrelevante o fato do executado possuir ou
no outros imveis. impossvel estabelecer de critrios outros, no previstos
em lei.
A comprovao da residncia do agravado e de sua famlia no presente
caso inequvoca, sendo inexitosas as tentativas dos agravantes sustentar
incongruncias acerca do perodo a partir do qual passou o agravante sua famlia
a residir no imvel, sobretudo diante do teor da certido lavrada aps o laudo
de constatao.
Assim, sendo irrelevante o fato do executado possuir ou no outros
imveis, a alegao de que, quando do ajuizamento da objeo o filho do
agravado era proprietrio de outro imvel que poderia servir de residncia
para a famlia, igualmente inidnea a afastar a proteo ao bem de famlia
no presente caso, at porque, como mesmo alegaram os agravantes, o imvel
sequer era de propriedade do agravado.
Quanto renncia das outras herdeiras em favor do executado, de
fato, como bem pontuou o MM. Juzo a quo, esta no altera a natureza o bem
penhorado, de modo que, ainda que renncia no houvesse, o bem poderia servir
de residncia para um dos herdeiros, configurando bem de famlia.
Insta consignar, ainda, que a pretenso de reconhecimento de nulidade
da renncia nenhuma utilidade traria aos agravantes. Isso porque, ainda que
Acesso ao Sumrio

renncia no houvesse, consoante posicionamento remansoso da jurisprudncia,


no se admite penhora parcial de bem imvel, ante sua natureza indivisvel
(AgRg no REsp. n 866051-SP).
Pontue-se, ademais, que, caracterizao da fraude execuo, deve a
alienao ser procedida pelo devedor. In casu, alm, de as herdeiras no serem
devedoras, renunciaram herana em favor do agravado codevedor, fato que
no enseja qualquer prejuzo aos agravantes, mas, de outra forma, apenas
incrementa seu patrimnio.
A corroborar o entendimento ora adotado, temos os seguintes precedentes:

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Execuo de ttulo extrajudicial. Impugnao penhora rejeitada.
Impenhorabilidade do imvel. Bem de famlia. Prova de que o bem
constitui nica residncia dos herdeiros do coexecutado. Precedentes.

Jurisprudncia - Direito Privado


Determinao de levantamento da penhora. Recurso provido.
(Agravo de Instrumento n 2022643-25.2017.8.26.0000. Relator Miguel
Petroni Neto. 16 Cmara de Direito Privado. Julgado em 06.06.2017);
PENHORA. Bem de famlia. Prova de inexistncia de outros bens. A
Lei n 8.009/90 no condiciona sua incidncia prova de que o devedor
no possua outros imveis, apenas exige que o bem se destine moradia
da famlia.
(REsp. n 87.866/SP. Rel. Ministro RUY ROSADO DE AGUIAR. STJ);
AGRAVO DE INSTRUMENTO - MONITRIA - Cumprimento de
Sentena - Deciso reconheceu impenhorabilidade do bem imvel descrito
no termo de penhora - O art. 1 da Lei 8.009/90 prev a impenhorabilidade
do bem de famlia com a finalidade de assegurar o direito de moradia
entidade familiar - Imvel utilizado como moradia pelo pai da agravada
executada - Precedentes - Recurso negado.
(Agravo de Instrumento n 2065887-04.2017.8.26.0000. Rel. Francisco
Giaquinto. 13 Cmara de Direito Privado. Julgado em 08/06/2017);
Processual civil. Deciso que rejeitou impugnao ao cumprimento
de sentena, mantendo a penhora de nua propriedade. Bem de famlia.
Caracterizao. nico imvel da executada, destinado moradia dos pais
dela. Irrelevncia da existncia de usufruto em favor dos pais e, portanto,
de que a penhora recaiu somente sobre a nua propriedade. RECURSO
PROVIDO.
(Agravo de Instrumento n 2225595-27.2016.8.26.0000, Rel. Des.
Mouro Neto, 27 Cmara de Direito Privado, j. em 07.02.2017);
AGRAVO DE INSTRUMENTO. Execuo de Ttulo Extrajudicial.
Penhora incidente sobre o quinho de propriedade do coexecutado.
Impugnao penhora, fundada em alegao de bem de famlia, que foi
rejeitada. INCONFORMISMO do coexecutado deduzido no Recurso.
Acesso ao Sumrio

ACOLHIMENTO. Matrcula do imvel que confirma a partilha do bem


entre herdeiros familiares, com a destinao de uma sexta parte ideal ao
agravante. Comprovao da utilizao do imvel como residncia pelos
demais herdeiros. Configurao do bem de famlia. Entendimento do
STJ nesse sentido, por ser o nico imvel residencial do devedor cedido a
familiares. EREsp 1.216.187-SC. Impenhorabilidade do bem de famlia.
Aplicao do artigo 1 da Lei n 8.009/90. Deciso reformada. AGRAVO
PROVIDO.
(Agravo de Instrumento n 2250787-93.2015.8.26.0000, Rel. Des. Daise
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
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Fajardo Nogueira Jacot, 27 Cmara de Direito Privado, j. em 03.05.2016);
Ao de execuo de ttulo executivo extrajudicial. Deciso agravada
que deferiu penhora on line de imvel do executado. Alegao de bem
Jurisprudncia - Direito Privado

de famlia do imvel. Penhora que recaiu sobre imvel em que residem


os filhos do executado. Circunstncia que no obsta a proteo da Lei
n 8.009/90. Proteo da habitao familiar. Filhos que fazem parte da
entidade familiar. Recurso provido.
(Agravo de Instrumento n 164040-43.2015.8.26.0000, Rel. Des. Cauduro
Padin, 13 Cmara de Direito Privado, j. em 08.10.2015).
Por fim, mantm-se os benefcios da justia gratuita j concedidos.
Alm de no terem os exequentes trazido aos autos nada que afastasse
o benefcio, da anlise dos autos no se vislumbra de elementos capazes de
caracterizar fundadas razes para o indeferimento do benefcio.
Por tais fundamentos, nega-se provimento ao recurso.
Na hiptese de apresentao de embargos de declarao contra o presente
acrdo, ficam as partes intimadas a se manifestar, no prprio recurso, a respeito
de eventual oposio ao julgamento virtual, nos termos do artigo 1 da Resoluo
n 549/2011 do rgo Especial deste Egrgio Tribunal, entendendo-se o silncio
como concordncia.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2066937-65.2017.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que agravante
FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO, so agravados MARIO
AUSTREGESILO DE CASTRO, MARIA HELENA RIBEIRO DE CASTRO
(ESPLIO), MARCELO RIBEIRO DE CASTRO, JOS HLIO MNACO
(INVENTARIANTE), ADRIANA DE CASTRO SILVEIRA PINTO e JOSE
HENRIQUE MONACO.
Acesso ao Sumrio

ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 6 Cmara de Direito


Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 30872)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores VITO
GUGLIELMI (Presidente sem voto), JOS ROBERTO FURQUIM CABELLA
e ANA MARIA BALDY.
So Paulo, 2 de agosto de 2017.
PAULO ALCIDES, Relator
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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e-JTJ - 22 43

Ementa: INVENTRIO. Base de clculo do ITCMD.


Monte lquido tributvel, correspondente ao monte-

Jurisprudncia - Direito Privado


mor, deduzidas as dvidas e encargos do de cujus.
Inteligncia dos artigos 1.792 e 1.997 do Cdigo Civil
de 2002. Inconformismo da Fazenda. No acolhimento.
Herdeiros somente podem ser responsabilizados at as
foras da herana. Tanto que se no h transmisso
de bens, no incide o imposto. Deciso mantida.
RECURSO DESPROVIDO.

VOTO
A FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO interpe recurso de
agravo de instrumento, com pedido de liminar, contra a r. deciso (fl. 1267),
que determinou a excluso da base de clculo do ITCMD da dvida passiva do
ESPLIO DE MARIA HELENA RIBEIRO DE CASTRO.
Sustenta, em sntese, que o ITCMD deve incidir sobre o monte mor, sem
deduo das dvidas, acenando com o disposto nos arts. 97 e 155, I, da CF;
art. 165, I, A da Constituio Estadual; art. 135 do CTN; e art. 12 da Lei n
10.705/2000 (fls. 01/11).
o relatrio.
Desnecessria a intimao do agravado, por no se vislumbrar prejuzo,
em razo do que adiante se decide.
Os artigos 1.792 e 1.997 do Cdigo Civil estabelecem que os herdeiros
no respondem por encargos superiores s foras da herana, deixando claro a
necessidade de apurar-se o imposto sobre o monte mor lquido.
Como advertem Nelson Nery e Rosa Maria de Andrade Nery: Os
bens da herana respondem pelas dvidas do de cujus. No se trata de
responsabilidade pessoal dos herdeiros, mas de sujeio do patrimnio do
devedor para o pagamento de suas dvidas. e A dvida da herana deve ser
Acesso ao Sumrio

suportada pelo monte-mor. J antes da partilha os credores da herana fazem


jus satisfao de seu crdito. Se se der a partilha e ainda houver dvida da
herana no satisfeita, o herdeiro responde por elas, at a fora de seu quinho
hereditrio (CC 1792) e na proporo da parte que na herana lhe coube.
(Cdigo de Processo Civil Comentado e Legislao Extravagante, 13 Edio
rev. ampl. e atual., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2013, p. 1150 e
1222).
Em que pese a Fazenda Pblica argumente que o ITCMD deve abranger
o valor global da herana, incluindo as dvidas da falecida, apoiando-se no
disposto nos artigos 35 do Cdigo Tributrio Nacional, 155 da Constituio
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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44 e-JTJ - 22
Federal, 165 da Constituio do Estado e 12 da Lei Estadual n 10.705/2000, as
normas citadas no servem de fundamento a sua pretenso.
Isto porque, ao tratar do imposto causa mortis, referem-se ao fato gerador
Jurisprudncia - Direito Privado

da transmisso de bens, inviabilizando assim que o clculo se d sobre monte


mor diverso do que o lquido.
Tanto assim que caso no haja bens a partilhar porque as dvidas superam
o patrimnio do Esplio, no haver incidncia do imposto.
Alm disso, o artigo 12 da Lei Estadual n 10.705/2000 no pode
prevalecer sobre os artigos 1.792 e 1.997 do Cdigo Civil, eis que contraria lei
federal posterior.
Por oportuno:
INVENTRIO. Base de clculo do ITCMD. Monte lquido tributvel,
correspondente ao monte-mor, deduzidas as dvidas e encargos do de
cujus. Inteligncia dos artigos 1.792 e 1.997 do Cdigo Civil de 2002,
que revogaram o art. 12 da Lei Estadual no 10.705/00. Recurso provido,
para cassar a deciso que reputou devido o recolhimento do imposto
mesmo na hiptese de as dvidas superarem os bens e direitos deixados
pelo de cujus. (Agravo de Instrumento n 0548892-34.2010.8.26.0000.
Relator: Francisco Loureiro. Comarca: Santos. rgo julgador: 4 Cmara
de Direito Privado. Data do julgamento: 07/04/2011. Data de registro:
11/04/2011).
Assim, como o valor bruto dos bens no ser transmitido aos herdeiros,
no h razo para figurar como fato gerador do imposto. O ITCMD incidente
na espcie deve ser calculado sobre o monte mor lquido, com deduo das
dvidas deixadas pelo autor da herana, conforme determinado na r. deciso ora
agravada.
No mesmo sentido:
Agravo de Instrumento - Ao de inventrio - Deciso que
reconsiderou deciso anterior e determinou Fazenda do Estado que
disponibilize ao esplio os clculos e as guias correspondentes ao ITCMD
Acesso ao Sumrio

com o desconto das dvidas do esplio - Insurgncia da Fazenda - No


acolhimento - Herdeiros que no respondem alm da fora da herana -
Necessidade de apurao do imposto sobre o monte mor lquido - Dico
do disposto nos artigos 1.792 e 1.997, ambos do Cdigo Civil - Deciso
mantida - Recurso no provido. (Relator(a): Marcia Dalla Da Barone;
Comarca: Ribeiro Preto; rgo julgador: 3 Cmara de Direito Privado;
Data do julgamento: 08/11/2016; Data de registro: 10/11/2016).
Agravo de Instrumento - ITCMD. Recolhimento do imposto
depois de descontadas as dvidas do esplio - Admissibilidade - imposto
de transmisso causa mortis que no incide sobre o monte-mor total,
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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e-JTJ - 22 45
mas sim sobre o monte partvel, deduzidas todas as dvidas e encargos
- Aplicao dos artigos 1.792 e 1.997 do Cdigo Civil precedentes
deste Tribunal - agravo desprovido. (Relator(a): A.C.Mathias Coltro;

Jurisprudncia - Direito Privado


Comarca: Ribeiro Preto; rgo julgador: 5 Cmara de Direito Privado;
Data do julgamento: 01/02/2017; Data de registro: 15/02/2017).
Ante o exposto, nega-se provimento ao agravo.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento


n 2219424-54.2016.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que so
agravantes JOO FABIO PAIVA CABRAL, LEONARDO PAIVA CABRAL,
ELAINE PAIVA CABRAL e RAFAEL PAIVA CABRAL, so agravados
INPAR PROJETO LAGOA DOS INGLESES SPE LTDA., PROJETO
IMOBILIRIO ALTOS DO UMARIZAL SPE 64 LTDA., INPAR PROJETO
RESIDENCIAL CALGERO CALIA SPE LTDA., IMPAR PROJETO 71 SPE
LTDA., PROJETO IMOBILIRIO RESIDENCIAL LNEA SPE 96 LTDA.,
INPAR PROJETO 126 SPE LTDA., INPAR PROJETO RESIDENCIAL
CONDOMNIO WELLNESS RESORT SPE 42 LTDA., INPAR PROJETO 90
SPE LTDA., PROJETO IMOBILIRIO BARRA BALI SPE 99 LTDA., INPAR
INVESTIMENTOS II S.A., INPAR PROJETO RESIDENCIAL VINHEDO
SPE LTDA., INPAR PROJETO RESIDENCIAL VIVER MOOCA SPE LTDA.,
INPAR PROJETO RESIDENCIAL VIVER MORUMBI SPE LTDA., INPAR
PROJETO RESIDENCIAL VON SCHILGEN SPE LTDA., INPAR PROJETO
SAMOA SPE 75 LTDA., INPAR PROJETO UNIQUE SPE 93 LTDA., INPAR
LEGACY EMPREENDIMENTOS LTDA., INPAR PROJETO RESIDENCIAL
CONDOMNIO EREDIT SPE LTDA., VIVER PARTICIPAES LTDA.,
INPAR PROJETO 45 SPE LTDA., INPAR PROJETO RESIDENCIAL NOVA
LIMA SPE LTDA., INPAR PROJETO 94 SPE LTDA., INPAR PROJETO
VIVER BOSQUE SJP SPE 91 LTDA., INPAR PROJETO 116 SPE, INPAR
Acesso ao Sumrio

PROJETO 86 SPA LTDA., INPAR PROJETO 87 SPE LTDA., INPAR PROJETO


44 SPE LTDA., INPAR PROJETO 105 SPE LTDA., INPAR PROJETO 108
SPE LTDA., INPAR PROJETO 111 SPE LTDA., INPAR PROJETO 113 SPE
LTDA., PROJETO IMOBILIRIO RESIDENCIAL VIVER RESERVA SPE
127 LTDA., INPAR PROJETO RESIDENCIAL RIO CLARO VILLAGE SPE 67
LTDA., PROJETO IMOBILIRIO SPE 65 LTDA., PROJETO RESIDENCIAL
MARINE HOME RESORT SPE 66 LTDA., PROJETO RESIDENCIAL SPORTS
GARDEN BATISTA CAMPOS SPE 61 LTDA., PROJETO RESIDENCIAL
VIVER ANANINDEUA SPE 40 LTDA., PROJETO IMOBILIRIO VIVER

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46 e-JTJ - 22
CASTANHEIRA SPE 85 LTDA., INPAR PROJETO 84 SPE LTDA., INPAR
PROJETO RESIDENCIAL SPORTS GARDEN LESTE SPE LTDA.,
INPAR PROJETO 112 SPE LTDA., VIVER DESENVOLVIMENTO E
CONSTRUO IMOBILIRIA LTDA., PLARCON INCORPORAES
Jurisprudncia - Direito Privado

IMOBILIRIAS S.A., VIVER EMPREENDIMENTOS LTDA., INPAR


DESENVOLVIMENTO IMOBILIRIO LTDA., VIVER VENDAS LTDA.,
VIVER INCORPORADORA E CONSTRUTORA S/A, JMT PROPRIEDADE
IMOBILIRIA LTDA., PROJETO IMOBILIRIO RESIDENCIAL ESPORTE
& VIDA CONDOMNIO GRAVATA SPE 53 LTDA., INPAR PROJETO
RESIDENCIAL VENNCIO ALVES SPE LTDA., INPAR PROJETO 76 SPE
LTDA., INPAR PROJETO 79 SPE LTDA., INPAR PROJETO 77 SPE LTDA.,
VIVER DESENVOLVIMENTO E CONSTRUO IMOBILIRIA SPE 141
LTDA., INPAR PROJETO 50 SPE LTDA., INPAR PROJETO 109 SPE LTDA.,
INPAR PROJETO RESIDENCIAL GRAND JARDINS SPE LTDA., INPAR
PROJETO RESIDENCIAL QUATRO ESTAES LTDA., INPAR PROJETO
WAVE SPE LTDA., PROJETO IMOBILIRIO CANOAS HAPPINESS SPE
72 LTDA., PROJETO IMOBILIRIO CONDOMNIO PARK PLAZA SPE
52 LTDA., PROJETO IMOBILIRIO RESIDENCIAL ZONA SUL SPE 62
LTDA. e PROJETO IMOBILIRIO SPE 103 LTDA.
ACORDAM, em 2 Cmara Reservada de Direito Empresarial do
Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: No conheceram
do agravo. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
acrdo. (Voto n 11.703)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores FABIO
TABOSA (Presidente), CLAUDIO GODOY e ALEXANDRE MARCONDES.
So Paulo, 12 de junho de 2017.
FABIO TABOSA, Relator

Ementa: Processual. Recuperao judicial. Alegao


de credores de irregularidade na representao
processual de algumas das recuperandas, tendo em
Acesso ao Sumrio

vista recentes alteraes estatutrias no registradas


previamente ao pedido e assinatura dos instrumentos
de mandato por quem no teria poderes a tanto.
Alegao, ainda, de deficincia sob vrios aspectos
na documentao apresentada, com descumprimento
das exigncias formais postas no art. 51 da Lei n
11.101/2005. Agravo interposto contra a deciso de
processamento da recuperao. Inadmissibilidade.
Deciso de cunho genrico proferida em tal momento,

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 47
com exame perfunctrio dos requisitos formais
necessrios, mas sem manifestao de cunho decisrio
especificamente acerca dos pontos questionados pelos

Jurisprudncia - Direito Privado


agravantes. Descabimento da transferncia imediata
a este Tribunal do exame particularizado da matria,
sem prvia discusso provocada junto origem.
Falta de interesse recursal reconhecida. Agravo de
instrumento no conhecido nessa parte.
Processual. Recuperao judicial. Pretenso dos
agravantes de excluso de uma das SPEs (Projeto
126), sob a alegao de falta de desenvolvimento
da obra e de desnecessidade de requerimento do
favor legal por parte dessa empresa, que no seria
insolvente. Impugnao, igualmente, perspectiva
de processamento do pedido de recuperao em
litisconsrcio com outras empresas do grupo. Questes
prejudicadas em face do julgamento de outro agravo,
extrado do mesmo processo, em que se restringiu a
admissibilidade do processamento da recuperao
quanto s SPEs em geral, fixando-se os parmetros
para tanto e determinando-se a reviso, em Primeiro
Grau, da situao individual de cada empreendedora,
a includa a sociedade referida pelos agravantes.
Providncias aqui pretendidas absorvidas, assim,
pela deciso de maior abrangncia adotada no outro
recurso. Falta de interesse recursal tambm aqui
reconhecida, desta feita em termos supervenientes.
Agravo de instrumento no conhecido tambm
relativamente a esse aspecto.

VOTO
Acesso ao Sumrio

VISTOS.
Trata-se de agravo interposto contra a r. deciso reproduzida a fls. 57/64
do presente instrumento (fls. 3.868/3.875 dos autos principais), que deferiu o
processamento, em litisconsrcio ativo, da recuperao judicial das empresas
integrantes do Grupo Viver.
Insurgem-se interessados no empreendimento Inpar Projeto 126 SPE
Ltda. Alegam, em sntese, serem proprietrios do terreno em que seria edificado
o empreendimento, acrescentando terem firmado outubro de 2010 negcio de
permuta, dando o imvel em troca de futuras unidades; a obra, todavia, sequer

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teria comeado, razo pela qual teriam em junho de 2014 ingressado com
demanda anulatria desse negcio jurdico, vindo a reaver a posse ainda nesse
ano. Aduzem, ainda, que a incorporadora teria reconhecido o desfazimento
do negcio e que a SPE em questo seria absolutamente solvente, no tendo
Jurisprudncia - Direito Privado

qualquer operao, inexistindo empregos ou atividade a preservar, ante o


que no se justificaria o requerimento de recuperao judicial no tocante
a ela, que ademais teria um passivo reduzido, R$ 200.000,00, frente a um
patrimnio registrado (mas inexistente) da ordem de R$ 7. 000.000,00 e um
ativo imobilizado efetivo correspondente a R$ 637.000,00. Ponderam, mais,
que a singela circunstncia da integrao de grupo empresarial no autorizaria
pedido de recuperao abrangente quanto a todas as sociedades integrantes
do grupo, e aduzem que a r. deciso agravada teria se omitido em apreciar
individualmente quais as empresas, dentre as autoras, efetivamente necessitadas
do favor legal, requisito que certamente no se faria presente quanto SPE 126.
Questionam ainda a presena de justificativa suficiente para o litisconsrcio
ativo promovido, alegando no estarem evidenciadas a confuso patrimonial
alegada ou os aportes que dizem as controladoras feitos em nome prprio junto
s SPEs. Apontam a existncia de outras empresas pretensamente integrantes
do grupo e que inexplicavelmente no figurariam como autoras do pedido de
recuperao. Alegam que as recuperandas teriam, s vsperas do ajuizamento
da recuperao, procurado fazer alteraes estatutrias relevantes, de modo a
retirar da gesto de todas a pessoa de Bruno Laskowsky; sustentam, todavia, que
o propsito somente teria sido atingido quanto s empresas Viver Incorporadora
e Construtora S/A, Viver Participaes Ltda., Viver Empreendimentos Ltda.
e Viver Desenvolvimento Imobilirio Ltda. Quanto s demais, as alteraes
no teriam sido levadas a registro antes do ajuizamento do pedido ou mesmo
antes das assembleias em que se deliberou por tal providncia, de forma que
presente quanto a essas sociedades vcios de representao processual e legal
insanveis, at porque um dos subscritores das procuraes, Ricardo dos
Santos, no teria poderes de representao na data da assinatura dos documentos
correspondentes. Prosseguem dizendo no preenchidos os requisitos do art. 51
da Lei n 11.101/2005, com a juntada, pelo conjunto das empresas, de no mais
Acesso ao Sumrio

de 40% da documentao necessria; assim, no teriam sido juntadas por todas


os estatutos devidamente registrados e certides de regularidade registral (art.
51, V), certides negativas de protesto quanto aos locais da sede e filiais (art.
51, VIII), certides forenses e relao de aes judiciais (art. 51, IX), balanos
patrimoniais (art. 51, II), atas de reunies de scios autorizando o requerimento de
recuperao judicial (art. 51, V), extratos de contas (art. 51, VII), relao de bens
das empresas (art. 51, VI) e por fim relaes de bens dos acionistas, conselheiros
e administradores. Batem-se, em concluso, pela extino do processo, dado o
no cumprimento dos requisitos do art. 51 da Lei n 11.101/2005, ou quando no

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 49
a determinao de regularizao da petio inicial no tocante a todos os aspectos
apontados; em qualquer caso, pedem ainda a excluso da SPE 126 do polo ativo,
dada a desnecessidade de recuperao no tocante a ela, a rejeio do pedido

Jurisprudncia - Direito Privado


de recuperao em conjunto, com a determinao de ajuizamento de pedidos
apartados por cada empresa; alternativamente, se mantido o litisconsrcio,
pedem a adequao do processo realidade de cada empresa, com a apresentao
de demonstrativos e de planos separados.
Deferiu-se, pela deciso de fls. 849/851, o processamento como agravo
de instrumento, denegando-se o efeito suspensivo requerido e dispensando-se a
prestao de informaes pelo MM. Juzo a quo.
O agravo, que tempestivo, veio instrudo com as peas obrigatrias e
acompanhado do comprovante de recolhimento do preparo, manifestando-se
as agravadas em contrarrazes a fls. 858/875. A Administradora Judicial (fls.
5.245/5.253) e a douta Procuradoria de Justia (fls. 5.350/5.352) pronunciaram-
se, ambas, pelo desprovimento do recurso.
o relatrio.
O caso de no conhecimento do recurso, em parte por falta de interesse
recursal originrio e em parte por ausncia superveniente de interesse.
Com efeito. No tocante aos vcios alegados em torno da representao
processual de algumas das recuperandas, bem assim a respeito da alegada
insuficincia documental, simplesmente no se justifica, como corretamente
ponderado pelas agravadas em contrarrazes, que venham tais temas a ser
discutidos em sede recursal, com tamanho grau de especificidade, quando no o
foram perante a origem.
A deciso agravada, a esse respeito, foi genrica, examinando
perfunctoriamente os elementos documentais apresentados, seja no tocante
representao de cada autora, seja quanto rol exigido para a instruo do
prprio pedido de recuperao, e considerando a partir desse exame estarem
presentes os requisitos necessrios ao acolhimento do pedido de processamento.
No proferiu portanto deciso especificamente quanto a cada um desses
temas, passvel de impugnao por recurso, assemelhando-se o exame a feito,
Acesso ao Sumrio

nesse particular, ao juzo inicial feito em torno dos pressupostos processuais


quanto generalidade dos processos.
Desejando algum dos credores, nesse sentido, questionar a ausncia de
requisitos formais, cabe-lhe provocar manifestao concreta do Juzo em torno
dos pontos impugnados, ao invs de desde logo, e a partir dessa manifestao
genrica, transferir o exame particularizado ao rgo recursal.
Por outro lado, quanto ao restante da pretenso posta no agravo, relativa
excluso do SPE 126 do polo ativo, ou alternativamente a determinao de
apresentao de plano separado, com exame da situao concreta da empresa, o
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Julho e Agosto de 2017
50 e-JTJ - 22
caso de falta de interesse recursal superveniente.
que, conforme restou decido nesta mesma data no julgamento do AI
n 2218070-47.2016.8.26.0000, afastou-se o deferimento incondicional da
Jurisprudncia - Direito Privado

recuperao judicial quanto s SPEs sem patrimnio de afetao (como o


caso da sociedade referida no presente agravo), fixando-se os critrios para a
admisso quanto a cada uma delas e determinando-se a reviso individualizada
da situao de cada qual, inclusive no tocante necessidade efetiva do favor
legal, exatamente como aqui sugerem os agravantes que seria necessrio.
No seria o caso, em tais condies, de entrar aqui em consideraes
desde logo quanto excluso ou no da SPE 126, visto que a matria ser objeto
de oportuna manifestao pelo Juzo a quo, com resultado incerto quanto ao
resultado da anlise a ser empreendida. Por outro lado, a deciso proferida
no outro recurso, de maior dimenso, contempla justamente os parmetros
defendidos pelos agravantes, absorvendo naturalmente o questionamento aqui
promovido e tornando no apenas desnecessria mas a esta altura inoportuna
deciso neste agravo acerca da SPE particularmente referida, devendo a matria
ser solucionada de forma englobada pelo MM. Juzo a quo a seu tempo.
Prejudicado pois, nesse aspecto, o objeto do presente recurso.
Ante o exposto, no se conhece do agravo.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2091353-97.2017.8.26.0000, da Comarca de Botucatu, em que agravante
BRASPONTEX COMRCIO EXTERIOR LTDA., so agravados DE LUCCIA
COMERCIAL LTDA., ELOYDE GERALDO ACCARINI DE LUCCIA e
SERGIO RICARDO DE LUCCIA.
ACORDAM, em 22 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio

V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n 26.440)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
MATHEUS FONTES (Presidente sem voto), SRGIO RUI E ALBERTO
GOSSON.
So Paulo, 8 de junho de 2017.
ROBERTO MAC CRACKEN, Relator

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 51
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO - AO
DECLARATRIA - FASE EXECUTIVA - Pedido de
suspenso da CNH, passaportes e cartes de crditos

Jurisprudncia - Direito Privado


- Medidas coercitivas - Limites constitucionais -
Recurso no provido.

VOTO
Trata-se de recurso de agravo de instrumento interposto contra a r.
deciso interlocutria de fls. 528/529 dos autos principais, proferida em ao
declaratria, em fase de execuo, movida pela agravante em face dos agravados,
que indeferiu a determinao de apreenso de passaporte, carteira de habilitao
e bloqueio de cartes de crdito, nos seguintes termos: Trata-se de pedido de
aplicao de medidas coercitivas atpicas, com fundamento no artigo 139, IV,
CPC, para determinao de apreenso das carteiras de habilitao, bloqueios dos
cartes de crdito dos coexecutados Eloydes e Srgio. O exequente fundamenta
seu pedido pela demora de satisfao de seu crdito, vrias tentativas frustradas
de excusso patrimonial e por entender que h indcios de ocultao de bens.
Entretanto o pedido no merece acolhida. Com efeito, o art. 139, IV, do Cdigo
de Processo Civil de 2015 (CPC/2015) estabeleceu a clusula geral de efetivao
ou de atipicidade de medidas executivas, permitindo a adoo de meios atpicos,
pelo julgador, aptos a assegurar o cumprimento de ordens judiciais at mesmo
nas aes que tenham por objeto prestao pecuniria. No entanto, a aplicao
do preceito exige do julgador atividade interpretativa que obedea aos limites e
princpios constitucionais e legais. As medidas atpicas do 139, IV, do CPC/2015
devem ser adotadas apenas em situaes excepcionais, de forma subsidiria s
previstas especificamente no ordenamento jurdico. O deferimento do pedido
pode ofender o direito de ir e vir dos acusados, por exemplo. Indefiro, pois, o
pedido de aplicao de medidas coercitivas atpicas, com fundamento no artigo
139, IV, CPC, para determinao de apreenso das carteiras de habilitao,
bloqueios dos cartes de crdito dos coexecutados Eloydes e Srgio formulado
pelo exequente s folhas 515/519.Intimem-se.
Acesso ao Sumrio

Em suas razes recursais, insurgem-se a agravante, em suma, pugnando


pela reforma da r. deciso guerreada. Alega, em sntese, que o pleito no se
mostra ofensivo aos princpios constitucionais e legais, muito menos o direito
de ir e vir dos agravados. Que a execuo j existe h onze anos e no consegue
satisfazer seu crdito, uma vez que os agravados vm utilizando de artimanhas
para retardar o cumprimento da ordem judicial. Aduz que j requereu Bacenjud,
Infojud e Renajud, sem xito. Que os bens ofertados no houve comprovao
da propriedade. Argumenta que no explicao plausvel para que os agravados
possam pagar os cartes, viajar e ate mesmo dirigir veculos, sem pagar suas
dvidas. Que, no caso, basta que os agravados demonstrem como pagam as
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Julho e Agosto de 2017
52 e-JTJ - 22
dvidas dos cartes, porque viajam ou mesmo de que carros se valem, para que
as providncias sejam suspensas. Juntou doutrina e jurisprudncia.
Foi determinado o processamento do presente recurso de agravo de
Jurisprudncia - Direito Privado

instrumento (fls. 428).


Dispensada a intimao dos agravados para apresentar resposta, por
entender desnecessrias.
Do essencial, o relatrio.
No mrito, com o devido respeito, o recurso no merece prosperar.
De acordo com o disposto no artigo 139, IV do Cdigo de Processo Civil:
Art. 139. O juiz dirigir o processo
conforme as disposies deste Cdigo, incumbindo-lhe:
[...]
IV - determinar todas as medidas indutivas, coercitivas, mandamentais
ou sub-rogatrias necessrias para assegurar o cumprimento de
ordem judicial, inclusive nas aes que tenham por objeto prestao
pecuniria;
O artigo em comento traduz um poder geral de efetivao permitindo a
aplicao de medidas atpicas para garantir o cumprimento de qualquer ordem
judicial.
Tanto que, foi editado pela Escola Nacional de Formao e
Aperfeioamento de Magistrados (ENFAM) o enunciado n 48: O art. 139,
IV, do CPC/2015 traduz um poder geral de efetivao, permitindo a aplicao
de medidas atpicas para garantir o cumprimento de qualquer ordem judicial,
inclusive no mbito do cumprimento de sentena e no processo de execuo
baseado em ttulos extrajudiciais..
Podemos observar tambm o enunciado n 12 do Frum Permanente de
Processualistas Civis a respeito da mesma questo: (arts. 139, IV, 523, 536 e
771) A aplicao das medidas atpicas sub-rogatrias e coercitivas cabvel em
qualquer obrigao no cumprimento de sentena ou execuo de ttulo executivo
extrajudicial. Essas medidas, contudo, sero aplicadas de forma subsidiria s
Acesso ao Sumrio

medidas tipificadas, com observao do contraditrio, ainda que diferido, e por


meio de deciso luz do art. 489, 1, I e II. (Grupo: Execuo)
Contudo, este poder geral de efetivao no ilimitado, ou seja, no est
autorizando que o Juiz se utilize de quaisquer medidas coercitivas que sejam
discricionrias ou autoritrias.
Vale lembrar, que o Cdigo de Processo Civil em seu artigo 8 diz que
o juiz atender aos fins sociais e s exigncias do bem comum, resguardando e
promovendo a dignidade da pessoa humana e observando a proporcionalidade,
a razoabilidade, a legalidade, a publicidade e a eficincia: Art. 8. Ao aplicar

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 53
o ordenamento jurdico, o juiz atender aos fins sociais e s exigncias do
bem comum, resguardando e promovendo a dignidade da pessoa humana e
observando a proporcionalidade, a razoabilidade, a legalidade, a publicidade

Jurisprudncia - Direito Privado


e a eficincia..
Portanto, a atipicidade das tcnicas executivas solicitadas pela agravante,
ultrapassa o princpio da menor onerosidade, prescrito no art. 805, CPC, que
assim dispe:
Art. 805. Quando por vrios meios o exequente puder promover a
execuo, o juiz mandar que se faa pelo modo menos gravoso para
o executado.
Pargrafo nico. Ao executado que alegar ser a medida executiva mais
gravosa incumbe indicar outros meios mais eficazes e menos onerosos,
sob pena de manuteno dos atos executivos j determinados. - o grifo
no consta do original.
H, decerto, uma limitao, pela menor onerosidade, justamente para
que se respeitem os princpios constitucionais da dignidade da pessoa humana,
observando-se a adequada proporcionalidade e razoabilidade da medida adotada.
O artigo 789 do Cdigo de Processo Civil de 2015, que diz respeito a
responsabilidade patrimonial, O devedor responde com todos os seus bens
presentes e futuros para o cumprimento de suas obrigaes, salvo as restries
estabelecidas em lei.
Se a prpria agravante afirma ter esgotado todos os meios possveis
para localizar o patrimnio da requerida, sem, contudo, obter xito, por bvio
que no se pode concluir que os agravados possuam algum automvel em seus
nomes.
Ademais, algum pode ser habilitado e no ser proprietrio de automvel
e vice-versa.
Hodiernamente, o meio de transporte, por vezes essencial para que a
pessoa possa se locomover, v.g., ida e volta de seu local de trabalho ou em razo
dele, de onde advm seu sustento.
Acesso ao Sumrio

Ademais, a agravante no demonstrou que os agravados possuam gastos


desta natureza, a justificar a imposio de uma medida restritiva de direito com
base em suposies.
Sequer demonstrou que os agravados possuem algum passaporte ou faa
viagens com frequncia.
Quanto ao uso de cartes de crdito, o uso desse meio de pagamento de
forma alguma pressupe status social ou padro de vida elevado.
Por diversas vezes, fornecido inclusive por algumas operadoras de
carto de crdito, sem qualquer espcie de taxas para sua aquisio, ou mesmo

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Julho e Agosto de 2017
54 e-JTJ - 22
anuidade, se tornando por vezes, meio de financiamento das despesas mensais,
ao utilizar-se de seu crdito rotativo ou mesmo ganhando prazo para quitar
a despesa no ms seguinte, no podendo se presumir que os gravados possuam
cartes de crdito.
Jurisprudncia - Direito Privado

Portanto, a alegao da agravante de que no h explicao plausvel


para que os Agravados possam pagar os cartes, viajar e at mesmo dirigir
veculos, sem pagar suas dvidas., no suficiente a se permitir que se utilize
de medidas extremas.
Ante o exposto, nega-se provimento ao recurso de agravo de instrumento.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento


n 2063452-57.2017.8.26.0000, da Comarca de So Caetano do Sul, em
que agravante PAULO DONIZETTI MAFRA, agravado HENRIQUE
HARASAWA.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 12 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 31.038)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores JACOB
VALENTE (Presidente) e TASSO DUARTE DE MELO.
So Paulo, 26 de junho de 2017.
CERQUEIRA LEITE, Relator

Ementa: Cauo - Medida cautelar de sustao de


protesto extrajudicial sob a gide do CPC de 1973
- Ao principal no proposta pelo autor no prazo
do art. 806 em vigor - Perda da eficcia da medida
Acesso ao Sumrio

e processo extinto por sentena - Trnsito em


julgado - Faculdade ao autor de levantar a cauo no
processo extinto, no qual nenhum outro ato poder
ser praticado - Ajuizamento da ao principal no
obstado ao autor, que poder requerer tutela de
urgncia - Levantamento da cauo autorizado e
ttulo liberado para o protesto - Recurso provido,
para esse fim.

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 55

VOTO
Ajuizada medida cautelar de sustao de protesto extrajudicial, sob a

Jurisprudncia - Direito Privado


gide do CPC de 1973, o autor obteve liminar mediante cauo e deixou de
promover a ao principal, motivo pelo qual o processo foi extinto e a medida
cautelar perdeu a eficcia.
Requerido o levantamento da cauo, o juzo de primeiro grau indeferiu-o
por falta de amparo legal, visto que o s ajuizamento da ao principal ser apto
liberao da cauo.
Opostos e rejeitados embargos de declarao, o autor objeta, argumentando
que a cauo no se presta a garantir o pagamento da obrigao, sobretudo
quando a ao principal no foi proposta. Por isso, extinto o processo cautelar
e aperfeioado o trnsito em julgado, nada impede o levantamento da cauo.
Pretende reforma.
Ainda no formada a relao processual, prescindiu-se da intimao do
ru para contraminuta.
o relatrio.
No se sustenta o indeferimento censurado pelo agravante.
Sob a gide do CPC revogado, em vigor ao ser ajuizada a medida cautelar
de sustao de protesto extrajudicial, predominava o entendimento de que esse
procedimento sempre era preparatrio, ao reverso de satisfativo, suficiente em
si.
Isso explica a extino do processo cautelar por sentena do juzo de
primeiro grau, porquanto o autor no promoveu a ao principal.
Dispunha o art. 806 do estatuto revogado que parte incumbia propor a
ao no prazo de 30 dias e a jurisprudncia propendia para a orientao de que
esse prazo era de decadncia, insuscetvel de interrupo e de suspenso.
No proposta a ao principal no prazo, o juiz, ex officio, decretava a
cessao da eficcia da medida cautelar na conformidade do art. 808, inciso I.
Outra razo para a cessao da eficcia era, por lgica, a extino do
Acesso ao Sumrio

processo cautelar.
No Col. STJ julgou-se que: A ao cautelar sempre dependente
do processo principal e visa apenas garantir a eficcia da futura prestao
jurisdicional. O no-ajuizamento da ao principal no prazo estabelecido pelo
art. 806 do CPC, acarreta a perda da medida liminar e a extino do processo
cautelar, sem julgamento do mrito (Corte Especial - ED no REsp 327.438, rel.
Min. Peanha Martins, j. 30.6.06, DJU 14.8.06, pg. 247).
Coerente com isso, cessada a eficcia da sustao do protesto e extinto o
processo cautelar, a manuteno da cauo perdeu o sentido, se nenhum outro

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56 e-JTJ - 22
ato poder ser praticado no processo extinto.
Extinto o processo cautelar, o ttulo objeto da sustao est liberado para
o protesto extrajudicial e nada obsta que o autor promova ao principal, na qual
Jurisprudncia - Direito Privado

poder requerer tutela de urgncia se desejar suspender a eficcia (rectius:


a publicidade) do protesto lavrado. Nenhuma outra consequncia processual
ocorrer se a ao principal nunca for ajuizada.
Diante do exposto, d-se provimento ao recurso e fica autorizado o
levantamento da cauo, como a lavratura do protesto sustado.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2016158-09.2017.8.26.0000, da Comarca de Marlia, em que agravante
FUNDO DE INVESTIMENTOS EM DIREITOS CREDITRIOS
MULTISEGMENTOS NPL IPANEMA III, agravada SILVIA MUSSI DA
SILVA CLARO.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 12 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Por
maioria de votos, aps prosseguimento do julgamento na forma prevista no
art. 942 do Novo Cdigo de Processo Civil, negaram provimento ao recurso,
vencido Desembargador Relator Sorteado que declara voto., de conformidade
com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 24277)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores TASSO DUARTE
DE MELO, vencedor, JACOB VALENTE (Presidente), vencido, JACOB
VALENTE (Presidente) e SANDRA GALHARDO ESTEVES.
So Paulo, 29 de junho de 2017.
TASSO DUARTE DE MELO, Relator Designado

Ementa: EXECUO DE TTULO


Acesso ao Sumrio

EXTRAJUDICIAL. Penhora de valores. Conta


corrente. Verba decorrente de benefcio do INSS.
Impossibilidade. Verba absolutamente impenhorvel.
Inteligncia do art. 833, IV, do NCPC. Precedente do
C. STJ. Determinao de desbloqueio dos valores.
Deciso mantida. Recurso no provido.

VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto por FUNDO DE
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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 57
INVESTIMENTOS EM DIREITOS CREDITRIOS MULTISEGMENTOS
NPL IPANEMA III nos autos da execuo de ttulo extrajudicial que move em
face de SILVIA MUSSI DA SILVA CLARO, contra a r. deciso (fls. 18/19) que

Jurisprudncia - Direito Privado


determinou o levantamento da penhora efetivada sobre o valor depositado na
conta corrente da Agravada.
Sustenta o Agravante, em sntese, que: (i) a execuo teve incio h mais de
6 (seis) anos e a tentativa de expropriao de bens da Agravada restou infrutfera
em inmeras tentativas; (ii) por meio do sistema Bacenjud, localizou-se R$
3.913,11 (trs mil novecentos e treze reais e onze centavos) na conta corrente da
Agravante; (iii) a Agravante pretende o desbloqueio do valor, alegando tratar-se
verba decorrente de benefcio do INSS; (iv) no h prova de que o valor seja
proveniente de benefcio do INSS; (v) o processo de execuo instrumento de
satisfao do direito do credor, e no do devedor; (vi) subsidiariamente, seria de
rigor a manuteno da penhora de 30% do valor bloqueado para satisfao do
crdito de R$ 416.368,39; e (vii) estariam presentes os requisitos autorizadores
da concesso da tutela de urgncia em grau recursal.
Contraminuta s fls. 44/47.
No houve oposio ao julgamento virtual (fls. 48).
o relatrio.
O presente recurso foi originalmente distribudo ao Eminente Des. Relator
Jacob Valente, que votou pelo parcial provimento do recurso para manter 30%
(trinta por cento) da penhora dos valores depositados a ttulo de proventos de
aposentadoria na conta corrente da Agravada.
Iniciado o julgamento virtual, o segundo e terceiro Desembargadores -
atual Relator Designado e Des. Sandra Galhardo Esteves - votaram de forma
contrria ao voto condutor.
O E. Des. Relator Sorteado declarou voto por discordar da posio
adotada pela maioria.
O recurso foi, ento, redistribudo a este Relator Designado para
elaborao do acrdo, nos termos do art. 155 do Regimento Interno deste E.
Tribunal de Justia.
Acesso ao Sumrio

O recurso no comporta provimento.


O presente agravo de instrumento foi interposto contra a r. deciso,
proferida nos autos da execuo ajuizada pelo Agravante em face da Agravada,
que deferiu o levantamento da quantia bloqueada da conta corrente da Agravada,
vez que correspondente aos seus proventos mensais de aposentadoria (fls. 18/19).
O NCPC dispe em seu art. 833, IV, que:
So impenhorveis: (...) os vencimentos, os subsdios, os soldos,
os salrios, as remuneraes, os proventos de aposentadoria, as
penses, os peclios e os montepios, bem como as quantias recebidas
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Julho e Agosto de 2017
58 e-JTJ - 22
por liberalidade de terceiro e destinadas ao sustento do devedor e de
sua famlia, os ganhos de trabalhador autnomo e os honorrios de
profissional liberal...
Desse modo, so totalmente impenhorveis quaisquer espcies
Jurisprudncia - Direito Privado

remuneratrias, conforme entendimento pacfico do C. STJ:


Consoante entendimento consolidado desta Corte, incabvel a penhora
incidente sobre percentual de valores recebidos a ttulo de subsdio,
soldos, salrios, remuneraes, proventos de aposentadoria e penses
entre outros, em virtude de sua natureza alimentar. Inteligncia do art.
649, IV, do CPC. (AgRg no AREsp n 637.440/DF, Rel. Min. Antonio
Carlos Ferreira, 4 Turma, j. 25/08/2015)
No mesmo sentido, anotam-se julgados deste E. Tribunal:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. PRESTAO DE SERVIOS.
MONITRIA. CUMPRIMENTO DE SENTENA. CONSTRIO
DE PERCENTUAL DA APOSENTADORIA. DEFERIMENTO.
INADMISSIBILIDADE. IMPENHORABILIDADE. APLICAO DO
DISPOSTO NO ARTIGO 649, IV, DO CPC. H incontestvel bice legal
penhora que recaia sobre aposentadoria, ainda que parcialmente..
RECURSO PROVIDO. (Ag. 2056140-98.2015.8.26.0000, Rel. Francisco
Thomaz, 29 Cmara de Direito Privado, j. 02/09/2015)
AGRAVO DE INSTRUMENTO. Execuo de ttulo extrajudicial.
Penhora sobre percentual de aposentadoria. INADMISSIBILIDADE:
Verba alimentar. Impenhorabilidade. Aplicao do art. 649, inciso IV,
do Cdigo de Processo Civil. Deciso reformada. (...) (Ag. 2146938-
08.2015.8.26.0000, Rel. Israel Ges dos Anjos, 37 Cmara de Direito
Privado, j. 01/09/2015)
Como bem fundamentado pela r. deciso agravada, o documento de fls.
111 demonstra que a conta mantida pela executada no Banco Mercantil do
Brasil destina-se ao crdito de seu benefcio recebido pelo INSS. (fls. 18).
Sendo assim, de rigor a manuteno da r. deciso agravada para indeferir
o requerimento de penhora de qualquer frao do benefcio previdencirio da
Agravada.
Diante do exposto, pelo voto da maioria, nega-se provimento ao
Acesso ao Sumrio

recurso.

DECLARAO DE VOTO VENCIDO

(Voto n 26104)
Declaro voto por discordar da posio adotada pela douta maioria.
Cuida-se de agravo de instrumento, com pedido de efeito ativo, tirado
contra deciso de fls. 18/19 que, em ao de execuo de ttulo extrajudicial,

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e-JTJ - 22 59
diante do pedido da agravada, determinou o levantamento da penhora efetivada
sobre o valor existente em sua conta corrente, sob o fundamento de que: O
documento de fls. 111 demonstra que a conta mantida pela executada no

Jurisprudncia - Direito Privado


Banco Mercantil do Brasil destina-se ao crdito de seu benefcio recebido do
INSS.
Inconformado, alega o Fundo agravante que a agravada oculta-se e
esquiva-se do pagamento da dvida constante nos autos (fls. 04).
Afirma que a execuo restou infrutfera em inmeras tentativas de
constrio de bens da executada, at se encontrar a quantia disponvel em sua
conta corrente, no valor de R$ 3.913,11 (fls. 04).
Informa o recorrente que a ao se arrasta por mais de 6 anos a at o
presente momento, a agravada se esquiva de realizar o pagamento que lhe cabe
(fls. 04).
Entende o agravante que a agravada no comprovou tratar-se de conta
para recebimento do benefcio do INSS (fls. 05).
Em suma, clama pela reforma da deciso agravada, ou, subsidiariamente,
que seja deferida a penhora de 30% dos proventos do suposto benefcio do INSS
j penhorados, para fins de satisfao do dbito principal (planilha anexa) da
demanda at que se atinja o valor de R$ 416.368,39, atualizados at fevereiro de
2017, bem como a penhora remanescente aos proventos salariais lquidos para
fins de satisfao dos honorrios advocatcios (fls. 13).
Recurso formalmente em ordem, processado com a atribuio do
postulado efeito suspensivo, dispensadas informaes de primeiro grau de
jurisdio, sobrevindo resposta (fls. 44/47).
o relatrio do necessrio.
Por primeiro insta consignar que o mbito do presente recurso o
desbloqueio - ou no - dos valores encontrados, via sistema bacenjud, na conta
corrente da agravada, tendo em vista que as demais questes suscitadas no
presente instrumento (penhora para satisfao dos honorrios advocatcios, etc),
no foram abarcadas pela deciso agravada.
Acesso ao Sumrio

Pois bem. A presente insurgncia merece parcial provimento.


Nos termos do art. 833, inciso IV do Cdigo de Processo Civil, so os
proventos de aposentadoria e outros vencimentos impenhorveis, no havendo
qualquer ressalva sua quantidade. Assim, pouco importa que o devedor
perceba mais de um salrio ou vencimento, vez que todos so impenhorveis,
independentemente de seu valor.
Contudo, tal previso legal se refere integralidade do valor dos
vencimentos e no parte dele.
E referida penhora luz do citado artigo, deve ser examinada com cautela,

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Julho e Agosto de 2017
60 e-JTJ - 22
analisando o caso concreto, sem se esquecer dos princpios constitucionais e da
natureza do crdito perseguido.
No se desconhece que referido artigo preceitua a impenhorabilidade
Jurisprudncia - Direito Privado

dos vencimentos, subsdios, soldos, salrios, entre outras verbas, destinadas ao


sustento do devedor e de sua famlia.
Porm, no se pode olvidar, que os valores recebidos pelo trabalhador
destinam-se no s ao custeio de sua alimentao, mas tambm ao cumprimento
das obrigaes anteriormente assumidas. o patrimnio do devedor em
sua integridade, que responde por suas dvidas, e aplicar o princpio da
impenhorabilidade sem restrio verba salarial, seria dar margem ao
inadimplemento das obrigaes livremente pactuadas.
Logo, bastante razovel o bloqueio do valor correspondente a 30% (trinta
por cento) sobre o valor do benefcio recebido depositado na conta corrente da
executada para abatimento de sua dvida.
Veja-se, por analogia, a validade da clusula que permite o desconto, mas
com a fixao de percentual moderado:
EMBARGOS INFRINGENTES - AO ORDINRIA - EMPRSTIMO
BANCRIO - PAGAMENTO EM PARCELAS MENSAIS E SUCESSIVAS
- DBITO EM CONTA CORRENTE - LEGALIDADE. No se vislumbra
qualquer ilegalidade no pacto que autoriza o desconto do emprstimo
bancrio contrado, mediante desconto mensal das prestaes na
conta corrente do devedor. Isso s no seria possvel se a quantia fosse
equivalente ao total dos vencimentos do devedor, de forma a impedir o
sustento do devedor e de sua famlia. (TJDF, 2 Cmara Cvel, EIC n
1998011060170-0, Relatora Desembargadora Haydevalda Sampaio);
AGRAVO DE INSTRUMENTO. ADMINISTRATIVO. MTUO
BANCRIO. DESCONTO EM CONTA CORRENTE. 30% DO
VENCIMENTO LQUIDO. No h nulidade na clusula que permite o
desconto em conta corrente para adimplemento de mtuo bancrio. Se
a conta corrente foi aberta somente para recebimento dos vencimentos,
de se limitar os descontos a 30% do vencimento lquido mensalmente
Acesso ao Sumrio

depositado. (TJDF-4 Turma Cvel, AGI 2003002009363-9, Relator


Desembargador Silvnio Barbosa dos Santos, j. 04.12.03).
Assim, de rigor que a penhora seja mantida, mas apenas sobre 30% (trinta
por cento) dos valores depositados na conta corrente da agravada, a ttulo de
proventos de aposentadoria.
Desta forma, tem-se que o indicado percentual de desconto leva
distribuio balanceada do direito com a preservao dos direitos de lado a lado,
norte que deve sempre ser seguido pelo julgador, consoante preconizado nos
acrdos mencionados por Theotnio Negro, em nota 2b ao art. 140 do CPC:
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 61
A melhor interpretao da lei a que se preocupa com a soluo justa,
no podendo o seu aplicador esquecer que o rigorismo na exegese dos textos
legais pode levar a injustias (RSTJ 4/1.554 e STJ-RT 656/188). No mesmo

Jurisprudncia - Direito Privado


sentido: RSTJ 28/312.
Pelo meu voto, dava parcial provimento ao presente agravo de instrumento.
JACOB VALENTE, Desembargador, Relator sorteado vencido

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2032259-24.2017.8.26.0000, da Comarca de Indaiatuba, em que agravante
BANCO DO BRASIL S/A, agravado PEDRO ALVES DA SILVA (JUSTIA
GRATUITA).
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 14 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento em parte ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
que integra este acrdo. (Voto n 36.938)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores MELO
COLOMBI (Presidente sem voto), LGIA ARAJO BISOGNI e CARLOS
ABRO.
So Paulo, 6 de julho de 2017.
THIAGO DE SIQUEIRA, Relator

Ementa: Agravo de Instrumento - Cautelar de


exibio de documentos julgada procedente - Deciso
que determinou ao banco ru a apresentao dos
extratos bancrios da conta de poupana do autor,
sob pena de pagamento de multa diria para
hiptese de descumprimento desta determinao -
Acesso ao Sumrio

Admissibilidade, tendo-se em vista a supervenincia


do novo CPC - Aplicao da regra do art. 400, nico,
deste novo diploma legal - Multa diria fixada que
deve ser mantido - Reduo, contudo, da limitao
prevista pelo douto Magistrado para R$ 10.000,00,
que revela-se mais compatvel para o caso vertente -
Recurso do ru provido em parte.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
62 e-JTJ - 22
VOTO
O presente agravo de instrumento foi interposto contra a r. deciso (fls. 16
destes autos) que, em medida cautelar de exibio de documentos ajuizada pelo
Jurisprudncia - Direito Privado

ora agravado, em fase de cumprimento de sentena, determinou ao ru agravante,


a apresentao dos documentos descritos na inicial, sob pena de multa diria de
R$ 1.000,00, limitada a R$ 100.000,00, para a hiptese de descumprimento, nos
termos do art. 536, 1 do CPC.
Insurge-se o agravante contra a fixao de multa, alegando que, em
momento algum se recusou a fornecer os documentos, porm, afirma que
h necessidade de tempo para localizao dos documentos. Portanto, no h
pretenso resistida pelo agravante. Aduz que a multa deve ser limitada a um
valor condizente com a demanda e com o direito nela buscado. Requer a reforma
da r. deciso agravada para declarar inaplicvel a multa de R$ 1.000,00.
Recurso tempestivo, instrudo, preparado e recebido com a concesso do
efeito suspensivo. Houve apresentao de contraminuta.
o relatrio.
A irresignao do agravante merece ser acolhida para afastar a multa
fixada pelo douto Magistrado.
O agravado ajuizou a presente medida cautelar visando a exibio dos
extratos bancrios das contas de poupana existentes em seu nome referente aos
perodos indicados na inicial (fls. 44/49), a qual foi julgada improcedente pela
r. sentena de fls. 61/63. Tendo o autor recorrido desta sentena, seu apelo foi
provido por esta Cmara para julgar procedente a ao, com determinao para
que o banco ru exibisse os documentos solicitados, no prazo de sessenta dias.
Todavia, iniciada a fase de cumprimento de sentena, o douto Magistrado
houve por bem determinar a apresentao dos documentos, sob pena de multa
diria de R$ 1.000,00, limitada a R$ 100.000,00, para o caso de descumprimento
pelo agravante da obrigao imposta.
certo que, na vigncia do CPC/1973, que prevalecia o entendimento
de que, por se cuidar aqui a propsito de cautelar de exibio de documentos,
ser descabida a fixao da multa diria para hiptese de no exibio dos
Acesso ao Sumrio

documentos, consoante restou consolidado pela Smula 372 do E. Superior


Tribunal de Justia, bem como tendo-se em vista o art. 359 do Cdigo de
Processo Civil/1973, correspondente ao art. 400 do Novo Cdigo de Processo
Civil.
Segundo mencionada Smula, na ao de exibio de documentos, no
cabe a aplicao de multa cominatria, para efeito de no atendimento da
determinao feita parte para exibio do documento.
Veja-se a propsito o seguinte precedente desta Corte Superior:
PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. EXIBIO DE
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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e-JTJ - 22 63
DOCUMENTOS. MULTA. SANO INCOMPATVEL COM O RITO
PRPRIO. INCIDNCIA DOS ARTIGOS 845; 355 363; 381 e 382 DO CPC.
PRESUNO DA VERDADE. EFEITO DIREITO DA RECALCITRNCIA.

Jurisprudncia - Direito Privado


IMPOSSIBILIDADE DE FIXAO DE PENA PECUNIRIA. SMULA 372/
STJ.
1. Ao cautelar satisfativa de exibio de documentos (art. 884 CPC)
proposta em face de recusa no fornecimento de informaes relativas s eleies
para a Presidncia de rgo de classe.
2. A fixao de multa pecuniria pelo descumprimento da ordem de
apresentao do documento incompatvel com a ao cautelar respectiva,
porquanto suficiente autora a presuno de veracidade que o provimento da
ao, como elemento probante, fornece ao processo principal. Precedentes:
AgRg no REsp 1021690/RS, DJ 07.05.2008; REsp 757.911/RS, DJ 17.12.2007;
AgRg no Ag 828.342/GO, DJ 31.10.2007; REsp 633.056/MG, DJ 02.05.2005.
3. Cautelar ou preventiva a exibio, os efeitos do descumprimento da
determinao judicial so os mesmos, vale dizer: Se a parte adversa no
exibir o documento ou a coisa relativa a determinado fato, o juiz do processo
principal presumir verdadeiro o mesmo. evidente que nas hipteses que
no so passveis de presuno de veracidade dos fatos, tal efeito no se pode
operar. Nos casos de recusa permite-se ao juiz mandar apreend-la tal como
o faz quando se trata de medida proposta contra terceiro que recalcitra em
cumprir o julgado, hiptese que imprime- se cunho mandamental deciso
(Luiz Fux, in Curso de Direito Processual Civil, 3 Edio, Editora Forense,
pgina 1635).
4. A 2 Seo desta Corte de Justia em 11.03.2009 aprovou a Smula
n. 372, com o seguinte teor: Na ao de exibio de documentos, no cabe
aplicao da multa cominatria. Precedente: REsp 1104083, 15/04/2009.
5. A no-exibio do documento requerido pelo autor na via judicial
implica a admisso da presuno da verdade dos fatos que se pretendem
comprovar por meio daquela prova sonegada pela parte ex adversa, restando
este fato a nica sano processual cabvel.
Acesso ao Sumrio

6. Recurso especial provido, a fim de afastar a pena de multa fixada


pela Corte a quo, porquanto incompatvel com o procedimento da exibio
de documentos. (REsp 845860/SP, Rel. Luiz Fux, 1 T., j. 07/05/2009, DJe
10/06/2009).
Todavia, com a supervenincia do novo Cdigo de Processo Civil, em
vigor a partir de 18/03/2016, a fixao de multa diria para o cumprimento
de medidas cautelares como a aqui versada passou a ser admitida, atento ao
previsto no pargrafo nico do art. 400 deste Cdigo, que assim dispe: Sendo
necessrio, o juiz pode adotar medidas indutivas, coercitivas, mandamentais

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Julho e Agosto de 2017
64 e-JTJ - 22
ou sub-rogatrias para que o documento seja exibido. Em face disso, restou
superada a Smula n. 372 do E. Superior Tribunal de Justia.
Estando o presente feito em fase de cumprimento do julgado, esta nova
Jurisprudncia - Direito Privado

regra tambm pode ser-lhe aplicada, eis que este novo diploma legal tem
aplicao imediata aos feitos em andamento, cuidando-se de norma de carter
estritamente processual.
Deve ser mantida, portanto, a multa diria fixada pelo douto Magistrado,
visando compelir o agravante a cumprir a determinao que lhe foi feita, em
nada o socorrendo a assertiva de que no ter se negado a cumpri-la, porquanto
visa, tambm, assegurar o seu cumprimento.
de se reconhecer, contudo, que sua limitao no importe de R$
100.000,00, consoante estipulado pelo douto Magistrado, afigura-se elevado
para a hiptese aqui versada e ao valor do dbito apontado pelo demandante
(R$ 910,45). Esta limitao merece, por isso, ser reduzida para o importe de R$
10.000,00 (dez mil reais).
Ante o exposto, d-se provimento parcial ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2089926-65.2017.8.26.0000, da Comarca de Itu, em que agravante LUIZ
EDUARDO DE ALMEIDA GALVO, agravado ITA UNIBANCO S/A.
ACORDAM, em 19 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram parcial provimento ao agravo,
com observao. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra
este acrdo. (Voto n 28.123)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
RICARDO NEGRO (Presidente) e CLUDIA GRIECO TABOSA PESSOA.
So Paulo, 26 de junho de 2017.
Acesso ao Sumrio

RICARDO PESSOA DE MELLO BELLI, Relator

Ementa: Agravo de instrumento. Diferena de


rendimentos em caderneta de poupana. Execuo
individual fundada em sentena proferida em ao
coletiva. Gratuidade da justia. Indeferimento.
Irresignao principal improcedente. Peticionrio,
servidor pblico, e que constituiu advogado
para o patrocnio da causa. Declarao de bens e
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 65
rendimentos Receita Federal, ademais, conspirando
contra a declarao de falta de condies financeiras.
Considerao de que o benefcio da gratuidade

Jurisprudncia - Direito Privado


se destina aos milhes de brasileiros efetivamente
necessitados, isto , sem profisso, sem rendas e
sem patrimnio. Situao que no parece ser o do
peticionrio, ainda a se imaginar que os gastos com
o processo lhe traro algum sacrifcio, e riscos, como
comum ocorrer com todo aquele que ingressa
em juzo. Recolhimento da parcela final da taxa
judiciria, contudo, que h de ser feito a final, quando
da satisfao da execuo, nos termos do art. 4, III,
da Lei 11.608/03. Observao de que o diferimento
legal no alcana as demais taxas judicirias, como
as referentes ao preparo recursal, nem as despesas
processuais outras. Pleito recursal subsidirio
atendido nesses termos.
Dispositivo: Deram parcial provimento ao agravo,
com observao.

VOTO
1. Agravo de instrumento interposto contra deciso proferida em processo
de execuo individual proposta por LUIZ EDUARDO DE ALMEIDA
GALVO, agravante, em face de BANCO ITA S/A, agravado, demanda
fundada em sentena proferida em ao coletiva ajuizada pelo IDEC em face do
ora recorrido.
A r. deciso agravada indeferiu requerimento formulado pelo agravante,
voltado concesso dos benefcios da gratuidade da justia e/ou diferimento do
recolhimento das custas para final, por entender que os elementos dos autos, em
especial a renda mensal auferida pelo peticionrio, declarada Receita Federal,
indicam ter ele condies de custear as despesas do processo (fls. 53/55).
Acesso ao Sumrio

Como fundamentos do pedido de reforma, sustenta o agravante que


a mera declarao de que trata o art. 4 da Lei 1.060/50 bastante para a
concesso do favor legal, consoante os precedentes jurisprudenciais que invoca.
Pondera, ainda, que os documentos por ele apresentados demonstram a alegada
hipossuficincia econmica, reafirmando falta de condies de suportar as
despesas do processo. Insiste no pedido subsidirio, voltado ao diferimento
do recolhimento das custas para final, nos termos do art. 4, III, 1, da Lei
11.608/03.
2. Recurso tempestivo (fls. 1 e 58).

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
66 e-JTJ - 22
o relatrio do essencial.
3. Deixei de determinar a instaurao do contraditrio recursal, pese o
que dispe o art. 1.019, II, do CPC, em ateno ao princpio da celeridade e
Jurisprudncia - Direito Privado

sob a considerao de que o resultado do recurso, conquanto lhe dando parcial


provimento, no trar efetivo gravame para o recorrido - a quem fica assegurado,
todavia, o direito de pleitear em primeiro grau nova deciso sobre o tema e,
evidentemente, o de recorrer contra o assim decidido.
4. A jurisprudncia hoje tranquila no sentido de autorizar o indeferimento
do pedido de gratuidade da justia, quando haja nos autos elementos sugestivos
de que o favor legal incabvel.
Nesse sentido, veja-se o julgado assim ementado:
O benefcio da gratuidade no amplo e absoluto. No injurdico
condicionar o juiz a concesso da gratuidade comprovao da
miserabilidade jurdica alegada, se a atividade exercida pelo litigante faz,
em princpio, presumir no se tratar de pessoa pobre (REsp n 178.244-
RS, Rel. Min. BARROS MONTEIRO).
Tambm a doutrina assim se manifesta, consoante a lio de NELSON
NERY JNIOR e ROSA MARIA ANDRADE NERY:
A declarao pura e simples do interessado, conquanto seja o nico
entrave burocrtico que se exige para liberar o magistrado para decidir
em favor do peticionrio, no prova inequvoca daquilo que ele afirma,
nem obriga o juiz a se curvar aos seus dizeres se de outras prova e
circunstncias ficar evidenciado que o conceito de pobreza que a parte
invoca no aquele que justifica a concesso do privilgio. Cabe ao
magistrado, livremente, fazer juzo de valor acerca do conceito do termo
pobreza, deferindo ou no o benefcio.
Ao exposto acrescento que, estivesse o juiz atrelado declarao do
art. 99, 3, do CPC, a sorte do benefcio ficaria na dependncia de eventual
impugnao da parte contrria. E evidente que o benefcio em questo,
representando pesado encargo para os cofres pblicos, no pode estar ao
exclusivo arbtrio das partes.
Acesso ao Sumrio

O mnimo que se esperava, diante desse contexto, que a agravante


tivesse trazido, ao menos com as razes recursais, elementos palpveis,
destinados a demonstrar a alegada falta de condies (ltimos extratos bancrios,
especificao das despesas ordinrias etc).
Seja como for, dificlimo crer que o recorrente, servidor pblico, que
aufere renda mensal lquida superior a seis salrios mnimos, e que constituiu
advogado para o patrocnio da causa (desse modo arcando com a maior despesa
de um processo), no possua condies de suportar as despesas do processo.
Pondero, por ltimo, que, representando os benefcios da gratuidade
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 67
da justia pesado encargo para os cofres pblicos, a concesso e aplicao do
favor legal devem se dar com rigor e moderao, exclusivamente em favor dos
verdadeiramente necessitados, isto , daqueles sem a menor condio econmica

Jurisprudncia - Direito Privado


de movimentar a mquina judiciria, o que no parece ser o caso do agravante,
ainda a se admitir que esse gasto lhe traga algum sacrifcio, e riscos, como
natural ocorrer a todo aquele que ingressa em juzo.
5. O pedido subsidirio, contudo, merece acolhimento.
Isso porque, com o mximo respeito pelo entendimento do MM. Juiz de
primeiro grau, o recolhimento da taxa judiciria h de ser feito a final, quando
da satisfao da execuo, nos termos do disposto no art. 4, III, da Lei Estadual
n 11.608/03.
Bem de ver que esta execuo individual, no sistema processual,
no representa propriamente uma nova demanda, mas um desdobramento do
processo da ao coletiva.
Entretanto, as demais taxas judicirias, inclusive as relacionadas
interposio de recursos em geral, da mesma forma que as despesas processuais
em geral, so devidas, e de pronto - sem possibilidade de diferimento.
Nessas condies, meu voto d parcial provimento ao agravo, com
observao (item 5, quarto pargrafo).

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2153895-88.2016.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que agravante
ROSEMEIRE RODRIGUES DA SILVA, so agravados AMINADABE
RODRIGUES DA SILVA, ANSELMO RODRIGUES CARLOS BARBOSA,
TAMIRES DA ROCHA MARQUES, DAVID DO NASCIMENTO,
MARGARETTI MATOS DE SOUZA, VALRIA DO NASCIMENTO SILVA,
JOSE ORLANDO DA SILVA, MARCIA REGINA DO NASCIMENTO
Acesso ao Sumrio

FERREIRA, JOS ROGRIO FERREIRA e VALRIA NASCIMENTO


SILVA.
ACORDAM, em 19 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Conheceram em parte do recurso e,
na parte conhecida, deram-lhe provimento. V.U., de conformidade com o voto
do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 27.313)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
RICARDO NEGRO (Presidente sem voto), RICARDO PESSOA DE MELLO
BELLI e CLUDIA GRIECO TABOSA PESSOA.

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Julho e Agosto de 2017
68 e-JTJ - 22
So Paulo, 26 de junho de 2017.
MARIO DE OLIVEIRA, Relator
Jurisprudncia - Direito Privado

Ementa: AO DE REINTEGRAO DE POSSE


LIMINAR - Pretenso ao cumprimento imediato
da medida, que foi deferida no incio do processo
- Questo que no objeto da deciso agravada -
Impossibilidade de apreciao da matria no mbito
deste recurso - Recurso no conhecido nessa parte.
INTERVENO DE TERCEIRO ASSISTNCIA
- Descabimento - Ausncia de interesse jurdico dos
terceiros no desfecho da demanda - Deciso reformada
- Recurso provido nessa parte.

VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra a r. deciso de fls.
435, que acolheu o pedido de assistncia formulado s fls. 370/374.
Sustenta a Agravante a rejeio do pedido de assistncia, em razo da
ausncia de interesse jurdico capaz de justificar o ingresso no processo dos
herdeiros e respectivos cnjuges. Defende a ausncia dos requisitos previstos
no artigo 50, do Cdigo de Processo Civil revogado. Ademais, requer o
cumprimento da tutela de urgncia deferida no despacho inicial, no ano de 2014,
o que gerou tumulto processual. Pugna pelo provimento do recurso.
Recurso tempestivo e sem preparo.
Informaes prestadas s fls. 460/461.
Contraminuta s fls. 462/469.
o relatrio.
Cuida-se de ao de reintegrao de posse movida pela Agravante em
face dos Agravados.
Na deciso agravada, foi acolhido o pedido de assistncia formulado s
Acesso ao Sumrio

fls. 370/374, dando ensejo interposio do presente agravo de instrumento.


Primeiramente, o recurso no pode ser conhecido em relao questo da
tutela de urgncia, cujo cumprimento foi requerido pela Agravante.
Embora nas razes recursais no haja identificao da matria objeto do
pedido de tutela de urgncia mencionado pela Agravante, possvel concluir
que a pretenso se refira liminar de reintegrao de posse deferida s fls. 70.
Ocorre que a questo no foi objeto da deciso agravada, de forma que
sua apreciao diretamente nesta sede implica em supresso de instncia, o que
no se admite.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 69
Ademais, compulsando os autos, verifica-se que a liminar est suspensa,
conforme deciso reproduzida s fls. 386, mantida por este Tribunal de Justia no
Agravo de Instrumento n 2233616-26.2015.8.26.0000, julgado em 07.03.2016

Jurisprudncia - Direito Privado


(fls. 445/447).
Portanto, no se conhece do recurso nessa parte.
Quanto questo da assistncia, o recurso comporta acolhimento.
O pedido de interveno no processo como assistentes foi realizado por
David do Nascimento, Valria Nascimento Silva e Mrcia Regina do Nascimento
Ferreira e respectivos cnjuges (fls. 370/374), na qualidade de irmos da Autora
Rosemeire Rodrigues da Silva e da Corr Aminadabe Rodrigues da Silva, todos
filhos/herdeiros da falecida Dionilda Trovello do Nascimento, proprietria do
imvel objeto da ao.
Afirmam que, em razo da sucesso, possuem o direito ao exerccio da
composse tanto quanto a Autora e os Rus. Aduzem que A abertura da sucesso
transferiu para todos os filhos o domnio e a posse do imvel sub judice e at que
haja a partilha permanecer indiviso e, por consequncia, descabendo a alegao
isolada de qualquer deles da prtica de esbulho possessrio posto estarem todos
legitimados para exercer a posse. (fls. 373).
Pois bem.
Nos termos do artigo 50, do Cdigo de Processo Civil de 1973, em
vigor na data do acolhimento do pedido de assistncia, possvel esse tipo de
interveno no processo quando o terceiro possuir interesse jurdico em que a
sentena seja favorvel a uma das partes.
Neste caso, no se verifica o interesse jurdico por parte dos terceiros.
Isso porque a ao de reintegrao de posse foi ajuizada pela Agravante
com fundamento no exerccio da posse pura e simples, em razo de residir no
bem objeto da ao. No embasa seu pedido de reintegrao na posse decorrente
da abertura da sucesso, conforme afirmam seus irmos.
Portanto, qualquer deciso proferida na presente hiptese no afeta
nenhum direito dos herdeiros, assistindo razo Agravante ao dispor: ...
Acesso ao Sumrio

eventual sucesso do pedido de reintegrao de posse no capaz de afastar


o direito sucessrio dos herdeiros assistentes, transmitidos pelo princpio de
saisine desde o bito de Diolinda Trovelo do Nascimento. (fls. 06).
Por esses fundamentos, a deciso merece reforma para rejeitar o pedido
de assistncia formulado nos autos.
Ante o exposto, no se conhece de parte do recurso e d-se provimento
na parte conhecida.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
70 e-JTJ - 22
ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


Jurisprudncia - Direito Privado

2077432-71.2017.8.26.0000, da Comarca de So Joaquim da Barra, em que


agravante LUIS OTAVIO ROSA DA SILVA, so agravados MARCELO
CERIBELI, CELSO CERIBELI e BANCO DO BRASIL S/A.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 16 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 30652)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores SIMES DE
VERGUEIRO (Presidente) e MIGUEL PETRONI NETO.
So Paulo, 28 de julho de 2017.
JOVINO DE SYLOS, Relator

Ementa: Execuo - imvel arrematado em hasta


pblica - deciso que indeferiu pedido do arrematante
para cancelamento das demais hipotecas constantes
da matrcula do imvel - arrematao judicial que tem
natureza de aquisio originria, com sub-rogao
dos eventuais credores no produto da arrematao -
preenchido os requisitos dos arts. 1.499, VI, e 1.501,
ambos do CC/02, nada impede o cancelamento das
hipotecas - deciso reformada - agravo provido.

VOTO
1. Cuida-se de agravo de instrumento contra o r. ato decisrio de fls. 38
que indeferiu pedido do arrematante, aqui agravante, para cancelamento das
demais hipotecas constantes da matrcula do imvel por ele arrematado em
hasta pblica, por entender o Magistrado a quo que ... o arrematante adquire
Acesso ao Sumrio

o bem com todos os seus gravames.


2. Sustenta a agravante que ao arrematar o imvel penhorado nos autos
da execuo, recebe o bem livre de quaisquer nus conforme estabelece o art.
1.499, VI, do CC/02, havendo a sub-rogao dos eventuais gravames no produto
da arrematao.
3. Formado o instrumento, o recurso foi recebido e processado sem
suspensividade (fls. 96) e sem respostas dos recorridos.
o relatrio.
4. Assiste razo ao agravante quando sustenta que a arrematao judicial
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 71
tem natureza de aquisio originria, com transferncia da propriedade livre
de quaisquer nus de natureza real ou tributria, cabendo apenas a intimao
dos interessados para que procedam manifestao quanto a eventual direito de

Jurisprudncia - Direito Privado


preferncia no produto da arrematao.
5. Nesse sentido: O objetivo da notificao, de que trata o art. 1.501
do Cdigo Civil, levar ao conhecimento do credor hipotecrio o fato de que
o bem gravado foi penhorado e ser levado praa de modo que este possa
vir a juzo em defesa de seus direitos, adotando as providncias que entender
mais convenientes, dependendo do caso concreto. 4. Realizada a intimao do
credor hipotecrio, nos moldes da legislao de regncia (artigos 619 e 698
do Cdigo de Processo Civil), a arrematao extingue a hipoteca, operando-se
a sub-rogao do direito real no preo e transferindo-se o bem ao adquirente
livre e desembaraado de tais nus por fora do efeito purgativo do gravame.
5. Extinta a hipoteca pela arrematao, eventual saldo remanescente em
favor do credor hipotecrio poder ser buscado contra o devedor originrio,
que responder pessoalmente pelo restante do dbito (art. 1.430 do Cdigo
Civil). 6. Sem notcia nos autos de efetiva impugnao da avaliao do bem
ou da arrematao em virtude de preo vil, no possvel concluir pela
manuteno do gravame simplesmente porque o valor foi insuficiente para
quitar a integralidade do crdito hipotecrio. 7. Recurso especial conhecido em
parte e, nessa parte, provido. (STJ, REsp. 1201108/DF, 3 Turma, Rel. Min.
Ricardo Villas Bas Cueva, j. 17/05/2012, DJ 23/05/2012); COBRANA DE
CONDOMNIO - CUMPRIMENTO DE SENTENA - Arrematao vlida
e eficaz - Cancelamento da hipoteca incidente sobre o imvel arrematado -
Admissibilidade - Credor hipotecrio que, apesar de devidamente intimado da
realizao da praa, no se insurge contra o ato - (artigos 1.499, VI, c/c 1.501,
ambos do CC) - Extino (art. 794, I, do CPC/73) - Recurso provido. (TJSP,
Apelao n. 0002782-88.2002.8.26.0590, 25 Cmara Extraordinria de Direito
Privado, rel. Melo Bueno, j. 27.10.2016)
6. Desse ltimo julgado, extrai-se: Com efeito, o artigo 1.499, VI, do
CC, expressamente dispe que a hipoteca extingue-se pela arrematao ou
Acesso ao Sumrio

adjudicao do bem penhorado. Todavia, a fim de garantir a ampla defesa, o


credor hipotecrio dever ser devidamente intimado sobre a penhora e realizao
das praas, consoante os termos do artigo 1.501 do CC c/c 698 do CPC/73. E, no
presente caso, o credor hipotecrio foi devidamente intimado da penhora, bem
como da praa realizada, sem se opor, eis que apenas pugnou pela preferncia
de seu crdito. E, instado a se manifestar a respeito do pedido de cancelamento
da hipoteca, manteve-se inerte.
7. Ao que consta dos autos, todas as hipotecas so oriundas de crditos do
mesmo exequente Banco do Brasil S/A, sendo apenas de se observar que cabe
ao arrematante arcar com as despesas cartorrias inerentes ao cancelamento dos
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
72 e-JTJ - 22
registros junto ao CRI.
8. Nesse contexto, preenchidos os requisitos dos arts. 1.499, VI, e 1.501,
ambos do CC/02, nada impede o cancelamento das hipotecas, ressalvando-se
Jurisprudncia - Direito Privado

aos interessados a sub-rogao no produto da arrematao.


9. Com esses fundamentos, d-se provimento ao agravo.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2201754-03.2016.8.26.0000, da Comarca de Pederneiras, em que agravante
FLAVIO HENRIQUE DA SILVA PONTES, agravado JOSE CARLOS DA
SILVA.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 23 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: No
conheceram do recurso, determinando a remessa dos autos 2 Vara Federal de
Bauru, V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.
(Voto n 27737)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores SRGIO
SHIMURA (Presidente sem voto), SEBASTIO FLVIO e PAULO ROBERTO
DE SANTANA.
So Paulo, 31 de julho de 2017.
JOS MARCOS MARRONE, Relator

Ementa: Competncia - Agravo de instrumento - Lote


questionado na ao de reintegrao de posse em
exame que objeto de discusso em ao em trmite
perante a 2 Vara Federal de Bauru - Solicitada
a remessa dos autos da ao de reintegrao de
posse pelo juiz federal - Caso em que j havia sido
Acesso ao Sumrio

determinada a remessa dos autos justia federal,


com amparo da Smula 150 do STJ - Agravo no
conhecido - Determinada a remessa dos autos do
agravo 2 Vara Federal de Bauru.

VOTO
1. Trata-se de agravo de instrumento (fl. 1), interposto, tempestivamente,
da deciso proferida em ao de reintegrao de posse (fl. 9), que, reconsiderando
a deciso anterior, revogou a liminar concedida, ao abrigo dessa fundamentao:
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 73
(...) objeto do contrato de comodato discutido nesta demanda um lote de
terreno oriundo da distribuio de terras pelo Governo Federal cuja posse foi
adquirida por Maria Beatriz de Freitas, que concedeu cesso de direito sobre o

Jurisprudncia - Direito Privado


imvel em questo para o autor. (...). Dessa forma, em havendo ntida dvida
acerca da regularidade da posse pelo autor e da validade do contrato de comodato
em questo, considerando que a avena poderia ser considerada irregular, e
considerando ainda a precariedade da cognio superficial da tutela liminar,
alm de eventual interesse da Justia Federal, revogo a liminar concedida em
fls. 31-32/52-53, a fim de que o requerido seja mantido na posse, restando como
depositrio do lote at a soluo da lide (fl. 69).
Sustenta o agravante, autor da aludida ao, em sntese, que: procurador
de Maria Beatriz Freitas e possuidor indireto do lote 298 do Assentamento do
Horto Aimors, localizado no municpio de Pederneiras; vinha cuidando do
imvel desde abril de 2012; o agravado comeou a trabalhar para a empresa
Maria Aparecida da Silva - Dragagem ME em 2013, havendo a proprietria
dessa empresa apresentado o agravado a ele; comovido com a situao do
agravado, celebrou com ele um contrato de comodato em 1.7.2013, com
prazo de dezoito meses; vencido esse primeiro contrato, as partes renovaram
o comodato por mais doze meses; no tendo mais interesse no comodato,
notificou o agravado para que desocupasse o referido imvel, porm, no lhe
foi restitudo; tem conhecimento de que no pode vender ou alugar o imvel,
motivo pelo qual emprestou gratuitamente o bem para que o agravado nele
residisse; existe um processo em trmite perante a Segunda Vara Federal de
Bauru, em que nele figura Maria Beatriz Freitas; demonstrou o preenchimento
dos requisitos previstos no art. 930 do atual CPC; o agravado praticou esbulho
ao no lhe restituir o imvel em questo, mesmo notificado para tanto; deve ser
concedida a liminar de reintegrao de posse (fls. 3/7).
No houve preparo do agravo, visto que o agravante beneficirio da
justia gratuita (fl. 34).
O eminente desembargador SEBASTIO FLVIO, no impedimento
ocasional deste relator, negou o efeito ativo ao recurso oposto (fls. 156/157).
Acesso ao Sumrio

O agravado apresentou resposta (fls. 160/165).


o relatrio.
2. Conforme se infere dos autos principais, o ilustre juiz da 2 Vara
Federal de Bauru, levando em conta que o lote questionado na ao de
reintegrao de posse em exame objeto de discusso no processo n 0001495-
15.2013.403.6108, em trmite perante quele juzo federal, solicitou a remessa
dos autos de n 1002771-43.2016.8.26.0431 da justia estadual (fl. 389 dos
autos principais).
Note-se que a MM Juza de origem, na deciso recorrida, j havia

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Julho e Agosto de 2017
74 e-JTJ - 22
determinado a remessa dos autos Justia Federal, a fim de que tal Juzo
demonstre seu interesse no feito, consoante entendimento da Smula 150 do
STJ (fls. 69/70).
Jurisprudncia - Direito Privado

Diante de tais consideraes, invivel a anlise do presente agravo de


instrumento em razo da incompetncia da Justia Estadual.
3. Nessas condies, no conheo do agravo contraposto, determinando a
remessa desses autos 2 Vara Federal de Bauru.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2008501-16.2017.8.26.0000, da Comarca de So Joo da Boa Vista, em que
agravante SO JOO ABRASIVOS E MINRIOS LTDA., agravado
SERVSIX SUPERMATERIAIS DO BRASIL, COMRCIO, IMPORTAO,
EXPORTAO E SERVIOS LTDA.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 21 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: No
conheceram do recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 37082)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores VIRGILIO DE
OLIVEIRA JUNIOR (Presidente), MAIA DA ROCHA E SILVEIRA PAULILO.
So Paulo, 2 de agosto de 2017.
VIRGILIO DE OLIVEIRA JUNIOR, Relator

Ementa: Cumprimento de sentena. Ordem de


penhora. Matria-prima. Agravo de instrumento.
Mandado cumprido. Penhora que recaiu sobre
maquinrio da executada. No localizados outros
bens de valor comercial expressivo. Matria-prima
Acesso ao Sumrio

no penhorada. Deciso esvaziada. Mrito do recurso


prejudicado. Ausncia de interesse processual.
Agravante que permaneceu inerte diante do comando
de juntar os autos do cumprimento de sentena. Perda
do objeto. Recurso no conhecido.

VOTO
So Joo Abrasivos e Minrios Ltda. interps agravo de instrumento
em face da deciso que, em sede de cumprimento de sentena, determinou a
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 75
penhora de bens mveis, inclusive a matria-prima empregada pelo executado
em sua atividade produtiva [fls. 91 dos autos do cumprimento de sentena].
o relatrio.

Jurisprudncia - Direito Privado


Busca a agravante a reforma da deciso, de forma a impedir a penhora de
matria-prima essencial s atividades da empresa.
Contudo, o Sr. Oficial de Justia, em cumprimento do mandado, realizou
a penhora de duas mquinas da executada, e no da matria-prima, consignando
no haver localizado outros bens de valor comercial expressivo [fls. 32/34].
Nessa ordem, diante da notcia de que a penhora no recaiu sobre a
matria-prima e que no havia bens de valor comercial expressivo na empresa
executada, o mrito do presente recurso interposto pela empresa r resta
prejudicado.
No se vislumbra o interesse processual da agravante no julgamento do
presente recurso, eis que a deciso restou esvaziada quando do cumprimento do
mandado.
Ademais, a agravante restou inerte, quando intimada a juntar cpia dos
autos do cumprimento de sentena a este agravo de instrumento [fls. 37].
Diante da perda do objeto, declara-se prejudicado o recurso.
Ante o exposto, no se conhece do recurso.
Na hiptese de interposio ou oposio de recursos contra esta
deciso, ficam as partes intimadas, a partir da publicao, a se manifestarem
expressamente, na petio de interposio ou razes recursais, se se opem
forma de julgamento virtual, nos termos do art. 1 da Resoluo 549/2011, do
rgo Especial deste Tribunal, publicada no DJe de 25 de agosto de 2011 e em
vigor desde 26 de setembro de 2011.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento


Acesso ao Sumrio

n 2109768-31.2017.8.26.0000, da Comarca de So Roque, em que so


agravantes PIETRO SARTI (ESPLIO) e SILVANA SARTI GRECCO, so
agravados VICENTE DA SILVA CARNEIRO (ESPLIO), RENATO DA
SILVA CARNEIRO, ALAIDE DA SILVA CARNEIRO, LUIZINHO DA SILVA
CARNEIRO, JOSE DA SILVA CARNEIRO (ESPLIO) e ALEXANDRE DA
SILVA CARNEIRO.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 21 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
76 e-JTJ - 22
integra este acrdo. (Voto n 30304)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores VIRGILIO DE
OLIVEIRA JUNIOR (Presidente sem voto), SILVEIRA PAULILO e ITAMAR
Jurisprudncia - Direito Privado

GAINO.
So Paulo, 2 de agosto de 2017.
MAIA DA ROCHA, Relator

Ementa: CUMPRIMENTO DE SENTENA -


Reintegrao de posse - Determinada emenda ao
requerimento de cumprimento de sentena a fim de
identificar e citar os novos invasores - Desnecessidade
- Reintegrao julgada procedente transitado em
julgado - Eventuais novos invasores devem ser
submetidos aos efeitos da r. sentena lanada dado
o carter litigioso do imvel quando da invaso -
Necessidade de se resguardar a eficcia da prestao
jurisdicional e evitar a eternizao da demanda -
Deciso reformada - Recurso provido.

VOTO
Trata-se de agravo instrumento interposto em face da r. deciso de fls.
156/159, proferida em cumprimento de sentena, que determinou ao exequente,
ora agravante, a emenda do requerimento de cumprimento de sentena para
incluir os atuais possuidores do imvel objeto da ao de reintegrao de posse.
Sustenta o agravante que a deciso agravada pode postergar o
cumprimento da r. sentena; que as ocupaes so recentes e no podem obstar
o prosseguimento da reintegrao. Alega que os ocupantes no fornecero
informaes de forma voluntariosa, inclusive oferecem resistncia queles que
adentram na rea do imvel, e por isso impossvel o cumprimento da r. deciso
agravada. Argumenta que uma vez reconhecido o direito reintegrao qualquer
Acesso ao Sumrio

pessoa que ingressar na rea sofrer os efeitos da sentena.


Recurso tempestivo, preparado.
o relatrio.
Compulsando-se aos autos verifica-se tratar o presente caso de ao de
reintegrao de posse, atualmente em cumprimento de sentena, ajuizada em
1987 (fls. 10/11).
A ao foi julgada procedente para reintegrar o autor, ora agravante, na
posse da rea requerida (fls. 20/28), sendo a r. sentena mantida em recurso de
apelao (fls. 29/34).

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 77
Dado incio ao cumprimento de sentena, sobreveio a r. deciso
impugnada (fls. 156/159), determinando ao agravante a emenda do requerimento
de cumprimento de sentena para incluir os atuais possuidores do imvel em

Jurisprudncia - Direito Privado


discusso, por considerar que estes no participaram da fase de conhecimento,
reputando necessria a respectiva citao.
Pois bem, o agravante, quando da distribuio da ao de reintegrao
de posse, inseriu no polo passivo as partes que naquela poca se encontravam
inadequadamente na rea pleiteada.
Com o passar dos anos, e principalmente considerando-se o extenso lapso
temporal em que ainda pende a demanda, a situao se alterou, instalando-se na
rea diversas outras pessoas.
Dadas as peculiaridades deste tipo de demanda, feita a citao, o processo
deve ser estabilizado, prosseguindo na direo do julgamento e, posteriormente,
cumprimento da deciso ali exarada.
Por conseguinte, dado o carter litigioso do imvel, eventuais novos
invasores, como remonta a hiptese, devem ser submetidos execuo da
medida judicial e todos os efeitos a ele inerentes.
Pretender a citao dos novos invasores, mesmo aps o trnsito em
julgado da r. sentena que por sua vez julgou procedente a reintegrao, levaria
eternizao da demanda e a ineficcia da prestao jurisdicional.
Destarte, a r. deciso impugnada deve ser reformada, para se afastar a
determinao de emenda do cumprimento de sentena, prosseguindo-se a
execuo da sentena em seus ulteriores termos.
Isto posto, d-se provimento ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento


n 2105681-32.2017.8.26.0000, da Comarca de Cotia, em que so
Acesso ao Sumrio

agravantes GEOSONDA S.A. - EM RECUPERAO JUDICIAL e


CVS ADMINISTRAO DE BENS E PARTICIPAES LTDA. - EM
RECUPERAO JUDICIAL, agravado O JUZO.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 1 Cmara Reservada
de Direito Empresarial do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte
deciso: Deram provimento em parte ao recurso. V.U., de conformidade com
o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 12.911)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores CESAR
CIAMPOLINI (Presidente sem voto), HAMID BDINE e CARLOS DIAS

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78 e-JTJ - 22
MOTTA.
So Paulo, 3 de agosto de 2017.
FORTES BARBOSA, Relator
Jurisprudncia - Direito Privado

Ementa: Recuperao judicial - Pedido de dispensa


de apresentao de certides negativas para
participao em licitaes - No conhecimento -
Insurgncia - Deciso anulada - Competncia do
Juzo da recuperao judicial - Recurso parcialmente
provido.

VOTO
Cuida-se de agravo de instrumento tirado contra deciso proferida pelo r.
Juzo de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Cotia, que, em sede de recuperao
judicial, deixou de conhecer de pedido formulado pelas recuperandas, tendente
concesso do direito de participao em contrataes com o Poder Pblico,
sem a necessidade de apresentao de certides negativas e da meno do status
em recuperao judicial (fls. 2836 dos autos de origem).
Os agravantes argumentam que 80% (oitenta por cento) de seu
faturamento oriundo de contrataes com o Poder Pblico, as quais exigem
regular apresentao de Certides Negativas de Dbitos e de Recuperao
Judicial. Aduzem que o indeferimento de dita certido impossibilita seu
soerguimento, trazendo risco ao resultado til do processo. Asseveram ser da
competncia do Juzo da recuperao judicial a determinao de inexigibilidade
da apresentao das certides em questo para com as Fazendas Pblicas, pois
quem possui total conhecimento de sua atividade e das necessidades ligadas
a seu soerguimento. Pretendem o provimento do presente recurso, inclusive
com o deferimento de efeito suspensivo, para que seja suspensa a exigncia de
apresentao de Certides Negativas de Dbito e de Recuperao Judicial para
a contratao com o Poder Pblico (fls. 01/19).
Acesso ao Sumrio

Foi indeferido o efeito suspensivo (fls. 115/117).


A agravante ajuizou pedido de reconsiderao, esclarecendo que participa
periodicamente de licitaes, enfatizando estar em trmite edital de licitao
do Departamento Nacional de Infraestrutura de Transportes (DNIT), em que se
constata a exigncia de certido negativa de dbito (fls. 120/124).
Foram apresentadas informaes judiciais (fls. 286/288).
O administrador judicial manifestou-se pelo provimento do recurso (fls.
622/623).
No houve oposio ao julgamento virtual.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 79
o relatrio.
As agravantes pretendem seja suspensa a exigncia de apresentao de
Certides Negativas de Dbito e de Recuperao Judicial para a contratao

Jurisprudncia - Direito Privado


com o Poder Pblico.
O Juzo de origem deixou de conhecer do pedido, entendendo no se
tratar de questo relacionada recuperao judicial, deciso contra qual as
recorrentes se insurgem.
O recurso merece parcial provimento.
de competncia do Juzo da recuperao judicial a anlise do pedido da
empresa recuperanda de participar de processos licitatrios independentemente
da apresentao de certides negativas.
No h, aqui, pedido de interferncia do Juzo da recuperao judicial em
especfico prego pblico, mas, isso sim, pedido amplo e tendente dispensa
de apresentao de certides negativas para participao de licitaes, sob o
argumento de auxlio de soerguimento das empresas recuperandas, razo pela
qual competente o Juzo da recuperao judicial para apreciao do pedido.
Estando em trmite recuperao judicial, considerado o artigo 47 da Lei
11101/2005, todas as questes atinentes reorganizao da atividade empresarial
exercida pelo devedor so colocadas sob o crivo do Juzo em que tramita o
procedimento concursal, que, naturalmente, ostenta a possiblidade de uma
avaliao mais aprofundada e de conjunto, inclusive esta atinente dispensa
de certides (STJ, REsp 1.173.735-RN, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, 4 T.,
J. 9.5.2014).
Anula-se, assim, a deciso recorrida para reconhecer a competncia do
Juzo da recuperao judicial para apreciao do pedido, devendo ser proferida
nova deciso judicial, apreciado o requerimento.
Consigna-se, por fim, a inviabilidade do pleito ser diretamente analisada
em segunda instncia, sob pena de supresso de um grau de jurisdio.
D-se, por isso, provimento parcial ao agravo.
Acesso ao Sumrio

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2000520-33.2017.8.26.0000, da Comarca de Itu, em que agravante FORD
MOTOR COMPANY BRASIL LTDA, agravado PEDRO LUIZ GALVO.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 35 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
80 e-JTJ - 22
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 18.352)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores ARTUR
MARQUES (Presidente sem voto), MORAIS PUCCI e FLAVIO ABRAMOVICI.
Jurisprudncia - Direito Privado

So Paulo, 12 de junho de 2017.


GILBERTO LEME, Relator

Ementa: ACIDENTE DE TRNSITO. AO


DE INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS
E MORAIS. DENUNCIAO DA LIDE.
INCLUSO DOS PROPRIETRIOS DOS
VECULOS SUPOSTAMENTE ENVOLVIDOS
NO ABALROAMENTO. INEXISTNCIA DE
OBRIGATORIEDADE LEGAL. INDEFERIMENTO
MANTIDO. Tratando-se de coliso entre veculos,
descabe a denunciao da lide aos proprietrios dos
caminhes que supostamente provocaram o acidente
ante a inexistncia de previso legal tampouco
contratual do direito de regresso, porm nada impede
que a denunciante-r exija, em ao autnoma, o
ressarcimento dos danos daquele que entende ser o
culpado por todo o infortnio. Recurso desprovido.

VOTO
Trata-se de recurso de agravo de instrumento interposto r. deciso que
indeferiu a denunciao da lide dos terceiros proprietrios de veculos que se
envolveram em acidente de trnsito e deferiu a incluso no polo passivo da
ao da seguradora do automvel que o agravado aponta como responsvel pelo
evento danoso, que foi contratada pela agravante.
Sustenta a agravante que devem ser denunciados lide os proprietrios
dos caminhes envolvidos no abalroamento, com fundamento no art. 125, inc.
Acesso ao Sumrio

II, do CPC, pois a obrigao deles de reparar os danos suportados pelo autor-
recorrido decorre da lei, especificamente os arts. 186 e 927 do CC, j que deram
causa ao infortnio.
Recurso tempestivo, preparado e no respondido.
o relatrio.
Infere-se do processado que o autor da ao de indenizao por danos
materiais e morais, fundada em acidente de trnsito, incluiu no polo passivo
o motorista e a proprietria do veculo Ford/Focus, o qual invadiu sua mo de
direo e atingiu seu automvel Toyota/Corolla.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 81
Em sua contestao, a r-agravada denunciou lide os proprietrios de
dois caminhes que ela sustenta ter causado o acidente, bem como a seguradora
do seu carro. No mrito, rebateu os argumentos do autor-agravado e, em resumo,

Jurisprudncia - Direito Privado


pediu a improcedncia da demanda.
O d. magistrado indeferiu o pedido em relao aos proprietrios dos
caminhes e deferiu a denunciao da lide da seguradora. Da o presente recurso.
Pois bem. Uma das hipteses em que se admite a denunciao da lide,
espcie de interveno de terceiros, que cria uma ao conexa e secundria
entre denunciante e denunciado, est prescrita pelo inc. II do art. 125, do CPC:
quele que estiver obrigado, por lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao
regressiva, o prejuzo de quem for vencido no processo.
Cuidando-se de responsabilidade civil, admite-se a denunciao da lide
to somente quando o denunciado for obrigado, por fora de lei e do contrato,
a indenizar em ao regressiva, o prejuzo do que perder a demanda.

No caso dos autos, pretende a r-agravante a incluso no polo passivo


dos donos dos caminhes que ela imputa responsabilidade pelo acidente tratado
na demanda. Afirma que o motorista de seu veculo foi surpreendido com a
ultrapassagem indevida de um daqueles caminhes, sendo obrigado a atravessar
o canteiro central e invadir a mo de direo em que trafegava o autor-agravado.
De forma escorreita a pretendida denunciao foi indeferida, porque
se infere da leitura da contestao e da minuta do presente recurso que a
denunciante-agravante pretende isentar-se da responsabilidade de reparar os
danos alegados pelo autor-agravado, sob o argumento de que tais prejuzos
foram causados por culpa de terceiros, o que no se admite.
Fixa o entendimento pretoriano no comportar denunciao da lide nos
casos em que o denunciante intenta eximir-se da responsabilidade pelo evento
danoso atribuindo-a, com exclusividade, a terceiro. Neste caso no h direito de
regresso. (STJ, 4. T., REsp 630.919-AgRg, Rel. Min. Fernando Gonalves, j.
15.2.05, DJU 14.3.05)
Nessa situao ftica, ausente dispositivo de lei que obrigue o terceiro
Acesso ao Sumrio

a ressarcir os prejuzos experimentados pela denunciante-recorrente, sendo


necessria a apurao da culpa daquele.
Por outro lado, no h um contrato entre as partes a esse ttulo.
Consequentemente, no obrigatria a denunciao da lide, subsistindo, no
entanto, o direito de regresso por meio de ao prpria.
Demais disto, releva apontar que a pretendida interveno de terceiro
faria incluir elemento novo lide, ampliando seu contexto objetivo.
No se ignora que a agravante tem o direito de buscar reparao por
eventual prejuzo suportado por imprudncia de outros motoristas, desde que
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
82 e-JTJ - 22
cabalmente demonstrado, no entanto, tal fato no enseja a possibilidade de
denunciao da lide na ao principal, pelos motivos acima deduzidos, devendo
a suposta culpa de terceiros ser discutida por via prpria.
Jurisprudncia - Direito Privado

Pelo meu voto, pois, nego provimento ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento


n 2239597-02.2016.8.26.0000, da Comarca de Santos, em que agravante
DJALMA CHAVES DAVILA e agravada TELEFNICA BRASIL S/A.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 28 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
DERAM PROVIMENTO AO AGRAVO. V.U., de conformidade com o voto
do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 35.492)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores CESAR
LACERDA (Presidente) e BERENICE MARCONDES CESAR.
So Paulo, 29 de junho de 2017.
CELSO PIMENTEL, Relator

Ementa: Em face do acrdo com trnsito em julgado,


afasta-se a limitao da multa diria, sem prejuzo de
futuro decote na hiptese de excesso injustificado.

VOTO
Autor agrava da respeitvel deciso que, na fase de cumprimento de
sentena que imps obrigao a ser satisfeita em quarenta e oito horas sob pena
de multa diria, limitou seu total a cinquenta mil reais. Afirma haver afronta ao
acrdo.
Acesso ao Sumrio

Houve preparo.
Veio resposta e foi indeferido o pedido de atribuio de efeito suspensivo.
o relatrio.
Com trnsito em julgado, acrdo na apelao ordenou o restabelecimento
do servio em quarenta e oito horas da intimao pessoal quando da baixa dos
autos, sob pena de multa diria de mil reais, sem limite, porque quem o fixa a
condenada, cumprindo a obrigao no tempo estabelecido.
No se dava, pois, ao douto magistrado de primeiro grau impor limitao,
que se afasta, sem prejuzo de futuro decote na hiptese de excesso injustificado.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 83
De resto, de eventual cesso do nmero da linha a terceiro, que, se real,
talvez no constitua bice incontornvel, no cuidou a respeitvel deciso.
Pelas razes expostas, d-se provimento ao agravo.

Jurisprudncia - Direito Privado


ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2056427-90.2017.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que agravante
LOUIS DREYFUS COMPANY BRASIL S/A, agravado EDSON LUIZ
IGNCIO.
ACORDAM, em 33 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento em parte ao recurso.
V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n SMO 26520)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores S
MOREIRA DE OLIVEIRA (Presidente), EROS PICELI e S DUARTE.
So Paulo, 3 de julho de 2017.
S MOREIRA DE OLIVEIRA, Relator

Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO -


Inexistncia de conexo - Execues fundadas em
ttulos executivos extrajudiciais distintos, firmados
entre partes parcialmente distintas, com objetos
distintos - Taxa judiciria - Recolhimento sobre o
montante do crdito at ento reclamado na inicial,
de R$ 5.899.750,10, que abrangia tanto o contrato n
116786, como o contrato n 116791 - Desmembramento
das aes - Determinao de novo recolhimento
que no se mostra razovel, devendo haver o
Acesso ao Sumrio

aproveitamento das custas j recolhidas. Agravo de


instrumento parcialmente provido.

VOTO
Trata-se de agravo (fls. 01/16) de instrumento (fls. 17/254) interposto por
LOUIS DREYFUS COMPANY SUCOS S/A contra as r. decises de fls. 108,
integrada s fls. 122, e fls. 124, proferidas, respectivamente, pela MM. Juza
da 37 Vara Cvel do Foro Central Cvel da Capital, Dra. Adriana Cardoso dos
Reis, e pela MM. Juza da 21 Vara Cvel do mesmo foro, Dra. Maria Carolina
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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84 e-JTJ - 22
de Mattos Bertoldo, que, nos autos da ao de execuo de ttulo executivo
extrajudicial movida em face de EDSON LUIZ IGNCIO, considerando
no haver conexo entre esta demanda e a ao de execuo n 1000439-
92.2017.8.26.0100, determinou a remessa dos autos para distribuio, e ciente
Jurisprudncia - Direito Privado

da redistribuio, determinou o recolhimento das custas e despesas processuais


pertinentes, sob pena de cancelamento da distribuio.
A agravante alega ser inequvoca a existncia de conexo entre a ao
de execuo originria n 1000439-93.2017.8.26.0100 e a precedente ao
de execuo n 1000439-92.2017.8.26.0100. Informa que os contratos que
lastrearam as demandas so idnticos, foram firmados nas mesmas datas e
sempre tratados conjuntamente pelas partes. Sustenta que os contratos se
referem a apenas um negcio jurdico, diferenciando-se apenas no nmero de
caixas de laranjas ajustadas, local de produo e identidade parcial de partes.
Diz que tanto a causa de pedir quanto o pedido formulado nas demandas so
comuns, pois se trata de um mesmo negcio jurdico, mesmo contexto ftico,
sendo manifesta a existncia de conexo. Destaca que a reunio dos processos
prestigia no s a economia processual, mas tambm a segurana jurdica e
isonomia das decises. Requer seja reconhecida a conexo existente entre
esta demanda e a precedente. Informa que para a distribuio da execuo n
1000439-92.2017.8.26.0000 foram recolhidas custas iniciais sobre o valor total
at ento exequendo, no havendo razo para, eventualmente, se exigir novo
recolhimento de custas iniciais, cabendo o aproveitamento das custas iniciais
recolhidas nos precedentes autos. Postula a concesso de efeito suspensivo,
oficiando-se ao MM. Juzo da 21 Vara Cvel do Foro Central Cvel da Capital
para a qual foram distribudos os autos, e, ao final, o provimento do recurso,
com a reforma da deciso.
Concedido o efeito suspensivo to somente para obstar o cancelamento
da distribuio da ao at o pronunciamento deste E. Tribunal de Justia a
respeito da questo.
Contraminuta juntada s fls. 271/284, com documentos de fls. 285/366.
o relatrio.
Acesso ao Sumrio

O recurso merece parcial provimento.


A agravante ajuizou ao de execuo para entrega de coisa incerta
lastreada no contrato de compra e venda n 116786 e requereu a distribuio por
dependncia aos autos de execuo n 1000439-92.2017.8.26.0100 para entrega
de coisa incerta fundamentada no contrato de compra e venda n 116791, por
entender haver entre elas conexo.
O MM. Juzo a quo, considerando no haver conexo entre esta demanda
e a ao de execuo n 1000439-92.2017.8.26.0100, determinou a remessa dos
autos para distribuio.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


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e-JTJ - 22 85
E com razo.
O art. 55, do Cdigo de Processo Civil, dispe serem conexas duas ou
mais aes quando lhes for comum o pedido ou a causa de pedir.

Jurisprudncia - Direito Privado


No obstante pretenda a agravante com as aes o adimplemento de
contratos de compra e venda de laranjas, se v que as execues so lastreadas
em ttulos executivos extrajudiciais distintos, firmados entre partes parcialmente
distintas, com objetos distintos, j que, como constou da deciso agravada, as
caixas de laranjas so distintas. (fls. 67/68) e, se os objetos so distintos, a
causa de pedir e os pedidos tambm o so (fls. 122).
De fato, o contrato de compra venda de n 116786, objeto desta ao, foi
firmado pela agravante com o agravado Edson Luiz Igncio, em 25/11/2009,
tendo por objeto as laranjas produzidas no imvel rural denominado Fazenda
Arvoredo, no municpio de Angatuba/SP (fls. 72/85).
Por sua vez, o contrato de n 116791, objeto dos autos n 1000439-
92.2017.8.26.0100, foi firmado pela agravante com o agravado Edson e Paulo
Masuti Levi em 26.11.2009, tendo por objeto as laranjas produzidas no imvel
rural denominado Fazenda Boa Esperana, no municpio de Angatuba/SP (fls.
186/198).
Assim, correta a deciso agravada, pois ausente conexo entre as aes.
Quanto ao mais, observo que, para a distribuio da precedente ao de
execuo n 1000439-92.2017.8.26.0100, a agravante recolheu custas sobre o
montante do crdito at ento reclamado na inicial, de R$ 5.899.750,10, que
abrangia tanto o contrato n 116786, como o contrato n 116791, nos termos do
inciso I, do art. 4, da Lei n 11.608/2003 (501.624 caixas de laranja).
O documento de fls. 225 comprova que houve o recolhimento de R$
58.997,51, equivalente a 1% sobre o valor da causa no momento da distribuio,
de R$ 5.899.750,10, referente a 348.028 caixas de laranjas demandadas quanto
ao contrato de n 116791 (R$ 4.184.378,80) e a 153.597 caixas de laranjas
quanto ao contrato de n 116786 (R$ 1.715.371,30).
Tratando-se de taxa judiciria devida pelas partes ao Estado, em razo
da prestao de servios pblicos de natureza forense, e em se tratando de
Acesso ao Sumrio

redistribuio do feito a outro juiz estadual, razovel que haja o aproveitamento


das custas j recolhidas perante o MM. Juzo da 37 Vara Cvel do Foro Central
Cvel da Capital pelo MM. Juzo da 21 Vara Cvel do mesmo Foro.
Pelo exposto, dou parcial provimento ao recurso para determinar o
aproveitamento, pelo MM. Juzo da 21 Vara Cvel do Foro Central Cvel da
Capital, da taxa judiciria j recolhida pela agravante perante o MM. Juzo da
37 Vara Cvel do mesmo Foro.

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ACRDO
Jurisprudncia - Direito Privado

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2030878-78.2017.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que agravante
KARYNE DIAS PEREIRA MEDEIROS, agravado RODNEY DA SILVA
MELLO.
ACORDAM, em 30 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: POR MAIORIA DE VOTOS,
NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO O 3 JUIZ, QUE
DAVA PROVIMENTO, COM DECLARAO DE VOTO., de conformidade
com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 27915)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
ANDRADE NETO (Presidente), MARIA LCIA PIZZOTTI e LINO
MACHADO.
So Paulo, 5 de julho de 2017.
ANDRADE NETO, Relator

Ementa: AO DE DESPEJO POR FALTA DE


PAGAMENTO CUMULADA COM COBRANA
- FASE DE CUMPRIMENTO DE SENTENA
- PENHORA DE VALORES EM CONTA QUE
NO SE QUALIFICA COMO TIPICAMENTE DE
POUPANA - APRESENTAO DE EXTRATOS
QUE DEMONSTRAM MOVIMENTAES
DIRIAS DE CRDITO E DBITO -
INEXISTNCIA, ADEMAIS, DE PROVA DE QUE OS
RECURSOS TM ORIGEM NO RECEBIMENTO
DE SALRIOS - NO INCIDNCIA DOS INCISOS
IV E X DO ARTIGO 833 DO CPC - CONSTRIO
Acesso ao Sumrio

MANTIDA. AGRAVO DESPROVIDO.

VOTO
Insurge-se a executada em face da deciso interlocutria que indeferiu
o pedido de desbloqueio da importncia penhorada em conta bancria de sua
titularidade (R$ 3.420,84), visto ter restado claramente demonstrado que a
constrio recaiu em conta que no pode ser conceituada como tipicamente de
poupana, bem como no se refere a valores provenientes de salrio.
A agravante afirma que o bloqueio incidiu sim sobre valores depositados

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 87
em conta poupana e oriundos do recebimento de salrio, portanto impenhorveis
em face do disposto no artigo 833, X, do atual Cdigo de Processo Civil.
Ao recurso foi atribudo efeito suspensivo para obstar o levantamento

Jurisprudncia - Direito Privado


da quantia bloqueada. Devidamente processado, sobreveio resposta da parte
contrria.
o relatrio.
A deciso de primeiro grau no merece censura.
O artigo 833 do atual Cdigo de Processo Civil no faz nenhuma ressalva
quando dispe serem absolutamente impenhorveis, dentre outros, a quantia
depositada em caderneta de poupana, at o limite de 40 (quarenta) salrios
mnimos (inciso X).
Entretanto, na hiptese, os extratos juntados s fls. 76/78 do agravo
renem dados suficientes para comprovar que a conta em referncia no se trata
tipicamente de poupana, mas verdadeira conta corrente utilizada mediante
operaes dirias de crditos e dbitos, cuidando-se de comumente tipo de conta
em que apenas eventuais valores remanescentes so alvo de remunerao tpica
das cadernetas de poupana, mas que com ela no se confunde.
Na mesma direo, a executada no produziu nenhuma prova da origem
dos valores manejados na conta corrente em questo, razo pela qual impossvel
abrig-los sobre qualquer um dos mantos da impenhorabilidade tratados no
inciso IV do citado artigo 833 (vencimentos, subsdios, soldos, salrios, etc.).
Portanto, no se cuidando de valores depositados em caderneta de
poupana, tampouco provenientes do recebimento de salrio ou remunerao
correlata, de rigor a manuteno da penhora.
Isto posto, pelo meu voto, nego provimento ao agravo de instrumento,
mantendo, por conseguinte, a deciso de primeiro grau que determinou a
penhora do saldo existente na conta bancria da agravante, revogando-se a
medida liminar.

DECLARAO DE VOTO VENCIDO


Acesso ao Sumrio

(Voto n 36.630)
Vistos.
O art. 833, X, do CPC/2015 prescreve expressamente ser impenhorvel
quantia depositada em caderneta de poupana, at o limite de quarenta salrios
mnimos.
vista de cada caso concreto, deve-se examinar a viabilidade da penhora
on-line, para que no se ofendam direitos fundamentais do devedor, entre os
quais o de subsistncia.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
88 e-JTJ - 22
No caso sob exame, a penhora recaiu sobre quantia depositada em conta
poupana, e ainda que possa ser ela movimentada com frequncia, tal fato no
afasta sua caracterstica de conta poupana.
Jurisprudncia - Direito Privado

Alm disso, o valor bloqueado no ultrapassa quarenta salrios mnimos


(R$ 3.420,84), o que o faz por fora do art. 833, caput, inciso X, do CPC/2015
impenhorvel.
Por conseguinte, dou provimento ao agravo para, revogada a r. deciso
agravada, determinar o levantamento da penhora efetuada na conta poupana,
em nome da agravante.
LINO MACHADO, Desembargador, Terceiro Juiz

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos do Agravo de Instrumento n


2092635-73.2017.8.26.0000, da Comarca de Piracicaba, em que agravante
GUILHERME MONACO DE MELLO, agravado ANTONIO GERALDO
MONTEBELLO E CIA. LTDA.
ACORDAM, em 31 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento parcial ao recurso,
nos termos que constaro do acrdo. V. U., de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 38.945)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores CARLOS
NUNES (Presidente) e ADILSON DE ARAUJO.
So Paulo, 25 de julho de 2017.
ANTONIO RIGOLIN, Relator

Ementa: BEM MVEL. AO DE RESCISO


CONTRATUAL. CUMPRIMENTO DE SENTENA.
ORDEM DIRIGIDA EXECUTADA PARA QUE
Acesso ao Sumrio

PROCEDA AO PAGAMENTO DE QUANTIA


AO AUTOR, PROVIDNCIA CONDICIONADA,
PORM, DEVOLUO DO VECULO OBJETO
DA DEMANDA. NOTCIA DA IMPOSSIBILIDADE
DE CUMPRIMENTO DA OBRIGAO, SOB A
ALEGAO DE QUE O VECULO SE ENCONTRA
SEM CONDIES DE USO. PLEITO VOLTADO
COMPENSAO, COM ATRIBUIO DE VALOR
AO BEM. VIABILIDADE DA CONVERSO EM

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 89
PERDAS E DANOS, QUE DEPENDE, PORM,
DA APURAO DE VALOR POR MEIO DE
LIQUIDAO. AGRAVO PROVIDO EM PARTE.

Jurisprudncia - Direito Privado


Noticiada a impossibilidade de cumprimento da
obrigao de fazer e sendo invivel o alcance de
resultado prtico equivalente, mostra-se admissvel
a adoo da medida subsidiria consistente na
converso em perdas e danos. Assim, acolhido em parte
o recurso, impe-se determinar essa providncia, com
a abertura de oportunidade para que a parte requeira
a liquidao respectiva, que apurar o valor devido,
de modo a possibilitar posterior compensao.

VOTO
Visto.
1. Trata-se de agravo, sob a forma de instrumento, interposto por
GUILHERME MONACO DE MELLO com o objetivo de alcanar a reforma de
deciso proferida em ao de resciso contratual proposta em face de ANTONIO
GERALDO MONTEBELLO E CIA. LTDA.
Aduz o agravante que, diante da impossibilidade de entregar o veculo
demandada, deve ser atribudo ao bem o valor de acordo com a tabela FIPE.
Assim, pleiteia que o referido montante seja objeto de compensao com o
crdito de que titular em relao executada.
Recurso tempestivo e bem processado, oportunamente preparado e
respondido.
o relatrio.
2. Questiona o agravante o pronunciamento do Juzo de primeiro grau que
determinou o envio dos autos ao arquivo, em decorrncia da impossibilidade de
o exequente entregar o veculo demandada (fl. 36).
O acrdo declarou resolvido o contrato de compra e venda e condenou a
Acesso ao Sumrio

r ao pagamento de indenizao por danos materiais, providncia condicionada


devoluo do veculo pelo autor.
Instaurada a fase de cumprimento da sentena, sobreveio a notcia da
impossibilidade de restituio do automvel pelo exequente, sob a assertiva de
que o bem se encontra sem condies de uso. Por essa razo, pleiteia o autor seja
atribudo ao veculo o valor de acordo com a tabela FIPE, compensando-se com
o crdito de que titular em relao executada.
Segundo a disciplina do artigo 497 do CPC, a primeira preocupao h
de ser a efetivao da tutela especfica, s se podendo cogitar de converso em
perdas e danos diante da impossibilidade de alcanar o resultado pretendido ou,
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
90 e-JTJ - 22
ento, na hiptese de requerimento do autor (CPC, artigo 499).
O pleito de converso pode ser manifestado quando da propositura da
ao ou durante o curso do processo, inclusive na fase de cumprimento de
Jurisprudncia - Direito Privado

sentena. A preocupao do legislador assegurar a tutela especfica, mas nada


impede que o credor opte por outra forma de satisfao.
A respeito do tema, vale mencionar a lio de Daniel Amorim Assumpo
Neves, formulada diante do atual CPC, mas que tem inteira aplicao ao anterior:
Ocorre, entretanto, que o exequente pode preferir a prestao
pecuniria, ainda que a obteno da tutela especfica seja concretamente
alcanvel. Nessa hiptese, ter-se- de um lado o autor abrindo mo
da melhor tutela jurisdicional possvel a ser obtida naquele processo e
se contentando com uma satisfao subsidiria (j que distante de seu
direito material), e de outro o juiz ciente de que poderia, ainda que agindo
de ofcio, entregar ao credor exatamente aquilo que est representado
no ttulo executivo.
Tratando-se de direito disponvel, entendo que a mera vontade do
exequente vincula o juiz, ainda que em sacrifcio da melhor qualidade
da prestao jurisdicional que poderia ser obtida no caso concreto (STJ,
3 Turma, REsp 598.233/RS, Rel. Min. Antnio de Pdua Ribeiro, rel.
p/ acrdo Min. Nancy Andrighi, j. 02.08.2005, DJ 29.08.2005). Se o
direito discutido disponvel, podendo o autor abrir mo dele a qualquer
momento, sem nenhuma interferncia do juiz, seria absurdo prestigiar
a atuao oficiosa do juiz em detrimento de sua vontade. No correta
a doutrina que exige resistncia pretenso do exequente durante a
execuo para que se admita a converso pela vontade do exequente,
ou ainda a necessidade de concesso de uma ltima chance ao devedor
por meio de sua intimao para cumprir a prestao. Se j existem as
condies para o cumprimento de sentena, porque no houve o
cumprimento voluntrio, ou seja, j houve resistncia do devedor e o
consequente inadimplemento.
Basta chegar a essa concluso o princpio da disponibilidade da
execuo, consagrado no art. 775, caput, do Novo CPC, que admite a
desistncia do credor de algumas medidas executivas, mantendo-se a
Acesso ao Sumrio

execuo. Sendo a satisfao da tutela especfica obtida somente por


meio da realizao, no caso concreto, das medidas de execuo forada
e indireta que se encontram disposio do juiz, caso o exequente
no deseje mais essa espcie de tutela, basta desistir de tais medidas,
tornando a converso em perdas e danos, a nica forma vivel de
prosseguimento da execuo.
(...)
A converso da tutela especfica em perdas e danos por vontade
do credor independe de expressa previso no ttulo executivo, j tendo o
Superior Tribunal de Justia corretamente entendido que a transformao

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 91
em sede executiva da obrigao de fazer ou no fazer em obrigao de
pagar quantia certa no afronta os arts. 141 e 492 do Novo CPC (STJ,
1 Turma. Ag.Rg no REsp 992.028/RJ, rel. Min. Napoleo Nunes Maria
Filho, 14.12.2010, Dje 14.02.2011).1

Jurisprudncia - Direito Privado


Assim sendo, inegvel que assiste parte a possibilidade de requerer
a converso em perdas e danos, diante da constatao de que o veculo a ser
restitudo no se encontra em condies de uso.
Porm, no se pode admitir pura e simplesmente a converso em execuo
por quantia certa, para a satisfao do valor que a parte entende devido.
A converso implica a necessidade de um provimento jurisdicional de
natureza cognitiva, que estabelea o valor a ser pago. Ou seja, indispensvel
se mostra a instaurao de uma liquidao, que propiciar a determinao do
valor, a ocorrer na forma do artigo 509, I, e 510 do CPC. S depois de alcanado
esse valor que poder ser desenvolvida a atividade executria voltada ao
pagamento de quantia.
No caso em exame, essa apurao h de ser realizada por arbitramento e
cuidar o perito de apurar o valor das perdas e danos.
Assim sendo, comporta acolhimento parcial o inconformismo para se
admitir a converso em perdas e danos, estabelecendo-se, porm, que a apurao
do valor respectivo seja efetuada por meio de liquidao por arbitramento.
Enquanto no apurado o valor, invivel ser cogitar de compensao.
3. Ante o exposto, e nesses termos, dou parcial provimento ao recurso.

Agravos Internos

ACRDO
Acesso ao Sumrio

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo Interno n 2167005-


91.2015.8.26.0000/50001, da Comarca de Campinas, em que agravante
EMILIO JOS VON ZUBEN, agravado POLIPEAS COMERCIAL LTDA.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 14 Grupo de Cmaras
da Seo de Direito Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a
seguinte deciso: Recurso no provido. V.U., de conformidade com o voto da
Relatora, que integra este acrdo. (Voto n 11.303)
1 - Novo cdigo de processo civil comentado artigo por artigo, artigo 536, n. 1, p. 944-945, Ed.
Podivm.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
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O julgamento teve a participao dos Desembargadores CESAR
LACERDA (Presidente), MOURO NETO, GILSON DELGADO MIRANDA,
CAMPOS PETRONI, BERENICE MARCONDES CESAR e ANA CATARINA
STRAUCH.
Jurisprudncia - Direito Privado

So Paulo, 3 de julho de 2017.


DAISE FAJARDO NOGUEIRA JACOT, Relatora

Ementa: AGRAVO INTERNO. Interposio contra


Deciso Monocrtica que indeferiu a petio
inicial e extinguiu a Ao Rescisria ajuizada pelo
agravante. INCONFORMISMO do autor deduzido
no Recurso. REJEIO. Autor que j havia ajuizado
Ao Rescisria idntica a esta, distribuda para o
C. 14 Grupo de Cmaras, que indeferiu a petio
inicial nos termos do v. Acrdo de relatoria da E.
Desembargadora Berenice Marcondes Cesar, sob
o fundamento de que o caso no se enquadrava nas
hipteses do artigo 485 do CPC de 1973. Acrdo que
transitou em julgado sem a apresentao de qualquer
Recurso. Nova demanda que repete os mesmos fatos
e fundamentos do pedido rescisrio anterior. Ao
Rescisria que, por ser medida excepcional, tem seu
cabimento restrito s hipteses legais e ao prazo
decadencial de dois (2) anos previsto no artigo 975
do CPC de 2015. Inpcia corretamente reconhecida.
Deciso Monocrtica mantida. RECURSO NO
PROVIDO.

VOTO
Vistos.
Cuida-se de Agravo Interno interposto contra Deciso Monocrtica
Acesso ao Sumrio

que indeferiu a petio inicial e extinguiu a Ao Rescisria autuada sob n


2167005-91.2015.8.26.0000, com fundamento nos artigos 330, inciso I, e 485,
inciso I, ambos do Cdigo de Processo Civil de 2015.
Sustenta o agravante, em resumo, que o C. Superior Tribunal de Justia
j firmou entendimento no sentido de que, uma vez configurados os requisitos
necessrios, ainda que de forma mnima, o processo deve ser examinado; o
excesso de formalismo no pode ser admitido; a extino da primeira Ao
Rescisria se deu por razes subjetivas da relatoria (fls. 1/8).
o relatrio.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 93
Conforme j relatado, cuida-se de Agravo Interno interposto contra
Deciso Monocrtica que indeferiu a petio inicial e extinguiu a Ao Rescisria
autuada sob n 2167005-91.2015.8.26.0000, com fundamento nos artigos 330,

Jurisprudncia - Direito Privado


inciso I, e 485, inciso I, ambos do Cdigo de Processo Civil de 2015.
Eis a Deciso Monocrtica atacada por este Recurso:
Vistos.
Cuida-se de Ao Rescisria ajuizada por Emilio Jos Von Zuben
contra Polipeas Comercial Ltda., visando resciso do v. Acrdo
proferido pela C. 28 Cmara de Direito Privado, que foi parcialmente
provido apenas para afastar a revelia (v. fls. 14/19). Fundamenta o pedido
nos artigos 485, inciso V, e 488, inciso I, ambos do Cdigo de Processo
Civil de 1973.
Alega o autor, em resumo, que o v. Acrdo rescindendo transitou
em julgado no dia 01 de abril de 2014; j havia ajuizado Ao Rescisria,
autuada sob n 2208871-16.2014.8.26.0000, contra o v. Acrdo
em causa, mas a I. Relatora, Desembargadora Berenice Marcondes
Cesar, julgou extinto o processo sem exame do mrito; houve flagrante
cerceamento de defesa no julgamento atacado, que deu provimento
ao Apelo por unanimidade de votos; o feito foi julgado no Segundo
Grau, mas sem possibilitar a produo de prova; houve supresso de
Instncia; os julgadores acolheram a tese de que no houve revelia, mas
entenderam pela manuteno do decreto de procedncia; no h prova
de que houve qualquer levantamento; algumas peties comprovam a
prestao de servios advocatcios, mas nada mais; trouxe confisso
dos atos temerrios praticados pelo seu ex-estagirio e prova das
assinaturas falsas em documentos trocados entre as partes (fls. 1/13).
Esta Ao foi distribuda originariamente para o E. Desembargador
Azuma Nishi no dia 17 de agosto de 2015, mas houve a alterao da
Relatoria, culminando com a remessa para esta Relatora (fls. 339 e
340/341).
o relatrio.
Conforme j relatado, cuida-se de Ao Rescisria ajuizada por
Emilio Jos Von Zuben contra Polipeas Comercial Ltda., visando
Acesso ao Sumrio

resciso do v. Acrdo proferido pela C. 28 Cmara de Direito Privado,


que foi parcialmente provido apenas para afastar a revelia (v. fls. 14/19).
Fundamenta o pedido nos artigos 485, inciso V, e 488, inciso I, ambos do
Cdigo de Processo Civil de 1973.
Ao que se colhe dos autos, Polipeas Comercial Ltda., ora r,
ajuizou Ao de Cobrana contra Emilio Jos Von Zuben, ora autor,
que foi julgada procedente pelo r. Juzo da 2 Vara Cvel da Comarca
de Campinas, neste Estado, e posteriormente confirmada em sede de
Apelao, nos termos do v. Acrdo de relatoria do E. Desembargador
Cesar Lacerda (v. fls. 14/19).

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
94 e-JTJ - 22
Malgrado as alegaes do autor, que fundamenta o pedido de
resciso nos artigos 485, inciso V, e 488, inciso I, ambos do Cdigo de
Processo Civil de 1973, o caso dos autos est a exigir o indeferimento
da petio inicial com a extino do processo sem resoluo do mrito
Jurisprudncia - Direito Privado

(v. artigos 330, inciso I, e 485, inciso I, ambos do Cdigo de Processo


Civil de 2015).
Com efeito, o prprio autor admitiu na petio inicial que j havia
ajuizado a Ao Rescisria n 2208871-16.2014.8.26.0000, cujo objeto
era o mesmo v. Acrdo de relatoria do E. Desembargador Cesar Lacerda
(v. fls. 14/19). Essa Ao Rescisria, j se viu, teve a petio inicial
indeferida nos termos do v. Acrdo de relatoria da E. Desembargadora
Berenice Marcondes Cesar, que afastou de forma fundamentada a
ocorrncia de quaisquer das hipteses previstas no artigo 485 do Cdigo
de Processo Civil de 1973, que in verbis estabelece:
Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida
quando:
I - se verificar que foi dada por prevaricao, concusso ou corrupo
do juiz;
II - proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente;
III - resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida,
ou de coluso entre as partes, a fim de fraudar a lei;
IV - ofender a coisa julgada;
V - violar literal disposio de lei;
VI - se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo
criminal ou seja provada na prpria ao rescisria;
VII - depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia
ignorava, ou de que no pde fazer uso, capaz, por si s, de Ihe assegurar
pronunciamento favorvel;
VIII - houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou
transao, em que se baseou a sentena;
IX - fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da
causa;
Ressalta-se que o autor no interps qualquer Recurso contra o
Acesso ao Sumrio

sobredito v. Acrdo que, por unanimidade, indeferiu a petio inicial da


Ao Rescisria e, conforme consta do print do processo, a mencionada
deciso transitou em julgado no dia 21 de julho de 2015.
Eis a ntegra da fundamentao e do dispositivo do v. Acrdo
relatado pela E. Desembargadora Berenice Marcondes Cesar, julgado
pelo C. 14 Grupo de Cmaras deste E. Tribunal, integrado inclusive por
esta Magistrada, no dia 16 de junho de 2015:
Trata-se de ao rescisria de v. acrdo que, por votao
unnime, deu parcial provimento ao recurso de apelao interposto pelo
Autor, apenas para afastar os efeitos da revelia, mantendo integralmente

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 95
a r. sentena de procedncia por outros fundamentos.
Conforme sabido, para o ajuizamento da ao rescisria, exige-
se o preenchimento dos requisitos processuais comuns a qualquer ao,

Jurisprudncia - Direito Privado


como as condies da ao e os pressupostos processuais genricos,
bem como de alguns requisitos especficos indispensveis, quais
sejam: a existncia de uma deciso de mrito transitada em julgado, a
configurao de um dos fundamentos de rescindibilidade taxativamente
previstos no art. 485 do CPC e a no incidncia do prazo decadncial de
dois anos.
Na hiptese dos autos, o Autor fundamentou a presente demanda
no inciso V do art. 485 do CPC (-violar disposio literal de lei-), o que
autorizaria, em tese, a resciso do julgado.
Pois bem. No que atina aos fatos da demanda, pode-se extrair que
o Autor ajuizou ao de cobrana, fundada em contrato de prestao de
servios advocatcios celebrado com o advogado-Ru, requerendo, em
sntese, a condenao deste ao pagamento de valores que teriam sido
supostamente levantados, de maneira indevida, em ao autnoma, em
montante a ser apurado em liquidao de sentena (e-fls. 20/24).
Aps o regular trmite do processo, o MM. Juiz a quo houve
por bem julgar procedente o pedido inicial da demanda, reconhecendo,
nesse passo, a revelia do Ru diante da apresentao intempestiva
da contestao (e-fls. 92/93), motivando a interposio de recurso de
apelao pelo Ru (e-fls. 126/134).
O julgamento do aludido recurso de apelao foi realizado pela C.
28 Cmara de Direito Privado deste E. Tribunal, sob a relatoria do Exmo.
Des. Cesar Lacerda (e-fls. 165/169), tendo sido dado parcial provimento
ao recurso, apenas para afastar os efeitos da revelia, ficando mantida a r.
sentena por outros fundamentos. Ato seguinte, ainda houve julgamento
de embargos de declarao opostos pelo Ru (e-fls. 173/177), os quais
foram rejeitados por este E. Tribunal (e-fls. 185/187).
Constou do referido v. acrdo ora rescindendo o fato de que,
muito embora a contestao apresentada tenha sido tempestiva,
tomando de rigor o afastamento dos efeitos da revelia, o Ru no teria
logrado xito em comprovar as suas alegaes de defesa, sobretudo
Acesso ao Sumrio

o suposto repasse dos valores cobrados Autora, como era seu nus,
a teor do art. 333, II, do CPC, consubstanciando-se tais alegaes em
meras afirmaes unilaterais, desprovidas de apoio no acervo probatrio
documental dos autos e, portanto, de pouca valia ao deslinde da causa.
No haveria, portanto, que se falar em anulao da r. sentena
apelada para a realizao de instruo do feito, em vista da insuficincia
da pea de defesa e da ausncia de elementos de prova documental que
deveriam ter sido apresentados pelo Ru, possibilitando, por conseguinte,
o julgamento de mrito da demanda com fulcro no art. 333 do CPC, com
a procedncia do pedido inicial, ainda que afastada a revelia na espcie.

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Julho e Agosto de 2017
96 e-JTJ - 22
Veja-se, por oportuno, trecho da fundamentao do aludido v.
acrdo (e-fl. 167):
De fato, o demandado apena se limitou a alegar que seu
estagirio, Daniel, teria agido sem sua superviso e entabulado acordos
Jurisprudncia - Direito Privado

e feito levantamentos de depsitos judiciais, mas deixou de apresentar


qualquer documento que demonstrasse o repasse dos valores autora,
como era seu nus, nos termos do art. 333, II, do Cdigo de Processo
Civil.
Ora, observa-se no ter havido qualquer violao a dispositivos
de lei, na medida em que o v. acrdo rescindendo foi claro ao concluir
pela ausncia de comprovao das alegaes de defesa, consistente em
alegaes unilaterais e de pouca verossimilhana hiptese dos autos,
diante da ausncia de acervo probatrio documental nesse sentido,
tendo, por consequncia, mantido o julgamento de procedncia da
demanda, ainda que por outros fundamentos (nus de prova).
Busca o Autor, na verdade, utilizar-se da via processual da ao
rescisria como um novo expediente recursal, a ttulo de impugnao
do v. acrdo rescindendo, o que no encontra cabimento no sistema
jurdico ptrio, devendo-se anotar, nesse passo, que a mera insatisfao
da parte com o entendimento jurdico adotado pelo r. decisum no tem o
condo de desconstituir a coisa julgada material, sob pena de ofensa ao
princpio da segurana jurdica.
Nessa linha de raciocnio, no se vislumbrando qualquer infrao
a dispositivo legal na hiptese dos autos, torna-se de rigor reconhecer,
nesse ponto, a falta de interesse de agir do Autor na espcie, sob o
prisma da inutilidade da presente demanda.
Em sntese, no demonstrada a presena de quaisquer das
hipteses autorizadoras do ajuizamento da ao rescisria, tem-se como
patente a falta de interesse de agir do Autor na espcie, o que impe o
indeferimento de plano da petio inicial e o consequente julgamento de
extino, sem resoluo do mrito, da ao, a teor dos arts. 267, VI, 295,
III, e 490, I, ambos do CPC.
Ante o exposto, INDEFIRO A PETIO INICIAL e, por
consequncia, JULGO EXTINTA, SEM RESOLUO DO MRITO, a
Acesso ao Sumrio

presente ao rescisria, com fundamento nos artigos 267, VI, 295, III,
e 490, I, do Cdigo de Processo Civil. Custas e despesas processuais
pelo Autor, observado o disposto nos arts. 11 e 12 da Lei n 1.060/50, por
se tratar de beneficirio da justia gratuita.
Berenice Marcondes Cesar
Relatora
Por fim, impe-se observar ainda que o artigo 486, 1, do Cdigo
de Processo Civil de 2015 (antigo artigo 268, caput, do Cdigo de
Processo Civil de 1973), prev a possibilidade de propositura de nova
ao nos casos de indeferimento da petio inicial, mas condiciona essa
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 97
hiptese correo do vcio que levou sentena sem resoluo do
mrito.
Ocorre que o autor limitou-se a reproduzir na petio inicial desta

Jurisprudncia - Direito Privado


Ao os mesmo argumentos que fundamentaram o pedido rescisrio j
examinado pelo C. 14 Grupo de Cmaras. Essa circunstncia, somada
ao fato de que o v. Acrdo no foi objeto de Recurso, impede o reexame
da matria.
Assim, considerando que os argumentos utilizados pelo autor
para justificar este pedido rescisrio foram todos afastados em pedido
rescisrio anterior por ele ajuizado (v. Ao Rescisria n 2208871-
16.2014.8.26.0000), de rigor o indeferimento da inicial com a extino do
processo sem o exame do mrito.
A propsito, veja-se o r. Julgado:
2185798-78.2015.8.26.0000 Ao Rescisria/Compra e Venda
Relator(a): Gilberto Leme
Comarca: Sorocaba
rgo julgador: 18 Grupo de Cmaras de Direito Privado
Data do julgamento: 02/06/2016
Data de registro: 06/06/2016
Ementa: AO RESCISRIA. REPRODUO DE AO ANTERIOR,
CUJO PROCESSO FOI JULGADO EXTINTO SEM RESOLUO DO
MRITO, POR FALTA DE INTERESSE DE AGIR. PREENCHIMENTO
DAS CONDIES DA AO. AUSNCIA. IMPOSSIBILIDADE DE
REPETIO DE AO IDNTICA. INTELIGNCIA DO ART. 268 DO
CPC. PETIO INICIAL INDEFERIDA. Anterior ajuizamento de ao
idntica para rescindir acrdo proferido no julgamento de agravo de
instrumento interposto a deciso interlocutria. Indeferimento da petio
inicial e extino do processo sem resoluo do mrito por falta de
interesse de agir. Nova demanda ajuizada entre as mesmas partes,
com a mesma causa de pedir e o mesmo pedido, sem o preenchimento
das condies da ao. Inadmissibilidade. Extino do processo sem
resoluo do mrito pelo indeferimento da petio inicial (art. 267, inciso
I, do CPC).
Acesso ao Sumrio

No caso, a r confessou a intermediao e que ficou combinado que


do valor do imvel seria descontada a comisso. O cheque emitido pelo
comprador foi entregue a ela e retido at a concretizao do negcio (fl.
185).
O comprador afirmou que a comisso era por conta da r e que o preo
era de R$ 1.054.000,00 ou R$ 1.060.000,00, mas com o financiamento
deu em torno de R$ 1.120.000,00 (fls. 186/187).
O coordenador de vendas da r afirmou que a comisso seria paga
pelo comprador, mas confirmou que o imvel foi negociado por R$
1.060.000,00 e sem a comisso o preo ficou em R$ 1.007.000,00 (fls.

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Julho e Agosto de 2017
98 e-JTJ - 22
188/189). (sic, fl. 357).
Diante do exposto, indefere-se a inicial e julga-se extinto o
processo sem resoluo do mrito, com fundamento artigos 330, inciso
I, e 485, inciso I, ambos do Cdigo de Processo Civil de 2015, arcando o
Jurisprudncia - Direito Privado

autor com o pagamento das custas e as despesas processuais.


DAISE FAJARDO NOGUEIRA JACOT
Relatora
Malgrado todo o esforo do agravante, o Recurso no comporta
provimento.
Com efeito, tal como j observado da Deciso Monocrtica atacada, o
autor j havia ajuizado anterior Ao Rescisria, com os mesmos fundamentos
e alegaes reproduzidas na petio inicial deduzida nas fls. 1/13, de modo que
o nico desfecho possvel para o caso sob exame era mesmo o indeferimento da
inicial com a extino do processo sem exame do mrito, nos termos dos artigos
330, inciso I, e 485, inciso I, ambos do Cdigo de Processo Civil de 2015.
Ressalta-se que no se trata de mero excesso de formalismo, pois a
Ao Rescisria medida excepcional e, por isso mesmo, seu cabimento fica
condicionado ao enquadramento das hipteses legais e ao prazo decadencial de
dois (2) anos previsto no artigo 975 do Cdigo de Processo Civil de 2015.
Por fim, sem razo tambm o agravante no que tange alegao de
que a extino da primeira Ao Rescisria se deu por razes subjetivas da E.
Relatora, pois, conforme constou da Deciso Monocrtica recorrida, o caso foi
examinado de forma exauriente pela E. Turma do C. 14 de Grupo de Cmaras
da Seo de Direito Privado.
Assim, considerando que no ficou configurada nenhuma das hipteses
do artigo 966 do Cdigo de Processo Civil de 2015, e considerando ainda
que os argumentos utilizados pelo autor para justificar este pedido rescisrio
foram todos afastados em pedido rescisrio anterior por ele ajuizado (v. Ao
Rescisria n 2208871-16.2014.8.26.0000), de rigor a rejeio do Recurso.
A propsito, eis a Jurisprudncia:
2185798-78.2015.8.26.0000 Ao Rescisria/Compra e Venda
Acesso ao Sumrio

Relator(a): Gilberto Leme


Comarca: Sorocaba
rgo julgador: 18 Grupo de Cmaras de Direito Privado
Data do julgamento: 02/06/2016
Data de registro: 06/06/2016
Ementa: AO RESCISRIA. REPRODUO DE AO ANTERIOR,
CUJO PROCESSO FOI JULGADO EXTINTO SEM RESOLUO DO
MRITO, POR FALTA DE INTERESSE DE AGIR. PREENCHIMENTO
DAS CONDIES DA AO. AUSNCIA. IMPOSSIBILIDADE DE

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 99
REPETIO DE AO IDNTICA. INTELIGNCIA DO ART. 268 DO
CPC. PETIO INICIAL INDEFERIDA. Anterior ajuizamento de ao
idntica para rescindir acrdo proferido no julgamento de agravo de
instrumento interposto a deciso interlocutria. Indeferimento da petio

Jurisprudncia - Direito Privado


inicial e extino do processo sem resoluo do mrito por falta de
interesse de agir. Nova demanda ajuizada entre as mesmas partes,
com a mesma causa de pedir e o mesmo pedido, sem o preenchimento
das condies da ao. Inadmissibilidade. Extino do processo sem
resoluo do mrito pelo indeferimento da petio inicial (art. 267, inciso
I, do CPC).
0014187-96.2012.8.26.0000 Ao Rescisria/Indenizao por Dano
Moral
Relator(a): Carlos Alberto Garbi
Comarca: Pirassununga
rgo julgador: 3 Cmara de Direito Privado
Data do julgamento: 03/02/2012
Data de registro: 08/02/2012
Ementa: AO RESCISRIA. AUSNCIA DO DEPSITO PRVIO.
EXIGNCIA DO ART. 488, INC. II, DO CPC. INDEFERIMENTO DA
INICIAL. AO RESCISRIA. AUSNCIA DE COMPROVAO DO
TRNSITO EM JULGADO DA SENTENA. CONDIO DA AO
RESCISRIA. ART. 485, CAPUT, DO CPC. INDEFERIMENTO DA
INICIAL. AAO RESCISRIA. AUSNCIA DAS HIPTESES DO
ART. 485, DO CPC. CARNCIA DE AO. 1. O autor no efetuou o
depsito prvio previsto no art. 488, inc. II, do CPC. O autor no pediu
justia gratuita e no h como se presumir a miserabilidade jurdica
porquanto ausente a declarao de pobreza. O autor litigou na ao
cuja sentena busca rescindir sem a benesse. Indeferimento da inicial
(art. 490, inc. II, do CPC). 2. Comprovao do trnsito em julgado da
sentena rescindenda. Ausncia. Condio da ao rescisria (art.
485, caput, do CPC). Indeferimento da inicial. 3. Alegao de ofensa
coisa julgada (inc. IV, do art. 485), violao a literal dispositivo de lei
(inc. V), prova falsa (inc. VI) e erro de fato (inc. IX). No caracterizao.
O mrito da improcedncia do pedido matria de fato, contra a qual
Acesso ao Sumrio

no cabe ao rescisria. 4. Irresignao do autor quanto injustia da


deciso. No cabe ao rescisria para o reexame de provas ou para
a complementao da instruo. Carncia de ao. Indeferimento da
inicial e extino do processo sem resoluo do mrito.
0004032-68.2011.8.26.0000 Feito no especificado/Espcies de
Sociedades
Comarca: Comarca no informada
rgo julgador: 5 Grupo de Direito Privado
Data do julgamento: 31/01/2011

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Julho e Agosto de 2017
100 e-JTJ - 22
Data de registro: 02/03/2011
Ementa: AO RESCISRIA - Acrdo proferido em recurso de agravo
de instrumento - Deciso interlocutria - Descabimento, por no se tratar
de deciso de mrito (art. 485, caput, CPC) - Ausncia, ademais, de
Jurisprudncia - Direito Privado

comprovao do trnsito em julgado do acrdo - Por fim, autor que no


fundamenta suas razes de acordo com os permissivos do artigo 485 do
CPC - Petio inicial indeferida - Processo extinto sem julgamento do
mrito. Extingue-se o processo sem o julgamento do mrito, com fulcro
no artigo 267, I, do Cdigo de Processo Civil.
0298694-40.2011.8.26.0000 Ao Rescisria/Pessoas naturais
Relator(a): James Siano
Comarca: So Paulo
rgo julgador: 5 Cmara de Direito Privado
Data do julgamento: 09/12/2011
Data de registro: 18/01/2012
Ementa: AO RESCISRIA. Impugnao sentena de interdio.
Inadmissibilidade. Ausncia de trnsito em julgado material. Interdio
pode ser levantada a qualquer tempo, inclusive a pedido do interditado,
desde que cessada a causa que a determinou. Inteligncia do art. 1.186
do CPC. Inexistncia de interesse de agir. Ao rescisria no conhecida.
Impe-se, pois, a manuteno da Deciso Monocrtica agravada.
Diante do exposto, nega-se provimento ao Agravo Interno.

Apelaes

ACRDO
Acesso ao Sumrio

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0702582-


54.2012.8.26.0666, da Comarca de Artur Nogueira, em que apelante LUIZA
FILIPPINI (JUSTIA GRATUITA) (MENOR(ES) REPRESENTADO(S)),
apelado CLINESP - CLNICA ESPECIALIZADA DE ARTUR NOGUEIRA.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 4 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento em parte ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
que integra este acrdo. (Voto n 36.346)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores MAIA DA

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 101
CUNHA (Presidente sem voto), HAMID BDINE e ENIO ZULIANI.
So Paulo, 21 de junho de 2017.
NATAN ZELINSCHI DE ARRUDA, Relator

Jurisprudncia - Direito Privado


Ementa: Indenizao por danos materiais e morais.
Criana que sofrera queimadura em bebedouro de
clnica mdica, pois o equipamento estava regulado
para servir gua quente. Bebedouros, observado o
aspecto costumeiro, limitam-se a duas temperaturas
natural/gelada. Criana que se dirigira sozinha para
se servir da gua, o que tambm configura falta de
ateno do responsvel. R no observara os cuidados
necessrios. Queimadura, alm do sofrimento fsico,
tambm gerara angstia e desgosto. Relao de
consumo presente. Danos morais configurados. Verba
reparatria ora fixada observou o equilbrio e as
peculiaridades da demanda. Apelo provido em parte.

VOTO
1. Trata-se de apelao interposta tempestivamente com base na r.
sentena de pgs. 115/116, que julgou improcedente ao de indenizao
por danos morais envolvendo menor que, em decorrncia de gua quente em
bebedouro de clnica mdica, sofrera queimadura.
Alega a apelante que h responsabilidade objetiva no caso em exame,
bastando a ocorrncia do fato para imputar r a responsabilidade. A seguir
d nfase teoria do risco, com transcrio de trecho doutrinrio e ementas de
acrdos, alm de mencionar textos legais. Por ltimo requer o provimento do
apelo, para que a ao seja julgada procedente.
O recurso foi contra-arrazoado, rebatendo integralmente a pretenso da
apelante, alm de destacar que a queimadura sofrida no deixara danos estticos
Acesso ao Sumrio

e nem traumas, pgs. 131/137.


o relatrio.
2. A r. sentena apelada merece reforma.
Versam os autos sobre ao de indenizao por danos morais, em
decorrncia de queimaduras nos dedos da mo sofridas pela apelante quando foi
pegar gua no bebedouro situado em sala de espera de clnica mdica.
O laudo mdico de pg. 16 fez constar o atendimento da paciente, que
sofrera queimadura de primeiro grau no terceiro e quarto dedos da mo esquerda,
sendo, inclusive, receitada a medicao que consta a pg. 17.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


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102 e-JTJ - 22
Assim, o ocorrido se dera tambm por descuido da pessoa responsvel pela
criana no local, que se dirigira sozinha ao bebedouro, o qual estava posicionado
para sada de gua quente, todavia, tambm notria a inobservncia dos
cuidados necessrios por parte da apelada, haja vista que os bebedouros, em
Jurisprudncia - Direito Privado

geral, possuem sada de gua em duas temperaturas: a gelada e a natural, sendo


atpica a sada de gua quente.
Desta forma, apesar da criana ter se dirigido sozinha ao bebedouro, o
que caracteriza que a me tambm no prestara ateno ao comportamento da
menor, no se imaginava, em regular situao, que um bebedouro pudesse servir
gua quente.
Na hiptese, a relao de consumo notria, portanto, caberia apelada
proporcionar aos frequentadores da clnica o conforto e a segurana pertinentes,
o que tambm no ocorreu no caso em exame, contribuindo, assim, para
a queimadura nos dedos da criana, mesmo que de forma superficial, o que
ocasiona dores fsicas, alm da angstia e desgosto decorrentes da situao
adversa.
Destarte, mesmo a apelada apresentando as caractersticas tcnicas do
bebedouro, deveria levar em considerao que a gua quente no local poderia
originar as adversidades na higidez de quem fosse se servir do equipamento.
Nesse contexto, os danos morais esto caracterizados, por conseguinte, a
verba reparatria, ora fixada em R$3.000,00, apresenta-se adequada, pois afasta
o enriquecimento sem causa em relao autora, que, inclusive, beneficiria
de gratuidade de justia, pg. 37, bem como tem finalidade pedaggica, para que
a r no reitere no comportamento irregular.
Segundo esclio de Jos Osrio de Azevedo Jr.:
O valor da indenizao deve ser razoavelmente expressivo. No deve
ser simblico, como j aconteceu em outros tempos (indenizao de
um franco). Deve pesar sobre o bolso do ofensor como um fator de
desestmulo a fim de que no reincida na ofensa. Mas deve, igualmente,
haver comedimento, para que o nobre instituto no seja desvirtuado em
mera fonte de enriquecimento. (O Dano moral e sua avaliao. Revista
Acesso ao Sumrio

do Advogado 49. Dezembro de 1996).


Entendimento este que vem corroborado pela jurisprudncia: O valor da
indenizao por dano moral sujeita-se ao controle do Superior Tribunal
de Justia, recomendando-se que, na fixao da indenizao a esse ttulo,
o arbitramento seja feito com moderao, proporcionalmente ao grau
de culpa, ao nvel scio-econmico da parte autora e, ainda, ao porte
econmico da r, orientando-se o juiz pelos critrios sugeridos pela
doutrina e pela jurisprudncia, com razoabilidade, valendo-se de sua
experincia e do bom senso, atento realidade da vida e s peculiaridades

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


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e-JTJ - 22 103
de cada caso. (REsp 259.816/RJ; Recurso Especial 2000/0049645-6.
Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira. Quarta Turma. J. 22.08.2000).
A indenizao por dano moral deve ter contedo didtico, de modo a

Jurisprudncia - Direito Privado


coibir a reincidncia do causador do dano, sem, contudo, proporcionar
enriquecimento sem causa vtima. Recurso especial parcialmente
provido. (REsp 521.434/TO; Recurso Especial 2003/0060149-0.
Ministra Denise Arruda. Primeira Turma. J. 04.04.2006).
Registre-se que dever incidir correo monetria a partir do arbitramento,
alm de juros moratrios desde a data do evento danoso, a teor das Smulas 362
e 54 do C. Superior Tribunal de Justia.
Finalmente, em decorrncia do desfecho da demanda, condena-se o polo
passivo no pagamento de custas processuais e honorrios advocatcios, fixados
em R$1.000,00, ante o trabalho realizado pelo titular da capacidade postulatria
que representa o polo ativo, configurando, assim, remunerao condizente.
3. Com base em tais fundamentos, d-se provimento em parte ao apelo.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1011007-


63.2014.8.26.0007, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes DELZUITA
CONCEIO BORGES (JUSTIA GRATUITA) e RAFAEL BORGES
(JUSTIA GRATUITA), so apelados ELETROPAULO METROPOLITANA
ELETRICIDADE DE SO PAULO S/A e ALLIANZ SEGUROS S.A.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 7 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento em parte ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
que integra este acrdo. (Voto n 14.891)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores MIGUEL
BRANDI (Presidente sem voto), RMOLO RUSSO e LUIZ ANTONIO
Acesso ao Sumrio

COSTA.
So Paulo, 22 de junho de 2017.
LUIS MARIO GALBETTI, Relator

Ementa: Apelao - Indenizao por dano moral


e material - Vtima fatal de descarga por fio de alta
tenso em razo da queda de cabo eletrificado - O
fornecedor de servios responde, independentemente
da existncia de culpa, pela reparao dos danos
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
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causados aos consumidores por defeitos relativos
prestao dos servios - consumidor por equiparao,
ou bystander, assim considerada a coletividade (artigo
2 do CDC), inexistindo a necessidade de prtica de ato
Jurisprudncia - Direito Privado

de consumo - de responsabilidade da concessionria


a adoo de providncias para viabilizar o adequado
e seguro fornecimento de energia eltrica - Relao
afetiva e conjugal entre as partes demonstrada - Dano
moral configurado - Penso mensal - Inexistncia de
prova da dependncia econmica - Condenao da
r e da denunciada ao pagamento das indenizaes,
de forma solidria, at o limite do valor contratado
- Inteligncia da Smula 537 do STJ - Sentena
reformada - Recurso a que se d parcial provimento.

VOTO
Vistos.
1. Trata-se de apelao interposta contra a sentena que julgou
improcedente o pedido em ao de reparao de danos ajuizada por DELZUITA
CONCEIO BORGES e RAFAEL BORGES em face de ELETROPAULO
METROPOLITANA ELETRICIDADE DE SO PAULO S.A. e da denunciada,
ALLIANZ SEGUROS S.A.
Apelam os autores alegando, em resumo: a) responsabilidade objetiva
da r; b) ser aplicvel o Cdigo de Defesa do Consumidor e; c) o evento morte
ocorreu em razo da queda do cabo energizado. Requer a procedncia do pedido.
Recurso recebido (fl.466) e contrarrazoado (fls.468/475 e 476/483).
A 30 Cmara de Direito Privado no conheceu do recurso e determinou
a redistribuio. (fls.487/490)
No houve oposio ao julgamento virtual (fl.496).
o relatrio.
Acesso ao Sumrio

2. A pretenso recursal merece parcial colhimento.


DELZUITA CONCEIO BORGES e RAFAEL BORGES ajuizaram
ao de reparao de danos em face da ELETROPAULO METROPOLITANA
ELETRICIDADE DE SO PAULO S.A., em razo da morte de ANTONIO
BISPO DOS SANTOS, respectivamente, companheiro e padrasto dos autores,
por descarga eltrica, em 01 de dezembro/2013.
Estabelece o artigo 14 do Cdigo de Proteo ao Consumidor:
O fornecedor de servios responde, independentemente
da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


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e-JTJ - 22 105
consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como
por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos
Estabelece o mesmo cdigo no seu 1, ser o servio defeituoso quando

Jurisprudncia - Direito Privado


no fornece a segurana que o consumidor dele pode esperar, levando-se em
considerao as circunstncias relevantes, entre as quais o modo de fornecimento
e o resultado e os riscos que razoavelmente dele se esperam.
A r tem responsabilidade objetiva pelos danos decorrentes de suas
atividades, que acarretam, por sua natureza, risco a terceiros (CC 926, pargrafo
nico), e tambm porque pessoa jurdica de direito privado concessionria de
servio pblico de energia eltrica (CF, 21 XII b; 37 6).
De acordo com o Cdigo de Defesa do Consumidor, mais especificamente
o inciso I do artigo 6 da Lei n 8.078/90 a segurana um direito bsico do
consumidor: Art. 6 So direitos bsicos do consumidor: I - a proteo
da vida, sade e segurana contra os riscos provocados por prticas
no fornecimento de produtos e servios considerados perigosos ou
nocivos.
Segundo as normas contidas nos artigos 12 e 14 do Cdigo de Defesa do
Consumidor, basta a demonstrao do nexo de causalidade entre a conduta e o
dano para que surja a responsabilidade civil do fornecedor.
responsabilidade da concessionria a adoo das providncias
necessrias ao fornecimento de energia com segurana populao.
O 17 do CDC, que regulamenta a responsabilidade pelo fato do produto
e do servio, estabelece: Para os efeitos desta Seo, equiparam-se aos
consumidores todas as vtimas do evento.
Trata-se de consumidor por equiparao, ou bystander, assim considerada
a coletividade (artigo 2 do CDC), inexistindo a necessidade de prtica de ato
de consumo de forma direta para que ocorra a incidncia da norma de consumo.
Embora o falecido tenha tentado, sem conhecimento tcnico, minimizar
eventual risco aos transeuntes, a vtima no contribuiu para a queda do cabo
energizado, configurada, portanto, a m prestao do servio por parte da r.
de responsabilidade da concessionria a adoo de providncias para
Acesso ao Sumrio

viabilizar o adequado e seguro fornecimento de energia eltrica, o que no


ocorreu neste caso concreto, com a queda da fiao.
Era dever da r, na condio de fornecedora de energia eltrica, fiscalizar
periodicamente as instalaes e verificar se elas esto em condies adequadas,
de modo a minimizar os riscos populao, e evitar evento deste tipo, que
resulta em morte.
Observe-se que a testemunha EVERALDO VIEIRA DA SILVA (fl.385),
afirmou em audincia: depois de quatro dias do bito, outro fio voltou a
cair. A testemunha CISA SILVA DE MORAIS, disse: Os fios sempre caem,
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
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mas a Eletropaulo acionada, vem e arruma. No se recorda, mas fazia bastante
tempo que a Eletropaulo no aparecia no local para fazer manuteno...a
Eletropaulo foi chamada e consertou. A Eletropaulo s vai ao condomnio
quando chamada e no faz preveno. (fl. 387)
Jurisprudncia - Direito Privado

A ELETROPAULO no demonstrou que o acidente ocorreu por motivo


de fora maior ou culpa exclusiva da vtima, devendo, por isso, responder pelo
dano, e apenas a culpa exclusiva do consumidor eximiria a r da responsabilidade
pelo evento, circunstncia no verificada no caso concreto.
A testemunha da r, LUIZ CARLOS, afirmou: O rompimento do fio
, pela experincia que possui, ocorreu por linha de pipa. O cabo estava todo
picotado e tinha linha de pipa e rabiola enrolados no cabo.
Ainda que o cabo tenha sido serrilhado por linha de pipa com cerol,
como tambm afirmou o funcionrio da r, CLODOALDO, em audincia
(fl.391), esta circunstncia no afasta responsabilidade da r. Primeiro, porque
no h nenhuma prova desta circunstncia, e o dever de verificao preventiva
da rede eltrica compete concessionria.
Embora, numa primeira anlise, possa se imaginar a existncia de culpa
concorrente, em razo do falecido retirar os cabos energizados do local, a prova
testemunhal informou que a iniciativa ocorreu pelo fato do coautor estar no
interior do veculo sobre o qual caiu a fiao, e para evitar que outras pessoas
fossem atingidas, em razo da existncia de crianas no local e demora da
ELETROPAULO em atender ao chamado. (conferir fl.385/388)
Reconhecida a culpa da r pelo evento, passo anlise da pretenso
indenizatria.
O vnculo afetivo entre os autores e o falecido ficou evidenciado pela
oitiva das testemunhas, afirmando EMLIA LUCCIERI ASSUMPO No
sabia que Rafael no era filho (biolgico) do falecido (fl.389). Existia,
portanto, relao entre o falecido e o coautor RAFAEL, semelhante de pai e
filho.
Por outro lado, nenhuma prova foi produzida visando afastar a relao
conjugal entre o falecido e a corr DELZUITA, e a prova oral revelou o convvio
Acesso ao Sumrio

entre as partes como marido e mulher.


Na fixao do dano moral j se decidiu que o juiz deve ser a um s
tempo razovel e severo, pois s assim atender a finalidade de compensar e
dar satisfao ao lesado e de desincentivar a reincidncia. A indenizao deve
ser razoavelmente expressiva, sem que seja fonte de enriquecimento (Apelao
Cvel 253.723-1, Des. Jos Osrio, JTJ-Lex 199/59).
Nas lies de Yussef Said Cahali, Parece mais razovel [......]
caracterizar o dano moral pelos seus prprios elementos; portanto, como
a privao ou diminuio daqueles bens que tm um valor precpuo na

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 107
vida do homem e que so a paz, a tranquilidade de esprito, a liberdade
individual, a integridade individual, a integridade fsica, a honra e os
demais sagrados afetos; classificando-se, desse modo, em dano que afeta
a parte social do patrimnio moral (honra, reputao etc.) e dano que

Jurisprudncia - Direito Privado


molesta a parte afetiva do patrimnio moral (dor, tristeza, saudade etc.);
dano moral que provoca direta ou indiretamente dano patrimonial (cicatriz
deformante etc.) e dano moral puro (dor, tristeza etc.). Ou, como assinala
Carlos Bittar, qualificam- se como morais os danos em razo da esfera
da subjetividade, ou do plano valorativo da pessoa na sociedade, em que
repercute o fato violador, havendo-se como tais aqueles que atingem os
aspectos mais ntimos da personalidade humana (o da intimidade e da
considerao pessoal), ou o da prpria valorao da pessoa no meio em
que vive e atua (o da reputao ou da considerao social) (Dano Moral,
Ed. Revista dos Tribunais, 2 ed., p.20).
Dessa forma, percebe-se que dano moral o prejuzo que efetivamente
abala o nimo psquico, moral e intelectual do ser humano, que causa um
desconforto comportamental passvel de caracterizar ofensa honra.
Vale ressaltar que neste caso concreto o dano considerado in re ipsa, no
sendo necessria a demonstrao de efetivo prejuzo para sua caracterizao.
Ensina Sergio Cavaliere Filho que o dano moral existe in re ipsa;
deriva inexoravelmente do prprio fato ofensivo, de tal modo que,
provada a ofensa, ipso facto est demonstrado o dano moral guisa de
um presuno natural, uma presuno hominis ou facti, que decorre das
regras da experincia comum. Assim, por exemplo, provada a perda de
um filho, do cnjuge, ou de outro ente querido, no h que se exigir a
prova do sofrimento, porque isso decorre do prprio fato de acordo com
as regras de experincia comum. (Programa de Responsabilidade Civil, 9
ed., Ed. Atlas, pg. 90).
No resta, portanto, qualquer dvida quanto ocorrncia do dano moral.
Na fixao do dano moral j se decidiu que o juiz deve ser a um s
tempo razovel e severo, pois s assim atender a finalidade de compensar e
dar satisfao ao lesado e de desincentivar a reincidncia. A indenizao deve
ser razoavelmente expressiva, sem que seja fonte de enriquecimento (Apelao
Acesso ao Sumrio

Cvel 253.723-1, Des. Jos Osrio, JTJ-Lex 199/59).


Fixo, assim, a indenizao por danos morais, em R$ 100.000,00 para cada
um dos autores, com correo monetria e juros legais desde a data do evento.
Quanto indenizao mensal, a pretenso da coautora no merece
acolhimento.
O acolhimento deste pedido exige a demonstrao da dependncia
econmica, circunstncia no evidenciada. A coautora desempenha a atividade
de domstica, conforme registro em Carteira de Trabalho, desde 1994 (fls.16/17),
no se justificando, portanto, a penso pretendida.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
108 e-JTJ - 22
Diz a Smula 537 do Superior Tribunal de Justia:
Em ao de reparao de danos, a seguradora denunciada, se aceitar
a denunciao ou contestar o pedido do autor, pode ser condenada, direta e
Jurisprudncia - Direito Privado

solidariamente junto com o segurado, ao pagamento da indenizao devida


vtima, nos limites contratados na aplice.
3. Ante o exposto e por tudo mais que dos autos consta, DOU PARCIAL
PROVIMENTO ao recurso para CONDENAR a r, ELETROPAULO
METROPOLITANA ELETRICIDADE DE SO PAUO S.A. e a denunciada,
ALLIANZ SEGUROS S.A., ao pagamento de indenizao aos autores,
nos termos da fundamentao, de forma solidria at o limite do contrato -
respeitada a franquia obrigatria -, respondendo a ELETROPAULO, em caso
de insuficincia do valor contratado, pelo remanescente.
Por fora do princpio da sucumbncia, condeno a r, ELETROPAULO,
ao pagamento das custas e despesas processuais, alm de honorrios ao
advogado dos autores, que fixo em 10% (dez por cento) do valor da condenao,
devidamente atualizado.
Deixo de condenar a denunciada ao pagamento de sucumbncia, pois no
houve resistncia pretenso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0018991-


63.2012.8.26.0047, da Comarca de Assis, em que so apelantes JOS DA
GRAA (ESPLIO) e PIEDADE DA GRAA PEREIRA (INVENTARIANTE),
so apelados SERGIO APARECIDO LOBO (JUSTIA GRATUITA) e ANA
LUCIA NEVES LOBO (ASSISTENTE).
ACORDAM, em 9 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso.
V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
Acesso ao Sumrio

n 21.830)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores COSTA
NETTO (Presidente) e ALEXANDRE LAZZARINI.
So Paulo, 13 de junho de 2017.
GALDINO TOLEDO JNIOR, Relator

Ementa: USUCAPIO - Posse em virtude de alegada


compra e venda, na dcada de 1960, do corru,
ora falecido - Aquisio no demonstrada, mas a
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 109
posse longeva sim - Rus que jamais negaram a
alienao - Sentena de procedncia - Apelo daqueles
- Cerceamento de defesa Inocorrncia - Se o juiz

Jurisprudncia - Direito Privado


no defere prazo para apresentar contestao,
todavia recebe e admite as peties subsequentes dos
rus, avaliando seus argumentos na fundamentao
da sentena, no h prejuzo, nem cerceamento -
Falta de citao dos confinantes - art. 942 CPC/73
Providncia que no necessria quando a rea
usucapienda se encontra encravada dentro de um
nico imvel pertencente aos rus - Fato admitido por
estes, quando alegaram serem proprietrios das reas
confinantes, de modo a no haver nenhum terceiro
a ser adicionalmente citado - Presentes os requisitos
da usucapio, de rigor a procedncia - Recurso
desprovido.

VOTO
1. Ao relatrio constante da sentena de fls. 337/343 acrescento que esta
julgou procedente ao de usucapio movida por Sergio Aparecido Lobo e outra
em face de Esplios de Jos da Graa e outra.
Inconformados, apelam os rus (na pessoa da inventariante de ambos
os esplios, Piedade da Graa Pereira) s fls. 349/360, arguindo que a planta
juntada pelos autores no satisfaz o artigo 942 do Cdigo de Processo Civil/73,
pois refere-se apenas a edificao da rea existente no local (fls. 350, 39),
conforme afirmado pelo prprio oficial do CRI. Chamam ateno ao fato de
que as testemunhas dos autores so amigos ntimos deles, j que declararam
conhec-los desde a infncia. Alegam ter havido cerceamento de defesa, na
medida em que o juzo, num primeiro momento, recusou a habilitao de Piedade
no feito, reputando no comprovada a qualidade de inventariante dos esplios,
e posteriormente, quando demonstrado tal status, indeferiu a abertura de prazo
Acesso ao Sumrio

para contestao em virtude desta j ter peticionado anteriormente nos autos.


Questionam tambm o memorial descritivo realizado aps a solicitao do CRI,
por no conter protocolo do Departamento de Obras da Prefeitura Municipal,
e no indicar os logradouros dos lotes vizinhos, impossibilitando certificar-se
acerca da confinncia (fl. 351). Impugnam a falta de indicao, no memorial,
dos materiais utilizados na construo, do fato de ter havido edificao prvia,
que foi demolida, bem como a ausncia de informao acerca de recolhimento
do INSS dos pedreiros que l trabalharam. Informam que, segundo o cadastro
da Prefeitura de Echapor, o falecido pai da requerente (e seu antecessor na
posse) era adquirente de dois imveis distintos (nos de ordem 252 e 253), e
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
110 e-JTJ - 22
que, portanto, a rea usucapienda compreende estes dois prdios. Argumentam,
ademais, que o fato de o falecido pai da autora ser proprietrio de ao menos
algum outro imvel (conforme se infere da certido de bito) impede a usucapio
(artigo 183 da Constituio Federal). Aduzem tambm que a rea delineada
Jurisprudncia - Direito Privado

no memorial descritivo compreende, alm dos dois lotes j informados, um


terceiro lote sem construir localizado ao lado direito da propriedade, fato no
informado ao Juzo e que revela outra ocupao irregular (fl. 352). Alegam
que nosso ordenamento no permite a usucapio de 3 (trs) propriedades
distintas (fl. 352), totalizando 647,10 m2. Afirmam que a juventude da visita
tcnica (25.01.2013), aliada ao fato de a construo ser recente (fls. 266/273),
conflitante com a alegada posse longeva dos autores. Reiteram os alegados
vcios na planta e no memorial descritivo feito aps a solicitao do CRI, e
que o fato de estes laudos serem recentes (2005 e 2013) incompatvel com a
data de incio da posse alegada pelos autores. Defendem a ilegitimidade passiva
de Paulo Sergio Lima, Maria Emdia Almeida e Maria Pereira da Silva, que
foram citados como confrontantes para a presente ao, haja vista que o CRI
declarou (fl. 78) no constar qualquer matrcula no nome deles. Informam que,
embora o juzo tenha determinado juntar certido acerca de quem seriam os
confrontantes, tal comando no foi obedecido, nem sequer foi providenciada
qualquer certido cartorria apta a atestar a inexistncia de registro dos
referidos imveis, outrossim, encontram-se estes lotes registrados no cartrio
de Imveis de Assis em nome de JOS DA GRAA e CARLOTA ABOLIS
[rus] (fl. 355). Argumentam que a citao de confrontantes exigncia legal,
e tem grande importncia prtica para evitar invases em terrenos contguos.
Questionam os depoimentos das testemunhas do autor (que so tambm os
trs possuidores citados como confrontantes), pois nada demonstra serem eles
os proprietrios das reas que ocupam. Alm disso, arguem imprecises nos
depoimentos, como por exemplo, o fato de Maria Emdia dizer que comprou
o terreno a um pessoal e que no recorda o numero de seu lote (fls. 355,
295), ou que Maria Pereira diga que no sabe dizer de quem comprou, no
sabe dizer se tem escritura (fl. 356, 296), ou ainda que Paulo Srgio tenha dito
que mora no local, embora haja registro na JUCESP de residncia em endereo
Acesso ao Sumrio

distinto, onde desenvolve tambm atividade de comrcio (fl. 358). Defendem


que os autores tm recursos para bancar o processo, tanto que arcaram com
despesas de diligncias do patrono com viagem at So Paulo, para pedir
ao juzo do inventrio dos rus que nomeasse administrador provisrio. Com
a improcedncia da ao, pedem (i) seja revogada a gratuidade concedida aos
autores, (ii) sejam eles condenados por litigncia de m-f, (iii) nas custas e
despesas processuais e nas despesas gastas com viagem e hospedagem (sic)
dos apelantes, (iv) sejam condenados pelo uso da terra, (v) seja fixado
prazo de 30 dias para desocupao da rea, pena de multa diria, e (vi) seja

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 111
expedido ofcio a Prefeitura e Alvar para regularizao dos imveis junto aos
rgos Pblicos Competentes (fl. 360).
Recurso devidamente processado, com oferecimento de contrarrazes s

Jurisprudncia - Direito Privado


fls. 394/398, com prequestionamento do artigo 1.238 do Cdigo Civil e pedido
de condenao dos rus por litigncia de m-f.
2. De incio, rejeito a preliminar de cerceamento de defesa, fundada no
despacho pelo qual o Juzo indeferiu o pedido de prazo para oferecimento de
contestao (fl. 219).
Isso porque, a despeito desta deciso, os rus (que j haviam anteriormente
peticionado nos autos, requerendo A improcedncia do pedido de usucapio,
e extino do processo; fls. 114/118) protocolaram nova pea (fls. 244/247),
onde expuseram argumentos para a improcedncia da ao, e tiveram ainda a
chance de apresentar alegaes finais, antes do sentenciamento (fls. 309/319).
Tais argumentos, por sinal, foram expressamente avaliados e enfrentados
pelo douto julgador, em sua fundamentao (especialmente fl. 342).
No havendo, portanto, qualquer prejuzo na negativa formal de prazo
para contestao (acompanhada do efetivo exame da argumentao expedida
pelos rus), no h nulidade a ser declarada.
No mrito, nada h no recurso que justifique a reforma da r. sentena.
A verso da exordial que o espao usucapiendo foi adquirido [do
ru] nos anos de 1960 (fl. 3), pelo pai da autora, para habitao prpria e de
sua famlia - que continuou inclusive aps a autora ter se casado com o autor
(23.12.1989, fl. 13), ocasio em que ambos teriam estabelecido seu novo ncleo
familiar na mesma residncia.
Embora no haja demonstrao escrita da alegada compra e venda,
os autores lograram demonstrar sua posse mediante diversos comprovantes
de pagamento do IPTU, abrangendo o perodo de 1995 a 2012 (fls. 19/29), e
inclusive mediante relatrio de controle interno da Prefeitura Municipal sobre
tal imposto, quanto aos anos de 1974 e 1975, onde consta que o titular registral
seria Jos da Graa (corru e alegado alienante), mas Comp[rador]: - Jos
Pereira Neves (fls. 30/31) - documento que no foi impugnado pelos rus.
Acesso ao Sumrio

Alm disso, nas diversas ocasies em que se manifestaram nos autos (v.g.
fls. 114/118, 224, 244/247, 309/319), jamais negaram tal negociao, limitando-
se, no mrito, a alegar a ausncia de demonstrao do exerccio da posse e
outras supostas deficincias no preenchimento dos requisitos legais ao de
usucapio.
Tambm de se ter em conta que, aps uma primeira manifestao
negativa por parte do CRI, no sentido de que A planta juntada s fls. 32, no
serve para instruir a presente ao, pois refere-se apenas a edificao da rea
existente no local (fl. 39), os autores providenciaram a execuo de nova planta
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
112 e-JTJ - 22
e memorial descritivo (fls. 46/48), que desta vez foram julgados aptos a instruir
a presente ao (fl. 82) pelo mesmo Registro.
Talvez o nico ponto que pudesse gerar dvida o respeitante ausncia
Jurisprudncia - Direito Privado

de citao dos proprietrios dos imveis confinantes.


que, embora os 3 ocupantes das reas contguas usucapienda (assim
listados na planta de fl. 46) tenham sim sido citados - e tambm deposto como
testemunhas -, fato que eles no so os titulares indicados nas matrculas de
tais reas - como se deduz do fato de que no h [quaisquer] registros de
imveis em [seus] nome[s] (...). Neste caso, provvel que estes no possuam
ttulos aquisitivos registrados (manifestao do CRI, fl. 82).
E, por outro lado, certo que o artigo 942 do Cdigo de Processo
Civil/73 exigia a citao daquele em cujo nome estiver registrado o imvel
usucapiendo, bem como dos confinantes.
Ocorre, porm, que esta regra pensada para proteger os interesses de
terceiros vizinhos, que poderiam ter parcelas de seus prprios bens abrangidas
no pleito de usucapio. No presente caso, contudo, no h vulnerao a interesses
desta espcie.
Por primeiro, porque tudo indica que a rea usucapienda est inteiramente
contida num nico imvel, como uma parcela deste, que no tangencia suas
extremidades (est, portanto, encravada). A isto nada obsta porquanto,
embora seja impossvel ser dono de uma parte de imvel sem s-lo do todo,
todavia perfeitamente possvel ter posse sobre uma frao menor que o todo
(v.g. possuir, como locatrio, apenas um quarto de uma casa).
E tal circunstncia se depreende - embora com pouca clareza, mister
reconhecer - da declarao prestada pelo Registrador:
O imvel usucapiendo est situado na Rua Rio Grande do Sul,
cadastrado na Prefeitura Municipal de Echapor como setor 05, quadra
018, partes dos lotes 10 e 11.
Conforme buscas realizadas nesta serventia, verificamos que
alguns lotes situados na quadra n. 18 so originrios da Transcrio n.
12.503, do livro 3- II, de propriedade de Jos da Graa.
Acesso ao Sumrio

Reiterando as informaes prestadas na manifestao de fls.


38/39, o imvel objeto da Transcrio n. 12.503 do livro 3-II possua
uma rea inicial de 96,80 hectares e foi objeto de diversos destaques e
transmisses, sem ter sido objeto de desmembramento ou loteamento
regularmente inscrito nesta serventia, sendo que os lotes remanescentes
esto inseridos em rea maior, sem qualquer descrio.
Quanto confrontao, no localizamos registros dos lotes
informados no levantamento de fls. 46, bem como no h registros de
imveis em nome de Paulo Sergio Lima, Maria Emidia Almeida e Maria
Pereira da Silva, os quais foram indicados como proprietrios dos lotes

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 113
confrontantes. Neste caso, provvel que estes no possuam ttulos
aquisitivos registrados.
A planta e o memorial descritivo do imvel foram juntados s fls.

Jurisprudncia - Direito Privado


46 e 48, e esto aptos a instruir a presente ao.
A ART-Anotao de Responsabilidade Tcnica do profissional que
efetuou o levantamento foi juntada s fls. 47.
(...) E ainda, por tratar-se de usucapio so necessrias as
citaes do real proprietrio do imvel usucapiendo, seus herdeiros ou
sucessores, bem como dos proprietrios dos imveis confrontantes. (fl.
82)
Em segundo lugar, reputo aqui despicienda a citao de proprietrios
de outros imveis eventualmente confinantes, pois consta da prpria apelao
a alegao de que encontram-se estes lotes [os confinantes] registrados no
cartrio de Imveis de Assis em nome de JOS DA GRAA e CARLOTA
ABOLIS [os rus] (fl. 355).
Ora, se com isso os apelantes quiseram dizer que a rea usucapienda se
estende sobre rea de outras matrculas - e se for verdadeira a alegao -, ento os
proprietrios dos imveis adjacentes seriam os prprios rus desta ao, sendo,
portanto, desnecessrio citar qualquer outra pessoa, que no eles prprios.
Assim exposta a questo, a procedncia da ao manifesta, restando
apenas mostrar o erro de alguns argumentos especficos do apelo.
Primeiro, no necessrio ao de usucapio que o memorial descritivo
disponha de protocolo do Departamento de Obras da Prefeitura Municipal
(fl. 351), muito menos que indique os materiais usados na construo ou o
recolhimento do INSS dos empregados que trabalharam na obra.
Segundo, pouco importa que o pai da autora seja proprietrio de outros
imveis (alis, este fato sequer demonstrado pela expresso deixa bens
a inventariar, constante do respectivo inventrio, pois h bens que no so
imveis). Esta ao no se funda na usucapio especial urbana.
Terceiro, irrelevante que a rea usucapienda eventualmente compreenda
uma pluralidade de lotes (no individualizados), e mesmo de imveis distintos. A
Acesso ao Sumrio

usucapio se origina da posse e, como exposto acima, esta no necessariamente


coincide com as linhas do domnio. Nosso ordenamento admite sim, em tese, a
usucapio de trs propriedades distintas, desde que se exera posse sobre elas,
preenchidos os demais requisitos.
Enfim, os pedidos deduzidos ao final do apelo restam prejudicados pela
total procedncia da ao.
Mas, por outro lado, no caso de imputar litigncia de m-f aos
rus: eles apenas buscaram defender em juzo seus interesses, sem agir com
deslealdade ou malcia.

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114 e-JTJ - 22
3. Ante o exposto, meu voto nega provimento ao recurso.
Jurisprudncia - Direito Privado

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1006099-


56.2015.8.26.0482, da Comarca de Presidente Prudente, em que apelante
UNIMED DE PRESIDENTE PRUDENTE - COOPERATIVA DE TRABALHO
MDICO, so apelados EDNA ROSA DE ARAUJO SALVATO (JUST.
GRATUITA) (INVENTARIANTE) e LAURINDO SALVATO (ESPLIO).
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 7 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Por
maioria de votos deram provimento ao recurso, vencido em parte o relator
sorteado e o 4 juiz, far declarao de voto o 2 juiz, acrdo com o relator
sorteado., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.
(Voto n 16/22761)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores MIGUEL
BRANDI (Presidente), LUIS MARIO GALBETTI, MARY GRN, RMOLO
RUSSO e LUIZ ANTONIO COSTA.
So Paulo, 30 de junho de 2017.
MIGUEL BRANDI, Relator

Ementa: PLANO DE SADE - Obrigao de fazer -


Negativa de cobertura de tratamento quimioterpico
pela operadora de plano de sade - Sentena que
condenou a requerida a arcar com os custos do
tratamento e a indenizar o autor pelos gastos com
advogados - Insurgncia da requerida - Incidncia do
CDC e da Lei n 9.656/98 hiptese, independente de o
contrato de plano de sade ter sido celebrado antes da
Acesso ao Sumrio

vigncia desta legislao - Inteligncia da Smula n


100 deste Tribunal - Inexistncia de clusula contratual
excluindo o tratamento de cncer - Impossibilidade
de se restringir, por conseguinte, o mtodo de cura
da patologia segurada - Clusula de excluso de
cobertura de quimioterapia nula - Inteligncia do art.
51, 1, II, do CDC - Recusa de cobertura injusta -
Honorrios advocatcios contratuais - Relator vencido
na Turma Julgadora-declara voto - Prevalece o voto

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 115
da maioria, manifestado na declarao do Segundo
Juiz que integra este Acrdo - Indenizao devida -
Recurso provido por maioria de votos.

Jurisprudncia - Direito Privado


VOTO
Trata-se de apelao interposta contra a sentena de fls. 239/245, que
confirmou a tutela antecipada deferida s fls. 37/38 e julgou procedente a ao,
ajuizada por Laurindo Salvato em face de Unimed de Presidente Prudente,
para conden-la a custear o tratamento de terapia oncolgica/sesses de
quimioterapia, na forma prescrita pelo mdico que assistiu o autor, bem como
a lhe pagar a verba honorria contratual, no importe de R$ 5.000,00, com
incidncia de correo monetria, desde o ajuizamento da ao, e de juros de
mora a partir da citao.
A requerida foi condenada, ainda, a arcar com as custas processuais e com
os honorrios advocatcios de sucumbncia fixados em R$ 2.000,00.
Inconformada apela a requerida (fls. 247/260), arguindo a inaplicabilidade
da Lei n 9.656/98, ao caso, por ser o contrato de plano de sade, celebrado
com o autor, anterior a esta lei, o qual, por escolha deste, exigia menor valor
de contraprestao e oferecia, em decorrncia, menor cobertura. Aduz que foi
encaminhada proposta de migrao de plano de sade ao demandante, para que
optasse pela adaptao do ajuste contratado Lei n 9.656/98, no havendo
resposta e, assim, sendo mantido o contrato original que prev expressa e
claramente a excluso da cobertura para tratamento quimioterpico, clusula
da qual se tomou cincia, conforme atesta declarao assinada de prprio
punho, no se podendo falar em ilicitude e abusividade desta disposio. Alega
que, nesse contexto, o pedido de custeio do tratamento quimioterpico impe
desequilbrio contratual e locupletamento ilcito sobre o patrimnio da operadora
de plano de sade, devendo ser observado o princpio do pacta sunt servanda,
sob pena de inviabilizao de sua atividade econmica, asseverando, ainda, ser
dever do Estado a assistncia ilimitada sade. Impugna, por fim, a condenao
ao ressarcimento dos honorrios advocatcios contratuais, requerendo a reforma
Acesso ao Sumrio

integral da sentena.
Contrarrazes apresentadas s fls. 264/273, nos termos do art. 1.010,
pargrafo 1, do Cdigo de Processo Civil.
Este processo chegou ao TJ em 16/11/2016, sendo a mim distribudo em
23/11/2016, com concluso na mesma data (fls. 274).
o Relatrio.
O autor, falecido no curso do processo, era beneficirio de plano de
sade coletivo celebrado entre a requerida e a empresa Clube Loj Shopping
Americana, em 01/10/1995, enquadrado na categoria B4 (fls. 23 e fls. 126/139).
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Julho e Agosto de 2017
116 e-JTJ - 22
Alega a requerida que esta modalidade de plano de sade tinha previso
expressa de excluso de cobertura para quimioterapia e que, no adaptado o
contrato Lei n 9.656/98, inexistia obrigao de sua parte de arcar com este
tratamento indicado para o autor, pelo mdico que o acompanhava.
Jurisprudncia - Direito Privado

Cumpre destacar que, embora a requerida sugira ter notificado o autor


da referida adaptao, no h prova de que o tenha efetivamente feito. Inexiste
prova de que as circulares informativas expedidas pela requerida nos anos de
1999, 2000 e 2001, juntadas s fls. 110/119, tenham sido encaminhadas ao
autor e recebidas por este, para se concluir que este optou conscientemente por
manter o plano de sade anterior. H apenas o documento de fls. 155, firmado
pelo Clube Loj Shopping Americana, afirmando este a manuteno de plano de
sade celebrado em 1995. Contudo, esta opo no vincula seus beneficirios,
porquanto as circulares informativas conferiam a possibilidade de adaptao do
contrato daqueles que assim o desejassem, portanto, apesar da escolha feita pelo
Clube Loj Shopping Americana.
De toda forma, no h qualquer relevncia no fato de o contrato do autor
no ter sido adaptado Lei n 9.656/98, porquanto esta legislao aplicvel
hiptese dos autos, mesmo tendo sido o ajuste celebrado antes de sua vigncia.
Este Tribunal editou a Smula n 100 sobre o tema, que prescreve: O contrato
de plano/seguro sade submete-se aos ditames do Cdigo de Defesa do
Consumidor e da Lei n. 9.656/98 ainda que a avena tenha sido celebrada antes
da vigncia desses diplomas legais..
E, sob a tica dessa legislao aplicvel, ntida abusividade da negativa
de cobertura da requerida para o tratamento quimioterpico indicado para o
autor, pelo mdico que o acompanhava e que o diagnosticou com neoplasia
maligna do clon - CID 189 (fls. 6 e fls. 24/38).
Como bem pontuado pelo juzo de origem, no se verifica no contrato de
prestao de servios de sade e seus aditamentos clusula afastando a cobertura
de tratamento de cncer. Assim, disposio que imponha restrio ao mtodo de
cura necessrio doena do autor, ainda que redigida de acordo com o artigo
54, pargrafo 4, do Cdigo de Defesa do Consumidor, nitidamente abusiva,
Acesso ao Sumrio

luz do artigo 51, pargrafo 1, II, deste diploma legal, porquanto esvazia seu
objeto, qual seja a disponibilizao de meios para reestabelecimento da sade
do beneficirio quando este acometido de patologia.
Nessa direo ainda o entendimento consolidado nesta Corte, por
meio da Smula n 95 que dispe: Havendo expressa indicao mdica, no
prevalece a negativa de cobertura do custeio ou fornecimento de medicamento
associados a tratamento quimioterpico..
Portanto, mantenho a condenao da requerida ao custeio do tratamento
de terapia oncolgica/sesses de quimioterapia realizadas pelo autor, na forma

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 117
prescrita pelo mdico que o assistiu.
Ressalto, por fim, que no se trata de se eximir o Estado do dever de
assistncia sade, previsto no suscitado artigo 199, 1, da Constituio, mas

Jurisprudncia - Direito Privado


de se exigir da requerida o cumprimento da prestao de servio a que se props,
nos termos da legislao aplicvel.
Quanto aos honorrios advocatcios contratuais, restei vencido na Turma
Julgadora, prevalecendo o voto da maioria refletido na declarao do Segundo
Juiz que integra este Acrdo.
Declaro o meu voto vencido no ponto.
Cumpre-me inicialmente um breve histrico de meu entendimento.
Posicionei-me, inicialmente, pela impossibilidade de se condenar o
vencido, a ttulo de danos materiais, ao pagamento, em favor do vencedor, dos
honorrios contratados por este junto a seu advogado. E o fiz em voto divergente
proferido na Apelao n 990.10.297766-8, julgada em 17/11/2010.
Posteriormente, adotei o entendimento majoritrio desta Cmara de que
seria devida indenizao pelos danos materiais decorrentes da contratao de
advogado, com base no princpio da reparao integral, bem exposto em voto
da lavra da Ministra Nancy Andrighi no REsp n 1134725/MG que cito, nos
acrdo de minha relatoria em que enfrentei o tema (Apelaes ns 0100750-
73.2013.8.26.0562, 4000265-60.2012.8.26.0309, 0010020-84.2013.8.26.0005
e 9100873-74.2008.8.26.0000).
Contudo, em recentes julgados, o Superior Tribunal de Justia tem se
posicionado pela impossibilidade do reconhecimento do direito indenizao
ora debatida, inclusive com a reviso do posicionamento da Ministra Nancy
Andrighi (Ao Rescisria n 4.721, julgada em 26/11/2014, e EREsp n
1.155.527/MG, julgado em 13/06/2012), e com o qual volto a coadunar, por
estar convencido do acerto desta posio, aps avaliao que agora se pode
fazer, com o amadurecimento das reflexes acerca dos casos que me vem se
apresentando, sempre luz do Cdigo Reale.
Como bem pontuado pela Ministra Nancy Andrighi, em voto vista
proferido no EREsp n 1.155.527/MG, se vigente a tese da reparao integral
Acesso ao Sumrio

antes adotada e considerada a reciprocidade de direitos, na hiptese de uma


demanda em que o requerido sasse vencedor, o autor, ao lhe pagar os honorrios
advocatcios contratados entre aquele e seu advogado, o estaria indenizando
no por ato ilcito que tenha cometido, mas em razo do seu exerccio do
direito constitucional de ao. Esta justificativa, contudo, no admissvel para
imposio desse nus reparatrio:
A despeito disso, vislumbro motivo diverso a justificar a reviso
do meu posicionamento, qual seja, a contrapartida que ser gerada
pelo reconhecimento do direito ao reembolso dos honorrios

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Julho e Agosto de 2017
118 e-JTJ - 22
contratuais.
Com efeito, ao admitir que o autor deve ser indenizado pelo ru
do que aquele gastou com seu patrono, haveremos, por simetria,
de reconhecer tambm o direito do ru - em caso de total
Jurisprudncia - Direito Privado

improcedncia dos pedidos - de ser indenizado pelo autor dos


honorrios contratuais que tiver pago.
Nessa hiptese, a alegao feita no voto condutor - inexistncia de
ato ilcito gerador de dano indenizvel - procede e ganha pertinncia.
Melhor explicando, muito embora tenhamos, por reciprocidade,
de reconhecer o direito do ru de, resultando vencedor na ao
(improcedncia total dos pedidos), ser indenizado pelo autor dos
honorrios contratuais pagos ao seu advogado, no ter o autor
praticado nenhum ato ilcito capaz de dar ensejo a esse dever de
indenizar. Na realidade, ter apenas exercido o seu direito de ao,
constitucionalmente garantido (sendo certo que, no particular, no
se est a cogitar das situaes em que h abuso desse direito, com
o ajuizamento de aes temerrias).
Diante disso, a rigor no h como justificar o dever de indenizar do
autor. (grifo no original).
Ainda, discorre a Ministra Nancy Andrighi, no voto vista do referido
EREsp n 1.155.527/MG:
Note-se, por oportuno, que a indenizabilidade dos honorrios
advocatcios, da forma como prevista nos arts. 389, 395 e 404 do CC/02,
vem inserida no contexto do inadimplemento de uma obrigao, ou seja,
pressupe a prtica de um ato ilcito.
Feita essa constatao, conclui-se que, luz dos mencionados
dispositivos legais, so inexigveis os honorrios contratuais pagos em
virtude do exerccio, pela parte contrria, de um direito legtimo (de ao).
Dessarte, no obstante as consideraes por mim tecidas no julgamento
do REsp 1.027.797/MG, 3 Turma, minha relatoria, DJe de 23.02.2011,
penso que a expresso honorrios de advogado, utilizada nos arts.
389, 395 e 404 do CC/02, deve ser interpretada de forma a excluir os
honorrios contratuais relativos atuao em juzo, j que a esfera
Acesso ao Sumrio

judicial possui mecanismo prprio de responsabilizao daquele


que, no obstante esteja no exerccio legal de um direito (de ao
ou de defesa), resulta vencido, obrigando-o ao pagamento dos
honorrios sucumbenciais..
A respeito de honorrios advocatcios nas aes judiciais, leciona
Humberto Theodoro Jnior1, citando o CPC/1973, mas cujo raciocnio se aplica
ao Cdigo Processual vigente, que ...as despesas processuais compreendem
as custas e todos os demais gastos efetuados com os atos do processo,
como indenizao de viagem, diria de testemunha e a remunerao de
1 Curso de Direito Processual Civil, 42 ed., Forense, RJ, 2005, I Vol., Cap. I, 12, item 77, p. 85.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 119
perito e assistentes tcnicos (art. 20, 4). ... Despesas so todos os demais
gastos feitos pelas partes na prtica dos atos processuais, com excluso dos
honorrios advocatcios, que receberam do Cdigo tratamento especial

Jurisprudncia - Direito Privado


(art. 20, caput). (grifos no originais).
Prossegue Humberto (ob. Cit., item 79, p. 87) V-se, assim, que o Cdigo
no inclui, no conceito genrico de despesas processuais, os honorrios de
advogado, e deu a estes um tratamento prprio..
E mais ainda diz Humberto, na mesma obra (item, 84, mesmo captulo
e , p. 89), verbis: Mas o Cdigo, em matria de sucumbncia, reserva
um tratamento especial para a verba advocatcia, principalmente em
dois aspectos: a) ...; b) por outro lado, pouco imposta o contrato firmado
entre a parte e seu advogado, ou a quantia que efetivamente lhe foi paga.
O ressarcimento dos gastos advocatcios ser sempre feito conforme valor
fixado pelo juiz na sentena (art. 20, 3)..
Esta sistemtica se manteve no Cdigo de Processo Civil ora vigente, nos
artigos 82, 84 e 85 deste diploma processual, que assim expressamente dispe:
Art. 82. Salvo as disposies concernentes gratuidade da justia,
incumbe s partes prover as despesas dos atos que realizarem ou
requererem no processo, antecipando-lhes o pagamento, desde o incio
at a sentena final ou, na execuo, at a plena satisfao do direito
reconhecido no ttulo.
Art. 84. As despesas abrangem as custas dos atos do processo, a
indenizao de viagem, a remunerao do assistente tcnico e a diria
de testemunha.
Art. 85. A sentena condenar o vencido a pagar honorrios ao advogado
do vencedor.
Basta essa transcrio dos artigos que fazem distino entre despesas
antecipadas e honorrios advocatcios. O artigo 84 define o que so as tais
despesas e o artigo 85 e seus pargrafos disciplinam os honorrios sucumbenciais.
No abrangeu o legislador a possibilidade de incluir, entre as despesas, os
honorrios contratados.
Acesso ao Sumrio

Leciona Yussef Said Cahali: No so reembolsveis a ttulo de


honorrios de advogado, as despesas que a parte enfrenta em razo do
ajuste com o profissional a ttulo de honorrios, para o patrocnio de sua
causa in misura superiore a quella poi ritenuta cngrua dal giudice. (in
Honorrios Advocatcios, Editora Revista dos Tribunais, 5 edio, p. 393).
Nessa esteira, entendo que os honorrios advocatcios a serem
eventualmente ressarcidos nas hipteses estritas dos artigos 389, 395, e 404 do
Cdigo Reale so aqueles decorrentes de diligncias extrajudiciais necessrias
ao caso e, para as quais, havia lacuna na lei quanto ao seu ressarcimento. Nesse

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Julho e Agosto de 2017
120 e-JTJ - 22
tocante cito, mais uma vez, a ponderao feita pela Ministra Nancy Andrighi no
voto vista do EREsp n 1.155.527/MG a respeito da questo:
Vale dizer, o termo honorrios de advogado contido nos mencionados
Jurisprudncia - Direito Privado

dispositivos legais compreende apenas os honorrios contratuais


eventualmente pagos a advogado para a adoo de providncias
extrajudiciais decorrentes do descumprimento da obrigao, objetivando
o recebimento amigvel da dvida.
Sendo necessrio o ingresso em juzo, fica o credor autorizado a pleitear
do devedor, j na petio inicial, indenizao por esses honorrios
contratuais - pagos ao advogado para negociao e cobrana extrajudicial
do dbito - mas, pelos motivos acima expostos, no ter direito ao
reembolso da verba honorria paga para a adoo das medidas judiciais.
Com isso, penso que ficam equacionados os direitos do credor e
do devedor, do autor e do ru, compatibilizando-os no apenas s
disposies do CC/02, mas tambm coexistncia, admitida por nosso
ordenamento jurdico, de honorrios advocatcios de naturezas distintas,
contratuais e sucumbenciais.
Portanto, fundamento algum h, a meu sentir, para acolher a pretenso
do autor ao ressarcimento dos honorrios advocatcios contratados entre este e
seus patronos.
Diante dessas consideraes, por maioria de votos quanto ao ressarcimento
de honorrios advocatcios e por unanimidade no mais, D-SE PROVIMENTO
ao recurso da requerida. Integra o Acrdo da declarao de voto do Segundo
Juiz.

DECLARAO DE VOTO

(Voto n 14/17178)

Ementa: Honorrios advocatcios convencionais -


Cabimento - Quantia que integra os danos materiais
Acesso ao Sumrio

decorrentes da responsabilidade civil - Afastar tal


quantia seria reconhecer a incapacidade do Poder
Judicirio de promover justa e adequada justia
para quem tem razo, admitindo que aquele que
obrigado a vir a juzo, mesmo tendo razo, sempre
ter que suportar um prejuzo - Irrelevante ao lesado
se a sua perda patrimonial decorre de uma ao direta
do ofensor ou de uma ao injusta contra si proposta,
parecendo natural esperar no Estado de Direito a
recomposio justa e adequada de seu patrimnio -
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 121
Recurso, por meu voto, improvido.

1. Sem embargo do inconfundvel conhecimento jurdico do eminente

Jurisprudncia - Direito Privado


relator, ouso, desta vez, dele discordar em parte.
Pelo voto do eminente relator, a apelao seria parcialmente provida, nos
seguintes termos:
PLANO DE SADE - Obrigao de fazer - Negativa de cobertura de
tratamento quimioterpico pela operadora de plano de sade - Sentena
que condenou a requerida a arcar com os custos do tratamento e a
indenizar o autor pelos gastos com advogados - Insurgncia da requerida
- Incidncia do CDC e da Lei n 9.656/98 hiptese, independente de o
contrato de plano de sade ter sido celebrado antes da vigncia desta
legislao - Inteligncia da Smula n 100 deste Tribunal - Inexistncia de
clusula contratual excluindo o tratamento de cncer - Impossibilidade de
se restringir, por conseguinte, o mtodo de cura da patologia segurada
- Clusula de excluso de cobertura de quimioterapia nula - Inteligncia
do art. 51, 1, II, do CDC - Recusa de cobertura injusta - Honorrios
advocatcios contratuais - Indenizao pelos gastos com contratao de
advogado que se restringe s hipteses de inadimplemento de obrigao
e que se referem a diligncias extrajudiciais - Entendimento que vem se
firmando no STJ - Hiptese dos autos diversa - Indenizao indevida -
Recurso parcialmente provido.
Discordo do relator sorteado to somente no que diz respeito aos honorrios
advocatcios contratuais, os quais entendo que devem ser ressarcidos.
Parece equivocado o argumento utilizado de que a responsabilizao
integral penalizaria indevidamente o autor pelo simples exerccio do direito
constitucional de ao, em caso do ru sair vencedor, porque no se trata de
inibir ou penalizar direito de ao, mas de atribuir-lhe os nus correspondentes,
pois ao ajuizar pretenso improcedente, obrigou o ru a contratar advogado,
causando-lhe dano patrimonial comprovado, sem ter qualquer razo, devendo
por isto promover a recomposio daquele patrimnio.
No reconhecer esta circunstncia seria, por outro lado, reconhecer a
Acesso ao Sumrio

incapacidade do Poder Judicirio de promover justa e adequada justia para


quem tem razo, admitindo que aquele que obrigado a vir a juzo, mesmo
estando amparado pelo direito, sempre ter que suportar um prejuzo.
Sinalizando, enfim, uma poltica pblica discutvel que s aumenta a
descrena dos nossos cidados na capacidade do Poder Judicirio de coibir
abusos, ou promover adequada reposio patrimonial ao lesado, ainda que
esta leso tenha sido dada causa por um suposto e equivocado direito pleiteado
judicialmente. No faz diferena ao lesado se a sua perda patrimonial decorre
de uma ao direta do ofensor ou de uma ao injusta contra si proposta,

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parecendo natural esperar no Estado de Direito a recomposio justa e adequada
de seu patrimnio, em especial se a prpria justia testemunha a circunstncia.
Comprovado o dano, devida a reparao.
Jurisprudncia - Direito Privado

Ademais, o Cdigo Civil garante, em caso de descumprimento de


obrigao, a responsabilizao do devedor por perdas e danos, juros, correo
monetria e honorrios advocatcios (artigo 389), prevendo regra semelhante
na hiptese de mora do devedor (artigo 395).
O artigo 404 do mesmo cdex dispe sobre as perdas e danos, pagas, nas
obrigaes de pagamento em dinheiro, com atualizao monetria, incluindo
juros, custas e honorrios advocatcios, alm da pena convencional.
A III Jornada de Direito Civil, realizada pelo Centro de Estudos Jurdicos
- CEJ do Conselho da Justia Federal - CJF, aprovou o Enunciado 161,
que, interpretando os supramencionados artigos 389 e 404 do Cdigo Civil,
estabeleceu serem cabveis honorrios advocatcios apenas na hiptese de
efetiva atuao profissional do advogado.
O artigo 22 da Lei 8.906/1994, por seu turno, estabelece que a prestao
de servio profissional assegura aos inscritos na OAB o direito aos honorrios
convencionados, aos fixados por arbitramento judicial e aos de sucumbncia.
Tais regras conduzem diferenciao entre os honorrios contratuais e os
sucumbenciais: aqueles, originrios do direito material, encontram fundamento
na responsabilidade civil e no princpio da reparao integral, garantindo ao
lesado o retorno ao statu quo ante; estes, advindo do direito processual, referem-
se s regras de sucumbncia e ao princpio da causalidade, pelo quais aquele que
d causa propositura da demanda deve suportar os honorrios processuais do
procurador da parte contrria.
Ensina Hamid Charaf Bdine Jr. que ao acrescentar a verba honorria
entre os valores devidos em decorrncia das perdas e danos, parece que
o legislador quis permitir que a parte prejudicada pelo inadimplemento
possa cobrar o que despendeu com honorrios, seja antes de ajuizar a ao,
seja levando em conta a diferena entre aquilo que contratou com seu cliente e
aquilo que foi arbitrado a ttulo de sucumbncia. No se pode supor que tenha
Acesso ao Sumrio

feito meno a essa verba apenas para os casos de ajuizamento da ao, quando
houver a sucumbncia, pois, nessa hiptese, a soluo j estaria no art. 20 do
Cdigo de Processo Civil e no adequada a interpretao que conclui pela
inutilidade do dispositivo. As dificuldades apontadas para a incidncia deste
dispositivo tampouco preocupam. Se o credor contratar um advogado que
resolveu extrajudicialmente sua questo, ao obter indenizao por perdas e danos
sem necessidade de ingressar em juzo, haver prejuzo para ele se da quantia
obtida tiver que deduzir os honorrios devidos ao profissional. Por isso que a
disposio se revela adequada: para que a indenizao devida ao credor, vtima

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


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do inadimplemento, seja plena, sem necessidade de deduo dos honorrios da
atuao extrajudicial. Caso o valor dos honorrios contratados pelo credor se
revele exagerado, haver abuso de direito (art. 187) e s se reconhecer a ele o

Jurisprudncia - Direito Privado


direito ao pagamento de honorrios adequados ao que usualmente se paga por
atividades daquela espcie - indicada, inclusive, pela Tabela de Honorrios da
OAB. Nem se imagine que o fato represente novidade no sistema indenizatrio.
Diariamente, condenam-se causadores de danos a indenizar o valor dos
honorrios mdicos, que tambm se sujeitam verificao de sua razoabilidade.
Idntico tratamento merecero os honorrios de advogado. (...) Nas aes
ajuizadas perante a Justia Comum, os honorrios do art. 20 do Cdigo de
Processo Civil no podero substituir o valor contratado pelo vencedor
da demanda com o advogado a que conferiu mandato judicial, legando-
lhe o nus de suportar a diferena entre este e a sucumbncia fixada pelo
julgador. Se assim for, o vencedor da demanda estar suportando prejuzo
que lhe foi gerado pelo inadimplemento levado a efeito pela parte vencida,
o que configura prejuzo que o presente dispositivo quer excluir2 (os
grifos no so originais).
Leonardo Augusto Iracema Ribeiro, no artigo Honorrios advocatcios:
quem vai pagar a conta?, defende que a Constituio Federal assegura
que todo cidado tem o direito de procurar profissionais de sua confiana,
devidamente habilitados, a fim de que bons servios lhe sejam prestados.
Todavia, esta contratao gera um nus, uma diminuio de seu patrimnio,
uma vez que, como todo prestador de servios, o advogado tem que cobrar seus
honorrios profissionais pelos servios realizados. Em outras palavras, aquele
que se defende em procedimento administrativo ou em um processo judicial,
no qual assume posio de acusado ou acusador, e requer o acompanhamento
de um advogado de sua confiana, em regra, deve despender parte de seu
patrimnio, com o pagamento dos honorrios advocatcios. (...) diante da
hiptese da parte, que prope ou que alvo de uma demanda, e que ao final
desta, contemplada com uma deciso favorvel, deve ser ressarcida de todos
os danos sofridos oriundos dos atos provocados pela parte contrria. Sendo
assim, os valores gastos com a contratao de advogados, tambm
Acesso ao Sumrio

devem ser ressarcidos ao vencedor, ttulo de danos materiais, uma vez


que representou uma efetiva perda em seu patrimnio. Imperioso ressaltar que
o referido dano no se confunde com os valores arbitrados pelo juiz a ttulo de
honorrios de sucumbncia. Trata-se de um verdadeiro dano emergente, que
deve ser valorado de acordo com a despesa adquirida pela parte vencedora
com a contratao de seu patrono. (...) Atribuir a responsabilidade de arcar
com o pagamento dos valores gastos com a referida contratao, a ttulo
de dano material emergente, quele que realmente deu causa ao fato
discutido, possibilitaria indiscutvel oportunidade aos menos favorecidos
2 Cdigo civil comentado, coordenado pelo Ministro Cezar Peluso, 5 ed., Manole, pp. 410/411.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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de procurar uma assistncia de qualidade (...) O ponto chave a existncia
de um verdadeiro empobrecimento ilcito de quem, ao procurar um
profissional de sua confiana para se defender de acusaes sem fundamentos
ou de fatos originados por nica e exclusiva culpa de terceiros, arca com as
Jurisprudncia - Direito Privado

despesas ocasionadas (os grifos no so originais)3.


No mesmo sentido o artigo Perdas e danos e responsabilidade pelo
pagamento de honorrios advocatcios, de Tiago Augusto de Macedo Binati:
Nunca nos pareceu razovel que aquele que se viu obrigado a socorrer-se
do Poder Judicirio e teve parte de seu patrimnio destinado ao pagamento
de honorrios devidos ao advogado, obtendo sucesso na demanda, ou seja,
reconhecido seu direito, seja restitudo apenas parcialmente, pois do montante
total que obteve, teve que destacar parte para pagar os honorrios contratuais de
seu advogado. (...) os honorrios contratuais objetivam recompor os prejuzos
amargados pelo lesado em razo da contratao de advogado para patrocinar
a sua demanda em busca do cumprimento forado da obrigao no satisfeita
tempestivamente ou a contento. Da mesma forma dever ser ressarcido aquele
que foi demandado em juzo e, para tanto, teve que contratar advogado para
contrapor pedidos que no se fizeram devidos. Ora, aquele que injustificadamente
move a mquina judiciria e no obtm xito em seu desiderato, deve sim
arcar com todas as despesas que deu causa. (...) aquele que se v obrigado a
contratar advogado para buscar o adimplemento forado da obrigao no
cumprida tempestivamente ou a contento, sofre dano em seu patrimnio,
visto que mesmo sagrando- se vencedor na demanda, seu patrimnio no
ser totalmente recomposto, pois uma parcela foi destinada ao pagamento
dos honorrios contratuais ajustados com seu advogado. (...) quanto ao
princpio da causalidade, motivador da pretenso reparatria aqui exposada,
este dispe que aquele que deu causa propositura da ao deve responder pelas
despesas da decorrentes4 (o grifo no original).
Maria Helena Diniz no destoa de tal entendimento, defendendo a
possibilidade de cobrana dos honorrios contratados como integrantes das
perdas e danos geradas pelo inadimplemento, desde que tenha havido efetiva
Acesso ao Sumrio

atuao do advogado. Ressalta a necessidade de observncia da boa-f objetiva


no tocante ao valor a ser reembolsado - que deve ser razovel, sob pena de
limitao pelo juiz5.
H precedentes recentes do Superior Tribunal de Justia reconhecendo a
possibilidade de ressarcimento dos honorrios contratuais:
ADMINISTRATIVO. PROCESSUAL CIVIL. CONTRATOS

3 Disponvel em: (endereo eletrnico constante no texto original). Acesso em: 17 jul. 2013.
4 Disponvel em: (endereo eletrnico constante no texto original). Acesso em: 17 jul. 2013.
5 Atualidades jurdicas, coordenao de Maria Helena Diniz, Saraiva, pp. 38, 52 e 53.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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ADMINISTRATIVOS. HONORRIOS CONTRATUAIS. INCLUSO
NA INDENIZAO DE DANOS MATERIAIS. POSSIBILIDADE.
PRECEDENTES. 1. Os honorrios advocatcios contratuais integram

Jurisprudncia - Direito Privado


os valores devidos a ttulo de reparao por perdas e danos, conforme
o disposto nos arts. 389, 395 e 404 do Cdigo Civil de 2002. A fim de
reparar o dano ocorrido de modo integral, uma vez que a verba retirada
do patrimnio da parte prejudicada, cabvel quele que deu causa
ao processo a reparao da quantia. 2. Diversamente do decidido pela
Corte de origem, este Superior Tribunal j se manifestou no sentido da
possibilidade da incluso do valor dos honorrios contratuais na rubrica
de danos materiais. Agravo regimental improvido.
(AgRg no REsp 1410705/RS, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS,
SEGUNDA TURMA, julgado em 10/02/2015, DJe 19/02/2015)
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. CIVIL. AO
DE COBRANA. LOCAO. HONORRIOS ADVOCATCIOS
CONTRATUAIS. ART. 389 DO CPC. PERDAS E DANOS
DECORRENTES DO INADIMPLEMENTO. ACRDO RECORRIDO
PROFERIDO EM CONSONNCIA COM O ENTENDIMENTO DESTA
CORTE. SMULA 83/STJ. IMPOSSIBILIDADE DE REEXAME DE
FATOS E DE PROVAS. SMULA 7/STJ. 1. A previso contratual de
honorrios advocatcios em caso de inadimplemento da obrigao decorre
diretamente do art. 389 do CC, no guardando qualquer relao com os
honorrios de sucumbncia. 2. Concluso do acrdo recorrido no mesmo
sentido da orientao desta Corte. Smula 83/STJ. 3. Inadmissibilidade
do recurso especial que pretende reexaminar o conjunto ftico-probatrio
dos autos. Smula 7/STJ. 4. AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO.
(AgRg no REsp 1312613/MG, Rel. Ministro PAULO DE TARSO
SANSEVERINO, TERCEIRA TURMA, julgado em 23/09/2014, DJe
30/09/2014)
Esclarecida a diversidade da natureza jurdica dos honorrios advocatcios
contratuais e sucumbenciais, inexiste bis in idem, no havendo como afastar
Acesso ao Sumrio

o pagamento dos honorrios contratuais pelo responsvel civil, sob pena,


inclusive, de enriquecimento sem causa (artigo 884 do Cdigo Civil), desde
que seja juntado o contrato de honorrios advocatcios e que o valor no seja
exagerado, caso contrrio, haver reduo para patamar razovel.
Embora no se desconhea que em julgado (EResp n 1507864/RS) o
Superior Tribunal de Justia decidiu que a contratao de advogados para defesa
judicial de interesses da parte no enseja, por si s, dano material passvel de
indenizao, nota-se que no houve, at o momento, manifestao dos Ministros
que defendiam tese contrria.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


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Como a posio do STJ no est pacificada, parece um verdadeiro
absurdo que o Poder Judicirio admita sua incapacidade permitindo a gerao
de danos sem correspondente ressarcimento, a premiar quem vem justia
estando errado e apenando aquele que age corretamente, que exatamente o
Jurisprudncia - Direito Privado

conceito de injustia.
Por fim, no se vislumbra abusividade na pretenso de exigir R$ 5.000,00
(fl. 22), salientando que a Tabela de Honorrios Advocatcios do ano de 2017,
divulgada no site da OAB/SP, prev a possibilidade de aplicao de 20% sobre
o econmico da questo, fixado o mnimo de R$ 4.253,68.6
2. Ressalvando, portanto, a douta convico do desembargador relator,
ouso, desta vez, dele discordar em parte, pois, segundo o meu voto, nego
provimento ao recurso.
LUS MRIO GALBETTI, Desembargador

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1045822-


64.2015.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante ATUA GTIS
NIX EMPREENDIMENTOS LTDA., apelado DEMETRIUS RODRIGUES
BIZIN.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 2 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento em parte ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
que integra este acrdo. (Voto n 28623)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores JOS CARLOS
FERREIRA ALVES (Presidente), GIFFONI FERREIRA e ALCIDES
LEOPOLDO E SILVA JNIOR.
So Paulo, 5 de julho de 2017.
JOS CARLOS FERREIRA ALVES, Relator
Acesso ao Sumrio

Ementa: APELAO CVEL - Ao indenizatria -


Compromisso de compra e venda - Atraso na entrega
do bem - Ausncia de qualquer causa excludente da
responsabilidade da vendedora - Fortuito interno,
que no rompe com o nexo de causalidade - Lucros
cessantes presumidos - Entendimentos sumulados por

6 Disponvel em: (endereo eletrnico constante no texto original). Acesso em: 24 de maro de
2017
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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este E. Tribunal - Dano moral - Inocorrncia - Mero
inadimplemento contratual - Inexistncia de violao
a direitos de personalidade do comprador - Sentena

Jurisprudncia - Direito Privado


reformada em parte - Apelo parcialmente provido.

VOTO
RELATRIO.
1. Trata-se de recurso de apelao interposto por Atua Gtis nix
Empreendimentos Ltda. contra a r. sentena de fls. 396/411 - cujo relatrio
se adota - que julgou parcialmente procedente a ao ajuizada pelo apelado,
Demetrius Rodrigues Bizim, em face da apelante, para i) CONDENAR a(o)(s)
r(u)(s) a pagar ao()(s) autor(a)(s) indenizao por danos materiais consistente
em aluguel correspondente a 0,5% (cinco dcimos por cento) sobre o valor
do preo de venda do imvel objeto do contrato descumprido, por cada ms
de atraso na entrega da obra, iniciando-se no ms imediatamente posterior ao
trmino do prazo de tolerncia at sua efetiva entrega (das chaves), incidindo
correo monetria pela Tabela Prtica do Egrgio Tribunal de Justia do Estado
de So Paulo por cada ms, tudo acrescido de juros de mora de 1% (um por
cento) ao ms (art. 406, CC c/c art. 161, 1, CTN), a partir da citao (art.
219, CPC; e art. 405, CC), tudo apurvel em liquidao por clculos; e ii)
CONDENAR a(o)(s) r(u)(s) a pagar ao()(s) autor(a)(s) indenizao por danos
morais no valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais), com correo monetria pela
Tabela Prtica do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de So Paulo a partir
da data de publicao desta sentena (Smula 362, STJ), acrescida de juros de
mora de 1% (um por cento) ao ms (art. 406, CC c/c art. 161, 1, CTN), desde
a citao (art. 405 CC e 219, CPC).
2. Inconformada, a r apela s fls. 414/429. Sustenta, em apertada sntese,
que no incorreu culposamente para o atraso na entrega do bem, j que a
paralisao das obras por determinao judicial consistiu no fator determinante
para o atraso no cronograma, o que rompeu o nexo de causalidade e enquadrou
o presente caso no conceito de caso fortuito, de modo que inexiste o dever
Acesso ao Sumrio

de indenizar da Apelante. Invoca a excludente de responsabilidade prevista


no artigo 12, 3, III, do CDC. No obstante, argumenta que no h lucros
cessantes comprovados, sendo descabida a sua condenao ao pagamento de
indenizao por danos materiais. Finalmente, que o caso dos autos no comporta
indenizao por danos morais.
3. Contrarrazes do apelado s fls. 435/439.
FUNDAMENTOS.
4. O recurso merece provimento parcial.
5. Conforme se depreende dos autos, as partes celebraram contrato de
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
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compra e venda de imvel, pelo qual a apelante se comprometeu a entregar o
bem adquirido pelo apelado nas condies e prazo ajustados.
6. No obstante, a entrega do imvel atrasou, pretendendo o autor a
Jurisprudncia - Direito Privado

condenao da r por danos materiais e morais.


7. Em sua defesa, a apelante alega que o atraso se deveu por culpa
exclusiva de terceiro, o que romperia o nexo de causalidade.
8. No obstante, a demanda por ela enfrentada se caracteriza como
fortuito interno, inerente atividade empresria que desenvolve, no servindo
como excludente de sua responsabilidade perante seus consumidores. Segundo
Agostinho Alvim, eles so ligados prpria atividade geradora do dano ou
pessoa do devedor e, por isso, levam responsabilidade do causador do evento.
Somente o fortuito externo, ou fora maior, que exoneraria o devedor, mas
exigiria fato extraordinrio, que no se liga atividade desenvolvida pela
empresa por nenhum lao de conexidade (Da Inexecuo das Obrigaes e suas
Consequncias, Saraiva, 1.949, p. 291) o que, a toda evidncia, no se verifica
no caso concreto.
9. Nos dizeres de Srgio Cavalieri Filho: O fortuito interno assim
entendido o fato imprevisvel e, por isso, inevitvel ocorrido no momento da
fabricao do produto ou da realizao do servio, no exclui a responsabilidade
do fornecedor porque faz parte da sua atividade, liga-se aos riscos do
empreendimento, submetendo-se noo geral de defeito de concepo do
produto ou de formulao do servio. Vale dizer, se o defeito ocorreu antes
da introduo do produto no mercado de consumo ou durante a prestao do
servio, no importa saber o motivo que determinou o defeito; o fornecedor
sempre responsvel pelas suas consequncias, ainda que decorrente de fato
imprevisvel (Programa de Responsabilidade Civil, 10 ed., So Paulo, Atlas,
2012, p. 475). Logo, acolher-se esta justificativa colocaria o consumidor em
desvantagem exagerada, permitindo o atraso indefinido na entrega do bem que
adquiriu.
10. Neste sentido tambm o entendimento pacificado por este E.
Tribunal, por meio de sua Smula 161: No constitui hiptese de caso fortuito
Acesso ao Sumrio

ou de fora maior, a ocorrncia de chuvas em excesso, falta de mo de obra,


aquecimento do mercado, embargo do empreendimento ou, ainda, entraves
administrativos. Essas justificativas encerram res inter alios acta em relao
ao compromissrio adquirente.
11. Portanto, uma vez findo o prazo de entrega previsto no contrato,
tornou-se legtima a expectativa dos autores de receber seu imvel, sendo
irrelevante a destinao que se daria ao bem, pois entendimento consolidado
na Jurisprudncia que descumprido [pela promitente vendedora] o prazo para
entrega do imvel objeto do compromisso de compra e venda, cabvel a

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


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condenao por lucros cessantes. Nesse caso, h presuno de prejuzo do
promitente-comprador, cabendo ao vendedor, para se eximir do dever de
indenizar, fazer prova de que a mora contratual no lhe imputvel (AgRg

Jurisprudncia - Direito Privado


no REsp 1202506/RJ, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA,
julgado em 07/02/2012, DJe 24/02/2012; AgRg no Ag 1036023/RJ, Rel. Ministro
ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 23/11/2010,
DJe 03/12/2010; AgRg no Ag 692.543/RJ, Rel. Ministro HUMBERTO GOMES
DE BARROS, TERCEIRA TURMA, julgado em 09/08/2007, DJ 27/08/2007,
p. 223).
12. Mais uma vez este E. Tribunal sumulou entendimento a respeito da
questo: Smula 162: Descumprido o prazo para a entrega do imvel objeto do
compromisso de venda e compra, cabvel a condenao da vendedora por lucros
cessantes, havendo a presuno de prejuzo do adquirente, independentemente
da finalidade do negcio.
13. Assim, de rigor a manuteno da r. sentena apelada no que diz respeito
condenao da apelante ao pagamento de indenizao por danos materiais.
14. Contudo, assiste razo recorrente no que concerne ao dano moral.
15. que o mero inadimplemento contratual, conforme entendimento
pacfico de nossa jurisprudncia, no d ensejo reparao por dano moral.
Segundo Srgio Cavalieri Filho, s se caracteriza como dano moral (...) a
dor, vexame, sofrimento ou humilhao que, fugindo normalidade, interfira
intensamente no comportamento psicolgico do indivduo, causando-lhe
aflies, angstia e desequilbrio em seu bem estar. Mero dissabor, aborrecimento,
mgoa, irritao ou sensibilidade exacerbada esto fora da rbita do dano
moral, porquanto, alm de fazerem parte da normalidade do nosso dia-a-dia, no
trabalho, no trnsito, entre os amigos e at no ambiente familiar, tais situaes
no so intensas e duradouras, a ponto de romper o equilbrio psicolgico do
indivduo (Programa de responsabilidade civil, 2 ed., SP: Malheiros, 1998, p.
78, apud Carlos Roberto Gonalves, Responsabilidade civil, 8 ed., SP: Saraiva,
2003, p. 549/550).
16. Nesse mesmo sentido j decidiu o Superior Tribunal de Justia
Acesso ao Sumrio

reiteradas vezes:
CIVIL. DANO MORAL. NO OCORRNCIA. O recurso especial no se
presta ao reexame da prova. O mero dissabor no pode ser alado ao
patamar do dano moral, mas somente aquela agresso que exacerba a
naturalidade dos fatos da vida, causando fundadas aflies ou angstias
no esprito de quem ela se dirige. Recurso especial no conhecido
(REsp 403919- MG, 4 turma, rel. Min. Cesar Asfor Rocha, j. 15.5.2003,
RSTJ 171/351).
17. Em verdade, a indenizao por dano moral no deve ser deferida por
qualquer contrariedade, no se devendo estimular o enriquecimento indevido
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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nem a chamada indstria do dano moral (REsp. n 504.639 PB, 4 Turma do
Superior Tribunal de Justia, v. un., Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, em
26/6/03, DJ de 25/8/03, pg. 323).
Jurisprudncia - Direito Privado

18. Confira-se, a propsito, lio do eminente Des. Jos Osrio que, ao


relatar a Ap. 83.060.4/5-00, j. 12/8/99, assim decidiu: Nos casos de ilcito
contratual, exige-se maior severidade para o reconhecimento do dano moral.
S mesmo em caso de dolo civil ou de culpa grosseira por parte do causador
do dano. Nos demais casos, entende-se que os aborrecimentos sofridos so
consequncia natural da vida dos negcios. o que aconteceu no presente caso,
em que a r teve algum motivo para explicar seu comportamento....
19. O Egrgio Superior Tribunal de Justia mantm entendimento segundo
o qual o inadimplemento do contrato, por si s, pode acarretar danos materiais
e indenizao por perdas e danos, mas, em regra, no d margem ao dano
moral, que pressupe ofensa anormal personalidade. Embora a inobservncia
das clusulas contratuais por uma das partes possa trazer desconforto ao outro
contratante e normalmente o traz trata-se, em princpio, do desconforto a que
todos podem estar sujeitos, pela prpria vida em sociedade. (REsp. 338.162 -
MG - STJ - 4 Turma - Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira - J. 20.11.2001
- DJ de 18.02.2002).
20. No caso concreto, no h situao de excepcionalidade que permita a
concluso de que o autor tenha sofrido abalo em sua honra ou a qualquer valor
psquico ou direito de personalidade, de maneira que o afastamento do pedido
de indenizao a este ttulo de rigor.
21. Neste sentido, confiram-se precedentes desta Corte e do C. Superior
Tribunal de Justia:
Dano moral. Mero constrangimento incapaz de configurar violao aos
direitos da personalidade. Ausncia de prova de que o aludido incidente
tenha provocado abalo da honra ou qualquer valor ntimo ou psquico
da apelante. Recorrente no se desincumbiu do nus probatrio,
demonstrando de maneira cabal a conduta lesiva do recorrido capaz de
justificar pedido de reparao de danos, sendo de rigor o no acolhimento
de sua pretenso (art. 333, I, do CPC). Recurso, nesta parte, improvido. (...)
Acesso ao Sumrio

2 - Melhor sorte no assiste apelante quanto ao pedido de indenizao


por danos morais. Embora no se duvide dos aborrecimentos causados
apelante pelo evento em questo, tornaram-se relativamente comuns
incidentes envolvendo atrasos na entrega de obra, como o ocorrido no
caso em tela, no importando reparao o mero constrangimento incapaz
de configurar violao aos direitos da personalidade. No havendo prova
e nesse caso no se presume o dano de ter o aludido incidente provocado
abalo da honra ou qualquer valor ntimo ou psquico da apelante, no se
justifica a compensao em dinheiro, restando descabida, neste ponto, a
reforma da r. sentena. (TJSP. Ap. 9285214-41.2008.8.26.0000 Rel. Des.

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Jos Joaquim dos Santos 2 Cmara de Direito Privado DJ 16/10/2012).
Na verdade, meras aflies e irresignaes so prprias dos negcios
que so realizados no mundo todo e sem outras particularidades, como
no caso, no estariam a justificar reparao por dano moral. Se todos

Jurisprudncia - Direito Privado


os negcios devessem ser presumidos como a terem de desembocar
num mar de rosas e a natureza humana no haveria sequer de ter que
padecer dvidas nem angstias, como de se esperar dela, para honra
de suas gerais caractersticas, nem as leis haveriam de prever sequer
normas de reparao por danos materiais. (Tribunal de Justia de So
Paulo, 4 Cmara de Direito Privado, Apelao Cvel n 140.905-4/7,
de So Paulo, Relator Desembargador J. G. JACOBINA RABELLO, j.
26/6/2003).
RECURSO ESPECIAL - AO DE RESCISO DE COMPROMISSO
DE COMPRA E VENDA DE IMVEL - MORA DA CONSTRUTORA
PROMITENTE VENDEDORA - RESTITUIO INTEGRAL DAS
PARCELAS PAGAS - CABIMENTO - IMPONTUALIDADE NA ENTREGA
DO IMVEL - DANO MORAL - INEXISTNCIA, EM REGRA -
PRECEDENTES - RECURSO ESPECIAL PARCIALMENTE PROVIDO.
I O consumidor est autorizado, por nosso ordenamento jurdico, a
pleitear a resciso contratual, bem como a devoluo imediata dos
valores pagos. II - Decorrente da resciso contratual, em virtude da
mora injustificada da Construtora, promitente vendedora, a devoluo
integral das parcelas pagas medida de rigor e est em consonncia
com a orientao preconizada por esta Corte Superior. III - Todavia, salvo
circunstncia excepcional que coloque o contratante em situao de
extraordinria angstia ou humilhao, no h dano moral. Isso porque, o
dissabor inerente expectativa frustrada decorrente de inadimplemento
contratual se insere no cotidiano das relaes comerciais e no implica
leso honra ou violao da dignidade humana. Precedentes. IV -
Recurso especial parcialmente provido. (STJ. REsp 1129881/RJ, Rel.
Min. Massami Uyeda, Terceira Turma, Data do julgamento: 15/09/2011).
22. A propsito do tema, em recentssima deciso, o mesmo C. Superior
Tribunal de Justia (RECURSO ESPECIAL N 1.633.274 - SP (2014/0095592-
6), julgado aos 8 de novembro de 2016) confirmou o entendimento de que,
Acesso ao Sumrio

em casos como o dos autos, Para a configurao do dano moral no caso


de atraso na entrega de imvel, o STJ tem entendido que, muito embora o
simples descumprimento contratual no provoque danos morais indenizveis,
circunstncias do caso concreto podem configurar a leso extrapatrimonial.
Nesse sentido: AgInt no AResp 301897/RJ, 4 Turma, DJe 22/09/2016; AgRg
no AResp 809935/RS, 3 Turma, DJe 11/03/2016; e, REsp 1551968/SP, 2
Seo, DJe 06/09/2016. No sendo presumido o dano moral na hiptese,
seria necessria a sua comprovao, a fim de gerar o dever de indenizar.
Todavia, o Tribunal de Justia de So Paulo concluiu que os recorrentes no
demonstraram circunstncias que justificassem condenao da recorrida em
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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compensao por danos morais (e-STJ fl. 351).
23. O referido recurso veio assim ementado:
CIVIL. AO DE INDENIZAO POR DANO MATERIAL E
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COMPENSAO POR DANO MORAL. CONSTRUTORA.


PREQUESTIONAMENTO. AUSNCIA. SMULA 282/STF. REEXAME
DE FATOS E PROVAS. INADMISSIBILIDADE. LUCROS CESSANTES.
PRESUNO. CABIMENTO. 1. Ao de indenizao por dano material
e compensao por dano moral ajuizada em 11.07.2012. Agravo em
Recurso especial atribudo ao gabinete em 25.08.2016. 2. Cinge-se
a controvrsia a definir se o atraso da recorrida em entregar unidade
imobiliria gerou danos materiais e morais aos recorrentes. 3. A ausncia
de deciso acerca dos dispositivos legais indicados como violados,
impede o conhecimento do recurso especial. 4. A jurisprudncia do STJ
vem evoluindo, de maneira acertada, para permitir que se observe o
fato concreto e suas circunstncias, afastando o carter absoluto da
presuno de existncia de danos morais indenizveis. 5. O reexame
de fatos e provas em recurso especial inadmissvel. 6. A inexecuo
do contrato pelo promitente-vendedor, que no entrega o imvel na data
estipulada, causa, alm do dano emergente, figurado nos valores das
parcelas pagas pelo promitente-comprador, lucros cessantes a ttulo de
alugueres que poderia o imvel ter rendido se tivesse sido entregue na
data contratada. Trata-se de situao que, vinda da experincia comum,
no necessita de prova (art. 335 do CPC/73). Precedentes. 6. Recurso
especial parcialmente conhecido, e nessa parte, provido. (Rel. Min.
Nancy Andrighi).
24. Assim, a rejeio do pedido condenatrio por danos morais era medida
que se impunha.
25. Diante do exposto, pois, pelo meu voto, DOU PROVIMENTO
PARCIAL ao presente recurso, apenas para afastar a condenao da apelante
ao pagamento de indenizao por danos morais, nos termos da fundamentao
supra.
Acesso ao Sumrio

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1006864-


81.2014.8.26.0152, da Comarca de Cotia, em que apelante/apelado
HELIO SEIBEL, so apelados/apelantes SP 12 EMPREENDIMENTOS
IMOBILIRIOS LTDA. e RESIDENCIAL RAPOSO TAVARES LTDA. e
Apelada REGINA CLIA MARTINS.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 3 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
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Deram parcial provimento ao recurso das corrs SCOPEL E RESIDENCIAL
RAPOSO TAVARES, e negaram provimento ao recurso do corru HLIO
SEIBEL. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este

Jurisprudncia - Direito Privado


acrdo. (Voto n 25634)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores DONEG
MORANDINI (Presidente) e EGIDIO GIACOIA.
So Paulo, 6 de julho de 2017.
VIVIANI NICOLAU, Relator

Ementa: APELAO. COMPRA E VENDA DE BEM


IMVEL EM LOTEAMENTO. PARALISAO
DAS OBRAS. Ao de resciso contratual. Sentena
de procedncia. Inconformismo. LEGITIMIDADE
PASSIVA. Constatada a legitimidade passiva do
corru Hlio Seibel, uma vez que efetivamente
participou da cadeia de fornecimento do imvel, na
condio de incorporador, no se limitando ao simples
fornecimento do terreno. Inteligncia dos arts. 7,
pargrafo nico, e 25, 1 do CDC. PRESCRIO.
Inocorrncia. Pretenso da autora de reembolso dos
valores pagos a ttulo de comisso de corretagem
que est fundada no descumprimento contratual
por parte das rs. Hiptese que no se confunde com
alegao de ilegalidade da cobrana, caso no qual
a prescrio seria trienal, conforme entendimento
firmado pelo STJ, dizendo respeito recomposio
de perdas e danos provenientes do inadimplemento.
Prazo prescricional que o decenal, contado a partir
da data do inadimplemento contratual. Precedentes
deste Tribunal. RESCISO CONTRATUAL E
DEVOLUO DOS VALORES PAGOS. Resciso
Acesso ao Sumrio

contratual que se deu por culpa das vendedoras, que


deixaram de concluir o empreendimento dentro do
prazo contratualmente previsto. Alegaes de chuvas
em excesso e embargo judicial das obras que encerram
res inter alios acta, que no produzem efeitos com
relao adquirente. Aplicao da Smula n 161 deste
Tribunal. Impossibilidade de prorrogao do prazo
para concluso do loteamento por dois anos adicionais,
dada ausncia de autorizao para tanto por parte

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da Municipalidade. Existncia de pacto adjeto de
alienao fiduciria que indiferente, uma vez que a
resoluo do contrato se d por inadimplemento dos
vendedores. LUCROS CESSANTES. Descabimento
Jurisprudncia - Direito Privado

da indenizao, no caso em tela. O descumprimento


do prazo para entrega do imvel acarretou na
resciso contratual com devoluo de todos os valores
pagos pela autora, acrescidos de correo monetria
e juros moratrios, medida suficiente para devolver
as partes ao status quo anterior. Precedente desta
Cmara. COREO MONETRIA E JUROS
DE MORA. Pretenso das apelantes de incidncia
destes acrscimos somente a partir do trnsito em
julgado do acrdo. Descabimento, uma vez que
com o descumprimento contratual pelas vendedoras,
a devoluo dos valores pagos seria exigvel a
partir da citao. Correo monetria que incide
a partir do desembolso de cada parcela. Sentena
parcialmente reformada, para afastar a condenao
dos rus ao pagamento de indenizao por lucros
cessantes. Sucumbncia recproca. RECURSO
DO CORRU HLIO SEIBEL DESPROVIDO,
PARCIALMENTE PROVIDO O RECURSO DAS
CORRS SCOPEL E RESIDENCIAL RAPOSO
TAVARES.

VOTO
REGINA CLIA MARTINS ajuizou ao de resciso contratual c.c.
indenizao por danos materiais, morais e por perda de uma chance com pedido
de tutela antecipada em face de SCOPEL SPE 12 EMPREENDIMENTOS
IMOBILIRIOS LTDA.; RESIDENCIAL RAPOSO TAVARES LTDA. e
Acesso ao Sumrio

HLIO SEIBEL, cujos pedidos foram julgados parcialmente procedentes


pela r. sentena de fls. 531/540, proferida em 28 de agosto de 2015. Foi declarada
a sucumbncia recproca.
A autora e as corrs Residencial Raposo Tavares e Scopel opuseram
embargos de declarao (545/552, 553/556), rejeitados pelo Magistrado a quo
(fls. 558).
Dois os recursos.
Apela o CORRU Hlio Seibel, alegando, em sntese:
(i) que seria parte ilegtima para figurar no polo passivo da ao, uma

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vez que, muito embora seja proprietrio do terreno, no pratica atividade
empresarial e no participou da incorporao imobiliria, sendo esta de integral
responsabilidade das demais corrs; (ii) que no poderia ser equiparado a pessoa

Jurisprudncia - Direito Privado


jurdica nos termos da Lei n 4.591/64, uma vez que a equiparao l prevista
diz respeito apenas s obrigaes tributrias; (iii) subsidiariamente, que sua
responsabilidade deveria ser limitada participao no negcio, na proporo
de 5,92% (fls. 559/567).
As CORRS Residencial Raposo Tavares e Scopel SP-12 tambm
apelam, alegando:
(i) que a pretenso da autora de devoluo de valores pagos a ttulo de
comisso de corretagem e taxa SATI estaria prescrita; (ii) que no poderiam
ser condenadas resciso do compromisso de compra e venda e devoluo
das parcelas pagas, tendo em vista a supervenincia de alienao fiduciria, de
modo que a resciso contratual deveria observar as previses especificas desta
modalidade de financiamento; (iii) que o prazo contratualmente previsto para
finalizao das obras do loteamento representaria simples estimativa, podendo ser
prorrogado mediante aprovao da Municipalidade, no estando caracterizado
inadimplemento contratual de sua parte; (iv) que o atraso na concluso das obras
do loteamento se deveu a caso fortuito ou de fora maior, consistente em chuvas
em excesso, que provocaram carreamento do solo, bem como da ocorrncia de
embargo judicial das obras; (v) que no poderiam ser responsabilizadas pela
devoluo de valores pagos a ttulo de comisso de corretagem ou taxa SATI,
uma vez que tais servios foram prestados por profissionais autnomos; (vi)
que no poderiam ser responsabilizadas pelos lucros cessantes, uma vez que
o prejuzo alegado no foi demonstrado nos autos; e (vii) que na hiptese de
manuteno da condenao, os juros de mora e a correo monetria deveriam
ser computados apenas a partir do trnsito em julgado (fls. 573/595).
Os recursos foram preparados (fls. 568/569 e 596/597), recebidos (fls. 604)
e contrariados (fls. 642/645 e 646/662). O apelo foi distribudo por preveno,
decorrente da anterior distribuio do Agravo n 2224313-22.2014.8.26.0000
(fls. 673).
Acesso ao Sumrio

As partes foram intimadas da possibilidade de julgamento virtual, nos


termos da Resoluo n 549/2011, e no manifestaram oposio (fls. 676).
O RELATRIO.
O recurso das corrs Residencial Raposo Tavares e Scopel
parcialmente provido, desprovido o recurso do corru Hlio.
1. Breve sntese.
A presente demanda, consoante relatrio da r. sentena, ora adotado,
funda-se nos seguintes fundamentos de fato e de direito:
Cuidam os autos de ao de resciso contratual aforada por REGINA
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CLIA MARTINS, com qualificao nos autos, em face de SCOPEL
SPE 12 EMPREENDIMENTOS IMOBILIRIOS LTDA., RESIDENCIAL
RAPOSO TAVARES e HELIO SEIBEL, todos tambm qualificados. Em
apertada sntese, diz a autora que firmou contrato particular de escritura
Jurisprudncia - Direito Privado

de compra e venda de imvel com os rus aos 15 de maio de 2011.


O prazo para entrega da unidade era maio de 2013, todavia, ao cabo
do prazo, no houve a aguardada entrega. O valor do imvel foi de R$
107.000,00. Os rus inseriram, ademais, cobrana da quantia de R$
6.264,78 a ttulo de SATI. Postulam os autores a resciso do contrato com
a devoluo dos valores desembolsados, nulidade da SATI, ilegalidade
da cobrana de comisso de corretagem, condenao dos rus ao
pagamento das despesas com a contratao de advogado (R$ 3.376,35),
condenao das rs por danos morais (R$ 21.720,00), condenao das
rs a ttulo de lucros cessantes (R$ 18.298,84), condenao das rs por
multa por descumprimento contratual (R$ 1.383,58). Com a inicial vieram
documentos. (fls. 531).
A r. sentena recorrida julgou parcialmente procedentes os pedidos
formulados na inicial, para: a) declarar rescindido o compromisso de compra
e venda celebrado entre as partes; b) condenar os rus, de forma solidria,
devoluo de todos os valores pagos pela autora, a ttulo de preo do imvel,
comisso de corretagem e taxa SATI e c) condenar os rus, de forma solidria,
ao pagamento de indenizao por lucros cessantes, equivalentes a 0,5% sobre o
valor atualizado do contrato para cada ms de atraso na entrega do imvel. Foi
declarada a sucumbncia recproca.
A deciso recorrida afastou as pretenses da autora de recebimento de
indenizao por danos morais, multa de mora e reembolso dos honorrios
advocatcios contratuais. No houve inconformismo por parte da autora.
2. Da legitimidade passiva.
O corru Hlio Seibel afirma, em seu recurso, que seria parte ilegtima
para figurar no polo passivo da ao, uma vez que limitou-se a ceder terreno de
sua propriedade para implantao do loteamento. Alega que no participou da
incorporao e no figurou do compromisso de compra e venda celebrado entre
Acesso ao Sumrio

a autora e as demais rs. Subsidiariamente, defendeu que sua responsabilidade


deveria ser limitada ao percentual de sua participao nos lucros do negcio,
razo de 5,92%.
Contudo, a deciso recorrida no comporta qualquer reforma neste
ponto. Ao contrrio do alegado, a participao do corru Hlio no se limitou
simples cesso do terreno. Conforme se v do contrato de compra e venda
celebrado entre as partes, o apelante figurou na condio de outorgante vendedor
e credor fiducirio (fls. 59), equiparando-se a pessoa jurdica para os fins da Lei
n 4.591/64.
Com efeito, o corru Hlio optou, ao ingressar no negcio na condio
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de incorporador, por participar dos lucros obtidos pelas demais vendedoras,
assumindo, desta maneira, os riscos provenientes do negcio.
Colhe-se da lio de RIZATTO NUNES que:

Jurisprudncia - Direito Privado


Como se viu, quando dos comentrios ao pargrafo nico do
art. 7, o sistema de responsabilidade civil objetiva institudo no CDC
impe ampla solidariedade aos partcipes do ciclo de produo. Como
a oferta e colocao de produtos e servios no mercado pressupe, em
larga medida, a participao de mais de um fornecedor, a legislao
consumerista estipulou que todos os que participarem, direta ou
indiretamente, da produo, oferta, distribuio, venda, etc. do produto
e do servio respondem pelos danos causados ao consumidor.
(Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor, 6 ed., So Paulo,
Saraiva, 2011, p. 421).
Nem se diga que sua responsabilidade deve ser restrita ao montante de sua
participao no loteamento. O percentual de sua participao irrelevante para
a aferio da cadeia de fornecimento do imvel, alm de no ter sido esclarecido
adquirente em momento algum.
Neste sentido j entendeu este Tribunal em casos anlogos, envolvendo o
mesmo empreendimento:
Compromisso de compra e venda - Ao de Resciso de Contrato
c.c. Restituio das parcelas pagas e Indenizao - Legitimidade
passiva do corru Hlio Seibel verificada - Participao na relao
jurdica - Solidariedade passiva - Inadimplncia da promitente
vendedora que conduz resciso do contrato com a reposio das
partes ao status quo ante - Atraso na concluso do empreendimento -
Inexistncia de excludente de responsabilidade - Responsabilidade das
Rs por fortuitos internos - Mora incontroversa - Cabimento da resciso
- Devoluo da integralidade das parcelas pagas ante a incontroversa
culpa das Rs, com correo monetria a partir do desembolso e juros
de mora a contar da citao, por se tratar de responsabilidade contratual
- Descumprimento do prazo de entrega do lote enseja indenizao por
impedimento do uso (jurisprudncia do STJ) - Dano moral no configurado
- Recurso dos Autores parcialmente provido e improvido o dos Rus.
Acesso ao Sumrio

(Apelao n 1002933-70.2014.8.26.0152, 7 Cmara de Direito Privado,


Relator Desembargador LUIZ ANTNIO COSTA, data do julgamento:
23/05/2016, destaque no original).
RESCISO CONTRATUAL COMPROMISSO DE COMPRA
E VENDA - LOTE - Parcial procedncia em relao aos apelantes -
Preliminares de ilegitimidade passiva e ausncia de solidariedade -
CDC - Aplicabilidade - Participao de todos os apelantes na relao
jurdica rescindenda, seja na qualidade de vendedores, seja na
qualidade de intermediadora - Legitimidade passiva reconhecida,
inclusive em relao a Hlio Seibel, empresa individual que assumiu

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138 e-JTJ - 22
a iniciativa e a responsabilidade pelo loteamento do terreno,
recebendo, em contrapartida, percentual do valor geral de venda -
Responsabilidade solidria de todos que participaram da cadeia de
fornecimento de produtos ou servios, nos termos do art. 7, do CDC,
Jurisprudncia - Direito Privado

sem se perquirir aqui a respeito das obrigaes e responsabilidades


de cada participante da cadeia - Preliminares afastadas - Obras do
empreendimento paralisadas em virtude de embargo judicial deferido
liminarmente em ao de nunciao de obra nova ajuizada por vizinho -
Caso fortuito e fora maior no configurados - Levantamento do embargo
posterior ao trmino do prazo de concluso das obras contratualmente
previsto - Cabimento da resciso - Culpa da r pela resciso reconhecida
- Alienao fiduciria em garantia que no impede a resoluo do contrato
e a devoluo dos valores pagos - Cabimento da restituio integral
das parcelas pagas e tambm da comisso de corretagem, de forma
a possibilitar o retorno dos compradores ao status quo ante e impedir
o enriquecimento indevido dos apelantes, com atualizao monetria
desde os desembolsos e juros moratrios a partir da citao, por tratar-
se de responsabilidade contratual. - Recursos improvidos. (Apelao
n 1003580-02.2013.8.26.0152, 8 Cmara de Direito Privado, Relator
Desembargador SALLES ROSSI, data do julgamento: 17/12/2015,
destaque no original.).
Como quer que seja, o corru Hlio poder pleitear ressarcimento dos
prejuzos em face de suas parceiras comerciais, em feito autnomo.
Portanto, o recurso do corru Hlio no comporta provimento, ficando
afastada a preliminar arguida.
3. Da prescrio.
A sentena recorrida condenou os rus devoluo de todos os valores
pagos pela autora, inclusive aqueles a ttulo de comisso de corretagem e taxa
SATI.
As apelantes Scopel e Residencial Raposo Tavares afirmam, em seu
recurso, que a pretenso da autora de devoluo dos valores pagos a ttulo de
comisso de corretagem e taxa SATI estaria prescrita, uma vez que transcorrido
perodo superior a trs anos entre a data do pagamento e a propositura da ao.
Acesso ao Sumrio

A deciso recorrida no comporta qualquer reforma neste ponto.


A recente deciso do Colendo Superior Tribunal de Justia no mbito
do Recurso Especial n 1.551.956/SP, processado de acordo com a sistemtica
dos recursos repetitivos, entendeu que a pretenso devoluo da comisso
de corretagem estaria prescrita em trs anos, quando fundada na alegao de
ilegalidade da clusula que transfere esta despesa ao adquirente.
Contudo, trata-se de hiptese diversa do caso concreto, uma vez que,
como se v dos autos, a autora no questiona a previso contratual que lhe
impe o pagamento da corretagem, mas requer sua devoluo com fundamento
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 139
na recomposio dos danos materiais suportados com a resciso, cuja culpa
atribui vendedora.
O dano alegadamente suportado pela autora no provm da referida

Jurisprudncia - Direito Privado


previso contratual, mas do descumprimento da avena, pelos rus. Neste caso,
os valores dispendidos pela adquirente convertem-se em danos emergentes, nos
quais se inclui a comisso de corretagem e demais despesas suportadas para
a celebrao do negcio, e o dever de indenizar surge apenas no momento do
inadimplemento contratual.
Nesta hiptese, que no se confunde com o mencionado paradigma
estabelecido pelo STJ, o prazo prescricional o de dez anos, do art. 205 do
Cdigo Civil, computado a partir do momento do inadimplemento.
Neste sentido, j entendeu este Tribunal em caso anlogo:
AO INDENIZATRIA - Atraso na entrega de imvel adquirido
pelos autores - Sentena que julgou prontamente o feito extinto com
julgamento do mrito, com base na ocorrncia de prescrio - Desacerto
- Inaplicvel a prescrio quinquenal do CDC ou a prescrio
trienal do art. 206, 3 do Cdigo Civil - Prescrio da pretenso
composio de perdas e danos decorrentes de inadimplemento
contratual que se consuma apenas no prazo de dez anos, contados
da violao do direito subjetivo (art. 205 do Cdigo Civil) - Pretenso
ilquida e fundada em ilcito contratual - Sentena anulada - Recurso
provido, com retorno dos autos origem para regular processamento
do feito. (Apelao n 1016402-80.2016.8.26.0002, 1 Cmara de
Direito Privado, Rel. Desembargador FRANCISCO LOUREIRO, data do
julgamento: 07/11/2016, destaque no original).
Neste mesmo sentido, precedente desta Terceira Cmara de Direito
Privado:
APELAO. COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA DE
BEM IMVEL NA PLANTA. Ao de resciso contratual proposta pelas
vendedoras. Ao ordinria proposta pelo adquirente. Julgamento
conjunto. Sentena de procedncia parcial. Inconformismo de ambas as
partes. PRELIMINAR DE CERCEAMENTO DE DEFESA. Inocorrncia.
Acesso ao Sumrio

Havendo nos autos elementos de prova documental suficientes para


formar o convencimento do julgador, no ocorre cerceamento de
defesa se julgada antecipadamente a lide. Aplicao do Enunciado n 9
desta Cmara. PRESCRIO. Inocorrncia. Pretenso do autor de
reembolso dos valores pagos a ttulo de comisso de corretagem
que est fundada no descumprimento contratual por parte das
rs. Hiptese que no se confunde com alegao de ilegalidade
da cobrana, caso no qual a prescrio seria trienal, conforme
entendimento firmado pelo STJ, dizendo respeito recomposio de
perdas e danos provenientes do inadimplemento. Prazo prescricional
que o decenal, contado a partir da data do inadimplemento
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Julho e Agosto de 2017
140 e-JTJ - 22
contratual. Precedentes deste Tribunal. RESPONSABILIDADE
SOLIDRIA DA CORR MRV. Responsabilidade configurada, uma
vez que a corr participou ativamente da cadeia de fornecimento do
imvel ao autor, inclusive com a vinculao de sua marca no stand de
Jurisprudncia - Direito Privado

vendas e em informes publicitrios. Aplicao do art. 18, Caput do CDC.


RESCISO CONTRATUAL E DEVOLUO DOS VALORES PAGOS.
Constatada a ocorrncia de culpa das vendedoras pelo desfazimento
do contrato, uma vez que o adquirente contava com a possibilidade de
financiamento pelo programa Minha Casa Minha Vida, prometida no
momento da celebrao do compromisso de compra e venda, mas que
no se concretizou. Ausncia de cumprimento do dever de informao
previsto no art. 6, III do Cdigo de Defesa do Consumidor. Devoluo
de todos os valores pagos, o que engloba tambm aqueles relativos
comisso de corretagem, uma vez que constituem dano emergente
suportado pelo adquirente com o desfazimento do negcio. DANOS
MORAIS. No preenchimento, na espcie, dos requisitos necessrios
para a configurao dos danos morais. Sucumbncia maior das
vendedoras, que devero arcar com as custas, despesas processuais
e honorrios advocatcios do representante do adquirente, arbitrados
em 15% sobre o valor da condenao. RECURSO DO ADQUIRENTE
PARCIALMENTE PROVIDO, DESPROVIDO O RECURSO DA EMPRESA
ARMOND (v.23894). (Apelao n 4000468-82.2013.8.26.0019, Relator
Desembargador VIVIANI NICOLAU, com a participao dos Des.
CARLOS ALBERTO DE SALLES e DONEG MORANDINI, data do
julgamento: 13/12/2016, destaque no original).
Portanto, fica afastada a alegao de prescrio.
4. Da resciso contratual e devoluo dos valores pagos.
A autora props a presente ao alegando atraso dos rus para a concluso
das obras do loteamento, no qual adquiriu o imvel descrito na inicial.
A sentena recorrida reconheceu a ocorrncia de mora dos rus, decretando
a resciso contratual e a devoluo de todos os valores pagos pela autora.
As corrs Scopel e Residencial Raposo Tavares afirmam, em seu
recurso, que no poderiam ser responsabilizadas pela mora, uma vez que esta foi
Acesso ao Sumrio

ocasionada por fatores externos tais como a ocorrncia de chuvas em excesso e


embargo judicial do empreendimento. Alegam, ainda, que o prazo para entrega
do loteamento poderia ser prorrogado, por perodo suplementar de 24 meses,
nos termos da Lei n 6.766/1979, bem como que o negcio celebrado entre
as partes seria irretratvel, tendo em vista a existncia de pacto de alienao
fiduciria.
Contudo, a deciso recorrida no comporta qualquer reforma neste ponto.
O contrato celebrado entre as partes prev que as obras de infraestrutura do
loteamento seriam realizadas no prazo de 24 meses, de acordo com cronograma

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Julho e Agosto de 2017
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aprovado junto Prefeitura Municipal (item 2.1.3, E - fls. 61).
Contudo, as obras do loteamento no foram concludas no prazo
contratualmente previsto. Da mesma forma, as vendedoras no demonstraram

Jurisprudncia - Direito Privado


terem sido autorizadas prorrogao do prazo pela Prefeitura Municipal, nos
termos da Lei n 6.766/1979, estando suficientemente configurada sua mora.
A alegao de que o atraso se deu por chuvas em excesso e ocorrncia de
embargo judicial das obras no suficiente para afastar sua responsabilidade pelo
desfazimento do contrato. Na verdade, tais fatos representam riscos assumidos
pelas vendedoras com o exerccio de sua atividade.
Neste sentido o entendimento pacfico deste Tribunal, consolidado na
Smula n 161, nos seguintes termos:
Smula 161 - No constitui hiptese de caso fortuito ou de fora
maior, a ocorrncia de chuvas em excesso, falta de mo de obra,
aquecimento do mercado, embargo do empreendimento, ou, ainda,
entraves administrativos. Essas justificativas encerram res inter alios
acta em relao ao compromissrio adquirente (DJE de 1/02/2016, p.
6, destaque no original).
Desta forma, constatado que o descumprimento contratual se deu por
culpa das vendedoras, a autora faz jus resciso do contrato de compra e venda,
bem como devoluo integral dos valores pagos, inclusive aqueles a ttulo
de comisso de corretagem e taxa SATI, uma vez que estes representam
despesas suportadas na celebrao do contrato, agora rescindido por culpa das
vendedoras.
Neste sentido o entendimento pacfico do Superior Tribunal de Justia,
representado pela Smula n 543, nos seguintes termos:
Smula n 543 - Na hiptese de resoluo de contrato de
promessa de compra e venda de imvel submetido ao Cdigo
de Defesa do Consumidor, deve ocorrer a imediata restituio
das parcelas pagas pelo promitente comprador - integralmente,
em caso de culpa exclusiva do promitente vendedor/construtor,
ou parcialmente, caso tenha sido o comprador quem deu causa ao
desfazimento (destaques no originais).
Acesso ao Sumrio

Observa-se, por fim, que a existncia de pacto acessrio de alienao


fiduciria em garantia no impede a resoluo contratual por inadimplemento
dos vendedores, uma vez que as obrigaes contradas por eles ainda no foram
aperfeioadas.
Neste sentido j entendeu este Tribunal em caso semelhante:
CONTRATO DE COMPRA E VENDA DE IMVEL LOTEADO
COM PACTO DE ALIENAO FIDUCIRIA. Relao de consumo.
Legitimidade de todas as corrs, que em contratos conexos se uniram
para viabilizar a alienao do lote aos autores. Solidariedade da cadeia

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142 e-JTJ - 22
de fornecedores frente ao consumidor. Resoluo do contrato por atraso
na entrega das obras bsicas de infraestrutura do empreendimento.
Contrato que previu prazo certo para a entrega das obras. Prorrogao
do prazo com base em decreto aprovado pela Prefeitura Municipal. Prazo
Jurisprudncia - Direito Privado

da Lei n. 6.766/79 que no se confunde com o prazo convencionado


entre as partes. Obras bsicas de arruamento que devem ser entregues
imediatamente, para viabilizar a utilizao do lote. Passados mais
de dois anos da celebrao do compromisso, os lotes ainda no
se encontravam disponveis para construo pelos particulares.
Resoluo do contrato por inadimplemento das corrs, com
devoluo da integralidade dos valores pagos. Contrato que contm
previso de clusula penal para a hiptese de resoluo por culpa
da vendedora. Multa compensatria que fixou previamente as perdas
e danos dos compradores Sentena mantida. Recurso improvido.
(Apelao n 1003116-76.2016.8.26.0344, 1 Cmara de direito Privado,
Relator Desembargador FRANCISCO LOUREIRO, data do julgamento:
05/05/2017, destaques no originais).
Por este motivo, a deciso recorrida no comporta qualquer reforma
no ponto em que declarou a resciso contratual e condenou a parte passiva
devoluo de todos os valores pagos pela autora, sendo negado provimento ao
recurso das corrs Scopel e Residencial Raposo Tavares.
5. Dos lucros cessantes.
A sentena recorrida condenou os rus ao pagamento de indenizao por
lucros cessantes, equivalente a 0,5% sobre o valor atualizado do contrato para
cada ms de atraso na entrega da obra. As apelantes Scopel e Residencial
Raposo Tavares pedem o afastamento deste ponto da condenao.
Respeitado o entendimento adotado pelo MM. Juiz a quo, a deciso
recorrida comporta reforma neste ponto.
O atraso na entrega do imvel acarretou no pedido de resciso contratual,
por parte do adquirente, de modo que este deixa de ter a pretenso de imisso na
posse do bem adquirido. Nesta hiptese, no h que se falar em indenizao pela
privao do uso do bem, uma vez que a resciso por culpa da r j acarretar na
Acesso ao Sumrio

devoluo de todos os valores pagos, acrescidos de correo monetria e juros


moratrios.
Tal medida suficiente para devoluo das partes ao status quo anterior,
sendo descabido o pagamento de indenizao por lucros cessantes.
Neste sentido j entendeu esta Cmara em caso semelhante:
APELAO. COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA DE BEM
IMVEL NA PLANTA. Ao de resciso contratual c.c. indenizao
por perdas e danos, lucros cessantes e danos morais. Sentena de
procedncia parcial. Inconformismo de ambas as partes. PRESCRIO.
Inocorrncia. Pretenso do autor de reembolso dos valores pagos a
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 143
ttulo de comisso de corretagem que est fundada no descumprimento
contratual por parte da r. Hiptese que no se confunde com alegao de
ilegalidade da cobrana, caso no qual a prescrio seria trienal, conforme
entendimento firmado pelo STJ, dizendo respeito recomposio de

Jurisprudncia - Direito Privado


perdas e danos provenientes do inadimplemento. Prazo prescricional
que o decenal, contado a partir da data do inadimplemento contratual.
Precedentes deste Tribunal. INPCIA DA INICIAL. Inocorrncia. Pedidos
formulados que so claros, juridicamente possveis e compatveis entre
si, decorrendo de forma lgica dos fatos narrados na inicial, atendendo
aos requisitos do art. 293 do CPC/1973, vigente na data da propositura
da ao. Alegao de divergncia de valor que insuficiente para
configurar a alegada inpcia. RESCISO CONTRATUAL E DEVOLUO
DOS VALORES PAGOS. Configurada a responsabilidade da r pelo
desfazimento do negcio, uma vez que houve atraso na concluso das
obras, proveniente de embargo do empreendimento, bem como que o
imvel foi entregue eivado de vcios, que no foram sanados. Devida a
devoluo de todos os valores pagos pelo autor, o que engloba tambm
aqueles relativos comisso de corretagem e taxas de assessoria, uma
vez que constituem dano emergente suportado pelo com o desfazimento
do negcio. LUCROS CESSANTES. Descabimento da indenizao,
no caso em tela. O descumprimento do prazo para entrega do
imvel acarretou na resciso contratual com devoluo de todos os
valores pagos pelo autor, acrescidos de correo monetria e juros
moratrios, medida suficiente para devolver as partes ao status
quo anterior. DANOS MORAIS. Devida indenizao pelos danos morais
sofridos, diante das peculiaridades do caso concreto. Valor arbitrado em
R$ 15.000,00, de acordo com entendimento desta Cmara. Sucumbncia
maior da r, que dever arcar com as custas, despesas processuais e
honorrios advocatcios do representante do autor, arbitrados em 10%
sobre o valor da condenao. RECURSO DO AUTOR PARCIALMENTE
PROVIDO. NEGADO PROVIMENTO AO RECURSO DA R. (V.24461)
(Apelao n 1045837-04.2013.8.26.0100, Relator Desembargador
VIVIANI NICOLAU, com a participao dos Des. DONEG MORANDINI
e CARLOS ALBERTO DE SALLES, data do julgamento: 28/03/2017,
destaque no original).
Acesso ao Sumrio

Portanto, o recurso das corrs Scopel e Residencial Raposo Tavares


provido, neste ponto, para afastar a condenao ao pagamento de indenizao
por lucros cessantes.
6. Dos juros e correo monetria.
As apelantes Scopel e Residencial Raposo Tavares postularam, em
seu recurso, pela incidncia de juros e correo monetria sobre o valor a ser
devolvido somente a partir do trnsito em julgado do presente acrdo.
Contudo, este pedido no comporta acolhida. A resciso contratual, no
caso em tela, foi motivada pelo descumprimento das vendedoras. Nesta hiptese,
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Julho e Agosto de 2017
144 e-JTJ - 22
a autora faria jus devoluo dos valores pagos a partir da citao, uma vez que
esta constitui os rus em mora. Por este motivo, correta a incidncia de juros
moratrios a partir da citao.
Jurisprudncia - Direito Privado

A hiptese presente no deve ser confundida com caso de resciso


motivado pelo adquirente, ocasio na qual os juros moratrios seriam devidos a
partir do trnsito em julgado.
Por fim, a correo monetria deve ser computada a partir de cada
desembolso, de acordo com a Tabela Prtica deste Tribunal, uma vez que no
representa remunerao sobre o capital, mas simples manuteno do valor real
da moeda.
Portanto, neste ponto a sentena recorrida tambm no comporta qualquer
reparo, sendo negado provimento ao recurso.
7. Da sucumbncia.
O recurso das corrs Scopel e Residencial Raposo Tavares foi
parcialmente provido, apenas para afastar a condenao ao pagamento de
indenizao por lucros cessantes. As partes permanecem sucumbentes em grau
equivalente, e devero arcar com as custas e despesas processuais a que deram
causa, bem como com os honorrios advocatcios de seus prprios patronos,
admitida a compensao de honorrios sucumbenciais uma vez que a deciso
recorrida foi prolatada na vigncia do CPC/1973.
Concluso.
O recurso do corru Hlio Seibel desprovido.
O recurso das corrs Scopel e Residencial Raposo Tavares
parcialmente provido, para afastar a condenao ao pagamento de indenizao
por lucros cessantes.
Por derradeiro, para evitar a costumeira oposio de embargos
declaratrios voltados ao prequestionamento, tenho por ventilados, neste
grau de jurisdio, todos os dispositivos legais citados no recurso interposto.
Vale lembrar que a funo do julgador decidir a lide e apontar, direta e
objetivamente, os fundamentos que, para tal, lhe foram suficientes, no havendo
Acesso ao Sumrio

necessidade de apreciar todos os argumentos deduzidos pelas partes, um a um.


Sobre o tema, confira-se a jurisprudncia (STJ, EDcl no REsp n 497.941/RS,
Rel. Min. Franciulli Netto, publicado em 05/05/2004; STJ, EDcl no AgRg no
Ag n 522.074/RJ, Rel. Min. Denise Arruda, publicado em 25/10/2004).
Ante o exposto, D-SE PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO
DAS CORRS SCOPEL E RESIDENCIAL RAPOSO TAVARES,
E NEGA-SE PROVIMENTO AO RECURSO DO CORRU HLIO
SEIBEL.

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e-JTJ - 22 145

ACRDO

Jurisprudncia - Direito Privado


Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1013122-
31.2015.8.26.0554, da Comarca de Santo Andr, em que apelante/apelado
SUL AMRICA COMPANHIA DE SEGURO SADE, so apelados/apelantes
IDA TEIXEIRA e ALEXANDRE TEIXEIRA JUNIOR.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 6 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento em parte aos recursos. Por maioria de votos., de conformidade com
o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 23.551)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores VITO
GUGLIELMI (Presidente), JOS ROBERTO FURQUIM CABELLA,
PERCIVAL NOGUEIRA e PAULO ALCIDES.
So Paulo, 7 de julho de 2017.
EDUARDO S PINTO SANDEVILLE, Relator

Ementa: Seguro Sade - Incidncia do prazo


prescricional decenal do artigo 205 do Cdigo Civil
- Contrato anterior lei 9.656/98 e ao Estatuto do
Idoso - Previso contratual de reajustes por faixa
etria aps os 60 anos de idade - Regularidade, nos
termos de Recurso Repetitivo apreciado pelo E.
STJ - Magnitude dos aumentos, contudo, abusiva e
injustificada - Reduo a patamares adequados em
cumprimento de sentena - Devoluo dos valores
pagos a maior somente a partir do ajuizamento da
ao - Recursos parcialmente providos.

VOTO
Acesso ao Sumrio

Ao de reviso contratual cumulada com restituio de valores julgada


procedente em parte pela r. sentena de pgs. 235/242, de relatrio adotado,
para declarar nulos os reajustes por faixa etria a partir dos 60 anos de idade,
ressalvados os reajustes anuais da ANS e condenar a r a restituir de forma
simples os valores pagos a maior desde um ano antes da propositura da ao.
Recorre a r alegando que o prmio do seguro no constitui sua
remunerao, mas sim verba prestada pelo segurado em favor de um fundo
comum que administrado conforme as regras do mutualismo.
Argumenta que o reajuste em decorrncia da mudana de faixa etria

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Julho e Agosto de 2017
146 e-JTJ - 22
lcito e tem o objetivo de manter o equilbrio econmico-financeiro do contrato.
Faz meno a precedente do STJ que entendeu no serem ilcitos os
reajustes por faixa etria aps os 60 anos, que so regulamentados e permitidos
Jurisprudncia - Direito Privado

pela ANS.
Ao final, sustenta no haver violao ao Cdigo de Defesa do Consumidor,
no se aplicar o Estatuto do Idoso e que os princpios da autonomia da vontade
e da fora vinculante dos contratos devem prevalecer.
Apelam tambm os autores, por meio de recurso adesivo, alegando que
o prazo prescricional aplicvel o decenal do artigo 205 do Cdigo Civil.
Assim, devem ser restitudos os valores pagos a maior desde 10 anos antes da
distribuio da demanda.
Recursos processados e respondidos.
o relatrio.
Narra a inicial que os autores so beneficirios de seguro sade individual
da r desde 15/04/1991 e que o valor da mensalidade reajustado em decorrncia
da mudana de faixa etria, da variao dos custos mdico-hospitalares e da
variao do ndice de sinistralidade.
Alegam que quando a coautora completou 65 anos de idade sua
mensalidade sofreu um reajuste de 62,50%, passando de R$ 807,76 para R$
1.312,20.
Informam, ainda, que com base nos ndices de reajuste da ANS o valor da
mensalidade deveria ser de R$ 1.226,59, mas, em setembro de 2015, o valor da
mensalidade alcanaria o montante de R$ 1.751,69.
Da o ajuizamento desta demanda.
A sentena, aplicando o prazo prescricional nuo, acolheu apenas em
parte os pedidos formulados na inicial para declarar nulos os reajustes por faixa
etria a partir dos 60 anos de idade e condenar a r a restituir de forma simples
os valores pagos a maior desde um ano antes da propositura da ao.
Respeitado o entendimento do magistrado, a deciso merece pequeno
reparo.
Acesso ao Sumrio

Analiso conjuntamente os recursos.


Anoto, de incio, que a sentena foi omissa em relao a dois pedidos
formulados na inicial (abusividade da clusula que prev reajuste pela variao
dos custos mdico-hospitalares e pela variao do ndice de sinistralidade).
Entretanto, como os autores no falaram nada sobre isso no Recurso
Adesivo, no se tratando de questes que se possa conhecer de ofcio, no cabe
voltar ao tema.
Por outro lado, o prazo prescricional aplicvel o decenal do artigo 205
do Cdigo Civil.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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e-JTJ - 22 147
Isso porque, os contratos de seguro sade e de plano de sade sujeitam-
se normatizao prpria e especial, assim no, de modo primrio, ao Cdigo
Civil. Sucede que, na chamada Lei dos Planos de Sade, no se contemplam
prazos prprios de prescrio para exerccio das pretenses l contidas.

Jurisprudncia - Direito Privado


Contudo, uma outra remessa na mesma lei se erige, particularmente em seu
artigo 35-G, a preceituar a aplicao subsidiria, aos contratos de seguro sade
e planos de sade, das disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor. Mas,
se assim , outra lacuna se revela. que o prazo prescricional que se levou ao
CDC o do artigo 27, porm previsto para reparao de danos causados pelo
fato do produto ou do servio, tal como concebidos e disciplinados na Seo II,
artigos 12 a 17. Ou seja, um defeito de segurana do produto ou servio, mvel
da potencial causao de danos pessoais ao consumidor. Enfim, o chamado
acidente de consumo. Convenha-se, de que no caso em tela no se agita.
Destarte, o socorro ao CDC, para fixao de um prazo, frise-se, de prescrio
da pretenso existente entre o consumidor e a operadora ou seguradora de
sade no colmata a lacuna que a respeito se contm na Lei dos Planos de
Sade. Outra h de ser, ento, a remisso. Torna-se, pois, ainda uma vez ao
Cdigo Civil, afinal o estatuto genrico do direito privado. O que, a uma primeira
interpretao, poderia levar concluso de que o prazo a aplicar, ento, seria
o nuo, dos seguros em geral, sabido que a analogia, expediente integrativo,
se vale de paradigma de maior similitude, afinal tendo-se em conta norma
prescricional, no CC, atinente aos seguros. Todavia, no se h de olvidar a
circunstncia e preocupao da Lei dos Planos de Sade com a fixao de
uma disciplina protetiva do usurio. A ponto, vem de se examinar, de remeter
aplicao de lei especial igualmente protetiva, como tal tomado o Cdigo de
Defesa do Consumidor, e por imperativo constitucional (art. 5, XXXII). Portanto,
neste contexto, se no Cdigo Civil, para regramento da prescrio, se pode
encontrar mais de uma alternativa de estabelecimento do lapso respectivo, ento
a opo se deve dar atenta ao comando superior de maior proteo ao usurio
dos servios privados de sade. E tal se cumpre, em real operao sistemtico-
teleolgica, uma vez considerado aplicvel espcie o prazo comum decenal
para exerccio das pretenses em geral. Afasta-se, deste modo, a incidncia
de regra especial de prescrio das pretenses securitrias se, afinal, o prprio
Cdigo Civil, no captulo da disciplina do seguro, estatuiu que no aplica aos
casos de reembolso de despesas hospitalares e de tratamento mdico (art.
Acesso ao Sumrio

802). No se haveria de, numa espcie de retorno remissivo, sair do CC, por seu
expresso comando, para tratamento do seguro sade, porm a ele retornando-
se, a fim de suprir falta de regra da legislao especial, para colher norma
prescricional, justamente, do seguro que o mesmo CC disps inaplicvel s
hipteses de contratos de sade. Pior, a dano de quem o sistema quer tutelar
de modo diferenciado. Alis, bem de ver que, mesmo quando, na lei especial,
se encontra regra especfica, e particularmente acerca da prescrio, tem-se
socorrido do CC desde que nele se entreveja regra mais favorvel a quem, na
relao, ocupe posio vulnervel, portanto algum a cuja proteo se volta o
sistema. Como salientam Cludia Lima Marques, Antnio Herman Benjamin e

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148 e-JTJ - 22
Bruno Miragem, comentando o artigo 27 da Lei 8.078/90, e exemplificando com
inmeros arestos, o sistema de responsabilidade sem culpa e solidria do CDC
rpido e eficaz, mas, em caso de prescrio, a jurisprudncia tem utilizado
o art. 7 do CDC (abertura do sistema) para utilizar o prazo geral, de 20 anos,
Jurisprudncia - Direito Privado

ou agora (artigo 205 do CC/2002) de 10 anos para beneficiar o consumidor,


bem ao esprito do CDC. (Comentrios ao CDC, RT, 2003, p. 380). (Claudio
Bueno de Godoy, trecho de voto proferido nos Embargos de Declarao de n.
994.07.017589-1)
Nesse sentido j decidiu o STJ:
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL.
PLANO DE SADE. CLUSULA ABUSIVA. REAJUSTE. FAIXA ETRIA.
PRESCRIO. DECENAL. ART. 205 DO CC. PRECEDENTES.
INCIDNCIA. SMULA 83/STJ. RECURSO IMPROVIDO. 1. decenal
o prazo prescricional aplicvel aos casos em que se discute a reviso
de clusula considerada abusiva pelo beneficirio de plano de sade,
nos termos do que disciplina o art. 205 do Cdigo Civil. Precedentes.
2. Agravo regimental a que se nega provimento. (AgRg no AGRAVO
EM RECURSO ESPECIAL N 624.309 - Rel. Min. MARCO AURLIO
BELLIZZE - j. 28/04/2015).
Isto superado, passo a analisar o que mais se alegou.
As argumentaes da r em relao natureza do prmio securitrio e
aos princpios da autonomia da vontade e da fora vinculante dos contratos no
alteram o resultado do julgamento, pois a eventual abusividade dos reajustes
aplicados deve ser analisada observando-se as peculiaridades do caso concreto.
Com efeito, acerca de reajustes como o objeto da lide, havia este Tribunal
de Justia corretamente assentado entendimento por meio da Smula n 91:
Ainda que a avena tenha sido firmada antes da sua vigncia,
descabido, nos termos do disposto no art. 15, 3, do Estatuto do Idoso,
o reajuste da mensalidade de plano de sade por mudana de faixa
etria.
Ocorre que a Segunda Seo do C. STJ, por meio do Recurso Repetitivo
n 1.568.244-RJ, de relatoria do E. Min. Ricardo Villas Bas Cueva, estabeleceu
Acesso ao Sumrio

orientao diversa que, mesmo a meu ver equivocada, deve ser seguida:
a) No tocante aos contratos antigos e no adaptados, isto , aos
seguros e planos de sade firmados antes da entrada em vigor da Lei n
9.656/1998, deve-se seguir o que consta no contrato, respeitadas, quanto
abusividade dos percentuais de aumento, as normas da legislao
consumerista e, quanto validade formal da clusula, as diretrizes da
Smula Normativa n 3/2001 da ANS.
Dessa forma, em que pese meu posicionamento anterior, invivel
reconhecer irregularidade por si s na previso de reajuste por faixa etria do
beneficirio idoso, em contratos celebrados antes da entrada em vigor da lei
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 149
9.656/98 e do Estatuto do Idoso, desde que a eles no adaptados.
Todavia, no caso dos autos, quando a coautora completou 66 anos de idade,
em abril de 2011, foi aplicado um percentual de reajuste de aproximadamente

Jurisprudncia - Direito Privado


62,50%, passando a mensalidade de R$ 807,76 para R$ 1.312,20 e com projeo
de alcanar em setembro de 2015 o valor de R$ 1.751,69.
Assim, embora formalmente o aumento encontre amparo no entendimento
j mencionado, evidente que essa majorao visa burlar as disposies
protetivas do Cdigo de Defesa do Consumidor e do Estatuto do Idoso,
impondo consumidora, em decorrncia de sua idade, reajuste abusivo e sequer
suficientemente justificado, inviabilizando a continuidade do contrato.
Em hipteses anlogas j decidiu este E. Tribunal:
(...) No houve, pelo que verifica, distribuio das majoraes por tempo
e faixas etrias suficientes a evitar o elevado e concentrado reajuste.
A conduta da r, ao aumentar de uma s vez a mensalidade do plano
de sade nos limites mximos autorizados pelos rgos reguladores,
evidencia tpica manobra abusiva e ilcita, porque visa a surpreender o
consumidor com alto reajuste e exclu-lo do contrato, agora que alcana
faixa etria de maior sinistralidade. Abuso de direito. Quebra do dever
de boa-f. Ao autorizar que a operadora do plano de sade possa
reajustar a prestao do contrato at seis vezes o valor da primeira faixa
de idade, o que pretende o legislador e os atos normativos do setor,
que a operadora distribua o reajuste entre as faixas de idade dos
usurios do plano, de modo a permitir que, progressivamente, possa o
consumidor se adaptar aos novos valores. Reajustar excessivamente a
prestao, depois de atrair o consumidor para o plano com um valor
abaixo do mercado, sem dvida manifestao inequvoca da m-f.
(Ap. 4002540-85.2013 Rel. Carlos Alberto Garbi 10 Cmara de Direito
Privado - j. 22/07/2014).
Apelao - Plano de sade - Reajuste por faixa etria no percentual de
107,51% - Embora o reajuste tenha previso contratual e respeitado as
regras estabelecidas pela Resoluo Normativa n 63/2003 da ANS a
distribuio inadequada no permite que o consumidor se adapte aos
novos valores e isso inviabiliza a continuidade do contrato, praticamente
Acesso ao Sumrio

expulsando os mais idosos - Abusividade luz do Cdigo de Defesa do


Consumidor - Clusula afastada e aplicados os ndices divulgados pela
ANS - Devoluo dos valores cobrados em excesso - Recurso da r no
provido - Recurso da autora provido. (Ap. 1037229-46.2015 - Rel. Luis
Mario Galbetti - 7 Cmara de Direito Privado - j. 24/02/2016)
E o prprio E. STJ, na mesma deciso citada, anotou que os percentuais
de aumento devem observar as normas da legislao consumerista, estabelecido
nesse campo o Tema 952:
O reajuste de mensalidade de plano de sade individual ou familiar

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Julho e Agosto de 2017
150 e-JTJ - 22
fundado na mudana de faixa etria do beneficirio vlido desde que
(i) haja previso contratual, (ii) sejam observadas as normas expedidas
pelos rgos governamentais reguladores e (iii) no sejam aplicados
percentuais desarrazoados ou aleatrios que, concretamente e sem base
Jurisprudncia - Direito Privado

atuarial idnea, onerem excessivamente o consumidor ou discriminem o


idoso. (g.n.)
Nesse quadro, ainda que por fundamento diverso, devem ser afastados os
reajustes objeto da lide.
No por completo, contudo, ainda segundo entendimento adotado pela
Segunda Seo do E. STJ na deciso j citada:
Nesse passo, cumpre ressaltar que, se for reconhecida a abusividade do
aumento praticado pela operadora de plano de sade devido alterao
de faixa etria, para no haver desequilbrio contratual, faz-se necessria,
nos termos do art. 51, 2, do CDC, a apurao de percentual adequado
e razovel de majorao da mensalidade em virtude da insero do
consumidor na nova faixa de risco, o que dever ser feito por meio de
clculos atuariais na fase de cumprimento de sentena.
Quanto ao que foi pago a maior, ressalvado meu entendimento pessoal,
prevalece nesta C. Cmara que a restituio deve ocorrer somente a partir do
ajuizamento da ao, porque neste momento que foi exteriorizada a discordncia
com a cobrana.
Nesse sentido:
DEVOLUO DE QUANTIAS PAGAS A MAIOR - Pretenso que s
cabe a partir do ajuizamento - Momento em que o consumidor passa
a se insurgir contra a cobrana. (...) E tal devoluo deve mesmo ser
simples e no em dobro, pois a divergncia acerca do tema justifica a
cobrana a maior, afastando a incidncia do art. 42 do Cdigo de Defesa
do Consumidor (Lei n 8.078/90), conforme tem reiteradamente decidido
esta mesma Cmara. (Ap. 0006440-62.2012 - Rel. Percival Nogueira - j.
04/12/2012).
Dessa maneira, depois da apurao do adequado percentual de reajuste
a ser aplicado, os valores eventualmente pagos a maior a partir do ajuizamento
Acesso ao Sumrio

da ao devero ser restitudos, com correo monetria do desembolso e com


juros de mora da citao.
Por fim, mesmo com as determinaes acima, a sucumbncia
preponderante da r, que arcar com o pagamento das custas e despesas
processuais e honorrios fixados por equidade, observando a natureza e a
complexidade da causa, bem como o trabalho desenvolvido em R$ 1.000,00,
montante de se mostra adequado para remunerar de forma condigna o trabalho
do advogado.
Diante do exposto, dou parcial provimento aos recursos.

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ACRDO

Jurisprudncia - Direito Privado


Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0007915-
43.2012.8.26.0564, da Comarca de So Bernardo do Campo, em que apelante
SUL AMRICA SEGURO SADE S/A, apelado DJANIRA MAIA CAMPOS.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 8 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento em parte ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
que integra este acrdo. (Voto n 36.612)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores GRAVA BRAZIL
(Presidente sem voto), PEDRO DE ALCNTARA DA SILVA LEME FILHO e
SILVRIO DA SILVA.
So Paulo, 6 de julho de 2017.
SALLES ROSSI, Relator

Ementa: PLANO DE SADE - AO


DECLARATRIA DE NULIDADE DE CLUSULA
CONTRATUAL C.C. RESTITUIO DE VALORES
- Decreto de parcial procedncia (afastamento dos
reajustes e devoluo dos valores pagos a maior) -
Apelo interposto pela r, improvido por esta Turma
Julgadora - Interposio de recurso especial (ainda
no recebido) e determinao da Seo de Direito
Privado, pela aplicao do disposto no 1.030, II,
do Novo CPC (antigo art. 543-C, 7, II) - Recente
precedente do C. STJ, afetado pela Lei de Recursos
Repetitivos, sedimenta posicionamento no sentido da
prescrio trienal quanto pretenso condenatria
decorrente da declarao de nulidade de reajustes
Acesso ao Sumrio

de plano de sade - Reajustes objeto de demanda,


ocorrido, respectivamente, em dezembro de 2001,
janeiro de 2007 e janeiro de 2012 - Demanda ajuizada
em setembro/2014 - Circunstncia que implica
no reconhecimento da prescrio com relao
restituio das mensalidades vencidas trs anos antes
da propositura da ao - Precedentes deste E. Tribunal
- Com relao aos meses subsequentes, fica mantida
a declarao de nulidade dos reajustes praticados -
Embora exista previso contratual para reajuste por
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mudana de faixa etria aps o beneficirio/titular
atingir 71 anos de idade, os aumentos praticados
afrontam o Estatuto do Idoso e, ainda o disposto na
Smula 91 deste E. Tribunal de Justia (Ainda que
Jurisprudncia - Direito Privado

a avena tenha sido firmada antes da sua vigncia,


descabido, nos termos do disposto no art. 15, 3, do
Estatuto do Idoso, o reajuste da mensalidade de plano
de sade por mudana de faixa etria) - De outra parte,
os reajustes anuais (que no se confundem com aquele
praticado em decorrncia do aumento da faixa etria)
ficam mantidos - Descabida fixao de acordo com
os ndices editados pela ANS - Sentena reformada -
Recurso parcialmente provido.

VOTO
Cuida-se de Apelao interposta contra a r. sentena (fls. 213/221)
proferida pelo Meritssimo Juiz de Direito, Doutor Carlo Mazza Britto Melfi,
nos autos de Ao Declaratria cumula com Indenizao por Danos Morais que,
decidindo pelo mrito os pedidos formulados na inicial, decretou a procedncia,
confirmando a liminar, ora deferida, declarando a nulidade do reajuste (clusula
15 e 16.3.), em razo da progresso de faixa etria da parte autora a partir dos 71
anos de idade, arcando, cada parte nas custas e honorrios advocatcios de seus
respectivos defensores em razo da sucumbncia recproca.
Inconformada, apela a vencida (fls. 230/264), reitera a arguio de
prescrio, nos moldes do artigo 206, 1, II, b, do Cdigo Civil. Quanto ao
mais, pugna pela necessidade de reforma integral da r. sentena recorrida, eis
que o autor tinha plena cincia dos reajustes aqui discutidos, que encontram
amparo em clusula contratual redigida, segundo sustenta, de forma clara e
transparente, da porque no padece de nulidade, devendo prevalecer. Salienta
que inocorre afronta legislao consumerista. Por tais razes, aguarda o
provimento recursal, julgando-se totalmente improcedente a ao, mantidos os
Acesso ao Sumrio

reajustes em comento.
O recurso foi recebido pelo r. despacho de fls. 282 e respondido s fls.
287/299.
Esta Turma Julgadora, por intermdio do aresto de fls. 308 e seguintes,
negou provimento ao recurso.
Interposto recurso especial pela corr Sul Amrica (fls. 318/336), sem
apresentao de contrarrazes conforme certido de fls. 355, sobreveio a r.
determinao de fls. 359/361, oriunda da Presidncia da Seo de Direito
Privado, pela aplicao do disposto no artigo 1.030, II, do Novo CPC (antigo

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543-C, 7, II), hiptese, retornando os autos a esta Turma Julgadora para este
fim.
o relatrio.

Jurisprudncia - Direito Privado


Conforme observado na parte final do relatrio deste agora novo aresto,
em cumprimento r. determinao de fls. 359/361, da Seo de Direito Privado
deste E. Tribunal de Justia e visando dar atendimento ao disposto no artigo
1.030, II, do Novo CPC (antigo 543-C, 7, II), passa-se reapreciao da
questo relativa prescrio.
A resposta, no caso em exame, agora parcialmente positiva.
De incio, insta consignar que o entendimento constante no anterior aresto
(publicado aos 31 de julho de 2015), sofreu substancial alterao, exatamente
diante de mais recente precedente do C. STJ, de lavra do Ministro MARCO
AURLIO BELLIZZE, no mbito dos Recursos Especiais nmeros 13660969/
RS e 1361182/RS (publicados em 19 de setembro de 2016) - afetado pela Lei
de Recursos Repetitivos - por meio do qual restou exarada a tese de que Na
vigncia dos contratos de plano ou de seguro de assistncia sade, a pretenso
condenatria decorrente da declarao de nulidade de clusula de reajuste nele
prevista prescreve em 20 anos (art. 177 do CC/1916) ou em 3 anos (art. 206,
3, IV, do CC/2002), observada a regra de transio do art. 2.028 do CC/2002.
Confira-se a ementa:
1. RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE
CONTROVRSIA. CIVIL. CONTRATO DE PLANO OU SEGURO
DE ASSISTNCIA SADE. PRETENSO DE NULIDADE DE
CLUSULA DE REAJUSTE. ALEGADO CARTER ABUSIVO.
CUMULAO COM PRETENSO DE RESTITUIO DOS
VALORES PAGOS INDEVIDAMENTE. EFEITO FINANCEIRO
DO PROVIMENTO JUDICIAL. AO AJUIZADA AINDA NA
VIGNCIA DO CONTRATO. NATUREZA CONTINUATIVA DA
RELAO JURDICA. DECADNCIA. AFASTAMENTO. PRAZO
PRESCRICIONAL TRIENAL. ART. 206, 3, IV, DO CDIGO CIVIL
DE 2002. PRETENSO FUNDADA NO ENRIQUECIMENTO SEM
Acesso ao Sumrio

CAUSA. 2. CASO CONCRETO: ENTENDIMENTO DO TRIBUNAL


A QUO CONVERGE COM A TESE FIRMADA NO REPETITIVO.
PRESCRIO TRIENAL. ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA. PEDIDO
DE RECONHECIMENTO DA PRESCRIO NUA PREVISTA NO
ART. 206, 1, II, DO CC/2002. AFASTAMENTO. RECURSO ESPECIAL
A QUE SE NEGA PROVIMENTO.
1. Em se tratando de ao em que o autor, ainda durante a vigncia
do contrato, pretende, no mbito de relao de trato sucessivo, o
reconhecimento do carter abusivo de clusula contratual com a

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consequente restituio dos valores pagos indevidamente. Torna-
se despicienda a discusso acerca de ser caso de nulidade absoluta
do negcio jurdico - com provimento jurisdicional de natureza
declaratria pura, o que levaria imprescritibilidade da pretenso
Jurisprudncia - Direito Privado

- ou de nulidade relativa - com provimento jurisdicional de natureza


constitutiva negativa, o que atrairia os prazos de decadncia, cujo
incio da contagem, contudo, dependeria da concluso do contrato
(CC/2002, art. 179). Isso porque a pretenso ltima deste tipo de
demanda, partindo-se da premissa de ser a clusula contratual abusiva
ou ilegal, de natureza condenatria, fundada no ressarcimento de
pagamento indevido, sendo, pois, alcanvel pela prescrio. Ento,
estando o contrato ainda em curso, esta pretenso condenatria,
prescritvel, que deve nortear a anlise do prazo aplicvel para
a perseguio dos efeitos financeiros decorrentes da invalidade do
contrato.
2. Nas relaes jurdicas de trato sucessivo, quando no estiver sendo
negado o prprio fundo de direito, pode o contratante, durante
a vigncia do contrato, a qualquer tempo, requerer a reviso de
clusula contratual que considere abusiva ou ilegal, seja com base
em nulidade absoluta ou relativa. Porm, sua pretenso condenatria
de repetio do indbito ter que se sujeitar prescrio das parcelas
vencidas no perodo anterior data da propositura da ao, conforme
prazo prescricional aplicvel.
3. Cuidando-se de pretenso de nulidade de clusula de reajuste
prevista em contrasto de plano ou seguro de assistncia sade ainda
vigente, com a consequente repetio do indbito, a ao ajuizada
est fundada no enriquecimento sem causa e, por isso, o prazo
prescricional o trienal de que trata o art. 206, 3, IV, do Cdigo
Civil de 2002.
4. da invalidade, no todo ou em parte, do negcio jurdico, que
nasce para o contratante lesado o direito de obter a restituio dos
Acesso ao Sumrio

valores pagos a maior, porquanto o reconhecimento do carter


ilegal ou abusivo do contrato tem como consequncia lgica a perda
da causa que legitimava o pagamento efetuado. A partir da fica
caracterizado o enriquecimento sem causa, derivado de pagamento
indevido a gerar o direito repetio do indbito (arts. 182, 876 e 884
do Cdigo Civil de 2002)....
No caso em exame, os reajustes objeto da demanda foram, respectivamente,
aplicados em fevereiro de 2006 e agosto de 2008. Tendo a ao sido ajuizada
aos 12 de setembro de 2011, configurada a prescrio trienal no que tange
pretenso condenatria do pagamento de diferena dos valores pagos a maior, o
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que ora se decreta, passando-se ao exame da nulidade dos reajustes e a devoluo
dos valores pagos a maior, aps tal perodo.
Nesse sentido, recentssimo julgado da 10 Cmara de Direito Privado,

Jurisprudncia - Direito Privado


extrado dos autos da Apelao n. 1025110-25.2015, Rel. JOO CARLOS
SALETTI, do qual se extrai, com relao prescrio:
PRESCRIO - Seguro Sade - Ao de obrigao de fazer -
Pretendida aplicao da regra do art. 206, 1, II, b, do CC (prescrio
nua) relativa pretenso do segurado - Impossibilidade, por no se cuidar
propriamente de contrato de seguro, mas de seguro-sade, destinado
prestao de servios de sade, com regulao prpria pela Lei 9.656/98 -
Julgamento, entretanto, do Recurso Especial n 1361182/RS, na sistemtica
dos recursos repetitivos, que reconheceu prescrever em trs anos a pretenso
condenatria de pagamento de diferenas de prestaes pagas a maior,
para reconhecer abusividade e valores pagos indevidamente, em prestaes
de plano de sade, por aplicvel o artigo 206, 3, IV, do Cdigo Civil:
prescreve em trs anos a pretenso de ressarcimento de enriquecimento
sem causa - Recurso parcialmente provido, para esse fim, declarando
prescritas as diferenas anteriores a 22 de setembro de 2012.
E ainda:
1. Prescrio. Ocorrncia. Recurso Repetitivo RESp n 1.360.969/RS.
Durante a vigncia do contrato, pode-se, a qualquer tempo, requerer a reviso de
clusula contratual que considere abusiva ou ilegal com a consequente reviso
da mensalidade, seja com base em nulidade absoluta ou relativa. Pretenso
devoluo de valores que se submete prescrio trienal (art. 206, 3, IV, do
CC). Pretenso da autora devoluo de valores limitada ao perodo de trs
anos anteriores propositura da ao. (Apelao n. 1002688-26.2016.8.26.011,
3 Cmara, Rel. CARLOS ALBERTO DE SALLES, j. 08.04.2017, v.u.).
Passa-se, pois, anlise do mrito recursal somente a partir de 12 de
setembro de 2008 (trs anos anteriores data da propositura da ao), at mesmo
porque, com base no recurso repetitivo antes transcrito, pode o contratante,
durante a vigncia do contrato, a qualquer tempo, requerer a reviso de
Acesso ao Sumrio

clusula contratual que considere abusiva ou ilegal, seja com base em nulidade
absoluta ou relativa.
Destarte, com relao aos reajustes - a partir de setembro de 2008, frise-
se - em que pesem os reclamos de ambas as apelantes e tambm no obstante a
previso contratual, fora convir que a aplicao dos percentuais de 73,72%
autora e 73,87% ao autor (quando atingiram 60 anos de idade) flagrantemente
abusiva luz do Cdigo de Defesa do Consumidor - o que j foi observado por
esta Turma Julgadora, ao negar provimento aos agravos interpostos por ambas
as rs, tirados em face da deciso que antecipou os efeitos da tutela, justamente

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para afastar referidos reajustes, conforme abaixo:
dentro dessa compreenso do instituto que se pode dizer, aqui,
presentes a verossimilhana e o risco de dano, com fundado receio de sua
Jurisprudncia - Direito Privado

possvel irreparabilidade.
Assim que h verossimilhana, na medida em que se cuida de contrato
coletivo firmado entre a ora agravante e a empresa Philips do Brasil no ano de
1999, sendo que a partir de ento, tal plano foi disponibilizado ao autor e sua
cnjuge (ora agravados), em decorrncia de relao de trabalho mantida com
esta ltima empresa, mediante descontos mensais em folha de pagamento.
Muito embora a questo da legalidade do reajuste em comento constitua
matria a ser decidida por ocasio do sentenciamento, a evidncia que, a
persistir a majorao da mensalidade no percentual de 73,84%, tal situao
poder acarretar a inadimplncia dos recorridos e, via de conseqncia, a
perda da cobertura contratada - o que torna tambm evidente a presena da
possibilidade de dano irreparvel ou de difcil reparao aos agravados.
De outra parte, nem se cogite quanto existncia de prejuzo irreparvel
agravante, j que ao menos at o sentenciamento, continuar recebendo
o valor da mensalidade sem o reajuste decorrente da majorao da idade
dos agravados, mas com aqueles autorizados pela ANS - o que permite a
continuidade da relao contratual.
Assim, pela necessidade de prosseguimento da demanda, aliada ao
fundado receio de dano irreparvel aos agravados, justificada a suspenso do
reajuste at o sentenciamento, ressaltando-se a importncia do bem versado,
qual seja, a sade e a prpria vida dos autores....
O processamento da ao principal no alterou esse entendimento,
cumprindo anotar que no obstante a previso contratual, fora convir pela
ilegalidade, eis que praticados aps os apelados atingirem sessenta anos de
idade, em flagrante afronta ao Estatuto do Idoso e, ainda, ao disposto na Smula
91 deste E. Tribunal de Justia (Ainda que a avena tenha sido firmada antes da
sua vigncia, descabido, nos termos do disposto no art. 15, 3, do Estatuto
do Idoso, o reajuste da mensalidade de plano de sade por mudana de faixa
Acesso ao Sumrio

etria).
Nesse sentido e direo, julgado da 9 Cmara, extrado dos autos da
Apelao n. 4008409-97.2013, envolvendo situao idntica, que teve como
Relator o Desembargador ALEXANDRE LAZARINI:
SEGURO SADE. REAJUSTE DA MENSALIDADE EM RAZO
DA MUDANA DE FAIXA ETRIA. CONTRATO CELEBRADO ANTES
DA LEI N 9656/98 E DO ESTATUTO DO IDOSO. ABUSIVIDADE
VERIFICADA NO CASO EM APREO.
1. Sentena que julgou procedente para condenar a requerida
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a excluir das prestaes do contrato de seguro de assistncia mdica
hospitalar os ndices de aumento aplicados em razo das mudanas
de faixa etria da autora, a partir do momento em que completou 60

Jurisprudncia - Direito Privado


anos de idade, tornando definitiva a tutela antecipada. Condenou,
ainda, a requerida a devolver todos os valores recolhidos a maior,
incidentes correo monetria (Tabela TJSP) a partir da data de cada
desembolso e juros de mora de 01% ao ms a partir da citao...
E ainda:
AGRAVO REGIMENTAL - SEGURO-SADE - Clusula
fixando o reajuste por mudana de faixa etria aps os 61 anos de idade -
Inadmissibilidade - Obrigao de trato sucessivo ou execuo continuada
- Incidncia do Estatuto do Idoso - Smula 91 do TJSP - Aplicao imediata
de norma de ordem pblica sobre as prestaes pagveis a partir da
respectiva vigncia - Ilegalidade de clusula contratual pela impossibilidade
de variao de faixa de preo aps 60 anos de idade - Afronta ao art. 15,
3, do Estatuto do Idoso, ao art. 15 da Lei n 9.656/9 e ao art. 51 do CDC
- Devida a devoluo dos valores cobrados a maior - Deciso mantida -
Recurso improvido. (Apelao n. 10367660-07.2015, 7 Cmara, Rel.
SILVIA MARIA FACCHINA ESPSITO MARTINEZ, j. 25.11.2015, v.u.).
Destaca-se ainda a ementa tirada dos autos da APELAO CVEL N
1013892-38.2014, Rel. LUIZ AMBRA, pela 8 Cmara, conforme segue:
PLANO DE SADE - Apelo contra sentena que julgou procedente
a demanda - Alegao de julgamento extra petita - Inocorrncia - Estatuto
do Idoso - Mudana de faixa etria - Impedimento ao reajuste, em razo
disso, em se tratando de pessoa maior de sessenta anos - Alegao de que o
contrato seria anterior Lei 9656/98 - Irrelevncia - Renovaes, entretanto,
anuais e sucessivas desde a contratao, de molde a fazer com que ulteriores
a esse diploma produzam esse efeito - Prescrio nua afastada - Sentena
mantida - Apelo improvido.
No mesmo sentido e direo, julgado da 3 Cmara de Direito Privado,
nos autos da AC 0006544-11.2011:
Acesso ao Sumrio

PLANO DE SADE - Estatuto do Idoso - Mudana de faixa etria


- Impedimento ao reajuste, em razo disso, em se tratando de pessoa
maior de sessenta anos - Alegao de que o contrato seria anterior lei
9656/98 - Irrelevncia - Renovaes, entretanto, anuais e sucessivas desde a
contratao, de molde a fazer com que as ulteriores a esse diploma produzam
esse efeito - Prescrio afastada - Sentena mantida - Apelo improvido -
Supervenincia, todavia, de acordo entre as partes, concomitante remessa
dos autos Mesa Julgadora, que ora fica homologado Recurso julgado
prejudicado.

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Igual destaque merece recentssimo precedente da 10 Cmara (Apelao
0907926-27.2012.8.26.0506, Rel. CARLOS ALBERTO GARBI):
PLANO DE SADE. REAJUSTE. PREVISO DE FAIXAS
Jurisprudncia - Direito Privado

ETRIAS. MAJORAES QUE DEVEM SER DISTRIBUDAS.


ABUSIVIDADE NA CONDUTA DA OPERADORA DO PLANO
DE SADE, DE APLICAR DE UMA S VEZ O REAJSUTE, NO
ANIVERSRIO DE 60 ANOS DO USURIO. OFENSA AO CDIGO
DE DEFESA DO CONSUMIDOR. SENTENA MANTIDA. RECURSOS
NO PROVIDOS.
Nem se diga que a afetao constante no julgamento do RESP 1568244/
RJ alteraria tal entendimento. Como, alis, bem observado no julgado do Exmo.
Desembargador CARLOS ALBERTO DE SALLES (antes mencionado):
A apelante no comprova, por qualquer documento ou outro meio
idneo de prova, a origem desses percentuais e a razoabilidade de sua
incidncia. No h qualquer documento que demonstre clculo atuarial para a
origem daqueles valores reajustados conforme o aniversrio da segurada.
Alm disso, confira-se o que decidido pelo Superior Tribunal de
Justia no recurso repetitivo n REsp 1.568.244/RJ.
Com efeito, nesse recurso, decidiu-se que o reajuste de plano de
sade individual por mudana de faixa etria vlido desde que (i) haja
previso contratual, (ii) sejam observadas as normas expedidas pelos
rgos governamentais reguladores e (iii) no sejam aplicados percentuais
desarrazoados ou aleatrios que, concretamente e sem base atuarial idnea,
onerem excessivamente o consumidor ou discriminem o idoso.
...
No caso, como visto acima, o reajuste afigura-se abusivo (art. 51, IV
do CDC) e discriminatrio ao idoso (art. 15, 3, Lei n 10.471/2003).
Exatamente esta a hiptese versada, aonde se configura abusivo e
desarrazoado o reajuste praticado, onerando excessivamente a apelada, em
evidente discriminao, porquanto pessoa idosa. Correto, pois, seu afastamento.
Acesso ao Sumrio

Por derradeiro e nesse particular respeitado o entendimento do d.


Magistrado sentenciante, o afastamento d-se apenas ao reajuste objeto da
demanda, aplicado em decorrncia da alterao da faixa etria da autora, de
modo que os reajustes anuais previstos no contrato e que no se confundem com
aqueles praticados em decorrncia do aumento da faixa etria, ficam mantidos,
sendo descabida fixao de acordo com os ndices editados pela ANS.
Exatamente por conta disso, o recurso parcialmente provido para declarar
a prescrio da pretenso da autora devoluo dos valores pagos a maior, em
decorrncia de reajuste praticado trs anos antes da data do ajuizamento da ao,
autorizados os reajustes anuais e no aqueles editados pela ANS, mantida, no
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e-JTJ - 22 159
mais, a r. sentena recorrida, inclusive no tocante sucumbncia.
Isto posto, pelo meu voto, dou parcial provimento ao recurso.

Jurisprudncia - Direito Privado


ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1006174-


14.2015.8.26.0606, da Comarca de Suzano, em que apelante A.L.F. (JUSTIA
GRATUITA), apelada R.L.F.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 8 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 17858)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores GRAVA BRAZIL
(Presidente sem voto), SILVRIO DA SILVA e ALEXANDRE COELHO.
So Paulo, 12 de julho de 2017.
PEDRO DE ALCNTARA DA SILVA LEME FILHO, Relator

Ementa: Apelao. Ao de divrcio. Sentena de


parcial procedncia. Inconformismo do ru quanto
concesso de justia gratuita autora e partilha do
valor por ele recebido de seu FGTS. Descabimento.
No se desincumbiu o apelante de provar que a
autora no faz jus gratuidade processual. Benefcio
mantido. Valores recebidos de FGTS correspondentes
a direitos adquiridos na constncia do casamento
sob o regime da comunho parcial de bens so
comunicveis. Precedentes do STJ. Fixao de
honorrios sucumbenciais recursais ( 11 do art. 85,
do CPC/2015 c/c Enunciado Administrativo n 7 do
Acesso ao Sumrio

STJ). Recurso desprovido.

VOTO
Apelao interposta contra a sentena de fls. 175/177, cujo relatrio se
adota, que julgou parcialmente procedente a ao de divrcio cumulada com
alimentos movida por R.L.F. em face de A.L.F., para partilhar os bens na forma
ali disposta, rejeitando o pedido de alimentos formulado pela autora. Ressaltou
que o divrcio foi decretado s fls. 122/123 e, diante da sucumbncia, condenou a
autora ao pagamento das custas, despesas processuais e honorrios advocatcios,
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Julho e Agosto de 2017
160 e-JTJ - 22
fixados em 10% do valor da causa, observada a gratuidade da justia.
Embargos de declarao opostos pela autora (fls. 185/186), foram
rejeitados (fls. 211).
Jurisprudncia - Direito Privado

O ru apela e pugna pela parcial reforma da sentena, pelas razes


apresentadas s fls. 187/196.
Recurso tempestivo, isento de preparo por ser o apelante beneficirio da
justia gratuita e respondido (fls. 217/221).
o relatrio.
Cinge-se o inconformismo do ru concesso do benefcio da justia
gratuita autora, bem como partilha do valor por ele recebido de FGTS.
Contudo, no assiste razo ao apelante, sendo o caso de negar provimento
ao recurso.
Primeiramente, passo a analisar a questo concernente concesso dos
benefcios da justia gratuita autora.
Sobre o tema, ressalte-se que o entendimento adotado por esta relatoria,
quando o pedido formulado na fase postulatria, no sentido do deferimento
da assistncia judiciria gratuita, pois, se o juiz no tiver fundadas razes para
indeferir o pedido, basta, para a pretendida concesso, a afirmao da parte de
sua pobreza, at prova em contrrio.
A presuno de veracidade da alegada incapacidade financeira suficiente
para a concesso do benefcio (art. 99, 3, do CPC), ressalvadas situaes em
que fique evidenciada, de plano, a possibilidade financeira do pretendente do
benefcio.
Assim, para a obteno da Justia Gratuita basta a declarao feita pelo
prprio interessado, de que a sua situao econmica no permite vir a juzo sem
prejuzo da sua manuteno ou de sua famlia. Essa norma infraconstitucional
pe-se, ademais, dentro do esprito da Constituio, que deseja que seja
facilitado o acesso de todos Justia (CF, art. 5, XXXV) (RTJ 163/416; RREE
ns 205.746 e 206.958-RS, 1 Turma, Rel. Min. MOREIRA ALVES).
O nus da prova de que o requerente da assistncia judiciria possui
Acesso ao Sumrio

condies de pagar as despesas do processo sem prejuzo do prprio sustento


da parte contrria. Conforme anotado por THEOTNIO NEGRO:
Art. 4: 2b. O nus da prova de que o requerente da assistncia judiciria
est em condies de pagar as despesas do processo da parte contrria
porque seria exigir prova negativa imput-lo ao requerente do benefcio;
cumpre ao impugnante provar a existncia das condies do requerente.
Assim: Para a pessoa fsica, basta o requerimento formulado junto
exordial, ocasio em que a negativa do benefcio fica condicionada
comprovao de que a assertiva no corresponde verdade, mediante

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provocao do ru. Nesta hiptese, o nus da parte contrria provar
que a pessoa fsica no se encontra em estado de miserabilidade jurdica
(STJ - Corte Especial, ED no REsp 388.045, Min. Gilson Dipp, j. 1.08.03,

Jurisprudncia - Direito Privado


DJU 22.9.03) (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil e Legislao
em Vigor, 45 edio, SP, Ed. RT, 2013, p. 1.258, nota 2b ao art. 4 da Lei
1.060/50).
Tecidas tais consideraes, no vejo no caso vertente razes para a no
concesso do benefcio, at porque a lei no exige o total estado de miserabilidade
para a concesso dos benefcios da Justia Gratuita, sendo possvel sua extenso
sofrida classe mdia. Alis, a privao de recursos tambm pode ser temporria,
como j entendeu este E. Tribunal (TJSP - Agravo de Instrumento n 0301827-
90.2011.8.26.0000, Rel. Des. LUIZ AMBRA, j. em 29/02/2012).
O fato de a apelada no necessitar de alimentos (porque pode prov-los
com seu trabalho) no implica necessariamente na concluso de que possui
condies de arcar com as despesas processuais e honorrios de sucumbncia,
sem prejuzo do prprio sustento e de sua famlia.
Por outro lado, a contratao de advogado particular, tomada como fato
isolado e por si s, tambm no configura motivo para o indeferimento do
benefcio, no elidindo a presuno relativa que milita em favor do impugnado,
nos termos do 4, do art. 99, do CPC, que dispe: A assistncia do requerente
por advogado particular no impede a concesso de gratuidade da justia.
Conforme a jurisprudncia: Se a parte indicou advogado, nem por
isso deixa de ter direito assistncia judiciria (RT 700/119; JTJ 320/89: AI
7.169.718-0; 325/137; AI 489.338.4/4-00), no sendo obrigada, para gozar
dos benefcios desta, a recorrer aos servios da Defensoria Pblica (STJ - Bol.
AASP 1.703/205, JTJ 301/383).
Por tais razes, fica mantido o benefcio da justia gratuita apelada.
No tocante aos valores recebidos pelo apelante de FGTS, foram
corretamente partilhados na sentena.
As partes se casaram em 25/03/2006, sob o regime da comunho parcial
de bens (fls. 18).
Acesso ao Sumrio

Valores de saldo de FGTS correspondentes a direitos adquiridos


na constncia do casamento sob o regime da comunho parcial de bens so
comunicveis, conforme entendimento do Superior Tribunal de Justia:
Recurso Especial n 1.266.527/RS - [...] Com efeito, o entendimento
exarado por esta eg. Corte apresenta soluo mais (consentnea??) justa
contenda em exame, no que se refere partilha do patrimnio adquirido com
pecnia oriunda de depsitos de conta vinculada ao FGTS, realizados durante
o perodo do matrimnio.
Nesse momento, tem-se por oportuno identificar e conceituar o FGTS,
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
162 e-JTJ - 22
e, para tanto, convm destacar na doutrina ptria, o entendimento de Sergio
Pinto Martins:
Na verdade, o FGTS vem a ser um depsito realizado na conta
Jurisprudncia - Direito Privado

vinculada do trabalhador, uma espcie de poupana forada feita em seu


proveito, ou at um prmio pelo nmero de anos trabalhados na empresa.
Visa esse depsito reparar a dispensa injusta por parte do empregador,
relativamente ao perodo de servido do operrio na empresa. Assim, tem
natureza compensatria, no sentido de compensar o tempo de servio do
empregado na empresa. Proporciona, ainda, recursos ao Poder Pblico
para a realizao de sua poltica habitacional.
No se confunde o FGTS, porm, com a indenizao, pos esta
visa apenas ao ressarcimento pelo dano causado pelo empregador ao
empregado pela perda do emprego desta; alm do qu o FGTS foi criado
justamente para substitu-la.
Individualmente, o FGTS serve como uma espcie de poupana
para que o trabalhador quando for dispensado ou em outros casos
previstos em lei.
Coletivamente, serve para financiar construes de habitaes
populares, obras de saneamento bsico.
Serviro tambm os depsitos do FGTS para quando o empregado
venha a adquirir sua casa prpria pelo Sistema Financeiro da Habitao,
ocasio em que poder utiliz-lo para amortizao total ou parcial da
dvida, ou nas demais hipteses prevista em lei.
(...)
No se pode negar, contudo, que o FGTS um instituto de natureza
trabalhista no concernente ao empregado, um direito do trabalhador,
previsto inclusive na Constituio (art. 7, III). (in Manual do FGTS, 4
ed., So Paulo: Atlas, 2010, pp; 36-37)
Mostra-se oportuno discorrer acerca do regime de comunho parcial de
bens, previsto nos arts. 1.658 a 1.666 do Cdigo Civil de 2002. Para tanto,
Acesso ao Sumrio

deve-se buscar, novamente, da doutrina ptria as lies sobre tal instituto, da


qual se sobressaem as assertivas do civilista Silvio de Salvo Venosa:
A ideia central no regime da comunho parcial, ou comunho de
adquiridos, como conhecido no direito portugus, a de que os bens
adquiridos aps o casamento, os aquestos, formam a comunho de bens
do casal. Cada esposo guarda para si, em seu prprio patrimnio, os
bens trazidos antes do casamento. (...) Na comunho parcial, comunho
de aquestos ou separao parcial, como tambm denominado esse
regime, existem trs massas de bens: os bens do marido, e os bens da
mulher trazidos antes do casamento e os bens comuns, amealhados aps
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 163
o matrimnio. (in Direito Civil, 10 ed. Vol. VI, So Paulo: Atlas, 2010,
pp. 332-333).
Com arrimo nos entendimentos doutrinrios ora homenageados, tem-se

Jurisprudncia - Direito Privado


que os depsitos vinculados conta do FGTS realizados durante a constncia
do casamento devem pertencer massa de bens comum do casal. Trazendo
tal entendimento para o caso em lia, deve-se reconhecer que esses valores,
depositados na constncia do casamento e utilizados para pagamento do imvel
em discusso, devem ser partilhados de forma igualitria.
Nessa linha de raciocnio, convm destacar os seguintes julgados:
RECURSO ESPECIAL. CIVIL. DIREITO DE FAMLIA.
REGIME DE BENS DO CASAMENTO. COMUNHO PARCIAL.
BENS ADQUIRIDOS COM VALORES ORIUNDOS DO FGTS.
COMUNICABILIDADE. ART. 271 DO CDIGO CIVIL DE 1916.
INTERPRETAO RESTRITIVA DOS ARTS. 269, IV, E 263, XIII, DO
CC DE 1916. INCOMUNICABILIDADE APENAS DO DIREITO E
NO DOS PROVENTOS. POSSIBILIDADE DE PARTILHA.
1. Os valores oriundos do Fundo de Garantia do Tempo de Servio
configuram frutos civis do trabalho, integrando, nos casamentos
realizados sob o regime da comunho parcial sob a gide do Cdigo
Civil de 1916, patrimnio comum e, consequentemente, devendo
serem considerados na partilha quando do divrcio. Inteligncia do
art. 271 do CC/16.
2. Interpretao restritiva dos enunciados dos arts. 269, IV, e 263, XIII,
do Cdigo Civil de 1916, entendendo-se que a incomunicabilidade
abrange apenas o direito aos frutos civis do trabalho, no se
estendendo aos valores recebidos por um dos cnjuges, sob pena de
se malferir a prpria natureza do regime da comunho parcial.
3. Precedentes especficos desta Corte.
4. RECURSO ESPECIAL DESPROVIDO. (REsp 848.660/RS, Rel.
Ministro PAULO DE TARSO SANSEVERINO, TERCEIRA TURMA,
julgado em 03/05/2011, DJe 13/05/2011).
Acesso ao Sumrio

Direito civil e famlia. Recurso especial. Ao de divrcio.


Partilha dos direitos trabalhistas. Regime de comunho parcial de bens.
Possibilidade.
- Ao cnjuge casado pelo regime de comunho parcial de bens devida
meao das verbas trabalhistas pleiteadas judicialmente durante
a constncia do casamento. - As verbas indenizatrias decorrentes da
resciso de contrato de trabalho s devem ser excludas da comunho
quando o direito trabalhista tenha nascido ou tenha sido pleiteado aps
a separao do casal. Recurso especial conhecido e provido. (REsp
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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646.529/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA,
julgado em 21/06/2005, DJ 22/08/2005, p. 266). (STJ - Rel. Ministro
RAUL ARAJO, Quarta Turma, j. em 03/09/2013).
Jurisprudncia - Direito Privado

Dessa forma, correta a partilha em 50% para cada uma das partes dos
valores recebidos pelo apelante a ttulo de FGTS.
Por fim, quanto aos honorrios sucumbenciais recursais estabelecidos
no 11 do art. 85, do CPC, foi determinado pelo Enunciado Administrativo
n 7 do C. Superior Tribunal de Justia: Somente nos recursos interpostos
contra deciso publicada a partir de 18 de maro de 2016, ser possvel o
arbitramento de honorrios sucumbenciais recursais, na forma do art. 85, 11,
do novo CPC.
Considerando que no caso dos autos o recurso foi interposto contra deciso
publicada aps 18 de maro de 2016 (fls. 213), fixo os honorrios sucumbenciais
recursais em 5% sobre o valor da causa, a serem pagos pelo ru/apelante ao(s)
patrono(s) do autora/apelada, totalizando assim o valor equivalente a R$ 15%
sobre o valor da causa, observada a gratuidade processual concedida ao ru.
Ante o exposto, meu voto nega provimento ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1016843-


87.2015.8.26.0037, da Comarca de Araraquara, em que so apelantes
DANIEL ANTONIO SORRENTINO e SHIRLEY DE FTIMA ALMEIDA
NEVES SORRENTINO, so apelados SERGIO BARTOLOMEU MICELI
(INVENTARIANTE) e VICENTE MICELI (ESPLIO).
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 1 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento em parte ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
que integra este acrdo. (Voto n 31212)
Acesso ao Sumrio

O julgamento teve a participao dos Desembargadores FRANCISCO


LOUREIRO (Presidente), CHRISTINE SANTINI e CLAUDIO GODOY.
So Paulo, 24 de julho de 2017.
FRANCISCO LOUREIRO, Relator

Ementa: EXTINO DE CONDOMNIO - Direito


potestativo do coproprietrio de postular a extino
do condomnio a qualquer tempo - Inteligncia
do artigo 1.320 do Cdigo Civil - Inocorrncia de
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
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aquisio da totalidade do imvel pelos rus por
meio de usucapio - Ocupao da totalidade do
imvel por mera tolerncia do autor que, a rigor, nem

Jurisprudncia - Direito Privado


induz posse - Inexistncia de posse ad usucapionem
- Extino de condomnio com determinao para
alienao judicial do imvel mantidos - Sentena que
comporta nico reparo, para excluir a condenao
dos rus ao pagamento de aluguis, em vista da falta
de pedido expresso na inicial nesse sentido - Recurso
parcialmente provido.

VOTO
Cuida-se de recurso de apelao interposto contra a r. sentena de fls.
310/313 dos autos, que julgou procedente a ao de extino de condomnio
proposta por ESPLIO DE VICENTE MICELI em face de DANIEL ANTONIO
SORRENTINO E OUTRA, para extinguir o condomnio entre as partes e
determinar a alienao judicial do imvel, cujo valor obtido dever ser repartido
entre as partes na proporo de 40% para o autor e 60% para os rus.
Salientou ainda o decisum que, at a venda, devero os requeridos pagar
40% dos aluguis pelo imvel ao demandante.
F-lo a r. sentena, forte nos argumentos de que as partes so condminas
do imvel objeto da lide, e no h que se falar em usucapio, uma vez que no
houve posse mansa e pacfica sobre o imvel pelos antecessores dos rus.
O MM. Juiz de primeiro grau julgou ainda extinta sem julgamento do
mrito a reconveno apresentada pelos requeridos, aos argumentos de que os
ritos das demandas so incompatveis, e de que os confrontantes do imvel no
foram nem poderiam ser todos citados para ocupar o polo passivo da reconveno
ao lado do autor.
Recorreram os rus, alegando, preliminarmente, nulidade da sentena
proferida pelo juiz que no presidiu a instruo, cerceamento de defesa e
julgamento extra-petita. Sustentam que seu pedido de denunciao da lide a
Acesso ao Sumrio

Antonio Narciso Donato e Edite Regina Gali Donato deveria ter sido acolhido,
e que a reconveno apresentada no era incompatvel com o rito da ao de
extino de condomnio c/c pedido de alienao judicial do bem.
No mrito, sustentam que o pleito do autor no merece prosperar, e que
seu pedido reconvencional merece acolhida, pois adquiriram a totalidade do
imvel objeto de disputa por meio de usucapio.
Esclarecem, nesse sentido, que embora tenham firmado em 10 de fevereiro
de 2005 contrato pelo qual adquiriram 50% do imvel matriculado sob o n.
79.060 no 1 CRI de Araraquara, exercem posse sobre a totalidade do bem, at
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166 e-JTJ - 22
por fora de outros instrumentos contratuais firmados na mesma data.
Sustentam que o pagamento de IPTU relativo ao bem e a construo
de muros divisrios e adaptao do terreno para instalao de um ferro-velho
Jurisprudncia - Direito Privado

s corroboram sua tese, e que o contrato de locao em que o MM. Juiz de


primeiro grau se baseou para afastar a tese dos rus reconvintes na verdade diz
respeito a outro imvel, e foi firmado por membro da famlia do autor, no pelo
representante de seu esplio.
Em razo do exposto e pelo que mais argumentam s fls. 310/313, pedem
o provimento de seu recurso.
O apelo no foi contrariado.
o relatrio.
1. As preliminares arguidas devem ser rejeitadas.
No h que se falar em nulidade da sentena, sob o fundamento de que o
juiz que a prolatou no foi o mesmo que determinou a especificao de provas
pelas partes.
O Cdigo de Processo Civil de 1973 previa que o juiz que conclusse
a audincia deveria julgar a lide, salvo se estivesse convocado, licenciado,
afastado por qualquer motivo, promovido ou aposentado, casos em que passaria
os autos ao seu sucessor.
Tal preceito no foi reproduzido no Cdigo de Processo Civil de 2015,
j vigente poca da prolao da deciso que determinou a especificao de
provas (fls. 302).
Ademais, nem houve fase instrutria para que se cogitasse de violao
regra que determinava a prolao da sentena pelo mesmo magistrado que
presidira a audincia.
E mais no preciso aduzir para rejeitar a frgil preliminar arguida.
2. Tampouco se deve cogitar de cerceamento de defesa em virtude do
julgamento antecipado da lide.
Os autos j se encontravam adequadamente instrudos para o deslinde
do feito, de forma que a realizao de fase instrutria no teria maior utilidade.
Acesso ao Sumrio

Ademais, a prova dos fatos sobre os quais versa a causa era essencialmente
documental, e as partes tiveram oportunidade para trazer aos autos os elementos
de informao que reputavam adequados demonstrao da veracidade de suas
alegaes.
Observo que a oitiva de testemunhas requerida por ambas as partes no
teria maior relevncia para o deslinde do feito, em face dos fatos j demonstrados
pela prova documental e que sero analisados adiante.
Lembre-se ainda o disposto nos artigos 330, I, do CPC/73 e 355, I, do
CPC/15, que autorizam o julgamento antecipado da lide, bastando que no haja
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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necessidade de produzir outras provas.
Tal justamente a hiptese verificada nos autos, razo pela qual rejeito a
preliminar em anlise.

Jurisprudncia - Direito Privado


3. O pedido dos rus reconvintes de denunciao da lide a Antonio
Narciso Donato e Edite Regina Gali Donato no merece acolhida.
Embora tenham sido referidas pessoas as alienantes dos direitos sobre o
imvel aos requeridos, a hiptese dos autos no de evico nem de exerccio
de direito de regresso, as quais autorizariam tal modalidade de interveno de
terceiros, nos termos do art. 125 do CPC/15.
Na verdade, os rus pugnaram pela denunciao da lide a tais pessoas a
fim de comprovar que a posse sobre todo o imvel objeto de disputa entre as
partes lhes foi transferida, e no apenas da metade ideal alienada.
Todavia, para tal fim bastava que os requeridos tivessem postulado
a oitiva dos alienantes como testemunhas. Desse mister, no entanto, no se
desincumbiram. Ademais, como j dito, a produo da referida prova oral seria
desnecessria, em vista dos elementos de informao j constantes dos autos.
Indevida, portanto, a denunciao da lide pretendida pelos rus
reconvintes.
4. A propsito, a reconveno apresentada pelos requeridos foi
corretamente extinta sem julgamento do mrito pelo Juzo a quo.
Afinal, a ao de usucapio, alm da citao do titular do domnio, exige
tambm a citao de confrontantes, de terceiros por edital e cientificao das
fazendas pblicas, como litisconsortes passivas necessrias. Tais medidas
mostram-se inviveis nesta sede.
A doutrina j admitia a reconveno subjetivamente ampliativa ou
restritiva sob a gide do CPC/73. Nas palavras de Cndido Rangel Dinamarco,
a admissibilidade da reconveno subjetivamente ampliativa expresso da
legtima tendncia a universalizar a tutela jurisdicional, procurando extrair do
processo o mximo de proveito til que ele seja capaz de oferecer, ao passo que
a reconveno subjetivamente menos ampla (restritiva) autorizada, acima de
Acesso ao Sumrio

tudo, pela garantia constitucional da liberdade, em decorrncia da qual nemo


ad agere cogi potest (cf. Instituies de Direito Processual Civil, vol. II, Ed.
Malheiros, 2001, p. 506/507).
No Cdigo de Processo Civil de 2015, referida ampliao passou a contar
com previso legal expressa nos 3 e 4 do art. 343.
Todavia, parece que no caso da ao de usucapio, em que se exige
tambm a citao de confrontantes, de terceiros por edital e cientificao das
fazendas pblicas, providncias estas no adotadas no caso em tela, a deduo
do pleito pela via reconvencional se mostrou realmente inadequada.

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Saliente-se, porm, no haver bices anlise da matria como exceo
substancial.
5. Por fim, cumpre reconhecer que tambm deve ser rejeitada a preliminar
Jurisprudncia - Direito Privado

de nulidade da sentena por vcio de ultra-petio.


Como se sabe, a sentena ultra-petita quando decide alm do pleito
formulado.
Segundo a melhor doutrina, na sentena ultra-petita, o juiz decide o
pedido, mas vai alm dele, dando ao autor mais do que fora pleiteado (cf.
Humberto Theodoro Jnior, Curso de Direito Processual Civil, vol. I, 47
ed., Ed. Forense, 2007, p. 577).
Pois bem. No caso em tela, os rus afirmam que o decisum concedeu
provimento no pleiteado na inicial (aluguis), e por isso seria nulo.
De fato, basta uma simples anlise da exordial para verificar que a
condenao dos rus ao pagamento de aluguis no foi postulada pelo autor.
Contudo, o vcio de ultra-petio ora verificado no deve conduzir simples
anulao da sentena, com retorno dos autos origem para nova apreciao.
Considerando que o art. 1.013, 2, II do CPC/15 estabelece expressamente
que, se o processo estiver em condies de imediato julgamento, o tribunal deve
decidir desde logo o mrito quando decretar a nulidade da sentena por no
ser ela congruente com os limites do pedido ou da causa de pedir, de rigor a
imediata anlise do feito.
6. O recurso comporta parcial provimento.
Segundo a certido de matrcula do imvel objeto de disputa (fls. 09/12),
autor e rus so efetivamente condminos do bem. O autor figura como
proprietrio de metade ideal desde a abertura da matrcula do lote n. 08 da
quadra 03 do loteamento Jardim Regina, na cidade de Araraquara, e os rus
adquiram a outra metade ideal aps sucessivas alienaes, especificamente por
meio de escritura lavrada e registrada em maio de 2006.
E regra expressa do art. 1.320 do Cdigo Civil que a todo tempo ser
lcito ao condmino exigir a diviso da coisa comum, respondendo o quinho de
Acesso ao Sumrio

cada um pela sua parte nas despesas da diviso.


Diziam os romanos que a comunho a me da discrdia. No resta dvida
de que constitui fonte permanente de conflitos e tenso, da ser considerada
forma anormal de propriedade, de carter transitrio. Consequncia disso a
regra enunciada na cabea do artigo acima transcrito, seguindo antigo aforismo
romano: ningum pode ser compelido a permanecer em condomnio contra a
sua vontade. Enunciando a regra de modo inverso, a persistncia do condomnio
exige o assentimento unnime de todos os condminos.
Todo condmino est obrigado a se sujeitar diviso, arcando com as

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despesas proporcionais ao seu quinho. Pode a diviso, ou a alienao judicial
da coisa comum, ser requerida por qualquer condmino, ainda que minoritrio,
no se aplicando, portanto, a regra que rege a administrao da coisa comum,

Jurisprudncia - Direito Privado


por deliberao da maioria.
7. Na inicial, o esplio autor at admitiu que 10% dos 50% do imvel que
lhe pertenciam foram alienados pela viva e herdeiros de Luiz Micelli, de modo
que apenas 40% da propriedade com ele remanesceu.
O negcio no foi levado ao registro, mas o documento de fls. 14/15
comprova de modo suficiente sua ocorrncia.
Ressalvada, porm, tal negcio, no h como reconhecer perda de
percentual superior do imvel pelo autor por usucapio, tal como alegaram os
requeridos em sua defesa.
8. O entendimento dos tribunais no sentido de que cabe usucapio
entre condminos no condomnio tradicional (ou na herana), desde que seja
o condomnio pro diviso, ou haja posse exclusiva de um condmino/herdeiro
sobre a totalidade da coisa comum.
Exige-se, em tal caso, que a posse seja inequvoca, vale dizer, que se
manifeste claramente aos demais condminos, durante todo o lapso temporal
exigido em lei.
Deve estar evidenciado aos demais comunheiros que o usucapiente no
reconhece a soberania alheia ou a concorrncia de direitos sobre a coisa comum,
a fim de evitar surpresas. O que no se admite que situaes equvocas, nas
quais um dos comunheiros ocupa com exclusividade o imvel com aquiescncia
dos demais, de repente se converta em propriedade, sem dar oportunidade aos
condminos de interromperem a prescrio aquisitiva.
Na lio clssica de Lenine Nequete, a posse do condmino quase
sempre equvoca, quando pretende ele haver gozado com exclusividade a coisa
indivisa. Para invocar utilmente a prescrio, ser preciso, como diz um aresto
da Corte de Dijon, que ele, atravs de atos exteriores e contraditrios, agressivos
e perseverantes, tenha colocado os demais associados em mora na defesa de
seus direitos; de outra forma, ele se reputar representar a comunho e gozar,
Acesso ao Sumrio

em virtude do ttulo, no s para si, mas para a sociedade (Da Prescrio


Aquisitiva, Livraria Sulina, 1.954, p. 86; no mesmo sentido, a lio de
Benedito Silvrio Ribeiro, Tratado de Usucapio, Saraiva, v. 1, p. 251).
9. No caso concreto, equvoca a existncia de efetiva posse dos rus
sobre a totalidade do imvel, embora aparentemente o bem tenha sido por eles
ocupado integralmente.
Afirmam os requeridos ter adquirido posse sobre a totalidade do imvel
mediante a celebrao dos contratos de fls. 98/100, 102/105 e 107/110. Da
leitura dos referidos instrumentos, depreende-se que o primeiro diz respeito
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venda da metade ideal do imvel (devidamente registrada), o segundo se refere
aquisio dos 10% alienados pelos herdeiros do falecido Vicente Miceli
(negcio este no levado a registro, mas admitido pelo demandante), e o ltimo
o concerne transmisso da posse sobre a parcela remanescente do bem.
Jurisprudncia - Direito Privado

As fotos do imvel de fls. 115/116, indicativas de sua utilizao para um


ferro-velho, e os carns de IPTU de fls. 118/141, corroboram a tese de ocupao
sobre a totalidade do imvel.
Ocorre, porm, que nem de posse exatamente se pode cogitar no caso em
tela, e caso ela tenha ocorrido, certamente no foi ad usucapionem.
o art. 1.208 do Cdigo Civil que prev que no induzem posse os atos de
mera permisso ou tolerncia, sendo esta o comportamento de inao, omissivo,
consciente ou no do possuidor, que, sem renunciar posse, admite a atividade
de terceiro em relao coisa ou no intervm quando ela acontece. Sendo uma
mera indulgncia, uma simples condescendncia, no implica transferncia de
direitos.
No caso concreto, aparentemente por um certo perodo de tempo o autor
tolerou que sua parcela da propriedade fosse usada pelos condminos, mas nem
por isso se pode falar em renncia da posse pelo demandante.
Em outras palavras, ainda que os apelantes tenham utilizado a
integralidade do imvel, o perodo de ocupao imprestvel para contar tempo
para consumao da usucapio, por uma simples razo: no existe nem sequer
posse, quanto mais posse qualificada, com animus domini.
10. possvel indagar como poderiam inverter os rus a qualidade de
detentores para possuidores com posse ad usucapionem. Tal situao somente
ocorreria no exato momento em que o detentor no reconhea ou deixe de
reconhecer essa posio e revele isso de modo inequvoco e claro ao titular do
domnio, para que este possa reagir e retomar a coisa. Nasce, nesse momento, o
prazo para usucapio, porque o requisito do animus domini estar ento presente.
Na lio de Lenine Nequete, h uma inverso da causa da posse, mas os
fatos de oposio, por seu turno, devem ser tais que no deixem dvida quanto
vontade do possuidor de transmudar a sua posse precria em posse a ttulo de
Acesso ao Sumrio

proprietrio e quanto cincia que dessa inverso tenha tido o proprietrio: pois
que a mera falta de pagamento de locativos ou outras circunstncias semelhantes
das quais o proprietrio no possa concluir claramente a inteno de se inverter
o ttulo no constituem atos de contradio eficazes (Da prescrio aquisitiva,
3. ed. Porto Alegre, Ajuris, p. 123).
A existncia somente da vontade no altera o carter da posse, segundo
o art. 1.203 do Cdigo Civil. Ningum pode, apenas mudando de vontade,
transformar uma relao possessria existente. A transformao decorre da
inverso do ttulo da posse, que decorre de ato negocial ou de conduta inequvoca
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do possuidor frente ao esbulhado. Estes simplesmente no ocorreram no caso
em tela.
Destaca Benedito Silvrio Ribeiro que os lavradores pobres que se

Jurisprudncia - Direito Privado


estabelecem mediante certas condies, comumente chamados moradores, esto,
da mesma forma, impedidos de usucapir. Isso muito comum em propriedades
de grande extenso, onde tais pessoas chegam a cercar reas cultivadas e nelas
residir. H agregados que usam casas da prpria fazenda, ficando com o fim de
exercerem vigilncia, ganhando at certa parcela para isso. H hipteses em que
a explorao segue como prmio pelo uso delas e pelos mantimentos colhidos
(Tratado da Usucapio, p. 713).
11. No caso concreto, os rus no mximo tiveram posse ad interdicta da
totalidade do imvel, considerando que o autor tolerou durante certo perodo
de tempo a utilizao de sua parte pelos condminos. No houve, porm, posse
ad usucapionem, que exige soberania e ausncia de subordinao a direito de
terceiros.
Em termos diversos, restou comprovado que os apelantes usavam o
imvel por mera liberalidade do autor. Tal equivale, tecnicamente, hiptese de
posse direta, e no de posse ad usucapionem.
Em qualquer modalidade de usucapio, dois elementos esto sempre
presentes: o tempo e a posse. Porm, no basta a posse normal (ad interdicta),
exigindo-se posse ad usucapionem, na qual, alm da visibilidade do domnio,
deve ter o usucapiente uma posse com qualidades especiais, previstas no art.
1.238 do CC (prazo de quinze anos, sem interrupo (posse contnua), nem
oposio (posse pacfica) e ter como seu o imvel (animus domini).
Especificamente em relao ao animus domini, controverte a doutrina
acerca de seu exato sentido, se consistente na vontade de tornar-se dono, de
ter a coisa como sua, de ter a coisa para si - animus rem sibi habendi. A par
da divergncia, predomina a corrente doutrinria que entende o animus estar
essencialmente ligado causa possessionis, razo pela qual se possui, no
constituindo elemento meramente subjetivo. Assim, possui a coisa como
sua quem no reconhece a supremacia do direito de alheio. Ainda que saiba
Acesso ao Sumrio

que a coisa pertence a terceiro, o usucapiente se arroga soberano e repele a


concorrncia ou superioridade do direito de outrem sobre a coisa.
No essa com certeza a hiptese dos autos.
12. No caso em apreo, o imvel objeto da ao foi ocupado pelos
requeridos na qualidade de condminos. Ainda que pelo instrumento de fls.
107/110 os rus tenham supostamente adquirido a posse sobre a totalidade do
bem, parece evidente que o fizeram indevidamente, pois a posse integral no
poderia ter sido cedida por quem no a detinha.
Faltou, em suma, a prova da posse inequvoca dos rus contra o
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
172 e-JTJ - 22
comunheiro para gerar usucapio da coisa comum.
No parece lcito que em situao to peculiar como condomnio possa
ocorrer surpresa pela converso de simples posse direta, por ato de generosidade,
Jurisprudncia - Direito Privado

em posse ad usucapionem, sem que tal inverso se d de modo pblico e


ostensivo, permitindo ao comunheiro interromper a prescrio aquisitiva.
13. Considerando, pois, que no restaram demonstrados os pressupostos
legalmente exigidos para o reconhecimento da usucapio, forosa a manuteno
da sentena de procedncia, para extinguir o condomnio havido entre as partes,
com consequente alienao judicial do imvel e rateio do produto da venda na
proporo de 40% para o autor e 60% para os rus, pelas razes acima expostas.
O decisum comporta nico reparo, relativo condenao dos rus ao
pagamento de aluguis. Em vista da falta de pedido expresso do autor nesse
sentido, de rigor a excluso de tal condenao imposta aos requeridos. Referida
modificao na sentena no altera, contudo, a distribuio da sucumbncia.
No h fixao de honorria em favor dos rus, uma vez que no decaram
os autores do pedido inicial. Na realidade, a sentena foi ultra-petita e este
Acrdo apenas decotou a parte excedente. Inexiste, portanto, decaimento do
pedido inicial, a justificar imposio de sucumbncia em desfavor dos autores.
Dou parcial provimento ao recurso, para o fim acima explicitado.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1074584-


61.2013.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante PEDRO
AUGUSTO MARQUES (JUSTIA GRATUITA), apelado HAYDEE
DITTERT NUNES CABRAL - ME.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 3 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do
Acesso ao Sumrio

Relator, que integra este acrdo. (Voto n 12860)


O julgamento teve a participao dos Desembargadores DONEG
MORANDINI (Presidente) e BERETTA DA SILVEIRA.
So Paulo, 24 de julho de 2017.
CARLOS ALBERTO DE SALLES, Relator

Ementa: DIREITO AUTORAL. Obrigao de


fazer c/c indenizao por danos morais e materiais.
Disponibilizao, em site de venda, de material
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 173
editorial com desenhos representativo da linguagem
de sinais (LIBRAS). Pretenso do autor suspenso
da divulgao, alm do pagamento de indenizao.

Jurisprudncia - Direito Privado


Sentena de improcedncia. Manuteno.
Inaplicabilidade da responsabilidade solidria
objetiva. Irrazoabilidade do pedido em face de
empresa, uma vez que a r no tem como proceder
anlise da regularidade autoral de todos os produtos
que comercializa. Ausncia de m-f ou propsito
fraudulento. Mitigao da responsabilidade solidria
prevista no art. 104 da Lei 9.610/98. Inovao e
originalidade, ademais, questionvel, por se tratar
de reproduo da posio das mos, de conhecimento
notrio e acessvel ao pblico em geral. Precedentes.
Recurso no provido.

VOTO
Trata-se de recurso de apelao tirado contra a r. sentena de ps. 313/378,
proferida pelo MM. Juiz de Direito da 10 Vara Cvel Central da Comarca de So
Paulo, que julgou improcedentes os pedidos, condenando o autor no pagamento
das custas processuais e dos honorrios advocatcios fixados em 10% sobre o
valor da causa, observadas as regras da Justia Gratuita.
Pleiteia a apelante a reforma do julgado, alegando, em sntese, que
insofismvel que os desenhos so do autor, tanto que editoras de porte lhe do
crdito, citando o seu site; que, nos termos do art. 104 da Lei 9.610/98, responde
aquele que vender ou expor venda; que, portanto, no responde apenas aquele
que fabrica os produtos; que a lei no exige que o vendedor tenha cincia da
contrafao; que tem direitos sobre o trabalho de cunho artstico, sejam as
ilustraes criadas com o tema LIBRA, sejam os desenhos em volta delas;
que, nos termos do art. 7, VIII, da Lei 9.610/98, h proteo de direito autoral
independentemente de ineditismo ou novidade; que houve abalo ao ntimo do
Acesso ao Sumrio

autor, alm de constrangimento, aflio, incertezas e humilhaes, de forma que


deve a r ser condenada ao pagamento de indenizao por danos morais; e,
finalmente, que, ademais, no se conhecendo o nmero de unidades vendidas,
dever a r pagar-lhe o valor de trs mil exemplares (art. 103, p. nico).
Apresentadas as contrarrazes (ps. 338/347), encontram-se os autos em
termos de julgamento.
o relatrio.
Cuida-se de ao ajuizada pelo ora apelante com o fim de compelir a r
retirada de seu site dos desenhos artsticos do alfabeto de LIBRAS, alm de

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
174 e-JTJ - 22
conden-la ao pagamento dos danos materiais e morais decorrentes da utilizao
sem autorizao.
Inconformado com a improcedncia dos pedidos, insurge-se o autor nesta
Jurisprudncia - Direito Privado

oportunidade.
O recurso no comporta provimento.
De fato, incontroverso que os desenhos ora questionados esto inseridos
em site pertencente ao autor (ps. 36 e 45), sendo certo que recebeu citao em
diversas publicaes renomadas (ps. 25/34).
incontroverso, ainda, que houve disponibilizao desses desenhos no
site de venda da requerida, sem autorizao do autor, tampouco indicao de
seu site (ps 42/43).
No entanto, consoante leitura mais atenta dos autos e de acordo com a
jurisprudncia mais balizada, no devem prosperar os pedidos do autor pelos
fundamentos a seguir expostos.
Primeiro porque a regra prevista no art. 104 da Lei 9.610/98, segundo a qual
quem vender ou expuser a venda obra reproduzida com fraude solidariamente
responsvel com o contrafator, deve ser considerada em conjunto com as provas
dos autos e com o princpio da razoabilidade.
Ou seja, a responsabilidade solidria objetiva deve ser mitigada.
O C. STJ, em julgamento do REsp 979.379/PB1, decidiu que no possvel,
de pronto, condenar todos os que se envolvem no processo de contrafao. Diante
(i.) da ausncia de circunstncias que envolvam a r na confeco ou elaborao
da pea contrafeita e (ii.) da impossibilidade de controle de todo o contedo que
recebe de terceiros, no deve ser aplicada a regra da responsabilidade solidria
acima mencionada.
No caso, a requerida apenas disponibilizou venda, pelo seu site, produto
impresso e distribudo por outra fabricante. Nada indica que tenha atuado de
m-f, com propsito fraudulento ou visando ao lucro em prejuzo do autor.
despropositado, portanto, conden-la por contrafao.
Acesso ao Sumrio

1 Direito Autoral. Gravao indevida de cano em CD. Reconhecimento. Pretenso a que se res-
ponsabilize, alm do produtor, tambm a empresa que foi contratada para a confeco da mdia. Impossibili-
dade. Hiptese que no est no mbito do art. 104 da LDA, mas de seu art. 102. Recurso especial conhecido
e provido. - A LDA, em seu art. 104, estabelece solidariedade entre todos os que participam de um processo
de contrafao. - Contrafao, segundo o sistema da Lei, a cpia no autorizada de uma obra tangvel. Uma
cano meramente composta, em que pese gozar da proteo legal, no , ainda uma obra tangvel, qualidade
que ela somente adquire aps a sua gravao, por um intrprete. A sua proteo se d no mbito do art. 102 da
LDA, no no de seu art. 104. - O mero fabricante de CDs, sob encomenda de um produtor musical, no pode
ser obrigado a conferir, msica por msica, o contedo da mdia que lhe foi encomendada, para verificar se
h, efetivamente, a autorizao de cada compositor para as gravaes. Ele apenas recebe a encomenda de um
produto, que fabrica e entrega. Controlar o contedo no est entre suas atribuies, de modo que, no sendo
ele o distribuidor, no pode responder pela hiptese de reproduo no autorizada de obra musical nos CDs
que meramente fabricou a rogo de terceiro. Recurso especial conhecido e provido. (STJ - Resp 979.379/DF -
Rel Ministra Nancy Andrighi - j. 21/08/2008).
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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e-JTJ - 22 175

A propsito:
No razovel que se exija de empresa de natureza e porte da r que

Jurisprudncia - Direito Privado


fiscalize e proceda a anlise profunda da regularidade autoral de todos
os itens de sua loja, mxime, quando o produto vendido tem sua origem
identificada e foi adquirido de empresa com relativa tradio em seu ramo.
Cabe ressaltar a dificuldade tcnica de realizar a verificao de todos
os produtos e, ainda, de desenhos pouco conhecidos do pblico. No
se vislumbra que a empresa r tenha condies tcnicas de realizar tal
anlise e, em verdade, mesmo grandes empresas, em especial livrarias,
teriam dificuldades para tanto suponha-se que uma grande livraria tenha
de investigar eventuais ofensas ao direito autoral em todos os artigos
vendidos que, muito comumente, ultrapassam a casa de dezenas de
milhares de produtos. (TJSP - Des. Luis Mrio Galbetti - Apelao n
1011075-58.2013.8.26.0068, j. 4/11/2014).
Em segundo lugar, tem-se que bastante questionvel a existncia de
novidade ou ineditismo nos desenhos do autor a justificar a proteo autoral, nos
termos dos artigos 7 e 8 da Lei 9.610/98.
de conhecimento notrio e acessvel ao pblico o desenho da posio
das mos para a representao grfica da linguagem de sinais (LIBRAS), de
forma que faz parte do estado da tcnica e no pode ser considerada novidade.
Tampouco lhe assistiria razo no que tange s ilustraes que acompanham,
de forma bastante perifrica, as posies das mos.
No mais, ainda que seja opcional o registro da obra em rgo pblico,
o fato de o autor ter o domnio do site (endereo eletrnico constante no texto
original) onde se encontram os desenhos em questo no comprovaria, de per
se, a autoria do material.
Finalmente, em consulta ao site deste Tribunal, verifica-se que a
jurisprudncia iterativa em repelir as pretenses do autor. Veja-se:
APELAO. DIREITO AUTORAL. INDENIZAO POR DANO MORAL.
Divulgao, em site, de desenho representativo do numeral 1 em Libras,
sem autorizao. Ausncia de ineditismo ou do elemento novidade a
Acesso ao Sumrio

ensejar a tutela do direito autoral alegado. Desenho de configurao


de mo que, isoladamente, no enseja indenizao. RECURSO NO
PROVIDO. (TJSP, 2 Cmara de Direito Privado, Apelao 006782-
33.2012.8.26.0000, Relatora Des. Rosangela Telles, j. 31/05/2016).
Direito autoral - Ao indenizao por danos matrias e morais c.c. Pedido
de suspenso da divulgao de produto - Responsabilidade solidria
artigo 104 da lei de direitos autorais - Inaplicabilidade do dispositivo legal
ao caso - mitigao responsabilidade solidria - No razovel que se
exija de empresa de natureza e porte da r que fiscalize e proceda a
anlise profunda da regularidade autoral de todos os itens de sua loja,

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
176 e-JTJ - 22
mxime, quando o produto vendido tem sua origem identificada e foi
adquirido de empresa com relativa tradio em seu ramo - sentena
mantida recurso desprovido. (TJSP, 20 Cmara Extraordinria de Direito
Privado, Apelao 4002059-63.2013.8.26.0477, Relator Des. Moreira
Jurisprudncia - Direito Privado

Viegas, j. 27/04/2017).
EMENTA - DIREITO AUTORAL - INDENIZAO - Inicial que imputa
r violao a direito autoral do autor, utilizando desenhos de titularidade
daquele que teriam sido extrados do site (endereo eletrnico constante
no texto original) - Decreto de improcedncia - Ausncia de atividade
inventiva - Representao do alfabeto LIBRAS que se d por meio de
movimentos das mos e dedos de cada uma das letras do alfabeto -
Posio das mos que no possui proteo legal, j que no se enquadra
como atividade criativa (arts. 7/8 da Lei 9.610/98) - Precedentes,
envolvendo o mesmo requerente e casos idnticos - Sentena mantida -
Recurso improvido. (TJSP, 20 Cmara Extraordinria de Direito Privado
Apelao 1059068-98.2013.8.26.0100, Relator Des. Salles Rossi, j.
23/05/2017).
DIREITO AUTORAL - Alegada semelhana entre desenhos de mos
configuradas na lngua brasileira de sinais (Libras) - Similaridade no
verificada - Possibilidade de confuso ou de imediata identificao dos
desenhos do autor no cogitada - Ausncia, ademais, de originalidade
no formato das mos - Contrafao no configurada - Sentena
mantida - RECURSO NO PROVIDO. (TJSP, 10 Cmara de Direito
Privado - Apelao n. 1074587-16.2013.8.26.0100, Relator Des. ELCIO
TRUJILLO, j. 17.05.2016).
Por isso, por este voto, nega-se provimento ao recurso de apelao,
majorando-se os honorrios, nos termos do 11 do art. 85 do CPC/15, para 15%
do valor atualizado da causa, observadas as regras da Justia Gratuita.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1001986-


Acesso ao Sumrio

81.2016.8.26.0625, da Comarca de Taubat, em que so apelantes URBPLAN


DESENVOLVIMENTO URBANO S/A e PORTAL DO CATAGU
SOCIEDADE INCORPORADORA LTDA., so apelados JOS CELSO DE
OLIVEIRA e MARIA SUELI MARQUES DE OLIVEIRA.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 2 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 26948)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores JOS JOAQUIM
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 177
DOS SANTOS (Presidente), ALVARO PASSOS e GIFFONI FERREIRA.
So Paulo, 27 de julho de 2017.
JOS JOAQUIM DOS SANTOS, Relator

Jurisprudncia - Direito Privado


Ementa: Apelao Cvel. Compra e venda de imvel.
Resciso contratual c.c. restituio de quantias pagas.
Legitimidade da r Urbplan - Provas acostadas que
demonstram a participao da empresa na relao
jurdica. Responsabilidade decorrente da existncia
de grupo econmico.
Legitimidade passiva e devoluo da taxa de IPTU
- Responsabilidade das vendedoras, dado que os
adquirentes no dispunham do imvel para uso e
fruio. Imperioso o ressarcimento determinado.
Atraso na entrega do bem - Empresas que lucram
com o empreendimento e devem suportar a
responsabilidade pelos possveis riscos do no
cumprimento dos prazos em virtude da atuao de
rgos pblicos, de fornecedores, da mo de obra,
das condies climticas e do solo. Ausncia de caso
fortuito, de fora maior e de fato de terceiro.
Devoluo da totalidade da quantia paga -
Responsabilidade da parte culpada pela frustrao
do negcio. Insubsistente a alegao de que ocorrera
adimplemento substancial.
Sentena mantida. Recurso a que se nega provimento.

VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto contra r. sentena de fls.
240/246, de relatrio adotado, em ao de resciso contratual c.c. restituio
Acesso ao Sumrio

de quantias pagas proposta por Jos Celso de Oliveira e outra em face de


Urbplan Desenvolvimento Urbano S/A e outra, que julgou procedente o pedido,
para a) declarar rescindido o contrato firmado entre as partes; b) condenar
as demandadas restituio dos valores pagos pelo imvel, que totalizam R$
77.881,95 (setenta e sete mil oitocentos e oitenta e um reais e noventa e cinco
centavos), devidamente corrigidos monetariamente pela Tabela Prtica do
Tribunal de Justia a partir dos desembolsos, e acrescido de juros de mora,
base legal, de 1% ao ms, contados da citao; e c) condenar as demandadas
restituio dos valores gastos com IPTU sobre o imvel adquirido, no valor de

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
178 e-JTJ - 22
R$ 294,70 (duzentos e noventa e quatro reais e setenta centavos, devidamente
corrigidos monetariamente pela Tabela Prtica do Tribunal de Justia a partir
dos desembolsos, e acrescido de juros de mora, base legal, de 1% ao ms,
contados da citao. Condeno a parte vencida a arcar com a taxa judiciria,
Jurisprudncia - Direito Privado

demais despesas processuais e com honorrios advocatcios em favor da parte


autora, que fixo em 10% do valor da condenao.
Apelao das demandadas a fls. 254/276, apresentando preliminares
de ilegitimidade passiva da Urbplan Desenvolvimento S.A. e a ilegitimidade
passiva quanto aos valores de IPTU.
No mrito, sustentam ter ocorrido o atraso em virtude da excessiva
demora do poder pblico, em especial, da Prefeitura da Cidade de Taubat.
Sendo esperado o atraso do poder pblico, ou seja, um fato de terceiro, foi
prevista, na clusula 1.1 do TAC, a possibilidade de ampliao do prazo de 6
meses. Apesar disso, as obras foram concludas e viabilizada a entrega dos lotes
ao adquirente (fl. 128). O apelado firmou compromisso de compra e venda em
23/07/2011, sendo de 24 meses o prazo de entrega, que poderia se estender at o
limite de 4 anos, que o prazo limite de prorrogao das obras de infraestrutura
pela lei de loteamento.
As recorrentes destacam: com a observncia da Lei 9.514/97, o pedido
dever ser julgado improcedente; no haver fundamentao para a resoluo do
contrato ou para a restituio das quantias pagas; ser necessrio o reconhecimento
do seu adimplemento substancial; no ser possvel a restituio integral da
quantia paga, porquanto existentes os custos naturais da administrao de um
contrato dessa natureza, justificando a reteno de 25% do montante quitado; a
impossibilidade de restituio de IPTU.
Contrarrazes a fls. 282/290.
Presentes os requisitos, foi possvel o juzo positivo de admissibilidade,
razo pela qual o recurso foi processado e est em condies de julgamento.
o relatrio.
caso de no provimento do recurso.
1 - Legitimidade passiva da Urbplan Desenvolvimento S.A.
Acesso ao Sumrio

No h que se falar em ilegitimidade passiva da Urbplan Desenvolvimento


S.A., porquanto os documentos acostados (fl. 49/51 e 69/70) constatam a
participao dessa empresa na relao jurdica, tornando-a responsvel perante
os consumidores, mesmo sem ter firmado o instrumento de compra e venda.
Ademais, ainda que mantida a personalidade jurdica autnoma das
sociedades, existe, de qualquer maneira, a formao de cadeia de fornecedores
(fls. 141/142) a justificar a responsabilidade solidria, at porque as empresas
compem o mesmo conglomerado econmico, de maneira que respondem
solidria e subsidiariamente por todos os bens, direitos e obrigaes assumidas
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 179
por qualquer uma das partes deste grupo perante os consumidores (art. 28, 2,
do CDC).
Afasta-se a preliminar.

Jurisprudncia - Direito Privado


2 - Ilegitimidade passiva quanto aos valores de IPTU e restituio do
tributo.
Somente a partir da imisso na posse os consumidores poderiam ser
responsabilizados pelos dbitos condominiais e de IPTU concernentes ao imvel
adquirido. A referida obrigao no pode ser imposta aos compradores do objeto
enquanto eles no usufruem deste.
Aplique-se, por analogia, entendimento apresentado pelo STJ:
CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. CONDOMNIO. COBRANA DE
TAXAS CONDOMINIAIS. LEGITIMIDADE PASSIVA. Somente quando
j tenha recebido as chaves e passado a ter assim a disponibilidade
da posse, do uso e do gozo da coisa, que se reconhece legitimidade
passiva ao promitente comprador de unidade autnoma quanto s
obrigaes respeitantes aos encargos condominiais (...). Recurso no
conhecido. (REsp 212799-SP, Relator Ministro Cesar Asfor Rocha, STJ
- 4 Turma, j. 05/10/1999, DJe 13/12/1999, p. 154).
EMBARGOS DE DIVERGNCIA EM RECURSO ESPECIAL.
LEGITIMIDADE PASSIVA. AO DE COBRANA DE COTAS
CONDOMINIAIS. POSSE EFETIVA. EMBARGOS DE DIVERGNCIA
ACOLHIDOS. 1. A efetiva posse do imvel, com a entrega das chaves,
define o momento a partir do qual surge para o condmino a obrigao
de efetuar o pagamento das despesas condominiais. 2. No caso vertente,
incontroverso que o embargante est sofrendo cobrana de duas cotas
condominiais referentes a perodo anterior entrega das chaves. 3.
Embargos de divergncia providos. (EREsp n 489.647/RJ, Rel. Ministro
LUIS FELIPE SALOMO, Segunda Seo, DJe 15/12/2009).
Assim, a quantia efetivamente paga pelos recorridos a ttulo de IPTU
deve ser devolvida, sendo patente a legitimidade passiva das recorrentes, as
verdadeiras responsveis pelo dbito perante a municipalidade, e imperiosa a
manuteno do decisum a respeito.
Acesso ao Sumrio

3 - Atraso na entrega do imvel e devoluo da quantia paga.


As partes firmaram instrumento de compra e venda em dezembro de 2010
(fls. 20/43), com previso de entrega em 24 meses e de prorrogaes.
As rs mencionam o termo de ajustamento de conduta que previu a
prorrogao do prazo de concluso para 24/02/2014, tendo em vista a morosidade
dos trmites burocrticos junto a rgos pblicos.
Entretanto, a demora de rgo pblico para a concesso do habite-se, a
situao do solo e o atraso decorrente de dificuldades concernentes mo de
obra, s condies climticas e aquisio de materiais devem ser suportados

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
180 e-JTJ - 22
pelas fornecedoras, que lucram com a atividade e responsabilizam-se por
possveis riscos, at porque detm o necessrio conhecimento tcnico para
estipular prazos e prever problemas, o que afasta as alegaes de caso fortuito,
fora maior e de fato de terceiro.
Jurisprudncia - Direito Privado

A possibilidade de prorrogaes, genericamente prevista na avena de


forma abusiva no pode ser imputada aos compradores, pois ocasiona a ausncia
de prazo certo para a entrega do objeto adquirido e impe sobre os consumidores
uma obrigao a ser suportada pelas empreendedoras.
Os problemas apontados decorreram do prprio tipo do negcio
empreendido pelas recorrentes. Somente o fortuito externo, sem qualquer
ligao com o risco da atividade dos empreendedores que seria capaz de
afastar a responsabilidade deles, sendo que as hipteses trazidas pelas apeladas
so todas decorrentes de fortuito interno e, portanto, previsveis dentro do ramo
da atividade que exercem.
Posto isso, foi corretamente configurado o atraso imutvel s apelantes,
em conformidade com a smula n 161, do TJSP, que dispe:
No constitui hiptese de caso fortuito ou de fora maior, a
ocorrncia de chuvas em excesso, falta de mo de obra, aquecimento
do mercado, embargo do empreendimento ou, ainda, entraves
administrativos. Essas justificativas encerram res inter alios acta em
relao ao compromissrio adquirente.
Apesar da alegao de que em 31/12/2015 a Prefeitura teria atestado
a concluso das obras de infraestrutura do empreendimento e autorizado a
entrega dos imveis, as diversas prorrogaes firmadas junto ao Municpio e ao
Ministrio pblico, alm de descumpridas, no poderiam ser suportadas pelos
compradores, que no anuram com as prorrogaes.
Frise-se, mesmo com a alegao de finalizao da obra em dezembro de
2015, a mora das fornecedoras foi caracterizada e justifica a resciso da avena,
sem que se possa falar em adimplemento substancial, visto ser cabvel ao
consumidor resolver um contrato depois de vrios anos de atraso para a entrega
do objeto, mesmo que dois meses depois de possibilitada a entrega.
Acesso ao Sumrio

Tal entendimento no consiste em afronta Lei de Loteamento


(6.766/1979, arts 9 e 18, V), pois esta incapaz de fundamentar a fixao de
prazo incerto em detrimento do consumidor.
Configurada a culpa das apelantes pela resciso, no h motivos para
que ocorra a reteno de qualquer porcentagem, ainda que existente alienao
fiduciria em garantia, j que a propriedade do bem voltar a ser das recorrentes,
e ser abusivo o entendimento de que o consumidor no poderia rescindir o
contrato mesmo diante do inadimplemento da vendedora.
Posto isso, o inadimplemento por culpa das apelantes justifica o dever de

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 181
restituir todos os valores pagos (fls. 49/51).
4 - Por fim, em razo da fase recursal, majoram-se os honorrios de
sucumbncia para 13% do valor da condenao, em respeito disposio do

Jurisprudncia - Direito Privado


11, do art. 85, do NCPC.
Ante o exposto, nega-se provimento ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0005119-


82.2014.8.26.0411, da Comarca de Pacaembu, em que apelante S.A.S.
(JUSTIA GRATUITA), apelado S.C.S.B. S/A.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 1 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 15.676)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores FRANCISCO
LOUREIRO (Presidente sem voto), AUGUSTO REZENDE e RUI CASCALDI.
So Paulo, 1 de agosto de 2017.
CLAUDIO GODOY, Relator

Ementa: Responsabilidade civil. Serasa. Sistema


de pontuao (scoring) para avaliao de risco de
concesso de crdito. Regularidade assentada pelo
Superior Tribunal de Justia em julgamento de recurso
representativo de controvrsia. Improcedncia.
Sentena mantida. Recurso desprovido.

VOTO
Acesso ao Sumrio

Cuida-se de recurso de apelao interposto contra sentena (fls. 25/29)


que julgou improcedente ao de indenizao por danos morais. Sustenta o
autor, em sua irresignao, que completamente irregular o sistema de informao
implantado pela r, chamado de concentre scoring, baseado numa pontuao
que, sem prvia autorizao, acaba por ofender sua imagem e a intimidade.
Recurso regularmente processado e respondido a fls. 35/61.
Assentada a competncia desta Cmara em conflito negativo (fls.
167/171).
o relatrio.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
182 e-JTJ - 22
No se entende esteja a sentena a merecer qualquer reforma.
Com efeito, julgado, por acrdo datado de 12.11.2014, publicado
no dia 17 seguinte, o Superior Tribunal de Justia, pelo E. Ministro Paulo de
Jurisprudncia - Direito Privado

Tarso Sanseverino, no Resp. 1.419697/RS, processado como representativo de


controvrsia, assentando-se que:
O sistema credit scoring um mtodo desenvolvido para avaliao do
risco de concesso de crdito, a partir de modelos estatsticos, considerando
diversas variveis, com atribuio de uma pontuao ao consumidor avaliado
(nota do risco de crdito). Essa prtica comercial lcita, estando autorizada
pelo art. 5, IV, e pelo art. 7, I, da Lei 12.414/2011 (Lei do Cadastro Positivo).
Ressalvaram-se no aresto a transparncia e prestao de esclarecimentos,
quando solicitados, mas anotando-se desnecessrio o prvio consentimento do
consumidor. Como se ressalvou eventual abuso na utilizao dos dados.
Mas nada disso no feito se alvitra. No h pleito de esclarecimentos e nem
alegao de concreto desvio ou mau uso. Questiona-se em si a regularidade do
sistema, que se defende ilegal, mas o que j se rejeitou, como visto.
Da manter-se a improcedncia.
Ante o exposto, NEGA-SE PROVIMENTO ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1012657-


26.2015.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante COMPANHIA
BRASILEIRA DE DISTRIBUIO, apelada ROSELAINE MARLENE
ALVES (JUSTIA GRATUITA).
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 10 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 38.774)
Acesso ao Sumrio

O julgamento teve a participao dos Desembargadores JOO CARLOS


SALETTI (Presidente sem voto), ELCIO TRUJILLO e CESAR CIAMPOLINI.
So Paulo, 31 de julho de 2017.
ARALDO TELLES, Relator

Ementa: Danos morais.Autora que, injustificadamente,


abordada por funcionrias de supermercado,
quando j estava na rua, as quais pedem para revist-
la. Revelia decretada. Indenizao. Necessidade de se
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 183
observar o binmio reparao/sano. Valor mantido.
Verba honorria incrementada (CPC, 85, 11).
Recurso desprovido.

Jurisprudncia - Direito Privado


VOTO
A autora ajuizou ao indenizatria por danos morais porque, segundo
relata, quando j saa de um dos estabelecimentos mantido pela r, aps realizar
a sua compra, foi abordada por duas funcionrias, que pediram que retornasse
para revistarem sua bolsa, injustificadamente, o que lhe causou humilhao.
Aps decreto de revelia, o feito recebeu julgamento de procedncia com
condenao no valor de R$10.000,00.
Inconformada, a r apela a sustentar necessidade de mitigao dos efeitos
da revelia, eis que no se trata de presuno de veracidade absoluta. No mais,
clama pela improcedncia ou pela reduo da quantia arbitrada.
H contrariedade, sem preliminares, e o preparo foi recolhido.
o relatrio, adotado o de fls. 102.
O apelo no comporta acolhida.
Verificada a revelia, reputam-se verdadeiros os fatos descritos na inicial,
restando, apenas, a anlise a respeito da quantia arbitrada frente aos prejuzos
morais sofridos pela autora, que, injustificadamente, foi abordada por duas
funcionrias do supermercado, quando j estava em via pblica, a fim de realizar
revista em sua bolsa.
E tal agir dos prepostos, no h dvida, causa humilhao e justifica a
condenao que se operou.
Considera-se, para quantificao dos danos morais, que se deva observar
o binmio reparao/sano, de tal modo que possa servir de alvio s agruras
sofridas pelo ofendido e reprimenda ao agir do ofensor, tudo sem resvalar pelo
enriquecimento sem causa.
Nessa cadncia, o valor arbitrado - R$ 10.000,00 - j se v, no se mostra
exagerado, deliberando a Turma Julgadora mant-lo.
Acesso ao Sumrio

Por fim, nos termos do artigo 85, 11 do Cdigo de Processo Civil, elevo
a verba honorria para 15% sobre o valor da condenao.
Por esses fundamentos, nego provimento ao recurso, incrementada a
verba honorria.
como voto.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
184 e-JTJ - 22
ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1003931-


Jurisprudncia - Direito Privado

69.2015.8.26.0292, da Comarca de Jacare, em que apelante ESCRITRIO


CENTRAL DE ARRECADAO E DISTRIBUIO ECAD, apelado
PIAZZA HOTEL E RESTAURANTE LTDA. EPP.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 5 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento em parte ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
que integra este acrdo. (Voto n 28040)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores A.C.MATHIAS
COLTRO (Presidente sem voto), MOREIRA VIEGAS e FERNANDA GOMES
CAMACHO.
So Paulo, 9 de agosto de 2017.
JAMES SIANO, Relator

Ementa: AO DECLARATRIA DE
INEXISTNCIA DE RELAO JURDICA.
Cobrana de direitos autorais em razo da
disponibilizao de rdio e TV em quartos de hotel,
recepo e restaurante. Inexistncia de msica
ambiente e shows, havendo contratao de TV
por assinatura. Reconveno do ru objetivando
a cobrana dos valores em aberto. Sentena de
procedncia da ao e improcedncia da reconveno.
Apela o ru, alegando que o autor local de
frequncia coletiva, justificando a cobrana dos
valores; inaplicabilidade da Lei n 11.771/2008 e do
art. 46, VI, Lei n 9.610/98, considerando o objetivo
de lucro do autor; inexistncia de duplicidade no
Acesso ao Sumrio

pagamento; pertinncia da incidncia dos juros e


correo monetria sobre os valores devidos a partir
de cada evento danoso (Smulas 54 e 43, STJ);
incidncia da multa moratria de 10%, nos termos do
Regulamento de Arrecadao do ECAD; necessidade
de determinao da suspenso/interrupo de
execuo/sonorizao ambiental at prvia e expressa
autorizao do ECAD; inverso da sucumbncia.
Direitos autorais. Cobrana. Disponibilizao de TV
e rdio em quartos de hotel, recepo e restaurante.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 185
Estabelecimento reconhecido como local de frequncia
coletiva, sendo vedada a utilizao de fonogramas e
obras audiovisuais sem prvia e expressa autorizao

Jurisprudncia - Direito Privado


do autor ou titular. Inteligncia do art. 68, 2 e
3, Lei n 9.610/98. Inviabilidade do afastamento da
cobrana. Obrigao de pagamento j reconhecida
pelo STJ, independentemente do pagamento de
TV por assinatura. Inexistncia de duplicidade no
pagamento. Fatos geradores que no se confundem,
nos termos do art. 29, VIII, d e e, Lei n 9.610/98.
Valores devidos, incidindo a prescrio trienal (art.
206, 3, CC), bem como correo monetria e
juros de mora a contar do evento danoso (Smulas
43 e 54, STJ). Impossibilidade de cobrana de multa
moratria unilateralmente estabelecida, sem amparo
legal ou contratual. Descabimento da suspenso/
interrupo da execuo/sonorizao ambiental at
prvia e expressa autorizao do ru.
Sucumbncia. Modificao do julgado. Improcedncia
da ao, com responsabilizao do autor pelos nus
sucumbenciais e honorrios advocatcios de R$
1.500,00 (art. 85, 8, CPC). Parcial procedncia
da reconveno, quedando responsvel o autor-
reconvindo pelos nus da sucumbncia e honorrios
advocatcios de 10% sobre o valor da condenao
(art. 85, 2, CPC).
Recurso parcialmente provido, para reconhecer
a improcedncia da ao e a parcial procedncia
da reconveno, considerando devidos os valores
cobrados, acrescidos de correo monetria e juros
de mora a contar do evento danoso (Smula 43 e 54,
Acesso ao Sumrio

STJ). Modificao da sucumbncia.

VOTO
Trata-se de apelao (f. 287/297) interposta contra a sentena de f.
277/279, que julgou procedente a ao declaratria de inexistncia de relao
jurdica, proposta por Piazza Hotel e Restaurante Ltda. EPP em face do ECAD
- Escritrio Central de Arrecadao e Distribuio, para declarar a inexistncia
de relao jurdica entre as partes, decorrente da utilizao de aparelho de TV e
rdio nos quartos, recepo e restaurante do hotel, bem como a inexistncia de

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
186 e-JTJ - 22
dbito a este ttulo.
O autor props a demanda em razo de sempre haver cumprido com suas
obrigaes em relao ao ru, todavia, ao receber a visita de um representante
Jurisprudncia - Direito Privado

do ru, em agosto/2014, viu o valor mensal reajustado de R$ 415,85 para R$


927,56, considerando os 66 quartos, a recepo e o restaurante.
Pondera que no oferece msica ambiente tampouco shows, mas sim TV
por assinatura, pagando em mdia R$ 1.600,00 mensais empresa Net Servios
de Comunicao S. A., e alm disso sua taxa de ocupao mdia mensal de
24,31%.
O ru apresentou contestao e reconveno, objetivando a cobrana dos
valores em aberto (f. 137/155), sobrevindo a sentena de procedncia.
Foram opostos embargos de declarao pelo ru (f. 282/283), acolhidos
sem efeito modificativo (f. 285).
Apela o ru, buscando a reforma, pelos seguintes motivos: (i) o autor
local de frequncia coletiva, justificando a cobrana dos valores; (ii)
inaplicabilidade da Lei n 11.771/2008; (iii) inaplicabilidade do art. 46, VI,
Lei n 9.610/98, considerando o objetivo de lucro do autor; (iv) inexistncia de
duplicidade no pagamento; (v) pertinncia da incidncia dos juros e correo
monetria sobre os valores devidos a partir de cada evento danoso (Smulas
54 e 43, STJ); (vi) incidncia da multa moratria de 10%, nos termos do
Regulamento de Arrecadao do ECAD; (vii) necessidade de determinao da
suspenso/interrupo de execuo/sonorizao ambiental at prvia e expressa
autorizao do ECAD; (viii) inverso da sucumbncia.
Recurso recebido e respondido (f. 302/310).
o relatrio.
O recurso comporta parcial provimento.
Em que pesem as ponderaes do autor, o art. 68, 31 da Lei n 9.610/98
cristalino ao classific-lo como local de frequncia coletiva, vedando a
utilizao de fonogramas e obras audiovisuais sem a prvia e expressa
autorizao do autor ou titular (caput e 22).
Acesso ao Sumrio

1 Art. 68. Sem prvia e expressa autorizao do autor ou titular, no podero ser utilizadas obras
teatrais, composies musicais ou ltero-musicais e fonogramas, em representaes e execues pblicas.
(...)
3 Consideram-se locais de freqncia coletiva os teatros, cinemas, sales de baile ou concertos, boates,
bares, clubes ou associaes de qualquer natureza, lojas, estabelecimentos comerciais e industriais, estdios,
circos, feiras, restaurantes, hotis, motis, clnicas, hospitais, rgos pblicos da administrao direta ou indi-
reta, fundacionais e estatais, meios de transporte de passageiros terrestre, martimo, fluvial ou areo, ou onde
quer que se representem, executem ou transmitam obras literrias, artsticas ou cientficas.
2 Art. 68. Omissis.
(...)
2 Considera-se execuo pblica a utilizao de composies musicais ou ltero-musicais, mediante a
participao de artistas, remunerados ou no, ou a utilizao de fonogramas e obras audiovisuais, em locais
de freqncia coletiva, por quaisquer processos, inclusive a radiodifuso ou transmisso por qualquer moda-
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 187
Alm disso, a Corte Superior j reconheceu a obrigao de pagamento de
direitos autorais em razo da mera disponibilizao de aparelhos de TV e rdio
em quartos de hotis, independentemente do pagamento de TV por assinatura.

Jurisprudncia - Direito Privado


Neste sentido:
RECURSO ESPECIAL. DIREITO CIVIL. DIREITOS AUTORAIS. QUARTO
DE HOTEL. APARELHOS TELEVISORES. TV POR ASSINATURA.
COBRANA. POSSIBILIDADE. LEI N 9.610/1998. CAPTAO
E TRANSMISSO DE RADIODIFUSO. FATOS GERADORES
DISTINTOS. INEXISTNCIA DE BIS IN IDEM. PRESCRIO. PRAZO
TRIENAL.
1. luz das disposies insertas na Lei n 9.610/1998 e consoante a
jurisprudncia consolidada do Superior Tribunal de Justia, a simples
disponibilizao de aparelhos radiofnicos e televisores em quartos de
hotis, motis, clnicas e hospitais autoriza a cobrana, pelo Escritrio
Central de Arrecadao e Distribuio - ECAD -, dos direitos autorais de
todos os titulares filiados s associaes que o integram.
2. Para fins de reconhecimento da possibilidade da cobrana, irrelevante
que a execuo no autorizada de obras musicais e audiovisuais em
locais de frequncia coletiva tenha se dado a partir da disponibilizao
de aparelho televisor com equipamento receptor do sinal de TV a cabo
ou TV por assinatura.
3. Na cobrana de direitos autorais por suposta utilizao no autorizada
de obra artstica, no se pode confundir a obrigao da empresa
exploradora do servio de hotelaria com a obrigao da empresa
prestadora dos servios de transmisso de sinal de TV por assinatura,
pois resultam de fatos geradores distintos, a saber: (i) a captao de
transmisso de radiodifuso em locais de frequncia coletiva (quartos de
hotel) e (ii) a radiodifuso sonora ou televisiva em si. Da porque no h
falar, em casos tais, na ocorrncia de bis in idem.
4. Consoante a jurisprudncia consolidada por ambas as Turmas
julgadoras da Segunda Seo, em se tratando de pretenso de cobrana
relativa a ilcito extracontratual, o prazo prescricional incidente no caso
de violao de direitos do autor de 3 (trs) anos, a teor do que disposto
pelo art. 206, 3, do Cdigo Civil.
Acesso ao Sumrio

5. Por ausncia de previso legal e ante a inexistncia de relao


contratual, descabida a cobrana de multa moratria estabelecida
unilateralmente em Regulamento de Arrecadao do ECAD. Precedentes.
6. Recurso especial provido. (STJ - Terceira Turma - REsp n 1589598/
MS - rel. Min. RICARDO VILLAS BAS CUEVA - j. 13.06.2017 - DJe
22.06.2017).
AGRAVO INTERNO NO RECURSO ESPECIAL. ECAD. AO DE
COBRANA. DIREITOS AUTORAIS. TELEVISO E RDIO EM
QUARTO DE HOTEL. POSSIBILIDADE. MATRIA PACIFICADA PELA
lidade, e a exibio cinematogrfica.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
188 e-JTJ - 22
SEGUNDA SEO DESTA CORTE. AGRAVO INTERNO IMPROVIDO.
1. A deciso monocrtica agravada dirimiu a causa com base em
fundamentao slida, aplicando a legislao e o entendimento
jurisprudencial pertinente controvrsia que lhe foi submetida
Jurisprudncia - Direito Privado

apreciao. O rgo julgador no est obrigado a se pronunciar acerca


de todo e qualquer ponto suscitado pelas partes, mas apenas sobre os
considerados suficientes para fundamentar sua deciso, o que foi feito
no caso.
2. No tocante s contribuies devidas em razo de sonorizao
ambiental nos quartos de hotel, a Segunda Seo desta Corte assentou
entendimento de que a disponibilidade de rdio e televiso em quartos de
hotel fato gerador de arrecadao de direitos autorais (AgRg no REsp
n. 996.975/SC, Relator o Ministro Raul Arajo, julgado em 06/10/2016,
DJe 22/11/2016).
3. Agravo interno improvido. (STJ - Terceira Turma - AgInt no REsp n
1653955/PR - rel. Min. MARCO AURLIO BELLIZZE - j. 23.05.2017 -
DJe 02.06.2017).
AGRAVO INTERNO NO RECURSO ESPECIAL. AO DE COBRANA.
LEI 9.610/98. DIREITOS AUTORAIS. ECAD. APARELHOS DE RDIO
E TELEVISO DISPONIBILIZADOS EM QUARTOS DE HOTEL.
LEI 11.771/2008. NO APLICAO. ARRECADAO DEVIDA.
PRECEDENTES. AGRAVO INTERNO NO PROVIDO.
1. O contedo normativo da Lei 11.771/2008 (Lei Geral do Turismo),
que dispe sobre a Poltica Nacional de Turismo, define as Atribuies
do Governo Federal no planejamento, desenvolvimento e estmulo ao
setor turstico, no conflita com o estatudo na Lei 9.610/98, que altera,
atualiza e consolida a legislao sobre direitos autorais e d outras
providncias, em razo do critrio da especialidade. Tais normas legais
tratam de temas bem diversos e convivem harmonicamente no sistema
jurdico brasileiro.
2. Nos termos da jurisprudncia firmada no mbito da Segunda Seo
do STJ, a disponibilidade de rdio e televiso em quartos de hotel fato
gerador de arrecadao de direitos autorais. Precedentes.
3. Agravo interno a que se nega provimento. (STJ - Quarta Turma - AgRg
Acesso ao Sumrio

no REsp n 996975/SC - rel. Min. RAUL ARAJO - j. 06.10.2016 - DJe


22.11.2016).
Desta forma, invivel o afastamento da cobrana.
Com efeito, no se trata de duplicidade de pagamento, em razo do
pagamento de TV por assinatura, na medida em que no se pode confundir a
obrigao do hotel, relativa captao de transmisso de radiodifuso em local
de frequncia coletiva, com a obrigao da prestadora de servio de transmisso
de TV por assinatura (radiodifuso sonora ou televisiva), de conformidade com

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 189
o art. 29, VIII, d e e3, Lei n 9.610/98.
Assim, os valores so devidos, aplicando-se a prescrio trienal do art.
206, 3, do Cdigo Civil, cabendo ainda a incidncia de correo monetria e

Jurisprudncia - Direito Privado


juros de mora a contar do evento danoso (Smulas 43 e 544 do STJ).
Entretanto, a incidncia de multa, unilateralmente estipulada no
Regulamento de Arrecadao do ECAD, no se mostra admissvel, considerando
a inexistncia de relao contratual entre as partes, bem como de previso legal
neste sentido.
Tambm no se mostra admissvel a determinao de suspenso/
interrupo da execuo/sonorizao ambiental at prvia e expressa autorizao
do ECAD, uma vez que o art. 1055 da Lei n 9.610/98 no condiciona a
suspenso at prvia e expressa autorizao do ru, alm do que a r possui
meios para efetuar a cobrana dos valores eventualmente devidos.
Por fim, considerando a modificao do julgado, com a improcedncia da
ao, pertinente a responsabilizao do autor pelos nus sucumbenciais, com
honorrios advocatcios de R$ 1.500,00, nos termos do art. 85, 86, CPC. J
no tocante reconveno, parcialmente procedente, resta responsvel pelos
nus sucumbenciais o autor-reconvindo, com honorrios advocatcios de
10% sobre o valor da condenao (art. 85, 27, CPC).

3 Art. 29. Depende de autorizao prvia e expressa do autor a utilizao da obra, por quaisquer
modalidades, tais como:
(...)
VIII - a utilizao, direta ou indireta, da obra literria, artstica ou cientfica, mediante:
(...)
d) radiodifuso sonora ou televisiva;
e) captao de transmisso de radiodifuso em locais de freqncia coletiva;
4 Smula 43 - Incide correo monetria sobre dvida por ato ilcito a partir da data do efetivo
prejuzo. (Smula 43, CORTE ESPECIAL, julgado em 14/05/1992, DJ 20/05/1992)
Smula 54. Os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual.
5 Art. 105. A transmisso e a retransmisso, por qualquer meio ou processo, e a comunicao ao
pblico de obras artsticas, literrias e cientficas, de interpretaes e de fonogramas, realizadas mediante
violao aos direitos de seus titulares, devero ser imediatamente suspensas ou interrompidas pela autoridade
judicial competente, sem prejuzo da multa diria pelo descumprimento e das demais indenizaes cabveis,
Acesso ao Sumrio

independentemente das sanes penais aplicveis; caso se comprove que o infrator reincidente na violao
aos direitos dos titulares de direitos de autor e conexos, o valor da multa poder ser aumentado at o dobro.
6 Art. 85. A sentena condenar o vencido a pagar honorrios ao advogado do vencedor.
(...)
8 Nas causas em que for inestimvel ou irrisrio o proveito econmico ou, ainda, quando o valor da causa
for muito baixo, o juiz fixar o valor dos honorrios por apreciao equitativa, observando o disposto nos
incisos do 2.
7 Art. 85. Omissis.
(...)
2 Os honorrios sero fixados entre o mnimo de dez e o mximo de vinte por cento sobre o valor da con-
denao, do
proveito econmico obtido ou, no sendo possvel mensur-lo, sobre o valor atualizado da causa, atendidos:
I - o grau de zelo do profissional; II - o lugar de prestao do servio; III - a natureza e a importncia da causa;
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
190 e-JTJ - 22
Ante o exposto, d-se parcial provimento ao recurso, para reconhecer
a improcedncia da ao e a parcial procedncia da reconveno, considerando
devidos os valores cobrados, acrescidos de correo monetria e juros de mora
a contar do evento danoso (Smula 43 e 54, STJ). Modificao da sucumbncia.
Jurisprudncia - Direito Privado

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1005659-


75.2015.8.26.0477, da Comarca de Praia Grande, em que apelante/apelado
MARCELO MORETTO DE SOUZA (JUSTIA GRATUITA), apelada/
apelante SERASA.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 4 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento aos recursos. V.U., de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 26666)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores MAIA DA
CUNHA (Presidente sem voto), FBIO QUADROS e NATAN ZELINSCHI
DE ARRUDA.
So Paulo, 10 de agosto de 2017.
TEIXEIRA LEITE, Relator

Ementa: INDENIZAO. Consumidor que alega no


ter recebido notificao da incluso de seu nome no
cadastro de devedores da Serasa. Prvia incluso do
nome do apelado no CCF que no desobriga o rgo de
proteo ao crdito, de proceder comunicao. Art.
43 2. do CDC. Smula n 359/STJ. REsp 1061134/
RS, julgado em regime de recursos repetitivos que
refora essa concluso. Valor da indenizao fixado em
Acesso ao Sumrio

R$ 1.500,00, que se mostra razovel e no comporta


reduo. Sentena de procedncia mantida. Apelao
e recurso adesivo, desprovidos.

VOTO
Trata-se de apelao e de recurso adesivo tirados da r. sentena de fls.
56/60, que julgou procedente a ao de obrigao de no fazer c.c. indenizao
por danos morais ajuizada por MARCELO MORETTO DE SOUZA contra
IV - o trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para o seu servio.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 191
SERASA S.A., para o fim de condenar esta ltima a se abster de incluir em
seus cadastros informaes sobre os cheques indicados na petio inicial at
que seja feita a prvia comunicao do emitente, bem como ao pagamento de

Jurisprudncia - Direito Privado


indenizao por danos morais no valor de R$ 1.500,00.
Apela Marcelo para o nico fim de ver a indenizao por danos morais
majorada para R$ 10.000,00, valor que entende mais condizente com os
prejuzos experimentados (fls. 63/67).
Recorre adesivamente a Serasa S.A. (fls. 77/82), aduzindo que no foi a
responsvel pelos apontamentos questionados nos autos, os quais so procedidos
por instituies financeiras, em cadastro mantido pelo Banco Central e gerido
pelo Banco do Brasil. Assim, entende a recorrente que se limitou a reproduzir
as informaes constantes da base de dados do Banco Central, o que dispensa
a prvia comunicao do emitente do ttulo de crdito, providncia que deve
ser tomada pela instituio financeira sacada. Por entender que no cometeu
ato ilcito, requer seja dado provimento ao recurso, com o julgamento de
improcedncia da ao.
Contrarrazes apenas apelao (fls. 71/76 e 87).
Este o relatrio.
Inicialmente, observa-se que os recursos foram interpostos e recebidos
quando ainda em vigor o CPC/73, razo pela qual devero ser julgados com base
no diploma revogado, por uma questo de segurana jurdica e razoabilidade,
evitando surpresa s partes.
Quanto ao mrito, respeitadas as alegaes das partes, as insurgncias
no merecem prosperar.
A questo controvertida diz respeito a quem cabe o dever de notificar
previamente o consumidor acerca da inscrio de dbito nos cadastros de
devedores, nas hipteses em que h prvia anotao perante o Cadastro de
Emitentes de Cheques sem Fundos - CCF.
Em que pese pretenda a Serasa S.A. fazer crer que se trata de incumbncia
exclusiva do banco sacado, o fato que no se vislumbra qualquer razo para
que esta situao tenha tratamento diverso ao de qualquer outro dbito levado a
Acesso ao Sumrio

apontamento perante a sua base de dados.


A alegao da Serasa de que seria mera arquivista de informaes
nos casos de cheque sem fundo no se sustenta, pois, caso contrrio, deveria
ser considerada como tal para absolutamente todas as demais inscries que
administra, isentando-se de responsabilidade quanto ao dever de prvia
comunicao.
O CCF, de fato, um cadastro autnomo em relao ao da Serasa, voltado
inscrio dos nomes de emitentes de cheques sem fundo, sendo gerido pelo
Banco do Brasil. Da porque a incluso do nome de algum no CCF no deve
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
192 e-JTJ - 22
acarretar, automaticamente, a publicidade perante os demais rgos de proteo
ao crdito.
Nos termos do artigo 43, 2, do CDC, os rgos de proteo ao crdito
Jurisprudncia - Direito Privado

devem proceder notificao das pessoas que possuam dbitos para que, por
meio do direito de petio, possam se defender.
No mesmo sentido a Smula n 359, do c. Superior Tribunal de
Justia, segundo a qual: Cabe ao rgo mantenedor do Cadastro de Proteo
ao Crdito a notificao do devedor antes de proceder inscrio.
Frise-se, outrossim, o entendimento sedimentado pelo mesmo Tribunal
ad quem em sede de recursos repetitivos (REsp n 1061134/RS):
Direito processual civil e bancrio. Recurso especial. Ao de
compensao por danos morais. Inscrio em cadastro de proteo ao crdito
sem prvia notificao. Legitimidade passiva do rgo mantenedor do cadastro
restritivo. Dano moral reconhecido, salvo quando j existente inscrio
desabonadora regularmente realizada, tal como ocorre na hiptese dos autos. I-
Julgamento com efeitos do art. 543-C, 7, do CPC. - Orientao 1: Os rgos
mantenedores de cadastros possuem legitimidade passiva para as aes que
buscam a reparao dos danos morais e materiais decorrentes da inscrio,
sem prvia notificao, do nome de devedor em seus cadastros restritivos,
inclusive quando os dados utilizados para a negativao so oriundos do CCF
do Banco Central ou de outros cadastros mantidos por entidades diversas. -
Orientao 2: A ausncia de prvia comunicao ao consumidor da inscrio
do seu nome em cadastros de proteo ao crdito, prevista no art. 43, 2 do
CDC, enseja o direito compensao por danos morais, salvo quando preexista
inscrio desabonadora regularmente realizada. Vencida a Min. Relatora
quanto ao ponto. II- Julgamento do recurso representativo. - ilegal e sempre
deve ser cancelada a inscrio do nome do devedor em cadastros de proteo
ao crdito realizada sem a prvia notificao exigida pelo art. 43, 2, do
CDC. - No se conhece do recurso especial quando o entendimento firmado no
acrdo recorrido se ajusta ao posicionamento do STJ quanto ao tema. Smula
n. 83/STJ. Recurso especial parcialmente conhecido e, nesta parte, provido
Acesso ao Sumrio

para determinar o cancelamento da inscrio do nome do recorrente realizada


sem prvia notificao. nus sucumbenciais redistribudos. - destacamos -
(Rel. Min. Nancy Andrighi, j. 10/12/2008)
Assim, de se ressaltar que permanece indispensvel a prvia comunicao
do consumidor acerca da incluso do seu nome nos cadastros dos rgos de
proteo ao crdito, sob pena de caracterizao de dano moral in re ipsa, alm da
obrigao dos gestores dos cadastros, de proceder ao cancelamento da inscrio,
at que a formalidade (prvia comunicao) seja cumprida.
Nesse mesmo sentido, vem se posicionando este Tribunal:

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


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e-JTJ - 22 193
SERASA - CHEQUE SEM FUNDOS - PRVIA NEGATIVAO NO CCF
DO BACEN - COMUNICAO SERASA - AUSNCIA DE PRVIA
NOTIFICAO DO CONSUMIDOR PELA SERASA - ILEGALIDADE
DA INSCRIO - DESCUMPRIMENTO DA NORMA DO ART. 43,

Jurisprudncia - Direito Privado


2, DO CDC - DANOS MORAIS, PORM, NO CONFIGURADOS -
EXISTNCIA DE RESTRIES DESABONADORAS ANTERIORES S
RECLAMADAS - INTELIGNCIA DA SMULA 385, STJ - SENTENA
MANTIDA POR FUNDAMENTO DIVERSO - RECURSO PARCIALMENTE
PROVIDO. (Ap. 1002406-17.2016.8.26.0066, Rel. Alexandre Coelho,
j. 14/12/2016)
INDENIZAO - Dano moral - Inscrio em cadastro restritivo de crdito,
decorrente de devoluo de cheque informada pelo CCF, sem prvia
comunicao - Infrao ao disposto no art. 43, 2, do Cdigo de Defesa
do Consumidor, e na Smula 359 do C. STJ - Inexistncia de outras
restries em nome do autor - Dano moral caracterizado - Orientao
firmada pelo C. STJ nesse sentido, em regime de recursos repetitivos
- Sentena que afastou a pretenso reformada - Recurso provido. (Ap.
0001662-71.2015.8.26.0390, Rel. Paulo Pastore Filho, j. 02/12/2016)
Quanto ao valor da indenizao, verifica-se que foi fixada em quantia
moderada e razovel finalidade a que se destina (R$ 1.500,00), sendo suficiente
a ressarcir o abalo causado ao apelante, ao mesmo tempo em que cumpre com
sua funo pedaggica, desestimulando venha a apelada a reincidir na conduta
lesiva. Ademais, no representa prejuzo desmedido Serasa e tampouco
enriquecimento sem causa do consumidor, razo pela qual deve ser preservada.
O caso, portanto, de manuteno da r. sentena, que bem solucionou o
caso, por seus prprios fundamentos, inclusive no que se refere distribuio
dos nus da sucumbncia.
Ante o exposto, voto pelo desprovimento da apelao e do recurso
adesivo.

ACRDO
Acesso ao Sumrio

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1008943-


35.2014.8.26.0604, da Comarca de Sumar, em que apelante PIRAMIDE
SERVIOS TEMPORRIOS E EFETIVOS LTDA., apelado BANCO
SANTANDER BRASIL S/A.
ACORDAM, em 24 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento em parte ao
recurso, com determinao. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 14240)

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194 e-JTJ - 22
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores WALTER
BARONE (Presidente), JONIZE SACCHI DE OLIVEIRA e DENISE ANDRA
MARTINS RETAMERO.
Jurisprudncia - Direito Privado

So Paulo, 8 de junho de 2017.


WALTER BARONE, Relator

Ementa: AO DE INDENIZAO POR DANOS


MATERIAIS E MORAIS. Transferncias bancrias
no reconhecidas pelo titular da conta. Alegao de
fraude. Sentena de improcedncia. Irresignao
da parte autora. Cabimento em parte. Inexistente
nulidade da r. sentena por falta de fundamentao.
O Juzo no est adstrito s alegaes da parte
requerida. Regra do livre convencimento motivado.
Cerceamento de Defesa inocorrente. O CDC
aplicvel s instituies financeiras. Smula 297
do STJ. Circunstncia que no implica, porm,
necessariamente, o acolhimento da pretenso
inicial. Precedentes. Inexistncia de confisso ficta.
Inteligncia do art. 302, III, do CPC/73. Inverso
do nus da prova. Parte r que no comprovou a
realizao das transferncias pelo titular da conta.
Concluso do laudo pericial de que as operaes
no foram realizadas pelo computador da parte
autora. Gravao telefnica juntada pela parte aps
a contestao. Contraditrio respeitado e ausncia de
m-f da parte apelada. Mitigao da regra prevista
nos arts. 369 e 397 do CPC/73. Precedentes do C.
STJ e desta E. Corte. Preposta da empresa autora
que admitiu ter fornecido senha e nmero de token
a terceiro que se passou por funcionrio do banco
Acesso ao Sumrio

ru. Transferncias realizadas por fraudadores em


funo de convnio para pagamento de salrios, cuja
contratao no foi comprovada pela instituio
financeira. Peculiaridade das movimentaes
detectada pelo banco ru, que entrou em contato
com a parte autora para confirmar a legitimidade
das operaes. Ausncia de bloqueio das operaes
suspeitas, agravando as consequncias do ato ilcito.
Relao de consumo. Aplicao do art.14 do CDC.
Smula 479 do STJ. Falha na prestao de servio.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 195
Culpa concorrente da parte autora. Inteligncia
do artigo 945 do Cdigo Civil. Precedentes. Dano
material consubstanciado no valor total transferido,

Jurisprudncia - Direito Privado


cuja metade dever ser devolvida parte autora,
deduzido o valor estornado. Repetio do indbito que
deve ser feita de forma simples e no em dobro, por
ausncia de m-f. Juros moratrios aplicados desde
a citao, posto se tratar de responsabilidade civil
contratual. Indenizao por dano moral afastada.
Parte autora que, alm de concorrer, culposamente,
para a existncia do ato ilcito, no comprovou os
alegados danos personalidade. Ocorrncia de dano
moral que no se presume na hiptese. Alegada
negativao do nome da consumidora que no restou
provada. Contatos prvios com a parte contrria,
com vistas a uma soluo amigvel do problema,
que se constituem em mero aborrecimento. Parte
autora que negou ter fornecido senha e nmero de
token a terceiros. Litigncia de m-f caracterizada.
Deliberada alterao da verdade dos fatos com
vistas a induzir o Juzo a erro. Multa de 1% do valor
da causa aplicada. nus sucumbencial carreado
integralmente parte autora, conforme artigo 21,
nico, do CPC/73. Recurso provido em parte, com
determinao.

VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto contra a r. sentena que julgou
improcedente ao intitulada como ao de obrigao de fazer c/c indenizao
por danos morais e materiais por fraude em conta corrente com pedido de
antecipao de tutela, condenando a parte autora ao pagamento das custas
Acesso ao Sumrio

processuais e dos honorrios advocatcios, fixados em R$1.200,00.


A parte autora, ora apelante, sustenta, em sntese, que: 1) faz jus concesso
da gratuidade processual; 2) as transferncias bancrias impugnadas foram
originadas de fraude, sendo que a parte autora no mantm contrato de trabalho
com as pessoas beneficiadas e tampouco tem filiais no Estado do Paran, onde
se localizam as agncias das contas destinatrias; 3) algumas das transferncias
no foram devolvidas pela Caixa Econmica Federal, o que indica que um
funcionrio da parte r realizou a operao para apropriar-se dos valores; 4) a
parte autora pugnou pela inverso do nus da prova, prevista pelo CDC, e pela
consequente juntada do suposto convnio firmado para a realizao de referidas
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
196 e-JTJ - 22
transferncias; 5) a parte apelante nunca aderiu a qualquer convnio de folha de
pagamento; 6) a contestao no abordou os fatos relatados na inicial, tendo se
caracterizado, pois, a confisso ficta; 7) a parte r juntou, extemporaneamente,
mdia eletrnica contendo gravao; 8) o laudo pericial juntado concluiu que as
Jurisprudncia - Direito Privado

transaes sub judice no foram feitas a partir do computador da requerente e


que a gravao juntada irrelevante para o deslinde do feito; 9) a r. sentena
nula por ausncia de fundamentao; 10) a exposio de motivos da r. sentena
baseia-se em fatos inexistentes, j que a parte r alegou, em sede de contestao,
apenas a movimentao da conta bancria atravs do uso de carto e senha; 11)
houve cerceamento de defesa, uma vez que o d. Juzo a quo indeferiu a inverso
do nus da prova; 12) eventual culpa concorrente da preposta da parte autora
no elide a culpa da instituio financeira, j que a fraude foi perpetrada atravs
do Internet Banking e s foi possvel devido atuao de algum funcionrio da
parte r, que, usando software especfico, gerou as senhas de token para efetuar
as 42 transferncias em tempo nfimo, inalcanvel por qualquer pessoa; 13) no
perodo de 10min16s em que ocorreram as transferncias, a senha do token
foi alterada, no mnimo, 11 vezes, de modo que apenas a revelao da senha,
de trs dgitos, pela funcionria da parte autora, no seria suficiente para que as
transaes ocorressem; 14) houve falha no sistema informatizado da parte r, j
que no detectou o pagamento mltiplo ao mesmo funcionrio, no detectou a
utilizao incomum de software pelo cliente, permitiu a invaso de hackers
e aceitou operaes no mesmo dia da suposta contratao do convnio; 15) o
banco ru efetuou, sem requerimento, a troca do token da parte autora; 16)
houve negligncia da parte apelada, em no apurar a regularidade das demais
transferncias, aps retorno de sete transaes em razo das contas destinatrias
serem invlidas; 17) os depsitos mltiplos feitos em contas invlidas no
retornaram em sua integralidade, restando clara a apropriao indbita de tais
valores, constituindo defeito na prestao do servio. Prequestionou a matria.
Houve resposta (fls.432/439).
Houve oposio ao julgamento virtual (fls.461/462).
o relatrio.
Acesso ao Sumrio

Primeiramente, ressalte-se que o presente recurso foi interposto antes da


vigncia do Novo Cdigo de Processo Civil, no se lhe aplicando, portanto, as
regras especficas sobre o tema em exame por ele previstas.
O pedido de concesso de Justia Gratuita foi analisado e deferido pela
r. deciso de fls.447, quando do recebimento do apelo. Prejudicado, portanto, o
recurso, neste aspecto.
A ao diz respeito a 42 transferncias eletrnicas efetuadas na conta
bancria da parte autora, cuja regularidade impugnada, enquanto a parte r
sustenta a ausncia de falha no servio que pudesse ensejar a devoluo dos

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 197
valores sacados e a indenizao por danos morais.
No h nulidade na r. sentena a pretexto de deficincia de fundamentao.
Isto porque a deciso exps devidamente os fundamentos necessrios

Jurisprudncia - Direito Privado


para o julgamento do feito, nada devendo ser acrescentado a esse ttulo.
Sem prejuzo, mesmo que se considerasse insuficiente a fundamentao
indicada pela r. deciso, tal circunstncia no caracterizaria nenhuma nulidade.
Nesse sentido so as anotaes do Prof. Theotonio Negro:
No nula a sentena fundamentada:
- sucintamente (RSTJ 127/343, 143/405, STJ-RTJE 102/100, RT 594/109,
781/285, 811/271, RF 365/276, RJTJESP 141/30, JTJ 146/188, 155/17,
156/173, JTA 166/156);
- de maneira deficiente (RSTJ 23/320; RT 612/121);
- ou mal fundamentada (RT 599/76, RJTJESP 94/241, RP 4/406, em 191),
desde que, nestes trs casos, contenha o essencial (STJ-4 T., REsp
7.870-SP, rel. Min. Slvio de Figueiredo, j. 3.12.91, deram provimento
parcial, v.u., DJU 3.2.92, p.469)
A constituio no exige que a deciso seja extensamente
fundamentada. O que se exige que o juiz ou tribunal d as razes
de seu convencimento (STF-2 Turma, AI 162.089-8- DF-AgRg, rel.
Min. Carlos Velloso, j. 12.12.95, negaram provimento, v.u., DJU 15.3.96,
p. 7.209) (THEOTONIO NEGRO, Cdigo de Processo Civil - 41 ed.,
Saraiva, SP, 2009 - p. 554 - realces no originais)
Tampouco comporta acolhimento a alegao de nulidade do r. decisum
em virtude da improcedncia do feito por fundamento distinto daquele alegado
em contestao. No h que se falar que a tese utilizada para fundamentao no
foi levantada pela parte r, haja vista que o destinatrio das provas o Juzo, o
qual deve formar seu livre convencimento motivado, conforme regra prevista no
artigo 131 do CPC/73, vigente poca.
No se configurou o cerceamento de defesa.
Nos termos da Smula 297 do STJ, o Cdigo de Defesa do Consumidor
aplicvel s instituies financeiras, o que tambm se pode dizer da inverso
Acesso ao Sumrio

do nus da prova, que, embora cabvel, nos termos do artigo 6, VIII, do Cdigo
de Defesa do Consumidor, no resulta, necessariamente, no acolhimento da
pretenso inicial.
Eis a jurisprudncia desta C. Cmara acerca do tema em foco:
1092229-65.2014.8.26.0100 Apelao / Bancrios
Relator(a): Salles Vieira
Comarca: So Paulo
rgo julgador: 24 Cmara de Direito Privado
Data do julgamento: 27/07/2016

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
198 e-JTJ - 22
Data de registro: 27/07/2016
Ementa: APELAO - AO REVISIONAL - CONTRATOS BANCRIOS
- CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - Reconhecida a
aplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor, vez que foram
Jurisprudncia - Direito Privado

preenchidos, no caso em tela, os requisitos do art. 2 daquele


diploma legal - Inteligncia da Smula 297 do STJ - No entanto, o
fato de a relao ser de consumo, no a invalida, tampouco enseja
o acolhimento automtico da pretenso deduzida na inicial - Apelo
parcialmente provido. INVERSO DO NUS DA PROVA - Presentes
os requisitos do art. 6, VIII, do CDC, impe-se a inverso do nus
da prova, regra de julgamento, que, igualmente, no implica, por
si s, no acolhimento da pretenso deduzida - Apelo improvido.
CAPITALIZAO MENSAL DE JUROS - vedada a capitalizao de
juros, ainda que expressamente convencionada - A nica exceo que se
abre est na capitalizao mensal que se admite nas cdulas previstas
em leis especiais, ou nos contratos celebrados aps a entrada em vigor
da Medida Provisria n 1.963-17/2000, de 30.03.2000, e suas reedies,
desde que expressamente pactuada - Contratos firmados aps a aludida
MP - Existncia de previso da capitalizao mensal de juros, para os
contratos de emprstimo e contrato de cheque especial - Licitude da
referida prtica reconhecida, para estes contratos - Contrato de carto
de crdito, no entanto, que no prev, expressamente, a capitalizao
mensal de juros - Prtica, apurada em laudo unilateral no impugnado
especificamente, expurgada, para o contrato de carto de crdito - Apelo
parcialmente provido. DEVOLUO EM DOBRO DE VALORES - Ante
o reclculo do dbito, com relao ao contrato de carto de crdito, os
valores eventualmente pagos a maior devem ser devolvidos, de forma
simples, autora, e no em dobro - Hiptese de ausncia de dolo e
ocorrncia de engano justificvel - Aplicao dos artigos 1531 do ACC e
940 do NCC, bem como artigo 42, nico, do CDC - Apelo improvido.
SUCUMBNCIA - NUS - Caracterizada a sucumbncia recproca,
devero as partes arcar recproca e proporcionalmente com as custas
e despesas processuais por elas despendidas e os honorrios de seus
patronos, no valor fixado pela r. deciso, observada a gratuidade de
justia concedida apelante - Apelo parcialmente provido.
Acesso ao Sumrio

A r. sentena julgou a presente ao improcedente por entender que O


banco requerido comprovou, por meio da gravao telefnica (fls. 274), a culpa
exclusiva da parte autora pelo prejuzo sofrido. (fls.338), o que afastaria a
responsabilidade da parte r.
No h que se falar em confisso ficta da parte r, pois, nos termos do
artigo 302, III do CPC/73, os fatos em contradio com a defesa, considerada
em seu conjunto no se presumem verdadeiros. Ressalte-se que a contestao
da parte r explicitou, claramente, a tese de que A concluso, pois, de que as
operaes foram realizadas pela autor, ou por pessoa a que tenha confiado suas
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 199
senhas e documentos. (fls.172).
A distribuio do nus da prova no sistema processual era disciplinada,
genericamente, pelo artigo 333, do Cdigo de Processo Civil/73, segundo o qual

Jurisprudncia - Direito Privado


cabia ao autor provar fato constitutivo de seu direito, e, ao ru, fato impeditivo,
modificativo ou extintivo do direito do autor.
Para assegurar ao consumidor a defesa de seus direitos em Juzo, o Cdigo
de Defesa do Consumidor prev, em seu artigo 6, inciso VIII, a possibilidade
de inverso do nus da prova nas hipteses em que a alegao do consumidor
for verossmil, ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias
de experincias.
Cumpre observar, ademais, que a inverso do nus da prova consiste em
regra de julgamento, ou seja, no diz respeito fase instrutria, mas fase
decisria, em que o julgador decidir se o produtor ou prestador do servio se
desincumbiu devidamente de seu nus probatrio ou no.
Nesse sentido so os ensinamentos da doutrina:
Se o juiz pretender inverter o nus da prova, como em certa medida
lhe permite o Cdigo de Defesa do Consumidor em relao s causas
que disciplina (art.6, inc.VIII - supra, n.799), dessa possibilidade
advertir as partes na audincia preliminar. Mas a efetiva inverso s
acontecer no momento de julgar a causa, pois antes ainda no se
conhecem os resultados mais conclusivos ou menos conclusivos
a que a instruo probatria conduzir; a prpria verossimilhana
das alegaes do consumidor, eventualmente sentida pelo juiz em
algum momento inicial do procedimento, poder ficar prejudicada em
face das provas que vierem a ser produzidas e alegaes levantadas
pelo adversrio. (CNDIDO RANGEL DINAMARCO - Instituies de
Direito Processual Civil, v. III - 6 ed. - So Paulo, Malheiros: 2009 - p.
83 - grifo nosso).
Verifica-se, in casu, que as alegaes da parte autora so plausveis e
verossmeis. Em primeiro lugar, casos de fraude bancria so corriqueiramente
noticiados, e, alm disso, a parte requerente comprovou a impugnao
administrativa das transferncias eletrnicas que considerou indevidas
Acesso ao Sumrio

(fls.73/75), bem como registrou boletim de ocorrncia (fls.27/28).


Por outro lado, a parte r no demonstrou, como lhe competia, que as
transferncias impugnadas foram realizadas pela empresa titular da conta, alm
de haver o perito judicial concludo que as transaes bancrias no foram
feitas a partir do computador da requerente (fls.300), devendo-se acolher,
portanto, a alegao de ocorrncia de fraude.
A gravao telefnica juntada pela parte r s fls.271/272, embora em
momento posterior contestao, constitui elemento de prova vlido e foi
corretamente considerado pelo d. Juzo de origem para o deslinde do feito,

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Julho e Agosto de 2017
200 e-JTJ - 22
haja vista que a parte autora manifestou-se especificamente a seu respeito s
fls.285/289. Respeitado, portanto, o princpio do contraditrio e ausente m-f
da parte apelada, mitiga-se a aplicao dos artigos 396 e 397 do CPC/73, em
observncia ao entendimento seguido pelo C. Superior Tribunal de Justia e por
Jurisprudncia - Direito Privado

esta E. Corte:
AgRg no REsp 1571907 /MT
Relator(a): Ministro RICARDO VILLAS BAS CUEVA
rgo Julgador: TERCEIRA TURMA
Data do Julgamento: 07/06/2016
Data da Publicao/Fonte: DJe 20/06/2016
Ementa: AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL.
PROCESSO CIVIL. AO. JUNTADA DE DOCUMENTOS POSTERIOR.
MITIGAO DA REGRA DO ARTIGO 396 DO CPC/1973.
1. A jurisprudncia desta Corte admite a relativizao da regra do
artigo 396 do Cdigo de Processo Civil de 1973, predominando o
entendimento de que inexistindo m-f ou inteno de surpreender
o juzo, possvel a juntada de documentos aos autos a qualquer
tempo, desde que no sejam aqueles indispensveis para a
propositura da ao e que tenha sido respeitado o contraditrio.
Precedentes.
2. Agravo regimental no provido.
0002127-94.2014.8.26.0526 Apelao/Espcies de Ttulos de Crdito
Relator(a) Mendes Pereira
Comarca: Salto
rgo Julgador: 15 Cmara de Direito Privado
Data do julgamento: 03/03/2017
Data de registro: 03/03/2017
Ementa: AO DE COBRANA - Pretenso da apelada de receber a
quantia de R$ 51.692,21 pela prestao de servios de assistncia a
veculos de clientes da r realizados no perodo de janeiro a maro de
2012 - Notas de dbito, relatrios descritivos dos servios e e-mails que
demonstram a realizao dos servios e a aprovao de seus valores
Acesso ao Sumrio

por parte da demandada - Admissvel a juntada de documentos com


a rplica, desde que respeitado o contraditrio e ausente a m-f -
Relativizao do disposto no artigo 434 do NCPC, com prevalncia
dos princpios da instrumentalidade das formas e busca da verdade
real - Insurgncia contra a aplicao da multa de 1% sobre o valor
atribudo causa - Defesa amparada no argumento de ausncia de
documento comprobatrio da realizao dos servios, que vieram aos
autos posteriormente com a rplica, no configurando litigncia de m-
f - Recurso parcialmente provido para o fim excluir a condenao no
pagamento da multa de 1% sobre o valor da causa.

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 201
1074339-50.2013.8.26.0100 Apelao/Indenizao por Dano Moral
Relator(a): Luiz Arcuri
Comarca: So Paulo

Jurisprudncia - Direito Privado


rgo julgador: 15 Cmara de Direito Privado
Data do julgamento: 18/04/2017
Data de registro: 20/04/2017
Ementa: PROCESSO CIVIL - CERCEAMENTO DE DEFESA -
INOCORRNCIA - Infere-se dos autos que ao autor foi dada oportunidade
de se manifestar sobre a contestao e todos os documentos juntados
pelo ru, inclusive os CDs apresentados em Cartrio - Possibilidade
de juntada de documentos antes do encerramento da instruo e
desde que respeitado o contraditrio, tal qual se verificou no caso
sob exame - Autor intimado por meio de seu patrono, verificando-
se regular essa intimao de acordo com os instrumentos de mandato
juntados aos autos e vista das certides do Cartrio - Nulidade
inexistente - Preliminar rejeitada. AO DE REPARAO DE DANOS
MORAIS - ANOTAO EM CADASTRO DE RGO DE PROTEO
AO CRDITO - EXAME DA PROVA DOCUMENTAL - PROVA DA
EXISTNCIA DE DVIDA - INDENIZAO INDEVIDA - DECISO
ACERTADA - Infere-se dos autos que o Banco ru comprovou a
existncia da relao jurdica entre as partes e tambm de dvida do
autor relativa a carto de crdito - Faturas que mostram a utilizao do
carto e at mesmo diversos pagamentos realizados pelo consumidor -
Parte autora que no impugnou, no momento oportuno, os documentos
juntados e as alegaes da contestao, a despeito de intimado para
tanto - Ausncia de ato ilcito no envio do nome do autor a cadastro de
rgo de proteo ao crdito (Cdigo Civil, art. 188, I) - Sentena de
improcedncia mantida, inclusive no tocante litigncia de m-f, j que,
tanto na petio inicial quanto em apelao, o autor negou a existncia
de contratao - Incidncia dos arts. 17 e 18 do CPC/1973 (ou arts. 80 e
81 do NCPC) Recurso desprovido.
Referida gravao telefnica comprova que a preposta da parte autora,
responsvel pelas transaes bancrias da empresa, forneceu senha e nmero
Acesso ao Sumrio

de token a terceiros que se passaram por funcionrios do banco (02min10s a


2min40s).
De fato, a conduta da parte autora, ao possibilitar, ainda que sem inteno,
o acesso de criminosos a seus dados bancrios concorreu para o ato ilcito
perpetrado. Por outro lado, a autora alega que o tipo de transao realizada,
qual seja, pagamento de salrios (folha de pagamento), jamais foi realizado
pela Autora atravs da conta corrente mantida junto a instituio-r, bem como
no foi firmado convnio ou contrato com a R para realizao de tal servio.
(fls.2).
Tais alegaes no foram impugnadas pela parte r, a quem competia
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
202 e-JTJ - 22
juntar eventual contrato de convnio firmado pela parte autora para realizar o
pagamento de seus funcionrios e que foi utilizado por terceiros fraudadores
para efetuar as operaes indevidas.
Jurisprudncia - Direito Privado

Ressalte-se que as movimentaes impugnadas distinguem-se de meras


transferncias bancrias, posto que o extrato de fls.261/266 diferencia a mera
transf valor p/ conta dif titular do dbito pagamento de salario pagsal, ora
atacado, alm de constar expressamente o nmero de convnio dos comprovantes
de transferncia (fls.31/71).
Alm disso, a parte r constatou a peculiaridade de referidas
movimentaes, no valor total de R$62.269,00 (fls.262), tanto que entrou em
contato com a parte autora para confirmar se as transaes haviam sido efetuadas
por ela e, ante sua negativa, efetuou o cancelamento do servio de Internet
Banking (1min45s da gravao telefnica). Competia parte r, desta forma,
o bloqueio de operaes suspeitas, que destoassem do perfil do titular da conta.
Depreende-se, portanto, ter havido falha na prestao de servio, a qual
concorreu para agravar as consequncias do ato ilcito.
A hiptese dos autos versa sobre relao de consumo e a responsabilidade
objetiva da parte apelante deve ser analisada luz do artigo 14 do Cdigo de
Defesa do Consumidor, o qual dispe que: o fornecedor de servios responde,
independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados
aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios.
Assim, para que se caracterize a obrigao de indenizar, deve-se analisar
a existncia do dano causado em decorrncia da conduta do fornecedor, sem a
necessidade da caracterizao da culpa.
O fornecedor, na qualidade de instituio financeira, lucra com a sua
atividade, devendo, assim, cercar-se de sistemas de segurana de forma a evitar
que sua atividade cause dano a terceiros.
O uso indevido de dados e de meios eletrnicos alheios por falsrios
prtica previsvel e a parte r, que aufere lucros com sua atividade, deve
necessariamente empreender esforos para evitar que a prestao de seus
servios cause danos a terceiros, como ocorreu in casu, no se configurando
Acesso ao Sumrio

hiptese de excludente de responsabilidade.


Essa questo foi pacificada pelo E. Superior Tribunal de Justia, por meio
da edio da Smula n 479:
Smula 479 do STJ: As instituies financeiras respondem objetivamente
pelos danos gerados por fortuito interno relativo a fraudes e delitos
praticados por terceiros no mbito de operaes bancrias.
Afasta-se, portanto, a excludente de responsabilidade, pois no houve
culpa exclusiva da vtima, porm culpa concorrente.
Destarte, cada parte deve arcar com o valor correspondente metade do
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 203
valor total efetivamente transferido em decorrncia da fraude caracterizada, nos
termos do artigo 945 do Cdigo Civil:
Art. 945. Se a vtima tiver concorrido culposamente para o evento danoso,

Jurisprudncia - Direito Privado


a sua indenizao ser fixada tendo-se em conta a gravidade de sua
culpa em confronto com a do autor do dano.
Nesse sentido, a jurisprudncia desta E. Corte:
1020437-09.2014.8.26.0114 Apelao/Contratos Bancrios
Relator(a): Jonize Sacchi de Oliveira
Comarca: Campinas
rgo julgador: 24 Cmara de Direito Privado
Data do julgamento: 17/01/2017
Data de registro: 17/01/2017
Ementa: AO DE INDENIZAO - Autor que foi vtima de acesso
por terceiros em sua conta corrente - Terceiro que se identificou
como funcionrio do ru e requereu dados sigilosos ao autor por
telefone - Transaes no reconhecidas pelo autor - Danos materiais -
Responsabilidade da instituio financeira quanto devoluo dos valores
indevidamente debitados - Fraude caracterizada - Responsabilidade civil
objetiva da instituio financeira - Smula 479 do Superior Tribunal
de Justia - Reconhecimento, por outro lado, da culpa concorrente
do autor, por inobservncia dos cuidados mnimos na tutela da
segurana das operaes digitais - Dano material correspondente ao
montante indevidamente debitado da conta corrente e no restitudo, a
ser proporcionalmente rateado entre as partes - Inteligncia do artigo
945 do Cdigo Civil - Termo a quo para incidncia de juros a partir da
citao - Relao contratual nos termos do artigo 405 do Cdigo Civil -
Sucumbncia recproca - Recurso parcialmente provido.
1003439-65.2015.8.26.0005 Apelao/Bancrios
Relator(a): Itamar Gaino
Comarca: So Paulo
rgo julgador: 21 Cmara de Direito Privado
Data do julgamento: 15/08/2016
Acesso ao Sumrio

Data de registro: 23/08/2016


Ementa: Responsabilidade civil - Declaratria de inexigibilidade de
dbito c.c consignao em pagamento - Compras realizadas por terceiro
- Acesso a carto de crdito e senha - Conduta da vtima como causa
eficiente do dano - Ausncia de conduta preventiva do Banco ru
- Falha na prestao de servios - Concorrncia de causas. Como
regra, exclui-se a responsabilidade objetiva do banco pelos danos
sofridos pelo correntista quando as circunstncias demonstram que ele
apresentou conduta desencadeadora dos danos, entregando ao agente
infrator seu carto de crdito e respectiva senha (art. 14, 3, II, do

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
204 e-JTJ - 22
CDC). No entanto, o banco tambm responsvel se apresentou
defeito em seu servio, deixando de efetuar o bloqueio preventivo
de operaes suspeitas e permitiu a realizao de operaes acima
do limite contratado. Situao que configura concorrncia de
Jurisprudncia - Direito Privado

causas, a possibilitar repartio do prejuzo, nos termos do art. 945


do CC, aplicvel aos casos que retratam responsabilidade objetiva
do agente, em funo da teoria do risco da atividade, art. 927 do
mesmo diploma, mas reportam a ocorrncia de circunstncias
outras, eficientes para a produo do resultado danoso. Ao
parcialmente procedente. Recurso desprovido.
1051196-27.2016.8.26.0100 Apelao/Bancrios
Relator(a): Campos Mello
Comarca: So Paulo
rgo julgador: 22 Cmara de Direito Privado
Data do julgamento: 23/03/2017
Data de registro: 31/03/2017
Ementa: Demanda declaratria de inexigibilidade de dvida, com pedidos
cumulados de indenizao por danos morais e de restituio de valores
sacados de conta bancria de titularidade da autora. Alegao de falha
na prestao de servios. Procedncia decretada em 1 grau. Deciso
alterada em parte. Despesas que no podem ser consideradas
inteiramente de responsabilidade da autora. Culpa concorrente da
vtima configurada. Declarao de inexigibilidade de parte da dvida.
Dano moral no configurado. Necessria redistribuio dos encargos de
sucumbncia. Recurso provido em parte, com determinao.
1007209-08.2015.8.26.0477 Apelao/Carto de Crdito
Relator(a): Alberto Gosson
Comarca: Praia Grande
rgo julgador: 22 Cmara de Direito Privado
Data do julgamento: 15/09/2016
Data de registro: 21/09/2016
Ementa: CONTRATO BANCRIO. OPERAES REALIZADAS POR
Acesso ao Sumrio

TERCEIROS, MEDIANTE FURTO DO CARTO MAGNTICO DO


AUTOR NO FINAL DE SEMANA. COMUNICAO DO INCIDENTE
REALIZADA AO BANCO NO PRIMEIRO DIA TIL SUBSEQUENTE AO
FATO OCORRIDO. OBSERVA-SE, POR OUTRO LADO, QUE O BANCO
NO FOI SUFICIENTEMENTE DILIGENTE, LIBERANDO CRDITOS E
VALORES FORA DO PERFIL DO USURIO. CULPA CONCORRENTE
RECONHECIDA. ADEMAIS, FOI O PRPRIO PREPOSTO DO BANCO
QUE ENTROU EM CONTATO COM O CLIENTE NO DIA DA EFETIVA
COMUNICAO DO FURTO, VEZ QUE SUSPEITOU DAQUELAS
OPERAES. CERCEAMENTO DE DEFESA NO CONFIGURADO.
RECURSO PROVIDO EM PARTE.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 205
Dessa forma, a parte r dever devolver metade do valor efetivamente
transferido, deduzidas as quantias j estornadas, o que dever ser apurado em
sede de liquidao. A repetio do indbito dever ser feita de forma simples,

Jurisprudncia - Direito Privado


nos termos do artigo 42, pargrafo nico, parte final, do Cdigo de Defesa
do Consumidor, por se tratar de hiptese de engano justificvel. O valor a ser
restitudo dever ser atualizado pela Tabela Prtica do TJSP, a partir da data de
realizao das transferncias, e acrescido de juros de mora a partir da citao,
em razo da existncia de relao contratual entre as partes.
Sobre o tema, a Smula 159 do STF: Cobrana excessiva, mas de boa-
f, no d lugar s sanes do art. 1.531 do Cdigo.
Neste sentido, a jurisprudncia desta C. Cmara:
1003599-43.2014.8.26.0032 Apelao/Bancrios
Relator(a): Salles Vieira
Comarca: Araatuba
rgo julgador: 24 Cmara de Direito Privado
Data do julgamento: 25/07/2016
Data de registro: 25/07/2016
Ementa: APELAO - AO REVISIONAL - CDULA DE CRDITO
BANCRIO - PACTA SUNT SERVANDA - CONTRATO DE ADESO
Hiptese em que a observncia do princpio do pacta sunt servanda no
obsta a aplicao do CCB e CDC, para fins revisionais - Necessidade
de observncia da funo social contrato - Hiptese, contudo, que no
enseja o acolhimento, por si s, das alegaes da apelante, tampouco
por se tratar de contrato de adeso - Apelo improvido. LIMITAO
DE JUROS - Entendimento no sentido de que, mesmo antes de
sua revogao, o artigo 192, 3, da Constituio Federal, no era
autoaplicvel, dependendo de regulamentao - Aplicao da Smula
Vinculante n 7, de dezembro de 2008 - Impossibilidade de limitao
dos juros remuneratrios - Cabvel a aplicao dos juros praticados pela
instituio financeira - Apelo improvido. CAPITALIZAO MENSAL DE
JUROS - vedada a capitalizao de juros, ainda que expressamente
convencionada - A nica exceo que se abre est na capitalizao mensal
Acesso ao Sumrio

que se admite nas cdulas previstas em leis especiais, ou nos contratos


celebrados aps a entrada em vigor da Medida Provisria n 1.963-
17/2000, de 30.03.2000, e suas reedies, desde que expressamente
pactuada - Contrato firmado aps a aludida MP - Existncia de
previso da capitalizao mensal de juros - Licitude da referida prtica
reconhecida - Apelo improvido. COMISSO DE PERMANNCIA
- CUMULAO COM DEMAIS ENCARGOS - Impossibilidade de
cumulao de comisso de permanncia com correo monetria, juros
remuneratrios, juros moratrios e multa contratual - Inteligncia das
Smulas 30 e 472 do Colendo Superior Tribunal de Justia - Cabvel a
cobrana da comisso de permanncia, em perodo de inadimplncia,
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
206 e-JTJ - 22
com exclusividade, calculada pela taxa mdia de mercado apurada
pelo BACEN, no podendo ultrapassar a taxa do contrato, ou seja, no
podendo ser superior somatria dos juros remuneratrios contratados,
mais juros de mora, mais multa contratual - Apelo parcialmente provido.
Jurisprudncia - Direito Privado

DEVOLUO EM DOBRO DE VALORES - Ante o reclculo do dbito,


os valores eventualmente pagos a maior devem ser devolvidos, de
forma simples, autora, e no em dobro - Hiptese de ausncia de
dolo e ocorrncia de engano justificvel - Aplicao dos artigos 1531
do ACC e 940 do NCC, bem como artigo 42, nico, do CDC - Apelo
improvido. SUCUMBNCIA - NUS - Caracterizada a sucumbncia
recproca, devero as partes arcar recproca e proporcionalmente com
as custas e despesas processuais por elas despendidas e os honorrios
de seus patronos, fixados em R$1.500,00, nos termos do art. 20, 4, do
CPC, observada a gratuidade de justia concedida apelante - Apelo
parcialmente provido.
1006879-18.2014.8.26.0001 Apelao/Interpretao/Reviso de
Contrato
Relator(a): Silvia Maria Facchina Esposito Martinez
Comarca: So Paulo
rgo julgador: 24 Cmara de Direito Privado
Data do julgamento: 14/04/2016
Data de registro: 20/04/2016
Ementa: APELAO. AO REVISIONAL DE CONTRATO. Cdula de
Crdito Bancrio. Financiamento de veculo. Alegaes de ilegalidade
nas clusulas - Abusividade no clculo dos juros, na capitalizao
mensal, na cobrana de tarifa de abertura de crdito e na cumulao
da comisso de permanncia com outros encargos. Sentena de
improcedncia. Recurso do autor. ANATOCISMO - Abusividade no
reconhecida - Smula 383, 539 e 541 do STJ - Precedentes. Previso
contratual expressa da capitalizao mensal - Admissibilidade da
incidncia - Artigo 28, 1, inciso I, da Lei n 10.931/04. Improvimento.
JUROS REMUNERATRIOS - Percentual superior a 12% ao ano - No
aplicabilidade da Lei de Usura - Smula 596 do STF - Jurisprudncia.
Improvimento. COMISSO DE PERMANNCIA - Clusula contratual
Acesso ao Sumrio

prevendo expressamente a cumulao com outras cobranas - Vedao


- Smula 472 do STJ - Adequao da cobrana, para excluso dos juros
de mora e da multa contratual. Provimento. TARIFA DE ABERTURA DE
CRDITO Contrato firmado em outubro de 2010 - Cessada a vigncia
da Resoluo CMN 2.303/96 - Smula 565 do STJ - Afastamento da
cobrana. Provimento. REPETIO DE INDBITO - Pretenso de
devoluo em dobro - No-acolhimento - Penalidade destinada a
quem agiu com m-f, a qual no poderia ser presumida no caso em
comento. Improvimento. SUCUMBNCIA - Repartio do nus - Cada
parte arcar com os honorrios dos respectivos advogados. RECURSO

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 207
PARCIALMENTE PROVIDO.
O pleito de indenizao por danos morais, contudo, no pode ser acolhido.
No se trata de hiptese de dano in re ipsa, no se presumindo na espcie.

Jurisprudncia - Direito Privado


A ocorrncia do dano moral deveria, portanto, restar suficientemente
demonstrada, mas isto no se verifica in casu.
O simples fato de ter sido necessrio o ajuizamento da ao para que
a controvrsia fosse definitivamente resolvida no fundamento, como se
sabe, para a formulao de pedido indenizatrio. Caso contrrio, teramos que
entender que todas as demandas judiciais deveriam ser cumuladas com pedido
indenizatrio por danos morais, o que, por bvio, no se sustenta.
Os contatos com a parte contrria, que a parte autora diz ter realizado
previamente para tentar resolver a questo de maneira amigvel, implicam
mero aborrecimento, comum vida moderna, no podendo, pois, ser alado
categoria de dano personalidade.
No obstante a alegao de que est na iminncia de ter seu nome
restrito junto ao sistema de proteo ao crdito (fls.4), a parte autora no
carreou aos autos qualquer documento que comprovasse ter sido seu nome
includo nos cadastros de inadimplentes. Conforme jurisprudncia dominante
neste Tribunal, quando no h inscrio que determine a publicidade do ato,
ocorrendo a cobrana s no mbito privado, entre suposto credor e suposto
devedor, no h ilcito causador de dano moral e sim mero dissabor.
A conduta da parte autora concorreu, ademais, para a realizao do ato
ilcito por terceiro fraudador, o que afasta a condenao da parte ex adversa
por danos morais.
Nesse sentido, o posicionamento desta E. Corte:
4009148-76.2013.8.26.0562 Apelao/Bancrios
Relator(a): Maurcio Pessoa
Comarca: Santos
rgo julgador: 29 Cmara Extraordinria de Direito Privado
Data do julgamento: 12/01/2017
Acesso ao Sumrio

Data de registro: 12/01/2017


Ementa: Ao de indenizao por danos materiais e morais - Relao de
consumo - Inverso do nus da prova - Saques na conta do autor - Carto
e senha furtados pela sua empregada domstica - Alegao do autor de
ter solicitado o cancelamento do carto logo que deu falta do mesmo -
Ru no comprovou qual o carto que cancelou - No se desincumbiu
do nus do artigo 373, II, do NCPC - Necessidade de devoluo dos
valores - Autor no teve cuidado com a guarda da senha do carto -
Dever de guarda - Culpa concorrente - Dano moral afastado diante
da culpa concorrente - Sucumbncia recproca - Sentena reformada

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Julho e Agosto de 2017
208 e-JTJ - 22
- Recurso parcialmente provido.
0002624-32.2011.8.26.0456 Apelao/Carto de Crdito
Relator(a): Luis Carlos de Barros
Jurisprudncia - Direito Privado

Comarca: Pirapozinho
rgo julgador: 20 Cmara de Direito Privado
Data do julgamento: 17/02/2014
Data de registro: 26/02/2014
Ementa: Ao declaratria de inexigibilidade e indenizatria. Carto de
crdito furtado. Compras lanadas em carto de crdito impugnadas
pela autora. Ausncia de comprovao por parte do banco de que as
compras impugnadas foram realizadas antes da comunicao do furto.
No incluso do nome da autora no rol de inadimplentes. Contexto
probatrio que no autoriza o reconhecimento da responsabilidade
civil. Inocorrncia de danos morais. Indenizao indevida. Recursos
desprovidos.
1006155-48.2015.8.26.0625 Apelao/Carto de Crdito
Relator(a): Fernando Sastre Redondo
Comarca: Taubat
rgo julgador: 38 Cmara de Direito Privado
Data do julgamento: 18/05/2016
Data de registro: 19/05/2016
Ementa: DECLARATRIA DE INEXIGIBILIDADE DE DBITOS C.C.
DANOS MORAIS. Carto de crdito extraviado. Compras realizadas por
terceiro. Evento ocorrido em dezembro de 2014 e comunicado r somente
em fevereiro de 2015, aps o recebimento das faturas. Cancelamento do
carto aps comunicao. Ausncia de cautela na guarda do carto.
Negligncia da autora que exclui a responsabilidade do fornecedor
do servio pelos danos morais. Sentena de parcial procedncia
mantida. RECURSO NO PROVIDO.
O artigo 17 do CPC/73 estabelece que litiga de m-f aquele que deduzir
pretenso ou defesa contra texto expresso de lei ou fato incontroverso (inciso I),
alterar a verdade dos fatos (inciso II), usar do processo para conseguir objetivo
Acesso ao Sumrio

ilegal (inciso III), opuser resistncia injustificada ao andamento do processo


(inciso IV), proceder de modo temerrio em qualquer incidente ou ato do
processo (inciso V), provocar incidente manifestamente infundado (inciso VI) e
interpuser recurso com intuito manifestamente protelatrio (inciso VII).
A parte autora alterou a verdade dos fatos, ao afirmar que a Autora no
realizou qualquer movimentao bancria eletrnica na data da fraude, to
pouco disponibilizou sua senha pessoal ou cdigos de segurana do Token
para terceiros. (fl.2), o que, posteriormente, comprovou-se ser falso.
A parte requerente no poderia desconhecer a conduta de sua preposta,

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 209
sobretudo porque a funcionria do banco ru explicita, na gravao telefnica
(4min10s), que o banco no requer dados dos clientes por meio de telefone,
tornando-se a parte autora, assim, ciente de que havia fornecido nmero de

Jurisprudncia - Direito Privado


senha e de token a terceiros fraudadores. Destarte, a parte requerente faltou
deliberadamente com a verdade para tentar induzir o d. Juzo em erro.
Sobre o tema, colacionam-se ensinamentos da doutrina:
9. Alterar a verdade dos fatos. Consiste em afirmar fato inexistente,
negar fato existente ou dar verso mentirosa para o fato verdadeiro.
A L 6771/80 retirou o elemento subjetivo intencionalmente desta norma,
de sorte que no mais se exige a inteno, o dolo de alterar a verdade
dos fatos para caracterizar a litigncia de m-f. Basta a culpa ou o erro
inescusvel.
(NELSON NERY JUNIOR e ROSA MARIA DE ANDRADE NERY -
Cdigo de Processo Civil Comentado e Legislao extravagante -
10 ed. rev. ampl. e atual. at 1 de outubro de 2007 - So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 2007 - p.214 - realces no originais).
A parte autora praticou inequvoca litigncia de m-f, devendo-lhe ser
aplicada a respectiva multa de 1% sobre o valor da causa corrigido, o que ora
se pronuncia.
Esse o posicionamento desta C. Cmara:
1012148-94.2015.8.26.0068 Apelao/Carto de Crdito
Relator(a): Silvia Maria Facchina Esposito Martinez
Comarca: Barueri
rgo julgador: 24 Cmara de Direito Privado
Data do julgamento: 20/04/2017
Data de registro: 25/04/2017
Ementa: APELAO. AO DECLARATRIA DE INEXIGIBILIDADE DE
DBITO C.C. INDENIZAO POR DANOS MORAIS. NEGATIVAO.
Apontamento em cadastro de inadimplentes reputado indevido pelo
autor. Sentena de improcedncia, reconhecendo a existncia da dvida
apontada e condenando o autor por litigncia de m-f, revogando
a gratuidade judiciria anteriormente concedida. Irresignao do
Acesso ao Sumrio

consumidor. PRELIMINAR. Reconhecimento da litigncia de m-f no


implicaria, por si s, o afastamento da gratuidade - Jurisprudncia do TJSP
e desta Cmara a permitir a pena por m-f processual sem prejuzo dos
benefcios da justia gratuita. Condio financeira inalterada. Preliminar
acolhida. MRITO. Instituio financeira comprovou a contratao
do servio de carto de crdito pelo autor, bem como a realizao de
transaes com o uso da tarjeta. Assinaturas compatveis com as inseridas
na procurao e na declarao de pobreza. Contratao regular. Dvida
exigvel. Litigncia de m-f configurada, eis que no se tratou de
mera postulao dentre teses possveis para anlise em juzo, mas

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Julho e Agosto de 2017
210 e-JTJ - 22
sim de tentativa de alterar a verdade dos fatos com fundamento em
alegaes que se comprovaram claramente improcedentes diante
das provas carreadas - Jurisprudncia. Sentena mantida no mrito.
PRELIMINAR ACOLHIDA; NO MRITO, RECURSO IMPROVIDO.
Jurisprudncia - Direito Privado

1008292-08.2016.8.26.0224 Apelao/Bancrios
Relator(a): Jonize Sacchi de Oliveira
Comarca: Guarulhos
rgo julgador: 24 Cmara de Direito Privado
Data do julgamento: 31/03/2017
Data de registro: 31/03/2017
Ementa: Ao declaratria - Inexistncia de dbito - Desconhecimento
- Incluso do nome da autora nos rgos de proteo ao crdito - Ao
julgada improcedente - Aplicao de penalidade por litigncia de m-
f - Apelo da autora - Manuteno da sentena - Inconformismo quanto
sano processual imposta, nos termos do art. 81 do CPC/2015 -
Contexto dos autos que autoriza impor autora condenao por
litigncia de m-f - Faltou com a verdade dos fatos ao afirmar
desconhecer o dbito apontado que sabidamente conhecia, alm
de induzir a existncia de erro e negligncia por parte da r - Art.
80, II, do CPC/2015 - Penalidade mantida, porm, em menor valor,
dada a vulnerabilidade econmica da autora e ao no requerimento
de indenizao por danos morais, o que demonstra no ter buscado
locupletar-se ilicitamente - Adequao de ofcio da verba honorria do
patrono da r, cujo percentual recaa sobre inexistente condenao -
Recurso parcialmente provido.
Cumpre acrescentar que a litigncia de m-f da parte autora pode ser
declarada de ofcio, nos termos do artigo 18, do CPC/73, em vigor poca.
Ressalte-se que, no obstante o provimento parcial do recurso da parte
autora, ela permaneceu vencida na maior parte dos pedidos, razo pela qual o
nus sucumbencial deve continuar inteiramente carreado a si, nos termos do
artigo 21, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil/73, que assim dispe:
Art. 21. Se cada litigante for em parte vencedor e vencido, sero
recproca e proporcionalmente distribudos e compensados entre eles os
Acesso ao Sumrio

honorrios e as despesas.
Pargrafo nico. Se um litigante decair de parte mnima do pedido, o
outro responder, por inteiro, pelas despesas e honorrios.
Consideram-se prequestionadas e reputadas no violadas as matrias
constitucionais e legais aqui discutidas e fundamentadamente decididas.
Ante o exposto, pelo meu voto, D-SE PROVIMENTO EM PARTE ao
recurso, com determinao.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 211
ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0008028-

Jurisprudncia - Direito Privado


21.2013.8.26.0189, da Comarca de Fernandpolis, em que apelante ELEKTRO
ELETRICIDADE E SERVIOS S.A., so apelados EULER NILO PRINCI ME
e XL SEGUROS BRASIL S.A.
ACORDAM, em 14 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento em parte ao recurso.
V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n 27608)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores MELO
COLOMBI (Presidente) e MAURCIO PESSOA.
So Paulo, 21 de junho de 2017.
CARLOS ABRO, Relator

Ementa: APELAO - AO DE INDENIZAO


POR DANOS MATERIAIS E MORAIS -
PRESTAO DE SERVIOS DE ENERGIA
ELTRICA - DENUNCIAO LIDE -
SENTENA DE PARCIAL PROCEDNCIA
DA AO PRINCIPAL E IMPROCEDNCIA
DA PRETENSO REGRESSIVA - RECURSO
- INCNDIO EM IMVEL COMERCIAL -
FARMCIA - PERDA TOTAL - AUSNCIA DE FATO
IMPEDITIVO, MODIFICATIVO OU EXTINTIVO
DO DIREITO DA AUTORA - PARECER
TCNICO DE ENGENHEIRO ELETRICISTA
CONCLUINDO QUE O PROVVEL MOTIVO
DO INCNDIO FOI O DANO NO NOBREAK
GERADO PELO AFUNDAMENTO DE TENSO,
CORROBORANDO A PROVA TESTEMUNHAL
Acesso ao Sumrio

- OSCILAES ELTRICAS OCORRIDAS NO


MOMENTO DO EVENTO, RECONHECIDAS
PELA CONCESSIONRIA EM INQURITO
POLICIAL - TEORIA DA RESPONSABILIDADE
OBJETIVA - ARTIGO 37, 6, DA CF - FALHA NA
PRESTAO DO SERVIO - DANOS MATERIAIS
- NECESSIDADE DE REDUO, BASEADA
NA NATUREZA JURDICA DA EMPRESA E
NOS DEMONSTRATIVOS DE RENDIMENTO
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
212 e-JTJ - 22
DO EMPRESRIO - DENUNCIAO LIDE
- IMPROCEDNCIA MANTIDA - EXCLUSO
DE RESPONSABILIDADE DA SEGURADORA
EXPRESSAMENTE PACTUADA NO CASO EM
Jurisprudncia - Direito Privado

TELA - RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO.

VOTO
Cuida-se de apelo tirado contra a r. sentena de fls. 932/934, julgando
parcialmente procedente a ao indenizatria para:
a) condenar a requerida ao pagamento de reparao por danos materiais
no valor de R$ 418.542,00, atualizados da propositura da ao e com juros da
citao;
b) declarar inexigvel indenizao por danos morais;
c) condenar a requerida ao pagamento de custas, despesas processuais e
honorrios advocatcios fixados em 10% do valor da condenao;
d) julgar improcedente o pedido regressivo da demandada em face da XL
Seguros Brasil S/A, declarando inexigvel a responsabilidade da denunciada aos
danos sofridos pela autora, em razo de risco excludo do contrato de seguros,
condenando, ademais, a litisdenunciante ao pagamento de custas processuais e
honorrios advocatcios fixados em 10% do valor da condenao, de relatrio
adotado.
Em razes recursais, aduz a concessionria de servio pblico que as
provas periciais so claras quanto excluso da hiptese de o incndio ter
se iniciado por curto circuito na rede eltrica, faltando, portanto, prova do
nexo de causalidade para condenao, alega ser nula a sentena por falta de
fundamentao, que inclusive ignorou a prova tcnica, afirma que nunca
reconheceu queda, interrupes e oscilaes de energia. Defende que no h
que se falar em falha na prestao de servios, reconhecimento do direito de
regresso, ausncia de responsabilidade, inexistncia de dano indenizvel.
Reputa, em acrscimo, irregulares as instalaes internas do
Acesso ao Sumrio

estabelecimento, sendo responsabilidade do autor, assevera no serem hbeis


os documentos juntados pelo autor para comprovar o dano material, pleiteia
procedncia da denunciao lide e, supletivamente, apurao do quantum
reparatrio em regular liquidao de sentena, alm de reduo dos honorrios
advocatcios, pretende a aplicao de correo e juros da prolao da deciso,
aguarda provimento (fls. 938/953 e versos).
Recurso tempestivo e preparado (fls. 954/956).
Regularmente processado (fls. 957).
Contrarrazes da seguradora (fls. 959/966).

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 213
Contrarrazes da autora (fls. 968/984).
Houve remessa (fls. 985).
O RELATRIO.

Jurisprudncia - Direito Privado


O recurso comporta parcial procedncia.
Trata-se de ao ordinria colimando, em sntese, indenizao por danos
materiais e morais decorrentes de incndio ocorrido em farmcia.
Primeiramente, no comporta acolhida a preliminar arguida pela
concessionria, porquanto a r. sentena preenche os requisitos do artigo 489 do
CPC.
Demais disso, em que pesem as alegaes da apelante, as interrupes
de energia ocorridas imediatamente antes da ocorrncia em anlise restaram
incontroversas, visto que reconhecidas pela recorrente em inqurito policial (fls.
899/900 e versos).
Alis, a ocorrncia de oscilaes eltricas foi corroborada com as provas
testemunhais produzidas no inqurito e nos presentes autos, e, conquanto a
empresa demandada no reconhea a possibilidade de incndio decorrente da
intermitncia no fornecimento de energia, a prpria clusula securitria de fls.
813/814 d conta de demonstrar que a interrupo ou funcionamento defeituoso
do fornecimento de energia eltrica, inclusive variao de voltagem, pode gerar
danos, que, a propsito, no so ressarcidos pela aplice.
E embora no conclusivo, o laudo pericial do instituto de criminalstica
no descartou a hiptese de o incndio decorrer das mencionadas interrupes
de energia, alm do que o laudo tcnico particular realizado por engenheiro
eletricista (fls. 23/24) verificou que as instalaes eltricas do estabelecimento
eram novas, com disjuntores de proteo termomagnticos, terramento e
tomadas em conformidade com a Lei Federal n 11.337/2006, descartando o
argumento apresentado pelo apelante de irregularidade das instalaes internas
do estabelecimento, inexistindo irrefragvel comprovao de que as oscilaes
no geraram a destruio incendiria.
A bem da verdade que a concessionria deve garantir a correta prestao
Acesso ao Sumrio

do servio, respondendo objetivamente pelos prejuzos a seus usurios,


consoante artigo 37, 6, da Constituio Federal.
No mesmo diapaso:
Ao de indenizao - Incndio em imvel comercial dos autores
em decorrncia de brusca variao da intensidade da energia eltrica
fornecida pela r - Perda total do bem - Sentena condenou a r a
indenizar por danos materiais e morais - Cabimento - Parecer tcnico
de engenheiro eltrico concluindo incndio causado por variao da
tenso eltrica, aliado prova oral no sentido de, nos dias antecedentes
ao infortnio, era constante a variao de energia eltrica tambm nas

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
214 e-JTJ - 22
residncias vizinhas - R no comprovou fato extintivo ou modificativo
do direito dos requerentes, inclusive desistindo da produo de prova
pericial, deferida pelo Juiz para apurao das causas do incndio e
percia de engenharia civil - Aplicabilidade da teoria da responsabilidade
Jurisprudncia - Direito Privado

civil objetiva, de assuno de risco administrativo, dada qualidade de


prestadora de servio pblico da r (art. 37, 6, CF c.c. art. 14, CDC) -
Nexo de causalidade entre falha da prestao de servio da r e danos
suportados pelos autores - Danos materiais comprovados - Repercusso
relevante sobre a integridade psquica dos autores, pela destruio do
imvel - Dano moral configurado - Quantum indenizatrio fixado de acordo
com princpio da razoabilidade e ponderao - Sentena mantida - Recurso
negado. (TJSP, Apelao Cvel n 1002788-19.2015.8.26.0624, Relator
Desembargador Francisco Giaquinto, Julgamento em 03/02/2017).
Vale ainda salientar que a empresa no trouxe aos autos nenhum fato
impeditivo, modificativo ou extintivo do direito da autora, nus que lhe
competia, nos termos do artigo 373, inciso II, do CPC, limitando-se a reiterar os
termos das diligncias policiais.
Tambm no impugnou especificamente os valores requeridos pela
demandante, nem apresentou montante que entende consentneo com o caso
assente, colocando-se genericamente contrrio aos documentos e quantias
apresentados pela requerente.
Nada obstante, compulsadas as declaraes de rendimentos do
empresrio e considerados o capital social da empresa e sua natureza jurdica,
de microempresa, a indenizao pelo dano material apresenta-se elevada, no
sendo, porm, conveniente, oportuno ou at mesmo possvel, alm de pouco
clere e improducente, determinar liquidao de sentena, estando perdidos
muitos dos indcios e documentos que a subsidiariam.
Dessa forma, respaldado no juzo equitativo e na mxima de experincia,
deve a reparao ser reduzida para R$ 250.000,00, dos quais R$ 200.000,00
destinar-se-o reposio do estoque perdido e o remanescente, reestruturao
da loja, mantido o termo inicial da correo e dos juros de mora determinados
pelo juzo a quo.
Acesso ao Sumrio

Cumpre ressaltar que o princpio da mxima de experincia serve como


parmetro de uma verdadeira presuno judicial, consolidada por intermdio
do raciocnio estruturado em fatos indicirios para consubstanciar aquilo que se
denomina reparao integral.
Por fim, correta a improcedncia da denunciao lide, porquanto
evidente a excluso contratual da seguradora em reclamaes decorrentes de
interrupo de funcionamento defeituoso de energia eltrica, inclusive variao
de voltagem (failure to supply), nos termos da clusula 2.2 das Condies
Especiais de Empresas de Servios de Produo e Distribuio de Energia

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 215
Eltrica, que compem as Condies Gerais de Responsabilidade Civil Geral
da Aplice contratada pela concessionria.
Registro, na oportunidade, no haver espao para prequestionamento,

Jurisprudncia - Direito Privado


visto que a matria fora amplamente analisada luz dos dispositivos legais
vigentes e jurisprudncia.
Isto posto, pelo meu voto, DOU PARCIAL PROCEDNCIA ao recurso,
reduzindo o quantum indenizatrio para R$ 250.000,00, e responsabilizando a
concessionria por 4/5 das custas, despesas processuais e honorrios advocatcios
fixados em 10% da condenao, e a autora por 1/5, ficando mantida, no mais, a
r. sentena.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1030532-


98.2014.8.26.0114, da Comarca de Campinas, em que apelante BANCO
BRADESCO S/A, apelado DENIVALDO TEIXEIRA CUNHA.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 11 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 23456)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores GILBERTO
DOS SANTOS (Presidente sem voto), WALTER FONSECA e GIL COELHO.
So Paulo, 26 de junho de 2017.
MARINO NETO, Relator

Ementa: REPARAO POR DANOS MORAIS -


INSTITUIO FINANCEIRA PARCEIRA DE LOJA
DE VESTURIO QUE RECUSA A CONCESSO
DE CRDITO AO AUTOR PARA EFETUAR A
Acesso ao Sumrio

COMPRA DE UMA CAMISA - SENTENA DE


PROCEDNCIA -APELAO DO RU - Ru que
negou a aprovao de crdito solicitado pelo autor,
agindo no exerccio regular de direito, tendo em vista
que o negcio jurdico est pautado na liberdade de
contratar - Mero dissabor - Autor que poderia ter
procurado outras instituies financeiras e/ou lojas
para obter a concesso de crdito - Ausncia do dever
de indenizar - Sentena reformada. Recurso provido.

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Julho e Agosto de 2017
216 e-JTJ - 22

VOTO
Trata-se de apelao interposta contra a sentena de fls. 93/97, que julgou
Jurisprudncia - Direito Privado

procedente a ao de indenizao por danos morais1 ajuizada por Denilson


Teixeira Cunha em face de Banco Bradesco S/A, condenando o ru a
arcar com o pagamento de danos morais no importe de quinze mil reais (R$
15.000,00) mais juros de mora legais desde a citao e correo monetria a
partir da sentena.
Em razo da sucumbncia o ru foi condenado ao pagamento das custas,
das despesas processuais e dos honorrios advocatcios fixados em 15% sobre o
valor da condenao.
Consta da inicial que o autor correntista do banco ru, mas no utiliza
nenhum servio alm da conta corrente. Apesar de no possuir qualquer restrio
de crdito, alega o autor que ao tentar adquirir uma camisa na loja TNG por
meio de concesso de carto da loja, com bandeira do banco do ru, o crdito
lhe foi negado. Diz ter solicitado mais informaes ao gerente comercial da loja,
mas soube apenas se tratar de uma restrio interna da instituio financeira.
Afirma ter passado por situao vexatria a ensejar reparao moral.
Da sentena que julga a ao procedente apela o ru alegando em sntese
(i) liberdade para contratar das instituies financeiras e (ii) inexistncia de dano
moral.
Recurso bem preparado e respondido.
o relatrio.
O inconformismo do banco prospera.
A situao descrita pelo autor no lhe d o direito ao recebimento de
indenizao por danos morais.
Isso porque, o consumidor no tem o direito absoluto de obter carto
de crdito de qualquer estabelecimento comercial. No h lei que obrigue uma
empresa a conceder crdito a quem quer que seja. E, se o consumidor percebe
que no est sendo bem atendido, deve procurar outro lugar, especialmente se,
Acesso ao Sumrio

como o autor, no apresentava nenhum bice para obter crdito. No faltam


opes no mercado.
Ressalte-se que a anlise de risco feito pela apelante ou qualquer
instituio bancria antes da liberao do crdito configura mera expectativa e
no gera qualquer direito ao proponente.
De fato, o banco no est obrigado a lhe conceder emprstimo ou crdito,
tendo agido no regular exerccio de seu direito ao neg-lo. da prpria natureza
dos negcios jurdicos a liberdade tanto de uma quanto de outra parte para

1 Valor R$ 72.400,00 em outubro de 2014. Sentena disponibilizada em 05/02/2016.


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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 217
contratar, competindo ao estabelecimento comercial requerido analisar os riscos
que entender pertinentes e o perfil do consumidor que deseja contrair mtuo.
Bem por isso que o caso em tela revela mero dissabor porquanto bastava

Jurisprudncia - Direito Privado


ao apelado procurar uma dentre as inmeras instituies financeiras que tivesse
interesse em conceder o almejado crdito.
Nesse sentido, j decidiu esta Corte:
AO DE REPARAO DE DANOS MORAIS - Recusa de
fornecimento de emprstimo que seria utilizado para compra
de material de construo para reforma de imvel. Pretenso
indenizao por danos morais. INADMISSIBILIDADE: Assiste
instituio financeira o direito de recusar a negociao, especialmente
em razo dos princpios da liberdade de contratar e da autonomia
da vontade. Natureza jurdica da relao contratual que impe
a vlida manifestao da vontade. A negativa de contratao do
emprstimo constitui exerccio regular de direito da instituio
bancria e esta conduta, por si s, no enseja indenizao por
danos morais. Inexistncia de provas concretas da alegada situao
vexatria e humilhante. Dano moral no configurado. RECURSO
DESPROVIDO. (Apelao n 0010323-60.2012.8.26.0223, 37 Cmara
de Direito Privado, Relator Des. Israel Ges dos Anjos, julgado em
19/08/2014). Grifo nosso.
Ao indenizatria por danos morais - Alegao de recusa de
liberao de crdito bancrio ao autor, sem qualquer justificativa
da instituio financeira, a ensejar indenizao por danos morais -
O Banco no est obrigado a conceder crdito ao autor, agindo em
exerccio regular de direito ao no aprovar o mtuo - O solicitante
de crdito no pode pretender imputar casa bancria a eventual
desiluso pela sua no concesso, afinal, a mera expectativa no gera
direito adquirido, tampouco repercutindo sobre a reputao e honra
do interessado no mtuo, de sorte a inexistir ato ilcito ensejador
de dano moral - Sentena mantida - Recurso negado. Adoo dos
Acesso ao Sumrio

fundamentos da sentena pelo Tribunal Incidncia do art. 252 do


Regimento Interno do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo.
Recurso negado. (Apelao n 0007475-08.2011.8.26.0168, 13 Cmara
de Direito Privado, Relator Des. Francisco Giaquinto, julgado em
30/05/2014). Grifo nosso.
Nesses termos, a improcedncia da demanda de rigor.
Posto isso, d-se provimento ao recurso para reformar a sentena e julgar
a ao totalmente improcedente.
Diante do que aqui restou decidido, condeno o autor ao pagamento de

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Julho e Agosto de 2017
218 e-JTJ - 22
honorrios advocatcios, ora fixados em R$ 3.000,00, nos termos do que dispe
o artigo 20, 3 e 4, do Cdigo de Processo Civil de 1973, vigente poca,
respeitada a gratuidade de justia concedida.
Jurisprudncia - Direito Privado

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1080345-


68.2016.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante ITA
SEGUROS DE AUTO E RESIDNCIA S.A., apelado COMPANHIA
PAULISTA DE FORA E LUZ - CPFL.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 15 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 19770)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores LUCILA
TOLEDO (Presidente sem voto), JOS WAGNER DE OLIVEIRA MELATTO
PEIXOTO e MENDES PEREIRA.
So Paulo, 27 de junho de 2017.
COELHO MENDES, Relator

Ementa: APELAO. AO REGRESSIVA.


SEGURADORA QUE REEMBOLSA SEGURADO
PELOS DANOS ELTRICOS CAUSADOS EM
RAZO DE OSCILAES NA REDE ELTRICA.
QUEIMA DE EQUIPAMENTOS DA SEGURADA
DA AUTORA. AO JULGADA IMPROCEDENTE.
EMPRESA R CONCESSIONRIA DE
SERVIO PBLICO DE DISTRIBUIO DE
ENERGIA QUE RESPONDE OBJETIVAMENTE
Acesso ao Sumrio

PELOS DANOS CAUSADOS NAS UNIDADES


CONSUMIDORAS. APLICAO DO ARTIGO
37, 6 DA CONSTITUIO FEDERAL. DANOS
MATERIAIS COMPROVADOS. INDENIZAO
DEVIDA. PROVA DOCUMENTAL SUFICIENTE
PARA DEMONSTRAR AS ALEGAES
INICIAIS. RESPONSABILIDADE OBJETIVA DA
PRESTADORA DE SERVIOS (ART. 37, 6 DA
CF). RECURSO PROVIDO.

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 219

VOTO
Vistos.

Jurisprudncia - Direito Privado


Trata-se de apelao interposta contra a r. sentena de fls. 191/193, que
nos autos da ao Regressiva de Ressarcimento de Danos tendo como requerente
Ita Seguros de Auto e Residncia S/A em face da Companhia Paulista de Fora
e Luz, julgou improcedente o pedido.
O Magistrado condenou a autora no pagamento de custas e honorrios
advocatcios fixados em 20% do valor da causa.
Da sentena houve interposio de apelao pela autora.
Afirma que o referido sinistro ocorreu por conta da falha de prestao
de servios da apelada, tendo em vista a ocorrncia comprovada de subtenso
eltrica, a qual ocasionou danos materiais nos equipamento do Segurado.
Pleiteia a reforma na sentena, para que seja julgada procedente a ao,
condenando a companhia de energia eltrica a ressarcir a apelante nos exatos
termos requeridos na petio inicial.
Recurso processado, com resposta (fls. 235/244).
o relatrio.
O recurso comporta provimento.
Com efeito, a apelante ajuizou ao de regresso, alegando, em sntese,
que celebrou contrato de seguro na modalidade compreensivo residencial com
Melissa Forti Maluf, consumidora de energia eltrica fornecida pela r; que, em
10.05.2015, o imvel dela foi afetado por um distrbio eltrico, proveniente
da rede de distribuio administrada pela r, causando danos em diversos
equipamentos eletroeletrnicos de sua propriedade; que o sinistro havido
decorreu de falhas nos servios prestados pela r; ocorrendo queima de inmeros
bens da segurada da autora, tornando imprprios para o uso e necessrios
reparos e substituies. Pediu a procedncia da ao, com a condenao da r
no pagamento do valor de R$ 10.665,24.
Infere-se dos autos, que entre a apelada e Melissa Forti Maluf foi firmada
Acesso ao Sumrio

a aplice de seguro encartada s fls. 33/36.


O pagamento segurada est demonstrado fls. 56/57.
A apelante pleiteia o ressarcimento dos danos cobertos segurada, em
decorrncia da oscilao da rede eltrica l mencionada, que provocou a perda
de diversos equipamentos.
Em que pese o entendimento do Magistrado, os documentos acostados a
fls. 38/55 demonstram o sinistro ocorrido em decorrncia da referida oscilao
da rede eltrica, bem como o valor pago segurada.
Em especial, o laudo preliminar de vistoria (fls. 48) demonstra o nexo
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Julho e Agosto de 2017
220 e-JTJ - 22
de causalidade entre a queima dos maquinrios e a oscilao da rede eltrica
mantida pela r.
Assim, tratando-se de dano evidente e consumado no se exige nenhuma
Jurisprudncia - Direito Privado

comunicao ou requerimento prvio. Destarte, ficou devidamente caracteriza a


responsabilidade da concessionria de energia eltrica pela oscilao na rede de
distribuio e configurado o nexo de causalidade entre tal ocorrncia e os danos
nos aparelhos que foram ressarcidos pelo apelado.
A apelante prestadora de servio pblico, e assim, responde objetivamente
pelos danos causados, nos termos do artigo 37, 6 da Constituio Federal,
independentemente de prova da culpa, valendo destacar que chuvas e tempestades
so comuns, no podendo ser considerados caso fortuito ou fora maior.
Em caso anlogo vale citar a jurisprudncia:
Apelao. Ao regressiva. Fornecimento de energia eltrica.
Seguradora que pede reembolso da indenizao paga a segurada pelos
prejuzos em equipamento danificado por oscilao de descarga eltrica.
Responsabilidade objetiva da empresa-r. Aplicao do artigo 37,
6 da Constituio Federal. Verossimilhana das alegaes da autora.
Inverso do nus da prova. Prestadora de servios que no comprovou a
inexistncia dos danos ou do nexo causal. Recurso improvido. (Apelao
0026622-85.2011.8.26.0114 - Rel.Walter Cesar Exner - 36 Cmara de
Direito Privado - 10.03.2016).
Vale salientar, por oportuno que no h nenhum questionamento acerca
dos valores das indenizaes.
Cedio que as pessoas jurdicas de direito pblico, prestadoras de servios,
respondem de forma objetiva pelos riscos causados aos consumidores, fundada
no risco administrativo (art. 37, 6 da Constituio Federal), e dever da r
zelar pela prestao de servios de forma eficiente, contnua e segura.
A requerida no trouxe aos autos qualquer prova de que os danos
suportados tenham decorrido de qualquer excludente de responsabilidade, nos
termos do artigo 14, 3 do CDC.
luz de tais fatos, resta evidenciado o defeito no servio ofertado ao
Acesso ao Sumrio

pblico, por violar os deveres de eficincia, continuidade e segurana, adotando


postura negligente e permitindo a oscilao frequente nas redes de energia
eltrica, de modo que inafastvel o dever da requerida de responder pelos danos
cobertos pela autora.
Ademais, no h que ser falar em caso fortuito ou fora maior. Isso
porque a descarga eltrica ocorre em decorrncia de oscilao da rede eltrica
administrada pela r, que por sua vez, no investe em equipamentos adequados
e que seja suficiente a prestar servios com a segurana adequada e esperada.
Dessa forma, de rigor a reforma da sentena para julgar procedente a
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 221
ao, condenada a r a pagar autora o importe de R$10.665,24, devidamente
corrigido a partir do desembolso e acrescido de juros de mora desde a citao.
Fica invertida a sucumbncia.

Jurisprudncia - Direito Privado


Finalmente, apenas para evitar futuros questionamentos desnecessrios,
tenho por expressamente ventilados, neste grau de jurisdio, todos dispositivos
legais e constitucionais citados em sede recursal.
Observo ainda que a funo do julgador decidir a lide de modo
fundamentado e objetivo, portanto desnecessrio o enfrentamento exaustivo de
todos os argumentos elaborados pelas partes.
De todo exposto, pelo meu voto, DOU PROVIMENTO ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1008886-


25.2015.8.26.0590, da Comarca de So Vicente, em que apelante PRISCILA
SANTOS DE OLIVEIRA, apelado MOISS CORREIA DE MELO.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 15 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto da
Relatora, que integra este acrdo. (Voto n 17703)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores LUCILA
TOLEDO (Presidente), JAIRO OLIVEIRA JUNIOR e LUIZ ARCURI.
So Paulo, 29 de junho de 2017.
LUCILA TOLEDO, Relatora

Ementa: REINTEGRAO DE POSSE - PROVA


ORALQUEATESTAAOCUPAO CLANDESTINA
DO IMVEL, CASA 1 - SENTENA PROCEDENTE
- NEGADO PROVIMENTO AO RECURSO.
Acesso ao Sumrio

VOTO
A r insurge-se contra sentena a fls. 133, cujo relatrio adoto, que julgou
procedente pedido de reintegrao de posse.
Alega que o apelado possui outros imveis, de modo que o pedido de
reintegrao de posse da casa 1, para fins de moradia, no se justifica.
Entende que no houve esbulho, pois reside no imvel com o consenso
do apelado.

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Julho e Agosto de 2017
222 e-JTJ - 22
Em contrarrazes a parte apelada sustenta a lisura da sentena.
o relatrio.
Ao que restou apurado, o imvel descrito na matrcula n 143580
Jurisprudncia - Direito Privado

do Cartrio de Registro de Imveis de So Vicente, fls. 10, de propriedade


do apelado, composto por duas unidades residenciais distintas. Uma delas
especificada como casa 2, que era ocupada pela apelante, a ttulo de comodato,
e a casa 1, objeto da presente reintegrao de posse.
A prova oral, em especial o depoimento de Vanessa, antiga locatria da
casa 1, comprova a posse anterior pelo apelado, bem como o esbulho praticado
pela apelante, que invadiu aludido imvel to logo foi desocupado pela locatria.
Corroborando o quanto acima exposto, a testemunha Roberto, atesta que a
apelante residia na casa 2; contudo, aps a sada da locatria da casa 1, a apelante
se apropriou do aludido imvel e passou a residir l, sem o consentimento do
apelado.
Inexistente prova da ocupao regular da casa 1 por parte da apelante, a
evidenciar o exerccio de justa posse, resta caracterizado o esbulho.
Portanto, era mesmo o caso de procedncia da ao de reintegrao de
posse.
Pelo meu voto, nego provimento ao recurso.
Em razo da interposio de recurso, majoro os honorrios advocatcios
de 10% para 12% do valor atribudo causa, R$ 95.933,32 - fls. 5.
A execuo da sucumbncia fica condicionada alterao da situao de
pobreza.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1021677-


75.2014.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante TATIANA
DA FONSECA NAVARRETE (JUSTIA GRATUITA), so apelados
Acesso ao Sumrio

TRANSCOOPER - COOPERATIVA DE TRANSPORTE DE PESSOAS E


CARGAS DA REGIO SUDESTE e ASSOCIAO PAULISTANA DOS
CONDUTORES DE TRANSPORTE COMPLEMENTAR DA ZONA LESTE
G3.
ACORDAM, em 22 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso.
V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n 24.591)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores MATHEUS
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 223
FONTES (Presidente sem voto), ALBERTO GOSSON e HLIO NOGUEIRA.
So Paulo, 29 de junho de 2017.
SRGIO RUI, Relator

Jurisprudncia - Direito Privado


Ementa: Indenizatria. Danos morais e materiais.
Transporte coletivo. Queda. Improcedncia.
Prestgio. Apesar das comprovadas leses no h
demonstrao de que o infortnio ocorrido tenha sido
ocasionado pelas empresas-rs. Inexistncia de nexo
de causalidade entre a ao e o dano experimentado.
Ausncia de provas a emoldurar o fato constitutivo
do direito da autora. Descumprimento do artigo 373,
inciso I, do CPC. Dever de indenizar no configurado.
Eplogo abonado nos termos do artigo 252 do RITJSP.
Recurso improvido.

VOTO
Trata-se de ao de indenizao por danos morais e materiais - julgada
improcedente pela r. sentena de fls. 223/232 - ajuizada por Tatiana da Fonseca
Nacarrete em face da TRANSCOOPER - Cooperativa de Transporte de Pessoas
e Cargas da Regio Sudeste e outro.
Reivindica-se - em sntese - reforma da r. sentena para julgamento da
procedncia da ao, com repercusso nos consectrios de estilo.
Como tempestivo, o recurso recebido, mas despido do preparo merc
do favor da gratuidade.
Contrarrazes apresentadas, no prazo assinalado no artigo 1.010, 1, do
CPC (fls. 245/249).
o relatrio.
Cuida-se de pleito de ressarcimento moral e material haurido dos males
padecidos pela autora decorrentes de queda aps desembarque de transporte
Acesso ao Sumrio

coletivo.
Declara a autora culpa do motorista que avanou inadvertidamente o
veculo, enquanto descia, o que lhe ocasionou queda.
Com o baque, fraturou o tornozelo e necessitou de interveno cirrgica
para reconstruo do ligamento deltoide.
Pois bem.
Os elementos constantes do feito no permitem formar a convico de
que o evento se deu nos moldes professados de incio.
Mesmo em atmosfera de consumo, cuja rbita da responsabilidade
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
224 e-JTJ - 22
objetiva, no se permite - pura e simplesmente - enaltecer a procedncia
compulsria da pretenso da passageira.
O cenrio reclama prova e a verso da autora econmica em
Jurisprudncia - Direito Privado

verossimilhana, circunstncia que elide o prognstico de responsabilidade de


quem quer que seja.
No caso sub judice, embora presente dano, carece a hiptese de
demonstrao de nexo.
A testemunha arrolada pela autora no presenciou os fatos.
Os relatos da autora perante a autoridade judiciria so discrepantes, pois
no boletim de ocorrncia lavrado no dia posterior aos fatos (04/06/13) alegou
que: na manh de ontem estava descendo do coletivo de prefixo 3033/41 o
qual faz o trajeto Pq Boa Esperana ao Terminal So Mateus, e devido ao
ondulamento da via, a vtima veio a torcer o p. Esclarece a declarante que
quando caiu o coletivo estava parado um pouco para frente do ponto (cfr. fls.
19). Em, 23/07/13, retornou delegacia de polcia e retificou suas declaraes
para constar que: na verdade a queda deu-se ainda no interior do coletivo, vez
que aquele estava em movimento e a vtima no havia desembarcado. Tal fato
deu-se porque o motorista no percebeu que a vtima ainda desembarcaria
(fls. 20).
Portanto, sem a evidente relao de causalidade entre as leses sofridas e
o comportamento do agente causador, inexiste o dever de indenizar.
Anota-se que consoante lio do mestre Carlos Roberto Gonalves:
relao de causalidade a relao de causa e efeito entre a ao ou omisso
do agente e o dano verificado. Vem expressa no verbo causar, utilizado
no art. 186 do CC. Sem ela, no existe a obrigao de indenizar. Se houve
dano mas sua causa no esta relacionada com o comportamento do agente,
inexiste a relao de causalidade e tambm a obrigao de indenizar (in,
Responsabilidade Civil, Editora Saraiva, 13 ed., 2011, p. 66).
A espcie se ressente da desonerao do encargo de provar o fato
constitutivo do direito, nos moldes da advertncia do artigo 373, inciso I, do
CPC, o que impossibilita o ressarcimento.
Acesso ao Sumrio

Neste sentido:
Indenizao. Acidente de trnsito. Alegada queda de passageiro no
desembarque de coletivo. Improcedncia decretada em 1 grau. Insuficincia de
provas que demonstrem o fato constitutivo do alegado direito do autor. Recurso
desprovido (Relator: Campos Mello; Comarca: Campinas; rgo julgador: 22
Cmara de Direito Privado; Data do julgamento: 09/02/2017; Data de registro:
27/02/2017).
RESPONSABILIDADE CIVIL - TRANSPORTE COLETIVO -
PASSAGEIRO - ALEGAO DE QUEDA NO INTERIOR DO NIBUS
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 225
POR FREADA BRUSCA - FATO CONSTITUTIVO DO DIREITO NO
PROVADO - AUSNCIA DE NEXO CAUSAL AO IMPROCEDENTE
- APELAO IMPROVIDA (Relator: Matheus Fontes; Comarca: Mogi das

Jurisprudncia - Direito Privado


Cruzes; rgo julgador: 22 Cmara de Direito Privado; Data do julgamento:
04/08/2016; Data de registro: 05/08/2016).
Sucumbncia delineada a contento.
Sua Excelncia, o nobre julgador, com pertinncia, apreciou a possvel
verossimilhana da alegao em relao ao conjunto ftico-probatrio, para
concluir - sem titubeios - pelo imprio do non liquet.
Abona-se a irrepreensvel sentena, considerada sua motivao suficiente,
consoante dico do artigo 252 do Regimento Interno da Corte.
Por fim, em sufrgio ao trabalho adicional realizado pela empresa-r, que
apresentou contrarrazes ao apelo interposto, majora-se a verba honorria para
15% sobre o valor da condenao (artigo 85, pargrafo 11, do CPC), respeitada
a gratuidade conferida.
Por tais razes, pelo meu voto, nega-se provimento ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1025507-


50.2016.8.26.0562, da Comarca de Santos, em que apelante DELSO GENTIL
JUNIOR (JUSTIA GRATUITA), apelada REALIZA ADMINISTRADORA
DE CONSRCIOS LTDA.
ACORDAM, em 22 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: HAVENDO DIVERGNCIA, NOS
TERMOS DO ARTIGO 942 DO CPC/2015, PASSARAM A COMPOR A
TURMA JULGADORA OS EXMOS. DES. MATHEUS FONTES E ROBERTO
MAC CRACKEN, E NO PROSSEGUIMENTO, POR MAIORIA DE VOTOS,
DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDOS EM PARTE
Acesso ao Sumrio

O RELATOR SORTEADO, O 2, O 3 E O 4 DESEMBARGADORES.


ACRDO COM 3 DESEMBARGADOR., de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 39866)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores CAMPOS
MELLO, vencedor, ALBERTO GOSSON, vencido, MATHEUS FONTES
(Presidente), HLIO NOGUEIRA e ROBERTO MAC CRACKEN.
So Paulo, 20 de abril de 2017.
CAMPOS MELLO, Relator Designado

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
226 e-JTJ - 22
Ementa: 1. Consrcio. Pedido de devoluo
atualizada de prestaes pagas por desistente.
Sentena de improcedncia. Deciso parcialmente
alterada. 2. Cerceamento de defesa no configurado.
Jurisprudncia - Direito Privado

3. A devoluo deve se dar tal como disposto no art.


22 da Lei 11.975/2008. 4. Taxa de administrao
que deve ser deduzida do valor da condenao.
Verba que no se confunde com as prestaes pagas.
Necessria adequao do percentual a ser deduzido,
vencidos, nesse ponto. 5. Clusula Penal. Reteno.
Inadmissibilidade na ausncia de prova do prejuzo 6.
Dano moral no configurado. Hiptese em que ele no
pode ser presumido. 7 Recurso parcialmente provido.

VOTO
Vistos,
Trata-se de recurso de apelao interposto da r. sentena de fls.
183/188, cujo relatrio se adota, que julgou improcedente a ao ajuizada por
DELSO GENTIL JUNIOR, em face de REALIZA ADMINISTRADORA DE
CONSRCIOS LTDA.
Inconformado, apela o autor (fls. 192/203) alegando, preliminarmente, a
nulidade da sentena por cerceamento de defesa. Quanto ao mrito, alega que
faz jus devoluo imediata dos valores pagos, da taxa de administrao, da
clusula penal, bem como de compensao pelos danos morais suportados.
Recurso tempestivo, isento de preparo (fls. 87) e respondido (fls. 206/223).
o relatrio.
Inicialmente, no est configurado o alegado cerceamento de defesa em
decorrncia do julgamento antecipado da lide, visto que a prova documental
suficiente ao deslinde da controvrsia.
Ao ser julgada a Reclamao n 16.112/BA, a Segunda Seo do Superior
Acesso ao Sumrio

Tribunal de Justia proclamou que deve ser conferida interpretao restritiva


tese enunciada no Rec. Esp. 1.119.300/RS, julgado sob o regime do art. 543-
C do Cdigo de Processo Civil de 1973, e que fixou o entendimento de que a
restituio das parcelas pagas pelo consorciado desistente deve ocorrer at trinta
dias do trmino do prazo previsto para o encerramento do grupo. Na ocasio,
foi afirmado que esse entendimento teve por objeto o regime legal anterior Lei
11.795/2008 (Recl 16.112/BA, 2 Seo, Rel. Min. Sidnei Beneti, DJe 8.4.2014)
e que, em relao aos contratos celebrados na vigncia do novo regime legal
caber definir, oportunamente, se o entendimento em questo subsiste hgido ou
se haver margem para reviso.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 227
Pois bem; malgrado os ponderveis fundamentos dos votos proferidos
pelos eminentes Relator sorteado e 2 Desembargador, conducentes s teses de
que a devoluo dever ocorrer aps o encerramento do grupo e imediatamente,

Jurisprudncia - Direito Privado


respectivamente, entendo que, ao contrrio, agora a restituio deve estar
sujeita ao novo regime legal, no havendo lacuna normativa. Com efeito, o que
deve incidir agora so as disposies contidas no art. 22 da Lei 11.795/2008.
O desistente poder ser contemplado, por sorteio e ter direito restituio
daquilo que pagou, assim como da importncia paga ao fundo comum do grupo,
acrescida dos respectivos rendimentos financeiros (art. 30). essa a sistemtica
legal. O desistente pode ser contemplado, durante todo o perodo de durao do
grupo. Pode ser que isso ocorra na primeira reunio, mas pode ser que no.
Ento, havendo previso legal que define como dever ser feita a
restituio, esse o critrio que deve prevalecer, no havendo motivo razovel
para o autor passe na frente dos outros desistentes, que estaro sujeitos a sorteio.
De resto, admitir a devoluo imediata significar, em ltima anlise, tornar
letra morta o art. 22 da 11.795/2008, ser desconsiderar o que est contido na
lei. A lei no contm palavras inteis, essa a premissa que deve ser adotada
pelo intrprete e aplicador. Na espcie, a devoluo s poderia ser imediata
se a lei no a houvesse disciplinado de modo diverso. Havendo, como h,
regramento legal, ele que deve ser aplicado. Cabe lembrar que tal soluo j
foi adotada nesta Corte em casos anlogos: Ap. 0159716-40.2012.8.26.0100,
11 Cmara da Seo de Direito Privado, Rel. Des. Gilberto dos Santos, j. em
2.5.2013, Ap. 0152785-21.2012.8.26.0100, 22 Cmara de Direito Privado, de
minha relatoria, j. em 6.6.2013.
No caso em tela, como se trata de avena celebrada em 2010 (fls. 16), o
critrio acima enunciado que dever ser adotado.
A atualizao monetria do valor a ser restitudo deve observar o disposto
no art. 30 da Lei 11.795/08. E os juros de mora s devem incidir a partir do dia
seguinte data da devoluo, fixada em conformidade com a Lei 11.795/08,
como acima exposto.
Alm disso, no tocante aos valores a serem devolvidos, entendo que
Acesso ao Sumrio

cabvel a reteno da taxa de administrao, mas no no percentual contratado.


Embora j tenha decidido o Superior Tribunal de Justia que no ilegal nem
abusiva taxa de administrao superior a 10% (Rec. Esp. 1.114.606/PR, 2
Seo, v. u., Rel. Min. Villas Boas Cueva, Dje 20.6.2012), isso no significa que
possa ser fixada qualquer taxa. Aqui, a que foi estabelecida inequivocamente
abusiva (22%) e ofende o disposto no art. 51, IV, da Lei 8.078/90. Com efeito,
examinado o documento a fls. 16, o que se constata que a taxa em questo
ascende a 22% do valor da obrigao assumida pelo aderente. Isso evidente
demasia. Ento, levada em conta a orientao proveniente do Superior Tribunal
de Justia, reduzo a taxa de administrao para 13%, percentual que remunera
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
228 e-JTJ - 22
condignamente a atividade empresarial da r.
No tocante clusula penal, deixo aqui ressalvado meu entendimento
pessoal quanto possibilidade de cobrana desse encargo, limitado ao
Jurisprudncia - Direito Privado

percentual de 10%. Anote-se que a prpria Lei 8.078/90 admite expressamente


que o desistente dever indenizar os prejuzos que causar ao grupo (art. 53,
2). Pois bem; nada impediria que isso fosse previamente estabelecido por
meio de clusula penal. Nesse caso, o credor no precisaria nem alegar nem
provar a ocorrncia de prejuzo. Ela tem por finalidade justamente dispensar tal
prova, que pode ser problemtica ou onerosa em demasia. Como afirma a boa
doutrina, a funo da clusula penal pr-liquidar danos (cf. Orlando Gomes,
Obrigaes, Ed. Forense, 4 ed., 1976, p. 192). A lio de Inocncio Galvo
Teles bem define a questo: No h que averiguar sofreu ou no, efectivamente,
prejuzos em conseqncia da inexecuo da obrigao e, em caso positivo, qual
o seu valor. A clusula penal visa justamente evitar indagaes dessa natureza;
aplicvel desde que se d violao do contrato, imputvel ao obrigado
(Direito das Obrigaes, Ed. Coimbra, 4 ed., 1982, p. 352). Ela representa
meio de avaliao do prejuzo, ou expressa o valor prvio das perdas e danos.
A prova do prejuzo, o credor s a dever fazer se quiser postular indenizao
excedente de seu valor, tal como expressamente prev o art. 416 do Cdigo
Civil.
O que deve incidir na espcie so os limites determinados pelo Decreto
22.626/33. Embora parte da doutrina entenda que esse diploma legal tem por
objeto apenas os contratos de mtuo (cf., a propsito, Caio Mrio da Silva
Pereira, Instituies de Direito Civil, Vol. II, Ed. Forense, 15 ed., 1997, p.
109; Washington de Barros Monteiro, Curso de Direito Civil, Vol. 4 - Direito
das Obrigaes, 1 parte, Ed. Saraiva, 24 ed., 1990, p. 202), essa no a melhor
exegese. Com efeito, o diploma legal em questo de ordem pblica e tem por
escopo reprimir remunerao exagerada do capital. O art. 9 do Decreto 22.626/33
fulmina de nulidade absoluta a clusula penal superior a 10% da importncia
total da dvida, certo que o art. 1 refere-se expressamente a quaisquer contratos,
o que desvenda o carter geral desse diploma (cf., a propsito, M. M. de Serpa
Acesso ao Sumrio

Lopes, Curso de Direito Civil, Vol. II, Ed. Freitas Bastos, 4 ed., 1966, p.,
178). S admissvel a existncia de multa em percentual superior se houver
lei expressa que a contemple (cf., por exemplo, o art. 12, 3, da Lei 4.591/64).
No caso em tela, a clusula penal prevista na clusula 39.2 do contrato (fls. 62)
no supera o percentual de 10% e, assim, pode ser cobrada.
Porm, nesse ponto, deve prevalecer o entendimento majoritrio, vencido
o subscritor do presente, na esteira do voto do ilustre Des. Matheus Fontes,
segundo o qual inaplicvel a referida clusula, quando o prejuzo no
demonstrado, verbis:
A possibilidade de se descontar dos valores devidos percentual a ttulo
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 229
de reparao pelos prejuzos causados ao grupo (art. 53, 2, C.D.C) depende
da efetiva prova do prejuzo sofrido, nus que incumbe administradora do
consrcio (Resp 478.775-GO, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, DJ

Jurisprudncia - Direito Privado


25.08.03; Ag. 355.903-RS, Rel. Min. Nancy Andrighi, DJ 10.04.01, Resp.
871.421-SC, Rel. Min. Sidnei Beneti, DJ 01.04.08), do qual no se desincumbiu.
Tampouco tem razo o autor no concernente ao pedido de indenizao
por danos morais, visto que no se configurou hiptese capaz de render ensejo
ao dever de indenizar. No est caracterizado nenhum dano moral. O autor
aderiu a determinado empreendimento. Depois, externou inteno de se retirar.
Isso significa que, em rigor, no sofreu prejuzo material nenhum. E no h
nenhum adminculo probatrio a sustentar a alegao de que tenha passado por
sofrimento intenso. O que houve aqui, objetivamente, foi voluntria desistncia
do autor. E isso no tem o condo de causar dano extrapatrimonial.
Alterada a sentena, verifico que ficou configurada hiptese de recproca
sucumbncia. Cada litigante suportar a metade das custas e despesas processuais
e pagar os honorrios advocatcios da parte contrria, fixados em 10% do valor
atualizado da causa, com fundamento no art. 85, 2, do novo C.P.C., observado
em relao ao autor o disposto no art. 98, 3, do mencionado diploma legal (cf.
fls. 87).
Pelo exposto, dou parcial provimento ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1019031-


64.2014.8.26.0562, da Comarca de Santos, em que apelante BUFFET
MARIOS LTDA. ME, apelada MARIA DE LOURDES VASQUES DE
MOURA (JUSTIA GRATUITA).
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 17 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Acesso ao Sumrio

Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do


Relator, que integra este acrdo. (Voto n 32.219)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores JOO BATISTA
VILHENA (Presidente), SOUZA LOPES e IRINEU FAVA.
So Paulo, 26 de junho de 2017.
JOO BATISTA VILHENA, Relator

Ementa: APELAO - EMBARGOS EXECUO


VERBA TRABALHISTA - Impenhorabilidade

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
230 e-JTJ - 22
- Reconhecimento - Verba de natureza alimentar
e indenizatria - Art. 649, IV, CPC/1973 - Caso
concreto em que o valor obtido a ttulo de indenizao
trabalhista no se mostra alm do suficiente para a
Jurisprudncia - Direito Privado

prpria manuteno. Recurso desprovido.

VOTO
Trata-se de apelao (fls. 187/193) interposta contra a sentena de fls.
148/150 que julgou procedente os embargos e tornou insubsistente a penhora
realizada no rosto dos autos da ao trabalhista n 01538002220055020445
(1.538/2005), 5 Vara do Trabalho de Santos. Em decorrncia da sucumbncia,
condenou o embargado no pagamento de custas, despesas processuais e
honorrios advocatcios, estes arbitrados em R$ 500,00.
Insurge-se o embargado, pugnando pela reforma do r. decisum. Em suas
razes recursais, argumenta, especialmente, ser possvel a penhora de verbas
trabalhistas quando o valor recebido mais que suficiente para a subsistncia do
indivduo, pelo que, a verba perde o carter alimentar, tornando-se penhorvel.
Preparo realizado a fls. 194.
Contrarrazes esto a fls. 199/208.
O RELATRIO.
Sem razo a recorrente.
A verba trabalhista da qual credora a apelada tem natureza hbrida
alimentar e indenizatria.
Analisada assim a questo, v-se que impenhorvel comentada verba
nos termos do art. 649, IV, do Cdigo de Processo Civil de 1973, incidente na
hiptese.
Por amor ao argumento, talvez fosse vivel pensar-se penhorvel aquela
mesma verba quando, permitida a sua constrio, no resultasse isso no
comprometimento substancial de referida verba, ou seja, at poder-se-ia aceitar
que a impenhorabilidade disposta na lei no tem carter absoluto, entretanto,
Acesso ao Sumrio

para que houvesse penhora como desejado no apelo, necessrio que ficasse
evidenciado que, mesmo efetuada a constrio em questo, ficaria reservado
recorrida montante suficiente para utilizar na prpria manuteno.
Ocorre que, no caso em anlise, acaso permitida a penhora, a providncia
ensejaria o total comprometimento do valor da verba trabalhista existente nos
autos indicados nas razes recursais, e esta situao no aceitvel diante do
quanto prev expressamente a lei.
Alis, pelo quanto consta dos autos, o montante do crdito que a apelada
possui na ao trabalhista alcana algo em torno de R$ 30.000,00, e sendo este o

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 231
valor deste crdito, no h como considerar que no ser utilizado exclusivamente
para suprir as necessidades bsicas daquela primeira, no havendo nem mesmo
como autorizar-se a penhora parcial de tratada importncia.

Jurisprudncia - Direito Privado


Nesses termos, NEGO PROVIMENTO ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1029661-


03.2015.8.26.0577, da Comarca de So Jos dos Campos, em que
apelante PLURAL COMMUNICATION LTDA. ME, apelado DOMNIO
CONTABILIDADE E ADMINISTRAO DE CONDOMNIOS.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 13 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Deram provimento ao recurso, nos termos que constaro do acrdo. V.U., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 27.052)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
HERALDO DE OLIVEIRA (Presidente) e ANA DE LOURDES COUTINHO
SILVA DA FONSECA.
So Paulo, 3 de julho de 2017.
CAUDURO PADIN, Relator

Ementa: Ao de indenizao por danos morais e


materiais. Contratao de empresa para prestao de
servio especializado. Falha na prestao de servio,
consistente no erro de cadastro de funcionrios
da contratante no PIS. Dano demonstrado.
Responsabilidade da r. Defesa que se mostra
insuficiente para desconstituir o direito da autora.
Dano material comprovado. Inaplicabilidade do CDC.
Acesso ao Sumrio

Alegao de cerceamento de defesa. Inocorrncia.


Imposio dos nus de sucumbncia r. Sentena
reformada. Recurso provido.

VOTO
Vistos.
Trata-se de apelao contra sentena de fls. 158/163, que julgou
improcedente a ao e condenou a autora ao pagamento das custas e despesas
processuais, alm de honorrios advocatcios arbitrados em 10% do valor
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
232 e-JTJ - 22
atualizado da causa.
Recorre a autora (fls.177/186).
Preliminarmente, requer seja reconhecido cerceamento de defesa e a
Jurisprudncia - Direito Privado

existncia de relao de consumo, com consequente aplicao do Cdigo de


Defesa do Consumidor. Sustenta que houve falha na prestao de servios, j que
cabia empresa r o cadastro de seus empregados no PIS; que no poderia ter
fornecido dados errneos r, vez que se tratava de casos de primeiro emprego,
cabendo quela o referido cadastro. Menciona que requereu por duas vezes a
oitiva de testemunhas e, que tanto os documentos juntados, quanto os pedidos
de prova realizados, foram desconsiderados pela sentena. Insiste que no teria
como fornecer nmero de PIS errado r, por se tratar de cadastro, at ento,
inexistente. Requer, por fim, a integral reforma da sentena, com o julgamento
de total procedncia da ao.
Em juzo de admissibilidade verifica-se que o recurso tempestivo e foi
regularmente processado e preparado, com resposta (fls.194/203).
o relatrio.
Cuida-se de ao de indenizao por danos materiais e morais, motivada
pela falha na prestao de servio.
Alega a autora que no ano de 2008 contratou a empresa r para prestao
de servios de administrao contbil, fiscal e de recursos humanos, tendo o
contrato se encerrado em maro de 2014. Que, no ano de 2015, foi intimada,
processada e condenada em decorrncia de erro na prestao de servios pela
r que cadastrou uma de suas empregadas com nmero de PIS de terceiro
desconhecido, causando a este prejuzos decorrentes do no recebimento
de seguro desemprego, o que lhe acarretou em condenao no importe de
R$2.006,26 a ttulo de danos materiais e R$4.000,00 a ttulo de danos morais.
Menciona ainda que, a partir de abril de 2014, com a contratao de nova
empresa para prestao de servio contbil, fiscal de RH foram constatados
quatro casos (ocorridos durante o perodo de prestao de servio pela r
autora) em que seus funcionrios foram cadastrados no PIS com nmero de
pessoas desconhecidas ou tinham nmero de PIS inexistente.
Acesso ao Sumrio

Sustentou a r que os assentamentos se deram nica e exclusivamente


com base nos dados fornecidos pela apelante; que tais dados constavam da ficha
cadastral dos empregados e que referido documento no se confunde com o
registro de empregados apresentados pela autora. Por fim, requereu aplicao
de multa por litigncia de m-f.
O juzo de origem entendeu ser o caso de julgamento antecipado da lide,
no havendo a necessidade de produo de outras provas, nos termos do artigo
355, I do NCPC.
Inicialmente cabe afastar a alegao da apelante de cerceamento de defesa,
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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e-JTJ - 22 233
vez que, no momento oportuno para especificao de provas, manifestou-se
no sentido de no ter mais provas a produzir (fl.133), requerendo, inclusive,
o pronto julgamento do feito; agindo, assim, a autora em afronta ao princpio

Jurisprudncia - Direito Privado


venire contra factum proprium, cuja vedao, oriunda de clusula geral de boa-
f objetiva (art. 422,CC), impede a parte de causar prejuzo outra por meio de
comportamento incompatvel com outro anteriormente adotado.
Da mesma forma, no cabe falar em aplicao do Cdigo de Defesa
do Consumidor ao presente caso, vez que ausente relao de consumo; pois o
servio prestado pela r (administrao contbil, fiscal e de recursos humanos)
servia como meio para a realizao da atividade fim da empresa, qual seja, o
ensino de idiomas (fl.15), ou seja, o produto (contratao de funcionrios) era
aplicado em sua atividade empresarial, vale dizer, era utilizado com o desiderato
de gerar lucro, em ltima anlise, transforma-se em insumo.
Assim, ausente a figura do consumidor, invivel a aplicao das regras
consumeristas.
Afastadas as preliminares, no mrito o recurso comporta provimento.
A relao jurdica havida entre as partes incontroversa, assim como o
fato de ter havido erro de cadastro no PIS de quatro funcionrios da apelante.
Entretanto, discute-se de quem seria a responsabilidade. A autora imputa
a culpa r, por ser a empresa responsvel pela admisso de seus funcionrios,
processo no qual estaria incluso o cadastro no PIS; e a r, por outro lado,
imputa a culpa autora, por ser esta responsvel pela transmisso de dados dos
funcionrios, dados estes que teriam sido repassados contendo erros.
Ambas as partes atribuem-se atitude negligente, entretanto, verifica-se
que a responsabilidade pelos fatos atribuvel apelada. Cabia apelada, com
a expertise que lhe era exigvel, conferir os dados que lhe eram repassados, bem
como efetuar a conferncia de seu prprio trabalho, o que notoriamente no
ocorreu.
Nenhum elemento nos autos leva a crer que tenha a apelante transmitido
dados errneos apelada. Ao contrrio do que consta da sentena, a apelante fez
prova do cadastro de suas funcionrias (fls.142/144), cadastro esse que no teve
Acesso ao Sumrio

nenhum erro apontado pela apelada.


Alega a apelada a necessidade da exibio de fichas de cadastros feitos
pela apelante, o que foi feito durante o andamento processual. No entanto, ao se
manifestar sobre os documentos juntados (fichas cadastrais), a apelada afirmou
que os documentos apontados no se tratam das fichas cadastrais as quais se
referia; o que no basta para afastar a qualidade probatria dos documentos.
Ao impugnar os documentos, cabia apelada especificar qual o documento
que exatamente pretendia e justificar porque os documentos apresentados no
correspondem aos quais pretende.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
234 e-JTJ - 22
Nota-se que, com meras alegaes a apelada no apresentou nenhuma
prova capaz de desconstituir o direito da apelante, este sim provado, j que
demonstrou a relao contratual entre as partes e a condenao em decorrncia
de cadastro errneo de funcionria no PIS, responsabilidade, como j dito, da
Jurisprudncia - Direito Privado

apelada.
certo que, se houvesse a apelada atuado com o mnimo de diligncia
que se espera de uma empresa especializada, com simples consulta Caixa
Econmica Federal, atravs do Relatrio de Inconsistncias Cadastrais
(fls.27/28), teria verificado o engano, com a possibilidade de correo, por
meio de simples RDT Retificao de Dados do Trabalhador (fls. 29/32), sem
ocasionar danos sua contratante. Entretanto, manteve-se inerte.
A apelada no negou a existncia do contrato de prestao de servios
(ainda que no escrito), bem como no negou ter realizado o cadastro no PIS,
limitando-se a transferir a responsabilidade apelante, alegando ter esta lhe
transmitido dados que continham erros, o que no restou revelado nos autos.
Esta alegao, no entanto, superada quando a apelante comprova que os
erros ocorreram durante a vigncia do contrato de prestao de servios e que
por mera consulta cadastral (fls. 27/28), tais erros poderiam ter sido evitados.
No tendo contestado o fato de que o processo de admisso dos
funcionrios da apelante era de sua responsabilidade, patente o reconhecimento
de sua responsabilidade pelos danos materiais e morais sofridos pela apelante,
em decorrncia de sua negligncia.
Por fim, cabe esclarecer o fato de que a mera alegao de ter a apelada
devolvido os documentos que lhe bastariam como prova apelante quando do
encerramento do contrato incapaz de afastar sua responsabilidade e somente
contribui para provar o fato de que a empresa foi negligente, pois ainda que
obrigada a devolver documentos originais sua contratante, tambm deveria ser
diligente ao ponto de manter registros de seus atos, resguardando-se, assim, em
suas condutas.
Configurada a falha na prestao do servio e demonstrada a atuao da
apelada, evidente o nexo causal a ensejar a responsabilizao da apelante.
Acesso ao Sumrio

Como j dito, em razo de conduta negligente da apelada, a apelante


foi acionada judicialmente por terceiro (fls. 33/55) que, por ter seu nome
indevidamente cadastrado no CNIS/PIS como funcionrio da apelante, no
obteve xito no recebimento integral do seguro desemprego.
Portanto, os danos materiais, decorrentes de condenao judicial, foram
devidamente comprovados (fls. 48/59) e, portanto, so devidos pela apelada no
importe em que requer a apelante, ou seja, no valor de R$6.818,48.
Pretende a apelante indenizao por danos morais em decorrncia de ter
sido submetida a flagrante descaso, tenso, constrangimento, passando por
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e-JTJ - 22 235
empresa leviana, tendo sua paz abalada (fl.08).
Quanto a estes, comprovado restou que no houve mero aborrecimento,
mas dano indenizvel. Isto porque, o fato capaz de comprometer a imagem da

Jurisprudncia - Direito Privado


empresa enquanto estrutura organizada e macular sua fama.
O dano moral no se confunde com o dano material. Nesta linha: (...) para
viabilizar a indenizao pelo dano material, afigura-se indispensvel a prova
do efetivo prejuzo. Ainda que se comprove a violao de um dever jurdico,
nenhuma indenizao ser devida desde que no tenha decorrido prejuzo (...).
A jurisprudncia do STJ firme no sentido de que o dano moral prescinde da
prova do prejuzo, enquanto que a indenizao pelo dano material depende da
prova de sua existncia. (AI n 147.177-RJ, Rel. min. Cesar Asfor Rocha, DJU
de 20.8.97, p. 38.329) (Renato Sartorelli, Dano Moral e Dano material, Jubileu
de Prata, Ed. Oliveira Mendes, p. 127).
O montante do dano moral, no pode ser inexpressivo ou caracterizado
como donativo, nem ser motivo de enriquecimento abrupto e exagerado, como
premiao em sorteio, por um lado, deve possuir poder repressivo, inibidor e,
por outro, formador de cultura tica mais elevada.
Com isto, tendo em vista as circunstncias do fato, a condio financeira
das partes, a gravidade objetiva do dano e a extenso do seu efeito lesivo, aliados
necessidade de se fixar uma indenizao que no constitua enriquecimento
sem causa da autora, mas que corresponda ao desestmulo de novos atos lesivos
desta natureza, considerando-se, ainda, os critrios de prudncia e razoabilidade
e o poder repressivo e formador, tem-se que o valor da indenizao deve ser
fixado em R$5.000,00 (cinco mil reais).
A correo monetria deve ser realizada segundo os ndices da tabela
prtica desta Corte a contar do arbitramento, nos termos da Smula n 362 do
Superior Tribunal de Justia: A correo monetria do valor da indenizao
do dano moral incide desde a data do arbitramento; no presente caso, a contar
da publicao deste acrdo.
E os juros de mora, de 1% ao ms, a contar da citao, nos termos do art.
405 do Cdigo Civil: Contam-se os juros de mora desde a citao inicial.
Acesso ao Sumrio

Por derradeiro, ressalte-se o teor da Smula n 326 do Superior Tribunal


de Justia: Na ao de indenizao por dano moral, a condenao em montante
inferior ao postulado na inicial no implica sucumbncia recproca.
Ante o exposto, o meu voto d provimento ao recurso, para julgar
procedente o pedido formulado na exordial, a fim de condenar a r ao pagamento
de indenizao por dano material no importe de R$6.818,48 (seis mil oitocentos
e dezoito reais e quarenta e oito centavos) e danos morais no valor de R$5.000,00
(cinco mil reais), nos termos da fundamentao; bem como ao pagamento das
custas, despesas processuais e honorrios advocatcios, fixados em 15% sobre o
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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valor atualizado da condenao.
Jurisprudncia - Direito Privado

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1007739-


47.2016.8.26.0066, da Comarca de Barretos, em que apelante BANCO DO
BRASIL S/A, apelado BRUNO HENRIQUE GOMES DANTAS.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 13 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U. de conformidade com o voto da
Relatora, que integra este acrdo. (Voto n 24052)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
HERALDO DE OLIVEIRA (Presidente) e FRANCISCO GIAQUINTO.
So Paulo, 4 de julho de 2017.
ANA DE LOURDES COUTINHO SILVA DA FONSECA, Relatora

Ementa: NEGATIVAO INDEVIDA - DANO


MORAL - Pretenso de reforma da r. sentena
que julgou procedente demanda com pedidos de
declarao de inexistncia de dbito e de indenizao
por dano moral - Descabimento - Hiptese em que a
inscrio em cadastros de inadimplentes revelou-se
indevida, em razo da inexistncia de contratao do
dbito pelo autor - Inscrio indevida que configura
dano moral in re ipsa, passvel de indenizao
- Valor fixado pela r. sentena (R$6.000,00), a
ttulo de indenizao por dano moral, que no se
mostra exorbitante para compensar o sofrimento
experimentado pela vtima; estando, inclusive, aqum
Acesso ao Sumrio

do patamar adotado em vrios outros casos anlogos,


j julgados por esta 13 Cmara de Direito Privado -
RECURSO DESPROVIDO.

VOTO
Contra a respeitvel sentena proferida s fls. 112-114, que julgou
procedentes os pedidos de declarao de inexistncia de dbito e de indenizao
por dano moral, apela o banco ru.
Sustenta, em apertada sntese, que no praticou ato ilcito ao cobrar o
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 237
valor supostamente devido pelo autor da demanda, devendo ser afastada a sua
condenao ao pagamento de indenizao pelo dano moral reconhecido ou o seu
valor ser reduzido.

Jurisprudncia - Direito Privado


Recurso bem processado, com resposta.
o relatrio.
O recurso no comporta provimento.
Com efeito, os contratos apresentados pelo banco recorrente possuem
numerao, valores e vencimentos completamente diferentes daquele impugnado
e inscrito nos cadastros de inadimplentes.
Portanto, no existindo prova da contratao, ficou constatada a
irregularidade da inscrio do nome do autor nos cadastros de inadimplentes,
configurando-se o dano moral in re ipsa.
De fato, entendimento pacfico do Colendo Superior Tribunal Justia que,
nos casos de protesto indevido de ttulo ou inscrio irregular em cadastros de
inadimplentes, o dano moral configura-se in re ipsa, prescindindo de prova,
ainda que a prejudicada seja pessoa jurdica (AgRg no REsp 860.704/DF,
Rel. Ministro PAULO DE TARSO SANSEVERINO, TERCEIRA TURMA,
julgado em 12/04/2011, DJe 19/04/2011, destaques nossos).
Em casos como o ora em exame, entende-se que o dano moral independe
de prova objetiva do abalo honra e reputao sofrida pelos autores, que
se permite, na hiptese, facilmente presumir, gerando direito a ressarcimento
(REsp. 110.091/MG, Rel. Min. ALDIR PASSARINHO JNIOR, DJ 28.08.00;
REsp. 196.824, Rel. Min. CSAR ASFOR ROCHA, DJ 02.08.99; REsp.
323.356/SC, Rel. Min. ANTNIO DE PDUA RIBEIRO, DJ 11.06.2002).
Configurado o dano moral, nada h para ser alterado no que tange ao
valor fixado a ttulo de indenizao pelo d. juiz de primeiro grau.
Muito embora a lei no traga parmetros que possam ser utilizados no
arbitramento do valor da indenizao por dano moral, esta deve ser fixada em
termos razoveis, para que no se constitua em enriquecimento indevido da
parte indenizada nem avilte o sofrimento por ela suportado.
Acesso ao Sumrio

De fato, o dimensionamento do dano moral e da consequente


indenizao deve ser feito caso a caso, luz das respectivas circunstncias.
Tais circunstncias devem ser confrontadas com parmetros sedimentados
pela jurisprudncia em torno da matria, para que desse confronto resulte um
nmero que reflita a exata quantidade de dinheiro necessria a indenizar o
prejuzo em questo. Os parmetros de que se fala so os seguintes: (a) a
situao pessoal do ofendido; (b) o porte econmico do ofensor; (c) o grau da
culpa; (d) a gravidade e a repercusso da leso (cf. Lus Guilherme Aidar
Bondioli, A jurisprudncia em torno do dano moral na relao de consumo,
in Aspectos processuais do Cdigo de Defesa do Consumidor, RT, 2008, vol.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
238 e-JTJ - 22
1, p. 190).
No caso em exame, o valor fixado (R$6.000,00), dadas as circunstncias
concretas do caso e as partes nele envolvidas, mostra-se razovel para compensar
Jurisprudncia - Direito Privado

o sofrimento experimentado pela vtima; estando, inclusive, aqum do patamar


adotado por esta Colenda 13 Cmara de Direito Privado em vrios outros casos
anlogos j julgados, no comportando reduo alguma.
Diante do exposto, nega-se provimento ao recurso, majorando-se, ainda,
os honorrios advocatcios para 15% sobre o valor atualizado da causa, nos
termos do artigo 85, 11, do Cdigo de Processo Civil de 2015.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0003137-


44.2013.8.26.0451, da Comarca de Piracicaba, em que apelante COMPANHIA
AGRCOLA USINA JACAREZINHO, so apelados BSB SERVICE LTDA.
ME, BSB INDSTRIA E COMRCIO LTDA. EPP e JORGE LUIZ BERALDO.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 24 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento em parte ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
que integra este acrdo. (Voto n 12226)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores WALTER
BARONE (Presidente) e JONIZE SACCHI DE OLIVEIRA.
So Paulo, 5 de julho de 2017.
PLINIO NOVAES DE ANDRADE JNIOR, Relator

Ementa: AO DE REGRESSO - EXECUO


TRABALHISTA - Autora e rus condenados
solidariamente ao pagamento de indenizao por
danos materiais e morais vtima de acidente de
Acesso ao Sumrio

trabalho - Cpias da sentena e do acrdo da Justia


Trabalhista comprovam os fatos alegados pela autora
- Execuo trabalhista - Bloqueio on line que recaiu
somente sobre a conta corrente da autora - Direito
de regresso verificado - Ao regressiva que deve ser
julgada parcialmente procedente, para condenar os
rus a restituir autora as quotas partes que lhes
incumbiam, diante da responsabilidade solidria
a que foram condenados na Justia Trabalhista -

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 239
Incidncia do artigo 283 do Cdigo Civil - Recurso
parcialmente provido para julgar procedente em
parte a ao - Sentena parcialmente reformada.

Jurisprudncia - Direito Privado


SUCUMBNCIA RECPROCA - Rateio, entre
as partes, das custas processuais em propores
iguais, arcando ambos os litigantes com honorrios
advocatcios fixados em 10% (dez por cento) sobre o
valor da condenao - Recurso parcialmente provido.

VOTO
Cuida-se de ao ordinria de regresso por perdas e danos, ajuizada por
Companhia Agrcola Usina Jacarezinho contra BSB Indstria e Comrcio Ltda.,
BSB Service Ltda. e Jorge Luiz Beraldo, julgada improcedente pela respeitvel
sentena proferida a fls. 247/249, que condenou a autora ao pagamento de custas
processuais e honorrios advocatcios, fixados em 15% (quinze por cento) sobre
o valor da causa.
Opostos embargos de declarao pela autora (fls. 260/261v.), foram eles
rejeitados pela deciso de fls. 263.
Inconformada, a autora apelou (fls. 267/275), arguindo preliminar de
negativa de prestao jurisdicional, pois o Meritssimo Juiz sentenciante, mesmo
aps a oposio de embargos de declarao, no se pronunciou, especificamente,
quanto ao contrato assinado entre as partes, incorrendo em omisso, passvel de
nulidade da sentena.
Quanto ao mrito, sustentou, em suma, que, na reclamao trabalhista
n 01504-2007-012-15-00-0, ficou comprovado que desembolsou o valor de
R$ 795.000,00 (setecentos e noventa e cinco mil reais) e que os apelados no
arcaram com qualquer valor financeiro, sendo este documento apto para o
ajuizamento da ao e a procedncia do pedido inicial.
Afirmou que os apelados no apresentaram quaisquer documentos
que pudesse eximir as suas responsabilidades pelo ressarcimento dos valores
desembolsados pela apelante.
Acesso ao Sumrio

Ademais, os apelados, por ocasio da audincia de instruo e julgamento


realizada na Justia trabalhista, formularam proposta de pagamento da quantia
de R$ 120.000,00 (cento e vinte mil reais) e se limitaram a afirmar que a culpa
do acidente foi exclusiva da recorrente. Concluiu, portanto, que essa oferta
de acordo, pelos apelados, demonstrava culpa destes no acidente de trabalho
ocorrido com seu funcionrio.
Asseverou que competia aos apelados a comprovao dos fatos
modificativos, extintivos e impeditivos do direito da empresa autora, o que no
se vislumbrou no presente caso.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
240 e-JTJ - 22
Ressaltou que a sentena no discorreu acerca das obrigaes assumidas
pela empresa BSB Indstria e Comrcio Ltda. no contrato de prestao de servios
firmado com a autora, notadamente, as obrigaes relacionadas s condies de
trabalho dos empregados da ento prestadora de servios, elencadas na clusula
Jurisprudncia - Direito Privado

3 do contrato.
Disse, ainda, que tambm assumiu obrigaes, as quais se referiam a
meras condies tcnicas do servio em si, no relacionadas a contratos de
emprego e a questes legais a eles conexas.
Requereu, afinal, o provimento deste recurso para que fosse declarada nula
a sentena, devolvendo os autos ao Juzo de origem para regular prosseguimento
do feito.
Recurso tempestivo e acompanhado dos comprovantes de preparo (fls.
276/280).
Contrarrazes a fls. 286/297.
o relatrio.
Respeitado o entendimento do douto Magistrado sentenciante, o recurso
comporta parcial provimento.
Isto porque, os documentos juntados pela autora corroboram a sua verso
e amparam a sua pretenso (fls. 103/116, 118/124, 144, 149v., 152 e 153).
Depreende-se dos aludidos documentos que a empresa autora, ora
apelante, e os rus, ora apelados, foram condenados, solidariamente, a pagar
indenizao por danos materiais e morais vtima de acidente de trabalho, Sr.
Jos Antnio Severino. Confira-se:
Sentena trabalhista (fls. 112):
Assim, o panorama dos autos configura culpa de ambas as Reclamadas
no acidente ocorrido, impondo a todas elas, de forma solidria, o dever de
indenizar o Reclamante por danos materiais e morais na forma do artigo 186
do Cdigo Civil.
Acrdo do TRT da 15 Regio (fls. 121 e 124124v.):
Ambas as reclamadas pedem, respectivamente em seus recursos, a
Acesso ao Sumrio

excluso da condenao a ttulo de danos morais ou, sucessivamente, a reduo


dos valores.
O Juzo de origem condenou a primeira reclamada (B.S.B. SERVICE
LTDA. EPP) em solidariedade com a segunda (B.S.B. INDSTRIA E
COMRCIO LTDA.) no valor de R$ 250.000,00 a ttulo de danos morais.
Condenou, igualmente, a terceira reclamada (COMPANHIA AGRCOLA USINA
JACAREZINHO) em outros R$ 250.000,00, tambm a ttulo de danos morais.
Todavia, merece reparo a deciso de origem.
Diz o artigo 942, do Cdigo Civil (Lei n 10406/2002):
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 241
Art. 942. Os bens do responsvel pela ofensa ou violao do direito de
outrem ficam sujeitos reparao do dano causado; e, se a ofensa tiver
mais de um autor, todos respondero solidariamente pela reparao.

Jurisprudncia - Direito Privado


Pargrafo nico. So solidariamente responsveis com os autores os co-
autores e as pessoas designadas no art. 932.
A origem declarou a solidariedade da terceira reclamada e condenou-a
em apartado, o que, em princpio, destoa da literalidade do dispositivo acima
transcrito.
O evento danoso foi nico e, portanto, tambm nico o dano moral
experimentado pelo autor, no havendo que se falar em proporcionalidade de
culpa, neste caso.
(...)
Diante do exposto, decido AFASTAR A PRELIMINAR DE DESERO
ADUZIDA EM CONTRARRAZES, CONHECER O RECURSO DA PRIMEIRA
RECLAMADA B.S.B SERVICE LTDA. EPP E O PROVER EM PARTE para
reduzir a indenizao a ttulo de danos morais para R$ 360.000,00 e excluir
da condenao as diferenas de adicional de insalubridade; AFASTAR
A PRELIMINAR DE DESERO ADUZIDA EM CONTRARRAZES,
CONHECER O RECURSO DA TERCEIRA RECLAMADA COMPANHIA
AGRCOLA USINA JACAREZINHO E O PROVER EM PARTE para afastar
a condenao individual em danos morais, mantendo a responsabilidade
solidria pelos crditos reconhecidos ao autos E CONHECER O RECURSO
DO RECLAMANTE JOS ANTNIO SEVERINO E NO O PROVER, na forma
da fundamentao.
Nota-se, portanto, que est cabalmente comprovado que a autora e os rus
foram condenados, solidariamente, a pagar indenizao por danos materiais e
morais ao Sr. Jos Antnio Severino, vtima de acidente de trabalho.
Por conseguinte, esta questo est superada, no se podendo aqui discutir
esta responsabilidade. A controvrsia aqui se limita, apenas, em verificar se a
empresa apelante tem ou no o direito de reaver parte do que pagou na execuo
trabalhista.
Acesso ao Sumrio

Neste aspecto, assiste razo apelante, pois o documento de fls. 149 verso
comprova que houve um bloqueio on line na sua conta corrente, no valor de R$
795.000,00 (setecentos e noventa e cinco mil reais), por meio do sistema Bacen-
Jud, por determinao do Magistrado Trabalhista, Dr. Lus Rodrigo Fernandes
Braga, para satisfazer o dbito exequendo de R$ 794.777,08 (setecentos e
noventa e quatro mil, setecentos e setenta e sete reais e oito centavos), conforme
clculo homologado pela deciso de fls. 144 e atualizao (fls. 148 verso).
Comprovado, assim, que a apelante pagou integralmente o valor
executado, a ela est reservado o direito regressivo contra os demais rus, diante
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
242 e-JTJ - 22
da responsabilidade solidria a que esto sujeitos, conforme foi deliberado pelo
Juzo Trabalhista.
Todavia, no cabe empresa autora a restituio integral da quantia
Jurisprudncia - Direito Privado

que pagou, no valor de R$ 795.000,00 (setecentos e noventa e cinco mil


reais), conforme pleiteou na petio inicial (fls. 15 verso - item a), pois deve
ser descontada, deste montante, sua quota parte, pois tambm responsvel
solidria por esta dvida.
Aplica-se, na espcie, o artigo 283 do Cdigo Civil, que dispe:
O devedor que satisfez a dvida por inteiro tem direito a exigir de cada
um dos co-devedores a sua quota, dividindo-se igualmente por todos a do
insolvente, se o houver, presumindo-se iguais, no dbito, as partes de todos os
co-devedores.
Neste sentido, so os seguintes precedentes deste Egrgio Tribunal de
Justia do Estado de So Paulo:
PRESTAO DE SERVIOS DE FORNECIMENTO DE
FUNCIONRIOS DA REA DA SADE (MDICOS, ENFERMEIROS,
TCNICOS, ETC) - CONTRATO REPUTADO FRAUDULENTO PELA
JUSTIA DO TRABALHO - CONDENAO SOLIDRIA DE AMBAS
NA JUSTIA DO TRABALHO A INDENIZAR TRABALHADOR -
ACORDO LABORAL NO QUAL APENAS UMA DELAS PAGOU A
TOTALIDADE DA VERBA DEVIDA, MEDIANTE PROMESSA FUTURA
DE RESSARCIMENTO PELA OUTRA - RESSARCIMENTO DEVIDO EM
VALOR EQUIVALENTE METADE DO VALOR PAGO - INTELIGNCIA
DO ART. 283 DO CC - CONDENAO DA R POR LITIGNCIA DE M-
F - DESCABIMENTO - INEXISTNCIA DE VIOLAO DO PRINCPIO
DE LEALDADE PROCESSUAL - LITIGNCIA DE M-F AFASTADA
- RECURSO PROVIDO PARCIALMENTE. (Apelao 0005391-
29.2009.8.26.0451 - Relator: Desembargador Andrade Neto - rgo julgador:
30 Cmara de Direito Privado - Data do julgamento: 20/08/2014).
MONITRIA. RESPONSABILIDADE CIVIL
EXTRACONTRATUAL. SOLIDARIEDADE. RECONHECIMENTO NA
Acesso ao Sumrio

JUSTIA DO TRABALHO. PAGAMENTO POR UMA DAS DEVEDORAS.


Sentena de improcedncia. Reforma. Solidariedade por responsabilidade civil
extracontratual. Condenao solidria a indenizar trabalhador por acidente
em obra. Solidariedade decorrente do artigo 942, parte final, do Cdigo Civil.
No aplicao do artigo 285 do mesmo diploma legal. Dever do devedor, que
no pagou, ressarcir a sua quota parte ao devedor que pagou a dvida toda.
Condenao da apelada a ressarcir o montante de R$ 68.811,71 (sessenta e oito
mil, oitocentos e onze reais e setenta e um centavos), com correo monetria
desde o desembolso e juros de mora desde a citao, bem como a arcar com

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


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as prestaes vitalcias vencidas desde o ajuizamento da ao monitria e as
vincendas. Direito de regresso em face da empresa contratada, que subcontratou
a apelante, a ser discutido em ao prpria. Rejeio dos embargos, constituindo

Jurisprudncia - Direito Privado


ttulo executivo judicial em favor da autora. nus sucumbenciais invertidos,
arbitrados os honorrios advocatcios em 10% (dez por cento) do valor da
condenao (art. 20, 3, CPC). Recurso provido. (Apelao 0033721-
06.2011.8.26.0309 - Relator: Desembargador Carlos Alberto de Salles - rgo
julgador: 3 Cmara de Direito Privado - Data do julgamento: 05/08/2014).
Ante o exposto, pelo meu voto, dou provimento parcial ao recurso, para
julgar procedente em parte a ao de regresso e condenar cada um dos rus
a pagar, autora, a sua quota parte da quantia de R$ 795.000,00 (setecentos
e noventa e cinco mil reais), acrescida de correo monetria a contar do
desembolso e de juros moratrios legais contados desde a citao. Em razo da
sucumbncia recproca, devem ser rateadas, entre as partes, as custas processuais
em propores iguais, bem como imputar a autora e aos rus o pagamento
de honorrios advocatcios fixados em 10% (dez por cento) sobre o valor da
condenao. Ficam prequestionadas as matrias alegadas pelas partes, para fins
de interposio de recursos perante os Tribunais Superiores.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1019096-


33.2014.8.26.0506, da Comarca de Ribeiro Preto, em que apelante MARIA
DE FTIMA DO NASCIMENTO (JUSTIA GRATUITA), apelada
TELEFNICA BRASIL S/A.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 14 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 44128b)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores MELO COLOMBI
Acesso ao Sumrio

(Presidente), THIAGO DE SIQUEIRA e LGIA ARAJO BISOGNI.


So Paulo, 26 de junho de 2017.
MELO COLOMBI, Relator

Ementa: BANCO DE DADOS. CESSO DE


CRDITO. PROVA. DANO MORAL. SMULA N.
385, DO C. STJ.
1. Restou incontroverso nos autos que a negativao

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
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realizada pela r foi indevida.
2. Sem provas da regularidade da inscrio
desabonadora no h que se falar em exigibilidade da
Jurisprudncia - Direito Privado

dvida.
3. Nos moldes da Smula STJ n 385: Da anotao
irregular em cadastro de proteo ao crdito,
no cabe indenizao por dano moral, quando
preexistente legtima inscrio, ressalvado o direito
de cancelamento.
Recurso no provido.

VOTO
A r. sentena de fls.179/184, cujo relatrio se adota, julgou parcialmente
procedentes os pedidos formulados por Maria de Ftima do Nascimento em
ao declaratria c/c pedido por danos morais ajuizada contra Telefnica Brasil
S/A, para declarar a inexigibilidade dos dbitos apontados indevidamente no
nome da autora. Os nus da sucumbncia foram repartidos ao meio, devendo
cada parte arcar com o valor de R$ 800,00 a ttulo de honorrios.
Inconformada, apela a autora, aduzindo necessidade de condenao da r
pela conduta ilcita e por restar inaplicvel a smula n. 385, do C. STJ. Pugna
pelo decreto de procedncia do feito, com a condenao do banco ao pagamento
de indenizao por danos morais.
Recurso bem processado e respondido.
o relatrio.
A autora narrou desconhecer a origem de dbito decorrente da celebrao
linha telefnica, cujo o inadimplemento levou a negativao do seu nome nos
rgo de proteo ao crdito.
Afirmou, ao desconhecer a origem do dbito, que a inscrio de seu
nome no rol de maus pagadores lhe teria gerado abalo moral, o qual deveria ser
reparado.
Acesso ao Sumrio

Restou incontroversa a negativao indevida do nome da autora, diante


da confisso da r quanto a inexistncia de valores em aberto (fls. 11).
Portanto, a declarao de inexigibilidade da dvida medida de rigor.
Entretanto, como se v s fls. 140 e seguintes, havia na poca diversas
inscries desabonadoras.
No tendo comprovado a irregularidade dos apontamentos preexistentes
a aplicao da Smula n. 385, do C. STJ medida de rigor.
Em suma as razes recursais, no abalaram os slidos fundamentos da r.
sentena guerreada.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 245
Posto isso, nega-se provimento ao recurso.

Jurisprudncia - Direito Privado


ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1016513-


64.2016.8.26.0002, da Comarca de So Paulo, em que apelante TELEFNICA
BRASIL S/A, apelado SISCART SISTEMAS DE SOFTWARE LTDA.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 12 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 18003)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores JACOB
VALENTE (Presidente) e CERQUEIRA LEITE.
So Paulo, 3 de julho de 2017.
CASTRO FIGLIOLIA, Relator

Ementa: AO DE DECLARATRIA DE
INEXIGIBILIDADE DE DBITO C.C.
INDENIZAO POR DANO MORAL JULGADA
PARCIALMENTE PROCEDENTE - alterao de
plano telefnico para reduo dos gastos firmada
entre as partes - assinatura mensal fixada no valor de
R$ 1.607,40 - fatura do ms de dezembro de 2015 no
valor de R$ 5.273,83 - reconhecimento pela preposta
da apelante de que a cobrana era indevida e que
a fatura seria cancelada - desligamento da linha
telefnica - falha na prestao do servio da apelante -
tratativas administrativas para resoluo do problema
- servio indispensvel implementao da atividade
Acesso ao Sumrio

da apelada - demora imotivada no restabelecimento


do servio telefnico - declarao de inexigibilidade
do dbito que se impunha - responsabilidade no
afastada - sentena mantida.
DANO MORAL - apelada que teve sua imagem
arranhada perante seus clientes - dano moral ocorrido
- fixao em R$ 8.000,00 (oito mil reais) - valor
adequado s circunstncias do fato, proporcional
ao dano e com observncia ao carter educativo-

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


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246 e-JTJ - 22
punitivo que compe a indenizao na hiptese e que,
evidentemente, no comporta reduo - sentena
mantida.
Jurisprudncia - Direito Privado

SUCUMBNCIA RECURSAL - apelo interposto


na vigncia do Novo Cdigo de Processo Civil -
majorao dos honorrios advocatcios para 20% do
valor da condenao, nos termos do artigo 85, 11 do
CPC de 2015.
Resultado: recurso desprovido.

VOTO
Vistos.
Trata-se de ao declaratria de inexigibilidade de fatura c.c. indenizao
por dano moral, ofertada pela autora Siscart Sistemas de Software Ltda. contra
a r Telefnica Brasil S/A. Alegou a autora que atua na elaborao de programas
de computador para cartrios, serventias extrajudiciais e entidades de classe.
Necessita de pronto atendimento das chamadas telefnicas. Em outubro de
2015, firmou com a r termo de distrato ao contrato sob n 15745569 e
termo de aditamento com o objetivo de reduo dos gastos com ligaes
telefnicas. Essa situao se daria por meio de descontos e isenes previstas
no servio DDR, em razo do tempo de permanncia e volume de uso desse
servio. Nos termos do acordo, passaria a pagar to somente o valor mensal
de R$ 1.607,40 a ttulo de gastos com telefonia. A fatura do ms de dezembro
de 2015 apresentou o valor de R$ 5.273,83. No houve aplicao do desconto
devido em razo da migrao do plano. Questionou o preposto da empresa r
sobre a situao, diversas vezes. Foi orientado a aguardar o cancelamento da
conta e o envio de nova fatura com o valor correto. No obstante, a r jamais
enviou nova fatura. Em 01/03/2016, a sua linha foi cortada por suposta falta de
pagamento. Entrou em contato novamente com o parceiro da r, Sr. Jos Carlos
Boaventura para elucidar a questo. Obteve a informao de que a cobrana no
valor de R$ 5.273,83 era indevida, mas deveria pagar a referida fatura para o
Acesso ao Sumrio

restabelecimento dos servios. O valor pago constaria como crdito nas novas
faturas. Foi notificada por meio de cartrio de registro de ttulos e documentos
para efetuar o pagamento da dvida, em trs dias, sob pena de sofrer ao judicial.
Sem xito na resoluo do problema, teve que se socorrer do Judicirio. Pediu a
declarao de inexigibilidade da fatura telefnica referente ao ms de dezembro
de 2015 e a condenao da r no pagamento de indenizao por dano moral no
valor de R$ 10.547,66.
Em emenda inicial, requereu a declarao de inexigibilidade das faturas
telefnicas referentes aos meses de fevereiro e maro de 2016 e a condenao

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


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da r no pagamento de indenizao por dano moral no valor de R$ 17.232,44.
A ao foi julgada parcialmente procedente (fls. 105/107), para o fim de
ser declarada a inexigibilidade das faturas apontadas na inicial e na emenda. A

Jurisprudncia - Direito Privado


r foi condenada no pagamento de indenizao por dano moral no valor de R$
8.000,00. A sucumbncia foi recproca. A autora foi condenada no pagamento de
50% das despesas processuais e da verba honorria fixada em 10% do proveito
econmico no obtido, perfazendo a quantia de R$ 923,24. A r foi condenada
no pagamento de 50% das despesas processuais e dos honorrios advocatcios
fixados em 15% sobre o valor da condenao.
Inconformada, a r apelou (fls. 109/122). Sustentou que no houve ato
ilcito de sua parte. Os servios foram prestados e as cobranas foram realizadas
de acordo com o contrato. A apelada no comprovou a falha na prestao
dos servios contratados. A cobrana efetuada constitui exerccio regular do
direito. No se aplica ao caso o CDC, impossibilitada a inverso do nus da
prova. Inexistem elementos que comprovem o dano moral. A suposta cobrana
indevida no configura dano moral. No houve demonstrao de ofensa ao bom
nome, reputao e imagem da apelada, razo pela qual no merece prosperar
o pedido de indenizao por dano moral, sob pena de enriquecimento ilcito.
O valor fixado a ttulo de indenizao por dano moral deve ser reduzido, para
o fim de se atender aos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade.
Pugnou pelo provimento do apelo para o fim de ser julgada improcedente a
ao. Alternativamente, pediu a reduo do quantum indenizatrio.
A apelada no apresentou resposta (fls. 127).
Recurso processado regularmente.
a sntese necessria.
O recurso no comporta provimento.
Depreende-se dos autos que a apelada efetuou mudana de plano (fls.
12/18) e se deparou com cobrana indevida de assinatura mensal (fls. 29). Em
contato com a apelante, foi informada de que havia erro na cobrana e a fatura
seria cancelada (fls. 22). Posteriormente, deparou-se com o desligamento da
linha telefnica por falta de pagamento (fls. 24/27 e fls. 51/54).
Acesso ao Sumrio

Consigne-se, antes de tudo, que a relao entre as partes de consumo.


A pessoa jurdica no considerada consumidora quando o produto
adquirido for destinado a insumo de produo, ou como elemento necessariamente
ligado atividade exercida, em sentido estrito.
No o caso da apelada que se utilizaria do servio de telefonia prestado
pela apelante, da mesma forma que adquire material de escritrio ou caf para
os seus funcionrios.
Em realidade, a prevalecer a tese da apelante, no poderia ser considerada

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
248 e-JTJ - 22
consumidora nenhuma pessoa jurdica que contratasse os servios de telefonia
que ela presta. Isso porque, de alguma forma, toda pessoa jurdica se utiliza de
servio de telefonia celular para incremento de sua atividade fim. Como faz uso
do caf ou de material de higiene.
Jurisprudncia - Direito Privado

A caracterizao ou no da pessoa jurdica como consumidora, quando


da aquisio de um servio ou produto, foi bem explicitada no seguinte acrdo
do S.T.J.:
Consumidor. Recurso especial. Pessoa jurdica. Seguro contra
roubo e furto de patrimnio prprio. Aplicao do CDC. O que qualifica
uma pessoa jurdica como consumidora a aquisio ou utilizao de
produtos ou servios em benefcio prprio; isto , para satisfao de
suas necessidades pessoais, sem ter o interesse de repass-los a terceiros,
nem empreg-los na gerao de outros bens ou servios. Se a pessoa
jurdica contrata o seguro, visando a proteo contra roubo e furto do
patrimnio prprio dela e no o dos clientes que se utilizam dos seus
servios, ela considerada consumidora nos termos do art. 2 do CDC.
Recurso especial conhecido parcialmente, mas improvido (STJ - Resp n
735.560/RJ, Rel. Min. Nancy Andrighi, j. 11.04.2006).
Como os servios de telefonia contratados pela apelada junto apelante
no serviriam como insumo da atividade empresarial, mas para uso pelo corpo
dos funcionrios da empresa, a relao entre as partes tem mesmo natureza
consumerista.
Pois bem, por ser de consumo a relao entre as partes e absolutamente
verossmil a verso inicial, a hiptese seria de inverso do nus da prova. Diz-
se seria porque mesmo sem a inverso, a concluso inevitvel que se chega
com o exame dos autos que houve o descumprimento do contrato por parte
da apelante, com a cobrana de valores indevidos e posterior desligamento da
linha telefnica.
Ademais, a cobrana indevida restou reconhecida pela apelante conforme
comprova o e-mail juntado com a inicial (fls. 22). A quantidade de e-mails
enviados ao parceiro da apelante demonstram o problema enfrentado pela
Acesso ao Sumrio

apelada para religao da linha telefnica. Da mesma forma, os e-mails enviados


pelos clientes da apelada informando que no obtiveram sucesso nos contatos
telefnicos (fls. 51/54) demonstram que o problema persistiu at maro de 2016.
Assim, a declarao de inexigibilidade das faturas era medida que se
impunha.
Os danos morais se patentearam.
Como bem analisou o i. magistrado sentenciante, intuitivo que a m
prestao dos servios de telefonia, tidos como essenciais ao bom exerccio de
qualquer empresa, causa pessoa jurdica abalo, passvel de indenizao (fls.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 249
106).
fato que a apelada, mesmo em se tratando de pessoa jurdica, pode sofrer
abalo moral. O entendimento pacfico e est consubstanciado na Smula n

Jurisprudncia - Direito Privado


227 do S.T.J., de seguinte redao: A pessoa jurdica pode sofrer dano moral.
A explicao simples. Se a pessoa jurdica no possui honra subjetiva,
ela possui honra objetiva. Isto , a pessoa jurdica tem uma sria de atributos,
nos moldes do artigo 52 do Cdigo Civil, que so aferveis objetivamente, como
seu bom nome e sua respeitabilidade no mercado.
Nesse sentido, a pessoa jurdica pode sofrer dano moral se um destes seus
atributos for arranhado ou maculado perante terceiros.
Esse exatamente o caso dos autos.
A interrupo do servio de telefonia acabou por vulnerar o bom nome da
empresa apelada no mercado perante seus clientes que sequer podiam contat-
la. A apelada alegou que a apelante ao no conceder os descontos pactuados
e recusar-se a analisar as reclamaes feitas pela empresa requerente trouxe
afronta sua dignidade e imagem, criando uma situao vexatria com a
suspenso dos servios, alm de prejuzos que sequer podemos aferir nesse
momento (fls. 07). De resto, to s a interrupo indevida dos servios de
telefonia j tem potencial para fazer surgir dano moral.
Evidente a repercusso negativa gerada ao bom nome da empresa apelada
em razo da interrupo na prestao dos servios de telefonia. Cedio que ao no
conseguirem estabelecer contato com a empresa pelo nmero disponibilizado,
os clientes perdem a confiana nas informaes e nos servios oferecidos.
Dessa forma, cai por terra toda a credibilidade construda perante o mercado de
consumo, fato que acaba por abalar a imagem da apelada.
Desta forma, no h como se afastar a responsabilidade da apelante no
caso vertente, sendo impositivo o reconhecimento do dano moral que sofreu a
apelada.
Nesse sentido, os seguintes julgados:
APELAO - AO DE OBRIGAO DE FAZER CUMULADA
Acesso ao Sumrio

COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA E INDENIZAO POR


DANOS MATERIAIS E MORAIS - Prestao de Servios de Telefonia
e Speedy - Defeito na prestao dos servios - Cobrana indevida -
Interrupo dos servios (...) DANOS MORAIS DE PESSOA JURDICA
- CARACTERIZAO - Gravame que ultrapassa os limites dos danos
materiais, com abalo honra objetiva da empresa consumidora,
notadamente credibilidade e imagem perante seus clientes - Gravidade
da conduta da empresa r que atinge o patamar de gravame moral
indenizvel - Indenizao devida (...). (Apelao n 0008986-
26.2006.8.26.0650, 32 Cmara de Direito Privado, TJ/SP, Des. Rel. Lus
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
250 e-JTJ - 22
Fernando Nishi, j. 27/03/2014, v.u.);
PRESTAO DE SERVIOS - TELEFONIA FIXA -
INCONGRUNCIA ENTRE OS LIMITES DA DEMANDA E A EXTENSO
Jurisprudncia - Direito Privado

DA SENTENA - PESSOA JURDICA DESTINATRIA FINAL FTICA -


VULNERABILIDADE VISLUMBRADA - INCIDNCIA DO CDIGO DE
DEFESA DO CONSUMIDOR - INVERSO DO NUS DA PROVA - DANO
MORAL CONFIGURADO - INTERRUPO NO FORNECIMENTO
DOS SERVIOS - CONCESSIONRIA QUE NO COMPROVOU TER
AGIDO COM PRESTEZA E EFICINCIA, DE MODO A MINIMIZAR
OS PREJUZOS DECORRENTES DA PARALISAO - QUANTUM
INDENIZATRIO REDUZIDO PARA R$ 5.000,00, VALOR MAIS
CONSENTNEO COM OS CRITRIOS E PARMETROS UTILIZADOS
PELA JURISPRUDNCIA - INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS
QUE PODER SER PERSEGUIDA EM PROCESSO AUTNOMO,
DADA A OMISSO DA SENTENA EM JULGAR TAL PEDIDO -
SENTENA ANULADA NA PARTE EM QUE SE REVELA ULTRA
PETITA, E, NO MAIS, PARCIALMENTE REFORMADA. - Recurso
provido em parte. (Apelao n 0140263-59.2012.8.26.0100, 25 Cmara
de Direito Privado, TJ/SP, Des. Rel. Edgard Rosa, j. 31/10/2013, v.u.);
(...) RESPONSABILIDADE CIVIL - PRESTAO DE SERVIOS
DE TELEFONIA - Elementos dos autos que, aliados conduta da r,
apontam para a efetiva ocorrncia da indevida privao da autora de
linha telefnica por meio da qual procede, prioritariamente, ao exerccio
da prpria atividade empresarial - Abalos sua imagem incontestveis
e que merecem, portanto, o respectivo ressarcimento - Quantum
indenizatrio que, contudo, dadas as particularidades da hiptese, no
se pode fixar em quantia de monta expressiva - Ao de indenizao
procedente. (Apelao n 0350896-28.2010.8.26.0100, 12 Cmara de
Direito Privado, TJ/SP, Des. Rel. Jacob Valente, j. 28/09/2011, v.u.).
Presentes a responsabilidade da apelante e o dano, passa-se anlise do
quantum estipulado para a indenizao.
Acesso ao Sumrio

No se olvida que, alm do carter dplice que se consubstancia em sua


clara finalidade preventiva e compensatria1, a indenizao proveniente de dano
moral deve obedecer aos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade
no momento da fixao do quantum debeatur. A indenizao deve ser
prudentemente arbitrada, conforme as circunstncias em concreto, de forma que
seja nem exorbitante, dando margem ao injustificado locupletamento da vtima,
nem demasiadamente irrisria e insignificante diante da capacidade econmica
da demandada, de maneira a no lhe impingir a devida desmotivao em voltar

1 Tratado de Responsabilidade Civil. Rui Stoco. 7 Edio. 2007. RT. p. 1708.


Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 251
a praticar atos semelhantes.
No caso presente, no parece ter o juiz sentenciante se afastado de tais
noes. Pelo contrrio, apresenta-se como adequado o valor estipulado (R$

Jurisprudncia - Direito Privado


8.000,00 - oito mil reais), uma vez que perfeitamente estribado nos elementos
fticos trazidos ao processo, como a condio econmica das partes, o conjunto
probatrio, o grau de reprovabilidade da conduta, entre outros. Justifica-se a
adoo de tal valor por conta das informaes desencontradas prestadas pelos
prepostos da apelante e pela demora imotivada no restabelecimento do servio
telefnico.
A quantia eleita em 1 grau no implica enriquecimento sem causa, bem
como traz inserido o j acima mencionado carter educativo-punitivo que deve
permear a indenizao na espcie, ao compelir a apelante a tomar mais cautela
no desenvolvimento de suas atividades. Tal carter ainda combatido por
alguns, mas atualmente prevalece na jurisprudncia como um dos parmetros
considerados na estipulao do valor da indenizao.
Desta feita, o montante arbitrado na sentena no comporta reduo.
Corolrio a manuteno integral da sentena.
Por fim, de se conferir o enunciado administrativo n 7 aprovado pelo
pleno do STJ quando da promoo de adequaes de seu regimento interno
ao CPC de 2015: Somente nos recursos interpostos contra deciso publicada
a partir de 18 de maro de 2016, ser possvel o arbitramento de honorrios
sucumbenciais recursais, na forma do art. 85, 11, do novo CPC.
Como relatado, a apelante foi condenada no pagamento dos honorrios
advocatcios fixados em 15% do valor da condenao.
Dessa forma, tendo em vista que o recurso foi interposto na vigncia
do Novo Cdigo de Processo Civil, impe-se a majorao dos honorrios de
sucumbncia para 20% do valor da condenao, nos termos do artigo 85, 112,
do CPC de 2015.
Nestes moldes, nega-se provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1034146-


22.2015.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante JOS

2 2 De seguinte teor: Artigo 85. (...). 11. O tribunal, ao julgar recurso, majorar os honorrios
fixados anteriormente levando em conta o trabalho adicional realizado em grau recursal, observando, con-
forme o caso, o disposto nos 2 a 6, sendo vedado ao tribunal, no cmputo geral da fixao de honorrios
devidos ao advogado do vencedor, ultrapassar os respectivos limites estabelecidos nos 2 e 3 para a fase
de conhecimento.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
252 e-JTJ - 22
MRCIO SIMES, apelado WILLIAN DA SILVA.
ACORDAM, em 2 Cmara Reservada de Direito Empresarial do
Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento
Jurisprudncia - Direito Privado

ao recurso. V.U. Sustentaram oralmente os Drs. Braz Martins Neto - OAB/SP


32583 e Nelson Nery Jnior - OAB/SP 51737., de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 07.194 - digital)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ARALDO
TELLES (Presidente sem voto), CLAUDIO GODOY e ALEXANDRE
MARCONDES.
So Paulo, 3 de julho de 2017.
CAIO MARCELO MENDES DE OLIVEIRA, Relator

Ementa: SOCIEDADE EMPRESRIA - Ao


proposta por adquirente de quotas sociais, para reaver
parte do valor aportado quando do seu ingresso na
empresa, fundamentado na ausncia de retirada de
valores aos quais faria jus, a ttulo de pro labore -
Demanda acolhida - Razes recursais que invocam
preliminares para reconhecimento de cerceamento
de defesa e de ilegitimidade de parte do autor -
Afastamento: questo debatida que no demandava
abertura de instruo para produo de provas - No
obstante o autor tivesse cedido as suas quotas sociais,
na mesma ocasio da contratao, h elementos
nos autos a indicar que permaneceu na empresa
como scio oculto - Desacolhimento da pretenso no
mrito: ausncia de regulamentao contratual para
a instituio de pro labore - Inteligncia do art. 1071,
IV, do Cdigo Civil - Estipulao, por outro lado,
de que lucros lquidos cabentes aos scios poderiam
ser revertidos para a prpria empresa, mediante
Acesso ao Sumrio

remunerao fixada - Ausncia de prova do fato


constitutivo do direito do autor - Ao desacolhida -
Recurso provido.

VOTO
Ao condenatria proposta pelo autor foi acolhida pela r. sentena de
f. 163/9, impondo ao ru pagamento de R$ 791.637,51 e acrscimos legais,
fixados os honorrios de advogado em R$ 10.000,00.
No recurso de apelao que apresentou, o ru pretende que o resultado
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 253
seja invertido. Diz ter ocorrido, com o julgamento antecipado, cerceamento de
defesa, na medida em que o autor no estava legitimado postulao, pois no
integrava a sociedade empresria, por fora de cesso de quotas que fez a terceira

Jurisprudncia - Direito Privado


pessoa. Assim, a prova oral desvendaria o seu papel no negcio societrio
e a prova pericial identificaria o efetivo proveito no negcio no qual diz ter
participado, alm do real ingresso de recursos identificados em documentao
acostada aos autos.
E prosseguia a apelao mencionando que a empresa tomava recursos do
autor em operaes de factoring e da o interesse inicial de trocar o pagamento
de juros por lucros inerentes ao negcio, mas, por motivos jamais explicados,
imediatamente ele cedeu suas quotas para Marcelo Costa dos Santos, com clara
inteno de se ocultar. Da no ter interesse no pedido formulado, acrescentando
no ter havido pagamento do preo pactuado para aquisio de quotas sociais,
visto que os valores foram entregues a ttulo de parcela de aporte, figurando
como favorecida a Copasa e no o apelante. Houve ingresso de recursos na
prpria sociedade e ele autor chegou a acenar com o ajuizamento de ao para
dissoluo social e apurao de haveres, sem cogitar de devoluo de valores,
mas desistiu desta pretenso, vista da situao deficitria da empresa.
Com essas consideraes sintetizou o ru a sua pretenso recursal,
reclamando anulao da sentena ou, enfrentado o mrito, a decretao da sua
improcedncia, com inverso dos nus da sucumbncia.
Recurso tempestivo, preparado e contrariado.
Este o relatrio, adotado, no mais, o da sentena.
Na petio inicial que apresentou, o autor informava ter adquirido do ru
50% das quotas sociais da Copasa Veculos Ltda., pelo valor de R$ 3.500.000,00,
amortizado em doze prestaes mensais, isto em 13.11.2013. Afirmava ter pago
ao ru R$ 2.616.815,65, restando um saldo de R$ 791.637,51, mas o contrato
rezava que havendo resciso unilateral e sem justa causa daquele ajuste, o
vendedor devolveria ao comprador a totalidade do valor por ele recebido.
E prosseguia aquela pea mencionando que durante a permanncia do
autor na sociedade, ele deixara de embolsar importncias a ttulo de pro labore,
Acesso ao Sumrio

discriminadas a f. 3, somando R$ 791.637,51, sendo este o valor tambm a


ser devolvido pelo ru por fora da resciso. E dizia: o restante do valor para
integralizar a devoluo por ele pretendida estava sendo cobrado em ao de
execuo em tramitao na 30. Vara Cvel da Capital.
Pois bem. Contestando a ao, o ru arguia que o autor, no mesmo ms
em que adquiriu as quotas sociais da empresa (f. 10/2), as transferiu para terceira
pessoa, Marcelo Costa dos Santos, segundo documento de cesso acostado a f.
131/2.
Anlise do instrumento particular de alterao contratual da sociedade,
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
254 e-JTJ - 22
anexado a f. 133/9, com registro na JUCESP em 13.5.2014, indica que a
sociedade passou a contar, desde ento, como representantes legais e quotistas,
com o ora apelante e Marcelo Costa dos Santos.
Jurisprudncia - Direito Privado

Para efeitos legais, desde ento, repita-se, no mesmo ms de aquisio


das quotas sociais pelo autor, passaram elas a ter o domnio de Marcelo Costa
dos Santos.
H realmente algo de surreal em toda esta situao e bem provvel
que, de fato, autor permanecesse como scio oculto da empresa, o que se pode
depreender da leitura da ata de reunio de f. 52, em que ele se intitula scio da
Copasa Veculos Ltda. Por isso que se afasta a prejudicial. Em tese ele ostenta
legitimidade para o pedido.
Como a pretenso do autor se refere especificamente ao fato de que deixou,
entre maro e setembro de 2014, de receber alentados valores a ttulo de pro
labore, preciso verificar o que rezava sobre retiradas dos scios o contrato
que ele firmou com o ru. E na clusula 11 consta simplesmente que lucros
lquidos auferidos pela sociedade sero divididos meio a meio, facultando-se
aos scios aportar no negcio - mediante remunerao de juros - os valores
auferidos a ttulo de diviso de lucros ou retirada de pro labore.
Nada nos autos comprova que o autor fizesse jus a pro labore, em funo
de exerccio de efetiva atividade de administrao ou gerncia, no existindo
clusula contratual que defina o seu valor, sabido que isto depende de deliberao
dos scios, como estabelece o art. 1.071, IV, do Cdigo Civil.
Por isso mesmo, nada autoriza a dizer que as importncias discriminadas
a f. 3 da petio inicial se refiram a pro labore, havendo ali valores extravagantes
a esse tipo de encargo social. Em determinados meses os valores superam R$
200.000,00 mensais e se h apenas impropriedade terminolgica na colocao
que se faz, querendo-se, em verdade, dizer no lugar de pro labore a ideia de
lucros lquidos, preciso lembrar o que mencionava a clusula 11 sobre a
possibilidade dos scios aportarem no negcio a totalidade dos lucros nele
obtidos, mediante remunerao.
No se v motivo algum para anulao da sentena que, em determinado
Acesso ao Sumrio

momento, parecia se inclinar pela rejeio da ao, trazendo matria doutrinria


sobre a obrigao do autor de demonstrar o fato constitutivo do seu direito, mas
que no fim acabara concluindo pelo acolhimento da pretenso.
Com efeito, no haveria porque abrir a instruo para se desvendar o
papel do autor na empresa, que parece ser o de scio oculto, j que, para efeitos
legais, o scio do ru Marcelo Costa dos Santos. Por outro lado, afirmando o
autor que os valores reclamados se referem a pro labore, tambm no haveria
razo para verificao do real ingresso de recursos na sociedade.
Enfim, a pretenso inicial carece gravemente de alicerce ftico e legal
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 255
quando se fundamenta numa pretensa existncia de valores a ttulo de pro
labore, no retirados no momento oportuno, e que comporiam o montante a ser
devolvido por fora da resciso contratual.

Jurisprudncia - Direito Privado


Sintetizando, o fato constitutivo do direito do autor no est demonstrado,
quer porque no h estipulao contratual que defina valores a ttulo de pro
labore, quer porque, a se considerar que eles se referissem a lucros lquidos,
nada impediria que se estivesse fazendo aportes que ensejariam pagamento de
juros taxa estipulada na clusula 11 do contrato. Alis esta uma das teses
defensivas: os aportes passaram a integrar o caixa da empresa.
Invertido o resultado de primeiro grau de jurisdio, julga-se a ao
improcedente, com inverso dos nus da sucumbncia.
Estas as razes pelas quais meu voto d provimento ao apelo.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 4004044-


83.2013.8.26.0019, da Comarca de Americana, em que apelante ITA
UNIBANCO S/A, apelado AC KRESNER & CIA. LTDA. EPP.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 15 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 14.105)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores LUCILA
TOLEDO (Presidente) e JAIRO OLIVEIRA JUNIOR.
So Paulo, 3 de julho de 2017.
MENDES PEREIRA, Relator

Ementa: CONTRATO - Sentena que declarou a


nulidade dos contratos mencionados pela autora -
Acesso ao Sumrio

Pretenso de correo de erro material, pois a apelada


discute a validade de apenas um contrato - De rigor
a correo, mesmo porque, fato incontroverso que
as partes mantm relao comercial h longa data e a
palavra contratos pode ensejar uma interpretao
equivocada sobre qual foi declarado nulo - Sentena
de parcial procedncia reformada em parte - Recurso
provido para que conste a nulidade to somente do
contrato denominado LIS - Limite Ita para Saque

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
256 e-JTJ - 22
PJ - Pr, no valor de R$ 30.000,00 de 25/04/2011,
indicado na inicial.
Jurisprudncia - Direito Privado

VOTO
Adotado o relatrio da r. sentena de fls. 246/255 cumpre acrescentar que o
pedido da ao declaratria de inexigibilidade de dbito foi julgado parcialmente
procedente, declarada a nulidade dos contratos indicados na inicial, bem como
a inexigibilidade dos dbitos deles decorrentes. Foi reconhecida a sucumbncia
recproca, porm, no houve condenao a arcar com as verbas sucumbenciais.
Interpostos embargos de declarao pelo ru, estes foram rejeitados (fls.
261/264 e 269).
Apelou o demandado (fls. 281/285) alegando que a sentena deveria
ter individualizado o contrato declarado nulo na sentena. A forma como foi
redigido o dispositivo daria margem a interpretao de que todos os contratos
firmados entre as partes seriam nulos. Todavia, apenas o contrato denominado
LIS - Limite Ita para Saque, firmado em 25/04/2011 no valor de 30.000,00
estaria sendo impugnado pela autora. Assim, pugnou pela declarao de nulidade
apenas deste contrato.
Em contrarrazes (291/296) alegou a apelada que a pretenso recursal
do recorrente seria incua, pois a inicial teria individualizado o contrato com
clareza suficiente a no ensejar interpretaes equivocadas sobre a avena objeto
dos autos. Ao declarar a nulidade do contrato indicado na inicial, evidente que
a sentena a ele se referiu.
Reconhecida a incompetncia pela preveno pela 22 Cmara de Direito
Privado (fls. 308/311) os autos foram redistribudos para esta 15 Cmara de
Direito Privado.
o relatrio.
Compulsando os autos, observa-se que o nico contrato indicado na
inicial e do qual a autora pediu a declarao de nulidade foi o de LIS - Limite
Ita para Saque PJ - Pr, no valor de R$ 30.000,00 de 25/04/2011.
Acesso ao Sumrio

Todavia, a sentena embora tenha tratado apenas deste contrato, se referiu


a contratos. Por fim, declarou a nulidade dos contratos mencionados pela
autora.
Evidente que houve erro material que deve ser corrigido. Mesmo porque,
fato incontroverso que as partes mantm relao comercial h longa data e a
palavra contratos pode ensejar uma interpretao equivocada sobre qual foi
declarado nulo.
Ante o exposto, d-se provimento ao recurso para que conste a nulidade
to somente do contrato denominado LIS - Limite Ita para Saque PJ - Pr, no

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 257
valor de R$ 30.000,00 de 25/04/2011, indicado na inicial.

Jurisprudncia - Direito Privado


ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1002735-


41.2015.8.26.0526, da Comarca de Salto, em que apelante MILTON
OLIVEIRA SILVA, apelado BANCO BRADESCO S/A.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 18 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 26974)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores ROQUE
ANTONIO MESQUITA DE OLIVEIRA (Presidente sem voto), HELIO FARIA
e CARMEN LUCIA DA SILVA.
So Paulo, 4 de julho de 2017.
HENRIQUE RODRIGUERO CLAVISIO, Relator

Ementa: Repetio de indbito e dano moral -


Natureza do vnculo e dever de observncia pelas
partes, na concluso e execuo do contrato, dos
princpios de probidade e boa-f - Artigo 113 do
Cdigo Civil - Extino da obrigao - Efeitos
limitados e decorrentes do reconhecimento judicial
- Exerccio regular de direito de exigir o crdito -
Conceito jurdico de dano por violao de direito ou
excesso no seu exerccio - Artigos 186 a 188 do Cdigo
Civil - Limitao de responsabilidade das partes aos
limites do ajuste, inclusive quando s perdas e danos
igual ao efetivo prejuzo (Cdigo Civil artigo 402) -
Acesso ao Sumrio

Adequao reconhecida do vnculo - Principio da


boa-f objetiva - Art. 422 do Cdigo Civil - Limitao
de responsabilidade aos atos de comrcio e de servios
prestados - Artigos 3 e 18 do CDC - Dever de indenizar
- Nexo causal - Prova da culpa e responsabilidade
- No reconhecimento - Repetio e compensao
indevidas. Recurso no provido.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
258 e-JTJ - 22
VOTO
Vistos,
A r. sentena de fls. 86/7, julgou improcedente a ao com fundamento no
Jurisprudncia - Direito Privado

artigo 487, I do CPC e pela sucumbncia condenou o autor no pagamento das


custas, despesas processuais e honorrios advocatcios arbitrados em 10% sobre
o valor atualizado da causa.
Apela o autor buscando a reverso do julgado com o acolhimento de sua
pretenso como formulada na petio inicial, reconhecida a m-f do ru em
perseguir o crdito quando j entabulado acordo a permitir a repetio dobrada
da exigncia e a imposio de sano moral, uma vez comprovado o nexo causal
(fls. 89/92).
Processado e respondido o recurso (fls. 114/124), vieram os autos a esta
Instncia.
o relatrio.
Sem razo o apelo.
dos autos que o vnculo contratual entre as partes (cdula de crdito
bancrio - capital de giro n 004.760.448) e a exigncia desse negcio pelo ru
a partir de ao de execuo, onde foi apresentada proposta de conciliao, sem
homologao judicial que permitiu o seguimento da execuo, at quando da
ultimao da transao com a extino desse processo.
Por isso, observados os fatos da causa e referida peculiaridade processual,
como legal e regular o crdito perseguido pelo ru na referida ao de execuo
enquanto no extinta, ausente conduta ilcita do ru, e por decorrncia, ausente
tambm o dever de indenizar, ainda mais se observada a natureza do vnculo -
contrato de crdito - capital de giro - que explicita fomento atividade comercial
e no relao de consumo, bem como por explicitar os fatos mero aborrecimento
a partir do negcio jurdico referido.
Como se sabe, as responsabilidades das partes contratantes pelo vnculo
ao qual se sujeitam, indicam que as obrigaes recprocas dos contratantes so
fixadas sob determinada realidade ftica, de modo que, visando a assegurar a
Acesso ao Sumrio

equivalncia e a finalidade do contrato, devem as partes atuar com adequao


observada a regra de boa-f, por ser da essncia dos contratos o princpio da
exigibilidade ou obrigatoriedade das convenes, ou seja, lei entre as partes,
parte lesada deve ser garantida a reparao das consequncias advindas do
descumprimento da obrigao, consequncia essa que deriva da necessidade
de segurana dos negcios jurdicos, no sendo por outra razo a regra basilar
civil relativa justia contratual, em especial, o da boa-f objetiva no art. 422
do Cdigo Civil, a regular todo o direito obrigacional.
Por isso e quanto repetio e compensao moral, mesmo que se
reconhea inerente ao vnculo contratual a partir do qual litigam as partes, o
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 259
dever de observncia pelas partes contratantes dos princpios de probidade e
boa-f a que refere o artigo 113 do Cdigo Civil, no se justifica impor referidas
sanes em desfavor do ru, pois considerando os fatos da causa e observado

Jurisprudncia - Direito Privado


o conceito jurdico de dano por violao de direito ou excesso no seu exerccio
(artigos 186 a 188 do Cdigo Civil), delimitada a responsabilidade do ru, por
se vincular aos atos de comrcio e de servio que presta e nos limites dos artigos
3 e 18 do CDC, o que significa que eventual descumprimento contratual, por
si, no expressa a prtica de ato violador de direito ou ato ilcito ensejador de
repetio e sano moral, at porque, quanto ao dano moral, como se sabe, O
simples descumprimento do dever legal ou contratual, por caracterizar mero
aborrecimento, em princpio, no configura dano moral, salvo se da infrao
advm circunstncia que atinja a dignidade da parte (vide Enunciado n. 25 do
Colgio Recursal da Capital/SP).
No caso, e como decidido pelo Juzo de Primeiro Grau conforme
consta da r. sentena, tem-se que: Conforme dispe o artigo 842 do CC, A
transao far-se- por escritura pblica, nas obrigaes em que a lei o exige,
ou por instrumento particular, nas em que ela o admite; se recair sobre direitos
contestados em juzo, ser feita por escritura pblica, ou por termo nos autos,
assinado pelos transigentes e homologado pelo juiz. (grifo nosso). Neste
contexto, considerando que, no caso dos autos, j havia processo existente, a
eficcia da transao pressupunha a homologao do juzo ou escritura pblica.
Pelo documento de fls. 28/29, nota-se que a transao no foi realizada por
escritura pblica, mas por termo nos autos. Como o acordo no foi homologado,
o que incontroverso, constitui exerccio regular do direito do ru de continuar
a execuo, de sorte que no se h de falar em dever de indenizar. No mais,
compulsando os autos da execuo, v-se que o acordo foi homologado em 16
de maro de 2016, operando-se o trnsito em julgado em 25 de maro de 2016,
isto , somente aps a propositura da presente ao em 13 de novembro de
2015, o que corrobora a concluso supra.
Por isso, limitada a responsabilizao das partes aos limites do ajuste,
inclusive quando s perdas e danos igual ao efetivo prejuzo (Cdigo Civil artigo
Acesso ao Sumrio

402), de forma que, quanto repetio e a compensao moral, derivado esse


reclamo da afirmada ofensa a direito, necessria a demonstrao do nexo causal
relativo a dono de dano por ilcito extracontratual, ainda mais porque necessria
prova do nexo causal, vale dizer, culpa e responsabilidade do ru.
Alis, como leciona Srgio Cavalieri Filho (in Programa de
Responsabilidade Civil, 2 ed. Malheiros 1999): s deve ser reputado como dano
moral a dor, vexame, sofrimento ou humilhao que, fugindo normalidade,
interfira intensamente no comportamento psicolgico do individuo, causando-
lhe aflies, angstia, desequilbrio em seu bem-estar. Mero dissabor,
aborrecimento, mgoa, irritao ou sensibilidade exacerbada esto fora da
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
260 e-JTJ - 22
rbita do dano moral, porquanto, alm de fazerem parte da normalidade do
nosso dia-a-dia, no trabalho, no trnsito, entre os amigos e at no ambiente
familiar, tais situaes no so intensas e duradouras, a ponto de romper o
equilbrio psicolgico do individuo. Se assim no se entender, acabaremos por
Jurisprudncia - Direito Privado

banalizar o dano moral, ensejando aes judiciais em busca de indenizaes


pelos mais triviais aborrecimentos.
Nega-se provimento ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0001782-


08.2013.8.26.0157, da Comarca de Cubato, em que apelante BANCO
VOLKSWAGEN S.A., apelado DAYSE DOS SANTOS COSTA.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 13 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 13399)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores HERALDO DE
OLIVEIRA (Presidente sem voto), CAUDURO PADIN e ANA DE LOURDES
COUTINHO SILVA DA FONSECA.
So Paulo, 27 de julho de 2017.
NELSON JORGE JNIOR, Relator

Ementa: SENTENA EXTRA PETITA -


Contrato bancrio - Comisso de permanncia
- Pedido no formulado pela autora - Reviso de
ofcio - Impossibilidade - Deciso extra petita -
Descumprimento do art. 460, CPC/1973 - Smula 381
do STJ:
Acesso ao Sumrio

- Sendo silente a autora sobre eventual cobrana


indevida, vedado ao Magistrado reconhecer de
ofcio eventual abusividade de clusulas de contrato
bancrio, ocorrendo descumprimento do artigo 460,
do CPC/1973 e conforme Smula n 381, do STJ,
sendo necessria a correo da sentena.
RECURSO DO BANCO PROVIDO. PEDIDO
INICIAL JULGADO IMPROCEDENTE.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 261
VOTO
Vistos, etc.
Trata-se de apelaes interpostas da respeitvel sentena a fls. 90/96,

Jurisprudncia - Direito Privado


que julgou parcialmente procedente o pedido formulado em ao revisional
de contrato bancrios, para reconhecer a nulidade da cobrana cumulada da
comisso de permanncia com outros encargos de mora.
Diante da sucumbncia, condenou o banco apelante ao pagamento das
custas, despesas processuais e honorrios advocatcios, fixados em R$1.000,00.
Apela a instituio financeira a fls. 100/103, alegando que a sentena
foi ultra petita, tendo em vista que o autor nada falou a respeito da cobrana
de comisso de permanncia cumulada com outros encargos para o perodo de
inadimplncia.
Pugna pela declarao de nulidade da sentena no ponto que ultrapassou
os limites do pedido, e, ao final, requer a inverso do nus de sucumbncia
diante da improcedncia do pedido inicial.
O recurso tempestivo, bem preparado (fls.104/107), sendo recebido
em ambos os efeitos (fls.110). Sentena proferida sob a vigncia do Cdigo
de Processo Civil de 1973 (10.08.2015). No houve oposio ao julgamento
virtual.
o relatrio.
I. Inicialmente, cabe razo ao banco apelante.
De fato, na petio inicial a autora sustentou a possibilidade de reviso do
contrato, mediante incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ressaltou a
abusividade da tarifa de cadastro; requereu a limitao dos juros remuneratrios
em 12% ao ano; discorreu sobre o princpio da leso enorme; requereu a
repetio de indbito dos valores pagos indevidamente, e, ao final, pleiteou a
condenao da instituio financeira ao pagamento de danos morais.
Com efeito, em nenhum momento a autora insurge-se contra a cobrana
de comisso de permanncia cumulada com outros encargos para o perodo
de inadimplncia, sendo vedado ao Magistrado reconhecer de ofcio eventual
Acesso ao Sumrio

abusividade de clusulas de contrato bancrio, conforme Smula n 3811 do


Superior Tribunal de Justia.
Desse modo, cabe razo instituio financeira. A comisso de permanncia
deve ser mantida nos exatos termos pactuados. No caso descumprido foi o que
dispe o artigo 460, do Cdigo de Processo Civil de 1973, vigente poca da
prolao de sentena. No tendo a autora questionado a incidncia da comisso
de permanncia contratada, no poderia a sentena ter decidido tal questo,
ocorrendo deciso extra petita.
1 Nos contratos bancrios, vedado ao julgador conhecer, de ofcio, da abusividade das clusu-
las.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
262 e-JTJ - 22
Bem orienta a questo Nelson Nery Junior e Rosa Nery: 1. Correlao
entre pedido, causa de pedir e sentena. O autor fixa os limites da lide e
da causa de pedir inicial (CPC 128), cabendo ao juiz decidir de acordo com
esse limite. vedado ao magistrado proferir sentena acima (ultra), fora (extra)
Jurisprudncia - Direito Privado

ou abaixo (citra ou infra) do pedido. Caso o faa, a sentena estar eivada de


vcio, corrigvel por meio de recurso. A sentena citra ou infra petita pode
ser corrigida por meio de embargos de declarao, cabendo ao juiz suprir a
omisso; a sentena ultra ou extra petita no pode ser corrigida por embargos
de declarao, mas s por apelao. Cumpre ao tribunal, ao julgar o recurso,
reduzi-la aos limites do pedido.2
De modo que, reconhecendo-se a ocorrncia quanto ao fato da sentena
ter decidido questo no suscitada pela autora na petio inicial, deu-se ser ela
extra petita, sendo necessria a correo. Assim, fica afastada da sentena o
quanto decidido a respeito da comisso de permanncia contratual. E como no
tocante aos demais pedidos da autora no foram admitidos, a ao deve ser
julgada improcedente.
Por consequncia, diante do no acolhimento dos pedidos formulados
na inicial, invertem-se os nus de sucumbncia, condenando-se a apelada ao
pagamento das custas e despesas processuais, bem como honorrios advocatcios
que se fixa em R$ 1.000,00.
III. Ante o exposto, por meu voto, d-se provimento ao recurso do banco,
para manter a cobrana da comisso de permanncia, julgando improcedentes
os pedidos iniciais, devendo, via de consequncia, a autora arcar com os nus de
sucumbncia em sua integralidade, alm de honorrios advocatcios no importe
de R$ 1.000,00, ressalvado, se o caso, o benefcio da justia gratuita.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1001182-


66.2015.8.26.0361, da Comarca de Mogi das Cruzes, em que apelante ELAINE
Acesso ao Sumrio

DOURADO DA SILVA (JUSTIA GRATUITA), apelada SEGURADORA


LDER DOS CONSRCIOS DO SEGURO DPVAT S.A.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 28 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Conheceram em parte do recurso e, na parte conhecida, deram-lhe provimento.
V.U., de conformidade com o voto da Relatora, que integra este acrdo. (Voto
n 25503)
2 Cdigo de Processo Civil Comentado e Legislao Extravagante. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 11 ed., 2010, p. 697.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 263
O julgamento teve a participao dos Desembargadores CESAR
LACERDA (Presidente) e GILSON DELGADO MIRANDA.
So Paulo, 13 de junho de 2017.

Jurisprudncia - Direito Privado


BERENICE MARCONDES CESAR, Relatora

Ementa: APELAO. SEGURO OBRIGATRIO


DPVAT. INVALIDEZ PERMANENTE.
PRECLUSO DA PROVA PERICIAL, EM RAZO
DO NO COMPARECIMENTO DA AUTORA NA
DATA DESIGNADA. Impossibilidade. Intimao
apenas do advogado da parte. Ato a ser praticado
pela prpria parte que exige a sua intimao pessoal.
Precedentes. Sentena anulada. Pedido de realizao
da prova pericial na Comarca de residncia da
Autora. Inovao em sede recursal. Impossibilidade
de conhecimento desta pretenso. RECURSO DA
AUTORA CONHECIDO EM PARTE, E NA PARTE
CONHECIDA, PROVIDO.

VOTO
Trata-se de ao de cobrana, fundada em seguro obrigatrio DPVAT,
ajuizada por ELAINE DOURADO DA SILVA contra SEGURADORA LIDER
DOS CONSRCIOS DO SEGURO DPVAT, julgada improcedente pela r.
sentena (e-fls. 99/102), cujo relatrio adoto, condenando a Autora ao pagamento
das custas e despesas processuais, alm dos honorrios advocatcios do patrono
da parte contrria fixados em 15% sobre o valor da causa, com observao do
art. 98, pargrafo 3 do CPC.
Inconformada, a Autora interps o presente recurso de apelao (e-fls.
104/111), sustentando, em sntese, ser imprescindvel a sua intimao pessoal
para comparecimento percia mdica oficial, o que no ocorreu na hiptese dos
autos, sendo insuficiente a mera intimao do patrono. Requereu, ainda, que a
Acesso ao Sumrio

percia seja realizada na Comarca de sua residncia, diante da distncia.


O recurso foi regularmente processado e a R interps contrarrazes
(e-fls. 115/119), requerendo, em sntese, o improvimento do recurso.
o relatrio.
Trata-se de recurso de apelao interposto contra r. sentena que julgou
improcedente a pretenso de indenizao pelo seguro obrigatrio DPVAT
em virtude da ausncia da Autora percia do IMESC e, consequentemente,
ausncia de comprovao do fato constitutivo de seu direito.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
264 e-JTJ - 22
Na hiptese dos autos, constata-se que o Juzo a quo indeferiu o pedido
de intimao pessoal da parte para comparecimento percia mdica, sob o
entendimento de inexistncia de previso legal para tanto.
Jurisprudncia - Direito Privado

Respeitado o entendimento do magistrado a quo, no suficiente


a mera intimao do advogado acerca da data, do local e do horrio da
designao da percia, sendo imprescindvel a intimao pessoal da parte para o
comparecimento ao referido ato, diante da natureza personalssima do mesmo.
Nesse sentido, ademais, observem-se precedentes do C. Superior Tribunal
de Justia, assim como deste E. Tribunal de Justia:
RECURSO ESPECIAL - AO DE ACIDENTE DO TRABALHO -
JULGAMENTO CONVERTIDO EM DILIGNCIA EM SEGUNDO GRAU,
PARA QUE O AUTOR FOSSE SUBMETIDO A NOVA PERCIA - NO
COMPARECIMENTO - CONVOCAO FEITA PELA IMPRENSA E NO
PESSOALMENTE - ACRDO QUE D PELA IMPROCEDNCIA DA
AO, POR ESSA AUSNCIA - CONTRARIEDADE AO ART. 267, III,
DO CPC - FUNDAMENTAO. I - PERFEITAMENTE POSSVEL, NO
SEGUNDO GRAU, TRANSFORMAR O JULGAMENTO EM DILIGNCIA,
PARA QUE NOVA PERCIA SEJA REALIZADA, NO ESTANDO O
COLEGIADO AINDA CONVENCIDO POR AQUELA REALIZADA NO JUIZO
DE ORIGEM. II - A INTIMAO DA PARTE, PARA QUE SE SUBMETA
A NOVO EXAME PERICIAL, H DE SER FEITA PESSOALMENTE E
NO POR PUBLICAO NA IMPRENSA. (...) IV - RECURSO ESPECIAL
PARCIALMENTE CONHECIDO E PROVIDO. (REsp 37.525/RJ, Rel.
Ministro ANSELMO SANTIAGO, SEXTA TURMA, julgado em 11/12/1997, DJ
16/02/1998, p. 133).
Seguro obrigatrio - Veculo automotor - DPVAT - Invalidez permanente
- Ao de cobrana - Deciso que considerou preclusa a produo da prova
pericial e declarou encerrada a instruo processual - Reforma - Necessidade -
Ausncia de intimao pessoal do autor quanto designao de percia mdica.
Em se tratando de ato processual a ser realizado diretamente pela parte, mister
se faz que se proceda sua intimao pessoal - Precedentes jurisprudenciais.
Acesso ao Sumrio

Recurso provido. (AI n 2094860-37.2015.8.26.0000 - Relator(a): Marcos


Ramos; Comarca: So Jos dos Campos; rgo julgador: 30 Cmara de Direito
Privado; Data do julgamento: 01/07/2015; Data de registro: 04/07/2015).
Agravo de instrumento. Cobrana de diferena de seguro DPVAT.
Agendamento de percia para atestar o grau de invalidez do agravante.
Intimao pessoal da parte para comparecimento que restou negativa.
Intimao do patrono pela imprensa oficial. Insuficincia. Ato que compete
prpria parte. Intimao pessoal. Necessidade. Deciso reformada. Recurso
provido. (AI n 2135378-06.2014.8.26.0000 - Relator(a): Walter Cesar Exner;

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 265
Comarca: So Paulo; rgo julgador: 25 Cmara de Direito Privado; Data do
julgamento: 06/11/2014; Data de registro: 06/11/2014).
Agravo de instrumento. Seguro obrigatrio de veculo (DPVAT).

Jurisprudncia - Direito Privado


Invalidez permanente. Prova pericial. Autor que no comparece percia
agendada. Intimao do patrono via dirio oficial. Prova declarada preclusa
pelo juzo. Inadmissibilidade. Necessidade de intimao pessoal da prpria
parte acerca da percia designada. Ato pessoal e intransfervel. Precedentes
do STJ e desta Corte de Justia. Precluso afastada. Recurso provido. (AI
n 2156863-62.2014.8.26.0000 - Relator(a): Ruy Coppola; Comarca: So
Paulo; rgo julgador: 32 Cmara de Direito Privado; Data do julgamento:
09/10/2014; Data de registro: 10/10/2014).
A intimao para percia mdica, ato pessoal, faz- se ao litigante, no
a seu advogado nem pela imprensa oficial. (AI n 2019216-59.2013.8.26.0000 -
Relator(a): Celso Pimentel; Comarca: So Paulo; rgo julgador: 28 Cmara
de Direito Privado; Data do julgamento: 09/12/2013; Data de registro:
09/12/2013).
Portanto, de rigor a anulao da r. sentena proferida, para que seja
determinada nova designao de percia, com intimao pessoal do Autor, a
ser cumprida no Juzo de Origem, afastando-se, assim, a precluso da prova e
prosseguindo o feito em seus ulteriores termos.
O pedido de realizao da prova pericial na Comarca de residncia da
Autora no foi sequer formulado perante o Juzo a quo, revelando verdadeira
inovao em grau recursal.
Tal expediente vedado pelo ordenamento jurdico, por representar
violao ao contraditrio, ampla defesa e ao duplo grau de jurisdio, pois
impede o amplo debate entre as partes antes da fase decisria.
Nesse tpico, portanto, o recurso no merece ser conhecido.
Ante o exposto, CONHEO EM PARTE e, parte conhecida, DOU
PROVIMENTO ao recurso de apelao interposto pela Autora, para ANULAR
a r. sentena prolatada e DETERMINAR nova designao de prova pericial
mdica, com intimao pessoal da Autora quanto data, ao local e ao horrio de
Acesso ao Sumrio

sua realizao, prosseguindo o feito em seus ulteriores termos.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1014403-


23.2015.8.26.0004, da Comarca de So Paulo, em que apelante CONDOMNIO
QUALITY HOUSE LAPA, so apelados EDUARDO FIGUEIREDO BATISTA

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Julho e Agosto de 2017
266 e-JTJ - 22
e ANA PAULA FRANCO RICARDO BOCATO.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 35 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
Jurisprudncia - Direito Privado

provimento ao recurso, com determinao. V.U., de conformidade com o voto


do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 16363)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores ARTUR
MARQUES (Presidente) e MELO BUENO.
So Paulo, 20 de junho de 2017.
FLAVIO ABRAMOVICI, Relator

Ementa: CONDOMNIO - COBRANA - Ausente


a comprovao do pagamento - SENTENA DE
PROCEDNCIA, para condenar ao pagamento
do valor de R$ 3.494,00 e das parcelas vincendas
inadimplidas at a data da sentena - RECURSO
DO AUTOR PROVIDO, PARA INCLUIR
A CONDENAO AO PAGAMENTO DAS
PARCELAS VINCENDAS INADIMPLIDAS
AT O CUMPRIMENTO DA OBRIGAO, E
DECLARADO (DE OFCIO) QUE CONDENADOS
OS REQUERIDOS AO PAGAMENTO DOS
VALORES DESCRITOS A FLS.04 (VALOR
ORIGINAL) -ALM DAS PARCELASVINCENDAS
INADIMPLIDAS AT O CUMPRIMENTO DA
OBRIGAO -, COM CORREO MONETRIA
E JUROS MORATRIOS DE 1% AO MS,
AMBOS CONTADOS DESDE OS VENCIMENTOS,
E MULTA DE 2% DO VALOR DO DBITO, ALM
DAS VERBAS DA SUCUMBNCIA (NOS TERMOS
DA SENTENA).
Acesso ao Sumrio

VOTO
Trata-se de apelao interposta pelo Autor contra a sentena de fls.61/62,
prolatada pelo I. Magistrado Luiz Fernando Silva Oliveira (em 28 de julho de
2016), que julgou procedente a ao sumria, para condenar os Requeridos ao
pagamento do valor de R$ 3.494,00 (com correo monetria desde a distribuio
da ao e juros moratrios de 1% ao ms desde a citao - 07 de maro de
2016), alm das parcelas vincendas inadimplidas at a data da sentena (com
correo monetria e juros moratrios de 1% ao ms a partir dos respectivos
vencimentos), arcando os Requeridos com as custas e despesas processuais e os
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 267
honorrios advocatcios (fixados em 10% do valor das condenaes).
Alega que devem ser includas na condenao as parcelas vincendas
inadimplidas at o trmino da obrigao; que no aplicada a Smula 13 deste

Jurisprudncia - Direito Privado


Tribunal de Justia e que no observado o entendimento jurisprudencial. Pede o
provimento do recurso, para a procedncia da ao (fls.65/71).
Intimados para a resposta, os Requeridos permaneceram inertes (certido
de fls.75), notando-se que so revis.
a sntese.
O artigo 323 do Cdigo de Processo Civil dispe que, quando a ao tiver
por objeto cumprimento de obrigao em prestaes sucessivas, essas sero
consideradas includas no pedido, ainda que sem declarao expressa do autor,
devendo a sentena inclu-las na condenao enquanto durar a obrigao.
Assim, a cobrana das obrigaes vincendas deve incluir as parcelas
inadimplidas at o cumprimento da obrigao.
Dessa forma, de rigor o provimento do recurso.
Sem prejuzo, anoto que o clculo apresentado pelo Autor (fls.04) j
incluiu correo monetria e juros moratrios de 1% ao ms, ambos contados
desde os vencimentos, e multa de 2% do valor do dbito, o que impossibilita a
incidncia de juros moratrios desde a citao (para que se evite a capitalizao
de juros).
Assim, declaro (de ofcio) que condenados os Requeridos ao pagamento
dos valores descritos a fls.04 (valor original) - alm das parcelas vincendas
inadimplidas at o cumprimento da obrigao -, com correo monetria e juros
moratrios de 1% ao ms, ambos contados desde os vencimentos, e multa de
2% do valor do dbito.
Ante o exposto, dou provimento ao recurso, para incluir a condenao ao
pagamento das parcelas vincendas inadimplidas at o cumprimento da obrigao,
e declaro (de ofcio) que condenados os Requeridos ao pagamento dos valores
descritos a fls.04 (valor original) - alm das parcelas vincendas inadimplidas
at o cumprimento da obrigao -, com correo monetria e juros moratrios
Acesso ao Sumrio

de 1% (um por cento) ao ms, ambos contados desde os vencimentos, e multa


de 2% (dois por cento) do valor do dbito, alm das verbas da sucumbncia (nos
termos da sentena).

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1005022-


60.2016.8.26.0099, da Comarca de Bragana Paulista, em que apelante CVC

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Julho e Agosto de 2017
268 e-JTJ - 22
BRASIL OPERADORA E AGNCIA DE VIAGENS S.A., so apelados/
apelantes DANIEL RASEIRA SPERANDIO e ALESSANDRA DA SILVA
MENDES e Apelado PULLMANTUR CRUZEIROS DO BRASIL LTDA.
Jurisprudncia - Direito Privado

ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 28 Cmara de Direito


Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
parcial provimento ao recurso dos autores e negaram ao da corr. V.U., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 29.423)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores CESAR
LACERDA (Presidente), DIMAS RUBENS FONSECA e GILSON DELGADO
MIRANDA.
So Paulo, 21 de junho de 2017.
CESAR LACERDA, Relator

Ementa: Prestao de servios. Ao de reparao


de danos. Pacote turstico. Greve de pescadores
com bloqueio martimo. Alterao de itinerrio de
viagem. Responsabilidade da agncia de viagens pelo
defeito na prestao do servio. Dever de indenizar
corretamente reconhecido. Danos materiais bem
fixados.
Dano moral configurado. Intuitivos constrangimento
e frustrao experimentados pelos consumidores,
sentimentos que denotam verdadeiro padecimento
moral indenizvel. Recurso dos autores parcialmente
provido e o da corr no provido.

VOTO
A r. sentena de fls. 431/434, cujo relatrio se adota, julgou parcialmente
procedente a ao de indenizao por danos materiais e morais movida por
adquirentes de pacote turstico.
Acesso ao Sumrio

A corr CVC recorre. Sustenta, em sntese, que a alterao do itinerrio


ocorreu por motivo de fora maior e que mesmo assim os autores usufruram
integralmente do passeio martimo contratado. Aduz que no praticou nenhum
ato ilcito e no deve responder pelos danos experimentados pelos recorridos.
Alega que no contrato de prestao de servios havia informao sobre a
possibilidade de alterao dos horrios de embarque e desembarque.
Os autores recorrem adesivamente. Sustentam, em sntese, que o
reconhecido fato de que no foi dada a escolha de sarem da embarcao e no
cursarem a viagem planejada acarreta o dever de reparao pelo valor total da

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 269
viagem. Insistem que experimentaram danos imateriais. Pugnam pela reforma
do julgado.
Recursos regularmente processados, com respostas.

Jurisprudncia - Direito Privado


o relatrio.
Cuida-se de ao de reparao por danos materiais e morais decorrentes
de prestao de servios de turismo defeituosa.
Os elementos dos autos demonstram que uma greve de pescadores causou
um bloqueio martimo no porto de Itaja por 30 horas e que houve mudana do
itinerrio do cruzeiro que refez a rota entre as cidades de Bzios, Ilha Grande,
Ilhabela e Santos, sendo que Buenos Aires e Montevideo foram excludas da
rota.
No caso vertente, inegvel que a prestao do servio foi defeituosa, eis
que o movimento grevista de pescadores no porto de Itaja teve prvio e amplo
noticirio na imprensa (fls. 97/102).
Nessas circunstncias a r no evitou o primeiro destino o que importa
em evidente e culposa falha na prestao de servio, ainda que na relao de
consumo a culpa se dispense, obrigando-a a responder pelas consequncias.
Os danos materiais foram bem dosados pelo juiz a quo, ante a condenao
de restituio da diferena a ser apurada em liquidao entre o valor do cruzeiro
internacional e o do cruzeiro nacional.
Por fim, a frustrao da viagem internacional gerou abalo psicolgico e,
portanto, dano moral, o que conduz indenizao.
Os danos morais restaram bem evidenciados, porquanto intuitivos o
constrangimento e a frustrao experimentados pelos demandantes, sentimentos
que no ficaram circunscritos a meros dissabores, representando verdadeiro
padecimento moral indenizvel, ante a frustrao da viagem internacional.
consabida a dificuldade de que se reveste a quantificao da indenizao
por danos morais, que deve levar em conta a gravidade do dano, a sua extenso,
a posio social e econmica das partes, o grau de culpabilidade do agente e as
finalidades reparatria e punitiva da reparao, devendo ser ela suficiente para
Acesso ao Sumrio

coibir novos abusos do ofensor, sem que, todavia, permita o enriquecimento


sem causa do ofendido.
Considerando a extenso do dano, a posio social das partes e as
finalidades reparatria e punitiva da reparao, fixo a indenizao em R$
2.000,00, acrescidos de correo monetria a partir da data deste acrdo e juros
de mora.
Diante do exposto, d-se parcial provimento ao recurso dos autores e
nega-se provimento ao da corr.

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Julho e Agosto de 2017
270 e-JTJ - 22
ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 4001672-


Jurisprudncia - Direito Privado

61.2013.8.26.0602, da Comarca de Sorocaba, em que apelante/apelado


NUTRISAVOUR COMRCIO DE ALIMENTOS LTDA., apelado/apelante
ALESSANDRO BARBOSA GOMES (JUSTIA GRATUITA).
ACORDAM, em 26 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento aos agravos
retidos, apelao e ao recurso adesivo. V.U., de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 29.381)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores FELIPE
FERREIRA (Presidente) e VIANNA COTRIM.
So Paulo, 22 de junho de 2017.
RENATO SARTORELLI, Relator

Ementa: BEM MVEL - AQUISIO DE


LANCHE CONTENDO CORPO ESTRANHO
- RESPONSABILIDADE OBJETIVA
DA FORNECEDORA - AUSNCIA DE
COMPROVAO DE CULPA EXCLUSIVA
DO CONSUMIDOR OU DE TERCEIRO -
INTELIGNCIA DO ARTIGO 12, CAPUT E
PARGRAFO 3, DO CDC - PRODUTO INGERIDO
- RISCO SADE DO CONSUMIDOR - DANOS
MORAIS CONFIGURADOS - INDENIZAO
MANTIDA - AGRAVOS RETIDOS, RECURSO
ADESIVO E APELAO IMPROVIDOS.
A ingesto de alimento contaminado, ainda que
de forma parcial, suficiente para gerar o dever
de indenizar em razo do potencial lesivo sade
Acesso ao Sumrio

do consumidor, assim como em decorrncia da


repugnncia que causa.

VOTO
Ao de reparao de danos, fundada em compra e venda, julgada
procedente pela r. sentena de fls. 284/289, cujo relatrio adoto.
Inconformadas, apelam as partes.
A r, de um lado, reitera, preliminarmente, o exame de agravos retidos
interpostos durante a audincia de instruo, em face do desacolhimento de

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 271
contraditas s duas testemunhas arroladas pelo autor. No mrito, sustenta,
em apertada sntese, que o apelado foi agraciado com um MacChicken,
contaminado com inseto no seu interior, adquirindo, depois, sobremesa no

Jurisprudncia - Direito Privado


prprio estabelecimento, conduta que retrata evidente conflito com os danos
morais alegados, comprometendo a verossimilhana dos fatos articulados
na inicial. Aduz, tambm, que a linha de produo dos alimentos, nas lojas
do McDonalds, segue rigoroso padro de qualidade, no havendo prova da
aquisio de lanche ou da existncia de corpo estranho no momento da compra e
tampouco interveno da vigilncia sanitria, o que afasta o dever de indenizar.
Argumenta, ainda, que o sentimento de repulsa, descrito na exordial, traduz
mero dissabor, insuficiente para legitimar o pleito de reparao moral. Busca,
por isso, a inverso do resultado do julgamento ou, alternativamente, a reduo
do quantum indenizatrio.
O autor, adesivamente, visa elevar a indenizao por danos morais ao
patamar apontado na petio inicial (300 salrios mnimos).
Houve resposta. Recurso da r preparado, isento o do autor em face da
gratuidade processual.
o relatrio.
1) Ressalto, de incio, que a r. sentena foi disponibilizada no DJe em
29/10/2015 (cf. fl. 294), antes, portanto, da entrada em vigor da Lei n 13.105
de 16 de maro de 2015, de tal sorte que se faz necessria observncia ao
princpio tempus regit actum, aplicando-se, ao caso, as disposies do Cdigo
de Processo Civil de 1973.
Destaco, a propsito, o enunciado administrativo n 2 do E. Superior
Tribunal de Justia, verbis:
Aos recursos interpostos com fundamento no CPC/1973 (relativos
a decises publicadas at 17 de maro de 2016) devem ser exigidos
os requisitos de admissibilidade na forma nele prevista, com as
interpretaes dadas, at ento, pela jurisprudncia do Superior
Tribunal de Justia.
No mesmo sentido, verbis:
Acesso ao Sumrio

A jurisprudncia pacfica desta Corte, ao interpretar o art. 1.211 do


CPC/1973, reconhece o sistema do isolamento dos atos processuais,
pelo qual a lei nova deve respeitar a eficcia dos atos processuais j
realizados. (...) Tratando- se de recursos, a regra geral de que estes
so regidos pela lei vigente poca da deciso recorrida. Na lio de
Galerno Lacerda, proferida a deciso, a partir desse momento nasce o
direito subjetivo impugnao, ou seja, o direito ao recurso autorizado
pela lei vigente nesse momento. Estamos, assim, em presena de
verdadeiro direito adquirido processual, que no pode ser ferido por lei
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
272 e-JTJ - 22
nova, sob pena de ofensa proteo que a Constituio assegura a todo
e qualquer direito adquirido (O Novo direito processual civil e os feitos
pendentes. Rio de Janeiro: Forense, 2006, p. 48). (AgRg. no AREsp. n.
819.215/SP, 4 Turma, Rel. Min. Antonio Carlos Ferreira).
Jurisprudncia - Direito Privado

2) Conheo dos agravos retidos, porque reiterados nas razes recursais


(art. 523, 1, do Cdigo de Processo Civil/73), para negar-lhes provimento.
Para a caracterizao da suspeio, no basta qualquer relao de
amizade, sendo necessrio um vnculo prximo, no sentido da afinidade, que
faa crer seriamente na perda da iseno da testemunha e no risco de que venha
a favorecer ou prejudicar um dos envolvidos no litgio (Cdigo de Processo
Civil Interpretado, Coordenador Antonio Carlos Marcato, Ed. Atlas S.A, 2004,
art. 405, pg. 1245) (Apelao n 0013964-20.2011.8.26.0020, 26 Cmara de
Direito Privado, Rel. Des. Bonilha Filho).
Conquanto as testemunhas fossem contratadas pela mesma empresa em
que trabalhava o autor, isso no basta para tipificar a hiptese de amizade ntima,
o que, alis, foi expressamente negado em Juzo (fls. 263 e 265).
Portanto, mngua de prova de que os depoentes tinham interesse no
desfecho do litgio, de rigor a mantena da rejeio das contraditas.
3) No mrito, os apelos no comportam provimento.
O contingente probatrio evidencia que o autor, em decorrncia de
promoo vigente, poca, no estabelecimento da r (McDonalds), foi
aquinhoado com um McChicken Junior (cf. fl. 02). Quando deu conta da
presena do inseto no interior do sanduche, percebeu que j havia ingerido
parte dele.
A testemunha Jefferson Rodrigo Costa ressaltou, a esse respeito, que o
autor ganhou um brinde, consistente em um lanche pequeno. O autor foi retirar
o lanche, retornou e comeou a degust-lo. Em dado momento notei que o autor
cuspiu o que estava comendo, tendo mostrado o lanche para Robson. Robson
levantou-se e foi at o banheiro. O autor, por sua vez, foi conversar com algum
funcionrio do restaurante. Foi a ento que notei que dentro daquele lanche
havia um inseto. Nesse momento fotografei o lanche (...) (cf. fl. 265).
Acesso ao Sumrio

Com efeito, as fotografias exibidas com a exordial acusam a presena do


indigitado inseto no lanche consumido, em parte, pelo autor (cf. fls. 13/14), o
que significa que a r vendeu alimento lesivo sade do consumidor.
A aquisio posterior de sobremesa no mesmo estabelecimento e a
omisso do autor em acionar a vigilncia sanitria, por si s, no tm o condo
de afastar a responsabilidade da r, que objetiva, nos termos do artigo 12 do
Cdigo de Defesa do Consumidor, verbis:
Art. 12. O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro,
e o importador respondem, independentemente da existncia de culpa,
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 273
pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos
decorrentes de projeto, fabricao, construo, montagem, frmulas,
manipulao, apresentao ou acondicionamento de seus produtos,

Jurisprudncia - Direito Privado


bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua
utilizao e riscos.
1 O produto defeituoso quando no oferece a segurana que dele
legitimamente se espera, levando-se em considerao as circunstncias
relevantes (...).
imperioso observar a incidncia do artigo 12 do CDC, no caso, porquanto
a hiptese refere-se responsabilidade por fato do produto, que envolve risco
sade ou segurana do consumidor, no se confundindo com vcio do produto
que se restringe s caractersticas de qualidade ou quantidade que tornem os
produtos ou servios imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam
e tambm que lhe diminuam o valor. Da mesma forma so considerados vcios
os decorrentes da disparidade havida em relao s indicaes constantes
do recipiente, embalagem, rotulagem, oferta ou mensagem publicitria (...)
(Rizzatto Nunes, Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor. Editora
Saraiva, 6 ed., p. 248-250) (Apelao n. 0000803-83.2015.8.26.0219, 27
Cmara de Direito Privado, Rel. Des. Tercio Pires).
A r, de seu lado, deixou de produzir prova segura visando infirmar os
argumentos alinhados na petio inicial, no sendo ocioso acrescer que a empresa
somente no seria responsabilizada caso demonstrasse uma das excludentes
previstas no Cdigo de Defesa do Consumidor, o que inocorreu.
Em outras palavras, no aproveita r a assertiva de que adota rigoroso
procedimento de qualidade dos seus produtos j que no conseguiu demonstrar:
I - que no colocou o produto no mercado; II - que, embora haja colocado o
produto no mercado, o defeito inexiste; III - a culpa exclusiva do consumidor
ou de terceiro.
Em suma, a ingesto de alimento contaminado, ainda que de forma
parcial, suficiente para gerar o dever da r de indenizar em razo do potencial
lesivo sade do consumidor, assim como em decorrncia da repugnncia que
Acesso ao Sumrio

causa.
Destaco, a propsito, hiptese anloga j submetida ao crivo do E.
Superior Tribunal de Justia, verbis:
(...) A aquisio de produto de gnero alimentcio contendo em seu
interior corpo estranho, expondo o consumidor ao risco concreto
de leso sua sade e segurana, ainda que no ocorra a ingesto
completa de seu contedo, d direito compensao por dano moral,
dada a ofensa ao direito fundamental alimentao adequada,
corolrio do princpio da dignidade da pessoa humana. 4. Hiptese em

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
274 e-JTJ - 22
que se caracteriza defeito do produto (art. 12,CDC), o qual expe o
consumidor a risco concreto de dano sua sade e segurana, em clara
infringncia ao dever legal dirigido ao fornecedor, previsto no art. 8
do CDC, ensejando a reparao por danos patrimoniais e morais (art.
Jurisprudncia - Direito Privado

6 do CDC). 5. Recurso especial provido. (REsp. n. 1.328.916/RJ, Rel.


Ministra Nancy Andrighi).
No mesmo sentido, verbis:
INDENIZAO POR DANOS MORAIS. Presena de larva em
barra de cereal. Autor que ao morder o produto constatou a presena
de larva. Fato do produto. Responsabilidade objetiva da r. Prova
documental que empresta verossimilhana verso do autor. Ausncia
de demonstrao de qualquer excludente de responsabilidade. Danos
morais configurados diante da potencialidade nociva sade e da
repugnncia que o consumo de alimento com larvas causa (...)
(Apelao n 0017090-24.2010.8.26.0405, 36 Cmara de Direito
Privado, Rel. Des. Milton Carvalho).
De resto, melhor sorte no se acha reservada s partes no concernente
ao quantum indenizatrio, que deve ser fixado de acordo com o prudente
discernimento do julgador, sem perder de vista a capacidade econmico-
financeira do ofensor, evitando o excesso e o incompossvel material.
Na esteira da jurisprudncia predominante do E. Superior Tribunal de
Justia no s a capacidade econmico-financeira da vtima critrio de
anlise para o arbitramento dos danos morais, sendo levado em conta, tambm,
mngua de requisitos legais, a capacidade econmico-financeira do ofensor,
as circunstncias concretas onde o dano ocorreu e a extenso do dano (REsp.
n 700.899- RN, Rel. Min. Humberto Martins).
Na mesma diretriz, verbis:
1. O valor da indenizao por danos morais deve ser fixado em valor
razovel, de modo a preservar a dupla finalidade da condenao,
qual seja, a de punir o ato ilcito cometido e a de reparar o sofrimento
experimentado pela vtima, consideradas as peculiaridades subjetivas
Acesso ao Sumrio

do feito (AgRg. no AgRg. no AREsp. n 416.491/RJ, Quarta Turma, Rel.


Ministro Antonio Carlos Ferreira).
Sopesadas as circunstncias que envolvem o caso concreto, quais sejam,
a natureza do fato, o grau de culpabilidade da r e a capacidade econmica
das partes, tenho para mim que a quantificao reparatria, estipulada em R$
12.000,00 (doze mil reais), com correo monetria nos termos da Smula n
362 do STJ, mostrou-se adequada para atender ao princpio da razoabilidade,
evitando a insignificncia da indenizao, assim como o enriquecimento sem
causa do ofendido.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 275
A reparao do dano moral guarda natureza tambm punitiva, aflitiva
para o ofensor, com o que tem a importante funo, entre outros efeitos, de
evitar que se repitam situaes semelhantes. A teoria do valor de desestmulo

Jurisprudncia - Direito Privado


na reparao dos danos morais insere-se na misso preventiva da sano civil,
que defende no s o interesse privado da vtima, mas tambm visa a devoluo
do equilbrio s relaes privadas, realizando-se, assim, a funo inibidora da
teoria da responsabilidade civil.
Ante o exposto, nego provimento aos agravos retidos, ao recurso adesivo
e apelao.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1013242-


36.2015.8.26.0114, da Comarca de Campinas, em que apelante CLIA
COUTINHO RAMOS SASSI, apelada SUL AMRICA COMPANHIA
NACIONAL DE SEGUROS.
ACORDAM, em 25 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Rejeitada a matria preliminar, deram
parcial provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
que integra este acrdo. (Voto n 15.612)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores HUGO
CREPALDI (Presidente sem voto), EDGARD ROSA E AZUMA NISHI.
So Paulo, 22 de junho de 2017.
CLAUDIO HAMILTON, Relator

Ementa: SEGURO FACULTATIVO COBRANA


- IMPROCEDNCIA DA AO - Veculo automotor
segurado que se envolveu em acidente de trnsito -
Embriaguez ao volante que no pode ser imputado
Acesso ao Sumrio

como risco de agravamento provocado pela segurada,


visto que o veculo era conduzido por seu filho,
terceiro da relao contratual - Dever de indenizao,
deduzida a franquia - Direito da autora ao reembolso
dos valores dispendidos a ttulo de IPVA e outros
encargos - Danos Morais - No configurados - Recusa
de pagamento baseado na interpretao da clusula
contratual - Descumprimento que, em regra, no
causa ofensa moral - Preliminar de no conhecimento

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
276 e-JTJ - 22
afastada - Recurso provido em parte.

VOTO
Jurisprudncia - Direito Privado

Trata-se de ao de cobrana relativa a seguro que CLIA COUTINHO


RAMOS SASSI move em face de SUL AMRICA CIA. NACIONAL DE
SEGUROS, julgada improcedente, condenada a autora a suportar as custas e
despesas processuais, alm de honorrios advocatcios fixados em R$ 2.000,00.
Apela a autora, aduzindo, em sntese, que no se pode atribuir a conduta
de seu filho a ela, que no agiu com culpa, no entregou o carro pessoa
alcoolizada, sem habilitao ou irresponsvel; enfim, no inadimpliu o contrato,
de modo que no lhe pode ser negada a indenizao. Cita precedente do STJ no
sentido de que a presuno de que o segurado tem por obrigao no permitir
que o veculo seja conduzido por pessoa em estado de embriaguez vlida at a
efetiva entrega do veculo a terceiro.
Nos termos do artigo 768 do Cdigo Civil, alega que o segurado somente
perder o direito garantia se agravar intencionalmente o risco objeto do
contrato. Se o sinistro ocorreu sob a conduo de seu filho, que ao receber o
veculo estava sbrio, ou seja, a apelante no agravou o risco, h de se observar
o preceito legal invocado.
Alm disso, alega que, inobstante o exame toxicolgico realizado, no h
prova de que tal circunstncia tenha dado causa ao acidente.
Requer a procedncia da ao.
Vieram contrarrazes (fls. 185/191).
o relatrio.
A priori, afasta-se a preliminar de no conhecimento do recurso, fundada
na ausncia de combatividade aos fundamentos da sentena, haja vista que a
autora apresenta fundamentos no apelo, pretendendo a modificao do resultado
que lhe foi prejudicial.
Narra a inicial que a autora mantm com a requerida seguro de danos
a veculo automotor de sua propriedade (um Land Rover, Discovery 3, ano
Acesso ao Sumrio

2009, placa ELN 3205); que em 31/01/2014 seu filho, conduzindo o veculo,
perdeu o controle do automvel, sendo vtima de acidente fatal. Os danos ao
veculo foram severos, mas a requerida se negou ao pagamento da indenizao.
Pede que a requerida, em sede liminar, seja obrigada a manter sob sua guarda o
salvado, e condenada, por fim, ao pagamento da indenizao conforme aplice,
ao pagamento do IPVA e demais encargos incidente sobre o bem aps o acidente,
bem como indenizao pelos danos morais suportados.
O pedido liminar foi indeferido.
Citada, a r contestou a ao, aduzindo, em sntese, a causa de excluso

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 277
de cobertura securitria, pelo estado de embriaguez do condutor do veculo.
Sustenta a inexistncia de abusividade na limitao contratual. Impugna o pleito
de pagamento do IPVA, porque o tributo de responsabilidade da proprietria

Jurisprudncia - Direito Privado


do veculo, bem como da indenizao por danos morais.
Rplica s fls. 153/158.
Sobreveio sentena de improcedncia.
Demais, a relao jurdica de consumo e deve ser analisada a luz das
disposies da Lei 8078/90, que protege a parte hipossuficiente.
fato incontroverso que a autora contratou o seguro do veculo indicado
na inicial. Tambm fato incontroverso que o referido veculo se envolveu em
acidente de trnsito, que levou a sua perda total, vitimando o filho da autora,
condutor na ocasio do sinistro.
A improcedncia da ao est lastreada em clusula de excluso de
cobertura e nas circunstncias em que o acidente ocorreu.
Com efeito, h disposio na aplice de seguro assim discriminada (item
j, de fls. 120/1).
Prejuzos Gerais No-Indenizveis (...)
j) perdas ou danos ocorridos quando for verificado que o veculo
segurado foi conduzido por pessoa sob a influncia de lcool ou de qualquer outra
substncia psicoativa que determine dependncia, desde que demonstrado pela
Seguradora que o sinistro ocorreu devido ao consumo de lcool em desacordo
com o previsto pelo Cdigo Nacional de Trnsito e ou o uso de drogas pelo
condutor, cuja infrao poder ser caracterizada por qualquer meio de prova
admitido em direito.
O exame toxicolgico ao qual foi submetido o corpo do filho da autora
indicou a presena de excessiva quantidade de lcool por litro de sangue, a saber
1,9g/l, conforme documento de fls 150.
Do boletim de ocorrncia, vislumbra-se que o motorista perdeu o controle
do veculo, quando passava sobre uma ponte, vindo a cair no interior do rio,
sendo o automvel encontrado com as quatro rodas para cima, parcialmente
Acesso ao Sumrio

submerso.
Em que pese o relato de tais fatos, a sentena merece reforma.
Do questionrio da contratao, a autora sinalizou a extenso da cobertura
para condutores na faixa etria dos 18 aos 25 anos (fls. 12). No cometeu ilcito
contratual, portanto, ao emprestar o veculo ao seu filho de 23 anos.
Ainda que se conclua pelo estado de embriaguez do condutor do veculo,
no se pode afirmar que o agravamento do risco tenha sido causado por conduta
da autora, que deixou de ter domnio do modo de utilizao da coisa quando o
repassou a terceiro.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
278 e-JTJ - 22
Ora, se a influncia do lcool foi determinante para a ocorrncia do
acidente, tal fato no enseja a excluso do dever de indenizao securitria, na
medida em que o veculo era dirigido por terceiro e no pela segurada. Assim,
no foi ela prpria que infringiu a clusula contratual, no se enquadrando a
Jurisprudncia - Direito Privado

circunstncia ao disposto no artigo 768 do Cdigo Civil.


Esse o entendimento consolidado no Superior Tribunal de Justia,
nestes termos:
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. AO DE
COBRANA. ACIDENTE DE TRNSITO. SEGURO. EMBRIAGUEZ
DE TERCEIRO CONDUTOR. FATO NO IMPUTVEL CONDUTA
DO SEGURADO. EXCLUSO DA COBERTURA. IMPOSSIBILIDADE.
PRECEDENTES. 1. A pacfica jurisprudncia do STJ no sentido de que a
embriaguez do terceiro condutor no exonera a seguradora do dever de
indenizar, porque no configura agravamento do risco imputvel ao prprio
segurado. Precedentes. 2. Agravo regimental no provido. (AgRg no REsp
1238615/SC, Rel. Min. Raul Arajo, Quarta Turma, DJe 03.08.2015).
Igual entendimento tem adotado este E. Tribunal de Justia:
SEGURO FACULTATIVO DE AUTO - COBRANA DE INDENIZAO
- ACIDENTE COM PERDA TOTAL - INVERSO DO NUS DA PROVA
- INSURGNCIA DA R, QUE INTERPS AGRAVO RETIDO, CUJO
CONHECIMENTO NO FOI OBJETO DE REITERAO - RECURSO
NO CONHECIDO - NEGATIVA DA SEGURADORA ANTE O ESTADO
DE EMBRIAGUEZ DO CONDUTOR, FILHO DA SEGURADA - FATO DE
TERCEIRO NO IMPUTVEL CONDUTA DA SEGURADA - DIREITO
PERCEPO DA INDENIZAO SECURITRIA - AO JULGADA
PROCEDENTE - SENTENA REFORMADA. - Agravo retido no conhecido.
- Apelao provida. (Relator(a): Edgard Rosa; Comarca: Ituverava; rgo
julgador: 25 Cmara de Direito Privado; Data do julgamento: 01/12/2016; Data
de registro: 01/12/2016).
APELAO - AO REGRESSIVA DE REPARAO DE DANOS -
LIDE SECUNDRIA - Negativa da seguradora ao pagamento da indenizao
Acesso ao Sumrio

fundada no fato de que o condutor dirigia o veculo segurado sob efeito de


lcool - Embriaguez do motorista afastada na esfera criminal - Ademais, a
conduta de terceiros no pode ser excludente de cobertura oponvel segurada
- Ausncia de demonstrao de que esta tenha contribudo para o agravamento
do risco - No comprovao, ainda, de que o motorista do veculo no momento
do acidente era o condutor principal, informao que no teria sido prestada
no momento da contratao - Ausente agravamento do risco - Indenizao
devida - Valor da condenao que corresponde ao efetivamente repassado ao
segurado e em cuja cobrana a autora se sub-rogou - Os nus de sucumbncia

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 279
da lide principal esto includos na indenizao devida pela litisdenunciada,
pois integram o prejuzo da denunciante - Aplicao de multa em razo da
oposio de embargos manifestamente protelatrios - Descabimento - Exerccio

Jurisprudncia - Direito Privado


do direito de recorrer que no se mostra abusivo no caso em tela - Penalidade
afastada - Recurso parcialmente provido. (Relator(a): Hugo Crepaldi; Comarca:
Araras; rgo julgador: 25 Cmara de Direito Privado; Data do julgamento:
09/02/2017; Data de registro: 09/02/2017).
AO DE COBRANA. SEGURO DE VECULO. COLISO.
EMBRIAGUEZ DO CONDUTOR. TERCEIRO NO SEGURADO. Perda do
direito indenizao por agravamento do risco deve decorrer de ato doloso do
segurado, e no de terceiro. Emprstimo do veculo a terceiro que se embriaga
no corresponde a agravamento intencional do risco praticado pelo prprio
segurado, e por conseguinte no afasta o direito ao recebimento da indenizao
securitria. Inteligncia do art. 768 do Cdigo Civil. Jurisprudncia consolidada
do C. STJ. Reforma da r. sentena. RECURSO DA AUTORA PROVIDO.
(Relator(a): Berenice Marcondes Cesar; Comarca: Leme; rgo julgador: 28
Cmara de Direito Privado; Data do julgamento: 17/02/2017; Data de registro:
17/02/2017).
Os encargos que recaram sobre o veculo, suportados pela autora,
tambm devem ser repassados seguradora, pois somente foram quitados em
decorrncia de sua resistncia.
Deve, portanto, a seguradora pagar o seguro contratado, no valor previsto
na aplice, atualizado desde sinistro e acrescido de juros de mora desde a
citao, deduzida a franquia, bem como pagar a quantia desembolsada pela
autora a ttulo de IPVA do exerccio de 2015 (fls. 42) e demais encargos que
tenha suportado em relao ao veculo, a ser aferido em fase de liquidao.
No tocante aos danos morais, salvo situaes excepcionais, o mero
descumprimento de contrato no autoriza reparao a esse ttulo.
Neste sentido, o eminente Des. JOS OSRIO, ao relatar a Ap.
83.060.4/5-00, j. 12/8/99, a propsito desse tema, assim decidiu: Nos casos de
ilcito contratual, exige-se maior severidade para o reconhecimento do dano
Acesso ao Sumrio

moral. S mesmo em caso de dolo civil ou de culpa grosseira por parte do


causador do dano. Nos demais casos, entende-se que os aborrecimentos sofridos
so consequncia natural da vida dos negcios. o que aconteceu no presente
caso, em que a r teve algum motivo para explicar seu comportamento....
No mesmo sentido:
O mero descumprimento contratual, em princpio, no enseja
responsabilizao ao pagamento de indenizao por danos morais, visto no
passar de incmodo da vida em sociedade. Para se presumir o dano moral,
o ato praticado deve ser objetivamente capaz de acarretar abalo imagem

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
280 e-JTJ - 22
da empresa (STJ, Recurso Especial n 744.741, Ministro SIDNEI BENETI, j.
1/12/2011).
A resistncia da seguradora, ao regular o processo de sinistro, est fundada
Jurisprudncia - Direito Privado

na interpretao das clusulas e condies do contrato de seguro, de modo que,


assim agindo, ainda que sem razo, no praticou qualquer conduta que pudesse
ocasionar ofensa moral. Suficiente, pois, no caso, o pagamento da indenizao
do seguro.
Afasta-se, portanto, a indenizao na esfera extrapatrimonial.
Ante o exposto, rejeitada a preliminar, d-se parcial provimento ao
recurso para condenar a seguradora a pagar a indenizao prevista na aplice,
corrigida desde a data do sinistro, com acrscimo de juros a partir da citao,
alm dos encargos desembolsados pela autora em relao ao veculo, deduzida
a franquia, afastados os danos morais. Com a nova disciplina dos encargos de
sucumbncia, arcar a r com 80% das custas e dos honorrios advocatcios
arbitrados em 15% do valor da condenao, ficando o saldo por conta da autora.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1011329-


44.2014.8.26.0020, da Comarca de So Paulo, em que apelante/apelado
BANCO PANAMERICANO S/A, apelado/apelante ALEX CHAVES
FERNANDES.
ACORDAM, em 33 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso do
autor e negaram provimento ao recurso adesivo do ru. V.U., de conformidade
com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n SMO 26792)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores S
MOREIRA DE OLIVEIRA (Presidente), EROS PICELI E S DUARTE.
So Paulo, 26 de junho de 2017.
Acesso ao Sumrio

S MOREIRA DE OLIVEIRA, Relator

Ementa: BUSCA E APREENSO - Alienao


fiduciria - Ao proposta indevidamente - Demanda
por dvida j paga - Aplicao de multa prevista
pelo artigo 940, do Cdigo Civil - Impossibilidade -
Ausncia de demonstrao de m-f - Litigncia de
m-f no configurada. Apelao do autor provida e
recurso adesivo do ru no provido.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 281

VOTO
Trata-se de apelao interposta por BANCO PAN S/A (fls. 83/87) e de

Jurisprudncia - Direito Privado


recurso adesivo interposto por ALEX CHAVES FERNANDES (fls. 96/99) em
face da r. sentena de fls. 79/80, proferida pelo MM. Juiz da 1 Vara Cvel do Foro
Regional de Nossa Senhora do da Capital, Dr. Guilherme Silveira Teixeira,
que, em virtude da litispendncia, extinguiu a ao de busca e apreenso movida
pelo Banco Pan S/A em face de Alex Chaves Fernandes, e condenou o autor ao
pagamento de indenizao no equivalente ao dobro do valor cobrado, bem como
ao nus de sucumbncia.
O autor sustenta a impossibilidade de acolhimento do pedido contraposto,
pois este s possvel nos casos de procedimento sumrio e nas aes
do Juizado Especial. Diz ser indevida a sua condenao ao pagamento de
indenizao, pois no restaram presentes os requisitos do artigo 940, do Cdigo
Civil. Subsidiariamente, pleiteia a reduo do valor da indenizao. Postula o
provimento do recurso.
Recorre adesivamente o ru para requerer a condenao do autor nas
penas de litigncia de m-f. Postula o provimento do recurso.
Contrarrazes do ru s fls. 100/104 e do autor s fls. 108/111.
o relatrio.
O recurso do autor merece provimento, enquanto que o recurso do ru
no merece provimento.
Trata-se de ao de busca e apreenso movida pelo Banco Pan S/A em
30.09.14, em razo de suposto inadimplemento, pelo ru, das parcelas 06 a
13 de um contrato de financiamento com clusula de alienao fiduciria em
garantia firmado com o ru, vencidas nos meses de fevereiro a setembro de
2014, conforme demonstrativo de dbito de fl. 05.
O ru ingressou espontaneamente nos autos e comprovou que, em
16.05.14, o autor ajuizou ao idntica, em que, por sentena, se reconheceu
a purga da mora, pelo pagamento da integralidade da dvida pendente, tendo
Acesso ao Sumrio

os autos sido julgados extintos, com fundamento no artigo 267, inciso VI, do
Cdigo de Processo Civil de 1973.
A sentena foi disponibilizada no Dirio de Justia Eletrnico em
13.08.14, ou seja, data anterior ao ajuizamento da presente ao, e, diante da
desistncia do recurso interposto pelo autor, transitou em julgado em 10.10.14.
O MM. Juzo a quo, considerando a j purga da mora realizada na
precedente ao, condenou o autor ao pagamento de indenizao equivalente ao
dobro do valor cobrado e j quitado, com fundamento no artigo 940, do Cdigo
Civil.

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Julho e Agosto de 2017
282 e-JTJ - 22
Com todo respeito ao entendimento do ilustre magistrado, entendo no
ser o caso de aplicao do artigo 940, do Cdigo Civil ao caso.
No caso dos autos, no obstante a possibilidade do autor verificar j ter
Jurisprudncia - Direito Privado

sido pago o valor cobrado, evitando demandar o ru a respeito, verifico no ter


agido de m-f.
Para que fosse aplicada a multa de pagamento em dobro ao devedor, era
necessrio estar evidenciada a m-f do credor. O que no ocorreu.
A Smula 159 do STF dispe que: Cobrana excessiva, mas de boa-f,
no d lugar s sanes do CC [1916] 1531 [atual 940].
Tal dispositivo visa evitar o enriquecimento sem causa em virtude de
possveis equvocos que possam vir a ocorrer, mas que nunca de m-f.
o caso dos autos e o entendimento deste E. Tribunal. Veja-se precedente
desta Cmara:
A r. sentena deve ser reformada. O artigo 940 do Cdigo Civil
de 2002 e que corresponde ao artigo 1.531 do Cdigo anterior exige
m-f do credor que demanda por dvida j paga. Como a m-f no
presumida, mas deve ser provada, no existe motivo, no caso concreto,
para a condenao do condomnio. (Apelao com Reviso n 881.162-
0/0; Relator Des. Eros Piceli).
Logo, afasto a condenao do autor restituio em dobro dos valores
cobrados e j pagos, nos termos do artigo 940 do Cdigo Civil.
Tampouco o caso de aplicao das penas de litigncia de m-f ao
autor, pois, a despeito de ter permanecido inerte quanto determinao de
manifestao nos autos, no insistiu no prosseguimento da ao, demonstrando
toda evidncia o reconhecimento de equvoco na propositura da presente ao.
Assim, entendo que a conduta do autor no se enquadra em nenhuma das
hipteses previstas no artigo 80 do Cdigo de Processo Civil de 2015.
Ainda, necessrio se faz que haja a demonstrao do dolo em obstar o
trmite regular do processo, o que, na hiptese dos autos, no se vislumbra.
Com efeito, para a hiptese dos autos, no vislumbro qualquer conduta
Acesso ao Sumrio

ilcita por parte do autor. Se a pretenso era indevida, foi correta a soluo
quanto extino da demanda, com a condenao do autor ao pagamento do
nus de sucumbncia.
Assim, no h que se falar em litigncia de m-f.
Pelo exposto, nego provimento ao recurso do ru e dou provimento ao
recurso do autor para o fim de afastar a condenao do autor restituio em
dobro dos valores cobrados e j pagos, nos termos do artigo 940 do Cdigo
Civil.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 283
ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1008809-

Jurisprudncia - Direito Privado


30.2015.8.26.0068, da Comarca de Barueri, em que apelante GUARACIABA
DE AGUIAR, apelado CONCESSIONRIA DE RODOVIAS DO OESTE
DE SO PAULO VIAOESTE S/A.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 36 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 28023)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores JAYME
QUEIROZ LOPES (Presidente), ARANTES THEODORO e PEDRO
BACCARAT.
So Paulo, 27 de junho de 2017.
JAYME QUEIROZ LOPES, Relator

Ementa: ACIDENTE DE VECULO - AO


CAUTELAR DE EXIBIO JUDICIAL DE
FILMAGEM - CONCESSIONRIA-R QUE
EXIBE FOTOS E RELATRIOS RELATIVOS AO
ACIDENTE - IMPOSSIBILIDADE DE FORNECER
OUTROS DOCUMENTOS E A FILMAGEM DO
ACIDENTE - R QUE FOI NOTIFICADA PELO
AUTOR PARA FORNECER A GRAVAO DO
ACIDENTE CERCA DE SEIS MESES DEPOIS DE
SUA OCORRNCIA - GRAVAES RECICLADAS
DEPOIS DE DEZ DIAS - R QUE EXIBIU OS
DOCUMENTOS REQUERIDOS, NO PODENDO
RESPONDER PELOS NUS SUCUMBENCIAIS -
SENTENA MANTIDA. Apelao improvida.
Acesso ao Sumrio

VOTO
Trata-se de ao cautelar de exibio judicial de filmagem, julgada
procedente pela sentena de fls. 101/103.
Recorre o autor, alegando que, desejando obter as filmagens de acidente
automobilstico que sofreu, ingressou com a presente ao, a qual foi respondida
pela concessionria com fotografias do acidente e relatrios de inspetores; que
no basta apelada alegar que no possui mais documentos a exibir, devendo
provar que exibiu tudo o que possua; que os documentos apresentados pela

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
284 e-JTJ - 22
apelada no foram satisfatrios em relao sua pretenso; que, se foi possvel
apelada a obteno das fotos do local, no h motivo para no poder obter
as filmagens do acidente; que dever da apelada fornecer toda e qualquer
informao de que dispuser; que os arts. 20, 3 e 4, 357, 358, I, e 363 do
Jurisprudncia - Direito Privado

CPC/73 foram violados.


O recurso tempestivo, foi preparado e respondido (fls. 131/137).
o relatrio.
Constou da sentena: Desnecessria a dilao probatria, razo pela
qual passo ao julgamento do feito no estado, nos termos do disposto no art. 330,
I, do Cdigo de Processo Civil. No mrito, a ao procedente. No entanto,
verifico que a r atendeu, dentro do possvel, o reclamo do autor. Apresentou
relatrio e fotos de momento posterior ao acidente, afirmando que as fitas
ficam guardadas por 10 dias, no mais. Assim, mais do que fora apresentado
pela r, no h como apresentar. Ademais, os documentos juntados pela r
relatrios auxiliaro o autor em sua eventual defesa ou em ao que pretenda
ajuizar contra a causadora do dano. E porque a r atendeu a solicitao,
dentro do possvel, no h que se falar em sucumbncia. Ante o exposto,
JULGO PROCEDENTE o pedido de exibio de documentos, deixando de
condenar o requerido exibio das imagens por acolher sua justificativa de
manuteno das imagens por tempo limitado, dando por suficiente a exibio
dos relatrios e fotografias feitos pela r, satisfazendo-se a pretenso do autor.
Porque no houve resistncia da r, deixo de conden-la ao pagamento das
custas, despesas processuais e honorrios advocatcios.
No h causa para se alterar a sentena.
Logo de incio observa-se que a ausncia de filmagem do acidente no
impede a propositura da ao principal pelo recorrente.
Ademais, no houve recusa de exibio das filmagens, pela apelada, mas
apenas impossibilidade de atendimento do pedido nos moldes em que ele foi
formulado.
Anote-se ainda que, embora o acidente tenha ocorrido em 26/11/2014, o
autor lavrou o Boletim de Ocorrncia em 29/12/2014, mais de um ms depois, e
Acesso ao Sumrio

enviou notificao extrajudicial concessionria, com a finalidade de exibio


das gravaes, em 21/5/2015, com recebimento pela notificada em 27/5/2015,
cerca de seis meses depois do acidente.
Tais datas conferem veracidade ao quanto alegado pela r, de que no
mais dispe das gravaes, as quais so recicladas no prazo de dez dias, a fim de
que novos filmes possam ser feitos.
Dessa forma, considerando-se cumprida a exibio dos documentos, no
era da r o nus de arcar com os nus sucumbenciais, razo pela qual a sentena
fica mantida tambm nesse ponto.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 285
Por tudo isso, no foram violados os dispositivos legais referidos.
Diante do exposto, nego provimento ao recurso.

Jurisprudncia - Direito Privado


ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1007180-


02.2014.8.26.0506, da Comarca de Ribeiro Preto, em que apelante JEANE
LOPES DA SILVA (JUSTIA GRATUITA), apelado MARCO ANTONIO
DE SOUZA.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 25 Cmara
Extraordinria de Direito Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir
a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade
com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 36.407)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores KIOITSI
CHICUTA (Presidente), MARCONDES DANGELO e MELO BUENO.
So Paulo, 28 de junho de 2017.
KIOITSI CHICUTA, Relator

Ementa: Bem mvel. Automvel usado. Bem


incendiado e manuteno da sucata na garagem
da residncia. Aquisio pelo ru. IPVA que ainda
continua a ser lanado em nome da autora. Pedidos
de obrigao de fazer e inexigibilidade de dbito.
Sentena de improcedncia. Transferncia da
propriedade que s se permite com anuncia da
credora fiduciria. Venda das peas no afetadas
pelo incndio a empresa de desmanche. Pedidos que
no guardam compatibilidade com situao de fato.
Recurso improvido.
Acesso ao Sumrio

Em se cuidando de bem alienado fiduciariamente,


a transferncia da posio contratual de devedora
fiduciante s se faz com anuncia do banco credor, com
pormenor de que, destrudo parcialmente o veculo por
fora de incndio, deveria a autora ter providenciado a
baixa no Departamento de Trnsito.
A responsabilidade pelo pagamento dos tributos e
encargos incidentes sobre o bem exclusiva da autora.
Diante da impossibilidade de utilizao regular do

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
286 e-JTJ - 22
veculo em vias e logradouros pblicos, a persistncia
dos lanamentos decorre de omisso da parte, alm
do que, no ato de venda do que restou do carro, no
houve qualquer acerto sobre tal responsabilidade de
Jurisprudncia - Direito Privado

veculo em tais condies.

VOTO
Trata-se de recurso interposto contra r. sentena de fls. 84/88 que julgou
improcedente o pedido, arcando a autora com o pagamento das custas e
honorrios de advogado de R$ 1.000,00, observada a assistncia judiciria.
Diz a autora que, por se cuidar de pessoa simples e leiga, deixou de
registrar o incndio do veculo na Polcia, permanecendo o que restou em sua
garagem, at que o ru se interessou em adquiri-lo, anotando que ele tinha
conhecimento de que pendia financiamento bancrio onerando o bem. Como os
dbitos de IPVA comearam a ser cobrados, procurou o Delegado de Polcia e
que lhe exigiu especificao do nmero do chassi, buscando, ento, o ru para
que lhe restitusse a pea. Alega que a pretenso no foi compreendida pela
Juza e que, inclusive, se negou a deferir o bloqueio, destacando que as peas
foram vendidas em um desmanche. Postula inverso do julgado.
Processado o recurso sem preparo (apelante beneficiria da assistncia
judiciria) e com contrarrazes, os autos restaram encaminhados a este C.
Tribunal.
o resumo do essencial.
Anote-se de incio, que a r. sentena apelada foi disponibilizada no DJE de
26/03/2015 e considerada publicada no primeiro dia til subsequente a esta data,
logo, est sob a gide do Cdigo de Processo de Civil de 1973, razo pela qual o
recurso ser analisado luz desse diploma legal, o que est em consonncia com
o enunciado administrativo nmero 2, aprovado pelo Pleno do C. STJ.
Nada obstante insista a autora na sua ignorncia em pormenores da
vida em sociedade, bem se v que, para aquisio do veculo automotor, no
teve dificuldades em buscar financiamento bancrio para pagamento do preo,
Acesso ao Sumrio

ficando o bem onerado em garantia. Utilizou do veculo para as necessidades da


famlia e, quando vitimada por sinistro que acarretou na destruio parcial do
bem por incndio, limitou-se a mant-lo nesse estado em sua garagem at que
o ru, seu vizinho, se interessou em compra-lo, inicialmente para recuperao,
mas, depois, para venda de peas ao desmanche diante do alto custo apurado.
Resta claro que, mantido o veculo em cadastro de veculos em circulao
no Estado em rgo de trnsito, os tributos e os encargos restaram lanados
regularmente, postulando a autora, ento, transferncia para o nome do ru e
com reconhecimento de inexigibilidade dos dbitos lanados.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 287
Tais pedidos, como anotado na sentena, no guardam pertinncia com
o sistema positivo, eis que o domnio resolvel do veculo pertence ao banco
que concedeu o financiamento e no h como proceder mudana da posio

Jurisprudncia - Direito Privado


contratual de devedora fiduciante sem a concordncia desse mesmo credor.
De toda forma, essa no a questo fundamental, eis que os tributos
so devidos apenas em relao aos veculos automotores em condies de uso
e circulao com segurana e em regular estado de conservao, podendo,
inclusive, utilizar das vias e logradouros pblicos. No era essa a situao do
que sobrou do carro aps o incndio que o destruiu em grande parte e, para a
autora, bastaria to somente registrar a ocorrncia e postular a baixa do registro
do veculo, providncias que a liberariam do IPVA e demais encargos.
A convico que se extrai que a autora vendeu sucata do veculo e
no imps qualquer condio ao ru, o qual, ciente em momento posterior da
existncia do nus real e do alto custo do conserto, optou por vender as peas
para um desmanche.
No vinga assertiva de que na Delegacia houve negativa do registro. O
que salta aos olhos que ali houve orientao para fornecimento do nmero
do chassi, ou seja, bastaria apenas exibio do documento do veculo onde
consignados os dados fundamentais, o que no foi feito.
A r. sentena, diante da situao ftica exposta, deu soluo adequada ao
caso.
Isto posto, nega-se provimento ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1000330-


06.2015.8.26.0082, da Comarca de Boituva, em que apelante RODOVIAS
DAS COLINAS S.A., apelado TOKIO MARINE SEGURADORA S.A.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 36 Cmara de Direito
Acesso ao Sumrio

Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:


Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 21.652)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores JAYME
QUEIROZ LOPES (Presidente) e MILTON CARVALHO.
So Paulo, 28 de junho de 2017.
WALTER CESAR EXNER, Relator

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
288 e-JTJ - 22
Ementa: Ao regressiva. Sub - rogao. Aplicao da
lei consumerista. Acidente de trnsito. Indenizao.
Fumaa que invade a pista. Responsabilidade objetiva.
Falha na prestao do servio. Ausncia de qualquer
Jurisprudncia - Direito Privado

excludente de responsabilidade. Desnecessidade


de prova. Cerceamento de defesa no configurado.
Sentena mantida. Recurso improvido.

VOTO
Vistos.
Trata-se de apelao interposta contra deciso de fls. 158/162, de relatrio
adotado, que julgou procedente ao regressiva ajuizada por seguradora em face
de concessionria de rodovia, condenando a r ao pagamento de R$ 54.045,39,
corrigidos desde a data do desembolso e com juros de mora a partir da citao,
como tambm em custas e despesas processuais e honorrios advocatcios do
patrono da autora fixados em 15% sobre o valor da condenao.
Recorre a r alegando, preliminarmente, cerceio de defesa, no tendo
a chance de provar a existncia de excludentes de responsabilidade, j que a
sentena decidiu pela sua responsabilidade objetiva. No mrito, afirma que
em caso de omisso se aplica a teoria da responsabilidade subjetiva, sendo
necessrio provar dolo ou culpa do agente, inexistindo qualquer ao ou
omisso de prepostos e funcionrios da apelante. Aduz que no se aplica ao caso
o Cdigo de Defesa do Consumidor, que cumpriu diligentemente com seu dever
de vistoriar a rodovia a cada 120 minutos, nos termos do contrato de concesso,
e por fim, que a culpa pode ser imputada ao motorista do veculo que colidiu na
traseira no veculo segurado, ou do prprio condutor do veculo segurado, no
havendo nexo causal e consequentemente, dever de indenizar.
O recurso foi processado em seu regular efeito e respondido, tendo ento
sido encaminhado ao Tribunal para julgamento.
o relatrio.
Cuida-se de ao regressiva ajuizada por seguradora em face da
Acesso ao Sumrio

concessionria de rodovia em que se busca o ressarcimento do que desembolsou


para pagamento de indenizao securitria a segurado envolvido em
engavetamento ocorrido na altura do Km 107,5 da rodovia SP-280 - Castelo
Branco, administrada pela concessionria-r, em que se atribui responsabilidade
objetiva pelo evento, decorrente de invaso de densa e escura fumaa na pista,
provocada por queimada s margens da pista.
Consoante acima exposto, a presente ao abarca a inquestionvel
condio de fornecedor de servios, que deve responder pelos danos causados
ao consumidor por defeito na prestao de servios, nos termos do artigo 14 do
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 289
CDC.
E, paga a indenizao, sub-roga-se a seguradora nos direitos do segurado,
de forma que tambm lhe aplicvel a aludida lei, conforme vem decidindo o

Jurisprudncia - Direito Privado


E. STJ:
RECURSO ESPECIAL. CIVIL, PROCESSUAL CIVIL E CONSUMIDOR.
RESPONSABILIDADE CIVIL. ROUBO DE VECULO. MANOBRISTA DE
RESTAURANTE (VALET). RUPTURA DO NEXO CAUSAL. FATO EXCLUSIVO
DE TERCEIRO. AO REGRESSIVA DA SEGURADORA. EXCLUDENTE
DA RESPONSABILIDADE CIVIL. CONSUMIDORA POR SUB-ROGAO
(SEGURADORA). 1. Ao de regresso movida por seguradora contra restaurante
para se ressarcir dos valores pagos a segurado, que teve seu veculo roubado
quando estava na guarda de manobrista vinculado ao restaurante (valet). 2.
Legitimidade da seguradora prevista pelo artigo 349 do Cdigo Civil/2002,
conferindo-lhe ao de regresso em relao a todos os direitos do seu segurado.
3. Cdigo de Defesa do Consumidor, agindo a seguradora como consumidora
por sub-rogao, exercendo direitos, privilgios e garantias do seu segurado/
consumidor. 4. A responsabilidade civil pelo fato do servio, embora exercida
por uma seguradora, mantem-se objetiva, forte no artigo 14 do CDC. 5. O fato
de terceiro, como excludente da responsabilidade pelo fato do servio (art. 14,
3, II, do CDC), deve surgir como causa exclusiva do evento danoso para ensejar
o rompimento do nexo causal. 6. No servio de manobristas de rua (valets), as
hipteses de roubo constituem, em princpio, fato exclusivo de terceiro, no
havendo prova da concorrncia do fornecedor, mediante defeito na prestao
do servio, para o evento danoso. 7. Reconhecimento pelo acrdo recorrido
do rompimento do nexo causal pelo roubo praticado por terceiro, excluindo
a responsabilidade civil do restaurante fornecedor do servio do manobrista
(art. 14, 3, II, do CDC). 8. RECURSO ESPECIAL DESPROVIDO. (REsp
1321739/SP, Rel. Ministro PAULO DE TARSO SANSEVERINO, TERCEIRA
TURMA, julgado em 05/09/2013, DJe 10/09/2013)
Ademais, indiscutvel que a existncia da alegada falha na prestao
de servio constitui o prprio mrito da ao, valendo consignar, nesse ponto,
Acesso ao Sumrio

que o acidente aconteceu em rodovia administrada pela concessionria r, que


responde objetivamente pelos danos causados, nos termos do artigo 37, 6
da Constituio Federal, revelando as provas coligidas ao feito a suficincia
dos elementos de convico para afastar o reconhecimento da almejada
culpa exclusiva da vtima, ou ainda, caso fortuito ou fora maior, havendo
posicionamento claro deste Tribunal.
De outra banda, afigura-se totalmente desnecessria a prova testemunhal
pleiteada pela r, tendo em vista que as questes referentes fiscalizao
e as medidas tomadas poderiam ser facilmente provadas mediante relatrios
de servios, documentos que se pressupem presentes em concessionria de
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
290 e-JTJ - 22
tamanho porte, ausente qualquer cerceio de defesa ou omisso.
Quanto responsabilidade da r, j se decidiu:
APELAO CVEL - Ao de indenizao por danos morais julgada
Jurisprudncia - Direito Privado

procedente - Coliso de veculos em rodovia administrada por concessionria


- Cortina de fumaa existente na via - Inconformismo da concessionria r -
Preliminar de ilegitimidade de parte passiva afastada - Responsabilidade da
concessionria pela segurana dos usurios consumidores que trafegam nos
trechos da rodovia por ela administrada - Responsabilidade objetiva pelo fato
do servio, eis que a fiscalizao contnua da rodovia risco de sua atividade
- Conduta imprudente ou negligente dos usurios envolvidos no acidente no
caracterizada - Incontroversa a formao de densa cortina de fumaa na rodovia
- Acidente ocorrido em local prximo praa de pedgio - Concessionria que
no tomou as providncias necessrias em tempo hbil a alertar os condutores
e bloquear o acesso local - Cerceamento de defesa - No ocorrncia - Feito que
apresentava condies para julgamento antecipado - Responsabilidade objetiva
da concessionria configurada - Nexo de causalidade bem demonstrado nos
autos - Excludente de responsabilidade pelo fornecedor de servio, prevista
no art. 14, 3, I e II, do Cdigo de Defesa do Consumidor, afastada - A
presena de fumaa na rodovia decorrente de queimada situao inserida
no risco da atividade econmica desenvolvida pela concessionria, sendo que
eventual discusso a respeito do incio da queimada dever ser travada em
ao regressiva - Dano moral configurado - Ocorrncia de leso leve (corte no
superclio) que no minimiza o sofrimento e a angstia frente a um perigo real -
Quantum fixado, no entanto, que comporta reduo para R$10.000,00, quantia
suficiente para reparar o dano imposto, sem caracterizar enriquecimento sem
causa - RECURSO PROVIDO EM PARTE. (Relator: Sergio Alfieri; Comarca:
Campinas; rgo julgador: 27 Cmara de Direito Privado; Data do julgamento:
20/09/2016; Data de registro: 20/09/2016) (grifos nossos)
E ainda:
ACIDENTE DE TRNSITO. INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS
E MORAIS. 1. Cabe concessionria de servio pblico a responsabilidade
Acesso ao Sumrio

pelos prejuzos causados em decorrncia de acidente de veculo causado por


fumaa proveniente de incndio s margens da rodovia. Inteligncia do artigo
37, 6, da Constituio Federal. 2. Na fixao da indenizao pelo dano
moral cabe ao juiz nortear-se pelo princpio da razoabilidade, estabelecendo-a
em valor nem to grande que se converta em fonte de enriquecimento, nem
to pequena que se torne inexpressiva. 3. Havendo previso de cobertura no
contrato de seguro firmado foroso reconhecer o dever da denunciada em
arcar com o pagamento da indenizao arbitrada a ttulo de danos morais
mostrando-se descabida a recusa em adimplir com a obrigao assumida. 4.
Uma vez presente a contrariedade da companhia de seguros no h se falar
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 291
em impossibilidade de pagamento dos encargos sucumbenciais, pois esta no
aderiu a tese de defesa do segurado. Sentena mantida. Recursos desprovidos.
(Relator: Felipe Ferreira; Comarca: Bebedouro; rgo julgador: 26 Cmara de

Jurisprudncia - Direito Privado


Direito Privado; Data do julgamento: 08/10/2015; Data de registro: 09/10/2015,
grifos nossos).
A inegvel responsabilidade objetiva da concessionria que administrava
a rodovia, verificada tanto no mbito constitucional (art. 37, 6, CF), quanto
legal (art. 14, CDC), torna invivel a modificao do julgado de primeiro grau,
sendo patente a demonstrao do nexo causal.
Tampouco cabe cogitar-se em culpa exclusiva da vtima, haja vista que
prova alguma foi produzida nesse sentido, nus do qual no se desincumbiu o
vencido, restando inconteste a culpa objetiva e nica da r.
Dessa forma, de rigor a manuteno da r. sentena por seus prprios e
jurdicos fundamentos.
Isto posto, pelo meu voto, nego provimento ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1000415-


30.2017.8.26.0564, da Comarca de So Bernardo do Campo, em que apelante
BANCO ITAUCARD S/A, apelado MARIA DO SOCORRO LIMA DA
SILVA.
ACORDAM, em 37 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso.
V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n 32717)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores SERGIO
GOMES (Presidente), JOS TARCISO BERALDO e ISRAEL GES DOS
ANJOS.
Acesso ao Sumrio

So Paulo, 27 de junho de 2017.


SERGIO GOMES, Relator

Ementa: APELAO - CARTO DE CRDITO -


ROUBO DO CARTO, COM COMPRAS E SAQUE
DEVALORES PORTERCEIROS - DECLARATRIA
DE INEXIGIBILIDADE DE DBITO, COM
PLEITO CUMULADO DE CONDENAO AO
PAGAMENTO DE INDENIZAO POR DANOS
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
292 e-JTJ - 22
MORAIS - SENTENA DE IMPROCEDNCIA.
Argumentos banco ru que no convencem - Relao
de consumo - Aplicao das normas protetivas do
CDC - Conquanto, no limite, se pudesse cogitar
Jurisprudncia - Direito Privado

de culpa da vtima, que confessa ter dito a senha


de do carto a seu noivo diante das pessoas que
roubaram sua bolsa, o fato que o banco no nega
que a contratao, em relao ao carto, de seguro
- Banco que, em seu apelo, sequer reafirma sua tese
de que o seguro apenas cobria roubo do carto, no
furto - Tese, de todo modo, inconsistente - Clusula
contratual clara, no sentido de que a cobertura
abrange tanto a perda ou furto do carto quanto o
saque realizado pelo prprio segurado, quando vtima
de roubo, inclusive por meio de coao - Ademais,
cuidando-se de relao de consumo, as clusulas
contratuais devem ser interpretadas de maneira
mais favorvel ao consumidor, nos termos do que
determina o art. 47 do CDC - Banco que em seu apelo,
sequer argumenta com inexistncia de danos morais
ou pleiteia expressamente a reduo da indenizao
- Porm, para se evitar desnecessrios incidentes,
convm assinalar que os danos morais restaram
caracterizados, notadamente em razo da negativa
do banco em resolver administrativamente a questo,
e que a indenizao foi bem fixada, considerando-
se as particularidades do caso concreto e fins a que
se destina, sem exageros, em R$ 5.000,00 (cinco
mil reais). SENTENA MANTIDA - RECURSO
DESPROVIDO.
Acesso ao Sumrio

VOTO
Cuida-se de ao declaratria de inexigibilidade de cobrana, com pleito
cumulado de condenao ao pagamento de indenizao por danos morais,
movida por MARIA DO SOCORRO LIMA DA SILVA em face de BANCO
ITAUCARD S/A.
Sustentou a autora na que sua bolsa foi roubada e dentro dela estava seu
carto de crdito, que foi utilizada indevidamente por terceiros, para realizao de
compras e saques. Acrescentou que o banco no reconheceu administrativamente
a falha, conduta que lhe causou os danos alegados, mxime considerando que
tambm pagava prmio de seguro contra roubos e furtos do carto.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 293
Aps regular processamento em primeiro grau de jurisdio, foi proferida
sentena de procedncia, fixada a indenizao por danos morais em R$ 5.000,00
(cinco mil reais).

Jurisprudncia - Direito Privado


Inconformado, o banco ru apela.
Argumenta o apelante que teria havido culpa exclusiva da vtima, porque
aduzido na prpria inicial ela teria comentado com seu noivo, diante das pessoas
que roubaram sua bolsa, qual a senha do carto de seu carto crdito. Informa
que no houve falhas no seu agir, pois o carto, provido de chip, seguro, de
modo que no h que se falar em clonagem. Firme em tal argumentao,
requer provimento (fls. 80/86).
Recurso tempestivo, preparado e respondido (fls. 93/102).
O RELATRIO.
No convence o recurso do banco ru.
fato que a prpria autora confessou que, diante das pessoas que
roubou sua bolsa, teria dito a senha de utilizao do carto a seu noivo. Suas
palavras: No momento em que estava na fila da conduo dentro do Terminal
Ferrazpolis, aonde tambm se encontrava as ladras atrs da requerente, a
mesma confessou com seu noivo que: Iriam comprovar as alianas parceladas,
sendo um pouco do valor a vista e o restante no carto, e que ele no deixasse
esquecer a senha que era XXXX (fl. 05).
Portanto, no limite, poder-se-ia cogitar de culpa exclusiva da vtima, a
afastar o dever de indenizar (CDC, art. 14, II).
Contudo, o caso concreto, guarda particularidades.
Com efeito, a autora tambm informou na inicial que contratou seguro
para proteo financeira para casos da espcie, abrangendo inclusive o furto.
O banco, em sua defesa, diz que, pela leitura de clusula contratual, o
seguro contratado apenas cobriria o roubo do carto, no furto.
Contudo, em sua apelao, o banco, em observncia ao princpio da
eventualidade, deveria novamente ter sustentando que o infortnio no estaria
abrangido pela cobertura securitria, mas de tal nus ele no se desincumbiu.
Acesso ao Sumrio

Ademais, mesmo que assim no fosse, no se poderia mesmo afastar a


indenizao securitria porque se cuidou de furto, no de roubo.
Deveras, consoante clusula contratual transcrita por ambas as partes, o
seguro teria como objetivo garantir ao segurado, RESPEITADO O LIMITE DO
CAPITAL SEGURADO, o ressarcimento de valores de transaes irregulares
ocorridas em consequncia de perda, furto e roubo do carto de crdito ou
carto mltiplo e saques e compras realizadas no carto de crdito ou carto
mltiplo, pelo segurado, mediante roubo ou coao (fl. 50 e outras).
Ora, tal clusula clara: a cobertura abrange duas hipteses: (a) transaes

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
294 e-JTJ - 22
irregulares por furto ou roubo do carto e (b) saques e compras realizadas no
carto, pelo segurado, mediante roubo ou coao.
Note-se que no faz nenhum sentido a tese do banco de que a cobertura
Jurisprudncia - Direito Privado

se limitaria a roubos, porque assim fosse no haveria porque expressamente de


tal clusula constar o termo furto.
Mais no fosse, cuida-se de relao de consumo, de modo que as clusulas
contratuais devero se interpretadas de maneira mais favorvel ao consumidor,
nos termos do que determina o art. 47 do CDC.
Por fim, fica o registro de que o banco em seu apelo no se bate pelo
afastamento da indenizao por danos morais, no sustenta que a situao
retratada pela autora no lhe teria causado tais danos.
Porm, para se evitar incidentes desnecessrios, no h como no se
reconhecer a existncia de danos morais.
A conduta do banco, que no reconheceu administrativamente a falha,
agravou a angstia, a aflio, o desassossego de esprito da autora. Poderia
resolver rapidamente a questo, mas no o fez.
Frise-se que o autor procurou resolver a questo administrativamente,
inclusive informando que foi roubada e que havia contrato seguro para cobrir
tal infortnio, e realizou boletim de ocorrncia policial, narrando os fatos. Mas
manteve-se a casa bancria indiferente s agruras vivenciadas pela apelada e,
nem mesmo em juzo, reconheceu sua falha.
Ter, em razo de roubo, indevidamente lanado em fatura de carto de
crdito compras e saques que no realizou, procurar o banco rapidamente para
resolver o imbrglio, aguardar por tempo alm do razovel a soluo e nada
ser feito, no pode ser considerado mero dissabor, aborrecimento inerente
hodierna vida em sociedade.
Noutras palavras, a situao retratada, fruto da falha na prestao de
servios por parte do ru, causou danos morais ao autor e, portanto, presente o
dever de indenizar.
Sobre o tema, precedentes jurisprudenciais.
Acesso ao Sumrio

APELAO - AO ORDINRIA CUMULADA COM REPARAO DE


DANOS MORAIS E TUTELA ANTECIPADA - RESPONSABILIDADE
DO BANQUEIRO - M QUALIDADE DO SERVIO - SENTENA
DE PARCIAL PROCEDNCIA - RECURSO - DANO MORAL
- NEXO CAUSAL - SIGNIFICATIVA DEMORA DO BANCO
PARA RECONHECER O ERRO E PROCEDER AO ESTORNO -
COMPROMETIMENTO DO SALDO QUE FICOU PROVISIONADO
NEGATIVAMENTE - DANO MORAL CARACTERIZADO - SMULA
479 DO STJ - ART. 186 DO CDIGO CIVIL - RECURSO PROVIDO.
(Apelao 0000546-49.2010.8.26.0020, Rel. Des. Carlos Abro, j. em
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 295
5.03.2013, V.U., g.n.)
RESPONSABILIDADE CIVIL. AO DECLARATRIA DE
INEXISTNCIA DE DBITO CC. INDENIZAO POR DANOS

Jurisprudncia - Direito Privado


MATERIAIS E MORAIS. CONTRATO FIRMADO MEDIANTE FRAUDE.
1. Indenizao por danos materiais e morais decorrentes de contrato
de emprstimo consignado firmando por terceira pessoa, mediante
fraude, em nome da autora. 2. O dano moral tem natureza in re ipsa
e, por isso, prescinde de demonstrao. Aplicao na espcie da teoria
do risco, acolhida pelo art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil, que
responsabiliza aquele que cria o risco com o desenvolvimento da sua
atividade independentemente de culpa. 3. A indenizao neste caso,
seguindo a orientao da jurisprudncia desta Cmara, deve representar
valor proporcional s circunstncias apontadas e bem se ajusta ao caso
o valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais), corrigidos a partir do julgamento
deste recurso, nos termos da Smula n. 362 do Egrgio Superior Tribunal
de Justia, com juros do evento. Recurso provido. (Apelao 0181721-
27.2010.8.26.0100, 10 Cmara de Direito Privado, rel. Des. Carlos
Alberto Garbi, j. em 29/01/2013, g.n.).
A ausncia de negativao no afasta, por si s, o dever de indenizar,
consoante j decidiu este e. Tribunal de Justia, por ocasio do julgamento da
Apelao 0012225-69.2013.8.26.0625.
De tal julgado impende transcrever a elucidativa passagem:
O fato de a fraude no ter ocasionado inscrio em rgos de controle
de crdito no afasta o dano moral indenizvel. Ou seja, h dano moral
no s quando ocorre uma inscrio indevida em cadastro de controle
de crdito, mas sempre que o consumidor tratado imotivadamente
como devedor e, ainda, no caso concreto, teve recusado contrato perante
outro banco, devido a existncia da pendncia restritiva nos sistemas do
banco ru.
Tanto assim que o Superior Tribunal de Justia reconhece a existncia
de dano moral em determinadas condutas independentemente da referida
Acesso ao Sumrio

inscrio, como possvel verificar nas Smulas do Superior Tribunal de


Justia ns. 388 (A simples devoluo indevida de cheque caracteriza dano
moral) e 370 (Caracteriza dano moral a apresentao antecipada de
cheque prdatado). (9 Cmara de Direito Privado, rel. Des. Alexandre
Lazzarini, j. em 10/06/2014, g.n.).
Basta, renovada as vnias aos partidrios de entendimento diverso,
que nos imaginemos passando pela situao vivenciada pela autora para que
concluamos que o comportamento do ru causou de fato angstia, aflio,
desassossego de esprito.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
296 e-JTJ - 22
Ademais o dano moral simplesmente por ser moral, dispensa a sua
demonstrao e dispensa prova do dano. De maneira que a responsabilizao do
agente causador do dano moral opera-se por fora do simples fato da violao
(danum in re ipsa) (Apelao 9205614-73.2005.8.26.0000, 28 Cmara de
Jurisprudncia - Direito Privado

Direito Privado, rel. Des. Jlio Vidal, j. em 29/09/2009).


O tempo, alm do necessrio, acima do razovel, despendido pela autora
para buscar solucionar a pendncia nunca lhe poder ser devolvido.
Tambm descabe reduo do quantum indenizatrio. A uma porque
tal pleito sequer formulado no apelo e a duas porque no se pode considerar
exagerado, considerando-se os fins a que se destina a indenizao da espcie
e as caractersticas do caso concreto, o importe fixado na sentena a tal ttulo.
Ante o malogro do recurso, resta majorada a honorria de sucumbncia
para R$ 1.500,00 (mil e quinhentos reais) (CPC, art. 85, 11), por equidade,
porque diminuta a condenao.
o suficiente.
Ante o exposto, nega-se provimento ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1000197-


73.2015.8.26.0369, da Comarca de Monte Aprazvel, em que apelante
WENDEL RENA SOLER OLIVEIRA (JUSTIA GRATUITA), apelado
PREFEITURA MUNICIPAL DE MONTE APRAZVEL.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 34 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 29.292)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores GOMES
VARJO (Presidente), NESTOR DUARTE e SOARES LEVADA.
Acesso ao Sumrio

So Paulo, 29 de junho de 2017.


GOMES VARJO, Relator

Ementa: Ao indenizatria. Acidente de trnsito.


O municpio objetivamente responsvel pela
reparao dos danos resultantes de acidente ocorrido
em razo da falta de sinalizao visvel na via pblica,
segundo o preceito do art. 37, 6, da Constituio
Federal. Hiptese em que a placa de parada
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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obrigatria encontrava-se coberta pelas folhagens
da rvore plantada prxima dela. Como a situao
estabelecida na via constitua exceo regra geral

Jurisprudncia - Direito Privado


do art. 29, III, c do CTB, que prev preferncia
do autor no cruzamento, era necessrio que essa
especificidade estivesse eficazmente sinalizada.
Ademais, no h indcios de que o requerente tenha
adentrado o cruzamento em alta velocidade ou que
dirigia sem ateno. Evidenciados os pressupostos da
responsabilidade civil e no tendo o ru demonstrado
a ocorrncia de alguma excludente, impe-se
reconhecer o dever de indenizar. Recurso provido.

VOTO
A r. sentena de fls. 89/90, cujo relatrio se adota, julgou improcedente
a ao de reparao de danos materiais decorrentes de acidente de trnsito,
condenando o autor ao pagamento das custas, despesas processuais e honorrios
advocatcios fixados em 20% do valor atualizado da causa, observado o benefcio
da justia gratuita.
Apela o requerente (fls. 102/113). Afirma que o acidente relatado na inicial
foi motivado pela ausncia de sinalizao de solo e pela falta de visibilidade da
sinalizao area, encoberta por vegetao, em cruzamento de vias pblicas.
Aduz que a responsabilidade do ru objetiva, tendo sido sua conduta omissiva
a causa determinante do evento danoso, ao no proceder sinalizao de solo e
no realizar a manuteno e poda da rvore existente no local, que cobria a nica
placa existente no local. Assinala que obrigao da municipalidade implantar,
manter e operar o sistema de sinalizao, os dispositivos e equipamentos de
controle virio, conforme dispe o art. 24, III, do CTB. Sustenta que, como no
estava visvel a sinalizao de parada obrigatria, sups que tinha preferncia
no cruzamento, nos termos no art. 29, III, c, do CTB, pois estava direita do
veculo com o qual veio a colidir. Alega que o entendimento adotado pelo MM.
Acesso ao Sumrio

Juiz a quo, de que todos os carros devem parar em cruzamentos, havendo ou


no placa indicativa, no tem base legal e ocasionaria caos no trnsito. Ressalta
que as testemunhas ouvidas confirmaram a ausncia de sinalizao adequada no
local. Por isso, requer a reforma da r. sentena.
Recurso contrariado (fls. 117/124).
o relatrio.
Na inicial, o autor afirma que no dia 06.06.2015 trafegava pela Rua Jos
Vanucci com o veculo GM Montana, placas EKO 7472, quando, no cruzamento
com a Rua Piratininga, ao convergir direita, veio a colidir com o automvel

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


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VW Saveiro, placas BHD 1938, conduzido por Valdecir Aparecido Carlos de
Araujo. Atribui o acidente omisso e negligncia da municipalidade, que
deixou instalar no solo a sinalizao de parada obrigatria, em ambas as vias,
bem assim permitiu que a vegetao existente no local impedisse a visualizao
Jurisprudncia - Direito Privado

da sinalizao area. Defendendo a existncia de responsabilidade civil objetiva


do ente pblico, pugna pela sua condenao ao pagamento de indenizao
por danos morais de R$ 6.060,00, correspondente aos reparos que custeou em
ambos os veculos.
Na contestao de fls. 35/51, o requerido argumenta que o acidente foi
motivado exclusivamente pela imprudncia e inobservncia das normas de
trnsito pelo autor, que teria realizado a manobra de forma desatenta. Afirma
que o local est devidamente sinalizado, embora a legislao de trnsito nem
sequer obrigue a sinalizao de todos os cruzamentos. Aduz que, a despeito das
rvores, a placa de parada obrigatria perfeitamente percebida em ambas as
direes. Pondera que o autor possivelmente empregava velocidade excessiva
no momento da coliso, o que impediu que adotasse as cautelas adequadas.
Observa que o fato de o requerente ter arcado com o conserto de ambos os
veculos exime a responsabilidade do outro condutor, que foi surpreendido.
Aps a rplica (fls. 59/61) e produo de prova oral em audincia (fls.
87/88), sobreveio a r. sentena, que julgou improcedente a pretenso do autor,
em suma, por entender que era sua obrigao parar no cruzamento, com ou sem
placa indicativa.
Preservada a convico do MM. Juiz a quo, cuido que a lide comporta
soluo diversa.
A localizao dos danos em cada veculo - lateral direita da Saveiro
e esquerda da Montana, conforme depoimentos constantes do boletim de
ocorrncia (fls. 11/12) e oramentos de fls. 21/26 - confirmam que, quando
da coliso, o automvel do autor estava direita do carro de Valdemir no
cruzamento das Ruas Jos Vanucci e Piratininga. A afirmao dos condutores de
que o requerente seguia no sentido da Av. Antonio Canheo e Valdecir no sentido
da Av. Santos Dumont corroboram essa narrativa.
Acesso ao Sumrio

Nesse cenrio, em princpio, a preferncia realmente era do autor, a teor


do que dispe o art. 29, III, c, do Cdigo de Trnsito Brasileiro: Art. 29.
O trnsito de veculos nas vias terrestres abertas circulao obedecer s
seguintes normas: (...) III - quando veculos, transitando por fluxos que se
cruzem, se aproximarem de local no sinalizado, ter preferncia de passagem:
(...) c) nos demais casos, o que vier pela direita do condutor.
Conquanto o planejamento virio urbano elaborado pelo Poder Pblico
possa alterar essa situao, impondo a obrigao de parada obrigatria ao
condutor que intercepta o cruzamento pela direita, por constituir exceo

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
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regra geral, necessrio que essa especificidade esteja eficazmente sinalizada.
Caso contrrio, os condutores devero observar a norma prevista no CTB para a
hiptese de ausncia de sinalizao, descrita acima.

Jurisprudncia - Direito Privado


No caso em apreo, as fotografias de fls. 27/28, no impugnadas pelo
requerido, revelam que no havia sinalizao de solo na Rua Jos Vanucci, por
onde trafegava o autor. A placa de parada obrigatria, que realmente existia no
local, por seu turno, estava encoberta por rvore plantada na calada, com vasta
folhagem e bem prxima, obstruindo a viso do condutor.
O contexto ftico delineado pelos elementos coligidos, portanto, evidencia
a conduta omissiva da municipalidade como causa determinante do acidente,
haja vista, como j consignado, que a ausncia de sinalizao plenamente
visvel ao motorista certamente o fez supor que deveria observar a regra geral
do CTB. Alis, de relevo considerar que a placa era visvel lateralmente pelo
condutor do veculo VW Saveiro, razo pela qual certamente acreditou que o
requerente pararia antes de realizar a manobra de converso direita, o que
afasta a hiptese de que tenha contribudo culposamente para a ocorrncia do
sinistro. Ademais, no h indcios de que o autor tenha adentrado o cruzamento
em alta velocidade ou que dirigia sem ateno, descumprindo o preceito do art.
44 do CTB.1
Oportuno consignar, ainda, que o art. 24, III, da lei de regncia incumbe
o executivo municipal de implantar, manter e operar o sistema de sinalizao,
os dispositivos e os equipamentos de controle virio. Em acrscimo, o art. 81
do mesmo diploma, que se amolda perfeitamente espcie, prev que nas
vias pblicas e nos imveis proibido colocar luzes, publicidade, inscries,
vegetao e mobilirio que possam gerar confuso, interferir na visibilidade da
sinalizao e comprometer a segurana do trnsito.
Enfim, diante de tais circunstncias, desvalioso o argumento do apelado
de que teria havido responsabilidade exclusiva do apelante pelo acidente. Nem
sequer de culpa concorrente h cogitar, porquanto a nica sinalizao de para
obrigatria no cruzamento estava encoberta pelas folhagens de uma rvore. As
caractersticas do local, a propsito, recomendavam a instalao de sinalizao
Acesso ao Sumrio

no solo e/ou colocao da placa na calada da esquerda, no podendo prevalecer


a alegao do municpio de que nem sequer tinha obrigao de sinalizar o
cruzamento, na medida em que a regra geral de preferncia foi alterada naquele
local, para privilegiar sempre a passagem dos veculos que transitam pela Rua
Piratininga.
De rigor considerar, ainda, que a responsabilidade do ru objetiva,
segundo o preceito do art. 37, 6, da Constituio Federal. Por essa razo,
1 Ao aproximar-se de qualquer tipo de cruzamento, o condutor do veculo deve demonstrar prudn-
cia especial, transitando em velocidade moderada, de forma que possa deter seu veculo com segurana para
dar passagem a pedestre e a veculos que tenham o direito de preferncia.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
300 e-JTJ - 22
suficiente a prova do dano e do nexo de causalidade para se imputar a ele
a responsabilidade civil, sendo irrelevante perquirir acerca da existncia ou
no de culpa na conduta omissiva verificada. Incumbia ao apelado o nus de
demonstrar a ocorrncia de alguma excludente de sua responsabilidade, no que
Jurisprudncia - Direito Privado

no obteve xito.
Confira-se precedente desta E. Corte em caso semelhante:
APELAO CVEL E RECURSO ADESIVO. Responsabilidade civil do
Municpio. Acidente de trnsito ocorrido em cruzamento de vias locais
em que a sinalizao vertical regulamentadora de parada obrigatria
estava encoberta por rvore plantada sobre o passeio pblico. Ausncia,
na poca, de sinalizao horizontal. Existncia de alternativas viveis
e legalmente previstas para a hiptese de comprometimento da
sinalizao colocada direita da via pblica. No caso de via de mo
nica recomendado pelo Manual Brasileiro de Sinalizao de Trnsito
a colocao da sinalizao vertical do lado esquerdo da via e at mesmo
em duplicidade, o que no foi feito pelo ru. Possibilidade de colocao
de placa de advertncia quanto parada obrigatria, o que no havia
na poca. Local caracterizado por grande circulao de veculos, com
constantes acidentes. Insuficincia em muitas hipteses, como a dos
autos, da regra de preferncia do condutor que vem direita, pois h
situaes que podem trazer a dvida ao condutor, pelas caractersticas do
trfego ou da via pblica. Responsabilidade do Municpio caracterizada,
diante da falha administrativa, que afixou no local placa regulamentadora
sem legibilidade e percepo em tempo mnimo suficiente para
evitar acidentes, sendo, portanto, ineficiente ou at mesmo ineficaz.
Impossibilidade de condenao do ru ao pagamento de valor futuro,
incerto e indeterminado, relativo a eventuais cobranas que pudessem ser
realizadas por seguradoras dos demais veculos envolvidos. Julgamento
ultra petita nessa parte tambm caracterizado, devendo a r. sentena
ser reformada nesse ponto. Danos materiais bem delimitados, sendo
indevida a pretensa indenizao por danos de ordem moral. Recurso da
r parcialmente provido e recurso adesivo do autor no provido. (TJSP,
9 Cmara de Direito Pblico, Apelao n 0021559-86.2008.8.26.0566,
Rel. Des. OSWALDO LUIZ PALU, j. 31.07.2013)
Acesso ao Sumrio

Por fim, os danos materiais esto devidamente comprovados pelos


documentos de fls. 21/26 e no foram impugnados pelo ru, que no apontou
um nico item dos oramentos que aparente no guardar relao com os danos
alegados em ambos os veculos, ou que tenha um preo superior mdia
do mercado. Os documentos de fls. 15/16, que tambm no foram alvo de
impugnao, por seu turno, confirmam que o autor arcou com o pagamento dos
reparos em ambos os veculos, do que deve ser ressarcido.
Ante o exposto, dou provimento ao recurso, para condenar o ru ao
pagamento de indenizao por danos materiais no valor de R$ R$ 6.060,00,

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e-JTJ - 22 301
com correo monetria e juros moratrios de 1% ao ms a partir do evento
danoso (06.06.2015), nos termos das Smulas 43 e 54 do STJ. Em razo da
sucumbncia, arcar o requerido com o pagamento das custas, despesas

Jurisprudncia - Direito Privado


processuais e honorrios advocatcios fixados em 20% do valor atualizado da
condenao, j considerada, no arbitramento, a verba honorria relativa fase
recursal, nos termos do art. 85, 1, do CPC/2015.
meu voto.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1010445-


95.2016.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante FABIO
MOREIRA FEREIRA (JUSTIA GRATUITA), apelado BANCO
SANTANDER BRASIL S/A.
ACORDAM, em 38 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento em parte ao recurso.
V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n 9575)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
SPENCER ALMEIDA FERREIRA (Presidente sem voto), CSAR PEIXOTO
E EDUARDO SIQUEIRA.
So Paulo, 28 de junho de 2017.
ACHILE ALESINA, Relator

Ementa: AO INDENIZATRIA DANOS


MATERIAIS E MORAIS - Sentena de improcedncia
da ao - Recurso do requerente - Insurgncia -
Possibilidade - Roubo de dinheiro nas dependncias do
Banco requerido - Conjunto probatrio dos autos que
Acesso ao Sumrio

leva a concluso que o requerente foi obrigado a realizar


saques em sua conta bancria atravs de ameaas a
mo armada - Fatos que ocorreram dentro de agncia
bancria do Banco requerido, sem qualquer proteo
ou segurana que lhe incumbia - Responsabilidade
Civil do Banco - Falta de segurana - Ocorrncia -
Danos materiais devidamente comprovados atravs
de extrato bancrio que comprova que o requerente
teve taxas administrativas retiradas de sua conta

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302 e-JTJ - 22
em decorrncia dos saques indevidos - Devoluo do
valor indevido que deve ser feito de forma simples,
ante a ausncia de comprovao da m-f que no
pode ser presumida - Danos morais - Possibilidade -
Jurisprudncia - Direito Privado

Responsabilidade Civil objetiva do Banco requerido


configurada - Inteligncia do artigo 14 do CDC -
Fixao no montante de R$ 10.000,00 corrigidos
da data da publicao deste acrdo (Smula 362
do STJ) e juros a partir da citao (artigo 405 do
CC/02) - Observao dos critrios da razoabilidade
e proporcionalidade - Disciplina de sucumbncia
alterada - Recurso parcialmente provido.

VOTO
Recurso r. sentena de fls. 123/125 que julgou improcedente o pedido
formulado na inicial, condenando o autor ao pagamento das custas do processo
e honorrios advocatcios arbitrados em 10% do valor da causa, corrigido desde
o ajuizamento da ao pela tabela prtica do E. TJSP.
Recorre o autor pretendendo a reforma do julgado, trazendo argumentos
que entendem socorrer seus posicionamentos.
Recurso regularmente processado (fls. 128/140) e respondido (fls.
144/147).
o relatrio.
Trata-se de ao de indenizao por danos materiais e morais movida
pelo apelante em face do apelado.
Alega o autor na inicial em sntese que na noite de 27.10.2015, quando
estava no caixa eletrnico, foi surpreendido por dois indivduos armados, que
o obrigaram a sacar o valor de R$ 1.500,00, mais R$ 400,00 que utilizaria para
fazer um depsito. Pleiteada a devoluo junto ao Ru, este concordou em
devolver apenas o valor singelo de seu prejuzo, ou seja, R$ 1.900,00. Disse ter
sofrido danos materiais no valor de R$ 233,24 (referentes taxas cobradas e j
Acesso ao Sumrio

calculadas em dobro) e ainda danos morais, estes estimados em R$ 15.000,00.


Benefcios da gratuidade deferidos ao autor (fls. 43).
Emenda inicial s fls. 45.
Em contestao o Banco requerido alega em sntese que ressarciu a parte
autora, devolvendo os valores via crdito em sua conta corrente. Sustenta que
no houve comprovao do abalo moral, inexistindo a responsabilidade objetiva
do requerido.
Rplica a fls. 113/115.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 303
Instadas a especificar provas (fls. 116), as partes pediram o pronto
julgamento da lide (fls. 118/119 e 120/121).
A r. sentena julgou improcedente o pedido formulado na inicial, nos

Jurisprudncia - Direito Privado


termos j expostos.
Recorre o requerente pretendendo a condenao do Banco requerido no
pagamento de indenizao por danos morais, pugnando pela aplicao do Cdigo
de Defesa do Consumidor, com a responsabilidade objetiva do Banco, uma vez
que entende que a Instituio Financeira tem o dever de garantir a segurana e a
integridade de todos aqueles que adentram ao seu estabelecimento. Sustenta pela
devoluo em dobro dos prejuzos materiais relativos s taxas administrativas.
O recurso comporta parcial provimento.
Observa-se luz dos autos, que o autor teria se dirigido a um caixa
eletrnico dentro de uma agncia bancria da requerida para realizar um
depsito, quando foi surpreendido por dois indivduos, sendo que um estava
armando, obrigando-o a realizar saques nos valores de R$ 1.000,00 e R$ 500,00,
da sua conta corrente n 01012526-1, agncia 0725, alm do valor do depsito
no valor de R$ 400,00, nos termos do Boletim de Ocorrncia juntado s fls.
19/20.
O documento anexado s fls. 21 comprovam os saques na data de
27/10/2015, na quantia total de R$ 1.500,00.
Por outro lado o Banco requerido apresenta extrato bancrio s fls. 73,
comprovando que houve a devoluo da quantia de R$ 1.900,00 ao requerente
na data de 06/11.
No entanto, o autor entendendo haver responsabilidade do banco ru em
proceder a segurana dos seus clientes, pleiteou a reparao do injusto a que
fora submetido, pleiteando indenizao por danos materiais relativos s taxas
administrativas em decorrncia dos saques realizados, bem como pelos danos
morais sofridos.
Com efeito, aplica-se no caso dos autos o Cdigo de Defesa do Consumidor,
a teor da Smula 297 do STJ (O Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel
Acesso ao Sumrio

s instituies financeiras).
Nessa esteira, verificada a verossimilhana das alegaes do autor, caberia
ao Banco requerido o nus da prova no que se refere a comprovao de que os
fatos ocorreram fora do estabelecimento bancrio e que houve a prestao de
servios de forma segura, a coibir prtica de aes delituosas, o que no ocorreu
in casu, nus que o Banco requerido no se desincumbiu, a teor do artigo 6,
VIII do CDC.
Denota-se ainda que instado o Banco requerido a especificar provas nos
autos, pugnou pelo pronto julgamento da lide (fls. 122).

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Julho e Agosto de 2017
304 e-JTJ - 22
Dessa forma, a narrativa apresentada pelo autor dotada de presuno de
veracidade, em virtude que foi lavrado o Boletim de Ocorrncia (cf. fls. 19/20)
onde narra a forma como fora abordado pelos meliantes.
Jurisprudncia - Direito Privado

E, em contrapartida, no restou comprovado pelo banco que tenha agido


de forma a coibir a prtica ilcita dos agentes criminosos, incorrendo em flagrante
negligncia quanto segurana que por ele devida.
Todavia, como se trata de relao tipicamente consumerista, resta evidente
a responsabilidade da instituio financeira pela reparao de eventuais danos
ocorridos independe de comprovao de culpa, exigindo apenas o defeito na
prestao do servio, o dano e o nexo causal entre eles, conforme disposto no
artigo 14, do Cdigo de Defesa do Consumidor, in verbis:
Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente
da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos
consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem
como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua
fruio e riscos.
Assim, patente a responsabilidade objetiva do banco que no prestou de
forma correta os servios que lhe so devidos, que inclui a garantia da segurana
de seus clientes e demais pessoas que se utilizam de seus servios, o que veio a
dar causa ao delito cometido e aqui tratado.
Restou caracterizado, desse modo, o nexo causal entre a falta de segurana
do banco, com o evento danoso ocorrido, porque diante dessa negligncia permitiu
que pessoa estranha permanecesse no interior da agncia bancria assistindo aos
atos praticados pelos correntistas e interessados que ali compareciam, a ponto
de poder escolher, eleger, a vtima que melhor lhe aprouvesse.
Dessa forma, tendo o delito ocorrido nas dependncias da agncia
bancria, haja vista a ausncia de prova contrria, decorre a legitimidade passiva
da Instituio Financeira, sendo portanto, responsvel pelo evento diante da
deficincia na prestao dos servios por falha na segurana que a ela incumbia
fornecer, o que torna evidente que o agente delituoso estava dentro da agncia,
e assim pde cometer o ilcito, obrigando o requerente a realizar saques de sua
Acesso ao Sumrio

conta bancria, atravs de ameaas a mo armada.


Assim, na hiptese dos autos restou clara a comprovao dos danos
materiais e morais que sofreu o autor, que esteve em situao de grave risco
diante do meliante que obrigou o requerente a realizar saques de sua conta
bancria, bem como o trauma da situao que por si s j retrata situao aflitiva.
Em que pese o Banco requerido ter ressarcido a parte autora da quantia
sacada indevidamente, de R$ 1.900,00 (fls. 73), ainda restaram comprovados nos
autos os danos materiais sofridos pelo requerente, conforme fls. 21 dos autos,
em virtude de taxas descontadas da conta bancria do autor em decorrncia dos

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Julho e Agosto de 2017
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saques indevidos realizados, como Imposto IOF, Seguro de Cheques, Juros e
Encargos, totalizando a quantia de R$ 116,56, devendo tal quantia ser devolvida
de forma simples.

Jurisprudncia - Direito Privado


Pondera-se que embora a r. sentena singular ter afastado os danos
materiais com o fundamento de que no houve prova de que as cobranas
dessas taxas teriam liame com os saques efetuados contra a vontade do autor,
deve ser levado em considerao, data vnia que pela aplicao do Cdigo
do Consumidor, com a devida inverso do nus probatrio (CDC, art. 6, VIII),
teria o Banco o nus de realizar a prova de que as aludidas taxas no decorreram
efetivamente dos saques impostos ao autor pelos malfeitores, uma vez que
os saques realizados em sua conta bancria, abrange o perodo em que foram
cobradas as pretendidas taxas.
No entanto, o Banco requerido, nem ao menos menciona um pargrafo
sequer em sua contestao no que se refere aos danos materiais perseguidos
pelo autor, no rebatendo a cobrana com relao as referidas taxas que foram
devidamente comprovadas s fls. 21 dos autos e impugnadas na inicial, fazendo
jus portanto, o autor a ser indenizado dos danos materiais, com relao a
cobrana indevida das taxas bancrias em sua conta, porm, de forma simples,
no em dobro, uma vez que no h nos autos prova clara da m-f do ru.
Neste sentido tem decidido o Superior Tribunal de Justia:
(...) O Juzo a quo decidiu em conformidade ao entendimento
sumulado, pois reconheceu o direito repetio do indbito, porm
fixou o reembolso em sua forma simples. O reclamante busca a
repetio em dobro do indbito e para tal so necessrios dois
requisitos, a saber: pagamento indevido e m-f do credor (...).
(Reclamao n 8.980 RJ, Relator Ministro ANTONIO CARLOS
FERREIRA, j.13.6.2012, Deciso Monocrtica).
(...) Acerca da repetio do indbito, firmou-se que cabvel, de forma
simples, no em dobro, quando verificada a cobrana de encargos
ilegais, tendo em vista o princpio que veda o enriquecimento sem
causa do credor, independentemente da comprovao do equvoco
no pagamento, pois diante da complexidade do contrato em
Acesso ao Sumrio

discusso no se pode considerar que o devedor pretendia quitar


voluntariamente dbito constitudo em desacordo com a legislao
aplicvel espcie. A questo est pacificada por intermdio do
enunciado 322 da Smula do STJ. (AREsp 175170, Relatora Ministra
MARIA ISABEL GALLOTTI, j.29.5.2012, Deciso Monocrtica).
Pondera-se que a m-f no pode ser presumida, devendo haver plena
comprovao nos autos para aplicao da repetio do indbito em dobro, o que
no ocorreu in casu.
Sendo assim, afasta-se a devoluo em dobro, sendo cabvel a restituio
do valor descontado de forma simples, com atualizao monetria a partir de
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Julho e Agosto de 2017
306 e-JTJ - 22
cada desconto indevido, mais juros moratrios de 1% ao ms desde a citao.
No que tange aos danos morais, havendo o reconhecimento da
responsabilidade do banco ru pelo delito sofrido pela vtima, de rigor a
Jurisprudncia - Direito Privado

condenao do banco a indenizar o autor na quantia de R$ 10.000,00 pelos


danos morais sofridos em virtude de atitude negligente da Instituio Financeira.
Nesse sentido:
Responsabilidade civil - Ao de Indenizao por Danos Morais
e Materiais - Saque de seguro de vida em espcie - Herdeiros
que foram vtimas de assalto nas dependncias da agncia -
Responsabilidade objetiva - Dano material que deve ser ressarcido
- Dano Moral devido - Sentena reformada - Apelo provido. (TJSP -
Apelao: 0100779-76.2008.8.26.0003 - 7 Cmara de Direito Privado
- Julgamento: 05/02/2014 - Relator: Ramon Mateo Jnior).
Apelao. Responsabilidade Civil. Roubo em caixa eletrnico.
Fato exclusivo de terceiro ou fortuito externo. Inocorrncia. Revelia
do ru. Danos materiais e morais configurados. Indenizao por
danos morais majorada para R$ 10.000,00. Sentena parcialmente
reformada. Recurso do autor parcialmente provido, desprovido o do
ru. (TJSP - Apelao: 1003259-52.2014.8.26.0565 - 37 Cmara de
Direito Privado - Julgamento: 21/ 07/2015 Relator: Pedro Kodama).
ATO ILCITO - As instituies financeiras respondem objetivamente
por danos gerados por fortuito interno relativo a fraudes e delitos
praticados por terceiros no mbito de operaes, decorrentes do
defeito de servio, resultantes do descumprimento do dever de
segurana pessoal e patrimonial dos consumidores, nos locais
utilizados na prestao dos servios bancrios, o que compreende
no s as agncias e estacionamentos a ela vinculados, mas
tambm caixas eletrnicos em terminais de autoatendimento ainda
que localizados fora das agncias, visto que tambm vinculados
prestao de servios bancrios - Reconhecimento da existncia
de falha na prestao do servio pelo banco, consistente no
descumprimento do dever de resguardar a segurana da parte
autora, vtima de roubo em estacionamento da agncia, mediante
Acesso ao Sumrio

uso de arma de fogo. RESPONSABILIDADE CIVIL - Caracterizado


o defeito de servio, consistente em no resguardar a segurana
de seu cliente em estacionamento disponibilizado pela agncia
bancria, no qual foi vtima de roubo mediante uso de arma de fogo,
de rigor, o reconhecimento da responsabilidade e a condenao
do ru na obrigao de indenizar a parte autora pelos danos
decorrentes do ilcito em questo. DANO MORAL - O defeito de
servio e o ato ilcito, consistentes em no resguardar a segurana
de cliente dentro de estacionamento da agncia bancria, na qual
o correntista foi vtima de roubo, mediante uso de arma de fogo,
configuram, por si s, fato gerador de dano moral, e apresentam

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 307
gravidade suficiente para causar desequilbrio do bem-estar e
sofrimento psicolgico relevante, porquanto capaz de ofender a
dignidade e a honra subjetiva dela - Indenizao por danos morais
mantida na quantia de R$10.000,00, com incidncia de correo

Jurisprudncia - Direito Privado


monetria desde o arbitramento. [...] (TJSP - Apelao: 0139987-
28.2012.8.26.0100 - 20 Cmara de Direito Privado - Julgamento:
22/08/2016 - Relator: Rebello Pinho).
Dessa forma, no que se refere ao dano moral, o moderno entendimento
conduz a que basta a afirmao leso a um dos direitos da personalidade, bem
como que seja comprovado o nexo causal.
E tais elementos esto devidamente descritos e comprovados, j que
indubitvel que o apelante foi vtima de roubo nas dependncias da agncia
bancria, de modo que o dano moral aqui, se presume plenamente.
Assim, no que se refere ao quantum fixado a ttulo de danos morais,
foroso reconhecer a indenizao deve observar os limites da razoabilidade.
A ao indenizatria no pode servir para o enriquecimento do ofendido, e
tampouco, deve ser fixada em valor nfimo, devendo servir como forma de
repreenso ao ofensor, de modo que no mais repita tal prtica e prejudique
outrem, devendo ser fixada a indenizao com ponderao e equilbrio
adequados.
No entanto, observados os princpios do lenitivo vitima e desestmulo
reincidncias, deve ser fixado o valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais) que
se mostra adequado necessria compensao dos prejuzos experimentados,
sendo capaz de reparar a vtima do evento danoso, desestimulando condutas
semelhantes do ru, sem ter o condo de acarretar o enriquecimento ilcito de
quem quer que seja, sendo observada a capacidade econmica do ofensor, luz
da teoria do desestmulo.
Por conseguinte, o recurso interposto comporta parcial provimento,
devendo ser fixada quantia pelos danos morais no valor de R$ 10.000,00
(dez mil reais), corrigidos da publicao deste acrdo (Smula 362 do STJ),
com juros de 1% ao ms a partir da citao (CC, artigo 405), pois, tal valor
encontra-se adequado para indenizar os danos morais sofridos em decorrncia
Acesso ao Sumrio

da falha da prestao de servio da r, observados os critrios de razoabilidade


e proporcionalidade.
Bem como deve o Banco requerido arcar como pagamento da quantia
de R$ 116,56 referente aos danos materiais de forma simples, com atualizao
monetria a partir de cada desconto indevido, mais juros moratrios de 1% ao
ms desde a citao.
Deve ainda o Banco requerido arcar com o pagamento das custas e
despesas processuais, bem como honorrios advocatcios sucumbenciais fixados
em 15% do valor da condenao, nos termos do artigo 85, 2 do NCPC.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
308 e-JTJ - 22
Diante do exposto, D-SE PARCIAL PROVIMENTO ao recurso.
Jurisprudncia - Direito Privado

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0134016-


33.2010.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes EMLIA
SILVA PAGETTI, MARIA FONGARO MONOLI (ESPLIO), MADALENA
TEREZA DE FRANCO FACCIO, EMLIA DE FRANCO, LUIZ DE
FRANCO NETO, JAIR VICTOR FONGARO, DEA DE RANIERI, PEDRO
FONGARO CALDEIRA e VERA APARECIDA FONGARO, so apelados
JOS EURIPEDES SANTANA, MARIA LAESSE MACEDO e RODRIGO
DA COSTA MACEDO SANTANA.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 29 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: No
conheceram do recurso e determinaram a remessa dos autos para redistribuio.
V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n 11.819)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores FORTES
BARBOSA (Presidente sem voto), CARLOS HENRIQUE MIGUEL
TREVISAN e SILVIA ROCHA.
So Paulo, 4 de julho de 2017.
FABIO TABOSA, Relator

Ementa: Processual. Competncia recursal. Apelao.


Ao pauliana. Matria, por conta da aluso expressa
a demandas de tal natureza no art. 5, I.26, da
Resoluo n 623/13 do TJSP, afeta 1 Subseo de
Direito Privado (1 a 10 Cmaras) do E. Tribunal de
Justia de So Paulo. Crdito dos autores derivado
Acesso ao Sumrio

de locao imobilirio. Irrelevncia de tal aspecto, em


se tratando de ao pauliana, para fins de atribuio
de competncia recursal. Precedente do C. Grupo
Especial de Direito Privado. Apelao no conhecida,
com determinao de redistribuio.

VOTO
VISTOS.
A r. sentena de fls. 238/242 julgou improcedente ao pauliana, ajuizada
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 309
por credores quirografrios relativamente a contrato de doao celebrado
pelo ru Jos, devedor, no tocante a imvel de sua propriedade, condenando
os autores ao pagamentos das custas e despesas processuais, com honorrios

Jurisprudncia - Direito Privado


advocatcios arbitrados em 10 % (dez por cento) do valor atualizado da causa
para o patrono de cada ru.
Apelam os autores (fls. 245/251), insistindo, em sntese, na caracterizao
de fraude contra credores na espcie e postulando nesse sentido a invalidao
do negcio jurdico questionado. Batem-se, em concluso, pela reforma da r.
sentena, com o julgamento de procedncia da demanda ou, quando no, com a
reduo da verba honorria advocatcia.
Tendo em vista a matria, determinei a imediata remessa do feito ao
julgamento virtual.
o relatrio.
Falece atribuio funcional a esta 29 Cmara de Direito Privado do E.
Tribunal de Justia para apreciao do recurso.
Com efeito, tomado o critrio material de distribuio do trabalho entre as
diversas Sees e Subsees deste E. Tribunal de Justia de So Paulo, nota-se
que para a natureza da demanda ora considerada, vale dizer, ao pauliana, h
regra especfica, consistente no art. 5, I. 26, da Resoluo n 623/2013 do TJSP,
que vincula os recursos em litgios dessa ordem s Cmaras dentre a 1 e 10 da
Seo de Direito Privado, integrantes da Primeira Subseo.
Note-se que a previso assim lanada toma em conta, pura e simplesmente,
o tipo de provimento substancial e seu fundamento central, vale dizer, pretenso
desconstitutiva de negcio jurdico fundada na alegao de fraude contra
credores, abstraindo por completo qualquer considerao no tocante origem
da dvida cuja futura execuo se pretenda indiretamente resguardar (no fosse
assim, ficaria esvaziada a associao genrica da ao pauliana Primeira
Subseo de Direito Privado, pois em qualquer caso, para a determinao da
competncia recursal, seria preciso indagar primeiro a que ttulo credor o autor
da demanda).
indiferente, pois, a circunstncia de no caso dos autos o crdito dos
Acesso ao Sumrio

autores-apelantes derivar de contrato locao imobiliria, mesmo porque, ocioso


dizer, no esse contrato o que se discute, no girando o litgio sobre relativa a
locao de bem mvel ou imvel (como reza, em relao competncia das
Cmaras integrantes da 3 Subseo de Direito Privado deste E. Tribunal, o art.
5, III.6, da referida Resoluo n 623/2013).
Nessa linha, recente precedente do C. Grupo Especial da Seo de Direito
Privado deste E. Tribunal:
CONFLITO DE COMPETNCIA - Ao pauliana - Competncia
preferencial da Primeira Subseo de Direito Privado - Art. 5, I, item
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
310 e-JTJ - 22
I.26, Resoluo 623/2013 TJ/SP - Conflito de competncia procedente
para fixar a competncia da 7 Cmara de Direito Privado.
(...)
Jurisprudncia - Direito Privado

No caso em tela a autora pretende anular a compra e venda de


um imvel sob o fundamento de que teria havido fraude contra credores.
E, nos termos do art. 5, I, item I.26 da Resoluo n 623/2 013,
compete Primeira Subseo de Direito Privado conhecer e julgar
aes paulianas.
Em que pese as partes terem firmado contrato de parceria
comercial com clusula de alienao fiduciria do imvel alienado,
certo que referida questo somente acessria ao deslinde da causa,
devendo ser reconhecida a competncia da Cmara Suscitada. (Conflito
de Competncia n 0082802-36.2015.8.26.0000, Rel. Des. J. B. Franco
de Godoi, j. 10/3/2016)
certo que j houve anterior aceitao da competncia por esta C. 29
Cmara de Direito Privado, em relao ao anterior recurso de apelao interposto
pelos autores contra a r. sentena de fls. 121/126, sendo o recurso em questo,
que resultou na anulao da deciso em tais termos apelada, julgado em 24/9/14,
com relatoria do eminente Juiz Hamid Bdine (cf. v. acrdo de fls. 168/173).
Mas, luz da j citada regra do 5, I.26, da Resoluo n 623/13 do TJSP,
alm dos demais argumentos expostos, diverge-se do entendimento tcito ali
manifestado, valendo ressaltar que, conforme jurisprudncia pacfica do C.
Grupo Especial da Seo de Direito Privado (v., por todos, CC n 0058258-
47.2016.8.26.0000, Rel. Des. Doneg Morandini, j. 6/12/16), a aceitao
equivocada de competncia, por critrios materiais, no previne a competncia
do rgo para futuros recursos advindos da mesma demanda ou de outras a ela
conexas.
Ante o exposto, no se conhece da apelao, determinando-se a remessa
dos autos por redistribuio a uma das C. Cmaras da 1 Subseo de Direito
Privado do E. Tribunal de Justia de So Paulo.
Acesso ao Sumrio

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1004953-


56.2016.8.26.0510, da Comarca de Rio Claro, em que apelante JACONIAS
DE JESUS (JUSTIA GRATUITA), apelada SKY BRASIL SERVIOS
LTDA.
ACORDAM, em 32 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 311
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso.
V.U., de conformidade com o voto do Relator que integra este Acrdo. (Voto
n 23452)

Jurisprudncia - Direito Privado


O julgamento teve a participao dos Exmos Desembargadores KIOITSI
CHICUTA (Presidente sem voto), CAIO MARCELO MENDES DE OLIVEIRA
e RUY COPPOLA.
So Paulo, 6 de julho de 2017.
LUIS FERNANDO NISHI, Relator

Ementa: APELAO - AO DE INDENIZAO


POR DANOS MORAIS - PRESTAO DE
SERVIOS - TV A CABO - DANOS MORAIS -
INOCORRNCIA - Inadimplemento contratual que,
por si s, no enseja a reparao por danos morais
- Danos morais no caracterizados, constituindo os
fatos mero dissabor e aborrecimento que no atingem
patamar indenizvel. RECURSO IMPROVIDO.

VOTO
Vistos.
Trata-se de apelao interposta por JACONIAS DE JESUS contra
a respeitvel sentena de fl. 73 que, nos autos da ao de indenizao por
danos morais que move contra SKY BRASIL SERVIOS LTDA., julgou
improcedente o pedido, condenando o autor ao pagamento das custas, despesas
processuais e honorrios advocatcios de R$1.000,00, ressalvada a gratuidade
da justia deferida.
Irresignado, apela o autor (fls. 76/79), alegando, em sntese, que adquiriu
pacote de TV da r, porm, o servio nunca foi adequadamente disponibilizado.
Mesmo aps inmeras reclamaes, a apelada ainda continuou enviando
cobranas referentes ao servio no prestado adequadamente, inclusive
Acesso ao Sumrio

debitando o valor de R$115,85 em sua conta corrente.


Pugna pelo provimento recursal, para que a r seja condenada ao
pagamento de indenizao por danos morais.
Houve contrariedade ao apelo (fls. 83/90), em defesa do desate da
controvrsia traduzida na sentena recorrida.
o relatrio, passo ao voto.
O autor ajuizou a presente ao de indenizao por danos morais,
afirmando, em resumo, que a despeito de decorridos dois meses da contratao
de pacote de televiso a cabo, no houve a efetiva prestao de servios pela r.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
312 e-JTJ - 22
Asseverou que recebeu incessantes cobranas da r, sob ameaa de negativao
de seu nome, sendo que a apelada, inclusive, debitou em seu carto de crdito a
importncia de R$115,85 por erro do sistema.
Jurisprudncia - Direito Privado

Delineada a situao ftica, o recurso no merece ser acolhido.


Pacfico na jurisprudncia do C. Superior Tribunal de Justia1 que o
mero inadimplemento contratual, por si s, no capaz de gerar reparao por
dano moral, sendo necessria a prova de que, de tal conduta, tenha havido leso
personalidade. No mesmo sentido, trilha a jurisprudncia desta E. Corte2.
Na hiptese dos autos, no houve prova pela parte autora que demonstrasse
excepcional abalo psicolgico, ou ofensa honra, devendo os fatos narrados ser
considerados mero dissabor ou aborrecimento, incapaz de ensejar reparao por
danos morais.
Cumpre ressaltar que, no caso em anlise, o nome do autor no foi includo
nos cadastros de inadimplentes, bem como nas anotaes das ligaes do autor
(fls. 69/72) no consta nota referente a pedido de cancelamento do servio. De
mais a mais, na exordial o autor no pleiteia a resciso contratual, tampouco a
repetio do indbito, limitando-se ao pedido de indenizao por danos morais.
Como bem apontou o i. Magistrado sentenciante:
O autor no postula a resciso contratual, no requer a devoluo
do valor supostamente indevido ou a declarao do indbito. Da
minuciosa anotao do autor de todas as chamadas realizadas, no
consta o pedido de cancelamento do servio (fls.69/72). Ora, o nome
do autor no foi includo no rol de maus pagadores e a existncia de
cobrana, enquanto no formalizado o cancelamento do servio, no
representa qualquer ofensa a direito de personalidade, razo pela qual
no se cogita de indenizao alguma (fl. 73).
Logo, de rigor, o improvimento recursal.
No fecho, fixados os honorrios advocatcios em primeiro grau no valor
de R$1.000,00 a favor do patrono da r, com correo desde aquela sentena,
nos termos do 11 do art. 85 do Cdigo de Processo Civil, arbitro em R$500,00
seus honorrios, estes com correo a partir deste julgamento.
Acesso ao Sumrio

Isso porque, com relao aos honorrios recursais previstos no 11 do


art. 85 do CPC de 2015, estes se aplicam aos recursos interpostos contra deciso
publicada a partir de 18 de maro de 2016, em observncia ao Enunciado
Administrativo n 7 do C. Superior Tribunal de Justia.
Diante do exposto, e pelo meu voto, NEGO PROVIMENTO ao recurso
1 RECURSO ESPECIAL N 1.637.627/RJ, Rel. Min. Nancy Andrighi, j. em 06/12/2016.
2 TJSP. Apelao n 10862-69-65.2013.8.26.0100. Relator(a): Flavio Abramovici; Comarca: So
Paulo; rgo julgador: 35 Cmara de Direito Privado; Data do julgamento: 01/08/2016; Data de registro:
01/08/2016.
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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 313
interposto, com observao.

Jurisprudncia - Direito Privado


ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0012745-


37.2012.8.26.0084, da Comarca de Campinas, em que apelante COMPANHIA
DE SEGUROS DO ESTADO DE SAO PAULO - COSESP, apelado
ADELORES DE LAIA BOTELHO (INTERDITO(A)).
ACORDAM, em 30 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento em parte ao recurso.
V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n 27889)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
ANDRADE NETO (Presidente), MARIA LCIA PIZZOTTI e LINO
MACHADO.
So Paulo, 5 de julho de 2017.
ANDRADE NETO, Relator

Ementa: PRESCRIO NUA - NO


OCORRNCIA EM RAZO DA INCAPACIDADE
ABSOLUTA DO AUTOR.
SEGURO DE VIDA E ACIDENTES PESSOAIS
- INCAPACIDADE TOTAL E PERMANENTE
- DOENA PREEXISTENTE - OMISSO
DO SEGURADO NO PREENCHIMENTO DA
PROPOSTA - AUSNCIA DE NEXO CAUSAL
ENTRE A DOENA OMITIDA E A QUE
ACARRETOU O SINISTRO - M-F NO
CONFIGURADA - INDENIZAO DEVIDA.
Acesso ao Sumrio

A m-f, enquanto elemento justificador da negativa


do direito ao seguro, se caracteriza pela inteno de
enganar o segurador, vale dizer, quando o segurado,
consciente e dolosamente, viola o dever de lealdade
contratual, prestando informaes falsas ou omitindo
fatos relevantes, fazendo-o com o ntido propsito
de ocultar dados que sabe que, se conhecidos pela
seguradora, o contrato, ou no teria sido celebrado,
ou o teria sido em bases diversas. Simples inexatido

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
314 e-JTJ - 22
das informaes prestadas pelo segurado, ainda que
capazes de influir na proposta ou valor do prmio,
no conduz iseno do pagamento da cobertura
contratada, sendo mister a prova, a cargo da
Jurisprudncia - Direito Privado

seguradora, de ter o segurado agido de m-f.


INDENIZAO DE SEGURO POR
INCAPACIDADE - CORREO MONETRIA
DESDE O PEDIDO ADMINISTRATIVO -
POSSIBILIDADE - MERA PRESERVAO DO
VALOR DA INDENIZAO PREVISTA NO
CONTRATO.
VERBA HONORRIA - CONDENAO NO
PERCENTUAL MXIMO PREVISTO NO ARTIGO
20 DO CPC/73 - DESCABIMENTO - CAUSA DE
BAIXA COMPLEXIDADE - REDUO PARA 10% -
POSSIBILIDADE - APELAO PARCIALMENTE
PROVIDA.

VOTO
Trata-se de apelao contra sentena que julgou procedente ao
fundada em contrato seguro por incapacidade total e permanente para condenar
a seguradora/r ao pagamento de R$ 54.029,65, corrigido a partir do pedido
administrativo (outubro de 2004), acrescidos de juros de 1% ao ms a partir
da citao, alm das custas, despesas e honorrios de 20% sobre o valor da
condenao.
A seguradora renova preliminar de prescrio nua, alegando que
a aposentadoria por invalidez ocorreu em 15 de abril de 2000, o pedido
administrativo em 11 de outubro de 2004 e a ao s foi ajuizada em outubro
de 2012.
No mrito diz que no h provas da incapacidade total e permanente
do segurado e que sua patologia pode ter nexo de causalidade com doena
Acesso ao Sumrio

preexistente contratao do seguro, omitida dolosamente no momento da


realizao da proposta (art. 765, 766 CC).
Subsidiariamente, pretende a reduo dos honorrios e que o valor da
condenao seja corrigido a partir do ajuizamento da ao, por tratar-se de
dbito resultante de demanda judicial (2 do art. 1 da Lei 6899/81).
O recurso foi processado no duplo efeito e com parecer da Procuradoria
Geral da Justia, pelo desprovimento do recurso.
o relatrio.
A preliminar deve ser rejeitada, uma vez que foi afastada em primeiro
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 315
grau sob o fundamento de que no corre prescrio contra a autora por ser
pessoa absolutamente incapaz e tal fundamento no foi objeto de impugnao
no presente recurso.

Jurisprudncia - Direito Privado


No mrito o recurso merece parcial provimento.
Cuida-se de ao de cobrana de seguro de acidentes pessoais em razo da
incapacidade do autor acometido por doena mental grave (Mal de Alzheimer)
que lhe acarretou incapacidade total e permanente para o desenvolvimento das
atividades civis.
Frise-se que a incapacidade est devidamente comprovada no s pela
concesso de aposentadoria, datada de 15.04.2000, mas principalmente pela
sentena declaratria proferida em novembro de 2009, que reconheceu a
incapacidade civil absoluta do requerente em processo de interdio, com base
no laudo pericial copiado s fls. 166.
fato que o segurado, ao preencher a proposta de seguro de vida e acidentes
pessoais em grupo, feito em 26.05.1997(fls. 68), respondeu negativamente a
todos os quesitos-padro pertinentes s suas condies de sade.
Segundo a seguradora, poca da contratao, o segurado j apresentava
problemas de hipertenso arterial, faltado ele com a boa-f quando do
preenchimento da proposta, ocasionando a incidncia da regra de perda de
direito ao seguro, inserta no caput do artigo 766 do CC1.
Contudo, segundo o laudo pericial copiado s fls. 166, a doena que
incapacitou o segurado tem origem degenerativa, no havendo, por conseguinte,
nenhuma relao com a hipertenso arterial omitida na proposta de seguro.
Cedio, ainda, que a m-f, enquanto elemento justificador da negativa
do direito ao seguro, se caracteriza pela inteno de enganar o segurador,
vale dizer, quando o segurado, consciente e dolosamente, viola o dever de
lealdade contratual, prestando informaes falsas ou omitindo fatos relevantes,
fazendo-o com o ntido propsito de ocultar dados que sabe que, se conhecidos
pela seguradora, o contrato, ou no teria sido celebrado, ou o teria sido em bases
diversas.
Assim, no simples inexatido das informaes prestadas pelo segurado,
Acesso ao Sumrio

ainda que capazes de influir na proposta ou valor do prmio, que conduz


iseno do pagamento da cobertura contratada - tal hiptese importaria apenas
resciso do contrato ou readequao do prmio, conforme dispe o 12 art.
766 CC.
1 Art. 766. Se o segurado, por si ou por seu representante, fizer declaraes inexatas ou omitir
circunstncias que possam influir na aceitao da proposta ou na taxa do prmio, perder o direito garantia,
alm de ficar obrigado ao prmio vencido. ... ...
2 Art. 766. ... ... Pargrafo nico. Se a inexatido ou omisso nas declaraes no resultar de m-f
do segurado, o segurador ter direito a resolver o contrato, ou a cobrar, mesmo aps o sinistro, a diferena do
prmio.
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316 e-JTJ - 22
Mister a prova, a cargo da seguradora, de ter o segurado agido de m-
f, fato que no ocorreu no caso dos autos, no havendo motivo para afastar o
direito ao recebimento da indenizao.
Jurisprudncia - Direito Privado

Quanto correo monetria, considerando que sua incidncia apenas


preserva o valor da indenizao expressamente prevista no contrato, no h
dvida deva incidir a partir do momento em que houve o pedido administrativo
para seu pagamento, nada justificando postergar sua aplicao para a data do
ajuizamento da ao, sob pena de violao do artigo 884 do Cdigo Civil, que
veda o enriquecimento ilcito.
Contudo, assiste razo apelante quanto reduo dos honorrios
sucumbenciais.
A natureza da causa no oferece complexidade para que sejam fixados
os honorrios no limite mximo fixado pelo Cdigo de Processo Civil. Assim,
observados os demais critrios elencados nas alneas das alneas a, b e c
do art. 20, 3, do CPC vigente poca da prolao da sentena, reduzo os
honorrios para 10% sobre o valor da condenao, quantia adequada e suficiente
para remunerar com dignidade o trabalho desenvolvido pelo advogado do autor.
Isto posto, pelo meu voto, dou parcial provimento ao recurso para
reduzir para 10% sobre o valor da condenao.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1000577-


13.2014.8.26.0602, da Comarca de Sorocaba, em que apelante MARIA
ELISA FERREIRA DE ABREU SILVA (JUSTIA GRATUITA), so apelados
LATICNIOS CAROLINA LTDA. e ROLDO AUTO SERVIO COMRCIO
DE ALIMENTOS LTDA.
ACORDAM, em 32 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso,
Acesso ao Sumrio

com observao. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra


este acrdo. (Voto n 07.401 - digital)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores KIOITSI
CHICUTA (Presidente) e RUY COPPOLA.
So Paulo, 6 de julho de 2017.
CAIO MARCELO MENDES DE OLIVEIRA, Relator

Ementa: COMPRA E VENDA - Ao indenizatria


- Aquisio de bebida lctea que conteria inseto -
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Desacolhimento - Recurso da autora objetivando
indenizao por dano extrapatrimonial - Prejuzo
no evidenciado vista dos fatos articulados na

Jurisprudncia - Direito Privado


petio inicial - Ausncia de comprovao material
do fato, ante a falta de sujeio do produto percia
- Constrangimento momentneo, de qualquer forma,
com a constatao do fato, sem maior repercusso a
nvel psicolgico para o homem comum - Sentena
mantida - Recurso Improvido, com observao.

VOTO
Trata-se de apelao interposta contra a r. sentena de fls. 247/252, que
julgou improcedente pedido de indenizao por dano moral, condenando a
autora no pagamento das custas processuais, fixados os honorrios advocatcios
em 10% do valor da causa, com a ressalva do benefcio da gratuidade.
Apela a autora postulando a reforma da sentena, para a condenao
da r ao pagamento de indenizao por danos morais, pelo constrangimento
sofrido, ao ver sua filha se surpreender com corpo estranho (inseto) no interior
de bebida lctea, adquirida e/ou fabricada junto s rs. Argumentava ter havido
troca de correspondncia eletrnica entre as partes e apresentao de fotografias
comprovando o fato. Da pretender receber o valor de R$ 20.000,00, a ttulo
indenizatrio.
Recurso tempestivo, com iseno de preparo e contrariado por ambas as
rs.
Este o relatrio, adotado, no mais, o da sentena.
O apelo no comporta acolhimento.
Alegava a autora que, em 9.10.2013, adquirira do Supermercado Roldo
Comrcio de Alimentos Ltda., uma bebida lctea da marca Carolina Laticnios,
no valor de R$ 1,99 (fls. 20). Relatou que o produto em questo se tratava de
iogurte de morango, vendido em bandeja com seis unidades, e que sua filha
abriu a bebida para consumo e quando colocou a colher na embalagem percebeu
Acesso ao Sumrio

a presena ali de inseto. Afirmava ter feito reclamao ao SAC, sem sucesso,
razo do pleito indenizatrio por prejuzo moral.
A ao foi desacolhida, afastada a indenizao por dano moral, porque
no evidenciada leso esfera subjetiva da autora e esta soluo deve prevalecer.
Agora nas razes do apelo se afirma ofensa honra da apelante em
decorrncia de ato indevido, arbitrrio e ilegal promovido pelas apeladas. (sic,
f. 262).
Primeiro, como verificado em sentena, nem sequer h prova material do
fato, eis que no submetido o produto percia. A prova ficou restrita ao relato
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autoral, ainda que se faa referncia a correspondncia eletrnica emanada da
autora.
Ademais, ainda que assim no fosse, no se est diante de situao de
Jurisprudncia - Direito Privado

gravidade tal, que tenha ocasionado autora padecimento moral. O prprio


relato da apelao no induz a concluso contrria.
No se duvida que para algumas pessoas a viso de corpo estranho em
produto alimentcio pode causar asco ou sensao desagradvel, mas isto, por si
s, no chega a nvel de sofrimento moral, que comporte indenizao, tal como
pleiteada.
Seria lcito um pedido de ressarcimento pelo valor do produto e despesas
da decorrentes, mas ele no foi formulado.
E pergunta-se onde foi abalada a honra, o bom nome, a reputao da
autora? E ainda qual a extenso do abalo psicolgico sofrido para o homem
comum?
E tanto isto se evidencia que as razes recursais se fundam, basicamente,
na necessidade de sancionar as rs, compensando a autora com uma indenizao.
Em julgamento recente no STJ assim se decidiu:
Agresso ou atentado aos direitos de personalidade. Necessidade de
reavaliao da sensibilidade tico-social comum na configurao do
dano moral. Inadimplemento contratual ou vcio do produto no causa,
por si, danos morais (Recurso Especial n 1.637.266-BA, j. 1.12.2016,
rel. Min. Nancy Andrighi).
O mero dissabor no pode ser alado ao patamar do dano moral, mas
somente aquela agresso que exacerba a naturalidade dos fatos da vida,
causando fundadas aflies ou angstias no esprito de quem ela se
dirige (Recurso Especial n 714.611/PB, Relator Ministro Csar Asfor
Rocha, j. 12.09.2006).
Acrescem-se, aqui, os precedentes mencionados na r. sentena:
RESPONSABILIDADE CIVIL - AO DE INDENIZAO POR DANOS
MORAIS - EMBALAGEM DE MOLHO DE TOMATE CONTENDO CORPO
Acesso ao Sumrio

ESTRANHO - Pretenso indenizatria fundada no consumo de produto que


causou indisposio estomacal. Julgamento antecipado. Cerceamento de
direito no caracterizado. Desnecessidade de produo de prova pericial para
exame do objeto estranho preservado pela consumidora. Impossibilidade de
aferir as condies de armazenamento do produto, a data em que foi aberta
a embalagem e se o corpo estranho de fato encontrava-se em seu interior.
Ausncia de requerimento de prova testemunhal. Produto dentro do prazo de
validade. Documentos trazidos pela apelada que demonstram a impossibilidade
da existncia de produto estranho antes do fechamento. Ausncia de
impugnao. Ausncia dos requisitos do dever de indenizar. Sentena mantida.
RECURSO DESPROVIDO. (Processo: 00304766420138260196 - SP, 0030476-
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64.2013.8.26.0196. Relator(a): Alexandre Marcondes. Julgamento: 20/05/2014.
rgo Julgador: 3 Cmara de Direito Privado. Publicao: 22/05/2014)
APELAO CVEL. AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS

Jurisprudncia - Direito Privado


- PRELIMINARES ARGUIDAS AFASTADAS. Alegao de existncia de
objeto estranho no interior de embalagem de gel dental fabricado pela r. No
comprovao de defeito no produto. Impossibilidade de se aferir a origem do
objeto. nus da prova. Ausncia de prova consistente de fato constitutivo do
direito do autor, nos termos do artigo 333, inciso I, do Cdigo de Processo
Civil. Objeto encontrado no interior da embalagem que se mostra de pequena
magnitude, sendo incapaz, em tese, de gerar abalo emocional caracterizador
de dano moral. No configurao da responsabilidade civil. Nega-se provimento
ao recurso. (Processo: APL 00160415320118260003 SP, 0016041-
53.2011.8.26.0003. Relator(a): Christine Santini. Julgamento: 25/11/2014.
rgo Julgador: 1 Cmara de Direito Privado. Publicao: 26/11/2014).
RESPONSABILIDADE CIVIL. INGESTO DE PRODUTO IMPRPRIO
PARA CONSUMO. CERVEJA CONTENDO CORPO ESTRANHO. AUSNCIA
DE COMPROVAO DO PRODUTO DEFEITUOSO. DANO MORAL NO
CONFIGURADO. SENTENA MANTIDA. 1 - Apelao do autor contra a
sentena que julgou improcedente pedido de indenizao por dano moral,
decorrente de ingesto de produto imprprio para consumo fornecido pela r. 2-
O autor afirma ter ingerido cerveja contendo elemento estranho composio
de seu produto. Aps alguns dias, teve problema de sade derivado da bebida
contaminada. Diante disso, postula indenizao por danos morais. 3- No caso
concreto, no restou evidenciado que a cerveja fabricada e distribuda pela r
tinha em seu interior objeto que tornava o produto imprprio para consumo.
Ausncia de configurao dos pleiteados danos morais. 4- Sentena de
improcedncia mantida. 5- Agravo retido prejudicado. Recurso no provido.
(Processo: APL 00023428420088260266 - SP, 0002342-84.2008.8.26.0266.
Relator(a): Alexandre Lazzarini. Julgamento: 04/11/2014. rgo Julgador: 9
Cmara de Direito Privado. Publicao: 05/11/2014.)
AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS JULGADA
PROCEDENTE. INSURGNCIA DA EMPRESA R. ACOLHIMENTO. Danos
morais decorrentes de suposta lagartixa encontrada no interior de lata de
refrigerante. No configurao. O autor no se desincumbiu de seu nus de
Acesso ao Sumrio

comprovar os fatos constitutivos de seu direito. Fragilidade e inconsistncia dos


argumentos apresentados. Ausente abalo honra. Recurso adesivo do autor
prejudicado. Recurso da r provido. (Processo: APL 00448304520108260602
- SP, 0044830-45.2010.8.26.0602. Relator(a): Mary Grn. Julgamento:
06/08/2015. rgo Julgador: 7 Cmara de Direito Privado. Publicao:
06/08/2015).
Enfim, no encontra sustentao o inconformismo, devendo prevalecer a
soluo adotada pela r. sentena, por seus prprios e jurdicos fundamentos, pois
bem examinou a matria de fato e de direito trazida discusso.
Por estas razes, meu voto nega provimento ao recurso, elevados os
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honorrios advocatcios fixados para 15% do valor da causa, com a ressalva do
benefcio da gratuidade.
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ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1011244-


60.2016.8.26.0223, da Comarca de Guaruj, em que so apelantes SOCIEDADE
ADMINISTRADORA E GESTO PATRIMONIAL LTDA. e JOS
FERNANDO PINTO DA COSTA, so apelados FUAD SAID MADI, FARID
SAID MADI e YSAM SAID MADI.
ACORDAM, em 30 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso.
V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n 36.451)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
ANDRADE NETO (Presidente sem voto), CARLOS RUSSO e MARCOS
RAMOS.
So Paulo, 5 de julho de 2017.
LINO MACHADO, Relator

Ementa: Apelao - Locao no residencial -


Embargos execuo - Contrato de Locao -
Ttulo executivo extrajudicial - Termo final de
responsabilidade pelo pagamento de aluguis e
encargos da locao - Efetiva devoluo do imvel ao
locador - Honorrios advocatcios - No subsuno
do caso s hipteses que permitem a fixao por
equidade. Quanto caracterizao do contrato de
locao como ttulo executivo extrajudicial, cuida-se
Acesso ao Sumrio

de instrumento expressamente previsto em lei como


ttulo executivo, dispondo o artigo 784, VIII, do Cdigo
de Processo Civil que o crdito, documentalmente
comprovado, decorrente de aluguel de imvel, bem
como de encargos acessrios, tais como taxas e
despesas de condomnio (CPC/1973, art. 585, V),
no se exigindo que o contrato de locao tenha sido
subscrito por duas testemunhas para que valha como
ttulo executivo extrajudicial. Sendo a restituio uma

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prestao positiva de responsabilidade do locatrio,
imposta pela lei, e estando devidamente demonstrado
no processo que o imvel no foi devolvido ao locador

Jurisprudncia - Direito Privado


na antes de maio de 2016 h de refutar-se a pretenso
dos embargantes de verem sua obrigao limitada at
abril daquele ano. O arbitramento, por equidade, dos
honorrios advocatcios excepcional e est limitado
aos casos estabelecidos no artigo 85, 8, do Cdigo
de Processo Civil atual. Apelao desprovida.

VOTO
Vistos.
A respeitvel sentena de fls. 106/110, proferida em embargos execuo,
julgou procedente em parte o pedido apenas para o fim de determinar que
os embargados apresentem novos clculos dos valores devidos, considerando
o confesso equvoco no que tange mensalidade vencida em 10/02/2016,
reconhecendo por correta a cobrana dos demais valores. Considerando-se
que os embargantes sucumbiram em maior parte, foram eles condenados ao
pagamento das custas, das despesas processuais e dos honorrios advocatcios,
estes fixados em dez por cento do valor da condenao.
Em apelao a embargante arguiu, em sntese, que instituio de ensino
superior dependente dos repasses feito pela Unio e pelo Fundo Nacional de
Desenvolvimento da Educao (FNDE); que recentes alteraes feitas no FIES
restringiram o acesso de novos alunos ao programa e modificaram a forma de
repasse dos valores dos valores referente s prestaes de servios (fl. 126); que,
assim como as demais instituies de ensino, vem sofrendo diversos prejuzos,
situao que teria impossibilitado a quitao dos valores relativos locao;
que o contrato de locao que d lastro execuo no seria ttulo executivo
judicial, no estando assinado por duas testemunhas, tendo havido alterao;
que o contrato no apto a mostrar prontamente exigvel a obrigao contida
no ttulo (fl. 128); que h excesso de execuo, pois os locadores sempre se
Acesso ao Sumrio

valiam de desculpas diferentes para no procederem com o recebimento das


chaves (fl. 129), o que exigiu o depsito judicial das chaves em 13 de julho de
2016, no sendo devidos os valores atinentes ao perodo no qual os embargos se
recusaram a receber as chaves; que no podem compreender o valor do dbito
os locativos referentes a maio e junho de 2016; que a recusa de recebimento das
chaves pelos locadores foi injustificvel; que os honorrios advocatcios devem
ser reduzidos, cabendo a fixao por equidade (fls. 123/136).
Vieram contrarrazes pelo desprovimento do recurso, com pleito de
majorao dos honorrios advocatcios (fls. 141/142).

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o relatrio.
No tocante s alteraes eventualmente realizadas pelo Governo Federal
no programa FIES, h de ressaltar-se que no se trata de fato que possa influir
Jurisprudncia - Direito Privado

na relao locatcia.
Consoante a lio de Fernando Noronha, recai sobre quem exerce
profissionalmente uma atividade econmica, organizada para produo ou
a circulao de bens ou servios, a obrigao de arcar com todos os nus
resultantes de qualquer evento danoso inerente ao processo produtivo ou
distributivo (risco de empresa), acrescentando que os riscos de cada atividade
devem ficar com a pessoa que a realiza (Direito das Obrigaes, 4 ed., So
Paulo: Saraiva, 2013, pgs. 363 e 458, respectivamente).
Na mesma linha de raciocnio, l-se na obra de Gildo dos Santos:
A propsito, o xito e os altos lucros do comrcio explorado no imvel
ou as dificuldades econmico-financeiras do locatrio no podem pesar
na fixao do aluguel, que retribuio, em dinheiro, que o comerciante
deve fazer pelo uso de prdio alheio. De tal modo, eventual queda no
ramo de comrcio do locatrio em nada interfere na fixao do valor
do aluguel em renovatria de locao. Este leva em conta a renda
obtida com o capital representado pelo prdio e os aluguis praticados
em outros imveis (2 TACivSP - Rel. Boris Kauffmann - RT 661/118).
(Locao e Despejo: Comentrios Lei 8.245/91, 7 ed., So Paulo: RT,
2011, pg. 570)
Atuando no ramo de prestao de servios de educao, a coembargante
Sociedade Administradora deve cumprir a obrigao que assumiu ao receber o
imvel dos embargados em locao, no lhe favorecendo nem afastando sua mora
as modificaes que a Unio haja promovido em programas governamentais.
Quanto caracterizao do contrato de locao como ttulo executivo
extrajudicial, cuida-se de instrumento expressamente previsto em lei como
ttulo executivo, dispondo o artigo 784, VIII, do Cdigo de Processo Civil que
o crdito, documentalmente comprovado, decorrente de aluguel de imvel,
bem como de encargos acessrios, tais como taxas e despesas de condomnio
(CPC/1973, art. 585, V) ttulo executivo extrajudicial.
Acesso ao Sumrio

Ao contrrio do que arguem os embargantes, no se exige que o contrato


de locao tenha sido subscrito por duas testemunhas para que valha como
ttulo executivo extrajudicial, bastando que os prprios contratantes o tenham
assinado, como exsurge claramente do dispositivo legal mencionado.
Assim, tendo o contrato o atributo de ttulo executivo, que retrata
obrigao lquida, certa e exigvel (CPC/2015, art. 783; CPC/1973, art. 586), o
credor pode intentar execuo com base nesse instrumento.
o entendimento pacfico do Colendo Superior Tribunal de Justia:
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO INTERNO. AGRAVO EM RECURSO
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ESPECIAL. CONTRATO DE LOCAO. TTULO EXECUTIVO
EXTRAJUDICIAL. ASSINATURAS DE DUAS TESTEMUNHAS.
DESNECESSIDADE.

Jurisprudncia - Direito Privado


1. O contrato de locao no precisa estar assinado por duas testemunhas
para servir como ttulo executivo extrajudicial.
2. Agravo interno a que se nega provimento. (AgInt no AREsp n
970.755/RS, Quarta Turma, Relatora: Ministra Maria Isabel Gallotti, j. em
21.03.17, DJe de 07.04.17, v.u.)
RECURSO ESPECIAL. ALNEA A. Contrato de locao. Ttulo executivo
extrajudicial. Art. 585, IV, do Cdigo de Processo Civil. Desnecessidade
de vir acompanhado pela assinatura de duas testemunhas (art. 585,
II, CPC), bastando que esteja subscrito pelos prprios contratantes.
Precedentes da corte.
1 - Constitui ttulo executivo extrajudicial o contrato de locao, ainda que
no subscrito por duas testemunhas (art. 585, IV, do Cdigo de Processo
Civil).
2 - Recurso no conhecido. (REsp n 174.906/SP, Sexta Turma, Relator:
Ministro Fernando Gonalves, j. em 19.08.99, DJ de 06.09.99, v. u.)
RECURSO ESPECIAL. CONTRATO DE LOCAO. TTULO
EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL. DESNECESSIDADE DE VIR
ACOMPANHADO PELA ASSINATURA DE DUAS TESTEMUNHAS (ART.
585, II, CPC), BASTANDO QUE SEJA SUBSCRITO PELOS PRPRIOS
CONTRATANTES.
Recurso conhecido e provido para ter continuidade a execuo. (REsp
578.355/BA, Quinta Turma, Relator: Ministro Jos Arnaldo da Fonseca, j.
em 28.09.04, DJ de 25.10.04, v.u.)
No tocante ao termo final de responsabilidade dos executados pelo
pagamento dos aluguis e encargos da locao, h de considerar-se que as
partes pactuaram um acordo em ao de despejo no qual ficou consignado que
o parcelamento do dbito reconhecido nesse instrumento ocorreria at fevereiro
de 2016 e que a locao duraria at esse ms (fls. 52/55). Disps-se em tal
acordo, tambm, que em fevereiro de 2016 a locatria desocuparia o imvel ou
as partes celebrariam novo contrato de locao.
Acesso ao Sumrio

No observando corretamente os termos do acordo referido, somente


em 28 de maro de 2016 a locatria notificou os locadores de que no daria
continuidade relao locatcia (fls. 61/63), no informando, todavia, a data em
que desocuparia o imvel.
Depreende-se dos emails copiados s fls. 40/41 que, entre 29 de abril e
10 de junho de 2016, as partes vistoriaram o imvel, inexistindo controvrsia
quanto a no ter havido a devoluo do imvel no dia da vistoria.
Na mensagem eletrnica de fl. 41, remetida em 10 de junho de 2016,
constata-se que representante da locatria se comprometeu a sanar problemas
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existentes no imvel para, em 13 de junho de 2016, restituir o bem aos locadores.
Inequvoco, portanto, que at 10 de junho de 2016 o imvel ainda estava na
posse da locatria, razo pela qual no se pode acolher a tese dos embargantes
de que, a partir de maio de 2016, os locativos no seriam mais devidos.
Jurisprudncia - Direito Privado

Ao celebrar contrato de locao, o locatrio assume a obrigao de restituir


o imvel ao locador, findo o prazo de vigncia previsto para sua durao. o
inquilino, ento, o devedor dessa prestao, da qual se desincumbe com a efetiva
devoluo do bem ao locador. Slvio de Salvo Venosa, com peculiaridade,
enfatiza tal dever imposto ao inquilino:
A obrigao de restituir, englobada pela lei dentro das obrigaes de dar
coisa certa, aquela que tem por objeto uma devoluo de coisa certa,
por parte do devedor, coisa essa que, por qualquer ttulo, encontra-se em
poder do devedor, como ocorre, por exemplo, no comodato (emprstimo
de coisas infungveis), na locao e no depsito. (Direito Civil: Teoria
Geral das Obrigaes e Teoria Geral dos Contratos, vol. 2, So Paulo:
Atlas, 2008, pgs. 64/65).
Sendo a restituio uma prestao positiva de responsabilidade do
locatrio, imposta pela lei, e estando devidamente demonstrado no processo que
o imvel no foi devolvido ao locador na antes de maio de 2016 h de refutar-se
a pretenso dos embargantes de verem sua obrigao limitada at abril daquele
ano.
Em sentido conforme ao desenvolvido, Maria Helena Diniz ensina:
Finda a locao, o locatrio dever restituir o imvel alugado,
devidamente reparado, devolvendo a posse direta ao locador, mediante
a entrega das chaves (tradio simblica). Esse ato simbolizar a
passagem do prdio locado do senhorio ao uso do locatrio, no incio do
pacto locatcio, e do locatrio para o locador, no final da locao. (Lei de
Locaes de Imveis Urbanos Comentada, 12 ed., So Paulo: Saraiva,
2012, pg. 149)
Expressivos os julgados desta Corte, abaixo transcritos, no que se refere
persistncia da responsabilidade do locatrio e do fiador pelo pagamento do
aluguel e encargos at que suceda a inequvoca devoluo do imvel ao locador:
Acesso ao Sumrio

LOCAO DE IMVEIS. AO DE DESPEJO POR FALTA DE


PAGAMENTO C.C. COBRANA DE ALUGUIS. JULGAMENTO
ANTECIPADO DA LIDE. CABIMENTO. ABANDONO DO IMVEL.
EFEITO LIBERATRIO. IMPRESCINDVEL ATO FORMAL DE
DESOCUPAO DO IMVEL. ISENO DE PAGAMENTO DE
ALUGUEL. PROVA. NUS DE QUEM ALEGA. MULTA CONTRATUAL E
HONORRIOS ADVOCATCIOS. ABUSIVIDADE NO CONFIGURADA.
Cabe o julgamento antecipado da lide quando as questes suscitadas
so resolveis exclusivamente por meio de prova documental. No
demonstrada a efetiva entrega das chaves do imvel, incumbncia

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do locatrio, permanece o vnculo locativo, respondendo ele por
todas as obrigaes contratuais at o cumprimento do mandado de
constatao e imisso na posse do imvel. A regra a fora obrigatria
dos contratos princpio pacta sunt servanda. Locatrio que no honra o

Jurisprudncia - Direito Privado


contrato desde o vencimento do primeiro aluguel no pode valer-se da
reduo da multa compensatria ajustada em valor no manifestamente
excessivo, pois somente se admite o desconto se a obrigao principal
tiver sido cumprida em parte. A previso de honorrios advocatcios, no
caso de cobrana judicial, encontra guarida no art. 62, inc. II, d, da Lei
n. 8.245/91. Preliminar rejeitada. Recurso desprovido. (Apelao n
0020209-79.2010.8.26.0344, 27 Cmara de Direito Privado, Relator:
Des. Gilberto Leme, j. em 11.02.14, v. u., negritos deste relator)
APELAO - AO CONSIGNATRIA - CONTRATO DE LOCAO
- Pretenso declarao de liberao das obrigaes de pagamento
de multa pela resciso antecipada e entrega das chaves - Aps
complementao dos valores, a obrigao concernente multa foi
satisfeita - Entretanto, diante do oferecimento de valor inferior, a recusa
foi justa, e o reconhecimento de extino dessa parte da obrigao
no implica sucumbncia dos locadores - Entrega das chaves no
efetivada - Fala-se comumente que a extino da obrigao dos
pagamentos de aluguis se d com a entrega das chaves, o que,
na maioria dos casos, bastante ilustrativo do momento exato
da desobrigao, mas essa ideia um resumo do verdadeiro
fenmeno que deve ocorrer: no basta a simples entrega das
chaves; este um ato que simboliza o que de fato importa, que
a desocupao do imvel, com respectiva cincia do locador para
que ele possa reaver a posse do bem - In casu, no h notcia de
efetiva desocupao com cientificao do locador, mas apenas
se exps a inteno de entrega das chaves, sem concretizar essa
medida - De rigor se concluir, portanto, que no houve desobrigao
at a efetiva entrega das chaves nos autos (21.08.08) - Extino das
obrigaes locatcias somente a partir dessa data - Inaplicabilidade
dos efeitos da revelia, pela apresentao de defesa pelo litisconsorte
(art. 320, inc. I, do CPC) - Recurso parcialmente provido. (Apelao n
0110103-43.2006.8.26.0009, 25 Cmara de Direito Privado, Relator:
Acesso ao Sumrio

Des. Hugo Crepaldi, j. em 03.07.14, v. u., negritos deste relator)


Exsurge dos autos que a locatria postulou e obteve o deferimento do
depsito das chaves nos autos da ao de despejo a que se refere o acordo citado
acima (fl. 64), depsito que foi realizado em 13 de julho de 2016 (fl. 66).
O efeito liberatrio da consignao em Juzo no retroage, operando
efeitos apenas a partir da data do depsito judicial, nos termos do que preconiza
o artigo 334 do Cdigo Civil.
Desta forma, foi correto o entendimento do nobre magistrado de que os
aluguis e encargos so devidos at a data de realizao do depsito das chaves.
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A propsito, leiam-se os seguintes julgados do Colendo Superior Tribunal
de Justia:
AO CONSIGNATRIA DE CHAVES. ART. 67, DA LEI DO
INQUILINATO. ART. 92, DO CDIGO CIVIL. EXTINO DA
Jurisprudncia - Direito Privado

OBRIGAO.
Julgada procedente a ao de consignao das chaves do imvel locado,
extingue-se a relao ex-locato a partir do momento em que foi efetuado
o depsito, e no a partir da data da citao. Os efeitos considerados so
os do depsito, e no os efeitos do simples ajuizamento da causa, nem
mesmo os da citao.
Ao direito material cabe regular a mora accipiendi e seus pressupostos
necessrios e suficientes, e no, ao direito processual.
Recurso conhecido e provido. (REsp n 281.269/RJ, Quinta Turma,
Relator: Ministro Jos Arnaldo da Fonseca, j. em 21.06.01, DJ de
03.09.01, v. u.)
LOCAO. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO.
AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO. INEXISTNCIA DE
VIOLAO AO ART. 535 DO CPC. ALUGUEL DEVIDO AT A EXTINO
DA RELAO LOCATCIA. ENTREGA DAS CHAVES EM JUZO.
AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO.
1. No h falar em omisso quando o Tribunal de origem se manifesta
fundamentadamente a respeito de todas as questes postas sua
apreciao, decidindo, entretanto, contrariamente aos interesses do
recorrente. Ademais, o magistrado no est obrigado a rebater, um a
um, os argumentos apresentados pela parte.
2. A entrega das chaves do imvel em juzo pe fim relao locatcia,
sendo devido o aluguel referente ao perodo que antecedeu referida
extino. Precedente.
3. Agravo Regimental desprovido. (AgRg no Ag n 1.061.971/RJ, Quinta
Turma, Relator: Ministro Napoleo Nunes Maia Filho, j. em 26.10.10, DJe
de 21.11.10, v. u., negritos inexistentes no original)
Prev o artigo 85, 2, do vigente Estatuto Processual que os honorrios
sero fixados entre o mnimo de dez e o mximo de vinte por cento sobre o valor
Acesso ao Sumrio

da condenao, do proveito econmico obtido ou, no sendo possvel mensur-


lo, sobre o valor atualizado da causa.
Tal norma, ao contrrio do que aduz o autor, se aplica aos casos de
procedncia ou de improcedncia do pedido. A propsito, convm destacar
que o Cdigo de Processo Civil tem norma destinada a reger a hiptese
de improcedncia do pedido: Os limites e critrios previstos nos 2 e 3
aplicam-se independentemente de qual seja o contedo da deciso, inclusive
aos casos de improcedncia ou de sentena sem resoluo de mrito. (art. 85,
6).

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 327
O arbitramento, por equidade, dos honorrios advocatcios excepcional
e est limitado aos casos estabelecidos no artigo 85, 8, do Cdigo de Processo
Civil atual, aos quais no h a subsuno da hiptese em exame.

Jurisprudncia - Direito Privado


Consoante a regra cogente disposta no artigo 85, 11, do Cdigo de
Processo Civil, os honorrios advocatcios devem ser majorados na fase
recursal, razo pela qual, tendo em vista o trabalho adicional do advogado
da parte vencedora, fixo os honorrios em doze por cento do valor atualizado
atribudo causa.
Por conseguinte, nego provimento ao recurso, majorando os honorrios
advocatcios para doze por cento do valor atualizado dado causa, com
fundamento no artigo 85, 11, do Cdigo de Processo Civil.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1005835-


64.2015.8.26.0506, da Comarca de Ribeiro Preto, em que apelante DANUSE
BORGES HOFFMANN, apelado CNOVA PONTOCOM COMRCIO
ELETRNICO S/A.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 29 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento em parte ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
que integra este acrdo. (Voto n 12692)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores FORTES
BARBOSA (Presidente), SILVIA ROCHA e NETO BARBOSA FERREIRA.
So Paulo, 10 de julho de 2017.
FORTES BARBOSA, Relator

Ementa: Indenizao por danos morais - Aquisio de


produto no entregue no Natal - Indenizao por danos
Acesso ao Sumrio

morais devida - Danos materiais no reconhecidos -


Diferena desembolsada para aquisio do produto
em outra loja que decorreu da autonomia da vontade
da autora e no pode ser imposta r - Reflexos da
falha na prestao do servio que esto englobados
nos danos morais - Procedncia parcial reconhecida
- Recurso parcialmente provido.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
328 e-JTJ - 22
VOTO
Cuida-se de recurso de apelao interposto contra sentena proferida pelo
r. Juzo de Direito da 9 Vara Cvel da Comarca de Ribeiro Preto, que julgou
Jurisprudncia - Direito Privado

improcedente ao indenizatria, condenando a autora ao pagamento de custas,


despesas processuais e honorrios advocatcios fixados em 10% (dez por cento)
do valor da causa (fls.115/120).
A autora recorre, almejando a reforma da sentena. Em sntese, reafirma
ter sofrido danos materiais e morais em decorrncia da falha cometida pela
r, que no entregou bicicleta adquirida. Aduz que a inteno era presentear
sua filha no Natal, que sofreu muito por no ter recebido o presente. Enfatiza
que o fato causou-lhe muita angstia como me e pretende a reforma, com o
reconhecimento da procedncia da ao (fls.125/137).
Foram apresentadas contrarrazes, pelas quais a r requer o desprovimento
do recurso (fls. 141/146).
No houve oposio ao julgamento virtual (fls.150).
o relatrio.
A autora narra na petio inicial, que adquiriu, em stio da internet mantido
pela r, uma bicicleta, pelo preo de R$ 349,99 (trezentos e quarenta e nove reais
e noventa e nove centavos), objetivando presentear sua filha de 6 (seis) anos de
idade no natal de 2014. Aduz que recebeu uma correspondncia eletrnica da r
confirmando o pedido, mas a mercadoria no foi entregue. Aduz que, pela desdia
da r, foi obrigada a comprar o produto em outro estabelecimento. Requer, ao
final, a condenao da r ao pagamento de indenizao por danos morais no
importe sugerido de R$10.000,00 (dez mil reais), bem como danos materiais,
consistentes no valor da diferena de preo pelo qual adquiriu a bicicleta em
outra loja (fls. 01/23).
A r, citada, apresentou contestao, na qual, em sntese, alegou a
inexistncia de danos materiais e morais. Sustenta que a demanda alta e a
ocorrncia de falha na prestao de servio comum (fls.57), porquanto h
enorme dependncia dos sistemas eletrnicos que esto sujeitos a problemas
tcnicos. Impugna, por fim, a pretenso indenizatria (fls. 54/64).
Acesso ao Sumrio

A sentena apelada julgou improcedente a ao.


O apelo comporta parcial provimento, respeitado entendimento diverso.
Na espcie, o prejuzo moral restou configurado, uma vez que a autora foi
privada do bem adquirido em poca prxima ao Natal, restando frustrada sua
inteno de presentear sua filha, segundo o relato formulado e que, no tendo se
tornado controvertido, est recoberto por presuno de veracidade (fls.26/40).
notria a expectativa das crianas em receber presentes na poca
natalcia e notria, tambm, a preocupao dos pais em tentar evitar uma
decepo e satisfazer a vontade de seus filhos, em particular nesta poca.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 329
O relato formulado denota abalo que ultrapassa os limites de um
contratempo do quotidiano, atingindo a prpria autoestima de um indivduo e
fazendo surgir um dano extrapatrimonial.

Jurisprudncia - Direito Privado


dispensvel, aqui, a prova do prejuzo, como tem proclamado o Egrgio
Superior Tribunal de Justia: A jurisprudncia desta Corte est consolidada no
sentido de que na concepo moderna da reparao do dano moral prevalece a
orientao de que a responsabilizao do agente se opera por fora do simples
fato da violao, de modo a tornar-se desnecessria a prova do prejuzo em
concreto (REsp n 196.024 MG, in RSTJ 124/396).
A presuno de existncia dos danos morais decorre in re ipsa, ou seja,
do prprio ato ilcito, desnecessria, portanto, sua comprovao.
Destarte, no h como se afastar a ocorrncia do dano moral, subsistindo,
como resultado, o dever de indenizar, posto que caracterizado o ato ilcito, os
quais merecem ressarcimento, nos termos dos artigos 927, caput do Cdigo
Civil e 14 do CDC.
O critrio na fixao do quantum da indenizao, todavia, deve observar
os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, pois se por um lado, a
indenizao destina-se a recompor o patrimnio moral atingido pelo ato ilcito
e tambm a impedir a reiterao de atos anlogos, por outro, no pode servir de
fonte de enriquecimento indevido.
Neste sentido, que, tambm, se orientou o Egrgio Superior Tribunal
de Justia: Na fixao do dano moral, deve o Juiz orientar-se pelos critrios
recomendados pela doutrina e pela jurisprudncia, com razoabilidade, valendo-se
de sua experincia e do bom senso, atento realidade da vida e s peculiaridades
de cada caso (REsp. n 85.205 RJ, in RSTJ 97/280).
Nesse passo, tem-se que a quantia de R$ 5.000,00 (cinco mil reais)
suficiente para reparar os danos sofridos pela autora.
A indenizao se compatibiliza com os transtornos gerados na vida da
autora, sem que persista desproporo com o teor do ato ilcito praticado.
Os juros moratrios legais, alm disso, devem ser computados desde a
data da citao, dada a natureza contratual do ato ilcito e por aplicao do artigo
Acesso ao Sumrio

219, caput do CPC de 1973 (correspondente ao artigo 240, caput, do CPC


de 2015), enquanto a correo monetria incide desde a data deste arbitramento.
Por outro lado, no prevalecem os alegados danos materiais decorrentes
da diferena de R$ 46,01 (quarenta e seis reais e um centavo), que foram
desembolsados para adquirir o produto em loja diversa, porquanto o ato foi de
iniciativa da prpria autora, pela autonomia da sua vontade, no podendo ser
imposto r, ainda que tenha falhado com sua obrigao de entregar o bem na
data combinada.
As repercusses, ademais, da desdia da r, englobam-se nos danos
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
330 e-JTJ - 22
extrapatrimoniais reconhecidos.
Assim, impe-se a reforma da sentena para reconhecer a parcial
procedncia do pedido, na forma da fundamentao.
Jurisprudncia - Direito Privado

Por fim, observada a Smula 326 do Egrgio Superior Tribunal de Justia,


a fixao dos danos morais em montante inferior ao pleiteado no acarreta a
sucumbncia recproca da parte, razo pela qual a autora decaiu de parte mnima
do pedido tocante aos danos materiais (cinquenta reais).
Corolrio do exposto, a r dever arcar com o pagamento das custas e
despesas processuais, alm de honorrios advocatcios que fixo em 20% (vinte
por cento) do valor da condenao, j englobados aqueles relativos fase
recursal, conforme previso contida no 11 do artigo 85 do CPC de 2015.
D-se, por isso, parcial provimento ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0000735-


61.2013.8.26.0007, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes ELIANA
MARIA FIGUEIREDO (JUSTIA GRATUITA) e ROGERIO BRAGA
CESPEDES (JUSTIA GRATUITA), so apelados NUNES TRANSPORTES
LTDA e NOBRE SEGURADORA DO BRASIL S.A.
ACORDAM, em 30 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso.
V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n 30.190)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
ANDRADE NETO (Presidente) e MARIA LCIA PIZZOTTI.
So Paulo, 12 de julho de 2017.
CARLOS RUSSO, Relator
Acesso ao Sumrio

Ementa: RESPONSABILIDADE CIVIL. Acidente


de veculos. Abordagem reparatria. Juzo de
improcedncia. Apelo dos autores. Desprovimento.

VOTO
RELATRIO
Acidente de veculos, abordagem reparatria, juzo de improcedncia (fls.
463/468), apelam os autores, batendo-se pela inverso de resultado.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 331
Resposta recursal, a fls. 487/493.
FUNDAMENTAO
Tambm a trafegar em trecho da Marginal Tiet, nesta Capital, nica

Jurisprudncia - Direito Privado


testemunha a presenciar a dinmica do acidente, traz informaes a indicar
que o risco foi desencadeado pelo piloto da motocicleta (autor, Rogrio Braga
Cespedes), em alta velocidade a transitar em corredor, interpondo-se nos
limites de faixas de fluxo regular, da a coliso lateral (o nibus da r transitava
esquerda), e, segundo a testemunha, no lhe foi dado observar alegada manobra
do coletivo, supostamente em movimento de mudana de faixa de circulao,
da a interceptar a motocicleta (fls. 421/v).
Assim, pois, com a causa eficiente do sinistro apenas relacionada
conduta de uma das vtimas (condutor da motocicleta), h que confirmar decreto
de improcedncia.
DISPOSITIVO
Do exposto, pelo meu voto, nego provimento ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0206469-


26.2010.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante/apelado
MODINE DO BRASIL SISTEMAS TRMICOS LTDA., apelado/apelante
FRANNA REPRESENTAES LTDA.
ACORDAM, em 38 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Consultado o Senhor Advogado,
sobre a necessidade da leitura do relatrio, o mesmo, dispensou-a. No
conheceram do recurso do ru e negaram provimento ao apelo da autora. V.U.,
de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n
32093)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
Acesso ao Sumrio

SPENCER ALMEIDA FERREIRA (Presidente sem voto), ACHILE ALESINA


e CSAR PEIXOTO.
So Paulo, 12 de julho de 2017.
FLVIO CUNHA DA SILVA, Relator

Ementa: APELAO. Representao comercial.


Recursos interpostos sob a gide do Cdigo de
Processo Civil de 1973.
Apelo do ru. Ausncia de comprovao, no ato
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
332 e-JTJ - 22
da interposio, do pagamento das custas de porte
de remessa e retorno. Processo fsico. Pagamento
a destempo. Invalidade. Artigo 511 do CPC/1973.
Desero. Recurso no conhecido.
Jurisprudncia - Direito Privado

Recurso da autora. Pretenso ao reconhecimento da


alterao de polticas de venda pelo representado, com
prejuzo das comisses. Contrato que no estipulava
a exclusividade por territrio. Prova indicativa
da atuao do representante com base em lista de
clientes pr-determinada. Ausncia de comprovao
das alegaes recursais. Confirmao da sentena
de procedncia parcial dos pedidos iniciais. Recurso
desprovido.
Apelao do ru no conhecida e recurso da autora
desprovido.

VOTO
Trata-se de recursos de apelao interpostos contra a r. sentena de fls.
839/845 que, integrada pela deciso dos embargos de declarao (fl. 859),
julgou parcialmente procedente o pedido para condenar a requerida Modine do
Brasil Sistemas Trmicos Ltda. ao pagamento de R$975.163,91, com correo
monetria e juros de mora de 1% a partir de 31/05/2012, considerando devidas
as verbas previstas nos artigos 27, alnea j e 34 da Lei 4.886/1965, ante a
resciso imotivada do contrato de representao comercial e a inobservncia
do prazo contratual de 90 (noventa) dias pactuado para aviso prvio. Deixou de
reconhecer a existncia de exclusividade territorial do representante, rejeitando
o pedido de pagamento das verbas referentes s vendas efetuadas por outros
representantes ou outros meios.
O valor da condenao fundou-se na primeira parte da percia tcnica,
conforme concluso do laudo pericial (fl. 480).
Quanto sucumbncia, determinou a r. sentena que arque, cada parte,
Acesso ao Sumrio

com metade das custas judiciais e despesas processuais, compensados os


honorrios advocatcios em conformidade com o permissivo legal do art. 21 do
Cdigo de Processo Civil de 1973.
Apela inicialmente a r alegando (fls. 851/858), em sntese, que a pretenso
foi atingida pela prescrio decenal prevista no artigo 205 do Cdigo Civil, que
a correo monetria deve ser computada desde a resoluo contratual e os juros
de mora da distribuio da ao (24/11/2010).
Em contrarrazes de fls. 863/868 afirma a apelada, preliminarmente, que
tal recurso no deve ser conhecido ante a ausncia de comprovao do pagamento
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 333
das custas de porte de remessa e retorno (art. 511 CPC/1973), e porquanto a guia
de preparo de fls. 854 est preenchida incorretamente, deixando de indicar todos
os dados estabelecidos no item 8.1 do Captulo III das Normas de Servio da

Jurisprudncia - Direito Privado


Corregedoria Geral a Justia (nmero do processo judicial, natureza da ao,
nome das partes e Comarca de origem). Defende, assim, que o apelo deserto.
Afirma ainda que o recurso intempestivo por no ter sido ratificado aps
o julgamento dos embargos declaratrios opostos pela parte autora, devendo ser
aplicada, por analogia, a smula n 418 do Superior Tribunal de Justia. Quanto
s matrias de mrito, requer o desprovimento do apelo.
A parte autora tambm apela, conforme razes de fls. 874/889.
Afirma que houve error in judicando por no ter o Juzo monocrtico dado
aos fatos a melhor interpretao. Aduz que apesar de a clusula primeira do
contrato mencionar a existncia e clientes cadastrados, h outras clusulas que
demonstram a estipulao de exclusividade de zona ou rea de abrangncia,
devendo ser reconhecida, no mnimo, a dubiedade da redao contratual. Cita,
como exemplo as expresses na zona atribuda existentes nas clusulas
segunda e terceira. Diz que, na realidade, pela interpretao contratual levada a
efeito pelas partes desde 1987, o representante comercial foi o nico a exercer
a atividade na zona de abrangncia envolvendo Belo Horizonte, Uberlndia,
Uberaba, Goinia e Braslia, conforme comprovam excertos retirados das fls.
466, 831, 832, 834/835 e 837.
Menciona que a adoo de nova poltica de vendas nos ltimos 5
(cinco) anos do contrato lesaram o representante, causando grande prejuzo na
percepo de comisses e, consequentemente, na multa rescisria, na medida
em que a requerida passou a vender produtos diretamente aos clientes por preo
inferior, ou ainda, valeu-se de outros representantes e distribuidores, conforme
se constata, no entender do apelante, das fls. 734, 795, 832 e 834/835. Afirma
que tais condutas evidenciam o desatendimento ao dever de transparncia e
lealdade atinente colaborao empresarial, fato corroborado pela negativa em
fornecer percia os documentos relativos s vendas diretas aos clientes.
Por fim, questiona a distribuio dos nus de sucumbncia, requerendo a
Acesso ao Sumrio

condenao da r ao pagamento proporcional da mencionada verba.


Custas de porte e remessa da apelao da r juntada a fls. 899/903.
No houve resposta apelao interposta pela parte autora (fl. 927 e ss).
Valor atribudo causa em 23/11/2010: R$521.325,34.
o relatrio.
Cuida-se, na origem, de ao de cobrana movida por Franna
Representaes Ltda. em face de Modine do Brasil - Sistemas Trmicos Ltda.
(antiga Radiadores Visconde Ltda.), ajuizada em 23/11/2010, alegando que as
partes mantinham contrato de representao comercial desde 26/08/1987 (fls.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
334 e-JTJ - 22
23/24), o qual foi denunciado unilateralmente pela representada, sem justa
causa, em 1/12/2006, cumprindo-se aviso prvio de apenas 30 (trinta) dias,
contrariando assim a clusula 18, que estipulava aviso prvio de 90 (noventa)
dias.
Jurisprudncia - Direito Privado

Diante de tais circunstncias, e das alegaes de que a r teria agido


deslealmente, vendendo diretamente a clientes ou consentindo com a atuao
de outros representantes na rea de atuao exclusiva da autora, requereu a
condenao nos seguintes termos (fls. 422/426):
i) Pagamento de R$521.325,34, com correo monetria e juros de mora
a partir de 01/01/2007 (trmino do contrato) a ttulo de indenizao por
resciso imotivada, conforme art. 27, j e 3 da Lei n 4886/1965; e
tambm pelo pagamento de 1/3 das comisses auferidas nos ltimos 3
(trs) meses, conforme art. 34 da mesma lei.
ii) Pagamento de verbas que denominou comisses desviadas
durante os ltimos 5 (cinco) anos de vigncia do contrato, isto , comisses
calculadas sobre as vendas realizadas diretamente pela requerida ou por
terceiros distribuidores na rea e atuao do representante comercial nos
ltimos cinco anos (ocasio em que afirma ter sido implantada a nova
poltica de vendas da requerida), vendas estas feitas aos clientes listados
nas fls. 05/06, com acrscimo de 1/12 previsto no art. 27, j da lei
4.886/65; requereu que o valor fosse apurado e calculado aps oitiva de
testemunhas e percia tcnica contbil.
Analisa-se, inicialmente, o recurso interposto pela r.
Consigna-se, ab initio, que a ao foi proposta, sentenciada, e ambos os
recursos interpostos ainda na vigncia do Cdigo de Processo Civil de 1973,
razo pela qual as apelaes sero analisadas luz do referido diploma legal. A
propsito, o Enunciado Administrativo n 2, do C. Superior Tribunal de Justia
enfatiza: Aos recursos interpostos com fundamento no CPC/1973 (relativos a
decises publicadas at 17 de maro de 2016) devem ser exigidos os requisitos
de admissibilidade na forma nele prevista, com as interpretaes dadas, at
ento, pela jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia.
Acesso ao Sumrio

A norma processual vigente poca da interposio, ou seja, o CPC/1973


dispe no art. 511 que: No ato da interposio do recurso, o recorrente
comprovar, quando exigido pela legislao pertinente, o respectivo preparo,
inclusive porte de remessa e de retorno, sob pena de desero.
Por outras palavras, o preparo devia ser feito simultaneamente com a
interposio do recurso, o que no se observou no caso.
A esse respeito, ensinam Gilson Delgado Miranda e Patrcia Miranda
Pizzol que o preparo consiste no pagamento prvio das custas referentes ao
processamento do recurso; em alguns casos, devem ser includos os portes de
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 335
remessa e retorno. O preparo deve ser feito no ato da interposio do recurso
(sendo protocolado o recurso sem o comprovante do recolhimento do preparo,
ocorrer precluso consumativa, por se tratar de ato complexo), conforme

Jurisprudncia - Direito Privado


disposto no art. 511 do CPC. No sendo feito o preparo ou sendo ele feito em
desconformidade com as prescries legais, o recurso ser julgado deserto,
ensejando o no conhecimento deste (juzo de admissibilidade negativo) (in
Recursos no Processo Civil. 6 ed. So Paulo: Atlas, 2009, p. 32/33).
Outrossim, o preparo medida impositiva determinada pela Lei 11.608/03,
que dispe sobre a Taxa Judiciria incidente sobre os servios pblicos de
natureza forense no Estado de So Paulo.
Salienta-se que a apelao de fls. 863/868 foi protocolada em 04/12/2015
desacompanhada da guia correspondente ao valor do porte de remessa e retorno
dos autos. Intimada para trazer aos autos o comprovante do recolhimento (fl.
891), a requerida juntou guia de pagamento efetuado apenas em 17/03/2016, o
que no deixa dvidas de que o apelo deserto.
Por tal razo, no se conhece do recurso interposto pela parte r.
Observa-se, contudo, no tocante prescrio, que em se tratando de
matria pronuncivel de ofcio, convm registrar que no se verifica a perda da
pretenso pelo decurso do tempo.
Com efeito, o contrato perdurou de 1987 at 31/12/2006. O prazo
prescricional de 5 (cinco) anos contados da resoluo do contrato (pargrafo
nico do art. 44 da Lei 4.886/65, inserido pela lei 8.420/92). Em caso de discusso
sobre comisses no pagas, o prazo contado das datas em que deveriam ter sido
pagas. Nesse sentido: Apelao n 0029702-69.2009.8.26.0068, 38 Cmara de
Direito Privado, Rel. Des. Fernando Sastre Redondo, julg. 15/02/2017.
Referido prazo foi definido pela lei 4.886/65, atravs da alterao
introduzida pela lei 8.420/92, e se refere ao exerccio do direito de ao pelo
representante em face de todo e qualquer direito decorrente do contrato entre
partes, de representao comercial.
Consequentemente, rescindido o acordo em 2006 e ajuizada a ao em
2010, no se operou a prescrio.
Acesso ao Sumrio

Passa-se anlise da apelao interposta pela autora Franna Representao


Comercial Ltda.
Em que pese a combatividade do patrono, a insurgncia no comporta
provimento.
Com efeito, no que concerne ao chamado desvio de comisses, tal
no restou comprovado, pois da prova dos autos no possvel concluir pela
existncia de zona de atuao exclusiva, como bem considerou a r. sentena,
contrariamente ao que afirma o apelante.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
336 e-JTJ - 22
Transcreve-se o teor das clusulas 1, 2 e 3 (fl. 23):
PRIMEIRA
A REPRESENTADA, por fora do presente ajuste, nomeia: FRANNA
Jurisprudncia - Direito Privado

REPRESENTAES LTDA-ME seu (sua) REPRESENTANTE na zona


abrangendo todos os clientes cadastrados pela representada em seu nome.
SEGUNDA
Cabe ao REPRESENTANTE, como primordial obrigao, a promoo
de vendas, na zona atribuda, dos artigos e produtos objeto do comercio
da REPRESENTADA, agenciando proposta na referida zona e as
transmitindo para aceitao.
TERCEIRA
A REPRESENTADA, durante a vigncia deste contrato no poder
nomear na zona atribuda, outro representante, para o agenciamento de
propostas de vendas do artigo ou produto de seu comrcio, exceto para
atender clientes excludos.
Mesmo que haja no contrato algumas menes zona de atuao, como
na clusula quarta (O REPRESENTANTE far jus a comisses, pelos negcios
realizados para REPRESENTADA, diretamente ou por intermdio de terceiro
de sua responsabilidade, na zona que lhe atribuda por fora do presente
contrato), a interpretao sistemtica do contrato e os elementos de prova
existentes nos autos so indicativos de que a representante atuava com base
em uma lista de clientes, de modo a se concluir que no foi pactuada de forma
inequvoca a atuao por zona de exclusividade, nos moldes pretendidos pela
autora.
Ainda que tenha sido praticada a atuao por reas (alm de fundada em
lista de clientes pr-aprovados e, estes sim, exclusivos), no havia tal estipulao
contratual e, em se tratando de disposio que restringe direitos, no h de ser
interpretada extensivamente, mngua de pactuao expressa.
Tal se daria se houvesse elementos de prova a demonstrar que era o
intento ou a vontade de ambas as partes no curso do contrato a fixao de reas
Acesso ao Sumrio

de atuao exclusiva. Mas essa concluso no possvel diante do contedo da


redao das clusulas contratuais.
Acatar o argumento contrrio, defendido pela parte autora, seria
transformar uma liberalidade (atuao em zona exclusiva) em norma cogente
em detrimento da declarao de vontades restritiva expressamente formalizada
no contrato.
A propsito, reza o art. 31 e pargrafo nico, da Lei n 4.886/65:
Art. 31. Prevendo o contrato de representao a exclusividade de zona
ou zonas, ou quando este for omisso, far jus o representante comisso

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pelos negcios a realizados, ainda que diretamente pelo representado ou
por intermdio de terceiros. (Redao dada pela Lei n 8.420, de 8.5.1992)
Pargrafo nico. A exclusividade de representao no se presume

Jurisprudncia - Direito Privado


na ausncia de ajustes expressos. (Redao dada pela Lei n 8.420, de
8.5.1992)
Registra-se que a clusula terceira permite expressamente a atuao
de outros representantes comerciais na mesma rea territorial, desde que
promovam o agenciamento de propostas de outros clientes que no os
cadastrados pela autora.
A parte autora alega reiteradamente que as 31 (trinta e uma) empresas
listadas nas fls. 05/06 situam-se na sua zona de atuao, mas no foram por ela
atendidas, possivelmente porque tiveram oportunidade de negociar diretamente
com a r ou com outros representantes comerciais, em total desrespeito zona
de exclusividade. Consequentemente, teria a autora direito s comisses pelos
negcios firmados por essas 31 (trinta e uma) empresas nos ltimos 5 (cinco)
anos.
Todavia, como assentou o perito no primeiro laudo (fl. 471), as partes no
esclarecem como era feito o cadastro de empresas em nome do representante, o
que lhe garantiria atuao exclusiva:
Como j relatado neste laudo pericial, o controle alusivo a zona do
autor, conforme relatado pela r, respeitando valiosas posies em sentido
contrrio, revelam fraquezas, pois em momento algum foi mostrado a este
perito como se processava o cadastro dos clientes que estavam vinculados
zona do autor. Por outro vrtice, este fato no est claramente demonstrado
em contrato, entretanto ante o relatrio analtico das vendas, fornecido pela
entidade r, os quais foram efetivados pelo autor, os clientes discriminados no
anexo 2 conclui-se que eram de exclusividade do autor. Assim, submetendo
elevada apreciao do D. Juzo e desde que a empresa r disponibilize as
vendas efetuadas diretamente pela r aos clientes demonstrados na pea inicial,
este perito estar a disposio para calcular as possveis diferenas, conforme
pede o quesito.
Acesso ao Sumrio

Por conseguinte, ainda que a r fornecesse informaes contbeis sobre


as vendas feitas a essas 31 (trinta e uma) empresas citadas pela autora, tal no se
prestaria, por si s, a subsidiar o acolhimento da pretenso ao recebimento das
comisses de representao comercial, visto que no h prova da pactuao de
exclusividade de atuao por zona territorial. Necessrio seria a comprovao
de que se tratam de empresas cadastradas em nome da representante comercial,
conforme determina o contrato.
A r forneceu listagem das empresas cadastradas e sujeitas atuao
exclusiva da autora (fls. 466 do laudo pericial), sendo que as empresas

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Julho e Agosto de 2017
338 e-JTJ - 22
mencionadas na inicial no constam dessa relao.
O fato de as empresas relacionadas pela r se situarem na mesma rea
territorial das empresas cuja comisso a autora requer (fls. 5/6) no significa
Jurisprudncia - Direito Privado

desrespeito exclusividade, visto que esta foi pactuada com as ressalvas


da clusula primeira do contrato: a representao foi constituda na zona
abrangendo todos os clientes cadastrados pela representada em seu nome (fl.
23).
Considerando os documentos entregues pela r ao perito, bem como suas
alegaes de defesa, v-se que h negativa alegao de que teria realizado
vendas diretas ou por outros representantes a clientes cadastrados da autora,
o que implica dizer que tais fatos so controvertidos, cabendo a prova, em
princpio, prpria autora, que afirmou deter direitos creditrios sobre tais
negcios. Mas dessa prova no se desincumbiu.
Em palavras diversas: no h dvida que a autora atuava nas regies
em que situados seus clientes (Braslia, Goinia, Belo Horizonte, Uberlndia e
Uberaba), mas mngua de disposio contratual especfica no h provas de que
o fazia com absoluta exclusividade, exceto em relao aos clientes cadastrados
em seu nome. Por outro lado, no h provas de que a r vendeu produtos
diretamente a esses clientes cadastrados, tampouco outros representantes, bem
assim que teriam comercializado produtos a outros clientes no cadastrados,
mas situados nessas regies.
A propsito, de forma bem clara e escorreita, mencionou a sentena:
Do que se percebe, o contrato no previu a exclusividade por zona ou
rea de abrangncia, mas a partir de uma lista de clientes previamente
determinada. Essa dinmica, por sua vez, foi corroborada pelas
testemunhas ouvidas em juzo.
Havendo disposio expressa em contrato, ainda que se considerasse a
prtica usual de organizar os representantes por regies, no h como
reconhecer o ilcito contratual ou extracontratual mencionado.
Ademais, caso houvesse venda s empresas mencionadas nas fls. 05/06
e tais empresas fossem clientes cadastrados e sujeitas atuao exclusiva da
Acesso ao Sumrio

autora, um indcio dessa prtica irregular seria a queda, nos ltimos anos,
da remunerao total da autora, fruto do desvio de seus clientes. Mas tal
circunstncia sequer foi alegada e, pelo que consta, tampouco foi objeto de
constatao pelo perito, aparentemente por no ter ocorrido (fls. 468 e Anexo II
do laudo fls.587 e ss).
Anota-se assim, por oportuno, que o clculo das comisses a partir da fls.
732 do laudo complementar so apenas estimativas fundadas em ilaes.
A prova testemunhal, alm de confirmar as concluses acima, no confere
verossimilhana pretenso autoral.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 339
Em depoimento pessoal, o preposto da requerida (Renato Vilches), que
declarou trabalhar na empresa desde 1986, disse que (fl. 831): Ns no tnhamos
representante por regio, mas por clientes. Na regio de Belo Horizonte,

Jurisprudncia - Direito Privado


Braslia, Goinia, Uberlndia e Uberaba no atuavam como representantes
outras empresas. (...) As vendas ocorriam tanto por meio de representantes
quanto diretamente por distribuidores.
O mesmo se pode dizer em relao testemunha Adarmlio Antnio
Montessano, ex-funcionrio da rea de contabilidade da r (fl. 832): Os
representantes comerciais atuavam por rea. A r designava rea de atuao
e naquela rea apenas os representantes atuavam. No vi outras empresas
atuando na mesma rea. As empresas tinham uma relao de clientes. Os
representantes tinham uma relao de clientes estipulada pelo setor de vendas.
A testemunha Flvio Arroyo, arrolada pelo ru, cujo depoimento sopesado
luz da prova dos autos, dada a circunstncia de trabalhar para a r, declarou
que (fls. 836/837): As vendas eram feitas tanto diretamente pela empresa
quanto por representantes. Isto desde sempre. Os contratos de representao
comercial eram feitos por lista de clientes e em algumas reas direcionadas.
A exclusividade se dava, exclusivamente, pela lista. No era franqueado aos
representantes comerciais procurarem outros clientes de outras reas. Existia
a possibilidade de atendimento direto para empresas constantes da lista, mas
nessa hiptese o respectivo representante recebia comisso. O representante
poderia procurar outros clientes na rea, e, eventual, exclusividade, era
determinada a posteriori pela diretoria com a incluso ou no do nome na lista
de clientes.
Resta, em sentido unicamente contrrio, o depoimento de Jos Fernando
Canabal (fls. 834/835), que tambm atuou como representante comercial da
Modine, na rea da capital de SP, mas cujo depoimento, sozinho, no infirma as
concluses acima, fundadas na anlise sistemtica do conjunto probatrio.
Em resumo, no restou comprovado que os clientes indicados pela autora
(fls. 05/06) estavam na sua lista de exclusividade, tampouco a alegada alterao
da poltica de vendas nos ltimos cinco anos antes da resciso e os consequentes
Acesso ao Sumrio

prejuzos representante comercial.


Por fim, alega a apelante que a quebra da realidade colaborativa vivenciada
durante muitos anos de vigncia do contrato causou-lhe dficits financeiros
significativos.
Menciona-se, a respeito, que o perito no fez qualquer observao quanto
existncia de diminuio da mdia de comisses nos ltimos cinco anos de
vigncia do contrato, circunstncia que certamente seria observada (e alegada
pela parte) caso as comisses de vendas para clientes exclusivos houvesse sido
desviada, conforme alegado genericamente.

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Julho e Agosto de 2017
340 e-JTJ - 22
Da mesma forma, a alegao de venda direta de produtos industrializados
de alumnio por preos predatrios e os prejuzos da decorrentes carecem da
mnima comprovao.
Jurisprudncia - Direito Privado

No que concerne s verbas de sucumbncia, tambm no comporta reparo


a r. sentena.
A Autora deduziu dois pedidos condenatrios, logrando xito quanto
condenao da r ao pagamento da verba indenizatria prevista no art. 37, j
da Lei 4.886/65 e da multa prevista no art. 34 do mesmo normativo, decaindo do
pedido de pagamento do que chamou de comisses desviadas.
Evidente, assim, o decaimento parcial.
O princpio da causalidade determina que deve arcar com os encargos
da sucumbncia aquele que deu causa instaurao do processo ou ao incidente
processual (STJ - 4 Turma - REsp n 334.786/PR - Rel. Min. Barros Monteiro
julgado em 21.05.2002. DJ 16.09.2002, p. 192).
Sobre a matria, leciona Cndido Rangel Dinamarco: (...) a sucumbncia
no em si mesma um princpio, seno apenas um indicador do verdadeiro
princpio, que a causalidade (Chiovenda, Piero Pajardi, Yussef Cahali).
Responde pelo custo do processo aquele que haja dado causa a ele, seja ao
propor demanda inadmissvel ou sem ter razo, seja obrigando quem tem razo
a vir a juzo obter aquilo a que j tinha direito. (DINAMARCO, Cndido
Rangel. Instituies de Direito Processual Civil - vol II. 3 edio).
Contudo, o grau de decaimento, ou seja, a proporo de pretenses
acolhidas ou rejeitadas tambm elemento balizador da fixao das verbas
sucumbenciais. Nesse sentido: A diviso dos encargos de sucumbncia no
pode levar em conta apenas a proporo entre o nmero de pedidos deduzidos
e atendidos, mas, de igual forma, a repercusso econmica de cada um para a
demanda (STJ 4 T., REsp 615.060-AgRg, Min. Honildo Castro, DJ 11.02.2010).
E ainda: Cada parte deve suportar a verba advocatcia na proporo de sua
derrota, bem como receb-la na medida de sua vitria (STJ-2T., REsp 13.256,
Min. Pdua Ribeiro, DJ 18/11/91).
Verificado o benefcio econmico concedido e o negado, vislumbra-
Acesso ao Sumrio

se como adequada a diviso das custas, despesas processuais e honorrios


advocatcios tal como determinado pela r. sentena, em consonncia com o que
dispunha a legislao processual ento vigente (CPC/1973).
Ante o exposto, no se conhece do recurso interposto pela r,
aplicando-se a pena de desero, e nega-se provimento ao recurso da parte
autora, confirmando-se a r. sentena por seus prprios fundamentos.
Para fins de acesso aos Egrgios Tribunais Superiores, ficam expressamente
prequestionados todos os artigos legais e constitucionais mencionados.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 341

ACRDO

Jurisprudncia - Direito Privado


Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0007300-
72.2013.8.26.0223, da Comarca de Guaruj, em que apelante ANDR ALVES
DA COSTA (JUSTIA GRATUITA), so apelados COMPANHIA DOCAS
DO ESTADO DE SO PAULO - CODESP, CONSTRAN S.A. e AIRTON
GONALVES LOBO.
ACORDAM, em 30 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento em parte ao
recurso, com observao. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 36.548)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
ANDRADE NETO (Presidente) e CARLOS RUSSO.
So Paulo, 19 de julho de 2017.
LINO MACHADO, Relator

Ementa: Apelao - Acidente de Trnsito - Corrs


responsveis por obras virias que respondem por
acidente causado por sinalizao inadequada do
local - Corru pessoa fsica que tambm foi vtima do
acidente e no deve indenizar o autor.
O caput do art. 22 do Cdigo de Defesa do
Consumidor determina que os rgos pblicos, por
si ou suas empresas, concessionrias, permissionrias
ou sob qualquer outra forma de empreendimento, so
obrigados a fornecer servios adequados, eficientes,
seguros e, quanto aos essenciais, contnuos, sendo
certo que, Nos casos de descumprimento, total ou
parcial, das obrigaes referidas neste artigo, sero as
Acesso ao Sumrio

pessoas jurdicas compelidas a cumpri-las e a reparar


os danos causados... (pargrafo nico). O art. 14,
caput, do CDC, estabelece que o fornecedor de
servios responde, independentemente da existncia
de culpa, pela reparao dos danos causados aos
consumidores por defeitos relativos prestao dos
servios... - A quantificao do dano moral, que
abrange o esttico, deve pautar-se pela razoabilidade.
Recurso provido em parte, com observao.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
342 e-JTJ - 22

VOTO
Vistos.
Jurisprudncia - Direito Privado

A r. sentena de fls. 656/659 julgou improcedente o pedido e condenou


o autor ao pagamento das verbas sucumbenciais, observados os benefcios da
justia gratuita. Apela o autor a fls. 672/698 e argui que faz jus ao recebimento
da indenizao indicada na inicial. Contrarrazes a fls. 700/726.
o relatrio.
Incontroverso que o local do acidente passava por obras, as quais exigiram
desvios provisrios do trnsito. Incontroverso ainda que o veculo conduzido
pelo corru Airton e a motocicleta do autor encostaram um no outro, fazendo
com que o autor raspasse seu p direito nos blocos de concreto presentes na via
para direcionar o fluxo de veculos, provocando-lhe as leses fsicas indicadas
na inicial.
Verifica-se pelas fotografias de fls. 104, 175 e 178, entre outras, que a
sinalizao no local, no momento do acidente, no era adequada. As linhas
presentes no solo so confusas e de difcil interpretao, ainda mais para quem
conduz um veculo automotor, em meio a um grande fluxo de veculos, e precisa
decidir, o mais rapidamente possvel, se desloca seu veculo para um ou outro
lado.
Outras fotografias mostram que quando os veculos precisam fazer um
desvio provisrio esquerda, o qual est delimitado por blocos de concreto,
mas, sem sinalizao de solo, ou placas de trnsito indicativas de qual direo
se deve tomar, cada motorista toma uma atitude diferente: fl. 105, o carro
segue em linha reta, orientando-se pela linha presente no solo; porm, fl.
106, o carro desvia para a esquerda, de maneira intuitiva, seguindo o fluxo que
permite a passagem de at dois automveis no local.
Sendo assim, conclui-se que a sinalizao foi mal executada no local, seja
porque no h indicao, nem por linhas no solo, tampouco por placas, quanto
ao fluxo que os veculos devem seguir ao desviar esquerda, seja porque se
permitiu a passagem de mais de um carro pelo desvio, o que, se por um lado,
Acesso ao Sumrio

diminui o congestionamento, por outro, aumenta o risco de acidentes em uma


curva abrupta, em local deficitrio em termos de sinalizao.
A corr Companhia das Docas firmou convnio com o Municpio do
Guaruj, no qual constou que incumbia Prefeitura operacionalizar os desvios
de trfego, operao essa que se limitava a coordenar e fiscalizar o trnsito,
conforme clusula 3.1 (fl. 241). No fica claro, nesse convnio, se o Municpio
se responsabilizou, perante a Companhia das Docas, quanto sinalizao do
local das obras.
Ademais, a corr Companhia das Docas contratou, por seu turno, a corr
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 343
Constran S.A. para execuo das obras. No contrato firmado entre elas consta
a contratao para a realizao de sinalizao, inclusive de solo, como se v
fl. 235, sem que o documento deixe claro se essas sinalizaes so apenas

Jurisprudncia - Direito Privado


para o momento de finalizao da obra ou se inclui, tambm, o perodo de sua
execuo.
O fato que no crvel que nenhuma das corrs se preocupou com a
segurana da populao que circula pelo local. O contrato por elas firmado se
preocupa mais com valores, formas de pagamento, multas por descumprimento,
entre outras questes econmico-financeiras.
Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica
obrigado a repar-lo (art. 927, caput, do Cdigo Civil).
O caput do art. 22 do Cdigo de Defesa do Consumidor determina que
os rgos pblicos, por si ou suas empresas, concessionrias, permissionrias
ou sob qualquer outra forma de empreendimento, so obrigados a fornecer
servios adequados, eficientes, seguros e, quanto aos essenciais, contnuos,
sendo certo que, Nos casos de descumprimento, total ou parcial, das obrigaes
referidas neste artigo, sero as pessoas jurdicas compelidas a cumpri-las e a
reparar os danos causados... (pargrafo nico). O art. 14, caput, do CDC,
estabelece que o fornecedor de servios responde, independentemente da
existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores
por defeitos relativos prestao dos servios....
Por fim, para os efeitos desta Seo, equiparam-se aos consumidores
todas as vtimas do evento (art. 17 do CDC). No h dvida de que a vtima
de acidente de consumo, ainda que indiretamente, ou por equiparao, que sofre
danos em acidente de trnsito, decorrente da prestao de um servio, est, sim,
protegida, alm de outras normas, pelo CDC.
Logo, as corrs Companhia das Docas e Constran devem responder,
solidariamente, pelos danos causados. Todavia, nenhuma responsabilidade pode
ser atribuda ao corru Airton, o qual apenas foi mais uma vtima da prestao
de servio falha das corrs pessoas jurdicas, razo pela qual fica mantida a
improcedncia do pedido inicial em relao a ele.
Acesso ao Sumrio

H, sim, dano moral, o qual se caracteriza pela ofensa integridade fsica


da vtima, o que consequentemente lhe afeta a integridade mental e moral.
Venho entendendo que o dano moral abrange o dano esttico, razo pela qual
uma nica indenizao deve ser fixada.
O autor no chegou a cair da motocicleta, tampouco o acidente lhe deixou
graves sequelas. O laudo pericial produzido, neste processo, pelo Imesc, indica
um prejuzo mnimo em termos fsicos.
A quantificao da indenizao deve pautar-se pela razoabilidade,
envolvendo o carter repressivo de novas ofensas, por parte do agressor,

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
344 e-JTJ - 22
e o carter compensatrio vtima, razo pela qual a indenizao dos danos
morais deve ser adequada s circunstncias do caso sob exame, considerando
ainda a condio socioeconmica das partes. Diante de tais fatores, razovel o
arbitramento da indenizao em seis mil reais.
Jurisprudncia - Direito Privado

Como o pedido de indenizao por dano moral fica julgado totalmente


procedente, no se h de falar em sucumbncia recproca entre o autor e as
corrs pessoas jurdicas, sendo certo que o arbitramento do valor da indenizao
por dano moral critrio do julgador (Smula 326 do STJ).
Mantida a improcedncia do pedido em relao ao corru Airton
Gonalves Lobo, permanece o autor responsvel pelo pagamento de honorrios
a seu advogado, os quais, contudo, ficam reduzidos para a quantia de mil reais,
valor esse j atualizado na data de publicao deste acrdo, mantida suspensa a
exigibilidade de tal verba enquanto durar o estado de pobreza do autor.
Por conseguinte, dou provimento, em parte, apelao para: (1) condenar
as rs Companhia das Docas do Estado de So Paulo Codesp e Constran
S.A., solidariamente, a pagarem ao autor a quantia de seis mil reais a ttulo
de indenizao por dano moral, com correo monetria desde a data de
publicao deste acrdo, conforme Tabela Prtica desta Corte, e incidncia
de juros moratrios, estes contados desde a data do acidente, ocorrido em 07 de
abril de 2012, nos termos da Smula 54 do STJ, sendo a alquota dos juros de
um por cento ao ms, condenando-as ainda ao pagamento das custas, despesas
processuais e honorrios advocatcios, estes arbitrados em quinze por cento
sobre o valor atualizado da condenao; (2) reduzir o valor dos honorrios aos
quais o autor foi condenado a pagar ao advogado do corru Airton, nos termos
do pargrafo anterior.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0000844-


30.2015.8.26.0355, da Comarca de Miracatu, em que apelante TELEFONICA
Acesso ao Sumrio

BRASIL S/A, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO


PAULO.
ACORDAM, em 26 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso.
V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n 37.457)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores FELIPE
FERREIRA (Presidente) e ANTONIO NASCIMENTO.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 345
So Paulo, 27 de julho de 2017.
VIANNA COTRIM, Relator

Jurisprudncia - Direito Privado


Ementa: 1. Ao civil pblica - Agravo retido -
Discusso sobre se a rea geogrfica em questo
se insere no conceito de localidade definido pela
ANATEL - Presena da Agncia Reguladora nos autos
- Desnecessidade - Incompetncia da Justia Federal.
2. Legitimidade ativa do Ministrio Pblico para a
causa - Existncia - Direitos indivisveis em questo -
Disponibilidade que no integra o conceito de direitos
difusos ou coletivos - Agravo retido improvido.
3. Obrigao de fazer - Instalao de orelho em
comunidade rural - Presena de posto de sade que,
nos termos do artigo 16, inciso II do Decreto 7.512/11,
autoriza a instalao do terminal de utilidade pblica
- Providncia que, ademais, vem em benefcio da
comunidade, que j no alcanada pelo servio de
telefonia mvel, para permitir o acesso aos servios
de emergncia e a comunicao com terceiros -
Improvimento.

VOTO
A r. sentena de fls. 218/219, declarada a fls. 261 e cujo relatrio ora
adotado, julgou procedente a ao civil pblica relativa a prestao de servios
de telefonia, da o apelo da r, a fls. 222/249, reiterando o agravo retido pelo
reconhecimento da incompetncia absoluta ou da carncia de ao e, no mrito,
buscando a improcedncia sob a alegao de que segue estritamente as regras do
Poder Concedente, segundo as quais a comunidade da Barra Funda/Sumidouro
no se encaixa no conceito de localidade definido pela ANATEL; ademais, no
h escola em funcionamento a justificar a instalao de orelho em aglomerado
Acesso ao Sumrio

de habitantes inferior a cem pessoas; por esta razo no teria qualquer obrigao
de fazer.
Recebido e processado o recurso, subiram os autos sem contrarrazes.
o relatrio.
Inicialmente, consigne-se que todos os atos at a distribuio deste
recurso foram praticados sob a gide do Cdigo de Processo Civil de 1973,
razo pela qual o mrito recursal ser examinado sob suas regras, em obedincia
ao princpio do tempus regit actum, expressamente previsto no art. 14 do atual

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
346 e-JTJ - 22
estatuto, assim redigido:
Art. 14. A norma processual no retroagir e ser aplicvel
imediatamente aos processos em curso, respeitados os atos processuais
praticados e as situaes jurdicas consolidadas sob a vigncia da norma
Jurisprudncia - Direito Privado

revogada.
No mais, o inconformismo da parte no prospera.
Trata-se de ao civil pblica movida pelo Ministrio Pblico do Estado
de So Paulo objetivando a instalao, pela r, de orelho no bairro Barra Funda/
Sumidouro, rea rural da cidade de Miracatu.
Rejeito, inicialmente, o agravo retido de fls. 201/214.
A tese de que a necessidade de integrao da Anatel lide desloca a
competncia para a Justia Federal no convence.
Com efeito, incabvel falar em litisconsrcio passivo necessrio, uma vez
que a hiptese cuida de mera incidncia da regulamentao expedida por aquela
Agncia Reguladora.
Os precedentes jurisprudenciais citados no agravo no encontram
aplicao porque aqui no se est a delimitar a rea local para fins de cobrana
de tarifa, cuidando-se apenas de interpretar se a rea j definida insere-se no
conceito da regulamentao.
o caso, portanto, de mera interpretao da regra posta, sem demandar a
presena da mencionada Agncia ou cogitar de incompetncia absoluta.
Por outro lado, no duvida o recorrente da competncia do Parquet para
o ajuizamento de aes civis pblicas na defesa de direitos difusos ou coletivos,
discutindo apenas a espcie dos autos no configura nenhuma das modalidades
citadas.
Para tanto sustenta que o caso presente envolve direitos disponveis,
divisveis e determinados relativo a grupo especfico de pessoas.
Sobre o tema preceitua o artigo 81 do Cdigo de Defesa do Consumidor
que:
Art. 81. A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das
Acesso ao Sumrio

vtimas poder ser exercida em juzo individualmente, ou a ttulo coletivo.


Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida quando se tratar
de:
I - interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos
deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam
titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato;
II - interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos
deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel de que seja
titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a
parte contrria por uma relao jurdica base;

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 347
Como se v, a disponibilidade ou no do direito passa ao largo do conceito
dos direitos difusos e coletivos.
Ademais, a hiptese trata evidentemente de direito indivisvel, pois

Jurisprudncia - Direito Privado


impossvel mensurar a parcela que cada indivduo da comunidade tem direito
na utilizao do orelho, concluindo-se pelo enquadramento dos direitos aqui
discutidos dentre aqueles passveis de defesa pelo Ministrio Pblico.
No mrito, invoca a recorrente o teor do Decreto 7.512, de 30 de junho
de 2011, que aprova o Plano Geral de Metas para a Universalizao do Servio
Telefnico Fixo Comutado Prestado no Regime Pblico - PGMU, para justificar
que no estava obrigada a instalar orelho no bairro de Barra Funda/Sumidouro
por no possuir a rea geogrfica em comento o contingente populacional
mnimo de cem habitantes nos termos do artigo 15 da citada norma.
Argumenta, ainda, que segundo a regra de exceo do artigo 16 do mesmo
diploma, a instalao de Terminal de Utilidade Pblica (orelho) em reas rurais
que possuam populao inferior a cem pessoas depende da existncia de escolas
pblicas em funcionamento no local, o que no h, confirmando sua tese de
inexigibilidade da instalao.
Verifico, porm, que o mesmo dispositivo invocado (artigo 16), prev
em seu inciso II que a presena de postos de sade pblicos tambm assegura
populao rural o direito instalao no local.
E o prprio recorrente informa em seu recurso que o bairro possui um
aglomerado de 09 (nove) casas, com 01 (um) posto de sade e um campo de
futebol. (fls. 241 - grifei)
Assim, ignorando-se outras discusses acerca da demonstrao da
quantidade de pessoas no local, de se concluir que, ante a presena do posto
de sade pblico, exigvel a instalao de orelho por fora do artigo 16 do
Decreto 7.512/11, afastando-se qualquer alegao de que a recusa tem respaldo
legal.
Ainda que assim no fosse, verifica-se que a o mencionado decreto de
fato norteia as aes de expanso do servio telefnico fixo comutado sem,
contudo, impor tal critrio de forma absoluta impedindo a instalao de terminais
Acesso ao Sumrio

em hipteses diversas das localidades nele previstos, mas em benefcio da


comunidade.
Ora, no se olvide que a citada norma objetiva precipuamente a
universalizao do servio, tendo aquela populao restado prejudicada pela
previso de requisitos em abstrato que, no caso concreto, inviabilizam o acesso
aos servios de emergncia e comunicao com terceiros, considerando que j
no atendida pelo servio mvel de telefonia, como bem ressaltou o ilustre
magistrado sentenciante.
Em suma, a r. sentena deu exata soluo lide, no comportando reparos.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
348 e-JTJ - 22
Pelo exposto, por esses fundamentos, nego provimento ao apelo.
Jurisprudncia - Direito Privado

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1008692-


64.2014.8.26.0071, da Comarca de Bauru, em que apelante/apelada SANDRA
MATTAR, so apelados/apelantes CARLOS ROBERTO ALVES (JUSTIA
GRATUITA) e ROSANA PEREIRA ALVES (JUSTIA GRATUITA) e Apelada
PORTO SEGURO COMPANHIA DE SEGUROS GERAIS.
ACORDAM, em 31 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso da
r, ficando prejudicado, por ora, o recurso adesivo dos autores, nos termos
que constaro do acrdo. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 24.586)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores
FRANCISCO CASCONI (Presidente) e PAULO AYROSA.
So Paulo, 1 de agosto de 2017.
ADILSON DE ARAUJO, Relator

Ementa: APELAO. AO DE INDENIZAO


POR DANOS MATERIAIS E MORAL. ACIDENTE
DE TRNSITO. ALEGAO DE INFRINGNCIA
AO PRINCPIO DA IDENTIDADE FSICA DO JUIZ.
SUPRESSO NO CDIGO DE PROCESSO CIVIL
DE 2015 (CPC/2015). NULIDADE INEXISTENTE.
QUESTO PRELIMINAR REJEITADA. Segundo
o princpio da identidade fsica do juiz constante
no art. 132 do CPC/1973, o juiz que colher a prova
testemunhal est vinculado para julgar a ao, desde
Acesso ao Sumrio

que no tenha sido convocado, no tenha tirado


licena de longa durao e seja demonstrado prejuzo
ao contraditrio e ampla defesa da parte contrria.
Contudo, o CPC/2015 no repetiu essa regra, optando
pela mitigao do conceito clssico do princpio da
oralidade e seus subprincpios, dentre os quais o da
identidade fsica do juiz. O abrandamento deve-se
escolha legislativa em prol das peculiaridades da
realidade brasileira, consubstanciada pelo elevado

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 349
acmulo de processos decorrente da litigiosidade
exacerbada. Reservou-se, contudo, ao juiz que
receber o processo instrudo para sentenciar a

Jurisprudncia - Direito Privado


faculdade de determinar a produo de outras provas,
inclusive a repetio da prova oral colhida (art. 370
do CPC/2015). Sendo assim, no caso, ainda que se
reconhea resqucios no sistema processual, no h
impedimento legal de o processo ter sido sentenciado
por magistrado diverso do que presidiu a audincia
de instruo.
APELAO. AO DE INDENIZAO POR
DANOS MATERIAIS E MORAL. ACIDENTE DE
TRNSITO. SENTENCIAMENTO COM BASE
EM FUNDAMENTO SOBRE O QUAL A PARTE
CONTRRIA NO SE MANIFESTOU. VIOLAO
DOS ARTIGOS 10 E 139, I, AMBOS DO CPC/2015.
ANULAO DA SENTENA. APELAO DA R
PROVIDA. Caracteriza violao aos artigos 10 e 139,
I, ambos do CPC/2015, a sentena prolatada com base
em fundamento sobre o qual no foi dada parte
contrria a oportunidade de se manifestar.
APELAO. AO DE INDENIZAO POR
DANOS MATERIAIS E MORAL. ACIDENTE
DE TRNSITO. APELAO DA R PROVIDA
PARA ANULAO DA SENTENA. RECURSO
ADESIVO JULGADO PREJUDICADO. Provida a
apelao para anulao da sentena, o recurso adesivo
resta prejudicado.

VOTO
CARLOS ROBERTO ALVES e ROSANA PEREIRA ALVES
Acesso ao Sumrio

ajuizaram ao de indenizao por danos materiais e moral, fundada em acidente


de trnsito, em face de SANDRA MATTAR.
Os autores, em sua petio inicial, narram que em 10/06/2013 a r
ocasionou acidente que vitimou o filho deles. Com base neste fundamento
ajuizaram a ao.
Citada, a r denunciou a lide PORTO SEGURO COMPANHIA DE
SEGUROS GERAIS.
A r. sentena, cujo relatrio adoto, acolheu em parte os pedidos para
condenar a r: i) no pagamento de danos materiais (despesas com velrio) no
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
350 e-JTJ - 22
valor de R$ 2.700,00; ii) no pagamento de indenizao por dano moral de R$
85.000,00 para cada autor; iii) condenar cada parte no pagamento de metade das
custas, despesas processuais e honorrios advocatcios ao advogado da parte
contrria no valor de R$ 2.000,00. Alm disso, julgou parcialmente procedente
Jurisprudncia - Direito Privado

a denunciao da lide a fim de responsabilizar a denunciada pelo pagamento das


despesas relativas a danos materiais, nos limites da aplice (fls. 657/666).
Inconformada, apela a r. Preliminarmente, sustenta a m-f dos
autores ao fundamento de que apresentaram razes finais escritas quando j
haviam apresentado razes finais remissivas na audincia de instruo e
julgamento. Diz que a sentena nula, pois o Julgador no a intimou para que
se manifestasse sobre as razes finais escritas, o que ofende os artigos 10 e
139, I, do Cdigo de Processo Civil de 2015 (CPC/2015). Defende a nulidade
da sentena ao fundamento de que foram violados os princpios da oralidade e
da identidade fsica do juiz, alegando que o Magistrado que sentenciou o feito
no foi o mesmo que presidiu a audincia de instruo e julgamento. Sustenta
que o laudo pericial imprestvel ao julgamento da ao, pois o perito emitiu
opinies pessoais. Alega, ainda, que o trabalho realizado pelo expert no
conclusivo em demonstrar sua culpa pelo acidente. Informa que o inqurito
criminal aberto para apurao de crime foi arquivado por atipicidade de conduta
(o inqurito, ainda, concluiu que conduzia seu veculo de forma regular). O nus
em demonstrar a culpa pelo acidente era dos autores, nos termos do art. 373 do
CPC/2015. Por fim, alega que a indenizao foi arbitrada de forma excessiva
e, alternativamente, eventual condenao requer o desconto de valores pagos a
ttulo de seguro obrigatrio DPVAT (fls. 670/723).
Em suas contrarrazes os autores alegam que as provas constantes dos
autos, precipuamente o laudo pericial, demonstram que a apelante culpada
pelo acidente. Dizem que as denominadas alegaes finais nada mais eram
do que a reiterao do que j havia sido produzido nos autos. Alegam no terem
praticado nenhum ato de m-f e que no houve prejuzo na apresentao das
alegaes finais. Sustentam que o dano moral est consubstanciado na morte
de seu filho, com apenas 22 anos de idade. Defendem, ainda, que a indenizao
Acesso ao Sumrio

foi arbitrada em valores abaixo daqueles fixados pela jurisprudncia em casos


semelhantes (fls. 733/756).
Os autores interpuseram recurso adesivo (fls. 757/785) pleiteando, em
sntese, a condenao da r no pagamento de penso pela morte de seu filho
(2/3 do salrio-mnimo at a data em que ele completasse 25 anos de idade), a
majorao da indenizao por dano moral para que seja fixada em 200 salrios-
mnimos para cada autor e a condenao da r no pagamento dos honorrios de
sucumbncia (que deve ser majorado em razo do trabalho em grau recursal).
A r, em suas contrarrazes (fls. 802/824) diz que os autores modificaram
o contedo da sentena no recurso adesivo, o que caracteriza m-f. Diz que a
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 351
juntada de novos documentos no momento da interposio do indigitado recurso
tambm caracteriza m-f processual. Defendem a falta de comprovao da
dependncia econmica dos autores em relao vtima. Alega no ter sido

Jurisprudncia - Direito Privado


culpada pelo evento danoso, razo por que incabvel a sua condenao. Diz
que a indenizao por dano moral foi arbitrada de forma excessiva e que no
h como se acolher o pedido da sua condenao no pagamento das verbas de
sucumbncia, pois os autores tambm sucumbiram em parte dos pedidos.
A denunciada tambm ofereceu contrarrazes ao recurso adesivo. Diz ser
incabvel a condenao da r no pagamento de penso alimentcia. Informa que
a sentena a eximiu do pagamento da indenizao por dano moral. Diz que
sua responsabilidade est limitada ao pactuado na aplice. Pugna a deduo do
pagamento da indenizao recebida pelos autores a ttulo de seguro obrigatrio
DPVAT (fls. 825/832).
o relatrio.
A apelao da r deve ser provida para anulao da r. sentena.
1.- Preliminar de nulidade da sentena por violao do princpio da
identidade fsica do juiz
O art. 132 do Cdigo de Processo Civil de 1973 (CPC/1973) estabelecia
o princpio (ou subprincpio derivado do princpio da oralidade) da identidade
fsica do juiz, segundo o qual o magistrado que concluiu a audincia de instruo
estava vinculado para sentenciar o feito.
A doutrina entendia que a vinculao do magistrado estava condicionada
no ao encerramento da audincia de instruo, mas colheita de prova oral
(depoimento de testemunhas ou partes, por exemplo). E isso porque o juiz que
colhe a prova oral est mais apto a julgar a ao, em razo do contato direto que
teve com as partes e testemunhas.
MARCOS VINICIUS RIOS GONALVES explica que o supracitado
dispositivo legal no foi reproduzido CPC/2015. Contudo, entende que o
princpio (ou subprincpio) permanece no sistema processual vigente:
... o princpio da identidade fsica do juiz permanece no sistema atual, se
no como lei expressa, ao menos como regra principiolgica. O CPC atual
Acesso ao Sumrio

continua acolhendo o princpio da oralidade e, como se v, dentre outros


dispositivos, dos arts. 139, 370 e 456 do CPC (Novo curso de direito
processual civil, volume 1: teoria geral e processo de conhecimento; 14
ed., Ed. Saraiva, 2017, pg. 73).
No presente caso, tem-se que o magistrado que presidiu a audincia de
instruo e julgamento, na qual foram colhidos depoimentos das testemunhas,
foi o douto Juiz titular MAURO RUIZ DAR (fls. 634 e ss.). Ocorre, no
entanto, que o douto Juiz MARCELO ANDRADE MOREIRA, que ainda no
havia praticado qualquer ato processual, prolatou a sentena, embora o primeiro

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Julho e Agosto de 2017
352 e-JTJ - 22
ainda com plena jurisdio na Vara. bem verdade que, na petio de fl. 669, a
r questionou se o juiz titular estava de frias, afastado ou impedido quando da
prolao da r. sentena, recebendo como resposta:
Jurisprudncia - Direito Privado

Fl. 669: esclareo que, no perodo mencionado, no houve afastamento


deste magistrado do exerccio de suas funes (fl. 730).
Todavia, o CPC/2015 no repetiu a regra do art. 132 do CP/1973,
optando pela mitigao do conceito clssico do princpio da oralidade e seus
subprincpios, dentre os quais o da identidade fsica do juiz. O abrandamento
deve-se escolha legislativa em prol das peculiaridades da realidade brasileira,
consubstanciada pelo elevado acmulo de processos decorrente da litigiosidade
exacerbada. Reservou-se, porm, ao juiz que receber o processo instrudo para
sentenciar, a faculdade de determinar a produo de outras provas, inclusive
repetio da prova oral colhida (art. 370 do CPC/2015).
Como corolrio, ainda que se reconhea resqucios no sistema processual
do princpio da oralidade, no h impedimento legal de o processo ter sido
sentenciado por magistrado diverso do que presidiu a audincia de instruo,
ante o afastamento da regra normativa da identidade fsica do juiz que presidiu
a audincia de instruo para proferir a sentena.
Sem prejuzo, cabe recomendao, em consonncia com a doutrina de
HUMBERTO THEODORO JNIOR:
Certo que ningum melhor do que aquele que ouviu pessoalmente as
partes e as testemunhas rene condies ideais para apreciar a fora
do convencimento dos relatos feitos na audincia. O NCPC, verdade,
no prev a identidade fsica do juiz entre a coleta das provas orais e a
sentena, atento, pode ser, realidade da justia brasileira assoberbada
com os consectrios de uma litigiosidade absurda e endmica, incapaz
de suportar a sistemtica repetio de audincia todas as frequentes
vezes em que o juiz da instruo substitudo antes de decidir a causa.
Entretanto, para obviar as questes mais graves e particulares do caso,
restar sempre ao juiz o poder, conferido pelo art. 370 do NCPC, de
determinar as provas necessrias ao julgamento da causa, entre as quais
se pode incluir a repetio das provas orais colhidas pelo magistrado
Acesso ao Sumrio

que o antecedeu no processo. Com isso, o juiz da sentena, na medida


do possvel, ter tido contato pessoal com os elementos orais do
convencimento. (Curso de Direito Processual Civil, vol. 1, Ed. Forense,
56 ed. 2015, pg. 63).
E assim se faz porque o douto juiz, instado, no enunciou fatos ou
circunstncias elucidativas e justificadoras para a passagem dos autos a eminente
Magistrado que prolatou a r. sentena ora apelada.
Portanto, impe-se a rejeio dessa preliminar, com recomendao.
2.- Descumprimento dos artigos 10 e139, I, ambos do CPC/2015

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 353
O art. 10 do CPC/2015, ao estabelecer que o juiz no decidir com
base em fundamento a respeito do qual no se tenha dado parte contrria a
oportunidade de se manifestar (ainda que se trate de matria sobre a qual deva

Jurisprudncia - Direito Privado


decidir de ofcio), refora o princpio do contraditrio.
No caso sub judice, tem-se que o supracitado artigo foi violado.
Conforme se verifica no termo de audincia de instruo de fl. 627, os
advogados das partes apresentaram alegaes finais remissivas. Ocorre que,
na petio de fls. 650/655, os autores apresentaram novas alegaes finais,
agora escritas, e, ato contnuo, foi prolatada a r. sentena sem ter sido dada
oportunidade r para se manifestar, ou seja, contrariar os novos argumentos
apresentados.
Nas alegaes finais escritas, os autores alegaram que A testemunha
EDUARDO MAXIMO DOS SANTOS, nica testemunha descompromissada
ocular do acidente, testifica que a requerida se encontrava s no momento do
acidente (fl. 651).
O Magistrado que prolatou a r. sentena acolheu a referida alegao.
Transcrevo parte da deciso:
Outrossim, verifico que a testemunha supra apontada [Eduardo Maximo
dos Santos] foi a nica presencial, devendo seu relato prevalecer... (fl.
662).
Anote-se, ainda, que a apelante alega que tal fundamento est em
desacordo com as demais provas dos autos. De fato, o prprio Eduardo, em seu
depoimento, informou a presena de outra mulher no veculo conduzido pela r
(sua irm, Najla), que tambm foi ouvida em juzo. Ou seja, Eduardo no era a
nica testemunha ocular/presencial.
Ademais, o fato de o Magistrado ter aceitado as alegaes finais
escritas (aps as partes terem oferecido alegaes finais remissivas), sem dar
oportunidade r que se manifestasse sobre elas, caracteriza cerceamento de
defesa pela violao do contraditrio, ante o descumprimento do dever funcional
do juiz previsto no art. 139, I, do CPC/2015, in verbis:
O juiz dirigir o processo conforme as disposies deste Cdigo,
Acesso ao Sumrio

incumbindo-lhe:
I - assegurar s partes igualdade de tratamento.
Esse contexto traduz prejuzo processual r, com reflexo direto no
mrito da lide.
Por tais razes a r. sentena deve ser anulada, acolhida a presente questo
preliminar.
3.- Recurso adesivo prejudicado
Considerando o provimento da apelao para anulao da r. sentena,
tem-se que o recurso adesivo interposto pelos autores resta prejudicado.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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354 e-JTJ - 22
4.- Voto
Ante o exposto, pelo meu voto, provejo a apelao da r para, rejeitada
a preliminar de nulidade por violao ao princpio da identidade fsica do
Jurisprudncia - Direito Privado

juiz prolator da sentena, anular a r. sentena proferida, por violao do


contraditrio, para fiel cumprimento ao disposto no art. 10 c.c. art. 139, I, do
CPC/2015, relativamente ao memorial ofertado pelos autores depois da audincia
de instruo e julgamento, com recomendao de posterior prolao da nova
sentena pelo magistrado que presidiu a audincia de instruo e julgamento.
Fica, em consequncia, prejudicado, por ora, o recurso adesivo interposto
pelos autores.

Embargos de Declarao

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos de Declarao


n 1000205-82.2016.8.26.0347/50000, da Comarca de Mato, em que
embargante AYMOR - CRDITO, FINANCIAMENTO E INVESTIMENTO
S/A, embargado ERONILDE DE OLIVEIRA PINTO SANTOS (JUSTIA
GRATUITA).
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 17 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Acolheram os embargos, V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 23717)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores JOO BATISTA
VILHENA (Presidente) e SOUZA LOPES.
So Paulo, 26 de junho de 2017.
Acesso ao Sumrio

PAULO PASTORE FILHO, Relator

Ementa: EMBARGOS DE DECLARAO - Erro


material - Existncia - Retificao sem alterao do
resultado do julgamento - Embargos acolhidos.

VOTO
A embargante afirma que o acrdo de fls. 299/309 padece de erro material,
porquanto ali constou como apelada BV Financeira S/A Crdito, Financiamento
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 355
e Investimento, pessoa alheia ao processo, sendo, portanto, necessria a sua
retificao para fazer constar que a recorrida Aymor Crdito, Financiamento
e Investimento S/A.

Jurisprudncia - Direito Privado


o relatrio.
Os embargos devem ser acolhidos, uma vez que assiste razo embargante
quanto ao vcio apontado.
Com efeito, verifica-se que, por erro de cadastramento dos autos, constou
na autuao e, em consequncia, na tira de julgamento, BV Financeira S/A
Crdito, Financiamento e Investimento como sendo a apelante, quando o correto
seria constar o nome da ora embargante.
Diante disso, deve ser feita a necessria correo, a fim de constar na tira
de julgamento (fls. 300) que a apelante a Aymor Crdito, Financiamento e
Investimento S/A.
Ante o exposto, acolhem-se os presentes embargos, para o fim acima
mencionado.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos de Declarao n


1005211- 98.2016.8.26.0564/50000, da Comarca de So Bernardo do Campo,
em que embargante ITA UNIBANCO S/A, embargado MURTADA
HAMOUDA.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 23 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Acolheram os embargos. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 40467)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores SRGIO
SHIMURA (Presidente sem voto), JOS MARCOS MARRONE e SEBASTIO
FLVIO.
Acesso ao Sumrio

So Paulo, 5 de julho de 2017.


J. B. FRANCO DE GODOI, Relator

Ementa: EMBARGOS DE DECLARAO -


Honorrios de advogado que devem ser fixados sobre
o valor da condenao - Embargos acolhidos.

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Julho e Agosto de 2017
356 e-JTJ - 22
VOTO
1) Alega o embargante que o valor dos honorrios de advogado deve ter
por base o valor da condenao e no o valor da causa como ocorrido no v.
Jurisprudncia - Direito Privado

acrdo.
Houve regular processamento.
Aps ter sido intimado, o embargado afirma que o recurso manifestamente
infringente e protelatrio; o embargante no observou o disposto no art. 85,s 2
e 11 do NCPC; os embargos no devem ser conhecidos; deve ser reconhecida a
litigncia de m-f do embargante.
o breve relatrio.
2) Merecem acolhimento os embargos.
Nos termos do art. 1.022 do Cdigo de Processo Civil de 2015 (Lei
13.105/2015), os embargos de declarao cabem contra qualquer deciso
judicial para:
I - esclarecer obscuridade ou eliminar contradio;
II - suprir omisso de ponto ou questo sobre o qual devia se
pronunciar o juiz de ofcio ou a requerimento;
III corrigir erro material.
Verifica-se que a r. sentena julgou procedente em parte ao proposta
pelo embargado contra o embargante para conden-lo ao pagamento do valor
indevidamente descontado da conta corrente do embargado, na forma simples.
O v. acrdo manteve a r. sentena, negando provimento ao recurso do
ru, ora embargante e julgando deserto o recurso do autor.
Estabelece o art. 85, 2, do NCPC que os honorrios sero fixados entre
o mnimo de dez e o mximo de vinte por cento sobre o valor da condenao,
do proveito econmico obtido ou, no sendo possvel mensur-lo, sobre o valor
atualizado da causa.
In casu, os honorrios devero ser fixados sobre o valor da condenao.
Ante o exposto, acolhem-se os embargos para fixar os honorrios de
advogado em 20% sobre o valor da condenao, conforme disposto no referido
Acesso ao Sumrio

dispositivo legal.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos de Declarao n


1012734-35.2014.8.26.0564/50000, da Comarca de So Bernardo do Campo,
em que embargante ITA UNIBANCO S/A, embargado ERICSSON

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 357
MARASSI.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 16 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:

Jurisprudncia - Direito Privado


Rejeitaram os embargos. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 26347)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores SIMES
DE VERGUEIRO (Presidente sem voto), MAURO CONTI MACHADO e
DANIELA MENEGATTI MILANO.
So Paulo, 6 de julho de 2017.
MIGUEL PETRONI NETO, Relator

Ementa: Embargos de declarao - Omisso,


contradio, obscuridade e erro material no
verificados - Matria integralmente apreciada - Mera
discordncia do julgado - No incidncia das hipteses
do art. 1.022 do CPC/2015 - Ausncia de vcio a ser
sanado - Carter infringente - Embargos rejeitados.

VOTO
1. Embargos de declarao opostos contra o acrdo de fls. 163/168, que
por votao unnime negou provimento apelao, mantendo a r. sentena de
procedncia da ao indenizatria decorrente de dano moral.
Pretende o recorrente o reconhecimento de contradio consistente no
no reconhecimento da coisa julgada com relao matria discutida.
o relatrio.
2. Os presentes embargos no comportam acolhimento.
O acrdo no contm omisso, contradio, obscuridade ou sequer erro
material, no incidindo as hipteses do artigo 1.022 do novo Cdigo de Processo
Civil.
O que o embargante pretende em suas razes a reapreciao da matria
Acesso ao Sumrio

pela Turma Julgadora. Portanto, caracterizado est o carter infringente e


protelatrio deste recurso.
Embora a deciso no tenha acolhido a tese do embargante ela no
deixou de apreciar os fatos. Assim, cai por terra a alegao de que o acrdo
foi contraditrio. A matria foi devidamente apreciada, ocorrendo, na realidade,
mera discordncia com o que foi decidido.
Vale consignar que o acrdo estabeleceu de forma absolutamente
cristalina que no h identidade de partes a autorizar o reconhecimento da coisa
julgada, porquanto no processo anterior, interposto por pessoa jurdica, no
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
358 e-JTJ - 22
teve ela comprometido o desenvolvimento de sua atividade em razo dos fatos
narrados, no se configurando o dano moral.
Por outro lado, os prepostos daquela empresa, que pessoalmente foram
Jurisprudncia - Direito Privado

vtimas do roubo, realizado nas dependncias da agncia bancria do ru,


sofreram abalo emocional que comporta indenizao extrapatrimonial.
Ante o exposto, os embargos de declarao so conhecidos, posto que
tempestivos, porm rejeitados, restando mantido na ntegra o acrdo embargado.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos de Declarao


n 2075145-72.2016.8.26.0000/50000, da Comarca de So Paulo, em que
embargante TRENDBANK S/A BANCO DE FOMENTO, so embargados
FRIGOESTRELA S/A, CELIA REGINA MOLINA e ETIVALDO VADO
GOMES.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 16 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Acolheram os embargos. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 29.933)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores SIMES DE
VERGUEIRO (Presidente) e JOVINO DE SYLOS.
So Paulo, 1 de agosto de 2017.
COUTINHO DE ARRUDA, Relator

Ementa: Embargos de declarao - erro material -


correo - valor do depsito - embargos de declarao
acolhidos.
Acesso ao Sumrio

VOTO
Vistos, etc..
Ao V. Acrdo proferido s fls. 317/320, foram opostos embargos de
declarao alegando erro material.
o RELATRIO.
Inicialmente, destaque-se que o erro material indicado nos embargos de
declarao deve ser corrigido, uma vez que, o valor da sucumbncia depositada,
objeto do presente agravo, de R$ 28.337,48 (vinte e oito mil trezentos e trinta
e sete reais e quarenta e oito centavos), conforme se verifica s fls. 1104/1109,

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e-JTJ - 22 359
mencionadas na r. deciso agravada.
Nesse trilho, a cpia do depsito de fls. 1029 dos autos originais (fls.
277), citado s fls. 1106, o que, contudo, no altera o resultado do julgamento.

Jurisprudncia - Direito Privado


No mais, esclarece-se que o valor de R$ 5.548,14 equivocadamente
mencionado no V. Acrdo embargado, refere-se diferena depositada pelos
executados (fls. 280).
Assim, para o fim de corrigir o erro material aqui mencionado, de rigor
a acolhida dos presentes embargos de declarao.
Isto posto, ACOLHEM-SE os presentes embargos.

Acesso ao Sumrio

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Julho e Agosto de 2017
360 e-JTJ - 22

SEO DE DIREITO PBLICO

Agravos de Instrumento
Jurisprudncia - Direito Pblico

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2031138-58.2017.8.26.0000, da Comarca de Cravinhos, em que agravante
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, so agravados
LUCIANA PAGANO CASTILHO e FRANCISCO CASTILHO.
ACORDAM, em 1 Cmara Reservada ao Meio Ambiente do Tribunal
de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao
recurso do MP. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
acrdo. (Voto n 5.446)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
OSWALDO LUIZ PALU (Presidente) e RUYALBERTO LEME CAVALHEIRO.
So Paulo, 8 de junho de 2017.
TORRES DE CARVALHO, Relator

Ementa: CUMPRIMENTO DE SENTENA. AO


AMBIENTAL. Cravinhos. Fazenda Trs Marias.
Reserva legal. Demarcao, averbao e recomposio.
Suspenso do feito. Cerrado. LF n 12.651/12, art. 68.
1. Cerrado. Proteo. O DF n 23.789/34 exige licena
da autoridade para supresso de vegetao e prev a
conservao de 25% das matas em cada propriedade;
a LF 4.771/65 prev a preservao de 20% de
propriedade que tivesse florestas nativas, primitivas
ou regeneradas, em clara proteo a florestas, matas
Acesso ao Sumrio

e outras formas de vegetao. A LF n 7.803/89, ao


introduzir o 3 no art. 16 da LF 4.771/65, no criou
nova rea de preservao, mas apenas explicitou o que
o caput continha. 2. Reserva legal. Recomposio.
Dispensa. No h prova a enquadrar a hiptese dos
autos no art. 68 e o fundamento adotado (inexistncia
de proteo do cerrado antes de 1989), rejeitado pelo
tribunal, deixa entrever que vegetao havia. Os rus
apresentaram parecer feito por engenheiros que traa
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
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o histrico da ocupao da Fazenda Trs Marias e
indica paulatina supresso de vegetao nativa; e
no h demonstrao de que tais supresses tenham
sido autorizadas quando realizadas. No houve a

Jurisprudncia - Direito Pblico


necessria manifestao prvia do rgo ambiental
competente quanto regularidade do imvel rural;
no houve confeco e anexao digital no SARE de
projeto de restaurao, e o cadastro do imvel no CAR
indica ausncia de reserva legal cadastrada, a denotar
a inadequao ambiental da rea. O prosseguimento
da execuo medida de rigor. 3. LE n 15.684/15.
Suspenso. A suspenso da eficcia da LE n 15.684/15
na ADI n 2100850-72.2016 pelo rgo Especial deste
tribunal no interfere e no suspende o cumprimento
da sentena transitada em julgado, a ser feito conforme
determinado na deciso exequenda. Suspenso do
feito. Agravo do Ministrio Pblico provido.

VOTO
1. Trata-se de agravo interposto contra a deciso de fls. 614/617, aqui fls.
20/23 que, nos autos de ao civil pblica ambiental ora em fase de cumprimento
de sentena, determinou que se aguarde por seis meses notcia sobre o desfecho
da ADI n 2100850-72.2016, rgo Especial, Rel. Srgio Rui, que tem por
objeto a constitucionalidade da LE n 15.684/15. O Ministrio Pblico alega
que o imvel objeto dos autos no foi inscrito no CAR, inexistindo declarao
ao rgo ambiental quanto vegetao remanescente para fins de aplicao do
art. 68 da LF n 12.651/12; h necessidade de manifestao prvia do rgo
ambiental quanto regularidade ambiental do imvel rural e aplicao do
art. 68 do Cdigo Florestal; sem o cadastro no CAR e a confeco e anexao
do projeto de restaurao no SARE, exigncias que antecedem a apreciao
do PRA, fica invivel a anlise da situao pelo rgo ambiental e a aprovao
Acesso ao Sumrio

das medidas de recuperao. A LF n 7.803/89 no instituiu reserva legal em


reas de cerrado, apenas reduziu-a a 20% da rea do imvel rural; a instituio
de rea de reserva legal obrigatria independentemente do tipo de vegetao
componente do imvel rural; no h comprovao oficial do tipo de vegetao
existente no local, no se prestando para tanto os documentos produzidos
unilateralmente pelos agravados; apenas o rgo ambiental competente
para afirmar as caractersticas do bioma existente. O histrico da explorao
econmica do imvel no dispensa a preservao da rea de reserva legal; a
concesso de medida cautelar na ADI n 2100850-72.2016, rgo Especial, Rel.
Srgio Rui no prejudica a vistoria pelo rgo ambiental, fase que precede a
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Julho e Agosto de 2017
362 e-JTJ - 22
adeso ao PRA regulada pela LE n 15.684/15. Pede a continuidade da fase de
cumprimento de sentena com determinao de inscrio do imvel no CAR e
a realizao de vistoria no imvel rural.
Contraminuta (fls. 141/150). A Procuradoria Geral de Justia opina pelo
Jurisprudncia - Direito Pblico

provimento do recurso (fls. 161/163).


o relatrio.
2. Antecedentes. Os agravados so proprietrios da Fazenda Trs Marias,
situada no Municpio de Cravinhos e registrada no Cartrio de Registro de
Imveis local sob a matrcula n 11.825. Em 22-7-2011 o Ministrio Pblico
ajuizou ao pretendendo a instituio, demarcao e averbao da reserva legal
de no mnimo 20% da rea do imvel, bem como a recomposio florestal da
rea protegida (fls. 2/14, aqui fls. 57/69).
A sentena proferida em 27-5-2013 (fls. 279/287, aqui fls. 26/34) julgou
procedente o pedido para determinar que os rus: (i) apresentem ao DEPRN ou
rgo equivalente, em at 60 dias, projeto tcnico indicando a rea de reserva
legal a ser instituda, demarcada e averbada, de 20% da rea do imvel rural, nos
moldes da lei em vigor; (ii) demarquem a rea de reserva legal em at 60 dias
depois da aprovao do projeto; e (iii) abstenham-se de explorar a reserva legal
a partir da demarcao, salvo autorizao do rgo ambiental. No julgamento
da AC n 0006542-80.2011, a 1 Cmara Reservada ao Meio Ambiente, 2-10-
2014, Rel. Torres de Carvalho, deu parcial provimento ao recurso dos rus
para determinar que (i) o projeto seja apresentado no prazo de 180 dias e a
recomposio florestal seja feita no prazo estabelecido pelo rgo ambiental,
inclusive para averbao da reserva legal; e (ii) a compensao ambiental seja
feita nos termos determinados pelo rgo ambiental, se possvel (fls. 390/396,
aqui fls. 36/41); no julgamento dos embargos de declarao, em 4-12-2014, a
Cmara observou a possibilidade de aplicao da LF n 12.651/12 em todos
os seus termos, relegando execuo a produo de prova e a anlise do juiz
quanto aplicao do art. 68 espcie (fls. 412/416, aqui fls. 43/47).
Com o trnsito em julgado e o incio do cumprimento da sentena, os
rus apresentaram parecer abordando a localizao da Fazenda Trs Marias no
Acesso ao Sumrio

bioma cerrado e seu histrico de uso e ocupao; afirmaram que o desmate


ocorreu antes de 1962 e que por isso no precisariam implantar rea de reserva
legal; pugnaram pela aplicao do art.
68 da LF n 12.651/12, o que os dispensaria de recompor, compensar
ou promover a regenerao da reserva legal do imvel rural; alternativamente,
requereram a produo de prova pericial para comprovao das situaes
consolidadas (fls. 429/504, aqui fls. 71/135). O Ministrio Pblico, ao responder,
requereu o indeferimento da prova pericial e a intimao dos rus para que
inscrevam o imvel no CAR e anexem no SARE cpia do acrdo e do projeto

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 363
de restaurao ecolgica nos termos da Resoluo SMA n 32/14 (fls. 579/584,
aqui fls. 51/56). neste contexto que sobreveio a deciso agravada (fls. 614/617,
aqui fls. 20/23).
3. LF n 12.651/12. Art. 68. Os rus e o juiz confundem a questo e os

Jurisprudncia - Direito Pblico


acrdos. No houve determinao, apenas a faculdade de aplicao do art. 68
da LF n 12.651/12 espcie; e com base em uma interpretao equivocada (a
inexistncia de reserva legal no cerrado antes de 1989), os rus entendem que
nada h a preservar; mas sem razo.
4. Legislao. Cerrado. Como mencionei em acrdos anteriores, como
no caso Ministrio Pblico vs Usina Santo Antnio S/A, AC 0002557-71.2007,
1 Cmara Reservada ao Meio Ambiente, 15-12-2016, Rel. Marcelo Berthe,
v.u., preciso definir se a supresso, quando ocorreu, obedeceu lei ento
vigente como alegam os rus. Abstrado o perodo anterior, o DF n 23.7893/34
de 23-1-1934, que aprovou o Cdigo Florestal, dispe no art. 1 que as florestas
existentes no territrio nacional, consideradas em conjunto, constituem bens
de interesse comum a todos os habitantes do pas, exercendo-se os direitos
de propriedade com as limitaes que as leis em geral, e especialmente este
cdigo, estabelecem; no art. 2 que os dispositivos do cdigo aplicam-se assim
s florestas como s demais formas de vegetao, reconhecidas de utilidade
s terras que revestem. Os art. 3 a 14 classificam as florestas (protetoras,
remanescentes, modelo, de rendimento) e seu regime legal; e embora no fosse
a terminologia utilizada, como florestas protetoras se enquadram as atuais matas
ciliares (rea de preservao permanente) e a reserva legal, consideradas de
conservao perene e inalienvel pelo art. 8. O art. 23 dispe que nenhum
proprietrio de terras cobertas de matas poder abater mais de trs quartas
partes da vegetao existente, salvo o disposto nos art. 24, 31 e 52, abate esse
precedido de licena da autoridade competente ( 2).
A lei no delineia a consequncia da derrubada em excesso nem o reflexo
do art. 23 na diviso da propriedade em que alguns condminos fiquem com reas
sem vegetao e outros com a mata conservada, que poderia levar ao desmate de
mais 75% na parte florestada ou no recomposio da mata suprimida na outra
Acesso ao Sumrio

parte, por tratar-se de propriedades novas, mas a resposta uma s: as florestas


protetoras, de conservao perene, devem ser recompostas de modo a preservar
os 25% da floresta original, no mesmo imvel ou nessa proporo nos imveis
em que o primeiro foi dividido. Resumindo: a supresso deve ser precedida de
licena da autoridade e deve conservar 25% das matas em cada propriedade; a
supresso em excesso deve ser recomposta, haja a propriedade sido dividida ou
no. Fora desses parmetros, a supresso ilegal.
5. A LF n 4.771/65 de 15-9-1965, reproduzindo a lei anterior, dispe
no art. 1 que as florestas existentes no territrio nacional e demais formas
de vegetao, reconhecidas de utilidade s terras que revestem, so bens de
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
364 e-JTJ - 22
interesse comum a todos os habitantes do Pas, exercendo-se os direitos de
propriedade com as limitaes que a legislao em geral e especialmente esta lei
estabelecem. O art. 16, redao original, permite a explorao das florestas de
domnio privado, com as seguintes restries: (a) nas regies Leste Meridional,
Jurisprudncia - Direito Pblico

Sul e Centro-Oeste, esta na parte sul, a derrubada de florestas nativas, primitivas


ou regeneradas, respeitar o limite mnimo de 20% da rea de cada propriedade
com cobertura arbrea localizada, a critrio da autoridade; (b) nas regies
citadas, nas reas j desbravadas e previamente delimitadas pela autoridade, fica
proibida a derrubada de florestas primitivas para ocupao do solo com culturas
e pastagens, permitida apenas a extrao de rvores para produo de madeira.
Nas reas ainda incultas, sujeitas a formas de desbravamento, as derrubadas
de florestas primitivas para instalao de novas propriedades agrcolas, s
sero toleradas at o mximo de 30% da rea da propriedade. Conforme seu
1, nessas propriedades rurais (alnea a) com rea entre 20 e 50 hectares
computar-se-o, para efeito da fixao do limite percentual, alm da cobertura
florestal de qualquer natureza, os macios de porte arbreo, sejam frutcolas,
ornamentais ou industriais. A LF n 7.803/89 de 18-7-1989 introduziu no art. 16
o 2 prevendo a averbao da reserva legal na matrcula do imvel e vedando
a alterao de sua destinao em caso de transmisso ou desmembramento, e o
3 que manda aplicar s reas de cerrado a reserva legal de 20%, para todos
os efeitos legais.
A evoluo legislativa demonstra que, embora com outra denominao,
o DF n 23.793/34, que se aplicava s florestas e demais formas de vegetao,
previa a preservao perene e inalienvel de 25% da vegetao existente; a LF n
4.771/65, em sua redao original, previa a preservao de 20% da rea de cada
propriedade que tivesse florestas nativas, primitivas ou regeneradas, vedada a
derrubada das florestas primitivas nas reas desbravadas e respeitados 30% da
rea da propriedade na derrubada das reas incultas, sujeitas a desbravamento. As
duas leis so claras na proteo das florestas, matas e outras formas de vegetao,
termos equivalentes tomados uns pelos outros nas leis e em seus dispositivos,
tanto que floresta, segundo o Dicionrio Aurlio, uma formao arbrea
densa, na qual, geralmente, as copas se tocam; mata; ecossistema terrestre
Acesso ao Sumrio

organizado em estratos superpostos (o musgoso, o herbceo, o arbustivo e o


arborescente), o que permite a utilizao mxima da energia solar e a maior
diversificao dos nichos ecolgicos. Nesses termos, o 3 introduzido no art.
16 da LF n 4.771/65 (aplica-se s reas de cerrado a reserva legal de 20%)
no veio criar uma nova rea de preservao no Estado de So Paulo (talvez
nas regies indicadas na alnea d do art. 16, redao original), mas apenas
explicitar o que o caput continha.
6. A anlise afasta a leitura reducionista feita pelos rus. Matas
e florestas so sinnimos e o art. 23 do DF n 23.793/34 deve ser lido em
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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 365
conjunto com os art. 1 e 2, que informam todo o Cdigo; a leitura correta
indica que o art. 23 determina a preservao de 25% das matas, florestas e
outras formas de vegetao, includa (no dizer atual) a vegetao em rea de
preservao permanente. No correto dizer que o Cdigo Florestal de 1934

Jurisprudncia - Direito Pblico


exclua de proteo toda e qualquer modalidade de vegetao nativa que no se
inclusse tecnicamente no conceito de matas, como fazem os agravados. Do
mesmo modo e pelo mesmo motivo, o art. 16 da LF n 4.771/65 deve ser lido em
conjunto com o art. 1, devendo ser preservadas as florestas e demais formas de
vegetao nativa, primitiva ou regenerada; e no se refere apenas preservao
de 20% da vegetao a suprimir, mas 20% da rea de cada propriedade com
cobertura arbrea localizada.
Cerrado termo que pode ser usado em trs sentidos (conforme a
Wikipedia): primeiro, a fisionomia do cerrado estrito senso do bioma savana;
segundo, o cerrado latu sensu, uma fisionomia florstica ou fitogeogrfica
e biogeogrfica que inclui seis formaes de vegetao: o bioma campo
tropical (fisionomia campo limpo), o bioma savana (fisionomias campo
sujo, campo cerrado e cerrado strictu sensu) e o bioma floresta estacional
(fisionomia cerrado). Terceiro, o domnio do cerrado se refere a um
domnio morfoclimtico e fitogeogrfico (rea do espao geogrfico, com
dimenses subcontinentais, em que predominam caractersticas morfoclimticas
semelhantes e uma provncia florstica predominante, mas com vrios tipos de
formao (floresta ripcola, campo rupcola, floresta estacional semidecdua,
floresta estacional decdua, campo mido, mata ciliar, mata de galeria, mata seca,
palmeiral, vereda e campo rupestre); sendo mais correto dizer que o cerrado no
um bioma, mas que contm biomas, definio semelhante trazida no trabalho
tcnico juntado pelos rus a fls. 449/503, aqui fls. 91/134. O cerrado ocupa uma
larga rea superior a
2.000.000 km2 e se estende do Estado de So Paulo, passando pelo
centro do pas aos Estados do Maranho e Piau (mapa a fls. 457, aqui fls. 97);
embora no seja este o objeto do estudo e aqui se ponha uma ilao, no uma
concluso, possvel que o 3 do art. 16, introduzido pela LF n 7.803/89, no
Acesso ao Sumrio

tenha vindo para criar uma reserva legal nova na regio Leste Meridional, Sul
e Centro-Oeste onde j existia (alneas a e b), mas sim criar a reserva legal
nas regies Leste Setentrional e Nordeste ante a impreciso da alnea d do art.
16, na redao primitiva. Do mesmo modo, a alterao do art. 16, caput pela
MP n 1.956-50/00, depois MP n 2.166-67/2001, que substituiu as florestas de
domnio privado por as florestas e outras formas de vegetao nativa no veio
acrescentar uma nova proteo flora, mas apenas explicitar o que o dispositivo
j continha e aplainar possvel dvida que tenha surgido.
7. No vejo como acompanhar o entendimento de que o Cdigo Florestal
de 1934 protegia apenas a mata, de que o Cdigo Florestal de 1965 protegia
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originalmente apenas mata ou floresta, e que passou a proteger o cerrado
em 1989 e as outras formas de vegetao em 2000, sendo legtima, portanto, a
supresso da vegetao no protegida em cada um desses perodos. Ao lado da
sinonmia de matas e florestas (e o cerrado pode conter as duas), ao menos desde
Jurisprudncia - Direito Pblico

1934 a lei preserva 25%, depois 20% da vegetao natural das propriedades
rurais. O DF n 23.793/34 previu um percentual da vegetao; mas a LF n
4.771/65 sempre previu um percentual da rea de cada propriedade, tambm
aqui incorreta a leitura dos agravados.
Tal leitura da legislao ambiental no esvazia o art. 68 da LF n
12.651/12, apenas lhe d a abrangncia correta, que pequena mesmo: quem
suprimiu vegetao com prvia autorizao administrativa e respeitando os
limites de 25% at 1965 e de 20% a partir de ento fica dispensado da formao
da reserva legal, pois j a tem formada. Mas que soluo se d a quem adquiriu
a propriedade sem vegetao alguma (ou com percentual inferior aos limites
da lei, como o caso dos autos) e nada suprimiu? A redao do dispositivo
(os proprietrios ou possuidores de imveis rurais que realizaram supresso de
vegetao nativa respeitando os

percentuais da reserva legal previstos pela legislao em vigor poca


em que ocorreu a supresso) justifica uma breve incurso no tema.
8. Podem-se imaginar algumas hipteses: (a) a rea continha floresta
protetora (vegetao espontnea, ou resultante de trabalho feito por conta da
administrao pblica, ou de associaes protetoras da natureza, segundo o art.
24) em 1934; o proprietrio podia suprimir 75% dela se previamente autorizado
pela administrao. As florestas protetoras e as remanescentes (art. 8) so
inalienveis e de conservao perene, salvo se o adquirente se obrigar, por si
e por seus herdeiros e sucessores, a mant-las sob o regime legal respectivo;
a obrigao de recompor, embora no mencionada na lei, uma decorrncia
natural da proibio e cabe ao proprietrio demonstrar onde se situam esses
25% perenes e inalienveis; (b) a rea foi desmembrada, ficando a vegetao
preservada em uma das partes; pode-se considerar a situao como regular
Acesso ao Sumrio

nos termos do art. 68 se demonstrada a preservao dos 25% originalmente


preservados, com as remisses recprocas, de modo anlogo compensao da
reserva legal em outra rea prevista na LF n 4.771/65 e na LF n 12. 651/12; (c)
inexistente a demonstrao dos itens a e b, a hiptese escapa do art. 68 para
enquadrar- se no art. 12 da lei atual, que determinar a formao e preservao
da reserva legal. De fato, pouca utilidade tem o art. 68; (d) a rea nunca teve
cobertura vegetal e dela nada foi suprimido; hiptese de rara ocorrncia ante
a evoluo da flora no Estado, no aventada no processo, que no analiso neste
momento: poderia levar ou no aplicao do art. 68, pois nada foi suprimido
antes, ou simplesmente ao art. 12 da lei nova, que determina o florestamento da
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e-JTJ - 22 367
rea reservada; definio que fica para outro momento.
No h prova a enquadrar a hiptese no art. 68 e o fundamento adotado
(inexistia proteo do cerrado antes de 1989), rejeitado pelo tribunal, deixa
entrever que vegetao havia. A rea em questo est situada em permetro rural,

Jurisprudncia - Direito Pblico


originalmente constituda por vegetao de cerrado. Os rus apresentaram o
parecer feito por engenheiros, que traa o histrico da ocupao dos cerrados na
Fazenda Trs Marias, inclusive com imagens areas; indica que em 1962 quase
toda a atual rea do imvel j estava ocupada com atividades agropecurias
diversificadas (84,06% da rea total), sendo 15,56% ocupados por vegetao
nativa (fls. 479, aqui fls. 116); que em 1983 o percentual de ocupao por
vegetao nativa havia reduzido para 13,72% (fls. 481, aqui fls. 117); e para
12,85% em 2011 (fls. 486, aqui fls. 121); alm disso, no h demonstrao de
que as supresses tenham sido autorizadas quando feitas. No houve a necessria
manifestao prvia do rgo ambiental competente quanto regularidade do
imvel rural em questo; no houve confeco e anexao digital no SARE
de projeto de restaurao, e o cadastro do imvel no CAR indica ausncia de
reserva legal cadastrada, a denotar inadequao ambiental da rea.
Finalmente, a suspenso da LE n 15.684/15 que regulamentou o
Programa da Regularizao Ambiental no impede a execuo do julgado; cabe
aos rus, independentemente da vigncia da lei, apresentar no prazo concedido
ao rgo ambiental o projeto para instituio, demarcao e recomposio da
reserva legal a ser executado nos termos e prazo constante da aprovao; assim
como promover a inscrio da propriedade no CAR indicando a mesma reserva,
s assim dispensado da averbao determinada na deciso exequenda. Em
suma, no h razo para suspenso ou para maior delonga no cumprimento da
sentena, que vir em benefcio dos prprios rus ante a valorizao que decorre
da preservao do ambiente e, por consequncia, da prpria propriedade.
O voto pelo provimento do agravo do Ministrio Pblico para
determinar o prosseguimento da execuo at final, como sugerido pelo autor.
Faculto s partes oporem-se, em igual prazo, ao julgamento virtual de recurso
futuro.
Acesso ao Sumrio

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2246952-63.2016.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que agravante
ASSOCIAO ARAUTOS DO EVANGELHO DO BRASIL, agravado
FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 11 Cmara de Direito
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
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Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Deram provimento ao recurso, nos termos que constaro do acrdo. V.U., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 37.031)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores JARBAS
Jurisprudncia - Direito Pblico

GOMES (Presidente) e LUIS GANZERLA.


So Paulo, 22 de junho de 2017.
AROLDO VIOTTI, Relator

Ementa: Agravo de Instrumento. Ao declaratria


de inexigibilidade de crdito tributrio. Deciso que
denega a antecipao de tutela postulada na inicial.
Ao proposta por entidade religiosa buscando a
declarao de inexigibilidade de valor exigido a
ttulo de IPVA, bem como sustao ou suspenso da
ordem de protesto da CDA referente a este imposto.
Aplicao do disposto no artigo 150, inciso VI, alnea
b, c.c. seu 4, da Constituio Federal. Viabilidade.
Inexistncia de comprovao de que o veculo a
priori no estivesse vinculado s finalidades essenciais
da entidade religiosa. Ademais, comprovao de que
o veculo foi alienado, com tempestiva comunicao
da transferncia ao Detran. Recurso provido para
deferimento da tutela antecipada.

VOTO
I. A ASSOCIAO ARAUTOS DO EVANGELHO DO BRASIL interpe
o presente Agravo de Instrumento contra R. deciso do D. Juzo de Direito da
13 Vara da Fazenda Pblica desta Comarca, que, em Ao Declaratria de
Inexistncia de Dbito Tributrio IPVA movida contra a FAZENDA DO
ESTADO DE SO PAULO (processo n 1043700-88.2016.8.26.0053), no
deferiu medida de antecipao de tutela, postulada para a SUSTAO OU
Acesso ao Sumrio

SUSPENSO DA ORDEM DE PROTESTO do ttulo CDA n 1.219.386.568,


emitido em 13/09/2016, com data de vencimento em 27/09/2016, protocolado
sob n, perante o 5 Tabelio de Protesto de Letras e Ttulos de So Paulo, no
valor de R$ 4.144,50 (quatro mil, cento e quarenta e quatro reais e cinquenta
centavos)... (textual fls. 58).
Nas razes, afirma que esto presentes os requisitos para concesso da
tutela antecipada, e que: a) faz jus imunidade tributria (art. 150, VI, b,
4, CF), j reconhecida pela prpria agravada, por ser uma entidade religiosa,
beneficente e filantrpica sem fins lucrativos; b) a CDA se refere a parcela de
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IPVA vencida em 26.05.2014, sendo que o veculo foi doado em 25.04.2014 para
a Diocese de Ponta de Pedras, organizao religiosa, tendo sido comunicada
tempestivamente ao Detran a transferncia do veculo, nos termos do art. 134
c.c art. 123, 1, do CTB; c) antes da alienao, no havia sido lanado o IPVA,

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vista a imunidade de que goza a agravante, j que o veculo era utilizado
apenas em seus atividades fins, para transporte de religiosos para prtica da
evangelizao; d) somente aps a transferncia do veculo ocorreu o fato gerador
do IPVA, tendo como sujeito passivo seu novo proprietrio. Pede a reforma da
deciso, com a concesso de efeito suspensivo, para que seja concedida a tutela
pleiteada em primeiro grau.
Os autos foram inicialmente distribudos ao Des. Oscild de Lima Jnior,
que deferiu o efeito suspensivo postulado (deciso de fls. 166/168). Sobreveio
contraminuta a fls. 177/185. Os autos foram redistribudos, vindo concluso
deste subscritor em 14.03.2017.
A deciso de fls. 190 facultou agravante o recolhimento do preparo, nos
termos do artigo 1.007, 4, do Cdigo de Processo Civil. Contra essa deciso,
foram opostos Embargos de Declarao (2246952-63.2016.8.26.0000/50000
fls. 202/205), rejeitados por deciso monocrtica exarada em 05.05.2017 (fls.
208). A agravante, tempestivamente, recolheu o preparo do presente recurso,
em dobro, conforme guias e comprovantes de pagamento de fls. 198/201. Este,
em sntese, o relatrio.
II. O recurso comporta acolhida.
A controvrsia diz respeito aplicao da regra imunizante do artigo 150,
inciso VI, alnea b, c.c. o pargrafo 4 do mesmo dispositivo, da Constituio
da Repblica, in verbis: Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias
asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito
Federal e aos Municpios: (...) VI instituir impostos sobre: (...) b) templos
de qualquer culto. (...) Pargrafo 4. As vedaes expressas no inciso VI,
alneas b e c, compreendem somente o patrimnio, a renda e os servios,
relacionados com as finalidades essenciais das entidades nelas mencionadas..
Afirma a recorrente ser organizao religiosa sem fins lucrativos, fazendo
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jus ao benefcio da imunidade tributria prevista no artigo 150, VI, b, 4, da


Constituio Federal. Postula, na ao principal, o reconhecimento da imunidade
tributria sobre veculo que fora de sua propriedade (Marca Fiat, Modelo Doblo
ADV 1.8 FLEX, Ano 2012, placas FAH-1770, Renavan 00468156518 cfr. fls.
63), bem como a sustao e ou suspenso da ordem de protesto do ttulo CDA
n 1.219.386.568 (fls. 34 dos autos principais), referente ao IPVA do exerccio
de 2014, parcela no paga de 26.05.2014 (fls. 38). Assinala que este veculo foi
doado para a DIOCESE DE PONTA DE PEDRAS, outra organizao religiosa,
em 25.04.2014 (fls. 64/65), tendo sido regularmente comunicada tal doao

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ao DETRAN (fls. 66). Assim, antes da doao, sequer houve a incidncia do
IPVA, pois a entidade estava abrangida pela imunidade tributria, sendo que
depois da transferncia do veculo, a eventual incidncia de IPVA no de
responsabilidade da ora agravante, uma vez que efetuou tempestivamente a
Jurisprudncia - Direito Pblico

comunicao da transferncia do veculo ao Detran.


Verifica-se que a associao-agravante obteve declarao de imunidade
do Imposto sobre Veculos Automotores IPVA em relao ao veculo em
questo (fls. 62). No h a priori como presumir que o veculo, que integrara
o patrimnio da instituio religiosa, no estivesse vinculado a suas finalidades
essenciais. A agravante assevera que o veculo era utilizado exclusivamente em
suas atividades religiosas, o que restou incontroverso nos autos, haja vista a
ausncia de impugnao especfica pela Fazenda Estadual.
O Supremo Tribunal Federal, por seu Plenrio, reafirmou, a propsito da
imunidade de que se trata:
Recurso extraordinrio. 2. Imunidade tributria de templos de
qualquer culto. Vedao de instituio de impostos sobre o patrimnio,
renda e servios relacionados com as finalidades essenciais das
entidades. Artigo 150, VI, b e 4, da Constituio. 3. Instituio religiosa.
IPTU sobre imveis de sua propriedade que se encontram alugados. 4. A
imunidade prevista no art. 150, VI, b, CF, deve abranger no somente
os prdios destinados ao culto, mas, tambm, o patrimnio, a renda e
os servios relacionados com as finalidades essenciais das entidades
nelas mencionadas. 5. O 4 do dispositivo constitucional serve de vetor
interpretativo das alneas b e c do inciso VI do art. 150 da Constituio
Federal. Equiparao entre as hipteses das alneas referidas. 6. Recurso
extraordinrio provido (STF, Pleno, R.E. 325.822-2-SP, j. 18.12.2002, Rel.
para o Acrdo o Min. GILMAR MENDES, DJU 14.05.2004).
Por outro lado, a parcela no paga do IPVA de 2014 de 26.05.2014 (fls.
38), data posterior alienao do veculo, conforme documentos de fls. 64/65.
A lei estadual disciplinadora do IPVA atribui ao alienante, que no efetuar
hbil comunicao da venda, responsabilidade solidria pelo pagamento do
imposto, dispondo o artigo 6, incisos I e II, e 2, da Lei estadual n 13.296,
Acesso ao Sumrio

de 23.12.2008:
Artigo 6 - So responsveis pelo pagamento do imposto e
acrscimos legais:
I - o adquirente, em relao ao veculo adquirido sem o pagamento
do imposto e acrscimos legais do exerccio ou exerccios anteriores;
II - o proprietrio de veculo automotor que o alienar e no fornecer
os dados necessrios alterao no Cadastro de Contribuintes do IPVA
no prazo de 30 (trinta) dias, em relao aos fatos geradores ocorridos
entre o momento da alienao e o do conhecimento desta pela autoridade
responsvel;

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(...)
2 - A responsabilidade prevista nos incisos I, II, III, VII, VIII, IX, X,
XI e XII deste artigo solidria e no comporta benefcio de ordem. (...).
Essa responsabilizao de cunho solidrio no tem aplicao espcie,

Jurisprudncia - Direito Pblico


uma vez demonstrado que houve tempestiva comunicao da transferncia do
veculo (fls. 66).
Assim, d-se provimento ao recurso para deferir o pedido de antecipao
de tutela, a fim de que seja sustada ou suspensa a ordem de protesto referente
CDA n 1.219.386.568. Caso j tenha sido lavrado o protesto, deve nos termos
da presente deciso ser cancelado.
III. Por todo o exposto, d-se provimento ao agravo.
Eventual inconformismo em relao presente deciso ser objeto
de julgamento virtual, ficando cientes as partes de que discordncia
quanto a essa modalidade de julgamento dever ser manifestada quando
da interposio do recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2021502-68.2017.8.26.0000, da Comarca de Santo Andr, em que agravante
JOO AUGUSTO MARQUES MACHADO, agravado PREFEITURA
MUNICIPAL DE SANTO ANDR.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 2 Cmara Reservada ao
Meio Ambiente do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
que integra este acrdo. (Voto n 30.346)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores PAULO
ALCIDES (Presidente), LUIS FERNANDO NISHI e MIGUEL PETRONI
NETO.
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So Paulo, 22 de junho de 2017.


PAULO ALCIDES, Relator

Ementa: EXECUO DE SENTENA. Devedor


intimado, pessoalmente, para o cumprimento da
obrigao. Fixao posterior de multa. Desnecessidade
de nova intimao pessoal. Ato devidamente realizado
na pessoa de seu advogado, via DJE, conforme
determina o art. 513, 2, I, do CPC/2015, em vigor

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poca da prolao da deciso. Reduo do valor.
Inadmissibilidade. Multa fixada com parcimnia.
Astreinte deve ser expressiva a ponto de coagir o
devedor a cumprir o preceito.
Jurisprudncia - Direito Pblico

RECURSO DESPROVIDO.

VOTO
JOO AUGUSTO MARQUES MACHADO interpe agravo de
instrumento, com pedido de liminar, contra a r. deciso (fl. 247), proferida nos
autos da execuo movida pela PREFEITURA MUNICIPAL DE SANTO
ANDR, que diante de sua intimao pessoal, determinou a incidncia, a partir
de sua publicao, de multa diria no importe de R$ 500,00 (quinhentos reais),
limitada a R$ 100.000,00.
Sustenta, em sntese, que aposentado com um salrio mnimo, idoso
e no tem condies de cumprir a integralidade da sentena ou arcar com a
multa fixada. Aduz que foi intimado apenas da sentena proferida na ao de
obrigao de fazer, e que a multa cominatria foi fixada posteriormente, de
sorte que deveria ter sido novamente intimado, o que no ocorreu, o que viola o
disposto na Smula 410 do STJ e a Lei n 11.232/2005. Alm disso, considera
excessiva a multa fixada, pretendendo sua reduo, pena de enriquecimento
ilcito; e prequestiona a matria para fins de interposio de recurso a Superior
Instncia (fls. 01/12).
O efeito suspensivo foi indeferido.
Contraminuta (fls. 81/84).
o relatrio.
Examinando-se os autos, verifica-se que em ao de obrigao de fazer
o agravante foi condenado a demolir as paredes que ocasionaram o fechamento
lateral de uma construo; providenciar a remoo dos materiais respectivos; e
restaurar a rea, recompondo a vegetao nativa e processos erosivos.
O recorrente foi intimado, pessoalmente, da sentena a fl. 61.
Acesso ao Sumrio

A seguir, o d. Magistrado a quo assim se pronunciou:


(...)
2. No mais, ante a intimao pessoal do requerido (fl. 232),
cumpra-se a r. sentena, incidindo, a partir da publicao desta deciso,
multa diria no importe de R$ 500,00 (quinhentos reais), limitada a R$
100.000,00 (cem mil reais).
Desta deciso, o agravante foi intimado na pessoa de seu advogado, via
DJE (fls. 16).
Nestes autos, argumenta que a intimao da existncia da multa tambm
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deveria ser pessoal, a teor da alterao introduzida no CPC/1973 pela Lei n
11.232/2005 e da Smula n 410 do E. STJ.
Referida Smula assim dispunha: A prvia intimao pessoal do devedor
constitui condio necessria para a cobrana de multa pelo descumprimento

Jurisprudncia - Direito Pblico


de obrigao de fazer ou no fazer (Segunda Seo, em 25/11/2009, em DJe
16/12/09).
Ocorre que a deciso em questo foi proferida sob a vigncia do novo CPC,
cuja forma padro de intimao do devedor para o cumprimento da sentena
(seja para pagamento de quantia certa, seja para execuo das obrigaes de
fazer ou no fazer) por intermdio de seu advogado constitudo, por Dirio
da Justia.
Art. 513. O cumprimento da sentena ser feito segundo as
regras deste Ttulo, observando-se, no que couber e conforme a natureza
da obrigao, o disposto no Livro II da Parte Especial deste Cdigo.
1 (...)
2 O devedor ser intimado para cumprir a sentena:
I - pelo Dirio da Justia, na pessoa de seu advogado constitudo
nos autos;
II - por carta com aviso de recebimento, quando representado
pela Defensoria Pblica ou quando no tiver procurador constitudo nos
autos, ressalvada a hiptese do inciso IV;
III - por meio eletrnico, quando, no caso do 1 do art. 246, no
tiver procurador constitudo nos autos
IV - por edital, quando, citado na forma do art. 256, tiver sido revel
na fase de conhecimento.
Assim, no necessria a intimao pessoal do devedor para cumprimento,
exceto se no tiver procurador constitudo, se for representado pela Defensoria
Pblica (artigo 513, pargrafo 2, II, III e IV do novo CPC) ou se o requerimento
de cumprimento ocorrer aps um ano do trnsito em julgado da sentena (artigo
513, pargrafo 3 do novo CPC), hipteses em que no se enquadra o caso em
Acesso ao Sumrio

apreo.
Por outro lado, a astreinte deve ser expressiva a ponto de coagir o devedor
a cumprir o preceito, e o valor fixado atende esta finalidade, no comportando
reduo.
Ressalte-se que a noticiada situao econmica do recorrente no pode
servir de arrimo para o descumprimento da obrigao, em prejuzo do meio
ambiente, at porque, pelo teor da sentena condenatria (fls. 46/52), verifica-
se que se trata de obra de pequena monta, vale dizer, simples demolio de
fechamento lateral de construo em alvenaria em rea de proteo permanente,

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sabidamente irregular, porque o prprio agravante havia solicitado licena para
tanto, que foi negada poca.
Por fim, dou por discutidos todos os dispositivos constitucionais e legais
citados em sede recursal. Vale lembrar que a funo do juiz decidir a lide e
Jurisprudncia - Direito Pblico

apontar, direta e objetivamente, os fundamentos que, para julgar, pareceram-lhe


suficientes. No necessrio apreciar todos os argumentos e dispositivos legais
deduzidos pelas partes (STF, RT 703/226; STJ-Corte Especial, RSTJ 157/27 e,
ainda, EDcl no REsp 161.419); EDcl no REsp 497.941, FRANCIULLI NETTO;
EDcl no AgRg no Ag 522.074, DENISE ARRUDA).
Ante o exposto, nega-se provimento ao agravo.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2037708-60.2017.8.26.0000, da Comarca de Araraquara, em que agravante
SAULO SAMUEL DE QUADRO, agravado DEPARTAMENTO ESTADUAL
DE TRANSITO - DETRAN/SP.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 12 Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 24.575)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores J. M. RIBEIRO
DE PAULA (Presidente), EDSON FERREIRA e SOUZA MEIRELLES.
So Paulo, 26 de junho de 2017.
J. M. RIBEIRO DE PAULA, Relator

Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO Mandado


de Segurana Desbloqueio e renovao de CNH
Ausncia de processo administrativo Penalidade
Acesso ao Sumrio

imposta em processo criminal j cumprida, que no


pode obstar a renovao da habilitao do agravante
Recurso de agravo de instrumento provido.

VOTO
Agravo de instrumento tirado de r. deciso,1 proferida nos autos do
mandado de segurana,2 que indeferiu liminar para renovao de CNH, sob o
1 Reproduzida a fl. 56.
2 Feito n 1001177-75.2017.8.26.0037.
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fundamento de inexistncia de prova inequvoca.
Sustenta o impetrante que foi condenado, nos termos do art. 306 do CTB,3
a seis meses de deteno em regime inicial aberto, dez dias multa e suspenso
do direito de dirigir pelo prazo de dois meses, substituda a pena privativa de

Jurisprudncia - Direito Pblico


liberdade por prestao pecuniria de dois salrios mnimos. Na audincia
realizada em 31/03/2014, nos autos do processo criminal, o impetrante entregou
sua habilitao (fl. 53), vindo a recuper-la em 10/06/2014 (fl. 54), nesse perodo
foi aprovado na avaliao de reciclagem de CNH.4
No entanto, ao tentar renovar sua habilitao no ano de 2016 foi impedido
sob alegao de que teria punio de suspenso do direito de dirigir por dois
meses para cumprir. Defende que j cumpriu a pena imposta decorrente da
autuao ocorrida em 07/12/2013, praticada h mais de trs anos, pontuao que
tambm no pode mais integrar seu pronturio. Requer a concesso da tutela
recursal a fim de que lhe seja permitido renovar sua habilitao.
Recurso recebido com antecipao dos efeitos da tutela recursal;
informaes dispensadas, com resposta do DETRAN. 5
Fundamentao
Cumpre salientar que no presente recurso cabe apenas e to somente a
anlise dos requisitos da medida liminar, estando vedado, em sede de agravo de
instrumento, adentrar no mrito da ao principal.
O impetrante requer o desbloqueio da CNH para fins de renovao,
pois, conforme alegado, foi impedido de renovar sua habilitao em razo de
penalidade, imposta em processo criminal, j cumprida.
O agravo foi recebido com concesso da tutela recursal, visto que parece
ter o impetrante j cumprido os efeitos da penalidade imposta decorrente da
autuao ocorrida em 07/12/2013, o que se verifica pelo termo de audincia e
o certificado terico de aproveitamento (reciclagem CNH).
Na contraminuta do DETRAN, a autarquia defende a independncia das
instncias penal e administrativa, razo pela qual no h que se falar em bis in
idem.
Acesso ao Sumrio

No entanto, ao que parece, o autor foi impedido de renovar sua habilitao


em razo de pena imposta no processo criminal, visto que no h processo
administrativo juntado aos autos.
Pelo contrrio, nas informaes prestadas pela autoridade coatora
3 Art. 306. Conduzir veculo automotor com capacidade psicomotora alterada em razo da influncia
de lcool ou de outra substncia psicoativa que determine dependncia:
Penas - deteno, de seis meses a trs anos, multa e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a
habilitao para dirigir veculo automotor.
4 Fl. 48 dos autos principais.
5 Despacho, fl. 79/81; contraminuta, fls. 86/91.
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nos autos principais (fls. 89/90), consta que o agravante possui a somatria
de 27 pontos em seu pronturio, sendo assim dever ser aberto processo
administrativo conforme previsto no artigo 261 do CTB.
Pelo visto, no h processo administrativo instaurado aplicando a pena
Jurisprudncia - Direito Pblico

de suspenso do direito de dirigir do impetrante, por isso, a pena imposta em


processo criminal j cumprida no pode ser impedimento para o agravante
renovar sua habilitao.
Ante o exposto, de se confirmar a antecipao da tutela recursal, a fim
de possibilitar ao agravante a renovao de sua habilitao. como voto.
RECURSO DE AGRAVO PROVIDO.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2233905-22.2016.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que agravante
EDISON ROBERTO DOS SANTOS, agravado DEPARTAMENTO
ESTADUAL DE TRNSITO DE SO PAULO - DETRAN.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 12 Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U. de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 42.297)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores J. M.
RIBEIRO DE PAULA (Presidente) e OSVALDO DE OLIVEIRA.
So Paulo, 20 de junho de 2017.
SOUZA NERY, Relator

Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO.


INSCRIO EM CONCURSO DE AGENTE DE
TRNSITO. EXIGNCIA DE CURSO SUPERIOR.
Acesso ao Sumrio

Requisito para a prorrogao da Resoluo Contran


542/2015 no preenchido pelo agravante. Deciso
mantida.
AGRAVO NO PROVIDO.

VOTO
Trata-se de recurso de agravo de instrumento interposto em face da r.

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deciso1 que indeferiu o pedido de antecipao de tutela que visava a aceitao
do credenciamento do agravante como agente de trnsito, mesmo no possuindo
curso superior.
Agrava a parte autora2 alegando, em sntese, que foi impedido de participar

Jurisprudncia - Direito Pblico


do concurso de agente de trnsito por no cumprir o item 3.2, letra e e item
3.2, letra j do edital 05/2015 (possuir curso superior). Aduz que exigncia
do curso superior est suspensa pela resoluo Contran n 542/2015, de 15 de
julho, a qual conferiu prazo at 13/08/2020 para os profissionais se adequarem
a exigncia da norma da Resoluo Contran m 358/2010, de 13 de agosto.
Alega que, em que pese esteja suspensa a exigncia pelo curso superior, o autor
concluiu o curso superior de Tecnologia em Gesto Pblica pela Universidade
Norte do Paran e que entregou regularmente no momento da inscrio as
certides negativas do Cadin exigidas pelo item 3.2, letra j.
O pedido de antecipao de tutela recursal foi indeferido3, pelo
Desembargador Venicio Salles.
A contraminuta foi entregue4.
o relatrio.
O autor foi impedido de seguir no concurso de credenciamento de agentes
de trnsito por no possuir curso superior, exigncia contida em edital.
Ocorre que a Resoluo Contran n 542/2015, de 15 julho, veio prorrogar
o prazo para que os agentes j credenciados apresentem certificado de concluso
em curso superior at o ano de 2020. Verifica-se que a resoluo apresenta como
requisito o agente j estar credenciado. No momento em que ele se inscreve
em novo concurso (j que os concursos possuem prazo determinado) pode se
beneficiar da prorrogao.
No caso em tela, o agravante no comprova esse requisito.
E, apesar da alegao de que concluiu o curso superior de Tecnologia em
Gesto Pblica pela Universidade Norte do Paran, no h documento nos autos
que isso demonstre.
Deste modo, ausente a fumaa do bom direito, o que o bastante para o
Acesso ao Sumrio

indeferimento do pedido.
Ante o exposto, meu voto prope seja negado provimento ao agravo de
instrumento, ficando mantida a deciso recorrida.

1 Fls. 242/243, de lavra do Juiz Fausto Jos Martins Seabra.


2 Fls. 01/13.
3 Fl. 248.
4 Fls. 255/264.
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ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


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2019104-51.2017.8.26.0000, da Comarca de Cosmpolis, em que agravante


EMLIA SABINA DA SILVA MILITO, so agravados MUNICPIO DE
COSMPOLIS e FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 11 Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 18.307)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores JARBAS
GOMES (Presidente), AROLDO VIOTTI e LUIS GANZERLA.
So Paulo, 21 de junho de 2017.
JARBAS GOMES, Relator

Ementa: RECURSO Tutela de Urgncia. O artigo


1.019, do novo Cdigo de Processo Civil, permite ao
relator atribuir efeito suspensivo ao recurso ou deferir,
em antecipao de tutela, total ou parcialmente, a
pretenso recursal. Elementos que evidenciam a
probabilidade do direito pleiteado pela agravante,
possibilitando a reforma da r. deciso agravada.
RECURSO PROVIDO, com observao.

VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto por EMLIA SABINA DA
SILVA MILITO contra a r. deciso que, em sede de ao ordinria ajuizada
em face da PREFEITURA MUNICIPAL DE COSMPOLIS e a FAZENDA DO
ESTADO DE SO PAULO, indeferiu o pedido de tutela de urgncia voltado
determinao de cirurgia para prtese decorrente do quadro de osteoartrose
Acesso ao Sumrio

grave no joelho direito.


Sustenta, em sntese, que preenche os requisitos necessrios obteno
da liminar pleiteada.
A liminar foi deferida (fls. 29-36), sobrevindo as respectivas contraminutas
(fls. 44-52 e 56-69).
o breve relato.
O recurso comporta provimento.
Como j asseverado quando da apreciao da liminar, o artigo 1.019, do
novo Cdigo de Processo Civil, permite ao relator atribuir efeito suspensivo ao
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recurso ou deferir, em antecipao de tutela, total ou parcialmente, a pretenso
recursal.
Tratando-se de tutela de urgncia o relator dever aferir a presena de
elementos que evidenciem a probabilidade do direito e o perigo de dano ou o

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risco ao resultado til do processo, a fim de conceder a liminar (artigo 300, do
novo Cdigo de Processo Civil).
Na hiptese dos autos, o MM. Juzo a quo indeferiu o pedido de tutela
antecipada, sob o fundamento de inexistir risco vida da agravante, acrescentando
que a providncia reclamada representaria ofensa ao princpio da isonomia e o
respeito ordem cronolgica nos procedimentos pblicos de sade.
Nesse particular, em que pese a convico do magistrado, verifico que
esto presentes os requisitos necessrios ao deferimento da liminar.
Como sabido, nos termos previstos pelos artigos 2, 5, 6, 7, 19-M e 19-
N, da Lei n 8.080/90, instituidora do Sistema nico de Sade (SUS), este tem
como finalidade bsica a assistncia teraputica e tratamento integral da sade,
abrangendo, inclusive, produtos de interesse para a sade (correlatos), tais
como rtese, prtese, bolsas coletoras, equipamentos mdicos e procedimentos
teraputicos.
O artigo 196, da Constituio Federal, prev que a sade direito de
todos e dever do Estado, que dever oferecer atendimento integral, no cabendo
Administrao Pblica se eximir desta obrigao por qualquer justificativa.
A Lei n 8.080/90 prev a solidariedade dos entes federados, o que permite
que a obrigatoriedade da r. deciso recaia sobre um ou todos os responsveis,
nos termos previstos pelo artigo 275, do Cdigo Civil.
Confira-se:
Consolidou-se a jurisprudncia desta Corte no sentido de que,
embora o art. 196 da Constituio de 1988 traga norma de carter
programtico, o Municpio no pode furtar-se do dever de propiciar os
meios necessrios ao gozo do direito sade por todos os cidados. Se
uma pessoa necessita, para garantir o seu direito sade, de tratamento
mdico adequado, dever solidrio da Unio, do Estado e do Municpio
Acesso ao Sumrio

providenci-lo.
(STF - AI n 550.530-AgRg, 2 Turma, Rel. Ministro JOAQUIM
BARBOSA, j. 26/06/2012, DJe de 16/08/2012.)
Outrossim, o Colendo Superior Tribunal de Justia, nos autos de REsp n
127.604-RS, em v. acrdo da lavra do eminente Ministro GARCIA VIEIRA,
deixou assentado, como razo de decidir, a seguinte citao do Dr. Moacir
Guimares Morais Filho, SubProcurador-Geral da Repblica:
Os argumentos articulados pelo Estado do presente recurso
especial alm de serem juridicamente inconsistentes, demonstram
com mais razo o descaso das autoridades incumbidas pela sade do
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Julho e Agosto de 2017
380 e-JTJ - 22
cidado, que se preocupam em opor-se com teses jurdicas de difcil
aceitabilidade para negar ao recorrido o sagrado direito de sobrevivncia.
A vida direito subjetivo indisponvel, tem fundamento no Direito
Natural, e o direito est constitucionalmente assegurado ao cidado,
Jurisprudncia - Direito Pblico

sendo este lquido e certo.


No nosso entender, os argumentos deduzidos pelo recorrente so
de lana caprina, porque no se satisfazem com o alcance e o sentido
da norma maior nem com melhor exegese das normas da legislao
infraconstitucional alegado como violada.
Assegurar-se o direito vida a uma pessoa, propiciando-lhe
medicao especfica que lhe alivia at mesmo sofrimentos e a dor
de uma molstia ou enfermidade irreversvel no antecipar a tutela
jurisdicional atravs de medida cautelar, mas garantir-lhe o direito de
sobrevivncia.
Parece-nos, antes de tudo, assegurar o primado da hierarquia
das normas jurdicas, fazendo com que os instrumentos legais
infraconstitucionais sejam, realmente interpretados luz dos princpios
maiores do sistema jurdico constitucional.
Aguardar licitao para atender s necessidades prementes da
vida de um ser humano , sobretudo, conduta desumana incompatvel
com o alcance e princpio de qualquer regra jurdica e o hermeneuta e
aplicador da lei tem o dever, como Magistrado, de interpretar a norma
atendendo aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem
comum, segundo dispe o artigo 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil
(RSTJ, vol. 106/109).
Importante destacar, ainda, que a mera inscrio da agravante em lista
de espera para se submeter ao procedimento cirrgico no torna improcedente
a pretenso deduzida na inicial, nem tampouco obsta que este Tribunal atue em
defesa dos direitos fundamentais previstos na Constituio Federal.
Ora, denota-se dos documentos apresentados pela autora, ora agravante,
que o tratamento cirrgico em seu joelho havia sido prescrito, no mnimo, desde
15/01/15 (fls. 25), j que h indicao do procedimento desde o ano de 2013,
segundo o documento de fls. 23.
Acesso ao Sumrio

Seja como for, transcorrido, aproximadamente, um ano e meio se


submeteu a nova consulta (fls. 24), sendo informada pela Administrao que
no havia previso de data para o agendamento do procedimento cirrgico.
Observe-se que a Fazenda do Estado de So Paulo foi intimada acerca
da liminar deferida no presente recurso, em 21/02/2017 (fls. 53), requerendo
dilao de prazo aps transcorridos um ms e meio, sob a singela justificativa de
adotar todas as providncias tendentes ao cumprimento integral de liminar
e agendar a consulta para o dia 16/05/2017 (aproximadamente 3 meses da data
da intimao), com a ressalva de que podero ser necessrios outros exames e

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 381
agendamento da sala de cirurgia que deve ficar a critrio do mdico responsvel
pelo procedimento (vide fls. 71-72).
O requerimento no comporta deferimento, notadamente porque no se
mostra razovel exigir que a autora, ora agravante, aguarde indefinidamente

Jurisprudncia - Direito Pblico


a realizao do procedimento pleiteado, mormente porque se trata de pessoa
idosa, acometida por patologia grave e incapacitante.
No h dvida acerca da urgncia da providncia reclamada pela parte
autora, como tambm da necessidade de interveno imediata por parte do Poder
Judicirio, que no pode ser conivente com o descaso por parte do Poder Pblico
em cumprir fielmente e com a celeridade necessria os preceitos tutelares vida
e sade dos cidados, como expressos na Constituio Federal.
Deve ser sublinha, ainda, que a providncia tem por finalidade dar
efetividade a um dos fundamentos do Estado Democrtico de Direito, qual seja:
a dignidade da pessoa humana (artigo 1, inciso III, da Constituio Federal),
tutelando-se, por conseguinte, os direitos vida e sade dos cidados (artigo
5, caput e 196).
A simples resistncia do Poder Pblico em fornecer assistncia integral
sade, por si s, no deixa dvidas de que a populao doente e carente no
est recebendo o tratamento e o acompanhamento adequados e eficazes sade,
como determina a Constituio Federal.
Curial, pois, a reforma da r. deciso agravada, ratificadas as condies
estabelecidas quando do deferimento da liminar (fls. 10-17), assegurando
agravante, na eventual hiptese de descumprimento pelas agravadas da tutela de
urgncia requerer prontamente ao MM. Juzo a quo a adoo de outras medidas
coercitivas para o cumprimento da deciso, tais como a responsabilizao
pessoal dos agentes pblicos responsveis pelo cumprimento.
Isto posto, d-se provimento ao recurso, nos termos retro especificados.
Oficie-se ao MM. Juzo a quo acerca do resultado deste julgamento.
Acesso ao Sumrio

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2037469-56.2017.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que agravante
SO PAULO TRANSPORTES S/A, agravada JOALES SOUZA OLIVEIRA
(POR CURADOR).
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 1 Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Recurso
desprovido, de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.

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Julho e Agosto de 2017
382 e-JTJ - 22

(Voto n 30.691)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores ALIENDE
Jurisprudncia - Direito Pblico

RIBEIRO (Presidente sem voto), LUS FRANCISCO AGUILAR CORTEZ e


RUBENS RIHL.
So Paulo, 3 de julho de 2017.
DANILO PANIZZA, Relator

Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO


DEFERIMENTO DE LIMINAR FORNECIMENTO
DE TRANSPORTE GRATUITO PELO PROGRAMA
ATENDE, PELA SO PAULO TRANSPORTES
S/A., PARA PESSOA COM DEFICINCIA
IRRESIGNAO DESCABIMENTO
INTELIGNCIA DO DISPOSTO NO ESTATUTO
DA CRIANA E DO ADOLESCENTE (Arts.
4 e 7) E ARTIGOS 205 E 208, INCISO III, DA
CF IRRESIGNAO. DECISO MANTIDA.
RECURSO DESPROVIDO.

VOTO
Vistos.
So Paulo Transportes S/A interps agravo de instrumento contra r.
deciso do Juzo da 7 Vara da Fazenda Pblica da Comarca da Capital, na ao
de Obrigao de Fazer, com pedido de antecipao de tutela ajuizada por Joales
Souza Oliveira, que deferiu a tutela para o fornecimento de transporte por meio
do servio ATENDE, em conformidade como elencados em pea inaugural, em
razo de sua necessidade fsica e mental; argumenta razes para antecipao da
tutela e o acolhimento do recurso.
A liminar foi indeferida (fls. 93/94).
Acesso ao Sumrio

Sem contraminuta (certido de fl. 98).


o relatrio.
Extrai-se das peas e das razes recursais encartadas aos autos que o
agravado, ora interditado e representado por curador legal (irm), sofre de Retardo
Mental e Sndrome de Down aguda (CID Q90 e F79.0), consequentemente,
em virtude destas patologias, tem dificuldades de locomoo. Assim, postula
provimento pelo fornecimento do servio de transporte por meio do ATENDE,
em conformidade como elencados em pea inaugural.
Em que pese o posicionamento adotado pelo nobre patrono, retratando
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 383
que tais veculos so destinados ao transporte somente de pessoas que
apresentam alto grau de comprometimento locomotor, a priori, no constam, de
plano, presentes os requisitos, na sua integralidade, de molde a ensejar a reforma
do julgado singular, ora proferida com cautela, em especial pela necessidade

Jurisprudncia - Direito Pblico


de maior anlise ante ao seu carter subjetivo individual, consubstanciando,
inclusive, em face do disposto no Estatuto da Criana e do Adolescente (arts.
4 e 7).
No mais, denota-se que as documentaes encartadas aos autos mostram-
se verossmeis com as alegaes do agravado, justificando o seu direito
obteno do transporte especial necessrio ao seu deslocamento e tratamento,
conforme preceituam as disposies dos arts. 5, caput e 196 da CF, os quais
determinam respectivamente:
Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida... (grifos nossos).
Art. 196 A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante
polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de
outros agravos e ao acesso universal igualitrio s aes e servios para sua
promoo, proteo e recuperao.
Outrora, a arguio sobre necessidade de previso oramentria no elide
o direito do agravado em obter o transporte necessrio ao seu deslocamento/
tratamento, at porque o direito colocado sub judice predomina sobre
qualquer aspecto pecunirio ou burocrtico, diante da extrema relevncia e
indisponibilidade de que revestido.
Acresa-se, ainda, que a arguio sobre a suposta ocorrncia de prejuzo
irreparvel no justifica a ausncia de concesso da tutela antecipada, vez que o
perigo de irreversibilidade da deciso h que ser efetivo, no se concretizando
quando o bem posto sub judice puder ser quantificado e ressarcido em espcie.
Em outras palavras, o eventual prejuzo, se houver, ser pecunirio e, por
conseguinte, integralmente ressarcvel, ao reverso da situao enfrentada pela
parte.
Acesso ao Sumrio

Assim, em decorrncia do analisado, foroso reconhecer da inviabilidade


de ser acolhido o pedido de tutela antecipada, embora o mrito da ao principal
possa propiciar acolhimento, mas dependente de suficiente demonstrao, o que
agora no se constata, por ausncia de preenchimento dos requisitos previstos
no art. 300, do CPC.
Importante destacar que a r. deciso do Magistrado no se mostra
teratolgica ou revestida de qualquer irregularidade ou ilegalidade, a justificar
sua reforma nesta fase de cognio sumria, ainda, mais, considerando que
sequer consta a efetiva citao para prestar as informaes pertinentes com a

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
384 e-JTJ - 22
presente pea contestatria.
Ressalte-se, por fim, que no se trata de julgamento definitivo, mas,
apenas, de anlise preliminar em etapa de cognio sumria. Reprisa-se, todas
as alegaes da Agravante devem ser examinadas pelo Juzo, contudo, sob o
Jurisprudncia - Direito Pblico

crivo do contraditrio, com a possibilidade de apresentao de defesa pelo


ente pblico, ficando tambm resguardado o direito da recorrente de produzir
as provas que entender necessrias para elidir os argumentos lanados pelo
agravado.
Nesta ordem, de rigor a preservao da r. deciso guerreada, por seus
prprios e jurdicos fundamentos, observado o aspecto de que a matria aqui
analisada ficou circunscrita ao restrito mbito da liminar.
Com isto, nega-se provimento ao recurso, ficando prequestionados os
dispositivos legais e constitucionais passveis de argumentao.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2045593-62.2016.8.26.0000, da Comarca de Buritama, em que agravante
MUNICPIO DE BURITAMA, so agravados ANA CLARA PEREIRA DE
SOUZA e ADIANE DE SOUZA.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 2 Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto da Relatora, que
integra este acrdo. (Voto n 29.811)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores RENATO
DELBIANCO (Presidente) e LUCIANA BRESCIANI.
So Paulo, 3 de julho de 2017.
VERA ANGRISANI, Relatora
Acesso ao Sumrio

Ementa: RESPONSABILIDADE CIVIL. Sequelas


em recm- nascida decorrentes de demora no
parto. Deciso que defere pedido de antecipao de
tutela para impor s rs, Prefeitura e Santa Casa,
solidariamente, o pagamento de penso mensal
parte autora. bice concesso de liminar contra
a Fazenda Pblica em demanda que verse sobre
aumento ou extenso de vantagens ou pagamento de
qualquer natureza. Art. 1 da Lei n 9.494/97 c.c. art.

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e-JTJ - 22 385
7, 2, da Lei n 12.016/09. Morte da criana, no
havendo mais que se falar em penso para viabilizar
a permanncia da genitora na residncia para cuidar
de sua filha. Despesas e prejuzos havidos que devero

Jurisprudncia - Direito Pblico


ser objeto da condenao final, caso procedente o
pleito. Necessidade de anlise do mrito do agravo
em razo da fixao de astreintes e de no ter sido
concedido efeito suspensivo. Deciso reformada.
Recurso conhecido e provido.

VOTO
I- Trata-se de agravo de instrumento com pedido de efeito suspensivo
interposto pela PREFEITURA MUNICIPAL DE BURITAMA contra deciso
de fls. 19/20 (fls. 110/111 do feito na origem) que, nos autos da ao de rito
ordinrio ajuizada por ANA CLARA PEREIRA DE SOUZA E OUTRA,
concedeu tutela antecipada para determinar que a ora agravante e o corru
Hospital Santa Casa de Misericrdia So Francisco Buritama que paguem
parte autora, solidariamente, no prazo de 10 dias, penso mensal de 5 salrios
mnimos, sob pena de multa diria de R$ 1.000,00, limitada a R$ 30.000,00.
A demanda originria foi proposta por Ana Clara, menor recm-nascida
representada por sua me Adiana, a qual tambm figura no polo ativo, buscando
a condenao dos rus a pagar indenizao por danos morais, materiais, estticos
e lucros cessantes. Ana nasceu em 27.11.14, mas desde ento permanecia em
estado vegetativo, respirando e se alimentando apenas com a ajuda de aparelhos.
O diagnstico foi de Encefalopatia Hipxico-Isqumica, em consequncia
de anoxia neonatal grave. Em breve sntese, teria havido negligncia mdica,
com excessiva demora para realizao do parto. Ao tempo do ajuizamento, em
dezembro/15, a criana aguardava suporte domiciliar para ter alta hospitalar.
Foi requerida a medida precria para determinar aos rus que fornecessem
os equipamentos necessrios para que Ana tivesse alta e pudesse ir para sua
residncia, alm do pagamento de R$ 13.632,00 referentes aos 10 meses que a
Acesso ao Sumrio

genitora ficou sem trabalhar, alm dos valores relativos s despesas havidas at
ento, bem como a penso provisria de 10 salrios mnimos para que a genitora
passa cuidar se sua filha em sua residncia. Sobreveio o decisum combatido.
Nas razes recursais, alega a Municipalidade as teses de ilegitimidade
passiva, j que todo o atendimento foi realizado em hospital beneficente e sem
fins lucrativos, mas com natureza jurdica de direito privado. Tambm alega no
estarem presentes os requisitos previstos no ento vigente art. 273 do CPC/73,
notadamente o da prova inequvoca, pois inexiste por ora comprovao do nexo
causal. Tambm no houve justificativa segura para o valor pleiteado a ttulo de

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386 e-JTJ - 22
penso. Pede a concesso de liminar e ao final a reforma da deciso.
O feito foi inicialmente distribudo 7 Cmara de Direito Privado,
sendo indeferido o pleito antecipatrio pela E. Desembargadora Mary Grn (fls.
132/133).
Jurisprudncia - Direito Pblico

Foi noticiado o bito da menor Ana em maro/16 (fl. 138).


Ofertadas contrarrazes (fls. 139/145). A Municipalidade manejou agravo
regimental (fls. 153/170), o qual no foi conhecido (fls. 173/175). No houve
oposio ao julgamento virtual (fl. 186).
Uma vez que a questo envolvia a responsabilidade civil do Estado,
o recurso no foi conhecido, com determinao de redistribuio Seo de
Direito Pblico (fls. 188/194). Autos conclusos a esta relatora em 21.06.2017
(fl. 203).
o relatrio.
II- O recurso deve ser conhecido e comporta provimento.
A questo da legitimidade passiva dever ser melhor analisada na origem.
No entanto, no se deve, em sede de agravo, excluir de plano a Municipalidade,
pois (...) Considerando que o funcionamento do SUS de responsabilidade
solidria da Unio, dos Estados e dos Municpios, de se concluir que qualquer
um destes entes tem legitimidade ad causam para figurar no polo passivo de
quaisquer demandas que envolvam tal sistema, inclusive as relacionadas
indenizatria por erro mdico ocorrido em hospitais privados conveniados
(...)1.
No que tange ao pagamento da penso, a concesso da tutela de urgncia
encontra bice no disposto no art. 1 da Lei n 9.494/97 c.c. art. 7, 2, da Lei
n 12.016/09, no sentido de que no ser concedida medida liminar que tenha
por objeto a concesso de aumento ou a extenso de vantagens ou pagamento de
qualquer natureza, o que abarca o pagamento de penso mensal.
Ademais, tendo ocorrido o bito da criana, no h mais que se falar em
pagamento de penso mensal genitora para que esta possa ter condies de
cuidar de sua filha em sua residncia. O ressarcimento dos prejuzos, a includos
os lucros cessantes e despesas durante o perodo em que Ana Clara esteve
Acesso ao Sumrio

internada, sero objeto da condenao final, caso se decida pela procedncia. No


o caso de considerar prejudicado o recurso em razo de a deciso guerreada ter
fixado multa diria e no ter sido conferido efeito suspensivo.
Isto posto, conhece-se e d-se provimento ao recurso. Sem honorrios
recursais, nos termos do Enunciado Administrativo n 07 do C. STJ.

1 REsp 1388822/RN, rel. Min. Benedito Gonalves, DJe 01.07.2014.


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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 387
ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento


n 2168679-70.2016.8.26.0000, da Comarca de Mato, em que agravante

Jurisprudncia - Direito Pblico


FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO, agravado NICOLLAS GUSTAVO
KAISER FRANA (REPRESENTADO(A) POR SUA ME) TAMIRES
LAUREANO KAISER.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 12 Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
que integra este acrdo. (Voto n 9.329)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores J. M. RIBEIRO
DE PAULA (Presidente sem voto), SOUZA NERY e OSVALDO DE OLIVEIRA.
So Paulo, 21 de junho de 2017.
SOUZA MEIRELLES, Relator

Ementa: Agravo de Instrumento Vedao de


antecipao da tutela contra a Fazenda Pblica no
pode ser ampla e generalizada de modo a implicar
em perecimento do direito do autor Garantias do
resultado til do processo Verificados os requisitos
legais necessrios concesso da tutela antecipada,
com fulcro no art. 300 do CPC/2015 Verba de
natureza alimentar Demandante em tenra idade
Interlocutria mantida Recurso desprovido.

VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interpolado pela Fazenda Pblica do
Estado de So Paulo contra deciso que deferiu tutela antecipada para determinar
s requeridas o pagamento de penso por morte em favor do agravado, Nicollas
Acesso ao Sumrio

Gustavo Kaiser Frana, nos autos de processo ordinrio ajuizado por este ltimo
e em trmite perante a 3 Vara Cvel da Comarca de Mato.
Vindica a agravante a desconstituio da r. interlocutria dardejada, a fim
de que indeferida a concesso da tutela antecipada em favor do agravado, sob
pena de causar grave leso ou de difcil reparao Fazenda Pblica do Estado
de So Paulo.
Recurso tempestivo, processado sem efeito suspensivo e contrariado (fls.
83/88).
Devidamente intimadas, as partes no se opuseram ao julgamento virtual

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Julho e Agosto de 2017
388 e-JTJ - 22
(fls. 94).
Tal, em abreviado, o relatrio.
Em que pese s razes recursais, no merece acolhimento o agravo.
Jurisprudncia - Direito Pblico

De isagoge, no comporta acolhida a pretenso fazendria no sentido de


no se aplicar ao caso em tela a sistemtica da tutela de urgncia, uma vez que
se trata de situao de significativa excepcionalidade.
Cabe destacar que no h prevalecer o entendimento pelo qual h uma
vedao generalizada de antecipao de tutela contra a Fazenda Pblica com
fulcro no que dispem os enunciados do art. 5 e 7, 2 da Lei n 12.016/2009
e art. 1 da Lei n 9.494/1997, de modo que as referidas limitaes concesso
em carter de urgncia devem ser interpretadas de forma restritiva, evitando-se
o perecimento do direito do autor, o que impossibilitaria a sua pretenso de ter
um efetivo acesso tutela jurisdicional.
A proibio antecipao de tutela contra a Fazenda Pblica no pode
ser ampla de modo tal que implique a vedao de toda e qualquer medida
antecipatria, uma vez que frustrado pode se tornar o direito pleiteado pelo
demandante.
Nessa mesma esteira, o pedido liminar foi deferido pelo Juzo a quo, nos
seguintes termos:
Vistos.
Ciente da deciso que reconheceu a conexo do presente feito com
os autos n 1000799-33.2016 (fls. 261/262).
Trata-se de requerimento de tutela de urgncia, em ao indenizatria
que NICOLLAS GUSTAVO KAISER FRANA, representado por sua
genitora TAMIRES LAUREANO KAISER, move em face de ESTADO
DE SO PAULO - FAZENDA ESTADUAL e FORJAS TAURUS S.A,
visando que as rs sejam compelidas ao pagamento de penso
alimentcia, alm de danos morais ao autor, filho de Daniel da Silva
Frana, que foi morto aps ser atingido por tiro proferido por policial
militar em exerccio da funo, utilizando-se arma de fogo fabricada
pela segunda requerida.
O Ministrio Pblico opinou pela fixao dos alimentos provisrios
Acesso ao Sumrio

em um salrio mnimo (fls. 268).


O caso, em anlise, autoriza o deferimento, inaudita altera pars, da
tutela provisria de urgncia.
O autor NICOLLAS GUSTAVO KAISER FRANA, com 03 anos
filho do de cujus Daniel da Silva Frana, conforme demonstram
os documentos de fls. 26 e 38/39. Nesse sentido, verossmil
e presumida a dependncia econmica do filho do falecido e a
necessidade incontroversa de subsistncia.
Aliado ao juzo de verossimilhana com relao dependncia

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 389
financeira, tambm h indcios suficientes de que o falecido, pai
do autor, foi vtima de um suposto disparo acidental efetuado
por policial militar (servidor pblico estadual), utilizando-se arma
de fogo fabricada pela requerida Forjas Taurus S.A cujo modelo

Jurisprudncia - Direito Pblico


apresentou problemas. Ademais, os documentos trazidos com a
inicial e a cpia dos autos da ao penal movida contra o policial
que efetuou o disparo revelam a desclassificao da imputao de
homicdio doloso para culposo (fls. 221/243).
Por fim, levando-se em considerao o ultimo contrato de trabalho
do de cujus, tem-se que este percebia em mdia R$ 1.600,00 por
ms (fl. 37). Assim, e observando-se o fato de que o falecido deixou
outras duas filhas menores de idade, que tambm promovem ao
idntica a esta, se mostra exorbitante o valor de 03 (trs) salrios
mnimos pleiteados pelo autor, devendo, por ora, ttulo de tutela
provisria de urgncia, ser arbitrada a penso alimentcia no importe
de 2/3 (dois teros) do salrio mnimo nacional.
Ante o exposto, DEFIRO o pedido de tutela provisria, inaudita
altera pars, para determinar que as requeridas FAZENDA PBLICA
DO ESTADO DE SO PAULO e FORJAS TAURUS S.A efetuem,
solidariamente, o pagamento mensal ao autor NICOLLAS GUSTAVO
KAISER FRANA, de penso alimentcia no importe de 2/3 (dois
teros) do salrio mnimo nacional vigente poca do pagamento.
Oficie-se s rs, com urgncia, para o cumprimento da presente
deciso.
Cite-se com as advertncias legais Aps a formao da relao
jurdico processual estes autos devero ser apensados aos autos
n 1000799-33/2016, para instruo e julgamento conjuntos.
Intime-se. (fls. 73/74).
Como se v, a agravante fazendria e a empresa r restaram compelidas
ao pagamento de verba de natureza alimentcia em favor do agravado em virtude
da morte de seu genitor por agente pblico em exerccio de suas funes, com o
uso de arma de fogo produzida pela segunda requerida, instrumento este no qual
fora detectado defeito de fabricao, devidamente reconhecido pela empresa em
Acesso ao Sumrio

procedimento de recall.
Portanto, patente a natureza alimentcia das verbas pleiteadas pelo
demandante em carter antecipatrio, que se soma ao fato de este possuir tenros
trs anos de idade e, portanto, sua subsistncia depender totalmente de seus
genitores.
Dessa forma, no caso em tela, a concesso da tutela antecipada se
mostra imprescindvel para que seja garantida a efetividade ao resultado til do
processo, uma vez que, se restar o menor agravado desamparado aps a abrupta
morte de seu pai, no ter a seu dispor recursos suficientes manuteno de

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Julho e Agosto de 2017
390 e-JTJ - 22
suas mais bsicas necessidades. A no-concesso da medida de urgncia pode
resultar em grave prejuzo de difcil reparao ao agravado.
Alm disso, presentes se mostram os requisitos necessrios concesso de
tutela da urgncia fulcrados no art. 300 do CPC/2015, com teor correspondente
Jurisprudncia - Direito Pblico

ao do art. 273 do CPC/1973, dada a verossimilhana da narrativa trazida pelo


demandante, confirmada pela agravante e com esteio em elementos presentes em
ao penal para apurao da morte do genitor do agravado na qual se evidencia
que o de cujus faleceu em virtude de disparo de arma de fogo pertencente ao
Estado, manuseada por servidor pblico estadual no exerccio de suas funes,
alm do j demonstrado perigo de dano ou risco ao resultado til do processo.
Portanto, presentes os requisitos legais necessrios concesso da liminar
pleiteada que afastam a pretenso da agravante pelo reconhecimento de uma
vedao generalizada de antecipao de tutela contra a Fazenda Pblica.
Por fim, impende ressaltar que, ao determinar o pagamento da penso
em favor do agravado pela Fazenda Pblica do Estado de So Paulo e pela
empresa requerida, atentou o magistrado a quo proporcionalidade, fixando a
verba alimentcia em dois teros do salrio mnimo nacional, valor este que se
mostra adequado e razovel tratando-se de concesso provisria de urgncia.
Em suma, impe-se a mantena da interlocutria.
Ficam as partes notificadas de que, em caso de oposio de embargos
declaratrios, o processamento e o julgamento se realizaro por meio virtual.
Postas tais premissas, por meu voto, nego provimento ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2051278-16.2017.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que agravante
FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO, so agravados DEVANIR
SANCHES, NELSON DO NASCIMENTO FILHO, LUIZ ANTONIO
Acesso ao Sumrio

FERREIRA, FTIMA NANCY PAVANI TOFANIN, MILTON JOS TOMAZ,


JOS ROBERTO FRADE SANTIAGO, EVANDRO RIBEIRO CAMPOS,
EDSON ETELVINO DA SILVA, MARCO ANTONIO DE SOUZA, WILSON
CAVALCANTI, PLNIO SANTOS, ALYPIO LEIVAS, RUDINEI DIAS
MORINI e JOACIR PEDRO DE OLIVEIRA.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 12 Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento em parte ao recurso, com anlise de matria ex officio em relao
correo monetria. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 391
este acrdo. (Voto n 24.537)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores J. M. RIBEIRO
DE PAULA (Presidente) e EDSON FERREIRA.
So Paulo, 22 de junho de 2017.

Jurisprudncia - Direito Pblico


OSVALDO DE OLIVEIRA, Relator

Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO.


SERVIDORES ESTADUAIS. DIFERENAS
SALARIAIS. EXECUO DE SENTENA. JUROS
E CORREO MONETRIA. LEI N 11.960/09.
Deciso que rejeitou os embargos opostos FESP,
afastando a incidncia da Lei n 11.960/09 e mantendo
os clculos dos exequentes, com correo monetria
pela Tabela Prtica do TJSP e juros de 0,5% ao
ms, nos termos da redao original do art. 1-F
da Lei n 9.494/97. Descabimento. Supervenincia
da Lei Federal n 11.960/09. Aplicao imediata,
a partir de sua vigncia (EDcl no REsp 1.205.956/
SP), sem retroagir a perodo anterior. Posterior
deciso do STF na ADI n 4357/DF, que declarou a
inconstitucionalidade parcial, por arrastamento,
do art. 5 da Lei n 11.960/09. Redefinio do tema
pelo STJ, no julgamento do RESP n 1.270.439/
PR, submetido sistemtica do art. 543-C do CPC:
(a) correo monetria de acordo com o IPCA e (b)
juros moratrios equivalentes aos ndices aplicveis
caderneta de poupana, observadas as regras vigentes.
Adequao do entendimento atual orientao do
STJ. Deciso reformada. Recurso provido em parte,
com anlise de matria ex officio em relao
correo monetria.
Acesso ao Sumrio

VOTO
Trata-se de agravo de instrumento contra deciso (fls. 105/108) que rejeitou
os embargos execuo de sentena opostos pela Fazenda do Estado de So
Paulo em face de Devanir Sanches e outros, alegando excesso de execuo
pela inobservncia da Lei n 11.960/09 no tocante correo monetria e da
taxa SELIC quanto aos juros de mora.
Sustenta a Agravante que o Supremo Tribunal Federal, ao julgar as ADIs
4.357 e 45.425, declarou a inconstitucionalidade por arrastamento do artigo
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
392 e-JTJ - 22
1-F da Lei n 9.494/97, com a redao dada pela Lei n 11.960/09, porm essa
declarao teve alcance limitado e abarcou apenas a parte em que o texto legal
estava vinculado ao artigo 100, 12, da Constituio Federal (EC n 62/09), o
qual se refere to somente atualizao de valores requisitrios, de modo que o
Jurisprudncia - Direito Pblico

referido artigo ainda continua em vigor no que tange a atualizao monetria das
condenaes imposta Fazenda Pblica at a expedio do requisitrio. Quanto
aos juros, o referido Sodalcio no retirou a Lei n 11.960/09 do ordenamento
jurdico e, por isso, os juros devero observar a caderneta de poupana.
O recurso foi regularmente processado (fls. 112).
Os Agravados apresentaram contraminuta (fls. 114/117).
No houve oposio ao julgamento virtual (fls. 118).
o relatrio.
Inicialmente, afasta-se a preliminar arguida pelos Agravados em
contraminuta.
Com efeito, o pronunciamento do MM. Juiz a quo rejeitou a impugnao
ofertada pela Fazenda do Estado e no extinguiu a execuo, razo pela qual
tem natureza de deciso interlocutria (CPC, art. 203, 2), impugnvel por
meio de agravo de instrumento (CPC, art. 1.015, pargrafo nico).
Nesse sentido o magistrio de Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de
Andrade Nery:
Deciso interlocutria. Segundo o sistema recursal do CPC, deciso
interlocutria o pronunciamento do juiz que no se encaixa na definio
de sentena do CPC 203 1 - ou seja, no extingue a fase cognitiva
do procedimento comum (especial e de jurisdio voluntria) nem pe
fim execuo, com base no CPC 485 ou 487 (CPC 203 2). Ainda
que decida questo de mrito, se a deciso no colocar fim fase
cognitiva do procedimento comum (especial e de jurisdio voluntria)
ou execuo interlocutria, impugnvel pelo recurso de agravo de
instrumento (...).1
Quanto ao mrito, o recurso comporta parcial provimento.
Trata-se, na origem, de ao ajuizada em 2005 por servidores pblicos
Acesso ao Sumrio

estaduais visando o reconhecimento do direito incidncia da sexta parte sobre


seus vencimentos integrais.
A demanda foi julgada procedente, determinando-se o pagamento das
diferenas, com atualizao monetria de acordo com a Tabela Prtica do TJSP
e acrescidas de juros de mora de 0,5% ao ms, nos termos da Medida Provisria
n 2.180-35, de 24 de agosto de 2001, que acrescentou o artigo 1-F Lei n
9.494/97 (Apelao Cvel n 0167089-10.2007.8.26.0000 - Relator: Dimitrios

1 Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. So Paulo: Editora Revistas dos Tribunais, 2015 -
nota 4 ao art. 1.015 - p. 2078 - grifo no original.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 393
Zarvos Varellia - 5 Cmara de Direito Pblico B - j. 27.11.2008).
Iniciada a execuo, a Fazenda do Estado apresentou impugnao,
alegando excesso de execuo, pela no observncia da Lei n 11.960/09 no que
tange correo monetria e a taxa SELIC quanto aos juros de mora, nos termos

Jurisprudncia - Direito Pblico


da Lei n 12.703/2012 (fls. 29/98).
O MM. Juiz a quo rejeitou a impugnao ofertada pela Fazenda do
Estado, para afastar a incidncia da Lei n 11.960/09 e manter os clculos dos
exequentes, com correo monetria pela Tabela Prtica do TJSP e juros de
0,5% ao ms, nos termos da redao original do art. 1-F da Lei n 9.494/97 (fls.
105/108).
Contra essa deciso foi interposto o presente recurso.
Inicialmente, conforme assentado pelo Superior Tribunal de Justia
no REsp n 1.205.946/SP, julgado sob o rito do artigo 543-C do CPC (Rel.
Min. Benedito Gonalves, Corte Especial, DJe 02.2.2012), o artigo 1-F da
Lei n 9.494/97, com a redao conferida pela Lei n 11.960/09, que trouxe
novo regramento para a atualizao monetria e juros devidos pela Fazenda
Pblica, tem aplicao imediata aos processos em curso, em consonncia
com o princpio do tempus regit actum, visto se tratar de uma norma de natureza
eminentemente processual, sem retroagir a perodo anterior a sua vigncia.
H que se observar, entretanto, que o Supremo Tribunal Federal,
no julgamento da ADI 4.357/DF (Rel. Min. Ayres Brito), declarou a
inconstitucionalidade parcial, por arrastamento, do artigo 5 da Lei 11.960/09.
Assim, em virtude da deciso da Suprema Corte, o Superior Tribunal de
Justia, ao julgar o REsp n 1.270.439/PR, sob a relatoria do Ministro Castro
Meira, DJe 02.08.2012, firmou o entendimento de que tal declarao parcial
de inconstitucionalidade refere-se ao critrio de correo monetria previsto no
artigo 5 da Lei n 11.960/09, mantida a eficcia do dispositivo relativamente
ao clculo dos juros de mora, exceo das dvidas tributrias, nos seguintes
termos: a) a correo monetria das dvidas fazendrias deve observar o IPCA
(ndice de Preos ao Consumidor Amplo), do Instituto Brasileiro de Geografia
e Estatstica, no se aplicando os ndices de remunerao bsica da caderneta
Acesso ao Sumrio

de poupana; e (b) os juros moratrios sero equivalentes aos ndices oficiais


de remunerao bsica e juros aplicveis caderneta de poupana, exceto
quando a dvida ostentar natureza tributria, para as quais prevalecero as regras
especficas.
No caso em apreo, os juros moratrios devem incidir no percentual
estabelecido para a caderneta de poupana, conforme estabelecido na Lei n
11.960/2009 c/c com a Lei n 8.177/91, com alteraes da Medida Provisria
n 567/12, convertida na Lei 12.703/12. J a correo monetria, por fora da
declarao de inconstitucionalidade parcial do artigo 5 da Lei n 11.960/09,

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Julho e Agosto de 2017
394 e-JTJ - 22
deve ser calculada de acordo com o IPCA, ndice que melhor reflete a inflao
acumulada do perodo, desde quando devida cada parcela.
Tambm insubsistente a alegao da embargante de que a deciso das
ADIs 4.357 e 4.425 se limitaria aos precatrios, visto que o citado REsp
Jurisprudncia - Direito Pblico

1.270.439/PR foi bastante elucidativo sobre o alcance da mencionada declarao


de inconstitucionalidade, com base, inclusive, na fundamentao do voto do
eminente Ministro Ayres Britto, de modo que no pode ser acolhida a tese de
que o artigo 5 da Lei 11.960/2009 continua em vigor.
Nesse contexto, de rigor a reforma da r. deciso agravada, para determinar
que a Lei n 11.960/09 dever ser aplicada nos termos do atual entendimento do
Superior Tribunal de Justia.
vista do exposto, d-se parcial provimento ao recurso, com anlise de
matria ex officio em relao atualizao monetria.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2082506-09.2017.8.26.0000, da Comarca de Presidente Prudente, em que
agravante FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO, agravado FRANCISCO
DOS SANTOS.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 7 Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso, de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 35.019)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores LUIZ SERGIO
FERNANDES DE SOUZA (Presidente sem voto), MAGALHES COELHO,
vencedor, COIMBRA SCHMIDT, vencido e MOACIR PERES.
So Paulo, 30 de junho de 2017.
MAGALHES COELHO, Relator Designado
Acesso ao Sumrio

Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO Ao


Ordinria com obrigao de fazer Fornecimento de
medicamento Garantia ao direito sade pblica
Direito fundamental a vida digna Recurso no
provido.

VOTO
Vistos, etc.
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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 395
I. Trata-se de agravo de instrumento, interposto pela Fazenda do Estado
de So Paulo, em autos de ao ordinria ajuizada por Francisco dos Santos, por
meio do qual pretende ver reformada a deciso interlocutria que deferiu em
parte a tutela provisria de urgncia, para o fim de determinar que a requerida

Jurisprudncia - Direito Pblico


fornea gratuitamente ao Autor o medicamento Carfilzomib (Kyprolis) por
prazo indeterminado, no prazo 05 (cinco) dias, sob a devida prescrio mdica.
A Agravante alega, em sntese, que o direito pleiteado na demanda em
questo, visa o fornecimento de excepcional, importado, carssimo e no-
padronizado medicamento. Aduz que se deve ter uma viso global quanto
ao conjunto de fatores que so devidamente avaliados para a formao das
listas de medicamentos, mormente quanto s prioridades da coletividade, e o
medicamento em anlise no faz parte dos programas estatais de assistncia
sade. Por fim, requer a concesso de prazo maior para o cumprimento da
determinao judicial.
II. O pedido de tutela antecipada foi deferido.
III. No houve apresentao de resposta.
o relatrio.
Trata-se de agravo de instrumento, interposto pela Fazenda do Estado de
So Paulo, em autos de ao ordinria ajuizada por Francisco dos Santos, por
meio do qual pretende ver reformada a deciso interlocutria que deferiu em
parte a tutela provisria de urgncia, para o fim de determinar que a requerida
fornea gratuitamente ao Autor o medicamento Carfilzomib (Kyprolis) por
prazo indeterminado, no prazo 05 (cinco) dias, sob a devida prescrio mdica.
O agravo no merece provimento.
No presente caso, estamos adstritos delimitao do objeto pretendido, no
caso, a presena ou no dos pressupostos para a concesso da tutela antecipada,
sem qualquer anlise do mrito.
Com efeito, o art. 5 da Constituio Federal que trata dos direitos
individuais, assegura aos cidados o direito vida.
E como essa garantia fundamental no um mero exerccio de retrica,
Acesso ao Sumrio

impe-se ao Estado o dever de garanti-la dentre outros modos, assegurando o


acesso sade pblica.
Bem por isso, o art. 196 da Constituio Federal reconhece que a sade
direito de todos e obrigao do Estado, que promover o atendimento integral
do indivduo, abrangendo a promoo, preservao e recuperao de sua sade.
Longe de se ver aqui normas programticas, recurso pelos quais
usualmente os administradores pblicos se escusam de cumprir as obrigaes
que lhes so dirigidas pela Constituio Federal, h que se ter normas impositivas
de eficcia plena, que objetiva tornar real e no meramente retrico o direito

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Julho e Agosto de 2017
396 e-JTJ - 22
vida proclamado no art. 5 da Constituio Federal.
Estando provado nos autos que o agravado necessita do medicamento
adequado, por indicao de profissional competente, o Estado por qualquer de
seus entes polticos, seja a Unio, o Estado-Membro ou Municpio est obrigado
Jurisprudncia - Direito Pblico

a fornec-los, pena de vulnerao do mais importante dos direitos garantidos


constitucionalmente. Afinal, se a vida perece de que adiantar aos cidados
outros direitos?
O eminente Ministro Celso de Mello, em primoroso voto proferido no
julgamento do RE 267.612-RS, deixou consignado:
Na realidade, o cumprimento do dever poltico-constitucional consagrado
no art. 196 da Lei Fundamental do Estado, consistente na obrigao de
assegurar, a todos, a proteo sade, representa fator, que, associado
a um imperativo de solidariedade social, impe-se ao Poder Pblico,
qualquer que seja a dimenso institucional em que atue no plano de
nossa organizao federativa.
A impostergabilidade da efetivao desse dever constitucional desautoriza
o acolhimento do pleito recursal ora deduzido na presente causa.
Tal como pude enfatizar, em deciso por mim proferida no exerccio da
Presidncia do Supremo Tribunal Federal, em contexto assemelhado
ao da presente causa (Pet 1.246-SC), entre proteger a inviolabilidade
do direito vida e sade, que se qualifica como direito subjetivo
inalienvel assegurado a todos pela prpria Constituio da Repblica
(art. 5, caput e art. 196), ou fazer prevalecer, contra essa prerrogativa
fundamental, um interesse financeiro e secundrio do Estado, entendo
uma vez configurado esse dilema que razes de ordem tico-jurdica
impem ao julgador uma s e possvel opo: aquela que privilegia o
respeito indeclinvel vida e sade humana, notadamente daqueles,
como os ora recorridos, que tm acesso, por fora de legislao local, ao
programa de distribuio gratuita de medicamentos, institudo em favor
de pessoas carentes.
A legislao gacha consubstanciada nas Leis ns 9.908/93, 9.828/93 e
10.529/95 -, ao instituir esse programa de carter marcadamente social,
d efetividade a preceitos fundamentais da Constituio da Repblica
Acesso ao Sumrio

(art. 5, caput, e 196) e representa, na concreo do seu alcance, um


gesto reverente e solidrio de apreo vida e sade das pessoas,
especialmente daquelas que nada tm e nada possuem, a no ser a
conscincia de sua prpria humanidade e de sua essencial dignidade.
Cumpre no perder de perspectiva que o direito pblico subjetivo sade
representa prerrogativa jurdica indisponvel assegurada generalidade
das pessoas pela prpria Constituio da Repblica. Traduz bem jurdico
constitucionalmente tutelado, por cuja integridade deve velar, de maneira
responsvel, o Poder Pblico, a quem incumbe formular e implementar
polticas sociais e econmicas que visem a garantir, aos cidados, o

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 397
acesso universal e igualitrio assistncia mdico-hospitalar.
O carter programtico da regra inscrita no art. 196 da Carta Poltica
que tem por destinatrios todos os entes polticos que compem,
no plano institucional, a organizao federativa do Estado brasileiro

Jurisprudncia - Direito Pblico


(JOS CRETELLA JNIOR, Comentrios Constituio de 1988, vol.
VIII/4332-4334, item n 181, 1993, Forense Universitria) no pode
converter-se em promessa constitucional inconseqente, sob pena
de o Poder Pblico, fraudando justas expectativas nele depositadas
pela coletividade, substituir, de maneira ilegtima, o cumprimento de
seu impostergvel dever, por um gesto irresponsvel de infidelidade
governamental ao que determina a prpria Lei Fundamental do Estado.
Nesse contexto, incide, sobre o Poder Pblico, a gravssima obrigao
de tornar efetivas as prestaes de sade, incumbindo-lhe promover,
em favor das pessoas e das comunidades, medidas preventivas e de
recuperao , que, fundadas em polticas pblicas idneas, tenham por
finalidade viabilizar e dar concreo ao prescreve, em seu art. 196, a
Constituio da Repblica.
O sentido de fundamentalidade do direito sade que representa, no
contexto da evoluo histrica dos direitos bsicos da pessoa humana,
uma das expresses mais relevantes das liberdades reais ou concretas
impe ao Poder Pblico um dever de prestao positiva que somente
se ter por cumprido, pelas instncias governamentais, quando estas
adotarem providncias destinadas a promover, em plenitude, a satisfao
efetiva da determinao ordenada pelo texto constitucional.
V-se, desse modo, que, mais do que a simples positivao dos direitos
sociais que traduz estgio necessrio ao processo de sua afirmao
constitucional e que atua como pressuposto indispensvel sua
eficcia jurdica (JOS AFONSO DA SILVA, Poder Constituinte e Poder
Popular, p. 199, itens ns 20/21, 2000 Malheiros) -, recai, sobre o Estado,
inafastvel vnculo institucional consistente em conferir real efetividade
a tais prerrogativas bsicas, em ordem a permitir, s pessoas, nos
casos de injustificvel inadimplemento da obrigao estatal, que tenham
elas acesso a um sistema organizado de garantias instrumentalmente
vinculado realizao, por parte das entidades governamentais, da
Acesso ao Sumrio

tarefa que lhes imps a prpria Constituio.


A Agravante no compreendeu bem, o que profundamente lamentvel,
que o que est em causa o direito vida, bem supremo que tutelado
constitucionalmente.
No suficiente, portanto, que o Estado proclame o reconhecimento
de um direito Constitucional, para solap-lo por meio de gestes de duvidosa
eficincia e moralidade.
necessrio que esses direitos venham a ser respeitados e implementados
pelo Estado, destinatrio do comando Constitucional.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
398 e-JTJ - 22
Se no o fez, se pretexta a retrica com argumentos destitudos de
significao, como a impossibilidade oramentria, assiste ao cidado o direito
de exigir do Estado a implementao de tais direitos.
No se est, aqui, absolutamente, o Poder Judicirio se investindo de co-
Jurisprudncia - Direito Pblico

gestor do oramento do Poder Executivo.


Est to-somente fazendo cumprir um comando constitucional, que a
insensibilidade prpria dos burocratas prefere ver perecer ante argumentos que
se contrapem principiologia constitucional.
O argumento to ao gosto dos burocratas de que o reconhecimento desse
direito essencial ao cidado do acesso sade pode implicar em comprometimento
de outras polticas pblicas de sade no prevalece.
Basta se proceda a uma gesto racional, eficiente e honesta da coisa pblica.
Que no se socorra com dinheiro pblico grandes conglomerados econmicos,
que no se venda dlares a preos subsidiados a banqueiros falidos, em afronta
ao princpio da legalidade e da moralidade administrativa. Que se faa, enfim,
a devida aplicao da contribuio tributria vinculada sobre movimentao
financeira destinada aos programas de sade pblica.
Se o Estado no atingiu, ainda, o grau tico necessrio a compreender essa
questo, deve ser compelido pelo Poder Judicirio, guardio da Constituio, a
faz-lo.
Por fim, no que tange ao prazo fixado pelo juzo a quo, para o fornecimento
dos medicamentos e insumos ao Agravado, observa-se que se encontra dentro
dos parmetros da proporcionalidade e razoabilidade que demandam o caso
concreto, tendo em vista que a Agravante no juntou aos autos nenhum
documento probatrio capaz de demonstrar a complexidade alegada, para que
haja a dilao do prazo. Sendo assim, mantm-se o prazo estipulado.
Da o porqu, nega-se provimento ao recurso.

DECLARAO DE VOTO VENCIDO


Acesso ao Sumrio

(Voto n 34.850)

Ementa: OBRIGAO DE FAZER. Fornecimento


de medicamento de alto custo destinado a pessoa
portadora de mieloma mltiplo. Antecipao da
tutela. Inadmissibilidade no caso. Ante o impacto
oramentrio, frente ao alto custo do tratamento,
recomenda a prudncia a no concesso do
medicamento sem que prova tcnica ateste sua efetiva

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 399
necessidade. Recurso provido.

Agravo de instrumento interposto pela r contra a deciso copiada a f.


34, que, em ao de obrigao de fazer, deferiu, em parte, pedido de tutela de

Jurisprudncia - Direito Pblico


urgncia.
Bate-se pela cassao da medida. Aduz, em sntese, que o medicamento
importado concedido pela deciso atacada no faz parte dos programas estatais
de assistncia sade e que, por outro lado, no se vislumbra comprovao
idnea quanto efetiva indispensabilidade da utilizao da medicao Kyprolis
para o regular tratamento ou controle da doena diagnosticada no agravado.
Foi concedido efeito suspensivo ao recurso (f.263/4).
Transcorreu in albis o prazo para oferecimento de contraminuta (f. 269).
o relatrio.
O agravado, portador de mieloma mltiplo, ingressou com ao de
obrigao de fazer visando compelir a r a fornecer-lhe o medicamento
carbilzomib (Kyprolis).
Requereu liminar, com sucesso no ponto, porque o Juzo a quo viu
presentes os pressupostos dela autorizantes, in verbis:
... Sendo assim e presentes que se acham os requisitos legais do artigo 300,
do NCPC, DEFIRO em parte a tutela provisria de urgncia pleiteada
na exordial, para o fim de determinar r, atravs da Direo Regional
de Sade (DRS-XI), que fornea gratuitamente ao autor, FRANCISCO
DOS SANTOS, o medicamento CARFILZOMIB (KYPROLIS) por
prazo indeterminado, no prazo de 05 (cinco) dias, sob a devida prescrio
mdica (fls. 24/25 e 26) ...
O exame dos requisitos ensejadores da medida liminar est afeto ao
juzo monocrtico; instncia recursal revisora compete reapreci-lo desde
que a situao dos autos possa indicar exemplo teratolgico no resolvido por
aquele1.
A hiptese insere-se na exceo.
Acesso ao Sumrio

Conforme j deixei consignado, no que pese encontrar-se a deciso


hostilizada respaldada em jurisprudncia do STF, essa mesma Corte, por sua
presidncia, suspendeu liminar concedida pela C. 11 Cmara de Direito Pblico
deste tribunal no Agravo de Instrumento n 2173279-71.2015.8.26.0000 para
determinar ao Municpio de So Paulo fornecimento do mesmo medicamento
buscado na ao da qual tirado este recurso SL 913/SP.
Na deciso de 26 de novembro de 2015, o Ministro Ricardo Lewandowski,
aps analisar longamente as peculiaridades do caso, S. Exa. transcreveu

1 AI n 92.010-5/2, Des. Vallim Bellocchi.


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Julho e Agosto de 2017
400 e-JTJ - 22
ponderado do fragmento do parecer elaborado pela Procuradoria Geral da
Repblica, que se afastou da orientao que vinha sendo seguida por aquela
corte em casos semelhantes:
Tais circunstncias, somadas indissocivel ligao do direito
Jurisprudncia - Direito Pblico

sade ao direito vida e ao princpio da dignidade da pessoa humana,


poderia levar Procuradoria-Geral da Repblica, como, alis, j
realizado em pareceres anteriores, a se manifestar pelo indeferimento do
pedido de contracautela, para que fosse mantido o custeio do tratamento
pelo Poder Pblico.
Ocorre, no entanto, que outras circunstncias, no menos
relevantes, indicam a necessidade de se adotar soluo diversa para
o caso, a saber: (I) a inviabilidade de se garantir o fornecimento de
apenas um dos medicamentos indicados para o tratamento, por se trata
de terapia de associao; (II) a no aprovao do frmaco pela ANVISA,
a sua no incluso na poltica de dispensao de medicamentos do SUS,
a sua no comercializao no Brasil e a ausncia de dados suficientes
para a demonstrao inequvoca da imprescindibilidade do tratamento
para a sobrevivncia e melhora da sade do paciente beneficirio; (III)
o elevadssimo custo do Kyprolis, o efeito multiplicador da deciso
concessiva e o impacto econmico da sua manuteno.
Lembrou o ento presidente do Pretrio Excelso, ademais, ser
imperioso ponderar a necessidade de serem asseguradas aos demais
cidados a continuidade e a universalidade da prestao de servios
de sade, de forma a tambm observar comandos insertos na Carta da
Repblica.
Anoto que, como de praxe em casos semelhantes, vem o pedido instrudo
no com laudo, mas com prescrio mdica aliada a relatrio que d conta da
excelncia do tratamento preconizado frente aos anteriores aplicados ao paciente.
pouco ante o impacto oramentrio do custo do tratamento ainda que, em
princpio, no alcance a exorbitncia do precedente , de modo a recomendar
a prudncia a no concesso do medicamento sem que prova tcnica ateste sua
Acesso ao Sumrio

efetiva necessidade.
Em suma: em cognio sumria, no h como antever fumaa de bom
direito.
A matria, todavia, haver de ser examinada com a profundidade devida
por ocasio do juzo de cognio exauriente, uma vez observado o contraditrio,
pois o momento no dado a uma virtual antecipao do desate. No se pode
transformar a exceo em regra, sob pena de descaso para com a garantia
fundamental insculpida no art. 5, LV, da Constituio Federal.
Posto isso, dou provimento ao recurso.

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 401
COIMBRA SCHMIDT, Desembargador, Relator sorteado vencido

Jurisprudncia - Direito Pblico


ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2252046-89.2016.8.26.0000, da Comarca de Guarulhos, em que agravante
DEPARTAMENTO DE ESTRADAS DE RODAGEM DO ESTADO DE SO
PAULO - DER, so agravados EMPREENDIMENTOS IMOBILIRIOS
QUADRA DE S S/C LTDA., FRANCISCO ASSIS DE ALMEIDA
(ESPLIO), IVONE DE ALMEIDA e TRAMA & KASTEN - SOCIEDADE
DE ADVOGADOS.
ACORDAM, em 10 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso. V.U.,
de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 329-
17)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ANTONIO
CELSO AGUILAR CORTEZ (Presidente) e TORRES DE CARVALHO.
So Paulo, 26 de junho de 2017.
ANTONIO CARLOS VILLEN, Relator

Ementa: PROCESSO. Desapropriao. Deciso que


deferiu o ingresso dos ex-patronos dos expropriados
na qualidade de terceiros juridicamente interessados.
Inadmissibilidade. Interesse meramente econmico
na percepo da verba honorria. Inexistncia de
interesse jurdico relativo ao objeto da demanda
que ampare seu ingresso na qualidade de terceiros
interessados. Recurso provido.
Acesso ao Sumrio

VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra deciso que, nos
autos de ao de desapropriao ajuizada pela agravante, deferiu pedido dos ex-
patronos dos agravados, Trama & Kasten Sociedade de Advogados, de ingresso
nos autos na qualidade de terceiros interessados (fl. 38).
A agravante alega, em sntese, que no h interesse jurdico dos ex-
patronos que justifique sua admisso como terceiros interessados. Salienta que
os honorrios pertencem aos advogados, nos termos do art. 22 da Lei 8906/94.
Da desnecessidade da interveno nesta demanda. S h interesse econmico,
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
402 e-JTJ - 22
no jurdico. Acrescenta que no foi concedida oportunidade para se manifestar
sobre o pedido de ingresso dos ex-patronos como terceiros, nos termos do art.
10 do CPC. O deferimento, sem a sua oitiva, implica afronta ao contraditrio e
segurana jurdica. Pede a concesso de efeito suspensivo e o provimento do
Jurisprudncia - Direito Pblico

recurso para que a r. deciso seja reformada.


Concedido o efeito suspensivo (fl. 52), o recurso foi respondido (fls.
57/65).
O RELATRIO.
Ao contrrio do arguido pela agravante no se pode considerar tenha
havido afronta ao contraditrio e segurana jurdica (art. 5, LIV e LV, da CF).
Isso porque ela foi devidamente intimada da deciso que deferiu o ingresso dos
ex-patronos como terceiros interessados, e teve todas as condies de impugn-
la. Ainda que no tenha se manifestado previamente sobre tal requerimento (art.
10 do CPC), no houve prejuzo agravante.
Quanto questo de fundo, ela tem razo.
Como dispe o art. 23 da Lei 8904/1994, os honorrios advocatcios
pertencem aos advogados e estes tm direito autnomo de executar os includos
na condenao, podendo requerer que o precatrio seja expedido em seu
favor. Por outro lado, uma vez juntado aos autos o contrato de honorrios
advocatcios antes de expedir-se o mandado de levantamento ou precatrio,
cabvel sua execuo, nos prprios autos, por deduo da quantia a ser recebida
pelo constituinte (arts. 22, 4, da Lei 8904/94). A execuo dos honorrios
advocatcios nos autos em que haja atuado admissvel se assim convier ao
patrono (art. 24 da Lei 8904/94). Alm disso, caso haja discordncia entre o
constituinte e o advogado em relao ao quantum que a ser destacado, a questo
deve ser decidida em ao autnoma, no assim nos autos da ao expropriatria.
Disso tudo se concluiu que os antigos patronos dos agravados, scios da
Trama e Kasten Advogados Associados (fls. 30, 31, 40/49), tm apenas interesse
econmico na demanda (fl. 37 destes autos). No h interesse jurdico pertinente
ao objeto da demanda que ampare seu ingresso na qualidade de terceiros
interessados.
Acesso ao Sumrio

No mesmo sentido, vale mencionar o decidido por esta C. Corte no Agravo


de Instrumento n 2075099-83.2016.8.26.0000, Rel. Des. Virgilio de Oliveira
Junior, 21 cmara de Direito Privado, j. 5.09.2016, v.u.: De outro bordo, no
cabe aqui a discusso acerca de honorrios contratuais eventualmente ajustados
entre as partes, pois o assunto foge ao objeto da lide. Nesse mesmo sentido, o
advogado destitudo no tem qualquer interesse jurdico no processo, restando,
apenas, o interesse econmico em receber seus honorrios advocatcios. Por
isso, no h o que justifique seu cadastro nos autos como terceiro interessado.
Pelo meu voto dou provimento ao agravo para excluir os ex-patronos
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 403
admitidos como terceiros interessados.

Jurisprudncia - Direito Pblico


ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2047602-60.2017.8.26.0000, da Comarca de So Jos do Rio Preto, em que
agravante SOLANGE BRUNARI PORTO, so agravados JOO BATISTA DE
ALMEIDA e MUNICPIO DE SO JOS DO RIO PRETO.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 10 Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto da Relatora,
que integra este acrdo. (Voto n 18.301)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores ANTONIO
CELSO AGUILAR CORTEZ (Presidente sem voto), PAULO GALIZIA e
ANTONIO CARLOS VILLEN.
So Paulo, 29 de junho de 2017.
TERESA RAMOS MARQUES, Relatora

Ementa: PROCESSO
Cumprimento de sentena Reintegrao de posse
Bem pblico Incluso de terceiro Defesa
Impossibilidade:
O terceiro possuidor que no foi parte no processo
somente pode se opor reintegrao na fase de
cumprimento de sentena por meio de ao prpria.

VOTO
RELATRIO
Acesso ao Sumrio

Deferido o prosseguimento do cumprimento de sentena de reintegrao


contra o adquirente do imvel, na qualidade de terceira interessada.
Da o agravo, no qual a terceira interessada alega que o imvel ocupado
vizinho ao objeto da reintegrao de posse. No o adquiriu do ru, o que
afasta sua incluso no processo e torna sem efeito a intimao para desocupao
de imvel em processo que no figurou como parte. Ao contrrio do alegado
na petio inicial, a propriedade dos bens no do Municpio, mas sim da
Companhia de Habilitao Popular de Bauru COHAB-HU, pois nas matrculas
no consta registro de que a rea constante do croqui pertena ao Municpio. A

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Julho e Agosto de 2017
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rea invadida por Joo Batista de Almeida, ru da reintegrao de posse, est
localizada na Rua Luzia Costa de Carvalho, ao lado do nmero 455, ao passo
que a invadida pela agravante est situada na Rua Camilo Casseb, ao lado do
nmero 456, no Conjunto Habitacional So Deocleciano, situao que pode ser
Jurisprudncia - Direito Pblico

comprovada nas fotos trazidas pelo Municpio. No ocorreu alienao da rea,


conforme destacado pelo juiz, pois a ocupa h mais de 17 anos e nela edificou
um prdio que serve de residncia para seu irmo. O mandado j foi cumprido
pelo oficial de justia, imitido o agravado na posse do bem. Se h invaso de
outra parte do imvel, diversa daquela ocupada pelo ru, no vivel aproveitar
da mesma demanda para determinar a imisso de posse contra outro ocupante,
pois a coisa julgada somente alcana os participantes do processo, e no terceiros
que no integraram o litgio.
O recurso foi processado com efeito suspensivo da demolio, diante da
alegao de que atinge imvel vizinho, no abrangido na reintegrao de posse
em face de cumprimento de sentena (despacho, fls.227).
Nas contrarrazes, o Municpio de So Jos do Rio Preto alegou que a
agravante invadiu a rea objeto da reintegrao de posse. Pretende somente
retardar a desocupao do imvel, sob a alegao infundada de que invadiu rea
vizinha. Contudo, em diligncia realizada em abril deste ano, constatou-se que
a rea invadida pela agravante coincide com a descrita na petio inicial. Na
verdade, os invasores promoveram a diviso e demarcao do imvel pblico,
de forma clandestina, sem o consentimento ou autorizao do Municpio. A
ocupao precria no afasta a natureza pblica da rea invadida. As imagens
de satlite e a cpia do plano original do loteamento comprovam que a rea
a mesma, tem natureza pblica, e foi invadida em suas duas extremidades, em
diviso clandestina realizada pelos ocupantes. Da rea total de 577,41 metros
quadrados, o primeiro invasor ocupa 319.87 metros quadrados, ao passo que a
agravante ocupa 257,54 metros quadrados. A ordem judicial de reintegrao de
posse constitui obrigao propter rem e pode ser executada contra qualquer
ocupante (petio e documentos, fls.231/262).
A Secretaria certificou o decurso de prazo em relao ao agravado Joo
Acesso ao Sumrio

Batista de Almeida (certido, fls.263).


FUNDAMENTOS
1. O Municpio de So Jos do Rio Preto props demanda contra Joo
Batista de Almeida, objetivando a reintegrao de posse do imvel localizado
na Rua Luzia Costa de Carvalho, ao lado do nmero 455, esquina com Estrada
Boiadeira, quadra 48, correspondente a 597,75 m, conforme croqui anexo e
registrado sob as matrculas de n 25.727, 47.908 e 47.909, do 1 Cartrio de
Registro de Imveis de So Jos do Rio Preto (petio inicial, fls.13/20).
O ru foi citado, mas no apresentou contestao; proferida sentena de

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Julho e Agosto de 2017
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procedncia, em razo da revelia, determinando a reintegrao em definitivo da
rea descrita na petio inicial (fls.71).
O autor requereu o cumprimento de sentena, em 29.12.10, alegando que
o ru voltou a invadiu o imvel (petio, fls.86).

Jurisprudncia - Direito Pblico


Juntou informao prestada pela Fiscalizao, na qual se consignou que
o senhor Joo Batista de Almeida, por informao de Maria Almeida, ainda
ocupava a rea, inclusive com construo no local, e com outra pessoa ocupando
parte da rea, Paulo Cesar Brunari, por informao de Solange Brunari,
que construiu uma residncia e nele montou um estabelecimento comercial
(documento, fls.87).
Foi determinada a expedio do mandado de intimao (documento,
fls.95) dele cientificado a companheira do ru (certido, fls.97).
O ru informou que desocupou o terreno e retirou os materiais utilizados
na construo de um barraco (petio, fls.162).
Em 10.9.11 foi intimado pessoalmente do mandado de reintegrao de
posse (certido, fls.166).
O Municpio requereu, em 27.9.15, a incluso da agravante no processo,
alegando o que segue:
A sentena de fls.49 julgou a demanda procedente, determinando a
reintegrao, no ms de junho de 2004. Desde ento, tem havido resistncia
do demandado em sair do local. Aliado a esse fato, Excelncia, noticia-
se o Juzo que houve nova invaso da rea pblica, segundo anexo
relato do setor de fiscalizao do Municpio, instrudo com fotografias
e informaes detalhadas.
Ocorre que alm da invaso promovida pelo Sr. Joo Batista de Almeida,
houve, segundo afianam documentos anexos, uma construo de uma
casa na rea pblica, com frente para a Rua 20 (atual Rua Camilo
Casseb, ao lado do nmero 456, como extenso desta construo,
inclusive, mas identificada com o nmero 466), sendo que segundo
informaes do fiscal de posturas responsvel, a construo irregular
Acesso ao Sumrio

est sob a responsabilidade de Solange Brunari Porto, RG (...), CPF (....)


Considerando o fato de que a reintegrao na posse do imvel invadido,
com rea total de 597,75 m foi requerida, e deferida, por deciso j
transitada em julgado, constituiu- se obrigao propter rem, ou seja,
que segue o bem em face de qualquer sujeito que porventura l esteja,
sendo de direito da Municipalidade buscar a reintegrao de quem quer
que o invada ilegitimamente.
Desta forma, o presente no sentido de requerer integrao nesta
demanda de Solange Brunari Port, RG (...), CPF (....), residente
e domiciliada na Rua Camilo Casseb, nmero 456, no Conjunto
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Julho e Agosto de 2017
406 e-JTJ - 22
Habitacional So Deocleciano, com a devida intimao da sentena
de fls., para que providencie a desocupao imediata da rea, com
demolio das construes irregulares l erguidas, reintegrando
a Municipalidade na posse do bem pblico, sob pena de multa a ser
Jurisprudncia - Direito Pblico

arbitrada por Vossa Excelncia. Alm disso, requer-se cumprimento


da ordem judicial e desentranhamento do mandado de fls., para que o
demandado Joo Batista de Almeida desocupe o local. Tratando-se de
bem pblico, no pode ser usucapido (CC Art.102), e no se pode tolerar
sua invaso, ou qualquer ocupao ilegtima, em razo do princpio da
indisponibilidade (textual, fls.190/192)
Sobreveio a deciso agravada, determinando a incluso da agravante, sob
os seguintes fundamentos:
Vistos. Fls. 163/165: o artigo 109 do NCPC diz que: A alienao
da coisa ou do direito litigioso, a ttulo particular, por ato entre vivos,
no altera a legitimidade das partes. Desta forma, DEFIRO o
pedido formulado para que a ao prossiga contra o(a) adquirente
do imvel, no que tange regularizao almejada, nos termos do que
decidido. Inclua-se SOLANGE BRUNARI PORTO como 3 interessada.
Anote-se. Recolhidas as necessrias diligncias, expea-se mandado
de desocupao voluntria no prazo de 15 dias. Eventual honorria
sucumbencial deve ser dirigida contra a parte requerida originria
(textual, fls.209)
Foi expedido o mandado de intimao agravante para desocupao do
imvel construdo na rea pblica, com frente para a rua 20, atual r. Camilo
Casseb, ao lado do nmero 456, no Cj Habitacional So Deocleciano, com
demolio das construo ali erguidas, em 15 dias (textual, fls.212), cumprido
em 23.2.17 (certido, fls.215).
2. As reas das matrculas n 25.727, 47.908 e 47.909, do 1 Cartrio de
Registro de Imveis de So Jos do Rio Preto, foram transferidas Companhia
de Habitao Popular de Bauru, nelas construdas diversas unidades do Conjunto
Habitacional So Deocleciano (documentos, fls.22/35; fls.36/38 e fls.39/40).
Acesso ao Sumrio

Os documentos trazidos ao instrumento no indicam a transferncia da


propriedade objeto da reintegrao, como mencionado pelo juiz.
Alm disso, o endereo constante na petio inicial, sobre o qual recaiu a
reintegrao de posse, no coincide com o endereo da agravante.
Todavia, em vistoria realizada no local, a fiscalizao atestou que a casa
da agravante foi edificada dentro da rea pblica objeto da reintegrao.
O croqui detalha a rea invadida e indica a existncia dos dois lotes
vizinhos.
Em nova vistoria, realizada posteriormente interposio do agravo, foi
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 407
constatado que o lote invadido pela agravante est inserido na rea objeto da
reintegrao de posse (laudo, fls.238/262).
A prpria agravante reconhece que o imvel ocupado vizinho ao objeto
da reintegrao de posse, mas apesar disto no comprova sua propriedade.

Jurisprudncia - Direito Pblico


vivel obter a reintegrao de posse de imvel ocupado por outro
possuidor, na mesma demanda, desde que inserida na rea objeto da sentena,
da decorrendo a legitimidade da agravante.
Configura esbulho a ocupao de bem pblico sem autorizao que
sempre precria, e o simples decurso do tempo no gera direito ao usucapio,
sendo portanto irrelevante que a invaso tenha se dado de boa-f ou tenha se
prolongado por muitos anos.
Todavia, a agravante no participou do processo, nem nele apresentou
defesa. Foi includa somente na fase de cumprimento de sentena.
Antes que se determine a demolio do imvel, medida irreversvel,
deve ser observado o contraditrio e a ampla defesa, mas tal no vivel nesse
processo, na fase em que se encontra, cabendo agravante buscar a tutela em
ao prpria, como, por exemplo, os embargos de terceiro possuidor.
Destarte, pelo meu voto, nego provimento ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2093931-33.2017.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que agravante
IRACEMA YARA DA SILVA, so agravadas SO PAULO PREVIDNCIA -
SPPREV e FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 7 Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 34.998)
Acesso ao Sumrio

O julgamento teve a participao dos Desembargadores LUIZ SERGIO


FERNANDES DE SOUZA (Presidente sem voto), MAGALHES COELHO e
EDUARDO GOUVA.
So Paulo, 6 de julho de 2017.
COIMBRA SCHMIDT, Relator

Ementa: SERVIDORA PBLICA. Pretenso liminar


absteno de cobrana de dbito, imputado ex-
servidora aposentada, referente a acerto de benefcio
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
408 e-JTJ - 22
previdencirio a ela concedido, bem como em no
inscrev-la em dvida ativa, realizar descontos em
folha de pagamento, ou ajuizar ao de cobrana
ou execuo fiscal. Admissibilidade. Presena
Jurisprudncia - Direito Pblico

dos pressupostos concesso da liminar. Carter


alimentar da quantia recebida, associada presena
da perspectiva de dano de difcil reparao. Recurso
provido.

VOTO
Agravo de instrumento tirado da deciso reproduzida a f. 47/8, pela
qual foi negada liminar que visava determinar a absteno de cobrana de
dbito, imputado ex-servidora aposentada, referente a acerto de benefcio
previdencirio a ela concedido, bem como em no inscrev-la em dvida ativa,
realizar descontos em sua folha de pagamento, ou ajuizar ao de cobrana ou
execuo fiscal.
Sustenta a agravante que a deciso recorrida contraria princpios da boa-
f e da irrepetibilidade de alimentos (f. 1/10).
Deferida em parte a tutela recursal de urgncia na deciso de f. 71.
Contraminuta a f. 78/83.
o relatrio.
1. A matria no se enquadra na hiptese do art. 2-B, da Lei n 6.494/97
por concernir a inibio de repetio de verba controvertida, o que passvel de
apurao somente a final. At l mantm-se o statu quo. Bem por isso no cabe
falar em esgotamento do objeto da ao.
2. A autora argumenta o pedido liminar na notificao por ela recebida
do CADIN, acerca de saldo devedor decorrente de acerto do benefcio
previdencirio a ela concedido. Sustenta que a exigncia, na via administrativa,
de devoluo da aludida reposio de vencimentos representa questo relativa a
direito alimentar, razo pela qual devem ser observados os princpios da boa-f
e da irrepetibilidade de alimentos.
Acesso ao Sumrio

O Juzo a quo, por sua vez, entendeu ausentes os pressupostos dela


autorizantes, in verbis no que interessa (f. 47):
Processe-se sem a antecipao dos efeitos da tutela, pois os documentos
anexados petio inicial no consubstanciam prova inequvoca do
direito alegado, tanto que a autora acena para a ampla dilao probatria,
incluindo percia, para demonstrar o acerto de suas teses.
Ademais, inexistem sequer indcios de que as rs adotaro as providncias
que a parte contrria pretende inibir por meio de tutela provisria.
A concesso da tutela de urgncia reclama a coexistncia de requisitos,
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 409
quais sejam, relevante fundamentao do direito alegado e risco da ineficcia da
medida proposta.
In casu, respeitado o entendimento do Juzo a quo, em sede de cognio
sumria e sem prejuzo de melhor e mais aprofundado exame no momento

Jurisprudncia - Direito Pblico


oportuno, verifica-se a presena dos pressupostos concesso da tutela
provisional, a fim de impedir a inscrio do dbito em Dvida Ativa, entre outros
meios de cobrana combatidos.
Ora, no se pode negar o carter alimentar da quantia recebida pela
servidora, ainda que, futuramente, venha se reconhecer a legalidade do dever de
restituio. Alm disso, mostra-se nitidamente presente a perspectiva de dano
de difcil reparao.
Nesse sentido, mutatis mutandis, a questo recorrentemente aferida por
esta E. Corte:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. ATO JUDICIAL IMPUGNADO.
DEFERIMENTO DE LIMINAR EM MANDADO DE SEGURANA.
COMPLEMENTAO DE PENSO POR MORTE. TUTELA INIBITRIA
DE DESCONTOS. Proventos pagos a maior. Descontos no valor da
penso. Tratando-se de verba de carter alimentar, o pagamento
indevido por culpa exclusiva da Administrao Pblica no est sujeito
restituio, salvo na hiptese de m-f. No plano da cognio
sumria, possvel identificar a hiptese de violao ao direito da
impetrante, vez que os valores foram recebidos de boa-f pela servidora.
Configurao dos pressupostos para a concesso da liminar. Deciso
mantida. CONCESSO DE LIMINAR CONTRA A FAZENDA PBLICA.
Inaplicabilidade do artigo 2, da Lei n. 9.494/97. Restrio legal contida
no 2 do artigo 7 da Lei n. 12.016/2009 e no artigo 1 da Lei n. 9.494/97.
Inocorrncia de onerao do Poder Pblico. NEGADO PROVIMENTO
AO RECURSO.1
Referida posio tambm firmada no Superior Tribunal de Justia:
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGIMENTAL
NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. SERVIDORA PBLICA.
VALORES PAGOS INDEVIDAMENTE POR ERRO EXCLUSIVO DA
Acesso ao Sumrio

ADMINISTRAO. CLASSIFICAO EQUIVOCADA DO SERVIDOR.


BOA-F DO ADMINISTRADO. CARTER ALIMENTAR. RESTITUIO.
IMPOSSIBILIDADE.
1. A jurisprudncia do STJ firmou o entendimento de que no lcito
efetuar o desconto de diferenas pagas indevidamente a servidor ou
pensionista em decorrncia de erro da prpria Administrao Pblica,
quando se constata que o recebimento pelo beneficiado se deu de boa-
f, como no caso em anlise. Precedentes: AgRg no AREsp 6.788/MG,
Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, Primeira Turma, DJe 30/9/11; AgRg no
1 TJSP, Agravo de Instrumento n 2066474-60.2016.8.26.0000, 9 Cmara de Direito Pblico, Rel.
Des. Jos Maria Cmara Junior, j. 27.4.2016, v.u.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
410 e-JTJ - 22
Ag 1.424.798/MG, Rel. Min. Castro Meira, Segunda Turma, DJe 16/2/12;
AgRg no Ag 1.422.169/RN, Rel. Min. Cesar Asfor Rocha, Segunda
Turma, DJe 29/2/12; AgRg no REsp 1.336.996/AP, Rel. Min. Humberto
Martins, Segunda Turma, DJe 10/10/12; AgRg no AREsp 172.115/RS,
Jurisprudncia - Direito Pblico

Rel. Min. Humberto Martins, Segunda Turma, DJe 14/11/12; AgRg no


REsp 1329172/RS, Rel. Min. Herman Benjamin, Segunda Turma, DJe
27/08/12.
3. Agravo regimental no provido.2
de ressaltar, no ponto, que a possibilidade de restituio de valores
recebidos a ttulo de benefcio previdencirio matria controvertida. Merc
disso, a concesso da liminar pretendida de rigor, assim atendido si et in
quantum o pedido formulado.
O mrito, todavia, haver de ser aferido no momento oportuno, sendo
suficiente nesta fase de cognio sumria a existncia dos pressupostos
ensejadores da tutela recursal, os quais dou por presentes na hiptese dos autos.
3. Posto isso, dou provimento ao recurso.
Comunique-se.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2046468- 95.2017.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que agravante
ANTNIO HEBERT LANCHA JUNIOR, so agravados MINISTRIO
PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, QUALITY OF LIFE ATIVIDADES
FSICO CORPOREO LTDA. - EPP e VITA CLNICAS MEDICINA
ESPECIALIZADA LTDA.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 5 Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 11.921)
Acesso ao Sumrio

O julgamento teve a participao dos Desembargadores MARIA LAURA


TAVARES (Presidente) e FERMINO MAGNANI FILHO.
So Paulo, 12 de julho de 2017.
MARCELO MARTINS BERTHE, Relator

Ementa: RECURSO DE AGRAVO DE


INSTRUMENTO EM AO CIVIL PBLICA.
2 AgRg no AREsp 174.359/MG, Primeira Turma, Rel. Min. Benedito Gonalves, j. 15.8.2013, DJe
2.9.2013.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 411
IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA.
AFASTAMENTO DO CARGO. USO INDEVIDO DE
BEM PBLICO. O afastamento cautelar da funo
pblica somente deve ser deferido quando necessrio

Jurisprudncia - Direito Pblico


para a instruo processual, nos termos do disposto
no artigo 20 da Lei n 8.429/92. No caso, afastar o
ru da docncia e das demais atividades acadmicas
em nada contribuir para a instruo do processo.
Deciso reformada. Recurso provido

VOTO
Tratam os autos de recurso de agravo de instrumento extrado de Ao
Civil Pblica (n 1058195-40.2016.8.26.0053), interposto contra a r. deciso
de fls. 1271/1272, proferida pela MM. Juza da 15 Vara da Fazenda
Pblica da Comarca da Capital, que deferiu a antecipao da tutela para
afastar, provisoriamente, o corru Antnio Herbert Lancha Junior do cargo que
ocupa junto Escola de Educao Fsica e Esportes da Universidade de So
Paulo, pois entendeu que o provvel desvio de conduta afronta os princpios
norteadores da Administrao Pblica e por haver prova inequvoca suficiente
para convencimento da verossimilhana da alegao, fundado receio de dano
de difcil reparao e no haver perigo de irreversibilidade do provimento
antecipado.
O particular interps o recurso sustentando, em sntese, que a inicial foi
recebida inaudita altera pars e que eventual utilizao da mquina era restrita
e apenas para fins de pesquisa. Menciona que houve deturpao da realidade
dos fatos e que a ao no contm a descrio mnima da prtica de atos de
improbidade administrativa, de modo que no restou demonstrado qualquer
desvio de conduta. Alega que no h nada que macule a sua carreira e que
nada foi apontado em face de sua pessoa, sendo que desnecessrio e injusto o
afastamento de suas funes.
O efeito suspensivo foi deferido (fls. 1578/1579).
Acesso ao Sumrio

Foram apresentadas contrarrazes (fls. 1591/1606).


No houve oposio quanto forma de julgamento virtual (fl.1607).
o relatrio.
O recurso comporta provimento.
Cuida-se de Ao Civil Pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico
por ato de improbidade administrativa em face de Antnio Herbert Lancha
Junior, professor titular da Escola de Educao Fsica e Esporte da USP, que
supostamente fez uso indevido do aparelho BOD POD Body Composition
Trecking, adquirido com verba da Fundao de Amparo Pesquisa do Estado
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Julho e Agosto de 2017
412 e-JTJ - 22
de So Paulo FAPESP e doado USP, em consultas particulares realizadas nas
dependncias da Vita Clnica Medicina Especializada S/A.
Em que pese o decidido, foroso reconhecer que o afastamento cautelar da
funo pblica, como previsto no artigo 20, pargrafo nico, da Lei n 8.429/92,
Jurisprudncia - Direito Pblico

est autorizado quando a medida se fizer necessria para a instruo processual.


No caso, o permissivo legal no est presente, nem se entrev dos
fundamentos da deciso recorrida, qualquer motivo que reclamasse o provimento
cautelar, para a garantia da instruo processual.
Ainda que se argumente com indcios de responsabilidade, e mesmo a
afirmao de verossimilhana da acusao, o certo que tais fundamentos so
estranhos ao provimento cautelar deferido, e no configuram o permissivo legal
para afastamento preventivo da funo pblica, tal como est previsto.
A perda da funo pblica pena que s pode ser aplicada, uma vez
observado o devido processo legal.
O afastamento cautelar da funo pblica, por sua vez, apenas est
obrigado quando necessria instruo processual.
Afastar o ru da docncia e das demais atividades acadmicas em nada
contribuir para a instruo do processo. Alis, nem isso foi posto na respeitvel
deciso agravada.
Assim, sem que esteja aqui antecipando, de qualquer modo, o desfecho
da ao, quando o julgamento de mrito, nem muito menos considerando o
cabimento ou no de eventual sano consistente na perda da funo pblica
na forma do artigo 20 da Lei n 8.429/92, a reforma da deciso agravada, pelos
motivos acima, de rigor.
Por tais razes, a r. deciso comporta reparos, para que a antecipao da
tutela seja indeferida e o particular no seja afastado do cargo que ocupa junto
Escola de Educao Fsica e Esportes da Universidade de So Paulo.
Pelo exposto, d-se provimento ao recurso.
A fim de evitar a oposio de Recurso Embargos de Declarao visando
apenas o prequestionamento, e para viabilizar o acesso s vias extraordinria
Acesso ao Sumrio

e especial, considera-se prequestionada toda a matria infraconstitucional e


constitucional deduzida nos autos, sendo desnecessria a citao numrica de
todos os dispositivos mencionados (STJ AgRg nos EDcl no REsp 966.229/RS,
Rel. Min. Og Fernandes, Sexta Turma, DJe 18.02.2013).
Na hiptese de interposio ou oposio de qualquer recurso, incidental
ou no, relacionado ao processo n 1058195-40.2016.8.26.0053, onde h
preveno desta relatoria, ficam as partes intimadas e cientificadas, a partir da
publicao desta deciso, que devem manifestar expressamente, na petio de
interposio ou razes recursais, se se opem forma de julgamento virtual, nos

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 413
termos da Resoluo 549/11 do C. rgo Especial deste E. Tribunal de Justia,
alertando que no silncio o julgamento do recurso na forma virtual ou fsica
ficar a critrio do relator.

Jurisprudncia - Direito Pblico


ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2048128-27.2017.8.26.0000, da Comarca de Cardoso, em que agravante
DALVA APARECIDA SCAPIM, so agravados MINISTRIO PBLICO DO
ESTADO DE SO PAULO e MUNICPIO DE CARDOSO.
ACORDAM, em 3 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia de
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso. V.U., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 33.354)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
ANTONIO CARLOS MALHEIROS (Presidente) e CAMARGO PEREIRA.
So Paulo, 25 de julho de 2017.
MARREY UINT, Relator

Ementa: Agravo de Instrumento Improbidade


Administrativa Cumprimento de sentena Pedido
de apreenso de passaporte, CNH e bloqueio de
cartes de crdito Impossibilidade Medida incua
que gera constrangimento ao devedor e no altera a
situao de inexistncia de bens em nome do devedor
Ofensa aos princpios da proporcionalidade e
razoabilidade Deciso reformada.
Recurso provido.
Acesso ao Sumrio

VOTO
Trata-se de agravo de instrumento manejado por Dalva Aparecida Scapim,
tirado contra r. deciso de fls. 61/62, exarada pela mma. Juza Helen Komatsu
que, na fase executiva, nos autos da ao de improbidade administrativa, deferiu
a apreenso da CNH e passaporte da Agravada, at o pagamento da dvida.
Sustenta que a suspenso indefinida de sua carteira de habilitao
impossibilita a sua locomoo, pois diz ser responsvel pelos cuidados de sua
genitora, razo pela qual necessita lev-la a consultas mdicas.
Pleiteia a reforma da deciso.

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414 e-JTJ - 22
O pedido de efeito suspensivo foi deferido (fls. 90/91).
Contraminuta do Ministrio aduzindo que o pedido de apreenso da CNH
e passaporte e cartes de crdito da Agravante se deu em razo das inmeras
tentativas infrutferas de penhora, em observncia ao disposto no artigo 139, IV
Jurisprudncia - Direito Pblico

do Cdigo de Processo Civil (fls. 98/105).


A Douta Procuradoria Geral de Justia, em parecer, opinou pelo parcial
provimento do recurso (fls. 108/111).
o relatrio.
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra a r. deciso que
deferiu o pedido formulado pelo Agravado consistente na apreenso da carteira
de habilitao e do passaporte da Executada, como medida coercitiva para for-
lo ao pagamento do dbito.
Razo assiste Agravante.
Assim dispe o artigo 139, IV do Cdigo de Processo Civil:
Art. 139. O juiz dirigir o processo conforme as disposies deste Cdigo,
incumbindo-lhe:
IV - determinar todas as medidas indutivas, coercitivas, mandamentais
ou sub-rogatrias necessrias para assegurar o cumprimento de ordem
judicial, inclusive nas aes que tenham por objeto prestao pecuniria;
Por sua vez, o artigo 8 do CPC, estabelece:
Artigo 8 - Ao aplicar o ordenamento jurdico, o juiz atender aos fins
sociais e s exigncias do bem comum, resguardando e promovendo
a dignidade da pessoa humana e observando a proporcionalidade, a
razoabilidade, a legalidade, a publicidade e a eficincia.
Como se v, o novo Cdigo de Processo Civil permite ao Juiz adotar
medidas coercitivas para dar efetividade execuo, garantindo o resultado
almejado pelo Exequente.
Entretanto, os dispositivos citados devem ser analisados em conjunto,
de modo a atender os interesses do credor, e respeitado o princpio da menor
onerosidade do devedor, inserto no artigo 805 do CPC.
Acesso ao Sumrio

Assim, analisando-se o caso em comento luz dos dispositivos legais


citados, conclui-se que no se mostra razovel a apreenso do passaporte, CNH
e cartes de crdito para compelir o Agravado ao pagamento de sua condenao.
A apreenso do passaporte, CNH e cartes de crdito, em verdade, s
punem o devedor na medida em que o coloca em situao de constrangimento,
sem a obteno do resultado almejado pela execuo.
A esse respeito, ensina Marcus Vincius Rios Gonalves (Direito
Processual Civil Esquematizado, coordenador Pedro Lenza, 6 ed. Saraiva,
2016, p. 289, 290):
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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e-JTJ - 22 415
o art. 139, IV, determina que as medidas estabelecidas para a efetivao
das ordens judiciais se apliquem tambm s obrigaes que tenham
por objeto a prestao pecuniria, isto , as obrigaes por quantia.
Como a lei no faz nenhuma ressalva, parece-nos que todas as medidas

Jurisprudncia - Direito Pblico


coercitivas ou subrogatrias previstas para as obrigaes de fazer ou
no fazer estendem-se s obrigaes por quantia, inclusive a relativa
ao pagamento de multa diria (astreintes), o que, de maneira geral,
no era admitido na legislao anterior. Porm, a imposio de meios
coercitivos, como a multa, nas obrigaes por quantia dever ser de
aplicao excepcional ou subsidiria, quando os meios de sub-rogao
no foram eficazes. Se o devedor tiver bens, o cumprimento da obrigao
continuar sendo feito, primacialmente, com o arresto e a penhora deles
para oportuna expropriao e pagamento do credor. Apenas nos casos em
que os meios de sub-rogao no se mostrarem eficazes, porque o devedor
oculta maliciosamente os bens ou causa embaraos ou dificuldades sua
constrio, o juiz poder valer-se dos meios de coero. No faz sentido
o juiz deles valer-se quando ficar evidenciado que o executado no oculta
ou sonega bens, mas apenas no os possui.
No h comprovao de que o Agravado est ocultando ou sonegando
bens para impedir a execuo, mostrando-se correta a deciso.
No mesmo sentido:
CUMPRIMENTO DE SENTENA Diligncias para efetivao da
penhora e pagamento, por meio do Infojud e Bacenjud que restaram
frustradas Pedido de bloqueio de cartes de crdito da executada
Medidas indutivas e coercitivas previstas no artigo 139 do NCPC que
devem respeitar os princpios da proporcionalidade, razoabilidade e
menor onerosidade do devedor Cancelamento dos cartes de crdito
que no se presta ao fim desejado, no caso, o pagamento do dbito
Recurso no provido.
Agravo de Instrumento n 2260027-72.2016.8.26.0000, Comarca de
Americana,13 Cmara de Direito Privado, Relator Heraldo de Oliveira,
Acesso ao Sumrio

julgado em 3 de maro de 2017.


Agravo de Instrumento. Ao de prestao de contas. Fase de cumprimento
de sentena. Deciso do juzo a quo que indeferiu o pedido do credor, no
sentido de determinar a apreenso do passaporte e CNH do devedor, alm
de bloquear eventuais cartes de crdito. Manuteno. O artigo 139, IV,
NCPC deve ser interpretado em conjunto com os artigos 8 e 805, NCPC.
A finalidade do processo de execuo excusso de bens do devedor para
pagamento ao credor, e no a punio pessoal do inadimplente. Como
se no bastasse, as medidas requeridas afiguram-se incuas em relao

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Julho e Agosto de 2017
416 e-JTJ - 22
ao resultado da execuo. Com efeito, alm de abusivas no interferem
diretamente no resultado da demanda. De fato, a apreenso da CNH ou
passaporte, no altera a circunstncia de inexistncia de bens em nome
do devedor. Recurso desprovido.
Jurisprudncia - Direito Pblico

Agravo de Instrumento n 2209970-50.2016.8.26.0000, Comarca de


Barretos, 29 Cmara de Direito Privado, Relator Themstocles Neto
Barbosa Ferreira, julgado em 15 de fevereiro de 2017.
Agravo de instrumento. Ao de cobrana em fase de cumprimento
de sentena. Exequente que, no tendo localizado bens penhorveis,
pleiteia a suspenso do direito de dirigir, a reteno de passaportes e
o cancelamento de cartes de crditos pertencentes aos executados.
Indeferimento. Medidas coercitivas previstas no artigo 139, IV, do
Cdigo de Processo Civil, que devem estar pautadas nos princpios
da proporcionalidade e da razoabilidade. Deferimento que, no caso,
no se mostra razovel, posto que implicaria em violao de direitos
fundamentais do cidado, atingindo, inclusive, direito de terceiros.
Deciso mantida. Recurso improvido.
Agravo de Instrumento n 2235359-37.2016.8.26.0000, Comarca de
Araraquara, 32 Cmara de Direito Privado, Relator Ruy Coppola,
julgado em 9 de fevereiro de 2017.
Tais medidas se mostram abusivas e incuas, e no interferem diretamente
no resultado da demanda, pois no altera a circunstncia de inexistncia de bens
em nome do devedor.
Diante do exposto, d-se provimento ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2115726-95.2017.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que agravante
Acesso ao Sumrio

PREFEITURA MUNICIPAL DE SO PAULO, agravado KI FOTO


PRODUES FOTOGRFICAS LTDA.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 15 Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento ao recurso. V. U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 31.011)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
ERBETTA FILHO (Presidente), SILVA RUSSO e RODRIGUES DE AGUIAR.
So Paulo, 4 de agosto de 2017.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 417
ERBETTA FILHO, Relator

Ementa: EXECUO FISCAL INCLUSO DOS


SCIOS DA EXECUTADA NO POLO PASSIVO

Jurisprudncia - Direito Pblico


DA COBRANA Insurgncia contra a deciso
que determinou a instaurao do incidente de
desconsiderao da personalidade jurdica, nos
moldes dos arts. 133 e seguintes do NCPC, para
apreciar o pedido de incluso dos scios no polo
passivo da demanda Descabimento Incidente que
no se coaduna com as regras especficas da cobrana
dos crditos pblicos, disciplinadas pela Lei n
6.830/80 Precedentes desta 15 Cmara de Direito
Pblico Recurso provido.

VOTO
Vistos.
Trata-se de agravo de deciso que, nos autos da execuo fiscal,
determinou a observncia do disposto no art. 133 do NCPC para incluso dos
scios no polo passivo da cobrana por entender que o referido pleito deve
ser feito por meio do incidente de desconsiderao da personalidade jurdica.
Busca a agravante a reforma do decisum aos seguintes argumentos, em resumo:
o incidente previsto na nova legislao processual civil no aplicvel nas
situaes de responsabilidade tributria prevista no art. 135, III do CTN; a
pretenso da agravante no trata de desconsiderao, mas sim de mera incluso
do responsvel tributrio no polo passivo da execuo fiscal, no se aplicando o
incidente de desconsiderao da personalidade jurdica trazida pelo CPC/2015;
verifica-se, ainda, por meio de uma anlise sistemtica a incompatibilidade do
mencionado incidente com as disposies da Lei n 6.830/80; tanto assim que
o procedimento de instaurao do incidente suspende o curso do processo, mas
no prev, de outro lado, a correspondente suspenso do prazo prescricional.
Acesso ao Sumrio

Regularmente processado, sem efeito suspensivo, dispensando-se a


intimao do agravado, tendo em conta que no se formou a relao jurdica
processual.
o relatrio.
Comporta acolhida o recurso.
Em que pese o entendimento esposado no decisum agravado, o incidente
de desconsiderao da personalidade jurdica, disciplinado no Novo Cdigo
de Processo Civil, revela-se aplicvel apenas no mbito das execues civis
ordinrias.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
418 e-JTJ - 22
que as execues de crditos pblicos so regidas por legislao
especial no caso a Lei n 6.830/80 que possui diversas peculiaridades que se
mostram incompatveis com o procedimento previsto no NCPC.
Dispe a Lei de execues fiscais, por exemplo, que a defesa do
Jurisprudncia - Direito Pblico

executado somente ser aceita aps a garantia do Juzo (Art. 16, 3 da LEF).
Somente em hipteses excepcionais que tratem de matria de ordem pblica ou
que no haja a necessidade de dilao probatria, tem-se admitido o exerccio
do contraditrio pelo executado sem que seja cumprida tal formalidade, sendo
possvel a oposio de exceo de pr-executividade.
O procedimento de desconsiderao da personalidade jurdica, por outro
lado, possibilita que os scios da pessoa jurdica executada requeiram, inclusive,
a produo de provas (Art. 135 do NCPC), sem nada dispor sobre a garantia do
Juzo.
O incidente previsto na nova legislao processual ainda dispe que o
processo principal ficar suspenso at a sua deciso final. Tal previso, como
bem ressaltou a Municipalidade-agravante, acaba por criar uma nova hiptese de
suspenso da cobrana, no abarcada pela Lei de Execues Fiscais e, tambm,
sem que haja a correspondente suspenso do prazo prescricional.
Alm disso, essa disposio impediria a penhora dos bens dos scios
nas hipteses em que no houvesse pagamento do dbito ou oferecimento de
garantia, na forma como estabelece o Art. 10 da Lei n 6.830/80.
Ademais, nos casos em que o pedido de incluso dos scios funda-se
na dissoluo irregular da sociedade empresria, como o caso dos presentes
autos, a responsabilizao dos scios prescinde do exerccio do contraditrio
num primeiro momento, uma vez que esta hiptese de responsabilidade decorre
da prpria legislao tributria (Art. 135 do CTN) e, inclusive, do entendimento
sumulado pelo Superior Tribunal de Justia (Smula n 435).
Nesta mesma linha, vale a pena mencionar, o entendimento exposto por
JOO AURINO DE MELO FILHO (coord.) et al (Execuo Fiscal Aplicada:
Anlise pragmtica do processo de execuo Fiscal. 4 ed. Salvador: JusPodivm,
2015, p. 450/451):
Acesso ao Sumrio

...como o incidente trata, apenas, da responsabilizao em razo da


desconsiderao da personalidade jurdica em sentido estrito (conforme
disciplina o artigo 50 do Cdigo Civil e outras normas especificas, que
prescrevem a desconsiderao em nichos delimitados, como o artigo 28 do
Cdigo de Defesa do Consumidor), no de outras formas de responsabilizao
dos scios, que no exigem a desconsiderao; entendemos que no se aplica
no caso de responsabilizao em razo da dissoluo irregular, que no
realizada com base no artigo 50 do CC (nem em normas de ramos do direito
especficos), mas, sim, no caso de dbitos tributrios, do artigo 135, II, do

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 419
Cdigo Tributrio Nacional e, tratando-se de dbitos no tributrios, com
base no artigo 10 do Decreto n 3.708/19 ou no artigo 158 da Lei n l.404, de
15 de dezembro de 1976[...]
As normas citadas [...] prescrevem a responsabilizao do scio, sem

Jurisprudncia - Direito Pblico


afastar a responsabilidade da pessoa jurdica, em razo de atos especfico pelos
scios praticados, no se confundindo com a responsabilizao em razo da
desconsiderao da personalidade, que tem pressupostos prprios.
O prprio NCPC, ao analisar, no artigo 790, quem se sujeita execuo
de bens, diferencia, tratando-os em incisos distintos, o scio, nos termos da
lei (inciso II) e o responsvel, nos casos de desconsiderao da personalidade
jurdica. A responsabilizao do scio, portanto, nos termos da lei [...],
dispensa o incidente de desconsiderao, que se aplica, apenas, nos casos de
desconsiderao da personalidade jurdica em sentido estrito.
Em iguais, circunstncias, alis, esta 15 Cmara de Direito Pblico j
teve a oportunidade de se pronunciar favoravelmente pretenso recursal da
Municipalidade de So Paulo, apenas para exemplificar, no mbito dos Agravos
de Instrumento ns 2091904-14.2016.8.26.0000 (Relator Des. Rodrigues de
Aguiar, v.u., j. 18.07.2016), 2100038-30.2016.8.26.0000 (Relator Des. Rezende
Silveira, v.u., j. 06.07.2016), 2111488-67.2016.8.26.0000 (Relator Des. Silva
Russo, v.u., j. 15.09.2016), 2139472-26.2016.8.26.0000 (Relator Des. Eutlio
Porto, v.u., j.) e 2149386-17.2016.8.26.0000 (Relator Des. Raul de Felice, v.u.,
j. 29.09.2016).
Na conformidade do exposto, ento, meu voto prope dar provimento
ao recurso a fim de que o requerimento de incluso dos scios no polo passivo
da execuo seja apreciado pelo Juzo a quo, sem a necessidade de instaurao
do procedimento previsto no art. 133 e seguintes do Novo Cdigo de Processo
Civil.

ACRDO
Acesso ao Sumrio

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2098338-82.2017.8.26.0000, da Comarca de Araatuba, em que agravante
BRBARA KRAUSE DE ALENCAR (JUSTIA GRATUITA), agravado
FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 8 Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 7.337)

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Julho e Agosto de 2017
420 e-JTJ - 22
O julgamento teve a participao dos Desembargadores LEONEL COSTA
(Presidente sem voto), ANTONIO CELSO FARIA e JOS MARIA CMARA
JUNIOR.
So Paulo, 4 de agosto de 2017.
Jurisprudncia - Direito Pblico

BANDEIRA LINS, Relator

Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE


OBRIGAO DE FAZER. Tratamento cirrgico.
Autora diagnosticada com ceratocone, sendo
recomendado o tratamento de cross linking para
ambos os olhos. Insurgncia contra deciso que
indeferiu a antecipao da tutela recursal. Direito
sade. Art. 196, da CF. Agravante que demonstrou a
presena dos requisitos necessrios para antecipao
da tutela. Recurso provido.

VOTO
Trata-se de Agravo de Instrumento tirado por Brbara Krauser de
Alencar da R. Deciso de fls. 19 (dos autos principais) que indeferiu a
antecipao da tutela pleiteada na Ao que move em face da Fazenda Pblica
Estadual e do Municpio de Araraquara, no qual objetiva obter junto ao
servio de sade pblica a realizao da cirurgia denominada cross linking, para
tratar da doena ceratocone (CID10 H18.6) cujos sintomas podem conduzir
cegueira irreversvel.
O Meritssimo Juiz a quo no entreviu o periculum in mora, necessrio
para antecipao da tutela, sob o fundamento de que no h prescrio mdica
informando a urgncia na realizao do procedimento.
Pretende a agravante a reforma do decisum.
Assevera, na minuta, que restou devidamente caracterizado o requisito
da urgncia, pois o caso de extrema gravidade do caso e h risco real de perda
Acesso ao Sumrio

da viso.
Adicionalmente, afirma a plausibilidade do direito na necessidade de
efetivao do valor da sade pblica inscrito no artigo 196, da Constituio
Federal; bem como na obrigao ditada pela Lei n 8.080/90 de o Estado
executar aes de assistncia teraputica.
Pretende, nestes termos a obteno de efeito suspensivo ativo ao agravo;
e, ao final, a reforma da deciso, concedendo a antecipao da tutela requerida
(fls. 01/06).
Indeferida a antecipao da tutela recursal (fls. 46/47), sobreveio

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 421
contraminuta s fls. 52/67.
No houve oposio ao julgamento virtual (cf. certido de fls. 80).
H pedido de reconsiderao da deciso que negou a antecipao da tutela
recursal (fls. 73/79), cuja anlise resta prejudicada com o presente julgamento.

Jurisprudncia - Direito Pblico


o relatrio.
Assiste razo agravante.
Na espcie, no se questiona a sua enfermidade (fls. 18, dos autos
principais), os altos custos da cirurgia (fls. 25) ou a insuficincia de seus recursos
para custe-la (fls. 21/22).
Ressalte-se que a execuo das polticas pblicas destinadas ao tratamento
pleiteado devem ocorrer de maneira adequada s necessidades do reclamante;
e uma vez que devidamente comprovada a enfermidade que acomete a parte
autora, a indicao do tratamento e da dispensao adequada necessidade
da paciente questo de competncia exclusiva do mdico que a acompanha
(Resoluo CFM n 1.931, de 17 de setembro de 2009, do Conselho Federal de
Medicina - Cdigo de tica Mdica); o qual, no caso, foi quem prescreveu a
substituio (fls.24) e, por ora, o atestado por ele elaborado milita em favor da
agravante.
Ademais, o objetivo posto na inicial de ntido carter emergencial,
porquanto se trata de doena degenerativa que ocasiona deformidade da crnea,
leva progressiva perda da acuidade visual e tem como tratamento convencional
dos casos graves o transplante de crnea indicado em cerca de 10% a 20% dos
casos de ceratocone , consoante relatrio da Conitec (Comisso Nacional de
Incorporao de Tecnologias o SUS)1, cuja recomendao levou o Ministrio da
Sade a incorporar o cross linking no mbito do SUS2 no se cuida portanto
de mtodo alternativo, no eleito como padro pela Administrao.
De outro, trata-se de tutela a direito fundamental sade do indivduo, e
no se revelando, de plano, a presena de indcios de inidoneidade na avaliao
e na prescrio, no haveria como negar agravante a imediata efetivao do
valor da sade pblica.
Acesso ao Sumrio

O interesse pblico assinalado pelo art. 196 da Constituio Federal


est em se prestar, a cada uma das pessoas que necessite de amparo mdico, os
cuidados adequados peculiaridade de seu caso.
Sendo assim, em que pese a cautela demonstrada pelo Douto Magistrado,
caso de se conceder a antecipao da tutela buscada, para determinar r que
providencie, no prazo de 30 (trinta) dias, o tratamento prescrito, sob pena de no
o fazendo ser autorizado o tratamento particular a ser custeado com recursos

1 Disponvel: (Endereo eletrnico constante do texto original).


2 Portaria n 30, de 20.09.2016, pub. DOU n 183, Seo I, p. 41.
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pblicos.
Fixa-se multa diria, ademais, para o caso de se ultrapassar o prazo em
questo, no valor de R$ 1.000,00, at o limite de 24 salrios mnimos.
Jurisprudncia - Direito Pblico

Isto posto, pelo meu voto, dou provimento ao agravo, nos termos deste
voto.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2078328-17.2017.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que agravante
SO PAULO TRANSPORTE S/A, agravado VIAO SANTO AMARO
LTDA.
ACORDAM, em 13 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia de
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento parcial, nos termos
que constaro do acrdo. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 25.170)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
RICARDO ANAFE (Presidente sem voto), ANTONIO TADEU OTTONI e
FLORA MARIA NESI TOSSI SILVA.
So Paulo, 19 de julho de 2017.
BORELLI THOMAZ, Relator

Ementa: Cumprimento de sentena. Rejeio da


impugnao. Impenhorabilidade de contas bancrias
gerenciadas pela SPTrans. Constrio de valores em
Conta Sistema. Descabimento. Valores destinados,
exclusivamente, gesto financeira do servio de
transporte coletivo (CPC, art. 833, IX). Recurso
parcialmente provido.
Acesso ao Sumrio

VOTO
Agravo de instrumento contra r. deciso que rejeitou impugnao
ofertada em ao ordinria em fase de cumprimento de sentena, interposto sob
fundamento de no haver como reconhecer a penhorabilidade do patrimnio da
agravante, especificamente das chamadas conta-sistema e contas-gesto,
por se tratar de sociedade de economia mista prestadora de servio pblico, a
impor aplicao do artigo 100 da Constituio Federal e artigo 910 do Cdigo
de Processo Civil, tendo em vista a necessidade de garantir a continuidade
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desse servio pblico de transporte coletivo.
Recurso bem processado. Foi deferido o efeito suspensivo. Contraminuta
a fls. 211/228.
o relatrio.

Jurisprudncia - Direito Pblico


A agravada ajuizou ao contra a agravante e a Prefeitura Municipal de
So Paulo, ora interessada, para receber encargos moratrios por atraso em
pagamentos referentes a contratos administrativos de prestao de servio de
transporte coletivo.
Sentena de parcial procedncia (117/124), mantida no cerne por v.
acordo por mim relatado, visto por cpia a fls. 126/139, alterado o percentual
da multa e reconhecida a prescrio quanto ao perodo de setembro de 1998 a
23 de agosto de 1999, mantida a Municipalidade no polo passivo.
Posto o jugado em execuo, a agravante impugnou e o D. Juiz decidiu: A
SPTrans no entidade da administrao direta, no autarquia ou fundao
pblica. empresa pblica, dedicada ao gerenciamento do sistema de transporte
coletivo. Como tal, no sendo equiparada a Fazenda Pblica, no tem direito
execuo pelo sistema de precatrios. As decises do STF a respeito do tema
no so vinculantes e no h suspenso obrigatria de todos os processos que
envolvem o tema, como bem esclarecido pelos credores em sua manifestao.
Alis, a jurisprudncia do Tribunal de Justia conflitante, devendo prevalecer
a interpretao restritiva a respeito do benefcio da execuo (cf. AI 2016161-
15.2016.8.26.0000, rel. Des. Oscild de Lima). A rigor, o problema das chamadas
conta sistema e conta gesto um falso problema. Sendo empresa pblica,
indiferente a conta utilizada por ela; a partir do momento em que o dinheiro
entregue a ela, deve ser utilizado para a sua finalidade social, ou seja, o
gerenciamento, como um todo, do sistema de transporte. No relevante o
destinatrio direto desses valores, mas o atingimento, como um todo, dessa
finalidade. Da, ser possvel o bloqueio tanto de uma como de outra conta.
Consequentemente, a execuo possvel, nos termos em que efetuada. A
impugnao a respeito dos valores resvala na inpcia. Como, entretanto, a
impugnante juntou relatrio de contador a respeito, possvel conhecer da
Acesso ao Sumrio

questo, de vez que a demanda fez referncia expressa a tanto. Ao Contador,


para que informe sobre a correo dos clculos apresentados por uma ou outra
parte. Intime-se (fls. 32/34), contra o que vem a insurgncia recursal.
O E. Superior Tribunal de Justia j deixou assentado serem impenhorveis
os bens de sociedade de economia mista prestadora de servio pblico, desde que
destinados prestao do servio ou que o ato constritivo possa comprometer
a execuo da atividade de interesse pblico1.
A gesto financeira do Servio de Transporte Coletivo Pblico, com a
1 AgRg no AREsp 37545/SP, rel. Min. Herman Benjamin, j. 07/02/2012.
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participao de representantes dos concessionrios, constitui atribuio da ora
agravante, a termo do artigo 39, da Lei Municipal n 13.241/01, devendo para
tanto, manter contas bancrias especficas, destinadas exclusivamente gesto
financeira desse servio (pargrafo nico).
Jurisprudncia - Direito Pblico

Dessarte, preservado o entendimento original, tenho que os valores


depositados em Conta Sistema, tm cunho de impenhorabilidade absoluta,
a termo do artigo 833, IX, do Cdigo de Processo Civil, por serem destinados
exclusivamente gesto financeira do servio de transporte coletivo.
Sobre o tema, confira-se precedente desta Corte, em v. acrdo sob relatoria
do I. Desembargador Moreira de Carvalho: AGRAVO DE INSTRUMENTO. Ao
de cobrana. Liberao de ativos bloqueados por tratar-se de sociedade de
economia mista, prestadora de servio pblico de carter essencial, subsidiado
pelo Municpio de So Paulo, que pessoa equiparada Fazenda Pblica.
Impossibilidade. Empresa que submetendo-se as regras de direito privado,
podendo, em tese, sofrer execuo forada. Impenhorabilidade apenas do valor
depositado em CONTA SISTEMA. Deciso parcialmente reformada. Recurso
parcialmente provido2.
Confira-se, ainda: EXECUO. Diferenas remuneratrias. Contrato
de transporte coletivo de passageiros. Deciso atacada que recebeu ao de
embargos de terceiro e suspendeu execuo. Pedido formulado nos embargos
de excluso de penhora da Conta Sistema da SP TRANS, por se tratar de bem
pblico. Conta destinada a armazenar recursos transferveis s empresas
permissionrias e concessionrias, responsveis pela prestao do servio
de transportes. Efeito concedido para suspender a execuo em relao
constrio judicial da Conta Sistema Agravo provido3.
Colho do voto que o numerrio existente na CONTA SISTEMA destina-
se ao pagamento do valor lquido da remunerao s concessionrias e
permissionrias que operam no sistema, j descontada a arrecadao em
dinheiro feita na catraca. Como bem defendido pela Municipalidade (fls. 196)
nos embargos de terceiro, a conta sistema aludida no pargrafo nico do artigo
39 da lei destina-se a concentrar o montante arrecadado quando da operao no
Acesso ao Sumrio

sistema de transporte pblico pelas concessionrias e permissionrias, mais o


dinheiro transferido por esta embargante a ttulo de subsdio, para que, depois de
auferido o valor devido a cada uma dessas operadoras, sejam a elas depositados
os seus crditos, no pertencendo, assim, tais valores, a So Paulo Transporte
S.A, o que impede a sua penhora. Realmente, analisando, que o dinheiro
existente na CONTA SISTEMA dirigido para o gerenciamento, planejamento e
fiscalizao do transporte coletivo no municpio, por interpretao teleolgica
2 Agravo de Instrumento n 2114331-39.2015.8.26.0000, j. 09.09.15.
3 Agravo de Instrumento n 994.09.246178-5, rel. Desa. Maria Laura de Assis Moura Tavares, j.
29.03.10.
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ao artigo 649, IX, do CPC, que dispe serem impenhorveis os recursos pblicos
recebidos por instituies privadas para aplicao compulsria em educao,
sade ou assistncia social, toda evidncia sugere ser esta conta impenhorvel,
exame que, de fato, ser feito pelo juzo a quo, por ocasio do julgamento dos

Jurisprudncia - Direito Pblico


embargos de terceiro. Assim, esclarecendo-se que em sede de recurso de agravo
de instrumento, no cabe adentrar no efetivo mrito da ao, por ora, mantm-
se o efeito para determinar a continuidade da execuo, somente impedindo a
penhora da CONTA SISTEMA DA SPTRANS.
Dou parcial provimento ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2135967-90.2017.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que agravante
FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO, agravado SERMOTEC
SERVIOS TCNICOS E INSTALAES LTDA.
ACORDAM, em 18 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso. V.U.,
de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n
25.089)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores BEATRIZ
BRAGA (Presidente) e WANDERLEY JOS FEDERIGHI.
So Paulo, 10 de agosto de 2017.
ROBERTO MARTINS DE SOUZA, Relator

Ementa: Agravo de instrumento Execuo fiscal


ISS Exerccios de 1996/2000 Deciso que
condicionou pedido de incluso dos scios no polo
passivo da ao ao rito do art. 133, do CPC/2015
Acesso ao Sumrio

Pretenso reforma Admissibilidade Inadequao


da exigncia para instaurao de incidente de
desconsiderao da personalidade jurdica previsto
no art. 133, do CPC/2015 Enunciados n.s 53
da ENFAM e 6 do Frum de Execues Fiscais
da 2 Regio (Forexec) Pedido de incluso do
scio-administrador Possibilidade Presuno
de encerramento irregular da empresa, que no
informou aos rgos competentes haver deixado de

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funcionar em seu domiclio Smula n. 435, do C.
STJ Deciso agravada reformada Agravo provido.

VOTO
Jurisprudncia - Direito Pblico

Trata-se de agravo de instrumento interposto pelo Municpio de So


Paulo da r. deciso digitalizada na pg. 101, que em execuo fiscal proposta
em face de Sermotec Servios Tcnicos e Instalaes Ltda., cobrando ISS dos
exerccios de 1996 a 2000, no valor de R$ 1.016.066,66, condicionou a incluso
do scio no polo passivo da ao observao do rito do art. 133, do CPC/2015
(incidente de desconsiderao da personalidade jurdica).
Insurge-se o Municpio-agravante sustentando que no aplicvel o
disposto no art. 133, do CPC/2015, que no tem aplicao responsabilidade
tributria prevista no art. 135, III, do CTN. Alega que no se trata de
desconsiderao da personalidade jurdica da executada, mas sim de incluso
no polo passivo da execuo fiscal dos scios, motivo pelo qual no se aplica o
NCPC ao caso. Requer provimento ao agravo.
Regularmente processado, o recurso foi encaminhado mesa
independentemente de ulteriores providncias, porquanto ainda no formada a
relao processual.
o relatrio.
O agravo comporta provimento.
Trata-se de execuo fiscal proposta pelo Municpio de So Paulo contra
Sermotec Servios Tcnicos e Instalaes Ltda., cobrando ISS dos exerccios
de 1996 a 2000 (CDAs pgs. 11/16), no valor de R$ 1.016.066,66.
O Municpio-exequente requereu a incluso dos scios-administradores
no polo passivo da ao, entendendo pela sua responsabilidade tributria
pessoal, mas o MM. Juzo a quo submeteu tal incluso ao regime do art. 133,
do CPC/2015.
Sem razo, contudo, com a devida vnia.
Em se tratando de execuo fiscal, tem aplicao o disposto no art. 135,
Acesso ao Sumrio

inciso III, do CTN:


So pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a
obrigaes tributrias resultantes de atos praticados com excesso de
poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos:
(...)
III os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de
direito privado.
Assim sendo, no caso vertente, descabe a determinao para que se
observe o rito do art. 133, do CPC/2015.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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Nesse sentido o esclio de Leandro Paulsen:
No se pode deduzir do art. 135, III, do CTN que este encerre a
teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, pois apenas
cuida da responsabilidade pessoal daqueles que representam a

Jurisprudncia - Direito Pblico


pessoa jurdica quando agem com excesso de poderes ou infrao
de lei, contrato social ou estatutos (SILVA, Alexandre Alberto
Teodoro da. A Desconsiderao da Personalidade Jurdica no Direito
Tributrio. Quartier Latin, 2007, p. 230 e 232) (PAULSEN, Leandro.
Direito Tributrio. Constituio e Cdigo Tributrio luz da doutrina e
da jurisprudncia. 16. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2014, p.
1086) grifei
Cumpre destacar, a respeito, o enunciado n. 53, da Escola Nacional de
Formao e Aperfeioamento de Magistrados ENFAM que assim dispe:
O redirecionamento da execuo fiscal para o scio-gerente
prescinde do incidente de desconsiderao da personalidade jurdica
previsto no art. 133, do CPC/2015.
E tambm o enunciado n. 6, do Frum de Execues Fiscais da Segunda
Regio (Forexec):
A responsabilidade tributria regulada no art. 135, do CTN no
constitui hiptese de desconsiderao da personalidade jurdica, no
se submetendo ao incidente previsto no art. 133, do CPC/2015.
Assim, merece reforma a r. deciso agravada, uma vez que se mostra
inadequada a determinao para que seja observado o rito do art. 133, do
CPC/2015, conforme explicitado.
Nesse sentido j se posicionou a E. 14. Cmara de Direito Pblico:
AGRAVO DE INSTRUMENTO Execuo fiscal. Deciso que
condicionou a incluso dos scios no polo passivo instaurao do
incidente de desconsiderao da personalidade jurdica. Encerramento
irregular da empresa configurado. Possibilidade de redirecionamento.
Prescindvel a instaurao do incidente. Recurso provido (Agravo
Acesso ao Sumrio

de Instrumento n 2090310-62.2016.8.26.0000, rel. Des. Joo Alberto


Pezarini, j. 19/05/2016). destaquei
Por sua vez, o redirecionamento do feito para o scio da empresa pode ser
autorizado, desde que demonstrada eventual dissoluo irregular da empresa.
A esse respeito o C. STJ j se pronunciou:
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO.
PROCESSUAL CIVIL. ART. 544 DO CPC. EXECUO FISCAL.
REDIRECIONAMENTO PARA O SCIO-GERENTE. PRESCRIO.
OCORRNCIA. ART. 174 DO CTN. MATRIA DECIDIDA PELA 1

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SEO, NO RESP 1.101.708/SP, DJ 23//03/2009. JULGADO SOB
O REGIME DO ART. 543-C DO CPC. 1. O redirecionamento da
execuo fiscal, e seus consectrios legais, para o scio-gerente da
empresa, somente cabvel quando reste demonstrado que este agiu com
Jurisprudncia - Direito Pblico

excesso de poderes, infrao lei ou contra o estatuto, ou na hiptese


de dissoluo irregular da empresa. Precedentes da Corte: ERESP
174.532/PR, Rel. Min. Jos Delgado, DJ 20/08/2001; REsp 513.555/PR,
Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJ 06/10/2003; AgRg no Ag 613.619/
MG, Rel. Min. Franciulli Netto, DJ 20.06.2005; REsp 228.030/PR, Rel.
Min. Joo Otvio de Noronha, DJ 13.06.2005. 2. (...). Agravo regimental
desprovido. (AgRg no Ag 1157069/SP, 1. T., rel. Min. Luiz Fux, j.
18/02/2010, DJe 05/03/2010). destaquei
De fato, no caso vertente, o redirecionamento do feito para os scios
medida que se impe, porquanto houve tentativas de citao da empresa em seu
domiclio fiscal, as quais restaram infrutferas.
Verifica-se, pois, que no houve desdia por parte do Municpio-exequente,
que tomou todas as providncias para obter a citao da executada, no logrando
xito.
Dessa forma, tem-se que a falta de comunicao aos rgos pblicos
municipais e a inadimplncia da obrigao tributria, somadas ausncia de
quitao do dbito ou oferecimento de bens penhora, representam indcios de
dissoluo irregular da empresa, o que autorizaria o redirecionamento do feito
para o scio.
Nesse sentido o enunciado da Smula 435, do C. STJ: Presume-se
dissolvida irregularmente a empresa que deixar de funcionar no seu domiclio
sem comunicao aos rgos competentes, legitimando o redirecionamento da
execuo fiscal para o scio-gerente.
Cumpre mencionar o seguinte julgado do C. STJ a esse respeito:
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. AGRAVO REGIMENTAL.
EXECUO FISCAL. REDIRECIONAMENTO PARA O SCIO-
GERENTE. DISSOLUO IRREGULAR DA SOCIEDADE.
Acesso ao Sumrio

CERTIDO DE OFICIAL DE JUSTIA. POSSIBILIDADE.


SUMULA N. 435 DO STJ. RECONSIDERAO. AGRAVO
REGIMENTAL PROVIDO PARA DAR PROVIMENTO AO RECURSO
ESPECIAL. 1. Cinge-se a controvrsia em saber se a informao de que
a empresa devedora no mais opera no local serve para caracterizar a
dissoluo irregular da empresa e, em consequncia, para autorizar o
redirecionamento da execuo fiscal para o scio-gerente. 2. O Tribunal
de origem consignou expressamente a respeito da existncia de certido
do oficial de justia atestando a inoperabilidade da empresa no local

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e-JTJ - 22 429
registrado.
3. Esta Corte consolidou entendimento no sentido de que a certido
emitida pelo Oficial de Justia atestando que a empresa devedora
no mais funciona no endereo constante dos assentamentos da

Jurisprudncia - Direito Pblico


junta comercial indcio de dissoluo irregular, apto a ensejar o
redirecionamento da execuo para o scio-gerente, a este competindo,
se for de sua vontade, comprovar no ter agido com dolo, culpa, fraude
ou excesso de poder, ou ainda, no ter havido a dissoluo irregular da
empresa. Inteligncia da Smula n. 435 do STJ. 4. Agravo regimental a
que d provimento (1.158.759/RJ, 2. T., min. Mauro Campbell Marques,
j. 21/09/2010, DJe 08/10/2010).
Acerca da possibilidade de redirecionamento do feito para os scios,
tambm j se posicionou este E. TJSP:
EXECUO FISCAL Desconsiderao da personalidade jurdica
Cabimento Presuno de encerramento irregular da empresa,
eis que esta no informou aos rgos competentes que deixou de
funcionar em seu domiclio Smula 435, STJ Infrao lei
Deciso reformada Recurso provido. (Agravo de instrumento n.
2184786-63.2014.8.26.0000, 14. Cmara de Direito Pblico, rel. Des.
Henrique Harris Jnior, j. 11/06/2015). destaquei
Por conseguinte, de rigor a reforma da r. deciso agravada para julgar
prescindvel , por inaplicao no caso, do art. 133 do CPC/15, cujo pedido ser
apreciado na origem.
Ante o exposto, d-se provimento ao agravo.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2206565-06.2016.8.26.0000, da Comarca de Santana de Parnaba, em que
Acesso ao Sumrio

agravante COMPANHIA DE DESENVOLVIMENTO HABITACIONAL E


URBANO DE SO PAULO CDHU, agravado MUNICPIO DE SANTANA
DE PARNABA.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 14 Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 12.480)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores OCTAVIO
MACHADO DE BARROS (Presidente), HENRIQUE HARRIS JNIOR e

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Julho e Agosto de 2017
430 e-JTJ - 22
MNICA SERRANO.
So Paulo, 16 de agosto de 2017.
OCTAVIO MACHADO DE BARROS, Relator
Jurisprudncia - Direito Pblico

Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO


EXECUO FISCAL IPTU de 2011 a 2014
Objeo Prvia de Executividade Imunidade
recproca reconhecida CF, art. 150, VI, letra a,
pargrafos 2 e 3 Recurso provido.

VOTO
Agravo de instrumento interposto contra a deciso que, em execuo fiscal
para a cobrana de IPTU no perodo de 2011 a 2014, rejeitou a objeo prvia de
executividade por considerar a agravante como parte legtima passiva, uma vez
que no comprovado o registro de transmisso da propriedade a terceiro, sem
gozar de iseno ou de imunidade tributria.
Sustenta a CDHU, em sntese, ter firmado cesso de posse com promessa
de venda e compra e outras avenas, sem exercer a posse direta sobre o imvel,
mas fazendo jus iseno tributria nos termos do art. 3, da Lei Municipal
n 2.155/99. Por fim, tambm alega imunidade tributria recproca, por prestar
servio pblico em regime de monoplio estatal, nos termos do artigo 23, inciso
IX e 150, da Constituio Federal.
Recurso regularmente recebido, processado e contrariado.
Relatado.
O fato do imvel ter sido compromissado venda no comprova a
transmisso da posse nem da propriedade por falta do necessrio registro
imobilirio em nome do compromissrio comprador, at porque, as convenes
particulares no servem de fundamento para a pretendida desonerao da
obrigao tributria, como preconizam os arts. 123 e 130, do CTN, de modo
a prevalecer o disposto nos artigos 32 e 34, do CTN e, na Smula 399, do STJ
Acesso ao Sumrio

Cabe legislao municipal estabelecer o sujeito passivo do IPTU. Dessa


maneira, tanto o proprietrio promitente vendedor como o possuidor promitente
comprador respondem solidariamente pelos tributos incidentes sobre o imvel
e, portanto, podem figurar como sujeito passivo da execuo fiscal respectiva,
cabendo Fazenda Pblica optar pela manuteno de ambos ou escolher um
deles para obter a satisfao do crdito tributrio, sem embargo de eventual
direito de regresso.
Nesse sentido, o entendimento expresso no REsp n 1.204.294/RJ, do
Superior Tribunal de Justia, em que foi Relator o Ministro MAURO CAMPBELL,

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 431
da 2 Turma, julgado em 14/05/2011, e diversos outros julgados daquela mesma
corte: REsp 979.970/SP, Rel. Min. Luiz Fux, 1 Turma, DJ 18/06/2008; AgRg
no REsp 1022614/SP, Rel. Min. Humberto Martins, 2 Turma, DJ 17/04/2008;
REsp 712.998/RJ, Rel. Min. Herman Benjamin, 2 Turma, DJ 08/02/2008; REsp

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759.279/RJ, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, 2 Turma, DJ 11/09/2007; REsp
8689.826/RJ, Rel. Min. Castro Meira, 2 Turma, DJ 01/08/2007; REsp 793073/
RS, Rel. Min. Castro Meira, 2 Turma, DJ 20/02/2006.
J em relao imunidade, o pargrafo segundo, do artigo 150 e o inciso
VI, letra a, da Constituio Federal, estendem as prerrogativas estatais s
autarquias e s fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, no que
se refere ao patrimnio, renda e aos servios vinculados s suas finalidades
essenciais ou s destas decorrentes. Assim tem entendido o Supremo Tribunal
Federal para conferir s empresas pblicas e s sociedades de economia mista,
que prestam servios pblicos essenciais e/ou inerentes atividade estatal, a
chamada imunidade recproca, conforme a ementa que segue:
CONSTITUCIONAL. TRIBUTRIO. RECURSO EXTRAORDINRIO.
REPERCUSSO GERAL. IMUNIDADE TRIBUTRIA RECPROCA.
SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. SERVIOS DE SADE. 1. A
sade direito fundamental de todos e dever do Estado (arts. 6 e 196 da
Constituio Federal). Dever que cumprido por meio de aes e servios
que, em face de sua prestao pelo Estado mesmo, se definem como de
natureza pblica (art. 197 da Lei das leis). 2 . A prestao de aes e
servios de sade por sociedades de economia mista corresponde prpria
atuao do Estado, desde que a empresa estatal no tenha por finalidade
a obteno de lucro. 3. As sociedades de economia mista prestadoras
de aes e servios de sade, cujo capital social seja majoritariamente
estatal, gozam da imunidade tributria prevista na alnea a do inciso
VI do art. 150 da Constituio Federal. 3. Recurso extraordinrio a que
se d provimento, com repercusso geral. (RE 580264, Relator (a): Min.
JOAQUIM BARBOSA, Relator (a) p/ Acrdo: Min. AYRES BRITTO,
Tribunal Pleno, julgado em 16/12/2010, REPERCUSSO GERAL -
Acesso ao Sumrio

MRITO DJe-192 DIVULG 05-10-2011 PUBLIC 06-10-2011 EMENT


VOL-02602-01 PP-00078).
No caso, a Lei Estadual n 905/1975, define a Companhia de
Desenvolvimento Habitacional e Urbano do Estado de So Paulo - CDHU como
sociedade de economia mista, integrante da Administrao Pblica Indireta,
tendo como finalidade promover a ascenso social das famlias urbanas com
renda equivalente a at cinco salrios mnimos e a propiciar, em relao a
essas famlias: I - reduo gradual, at sua eliminao do dficit habitacional;
II - atendimento da demanda de habitaes das novas famlias; III - condies
para melhoria e ampliao de habitaes j existentes; IV - aceso aos servios
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Julho e Agosto de 2017
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urbanos essenciais; e V - estmulo e fornecimento da capacidade de organizao
comunitria, realando a funo delegada pelo Estado, sem intuito de lucro e
assim, fazendo jus imunidade recproca, conforme entendimento majoritrio
nesta Col. 14 Cmara de Direito Pblico:
Jurisprudncia - Direito Pblico

Apelao Execuo fiscal Exceo de pr-executividade Configurada


hiptese de cabimento Tributos municipais Imunidade recproca
Iseno fiscal concedida por lei municipal Extino da execuo
Recurso no provido. (...) Partindo a Corte de uma interpretao
teleolgica da Carta Magna, vem estendo a imunidade recproca s
sociedades de economia mista e empresas pblicas que prestem servios
pblicos essenciais e prprios do Estado, ainda que haja contraprestao
pelo servio. Decidiu, com efeito, o STF em caso anlogo, no qual o
Plenrio da Corte, no julgamento do RE n 253.472 Relator para o
acrdo o Ministro Joaquim Barbosa, DJe de 01.02.11, reconheceu,
por efeito da imunidade tributria recproca (art. 150, VI, a, da CF), a
inexigibilidade, por parte do Municpio tributante, do IPTU referente s
atividades executadas pela CODESP - entidade delegatria de servios
pblicos a que se refere o art. 21, XII, f, da CF, na prestao dos servios
pblicos de administrao de porto martimo e daquelas necessrias
realizao dessa atividade-fim. (Precedentes: RE n 253.394, Relator o
Ministro Ilmar Galvo, 1 Turma, DJ de 11.04.03; AI n 458.856, Relator
o Ministro Eros Grau, 1 Turma, DJ de 20.04.07; RE n 265.749-Ed-Ed,
Relator o Ministro Celso de Mello, 2 Turma, DJe de 22.08.11; AI n
738.332-AgR, Relator o Ministro Ricardo Lewandowski, 1 Turma, DJe
de 26.11.10, entre outros) - APELAO/REEXAME NECESSRIO n
0519220-65.2010.8.26.0554, Comarca de Santo Andr, Relatora Des.
MNICA SERRANO, 14 Cmara de Direito Pblico do TJSP, j. em
11/09/2014).
APELAO. EMBARGOS EXECUO FISCAL. CDHU. Sociedade
de economia mista prestadora de servios pblicos. Cobrana de IPTU
pelo Municpio de Penpolis. Lei Municipal n 273/1993 que concede
iseno de tributos municipais para imveis pertencentes CDHU
Acesso ao Sumrio

destinados implantao de moradias populares. Imunidade tributria


recproca configurada. No sujeio s normas que regulam a livre
iniciativa. Artigo 150, VI, a, 2 e 3, da Constituio Federal.
Deciso mantida. Recurso no provido. (...). Da que as sociedades de
economia mista prestadoras de servios pblicos, como instrumentos que
so da descentralizao da atividade estatal, no podem receber o mesmo
tratamento dispensado s sociedades de economia mista exploradoras de
atividades econmicas. Isto porque, embora sujeitas ao regime de direito
privado, quando exercentes de atividades pblicas, sofrem influxos do
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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 433
direito pblico e, por tal razo, devem gozar de privilgios e prerrogativas
atribuveis a entidades estatais centralizadas. (...) (APELAO n
0010382-82.2012.8.26.0438, Comarca de Penpolis, Relator Des.
HENRIQUE HARRIS JUNIOR, 14 Cmara de Direito Pblico do TJSP,

Jurisprudncia - Direito Pblico


j. em 24/07/2014).
Pelas mesmas razes, a CDHU se enquadra no benefcio da iseno
tributria concedido pelas Leis Municipais n n 2.155/1.999 e 2.217/2000.
Da porque, d-se provimento ao recurso para acolher a objeo prvia
de executividade e extinguir a execuo em relao CDHU, nos termos do
artigo 485, inc. VI, do CPC, condenando o Municpio no pagamento das custas,
despesas processuais e na verba honorria de 10% sobre o valor atualizado da
execuo.

Agravos Regimentais

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo Regimental n


2081181- 96.2017.8.26.0000/50000, da Comarca de So Paulo, em que
agravante PRISCILA MAYRINK DE MIRANDA, so agravados SECRETARIA
ESTADUAL DE SADE DO ESTADO DE SO PAULO e FAZENDA DO
ESTADO DE SO PAULO.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 11 Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 28.235)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores JARBAS
Acesso ao Sumrio

GOMES (Presidente) e AROLDO VIOTTI.


So Paulo, 23 de junho de 2017.
LUIS GANZERLA, Relator

Ementa: AGRAVO REGIMENTAL Interposio


contra deciso que indeferiu a tutela antecipada
recursal, para fornecimento de medicamentos e
insumos, pela ausncia do periculum in mora
Demora incomum no retorno do aviso de recebimento
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Julho e Agosto de 2017
434 e-JTJ - 22
Contraminuta a ser apresentada no prazo de 30
dias teis pelo agravado Alterao do quadro
Periculum in mora verificado na hiptese - Reforma
da deciso - Recurso provido.
Jurisprudncia - Direito Pblico

VOTO
A deciso ora agravada foi lavrada nos seguintes termos:
1. A recorrente, Priscila Mayrink de Miranda, impetrou mandado de
segurana contra ato do Secretrio de Sade do Estado de So Paulo,
com o intuito de obter o fornecimento gratuito e por tempo indeterminado
dos medicamentos e insumos Insulina Listro, bomba de infuso contnua
de insulina Paradigma Veo MMT 754, Cateter quickset 9mm/60cm para
bomba Paradigma Veo, aplicador para conjunto de infuso quickset,
reservatrio de 3ml para bomba Paradigma Veo, sensor de glicose
Enlite, Sistema Transmissor MiniLink, Carelink USB MMT7305, tira
reagente para glicemia capilar, lancetas e glicosmetro, por ser portadora
de Diabetes Mellitus tipo I e no possuir disponibilidade financeira para
custear o tratamento. Requereu a concesso de medida liminar (fls.
22/50).
Sobreveio r. deciso de deferimento da liminar, para que a autoridade
inscreva a impetrante no programa oficial de dispensao de remdios,
providencie os exames necessrios, fornea dos remdios legalmente
previstos e o equipamento previsto em normas legais de padronizao
do atendimento pblico. (fls. 236).
Inconformada, recorre a impetrante, na busca de alcanar o efetivo
deferimento da liminar, pois os insumos e medicamentos pleiteados
na inicial no so padronizados pelo Sistema nico de Sade, razo
pela qual o deferimento da liminar nos termos indicados inviabilizar
o fornecimento pretendido. Pede a antecipao da tutela recursal (fls.
01/21).
2. No se concede a tutela antecipada neste recurso, pois, no obstante
a presena do fumus boni iuris, consubstanciado no fato de padecer a
impetrante de doena grave e a obrigao de assistncia sade imposta
Acesso ao Sumrio

ao Estado pelo art. 196, da Constituio Federal, ausente o periculum in


mora, pois, caso concedida a liminar ao final, ter sua eficcia alcanada.
Ressalte-se, ademais, a celeridade de julgamento de recursos como o
presente e o fato do mal que acomete a agravante no apresentar risco
de morte (Diabetes).
3. Intime-se o agravado, para oferta de contraminuta, na forma do art.
1.019, II, do Novo Cdigo de Processo Civil.
4. Comunique-se, com urgncia, via email ou outra forma de igual
rapidez, ao C. Juzo de primeiro grau, a respeito da presente deciso.
5. Aps, tornem os autos conclusos para continuidade do julgamento.

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 435
Nesta oportunidade, interpe Priscila Mayrink de Miranda o presente
agravo regimental, com o intuito de reforma da deciso e concesso da
antecipao da tutela recursal, a qual reputa urgente, em ateno gravidade da
doena da qual padece, Diabetes Mellitus tipo I, no passvel de controle pelos

Jurisprudncia - Direito Pblico


recursos j fornecidos pelo Sistema nico de Sade (fls. 01/14).
o relatrio, em acrscimo ao da r. deciso agravada.
A princpio, como destacado, est-se diante de agravo de instrumento,
interposto com intuito de se alcanar deferimento de liminar em mandado de
segurana, para fornecimento de medicamentos e insumos no contemplados
pela rede pblica de sade, paciente portadora de Diabetes Mellitus tipo I, a
qual no dispe de condies para custeio do tratamento.
Ante a celeridade de processamento dos agravos de instrumento nesta
Corte, preferiu-se oportunizar ao agravado a apresentao de contraminuta,
sem concesso da antecipao da tutela recursal, em ateno ao princpio
do contraditrio e ampla defesa, mormente por j se encontrar notificada a
autoridade impetrada nos autos do mandado de segurana (fls. 203, dos autos
principais).
No entanto, passado mais de ms desde a determinao de intimao do
agravado, apenas aos 13.06.2017 foi possvel a juntada do aviso de recebimento
enviado pelos correios, razo pela qual somente a partir de tal data deu-se incio
contagem do prazo de 30 dias teis para apresentao de contraminuta.
Com esse quadro, inverte-se a situao ftica vigente at ento, e verifica-
se a presena de ambos os requisitos para concesso da tutela antecipada em
sede recursal, o fumus boni iuris, consistente na gravidade da doena da qual
padece a agravante, conforme atesta relatrio mdico acostado aos autos, e o
periculum in mora, caracterizado pela premente necessidade de fornecimento
dos medicamentos e insumos, a fim de controlar o avano da doena, sem
possibilidade de se aguardar o normal trmite deste recurso para deferimento
da medida (fls. 96).
ENRICO TULLIO LIEBMAN, com sua autoridade, j definia que no
tempo que flui enquanto se espera para poder iniciar o processo, ou enquanto
Acesso ao Sumrio

este se realiza, pode acontecer que os meios necessrios a ele (isto , as provas
e os bens) fiquem expostos ao perigo de desaparecer ou de, por alguma outra
forma, serem subtrados disponibilidade da Justia; ou, mais genericamente,
pode acontecer que o direito cujo reconhecimento se pede esteja ameaado de
um prejuzo iminente e irreparvel. Nesses casos, parte interessada permitido
pedir aos rgos jurisdicionais que conservem e ponham a salvo as provas ou
os bens, ou eliminem por outra forma aquela ameaa, de modo a assegurar que
o processo possa conduzir a um resultado til. (Manual de Direito Processual
Civil, vol. I, pg. 216, Ed. Forense, 1984).

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Julho e Agosto de 2017
436 e-JTJ - 22
, exatamente, o caso em tela.
No se olvida, ainda, ter o Superior Tribunal de Justia, em 26.04.2017,
por votao unnime, decidido afetar o Recurso Especial n 1.657.156-RJ, tema
106, sobre a obrigao do Poder Pblico de fornecer medicamentos no
Jurisprudncia - Direito Pblico

incorporados, atravs de atos normativos, ao Sistema nico de Sade e


determinado a suspenso do processamento de todos os processos pendentes
individuais ou coletivos que versem sobre idntica questo em trmite no
territrio nacional.
No caso vertente, pretende-se o fornecimento de medicamentos e insumos
no constantes dos referidos atos normativos (Insulina Listro, bomba de infuso
contnua de insulina Paradigma Veo MMT 754, Cateter quickset
9mm/60cm para bomba Paradigma Veo, aplicador para conjunto de infuso
quickset, reservatrio de 3ml para bomba Paradigma Veo, sensor de glicose
Enlite, Sistema Transmissor MiniLink, Carelink USB MMT7305, tira reagente
para glicemia capilar, lancetas e glicosmetro).
Todavia, o art. 982, 2., do Cd. Proc. Civil, ora aplicado supletivamente,
autoriza a anlise da matria liminar pleiteada, de molde a no se verificar bice
concesso da medida.
Nesse sentido, inclusive, manifestou-se o Superior Tribunal de Justia,
em deciso nos mesmos autos do REsp 1.657.156 RJ, aos 24.05.2017,
(...) torna-se patente que a suspenso do processamento dos processos
pendentes, determinada no art. 1.037, II, do CPC/2015, no impede que os
Juzos concedam, em qualquer fase do processo, tutela provisria de urgncia,
desde que satisfeitos os requisitos contidos no art. 300 do CPC/2015, e deem
cumprimento quelas que j foram deferidas.
O caso , assim, de provimento do agravo regimental interposto por
Priscila Mayrink de Miranda nos autos do agravo de instrumento interposto
em relao ao mandado de segurana impetrado contra ato do Secretrio de
Sade do Estado de So Paulo (ref. proc. n 1002665-17.2017.8.26.0053, 16
Ofcio da Fazenda Pblica de So Paulo), para concesso da tutela antecipada
recursal e determinao de fornecimento dos medicamentos e insumos pleiteados
Acesso ao Sumrio

na exordial, nos termos da prescrio mdica acostada aos autos.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo Regimental n


2131524- 96.2017.8.26.0000/50000, da Comarca de Santana de Parnaba, em
que agravante EDUARDO JONNY ALDANA FERNANDES, agravado
MUNICPIO DE SANTANA DE PARNABA.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 437
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 15 Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
que integra este acrdo. (Voto n 30.429)

Jurisprudncia - Direito Pblico


O julgamento teve a participao dos Desembargadores ERBETTA
FILHO (Presidente sem voto), EUTLIO PORTO e RAUL DE FELICE.
So Paulo, 7 de agosto de 2017.
RODRIGUES DE AGUIAR, Relator

Ementa: AGRAVO INTERNO no AGRAVO DE


INSTRUMENTO EXECUO FISCAL Exceo
de pr-executividade IPTU e taxas de 2012,
2013 e 2015 Municpio de Santana de Parnaba
Instrumento particular de dao em pagamento, de
10/09/2014 Alegada ilegitimidade passiva ad causam
Inocorrncia, pois o executado transmitente do
imvel consta no polo passivo da execuo a ttulo
de proprietrio do imvel tributado, na medida em
que o ttulo de transmisso no foi registrado no
respectivo Registro de Imveis Inaplicabilidade do
art. 130 do CTN face ao que dispe o art. 1.245, CC/02
Mantido o improvimento monocrtico do agravo de
instrumento RECURSO IMPROVIDO.

VOTO
1. Agravo de instrumento interposto pelo executado EDUARDO JONHY
ALDANA FERNANDEZ, contra r. deciso de fls. 27/8, proferida em Execuo
Fiscal proposta pelo MUNICPIO DE SANTANA DE PARNABA, referente a
IPTU e taxas de 2012, 2013 e 2015 (CDA de fls. 50/2), pelo qual o recorrente
pretende a extino da execuo, alegando em suma ilegitimidade passiva
Acesso ao Sumrio

ad causam, haja vista que a propriedade e a posse do imvel tributado foram


transferidas a terceiros em 2014 por instrumento de dao em pagamento, sendo,
pois, o adquirente o responsvel pelo crdito em tela.
2. Tal pretenso foi indeferida pela r. deciso agravada, que, ao apreciar
exceo de pr-executividade, fundamentou que o ato de transmisso no foi
registrado na respectiva Matrcula do imvel, motivo pelo qual o executado
continua proprietrio do bem.
3. Recurso tempestivo, com preparo (fls. 57/8) e com peas obrigatrias
(fls. 27/8, 29, 32), sendo, contudo, improvido por deciso monocrtica, ao
fundamento de que o executado transmitente do imvel consta no polo passivo
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
438 e-JTJ - 22
da execuo a ttulo de proprietrio do imvel tributado, na medida em que o
ttulo de transmisso no foi registrado no respectivo Registro de Imveis, de
sorte que inaplicvel o art. 130 do CTN face ao que dispe o art. 1.245, CC/02.
4. Sobreveio tempestivo agravo interno (fls. 1/5) em que o agravante
Jurisprudncia - Direito Pblico

insiste na pretenso acima, repetindo os mesmos argumentos trazidos no agravo


de instrumento, enfatizando que o possuidor deveria responder pelo tributo. No
houve oposio ao julgamento virtual.
o relatrio.
5. A execuo foi ajuizada em 01/04/2016 contra o ora recorrente (fls.
49) com o fim de receber valor referente a IPTU e taxas de 2012, 2013 e 2015,
conforme CDA de fls. 50/2, em que o agravante aparece como devedor.
Por meio de exceo de pr-executividade a parte executada alegou
ilegitimidade passiva, ao argumento de que teria transmitido o imvel a terceiro
em 2014 (fls. 33/44).
H nos autos instrumento particular de escritura de dao em pagamento,
datado de 10/09/2014 (fls. 45/ss), pelo qual o executado transmitiu o imvel
tributado a duas pessoas jurdicas como forma de pagamento de dvida relativa
ao prprio imvel.
Contudo, segundo Certido de Matricula do imvel, o executado ainda
proprietria do imvel desde 03/01/2011 (fls. 55/6), nada constando que o
instrumento de dao em pagamento tenha sido averbado em tal Matrcula.
Dessa forma, no configurada a aquisio a que se refere o art. 130
do CTN, especialmente, se considerado o art. 1.245 do CC, segundo o qual
Transfere-se entre vivos a propriedade mediante o registro do ttulo translativo
no Registro de Imveis.
Assim, considerada a prova existente nestes autos, por ora, no possvel
reconhecer a alegada ilegitimidade passiva ad causam, em que pese a natureza
propter rem da obrigao.
Lembrar que de acordo com a CF art. 156, I, depreende-se que o sujeito
passivo tributrio do IPTU o proprietrio do imvel, qualidade que a recorrente
ainda tem.
Acesso ao Sumrio

O CTN, por sua vez, ao especificar regras referentes ao IPTU, no art. 34,
estabelece que o contribuinte do imposto o proprietrio do imvel, o titular de
seu domnio til, ou o seu possuidor a qualquer ttulo.
O IPTU pretendido por meio da execuo fiscal em questo foi lanado
de acordo com Lei Municipal citada na CDA de fls. 50/2, a qual, relativamente
ao sujeito passivo do IPTU, est em harmonia com a CF e o CTN, tanto que
referida lei aponta como sujeito passivo do IPTU o proprietrio do imvel, o
titular de seu domnio til, o usufruturio, ou o seu possuidor a qualquer ttulo.

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 439
HUGO DE BRITO MACHADO, ao comentar o art. 34 do CTN, quando
discorre sobre promitente comprador assinala que, embora havendo um
possuidor do imvel, no se pode excluir da qualidade de contribuinte do IPTU
o proprietrio. Confira-se:

Jurisprudncia - Direito Pblico


Como se disse nos comentrios ao art. 31, a expresso possuidor a
qualquer ttulo h de ser entendida em seus devidos termos, e no se
pode considerar contribuinte o possuidor de um imvel se existir um
proprietrio (Comentrios ao Cdigo Tributrio Nacional, arts. 1 a
95, Vol. I, Atlas, 2003, p. 382).
AIRES F. BARRETO, ao discorrer sobre o art. 34 do CTN, especificamente
em relao ao sujeito passivo do IPTU, d a ideia de que o contribuinte do IPTU
pode ser todo aquele que detm qualquer direito de gozo pertinente ao imvel,
seja pleno ou limitado, de modo que, enquanto no houver a extino de tal
direito, o seu titular pode ser contribuinte do imposto em questo.
Aludido autor ainda ressalva que o legislador poder optar pelo
proprietrio, pelo titular do domnio til, ou pelo possuidor, o que autoriza
a Municipalidade a escolher, no caso de compromisso de compra e venda, o
proprietrio do bem, o promissrio comprador imitido na posse, ou ambos.
Confira-se:
A sujeio passiva direta alcana todo aquele que detm qualquer
direito de gozo, relativamente ao imvel, seja pleno ou limitado.
nessa relao patrimonial que vamos encontrar o substrato econmico
tributvel.
Titulares desses direitos so, pois, o proprietrio pleno, seja de
domnio exclusivo, seja na condio de co-proprietrio ou condmino,
inclusive nas hipteses de condomnio especial. Tambm o o
fiducirio que tem a propriedade, embora sob condio resolutiva.
Enquanto no se d a extino desse direito, o gozo econmico do
direito de propriedade lhe pertence; da o fundamento da sujeio.
Da mesma, elege-se o enfiteuta, porque titular do domnio til, ou
seja, dos direitos de uso, gozo e disposio do imvel, relativamente
Acesso ao Sumrio

ao qual o senhorio direto tem apenas o domnio eminente.


Diga-se o mesmo em relao ao usufruturio, porquanto titular dos
direitos de usar, de administrar a coisa e, sobretudo, de dela fruir.
Assume, ainda, a condio de contribuinte o possuidor do imvel,
como o compromissrio-comprador imitido na posse, o usurio e o
titular do direito real de habitao.
O legislador poder optar, para a decretao do tributo, por qualquer
das situaes previstas no Cdigo Tributrio Nacional. Vale dizer,
poder escolher, verbi gratia, o proprietrio de imvel, compromisso
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
440 e-JTJ - 22
venda, ou o promitente-comprador imitido na posse.
Podero ser previstas, ainda, hipteses de sujeio passiva indireta,
em virtude de transferncia da responsabilidade tributria, atravs
de expressa disposio na lei municipal.
Jurisprudncia - Direito Pblico

Gandra Martins lembra que:


Nos arrendamentos, nas locaes, o proprietrio pode transferir
ao locatrio ou arrendatrio a responsabilidade tributria,
permanecendo, entretanto, como co-responsvel pela eventual
inadimplncia do sujeito passivo responsvel(Comentrios ao
CDIGO tributrio nacional, arts. 1 a 95, Ed. 2002, Saraiva, Vol. 1,
Ives Gandra da Silva Martins, Coordenador, p. 259).
Alis, a doutrina acima transcrita est em conformidade com a smula n
399, cujos os termos so os seguintes:
Cabe legislao municipal estabelecer o sujeito passivo do IPTU.
Assim, as razes acima expostas conduzem concluso de que, no caso,
a Municipalidade poderia ajuizar e prosseguir a execuo contra o transmitente
proprietrio do imvel, de modo que consideram-se prequestionados os
dispositivos da legislao mencionados nas razes recursais.
Note-se que no agravo interno o recorrente no inova em termos de
argumentos e no traz nenhuma prova diferente daquela encartada com o agravo
de instrumento, motivo pelo qual caso de manter o improvimento do primeiro
agravo.
Pelo meu voto, agravo interno improvido.

Apelaes

ACRDO
Acesso ao Sumrio

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1041221-


59.2015.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que apelante BANCO
VOLKSWAGEN S/A, so apelados DEPARTAMENTO ESTADUAL DE
TRANSITO DE SO PAULO - DETRAN e PREFEITURA DO MUNICPIO
DE SO PAULO.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 1 Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 441
integra este acrdo. (Voto n 15.209)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores ALIENDE
RIBEIRO (Presidente), VICENTE DE ABREU AMADEI e DANILO
PANIZZA.

Jurisprudncia - Direito Pblico


So Paulo, 14 de junho de 2017.
ALIENDE RIBEIRO, Relator

Ementa: APELAO Ao anulatria proposta


com o objetivo de afastar a responsabilidade de
instituio financeira em relao a multas, dirias
de estadia e demais taxas decorrentes da apreenso
de veculo objeto de contrato de alienao fiduciria
Infraes cometidas pelo condutor do veculo
Ausncia de notcias de que a instituio financeira
busque a restituio do veculo ou possua a posse
direta do bem, o que afasta sua responsabilidade
sobre multas e despesas de estadia Recurso provido.

VOTO
Vistos.
Trata-se de ao proposta pelo Banco Volkswagen S/A em face do
Departamento de Trnsito do Estado de So Paulo DETRAN e da
Prefeitura Municipal de So Paulo a fim de obter provimento jurisdicional
que declare a inexistncia de relao jurdica entre as partes no que concerne
existncia de dirias de estadia em ptio e demais taxas originrias da apreenso
do veculo VW/Fox, placa DLM-3811, que objeto de contrato de financiamento
firmado entre a autora e Waldiney de Souza Barros.
A sentena de f. 124/126 entendeu que a autora no possua interesse
processual, uma vez que no h nos autos notcia de atribuio de dbito
instituio bancria, e julgou extinto o processo, sem julgamento do mrito,
Acesso ao Sumrio

com fundamento no artigo 485, VI, do Cdigo de Processo Civil de 2015.


Inconformada, recorre a autora. Argumenta que seu interesse processual
decorre do fato de que a liberao do veculo objeto dos autos est condicionada
ao pagamento de despesas que no so de sua responsabilidade, mas do devedor
fiducirio despesas estas, por sua vez, que, caso no saldadas, levaro o veculo
a leilo. Requer o afastamento da extino do processo por ausncia de interesse
processual e, no mrito, a procedncia de seu pedido (f. 129/139).
As contrarrazes foram apresentadas a f 144/151 e 153/155.
o relatrio.

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Julho e Agosto de 2017
442 e-JTJ - 22
Ao contrrio do afirmado pelas rs, o interesse processual da autora
decorre dos prprios termos da notificao a ela encaminhada:
Fica vossa senhoria notificado(a) de que o veculo abaixo identificado,
que consta ser de vossa propriedade, conforme pesquisa PRODESP/
Jurisprudncia - Direito Pblico

DETRAN-SP, encontra-se recolhido no Ptio (...) Outrossim, se no


prazo de 20 (vinte) dias, a contar do recolhimento da presente e, aps
90 (noventa) dias da apreenso V. Sa. no manifestar interesse pelo
referido veculo junto a este rgo, o mesmo ser levado a hasta, atravs
de leilo pblico (...), ficando V. Sa. responsvel pela quitao dos
dbitos existentes de tributos (IPVA), taxas, multas, remoo e estadias
incidentes at a data do leilo que no forem possveis de pagamento
com o saldo da venda do veculo. (f. 29)
H utilidade e necessidade, portanto, na obteno do provimento
jurisdicional pleiteado, que objetiva declarao de inexistncia de referida
relao jurdica entre as partes.
Afastado o reconhecimento da ausncia de interesse processual, passa-
se ao julgamento do mrito, nos termos do artigo 1.013, 3, I, do Cdigo de
Processo Civil de 2015.
O recurso versa sobre a pretenso de Administrao em atribuir ao Banco
Volkswagen a responsabilidade pelas multas de trnsito e despesas de estadia e
remoo do veculo VW/Fox, placa DLM-3811.
A instituio financeira celebrou com o Sr. Waldiney de Souza Barros
contrato de alienao fiduciria do veculo, registrado sob o n 31308025 (f.
32/35).
A autora foi notificada sobre a apreenso do veculo, com a informao de
que este seria encaminhado a leilo caso a instituio financeira no manifestasse
interesse no bem, com o pagamento dos valores de estadia e liberao (f. 29).
Com efeito, deve ser afastada a responsabilidade da autora sobre dbitos
relativos a multas e estadia do veculo apreendido, principalmente porque no
h nos autos notcia de que a autora tenha praticado ato tendente restituio do
bem apreendido.
Acesso ao Sumrio

Isso porque, no contrato de alienao fiduciria, tal como ocorre nos


contratos de arrendamento mercantil, a instituio financeira mantm apenas
a posse indireta do veculo e o domnio resolvel do bem com o objetivo de
garantir o pagamento do financiamento. O devedor ou arrendatrio detm a
posse direta, com todas as responsabilidades e encargos.
evidente, portanto, que no cabe autora (possuidora indireta)
responsabilizar-se por despesas decorrentes de conduta atribuvel quele que
detm a posse direta do bem e, por isto, obrigado a responder pelos ilcitos
causados em razo de sua guarda.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 443
Nesse sentido, os seguintes comentrios ao art. 1.363, caput e inciso I, do
Cdigo Civil:
O devedor (fiduciante), na qualidade de possuidor direto, detm
exclusivamente o direito de usar e gozar da coisa e o de conserv-la em

Jurisprudncia - Direito Pblico


seu poder, antes do vencimento do dbito, desde que observada a sua
destinao, agindo na qualidade de depositrio (...).
O devedor, como depositrio, dever empregar toda cautela
na conservao e guarda da coisa como se sua fosse (...). (COSTA
MACHADO e SILMARA JUNY CHINELLATO in Cdigo Civil
Interpretado, 3 ed., 2010, p. 1094-1095).
De se destacar, ainda, que a questo aqui analisada j foi objeto de
pronunciamento do C. Superior Tribunal de Justia em sede de recursos
repetitivos:
RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTOVRSIA.
EXECUO FISCAL. DESPESAS DE REMOO E ESTADIA
DE VECULO APREENDIDO. RESPONSABILIDADE DO
ARRENDATRIO.
1. As despesas relativas remoo, guarda e conservao de veculo
apreendido no caso de arrendamento mercantil, independentemente da
natureza da infrao que deu origem apreenso do veculo e ainda
que haja posterior retomada da posse do bem pelo arrendante, so
da responsabilidade do arrendatrio, que se equipara ao proprietrio
enquanto em vigor o contrato de arrendamento (cf. artigo 4 da Resoluo
Contran n 149/2003)
2. Recurso especial provido. Acrdo sujeito ao procedimento do artigo
543-C do Cdigo de Processo Civil. (REsp 1.114.406/SP, 1 Seo, j.
27/04/2011, Rel. Ministro Hamilton Carvalhido)
E, ainda que referido acrdo no faa referncia a multas, o mesmo
raciocnio pode ser a elas estendido.
No mesmo sentido, os seguintes julgados:
Acesso ao Sumrio

APELAO CVEL E REEXAME NECESSRIO Ao anulatria


Instituio financeira Contrato de alienao fiduciria Multas
de trnsito, despesas com remoo e estadia do veculo alienado
fiduciariamente Responsabilidade do condutor, possuidor direto do
veculo Jurisprudncia do STJ em Recurso Especial representativo de
controvrsia Sentena mantida Reexame necessrio no acolhido e
recurso das rs no provido.
(Apelao Cvel n 1017825-19.2016.8.26.0053, 8 Cmara de Direito
Pblico, j. 10/04/2017, Des. Rel. Antonio Celso Faria)

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Julho e Agosto de 2017
444 e-JTJ - 22
APELAO CIVIL CONTRATO DE FINANCIAMENTO
ALIENAO FIDUCIRIA EM GARANTIA MULTAS DE TRNSITO,
DESPESAS DE ESTADIA E REMOO. Instituio financeira que no
responsvel por infraes de trnsito praticadas por arrendatrio ou
Jurisprudncia - Direito Pblico

devedor fiducirio. Precedente do Colendo Superior Tribunal de Justia.


Honorrios mantidos. Recursos no providos.
(Apelao Cvel n 1041217-22.2015.8.26.0053, 3 Cmara de Direito
Pblico, j. 04/04/2017, Des. Rel. Camargo Pereira)
APELAO Ao anulatria e declaratria de inexistncia de relao
jurdica Ilegitimidade de parte da Fazenda Pblica Estadual, ante o
ajuizamento da ao ao tempo em que o DETRAN j tem a natureza
de autarquia (Lei Complementar Estadual n 1.195/2013) Alegao
de dbitos referentes multa por infrao de trnsito e por despesas
decorrentes de apreenso de veculo objeto de contrato de alienao
fiduciria, exigidos apenas da entidade financeira Ausncia de
responsabilidade da entidade financeira Sentena reformada.
RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO.
(Apelao Cvel n 1054138-47.2014.8.26.0053, 1 Cmara de Direito
Pblico, j. 14/02/2017, Des. Rel. Vicente de Abreu Amadei)
Nesses termos, dou provimento ao recurso da autora para, afastada
a preliminar de falta de interesse processual, julgar procedente a ao, a fim
de declarar a inexistncia de relao jurdica entre ela e aos rus com relao
exigncia do pagamento de dirias de estadia e demais taxas originrias da
apreenso do veculo descrito na inicial.
Invertido o resultado do julgamento, so os rus responsveis pelas custas
e pelas despesas processuais, bem como pelos honorrios advocatcios, que fixo
em 12% sobre o valor da causa, j consideradas as fases de conhecimento e
recursal, nos termos do artigo 85, 11, do Cdigo de Processo Civil de 2015.
O caso, assim, de dar provimento ao recurso interposto pelo Banco
Volkswagen S/A nos autos da ao por ela movida em face do Departamento
Estadual de Trnsito de So Paulo - DETRAN e da Prefeitura do Municpio
Acesso ao Sumrio

de So Paulo (processo n 1041221-59.2015.8.26.0053 7 Vara da Fazenda


Pblica da Comarca da Capital, SP).
Resultado do Julgamento: deram provimento ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1002509-

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 445
04.2016.8.26.0590, da Comarca de So Vicente, em que apelante
FRANCISCO CARLOS DE MACEDO PINTO (JUSTIA GRATUITA),
apelado DEPARTAMENTO DE TRNSITO DE SO PAULO - DETRAN-SP.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 8 Cmara de Direito

Jurisprudncia - Direito Pblico


Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento parcial ao recurso, nos termos que constaro do acrdo. V.U., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 15.500)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores LEONEL
COSTA (Presidente) e BANDEIRA LINS.
So Paulo, 6 de junho de 2017.
JOS MARIA CMARA JUNIOR, Relator

Ementa: APELAO. ALIENAO DE VECULO.


COMUNICAO. SENTENA QUE JULGOU
IMPROCEDENTE O PEDIDO MEDIATO.
APLICAO DE PENA POR LITIGNCIA DE
M-F. Multas de trnsito aplicadas em momento
posterior comunicao de venda. Responsabilidade
do proprietrio. Alegao de ausncia de notificao
para as multas de trnsito. Divergncia entre o
endereo constante do cadastro mantido pelo DETRAN
e o declinado na inicial. Ausncia de comprovante de
residncia juntado aos autos. Endereo apontado no
banco de dados do DETRAN oriundo do documento
de transferncia do veculo. Falta de prova pr-
constituda apontando para a ocorrncia de falha da
Administrao nos atos de notificao.
LITIGNCIA DE M-F. Apreenso do veculo em
contexto de priso em flagrante por crime previsto na
Lei de Drogas. Dado omitido na causa de pedir. Os
documentos oficiais produzidos nos autos informam
Acesso ao Sumrio

que a apreenso do automvel efetivamente decorreu


do atraso no licenciamento. A omisso qualifica
conduta reprovvel, mas diz respeito a dado
irrelevante para o julgamento, motivo pelo qual
se considera que no ocorreu a conduta punvel na
forma da lei processual. Recurso provido neste ponto.
RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
446 e-JTJ - 22
VOTO
FRANCISCO CARLOS DE MACEDO PINTO, inconformado com
a respeitvel sentena de fls. 132/137, que julgou improcedente o pedido
mediato e condenou o impetrante ao pagamento de multa por litigncia de m-
Jurisprudncia - Direito Pblico

f, interps recurso de apelao, alegando, em sntese, (i) o desconhecimento


das circunstncias em que o veculo foi apreendido, porquanto na ocasio era
conduzido pelo neto do ento procurador dele, impetrante; (ii) o desconhecimento,
por ocasio em que adquiriu o automvel, de que o veculo estava avariado e
cheio de vcios ou defeitos; (iii) a inocorrncia da prtica de ato qualificador de
litigncia de m-f; (iv) a ausncia de responsabilidade pelas diversas multas
pendentes em relao ao veculo em questo.
Com contrarrazes da Fazenda (fls. 153/157), o recurso foi regularmente
processado.
o relatrio.
O apelante impetrou mandado de segurana pleiteando a anulao do ato
administrativo de apreenso do veculo descrito na inicial. A causa de pedir
anuncia a recente aquisio do bem (em relao ao momento da impetrao, em
17.3.2016) e a ocorrncia de acidente domstico que exigiu o uso do veculo at
sua residncia, oportunidade em que, no trajeto, o veiculo foi alvo de fiscalizao
ostensiva e apreendido por estar com multas e licenciamento atrasados. Informa
no ter jamais recebido qualquer notificao.
fato inequvoco que a as multas aplicadas ao veculo (fls. 77 e ss.) so
posteriores data em que houve a comunicao da venda do bem ao DETRAN
(fls. 26 e 75 - 4.5.2015).
Da porque as circunstncias inerentes a eventual erro, dolo ou fraude
que tenha vitimado o impetrante por ocasio da aquisio do bem so de todo
inteiramente irrelevantes para determinar a responsabilidade do impetrante
pelas infraes.
Em sede de informaes, a autoridade impetrada noticiou a apreenso do
veculo em razo do emprego para a prtica de crime previsto na lei de drogas
(fls. 55), sustentando que a liberao do veculo depende de ato da autoridade
Acesso ao Sumrio

policial responsvel pela constrio.


Foram atravessadas peties em que os procuradores do impetrante e
da antiga proprietria que no parte nos autos trocam mtuas acusaes,
envolvendo questes inteiramente estranhas ao objeto do mandado de segurana.
Diante do quadro formado, o juzo a quo julgou improcedente o pedido
mediato e, por considerar que o impetrante alterou a verdade dos fatos ao omitir
o verdadeiro motivo da apreenso do automvel, aplicou-lhe pena por litigncia
de m-f.
O recurso pretende afastar a aplicao da pena processual e a reforma da
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 447
sentena para seja julgado procedente o pedido mediato.
No que se refere matria de mrito, como j dito anteriormente,
necessrio destacar que as multas foram aplicadas em momento posterior
comunicao de venda, de modo que a responsabilidade pelas infraes ,

Jurisprudncia - Direito Pblico


presumidamente, do impetrante, luz do que estabelece o artigo 257, 7 e 8,
do Cdigo de Trnsito Brasileiro.
Por outro lado, percebe-se que o endereo do impetrante constante do
cadastro do DETRAN (fls. 75) no o mesmo do declinado por ele na inicial
(fls. 1), o que o levou a sustentar, no recurso, que a divergncia dos dados a
causa de no ter recebido as notificaes.
Ocorre que o apelante no apresentou qualquer comprovante de
residncia para demonstrar que ele mora no endereo declinado na inicial, e no
naquele que consta do banco de dados do DETRAN. Do mesmo modo, como
bem destacado pela autoridade impetrada, o endereo apontado no cadastro
oriundo das informaes contidas no CRV, e anotada no momento em que o
antigo proprietrio aliena o bem. Deste modo, sem que se tenha produzido prova
documental no sentido de que a comunicao foi corretamente encaminhada,
e que o erro cadastral da autarquia, e no das partes envolvidas no negcio
jurdico, no h como se atribuir para o DETRAN a responsabilidade por
eventual insucesso das notificaes.
Todo esse cenrio determina, realmente, a improcedncia do pedido
mediato, percepo corroborada pelo fato de que o veculo em questo foi
apreendido por autoridade policial (fls. 55), a bem revelar que a anulao do ato
de constrio depende da reviso daquela medida de persecuo penal, o que
evidentemente no constitui o objeto do presente mandado de segurana.
Resta enfrentar a questo atinente aplicao da pena por litigncia de
m-f.
A litigncia de m-f considera a conduta da parte ou do interveniente
que, no processo, age de forma maldosa, com dolo ou culpa, causando
dano processual parte contrria. o improbus litigator, que se utiliza de
procedimentos escusos com o objetivo de vencer ou que, sabendo ser difcil
Acesso ao Sumrio

ou impossvel vencer, prolonga deliberadamente o andamento do processo


procrastinando o feito. As condutas aqui previstas, definidas positivamente, so
exemplos do descumprimento do dever de probidade estampado no CPC14
(Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery, Cdigo de Processo
Civil Comentado e Legislao Extravagante, RT, 11 edio, 2010, p. 226).
In casu, o juzo a quo considerou determinante para aplicao da
sano o fato de que a apreenso decorreu do emprego do veculo na prtica de
crimes, enquanto que a causa de pedir anuncia ter havido a constrio em razo
do licenciamento atrasado.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
448 e-JTJ - 22
preciso ponderar que o documento de fls. 18 efetivamente informa que a
apreenso decorreu do fato de que o veculo estava em circulao sem o devido
licenciamento, o que corroborado pelo Boletim de Ocorrncia copiado a fls.
55/58, do qual consta a seguinte passagem: Entorpecente, mochila, numerrio
Jurisprudncia - Direito Pblico

e veculo apreendidos em auto prprio, haja vista que este ltimo encontra-se
em nome de terceiros e licenciamento atrasado (fls. 57).
Consta do referido documento, ainda, que o condutor do automvel foi
preso em flagrante.
Dada a priso, no h como atribuir credibilidade verso do impetrante
no sentido de que ele no soubesse do ocorrido.
Mas o dado objetivo o de que o automvel realmente foi apreendido por
estar sem licenciamento, e a priso do condutor no tem qualquer relevncia para
a discusso atinente higidez da apreenso, cujo motivo repousa em elemento
estranho ao comportamento de pessoa que conduzia o automvel.
Em suma, h contundentes sinais de que o impetrante deliberadamente
faltou com a verdade, mas a omisso diz respeito a fatos irrelevantes para o
julgamento.
Da porque no lhe deve ser aplicada a pena de multa.
Ante o exposto, dou parcial provimento ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0015115-


50.2013.8.26.0602, da Comarca de Sorocaba, em que apelante PREFEITURA
MUNICIPAL DE SOROCABA, apelado ANA PAULA DE ALMEIDA TOME
(JUSTIA GRATUITA).
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 12 Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
Acesso ao Sumrio

que integra este acrdo. (Voto n 27.342)


O julgamento teve a participao dos Desembargadores J. M. RIBEIRO
DE PAULA (Presidente sem voto), SOUZA MEIRELLES e SOUZA NERY.
So Paulo, 26 de junho de 2017.
EDSON FERREIRA, Relator

Ementa: DANOS. Indenizao. Atendimento mdico


em unidade de sade conveniada com o Municpio.
Falta de requisio de exame laboratorial que no
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 449
permitiu diagnosticar ndulo no seio esquerdo,
apesar de visvel diferena de tamanho com o seio
direito. Responsabilidade objetiva do Municpio
pela deficincia do servio. Cdigo de Defesa do

Jurisprudncia - Direito Pblico


Consumidor, artigos 14 e 23. No comprovada
negativa de atendimento. Jovem de apenas dezenove
anos de idade que permaneceu por longo perodo em
situao de perigo, angstia e sofrimento, por falta de
diagnstico, o que a obrigou a procurar atendimento
particular para solucionar o problema, que era
visvel e constrangedor. Retirada de ndulo do seio.
Dispensada prova pericial diante dos documentos e
fotografias apresentados. Condenao solidria do
Centro Mdico, que sequer contestou, e do Municpio,
ao pagamento das indenizaes por danos materiais
e morais. Despesas comprovadas, sem impugnao
especfica. Demanda procedente. Indenizao por
dano moral, fixada em dezoito mil reais, sem motivo
de reduo. Recurso no provido.

VOTO
A sentena, proferida em 07 de janeiro de 2014, pelo eminente juiz,
Doutor Alexandre Dartanhan de Mello Guerra, julgou procedente demanda de
indenizao por erro mdico, condenando os rus, solidariamente, ao pagamento
de indenizao por danos morais, no valor de dezoito mil reais, corrigidos
da sentena, acrescido de juros de mora de um por cento ao ms a contar da
primeira citao, mais indenizao por dano materiais, no valor comprovado
de R$ 2.728,28, corrigido do ajuizamento, com juros de mora de um por cento
ao ms, contados da citao, tendo fixado honorrios advocatcios em vinte por
cento do valor corrigido da condenao (fls. 132).
Apela Municpio de Sorocaba pela inverso do resultado, alegando inpcia
Acesso ao Sumrio

da inicial por falta de informaes e documentos necessrios; cerceamento de


defesa diante do julgamento antecipado, deixando de conceder oportunidade
para a realizao de prova.
Ainda, os fatos narrados pela autora no so verdadeiros e no existe
prova sobre o fato; no encontrou em seus arquivos o atendimento feito
autora, em 12 de novembro de 2008, tampouco ela comprovou que foi atendida;
ausente a relao de causalidade; no se trata de responsabilidade objetiva;
responsabilidade com base no Cdigo de Defesa do Consumidor que subjetiva
e deve ser provada a culpa pela vtima; o valor do dano moral excessivo e

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
450 e-JTJ - 22
caracteriza abuso de direito e os danos materiais no foram comprovados (fls.
135/150).
Recurso respondido (fls. 152/154).
Jurisprudncia - Direito Pblico

Distribudo para esta Cmara (fls. 159), houve representao ao


Presidente desta Seo de Direito Pblico, em dezembro de 2015, em virtude da
competncia da Seo de Direito Privado para conhecer da matria relacionada
a erro mdico (fls. 161).
Redistribudo para a 10 Cmara de Direito Privado, por julgamento
datado de 31 de maio de 2016, o recurso no foi conhecido e suscitado conflito
de competncia (fls. 167/174), que foi julgado procedente pelo rgo Especial
desta Corte, em 21 de setembro de 2016, para reconhecer a competncia desta
Cmara de Direito Pblico (fls. 191/198), retornando os autos (fls. 203);
o relatrio.
Narra a petio inicial que em 12 de novembro de 2008 a autora foi
atendida no Centro de Sade do Jardim Simus, para consulta ginecolgica,
marcada porque lhe preocupava o fato do seu seio esquerda estar com maior
volume que o direito e ainda por sentir dores quando do exame de toque.
Examinada por profissional daquele nosocmio, lhe foi dito nada havia de
anormal e se tratava de problema esttico, com o que no tinha que se preocupar,
deixando de solicitar exame grfico ao argumento de que autora era muito jovem
e que com o tempo os seis se igualariam de tamanho Apesar da insistncia, no
foi solicitado nenhum exame da mama.
Justifica que procurou o centro de sade prximo de sua residncia, porque
no tinha condies financeiras para pagamento de tratamento particular, pois
auferia renda pouco mais do que um salrio mnimo.
Como o seio esquerdo no parava de crescer e sentia incmodo, pois
ao usar roupas mais justas o problema era visvel, procurou um profissional
particular, em 19 de maio de 2010, mediante o pagamento da consulta de
duzentos reais, que lhe solicitou exames de laboratrio e ficou constatado um
Lipoma (ndulo) no seio esquerdo, que necessitou ser retirado.
Procurou o Hospital Mogi DOr, em Mogi das Cruzes, onde se submeteu
Acesso ao Sumrio

a cirurgia, tendo sido retirado o corpo estranho do seio esquerdo, diagnosticado


como exrese de ndulo de mama fibroadenoma mamrio, ficando afastada
das suas funes por quinze dias, obrigando-a a desembolsar a quantia de R$
2.728,27, com consulta mdica, exames de laboratrio, internao hospitalar,
anestesista, remdios e outras despesas comprovadas.
Durante o perodo da consulta no centro de sade do Municpio de
Sorocaba e a retirada do ndulo, ficou aterrorizada, imaginando ser portadora
de cncer de mama e j imaginava a retirada do seu seio esquerdo, fato que lhe
causou muito sofrimento, por longo perodo.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 451
Diante da negligncia do Centro de Sade do Jardim Simus, deixando
de solicitar um simples exame de ultrassom e diagnosticar o problema, seu
sofrimento foi prolongado e teve que arcar com os gastos comprovados, que busca
o ressarcimento, postulando a responsabilizao do nosocmio e do Municpio

Jurisprudncia - Direito Pblico


de Sorocaba, mantenedor daquele, pelos danos materiais comprovados e os
danos morais, estimados em cinquenta salrios mnimos.
Trata-se de pessoa jovem, nascida em 18-05-1989 (fls. 22), que era
atendida pela unidade de sade do Municpio de Sorocaba, como se constata
pelos cartes de identificao e atendimento de fls. 24, no impugnados pelo
Municpio.
O exame de ultrassonografia das mamas, realizado em 19-05-2010, a
pedido do mdico particular, revelou um aumento volumtrico esquerda ao
nvel dos quadrantes inferiores, dado por volumosa massa ovalada (fls. 25).
A autora foi submetida a procedimento cirrgico no Hospital e Maternidade
Mogi DOr Ltda., em 7 de junho de 2010 (fls. 32/36), para a retirada do ndulo,
conforme relatrio mdico de fls. 37/41 e exame anatomopatolgico de fls. 46 ,
sendo instruda a permanecer em repouso por quinze dias (fls. 42).
As fotografias de fls. 47/56 do guarida s alegaes da autora com
respeito a visvel anormalidade do seio esquerdo e a cirurgia realizada.
O documento de fls. 24 evidencia que a autora passou por consulta no
centro de sade do Municpio de Sorocaba, em 12 de novembro de 2008, e
que l cuidava de sua sade, tanto que em 14-08-2008, se submeteu a exame
citopatolgico de colo de tero, a pedido do Centro de Sade Jardim Simus (fls.
105).
A prova pericial solicitada pelo Municpio (fls. 121) no se faz necessria,
na medida em que os documentos mdicos anexados demonstram o problema
relatado pela autora e a necessidade de cirurgia, no havendo justificativa idnea
para sua realizao.
Ainda que sucinta, a fundamentao da sentena considerou todo o
conjunto probatrio, com nfase s alegaes da autora, no infirmadas pelos
documentos anexados, de modo que no incorreu em motivo de nulidade por
Acesso ao Sumrio

cerceamento de defesa.
Poderia o Municpio anexar documentos sobre o atendimento da autora no
centro de sade ou justificar o no atendimento das consultas marcadas para 12
de novembro de 2008, 30 de janeiro, 03 de fevereiro, 04 de maro, 11 de junho
e 21 de junho de 2010, no se justificando a afirmao de que no existem
queixas a respeito da mamria da autora, nos cartes de comparecimento ou no
laudo de exame do colo de tero (fls. 24 e 105).
No crvel que a autora no tenha comparecido em nenhuma das
consultas marcadas, embora comprovado que buscava auxlio mdico no centro
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
452 e-JTJ - 22
de sade mantido pelo Municpio.
Convm ressaltar que o Centro de Sade Jardim Simus, citado na pessoa
que se identificou como Dr Mara, em 23 de maio de 2013, permaneceu inerte,
deixando de apresentar sua defesa.
Jurisprudncia - Direito Pblico

O conjunto probatrio no favorece os argumentos do Municpio, o


mesmo no ocorre com as alegaes da autora, que encontra ressonncia na
prova documental e na prpria descrio como os fatos ocorreram, at ser
submetida cirurgia para retirada do ndulo no seio esquerdo.
Mostra-se suficiente, para fins de averiguao da responsabilidade que
haja prova da omisso negligente do Municpio, o dano e o nexo causalidade
entre eles. E, de acordo com os elementos de informaes contidos nos autos, no
h como se afastar a conduta negligente dos profissionais mdicos vinculados
ao Municpio de Sorocaba, no atendimento prestado autora, que por desdia
ou despreparo profissional, no requisitaram os procedimentos possveis para
diagnosticar em tempo oportuno o mal que acometia da autora, de ndulo no
seio esquerdo, deixando de prescrever tratamento adequado, mesmo com as
reclamaes de dor da autora e a aparente diferena entre os dois seios.
Reconhecida a culpa subjetiva do profissional prestador de servios no
centro mdico, a responsabilidade do Municpio objetiva pelos danos causados
em decorrncia da prestao defeituosa dos servios mdicos praticados por seu
preposto, nos termos do artigo 14, caput, do Cdigo de Defesa do Consumidor,
tambm aplicvel aos entes pblicos, por fora de seu artigo 22:
Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da
existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores
por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes
insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.
Art. 22. Os rgos pblicos, por si ou suas empresas, concessionrias,
permissionrias ou sob qualquer outra forma de empreendimento, so obrigados
a fornecer servios adequados, eficientes, seguros e, quanto aos essenciais,
contnuos.
Ainda, estabelece o 3 deste artigo 14, a possibilidade de elidir a
Acesso ao Sumrio

responsabilidade se demonstrada a ausncia de vcio na prestao de servios


ou na hiptese de culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.
Todavia, o Municpio insiste que a autora no foi atendida pelo centro
mdico nas datas designadas para consultas e ao mesmo tempo alega que
no houve queixa sobre o problema da mama, sem apresentar os pronturios
mdicos.
O Municpio responde de forma solidria com os atos praticados por
seus prepostos, qualquer que tenha sido o regime de contratao do mdico
que prestava atendimento no centro mdico administrado pelo Municpio, da a
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 453
legitimidade de ambos os rus.
Diante do quadro descrito, com a exposio da autora a situao de perigo
e angstia, obrigando-a a procurar atendimento particular para solucionar o
problema que era visvel e constrangedor, principalmente para uma jovem com

Jurisprudncia - Direito Pblico


dezenove anos de idade poca, o dano moral est caracterizado e merece ser
indenizado.
Nesse aspecto, considera-se compreensvel o padecimento e o
desassossego da autora, que certamente lhe causara dor, angstia, sofrimento e
outros de impossvel mensurao, notadamente diante do fato de ser ainda bem
jovem.
O dano material est devidamente comprovado pelos documentos de fls.
27/31, 44/45 e 57, no impugnados de forma especfica pelo Municpio, no total
de R$ 2.728,28, corrigidos na forma da sentena, que deve permanecer por falta
de recurso da autora e a impossibilidade de reformatio in pejus.
Quanto ao valor da indenizao por dano moral, o seu arbitramento deve
observar os critrios da proporcionalidade e razoabilidade, observando-se as
condies econmicas das partes envolvidas, a natureza e extenso do dano e o
grau de reprovabilidade da conduta, sem motivar indevido enriquecimento para
o ofendido. Valor de dezoito mil reais fixado pela sentena que no desborda
desses parmetros, por isso sem motivo de reduo.
Mantendo, pois, a sentena, por estes e pelos seus prprios fundamentos,
NEGA-SE provimento ao recurso.
Se as partes no manifestarem oposio, eventuais embargos de declarao
sero julgados em ambiente virtual, na forma da Resoluo 549/2011 desta
Corte.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1016103-


Acesso ao Sumrio

47.2016.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que apelante ELIZABETE


RAMOS ANTIQUERA (JUSTIA GRATUITA), apelado DIRETOR DA
DIVISO DE ADMINISTRAO DE PESSOAL DA POLCIA CIVIL DO
ESTADO DE SO PAULO.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 11 Cmara
Extraordinria de Direito Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a
seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso, de conformidade com o voto
do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 25.094)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores LUIS

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
454 e-JTJ - 22
GANZERLA (Presidente sem voto), LUS FRANCISCO AGUILAR CORTEZ
e JARBAS GOMES.
So Paulo, 29 de junho de 2017.
Jurisprudncia - Direito Pblico

BORELLI THOMAZ, Relator

Ementa: Concurso pblico. Posse. No apresentao


de diploma superior de graduao. Desrespeito ao
edital. Impossibilidade. O edital a lei interna da
Administrao e, com essas caracterstica e natureza,
impe e vincula seu contedo a tantos quantos
estejam envolvidos no evento. Impossibilidade de
reclassificao para a ltima vaga dentre do nmero
de vagas, porque no prevista no edital. Sentena
mantida. Recurso desprovido.

VOTO
Ao relatrio da r. sentena, aqui adotado, acrescenta-se ter sido
improcedente mandado de segurana para declarar nulo ato administrativo que
impediu a impetrante de tomar posse em cargo para o qual foi classificada aps
aprovao em concurso pblico, assim como deferir sua reclassificao para a
ltima colocao dentro do nmero de vagas, contra o que veio com apelao
(fls. 65/69).
Recurso bem processado, respondido. Parecer da D. Procuradoria de
Justia pelo desprovimento do recurso (fls. 77).
o relatrio.
O ajuizamento deste mandado de segurana propunha, em liminar,
a ser confirmada na r. sentena, a suspenso de ato administrativo de recusa
de nomeao e posse da impetrante em cargo de Investigador de Polcia, por
aprovao em concurso pblico, assim como deferir sua reclassificao para a
ltima colocao dentre do nmero de vagas.
Acesso ao Sumrio

Ela inscreveu-se, prestou as provas e obteve a 34 classificao em


concurso promovido pela Polcia Civil do Estado de So Paulo, para o cargo
de Investigador de Polcia, cuja exigncia de escolaridade nvel superior, com
exigncia de diploma de graduao (fls. 15).
Convocada para posse (fls. 22), apresentou Diploma de Curso Superior
de Formao especfica em Administrao de Recursos Humanos (fls. 25), no
aceito por infringncia ao item 1.12 do Captulo IV do Edital, determinante de
apresentao de diploma de curso superior de graduao (fls. 15).
Ento, requereu ao Diretor de Administrao de Pessoal da Polcia Civil

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 455
sua reclassificao para a ltima posio dentre do nmero de vagas, para que
pudesse cursar graduao correspondente a sua formao, na mesma instituio
de ensino.
Alm, alegou desconhecimento sobre a divergncia entre curso superior

Jurisprudncia - Direito Pblico


de formao especfica e curso superior de graduao, exigncia do certame
para posse (fls. 18/20 e 21). O pedido foi indeferido (fls. 14), a redundar, ipso
facto, na retirada do ato administrativo de posse1.
Por isso, veio com este mandado de segurana, improcedente (fls. 60/61),
contra o que apela, mas, pese embora ao esforo, entendo correta a r. sentena,
que ser mantida por seus prprios e jurdicos fundamentos.
Como de rematada sabena, o edital a lei interna da Administrao
e, com essa caracterstica e natureza, impe e vincula seu contedo a tantos
quantos estejam envolvidos no evento, sejam os candidatos, seja a prpria
Administrao.
No controvertem as partes quanto exigncia editalcia de curso superior
de graduao, no portado pela impetrante, pois tinha formao superior de
formao especfica, coisa diversa.
Em sendo assim, no houve preenchimento de requisito para posse,
motivo por que escorreita a retirada desse ato administrativo objurgado,
consoante enunciado da Smula 266 do Superior Tribunal de Justia: o diploma
ou habilitao legal para o exerccio do cargo deve ser exigido na posse e no
na inscrio para o concurso pblico.
E, mngua de expressa previso editalcia a facultar ao candidato a
reclassificao para a ltima colocao dentre do nmero de vagas, igualmente
se mostra correto o ato da autoridade coatora que indeferiu esse pedido na esfera
administrativa (fls. 15).
Nesse sentido:
RECURSO ORDINRIO. MANDADO DE SEGURANA.
ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. NO ATENDIMENTO
PRIMEIRA CONVOCAO. TRANSFERNCIA PARA A LTIMA
Acesso ao Sumrio

COLOCAO DA LISTA DE APROVADOS. AUSNCIA DE QUEBRA


DA ORDEM DE CLASSIFICAO. 1. No tem direito lquido e
certo a ser nomeado dentro do nmero de vagas previsto em edital de
concurso pblico o candidato que, impossibilitado de atender primeira
convocao, transferido para o final da lista do total de aprovados no
certame, em obedincia expressa previso do instrumento convocatrio.
Precedentes. 2. Recurso ordinrio improvido. (RMS 19.110/SE, Rel.
Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, SEXTA TURMA,

1 MELLO, Celso Antonio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. So Paulo: Malheiros,
2008, p. 440.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
456 e-JTJ - 22
julgado em 06/05/2008, DJe 26/05/2008).
Isso considerado, no se vislumbra violao de direito lquido e certo da
impetrante e, com a devida vnia, entendo no merecer reforma a r. sentena,
tambm diante de seus prprios fundamentos, pelos quais, registro, bem se
Jurisprudncia - Direito Pblico

examinou a questo controvertida.


Como visto, a tese da recorrente no pode vingar, com nota de que, tanto
neste julgamento quanto no proferido em primeiro grau de jurisdio, e por
bvio, nada se violou da ordem jurdica ou constitucional, nem houve afronta a
quaisquer preceitos legais ou constitucionais, pois foi dada plena vigncia aos
artigos de lei mencionados, pois debatidos, analisados e decididos, prescindveis
referncia numricas expressas (cf. STF, RE 469054 AgR/MG, rel. Ministra
CARMEN LCIA, j. 28.11.2006 e STJ, Edcl no RMS 18.205/SP, j. 18.4.2006,
rel. Ministro FELIX FIXCHER).
Observo, mais, que inconformidades, na Cmara, em razo deste
julgamento estaro sujeitas a julgamento virtual e eventual discordncia dever
ser indicada por ocasio das interposies.
Nego provimento ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0028944-


33.2012.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que apelante ASSOCIAO
BRASILEIRA DE ENSAIOS NO DESTRUTIVOS E INSPEO ABENDI,
apelado PREFEITURA MUNICIPAL DE SO PAULO.
ACORDAM, em 14 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso.
V.U., de conformidade com o voto da Relatora, que integra este acrdo. (Voto
n 7.736)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
Acesso ao Sumrio

OCTAVIO MACHADO DE BARROS (Presidente sem voto), GERALDO


XAVIER e JOO ALBERTO PEZARINI.
So Paulo, 22 de junho de 2017.
MNICA SERRANO, Relatora

Ementa: APELAO AO ANULATRIA DE


PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO FISCAL
IMUNIDADE ISSQN Sustenta a apelante que
OSCIP reconhecida no mbito federal e credenciada
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 457
junto aos rgos federais e internacionais e que no
tem finalidade lucrativa, com dedicao s atividades
culturais, assistenciais e educacionais, tendo como
finalidade a difuso, normatizao, ensino e

Jurisprudncia - Direito Pblico


pesquisa das tcnicas de ensaios no destrutivos
e inspeo. Alega preencher todos os requisitos
previstos no art. 14 do CTN, para o reconhecimento
da imunidade, conforme laudo pericial Sentena
de improcedncia ante ausncia dos requisitos do
art. 14 do CTN Apelante no logrou comprovar as
atividades educacionais e assistenciais Juiz no est
adstrito ao Laudo Pericial (art. 479, do CPC/2015)
Precedentes Jurisprudenciais. S o fato de ser OSCIP
no lhe assiste como decorrncia lgica a imunidade
dever a comprovao da atividade educacional
e assistncia para reconhecimento da Imunidade
Precedentes Jurisprudenciais RECURSO
DESPROVIDO.

VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto pela Associao Brasileira de
Ensaios No Destrutivos e Inspeo ABENDI em face da Prefeitura Municipal
de So Paulo contra a sentena de fls. 1117/1120, que julgou improcedente a ao
declaratria, e extinguiu o processo com resoluo do mrito, na forma do art.
487, I do NCPC. Condenou a parte autora ao pagamento de custas processuais
e verba honorria, fixado o percentual mnimo do valor da causa, a ser apurado
em execuo.
Nas razes recursais a autora, ora apelante, alegou que desenvolve
atividade de carter assistencial e educacional, comprovada pelo laudo pericial
contbil. Que a sentena no levou nenhum argumento apresentado pela apelante
em considerao e desqualificou a imunidade sem fundamentao consistente
Acesso ao Sumrio

na tese desenvolvida, bem como de forma desconectada aos argumentos


apresentados, como tambm no explica o motivo pelo qual as atividades de
qualificao e certificao prestadas pela autora no constituem atividades
educacionais e assistenciais. Tambm alega que a entidade no possui fins
lucrativos e age em nome do Governo Federal em setores fundamentais para a
preservao da segurana em todos os processos e procedimentos industriais.
Suas atividades so homologadas e credenciadas por diversos rgos do setor
pblico nacional e internacional, com destaque em duas atividades primordiais
para o desenvolvimento nacional, so elas a Normalizao e a Certificao.
Alegou, ainda, que nos exerccios de 2016 a Municipalidade apontou sua
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
458 e-JTJ - 22
imunidade; que preenche os requisitos para a fruio da imunidade constitucional
art. 14 do CTN. Assim, levando em considerao o laudo pericial e com tais
argumentos requer o provimento do recurso. (fls.1139/1165).
O recurso foi recebido fls. 1171, e contrarrazoado fls. 1174/1178verso.
Jurisprudncia - Direito Pblico

Os autos subiram ao Tribunal fls. 1184.


o Relatrio.
Trata-se de ao declaratria ajuizada pela Associao Brasileira
de Ensaios No Destrutivos e Inspeo ABENDI, objetivando provimento
jurisdicional para declarar a imunidade tributria da Apelante, conforme art.
150, VI, C, da CF.
Sustenta a apelante que no tem finalidade lucrativa e dedica-se s
atividades culturais, assistenciais e educacionais, tendo como finalidade
a difuso, normatizao, ensino e pesquisa das tcnicas de ensaios no
destrutivos e inspeo. Demonstra sua qualidade de OSCIP, reconhecida no
mbito federal e credenciada junto aos rgos federais e internacionais. Com
esses argumentos, alega preencher todos os requisitos previstos no art. 14 do
CTN para o reconhecimento da imunidade. Houve prova pericial contbil. A
sentena julgou o pedido improcedente, fundamentando que os requisitos do art.
14 do CTN no foram preenchidos. Inconformada, recorreu da sentena.
A Constituio Federal ao estabelecer imunidades tributrias (no
incidncia do fato gerador do tributo), almejou a garantia do exerccio de
atividades inerentes a inmeros direitos fundamentais. Assim, possvel fazer a
afirmao de que a imunidade tributria tem por objetivo a proteo de valores
constitucionalmente garantidos.
Muito se discutiu se a imunidade deve alcanar as OSCIPs, que atuam
no terceiro setor, sem objetivar lucro, em parceria com o Poder Pblico, no
exerccio de atividade de interesse pblico, o que j restou superado.
Cabe ressaltar que a qualificao das OSCIPs, pessoas jurdicas de
direito privado, sem fins lucrativos, se d ante o atendimento dos requisitos,
objetivos sociais e normas, que esto estabelecidas na Lei Federal n 9.790/99,
regulamentada pelo Decreto n 3.100/99, e alterada pela Lei 10.539/02.
Acesso ao Sumrio

O ttulo conferido pelo Governo Federal, se atendidos os requisitos legais,


visando proteo jurdica de valores prestigiados pela Constituio Federal.
Trata-se de atividade de inequvoco interesse social, exercida em parceria e
fomentada pelo Poder Pblico para salvaguardar direitos fundamentais e para a
garantia do Estado Democrtico de Direito.
A imunidade tributria prevista no art. 150, inciso VI, alnea c, da CF.
Ademais, o 4 do referido dispositivo legal aduz que a renda e o patrimnio das
referidas entidades devem estar relacionados com suas finalidades essenciais
para obter o benefcio tributrio. Entretanto, de suma importncia expor a
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 459
respeito de atividades essenciais que so aquelas previstas no estatuto social
da entidade, bem como no art. 8, III da Constituio Federal: a defesa dos
direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria, inclusive em questes
judiciais ou administrativas.

Jurisprudncia - Direito Pblico


Assim, sentena recorrida fundamenta que, embora o Laudo pericial foi
no sentido de que a apelante preenche os requisitos do art. 14 do CTN, adota a
alegao da apelada de que os objetivos previstos no art. 3 do Estatuto Social,
no esto em consonncia com o referido dispositivo legal apontado na percia
contbil de fls. 702/705.
Nesse ponto a sentena tem razo. Contudo, em que pese a indiscutvel
credibilidade daquele profissional que realizou a percia, a verdade que os
demais elementos trazidos aos autos lana dvida do exerccio das atividades
educacionais e assistenciais para declarar a imunidade tributria da apelante,
pois analisando todos os objetivos elencados no art. 3 do Estatuto Social, no
permite inferir o preenchimento das condies previstas no art. 14 do CTN,
abaixo transcrito:
Art. 14. O disposto na alnea c do inciso IV do artigo 9 subordinado
observncia dos seguintes requisitos pelas entidades nele referidas:
I no distriburem qualquer parcela de seu patrimnio ou de suas
rendas, a qualquer ttulo;
II aplicarem integralmente, no Pas, os seus recursos na manuteno
dos seus objetivos institucionais;
III manterem escriturao de suas receitas e despesas em livros
revestidos de formalidades capazes de assegurar sua exatido.
1 Na falta de cumprimento do disposto neste artigo, ou no 1 do artigo
9, a autoridade competente pode suspender a aplicao do benefcio.
2 Os servios a que se refere a alnea c do inciso IV do artigo 9
so exclusivamente, os diretamente relacionados com os objetivos
institucionais das entidades de que trata este artigo, previstos nos
respectivos estatutos ou atos constitutivos.
A prova do exerccio das atividades educacionais e assistenciais essencial
soluo da presente lide. S o fato de obter qualificao como Organizao da
Acesso ao Sumrio

Sociedade Civil de Interesse Pblico no suficiente para comprovar condio


de entidade beneficente de assistncia social. A apelante apenas lanou mo da
prova pericial que no faz prova da existncia das atividades educacionais e
assistncias e apenas exibe anlise da documentao contbil, mas no deixou
claro a existncia das referidas atividades (fls. 702/705).
certo que o juiz no est adstrito percia realizada, podendo formar seu
convencimento com outros elementos colacionados aos autos conforme art.
479 do CPC/2015: O juiz apreciar a prova pericial de acordo com o disposto
no art. 371, indicando na sentena os motivos que o levaram a considerar ou

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
460 e-JTJ - 22
a deixar de considerar as concluses do laudo, levando em conta o mtodo
utilizado pelo perito.
Nesse sentido a jurisprudncia:
PROCESSO CIVIL. PROPRIEDADE INDUSTRIAL. MODELO DE
Jurisprudncia - Direito Pblico

UTILIDADE. ARTS. 131, SEGUNDA PARTE, 458, II, 535, I E II, DO


CPC. CONTRARIEDADE. NO-OCORRNCIA. LAUDOS PERICIAIS.
PERITO NOMEADO PELO JUZO. AVALIAO TCNICA DO INPI.
LIVRE CONVICO DO MAGISTRADO. REEXAME DE PROVA.
SMULA N. 7 DO STJ. 1. improcedente a argio de contrariedade
aos arts. 131, segunda parte, 458, II, 535, I e II, do CPC quando o Tribunal
a quo examina e decide, de forma motivada e suficiente, as questes
que delimitam a controvrsia, expedindo regularmente as razes de seu
convencimento. 2. O magistrado, ao formar sua convico com base
nos elementos probatrios carreados aos autos, inclusive em avaliao
tcnica do INPI, legitimando-os de maneira devidamente motivada,
no est obrigado a sujeitar-se ao laudo do perito nomeado pelo juzo,
conforme regras prescritas no diploma processual e a jurisprudncia
consolidada no Superior Tribunal de Justia. 3. A pretenso de simples
reexame de prova no enseja recurso especial Smula n. 7 do STJ. 4.
Recurso especial no-conhecido. (REsp 999.757/RJ, Rel. Ministro JOO
OTVIO DE NORONHA, QUARTA TURMA, julgado em 05/02/2009, DJe
09/03/2009)
Conquanto, a apelante no cuidou de provar as atividades educacionais
ou assistenciais. Nesse sentido foi a sentena, conforme fls. 1120:
(...)
No obstante, resta o requisito de saber se a autora presta servios
educacionais ou assistenciais.
Neste ponto, entendo que, apesar dos esforos da autora em comprovar
tal requisito, ele no se mostrou preenchido.
A certificao de que fala a autora no se confunde com atividade
educacional. Apenas indireta e tangencialmente ela envolve treinamento de
indivduos. A certificao, atividade que desempenha, destinada a pessoas
jurdicas, como ela prpria admite na petio inicial ao indicar uma srie de
Acesso ao Sumrio

entes pblicos e privados para quem prestou servios.


Normatizao, outra que desempenha, no se confunde com educao.
atividade que tem por finalidade padronizar normas a partir de estudos
tcnicos. No se identifica nem com educao, nem, naturalmente, com
assistncia social. Se, por fim, realiza programas de responsabilidade social
com menores carentes, nem por isso exclui-se sua atividade principal, quer no
se confunde com a assistncia social.
Assim, no verifiquei plenamente caracterizados os requisitos do art.
150, VI, c da Constituio, pelo que no se pode acolher a pretenso da parte
autora.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 461
(...).
Logo, o conjunto probatrio colacionados aos autos no converge no
sentido de que a apelante preenche os requisitos do art. 14 do CTN. O prprio
Estatuto Social no faz previso da prestao assistncia social e educacional

Jurisprudncia - Direito Pblico


fls. 36/37. A prova pericial foi apenas contbil. No ficou provado de fato
as atividades essenciais caracterizao educacional e assistencial, conforme
demanda o art. 14 do CTN.
Portanto, o recurso de apelao interposto no comporta provimento,
dever manter a deciso do juzo a quo de no reconhecer a imunidade tributria,
referente, ao ISSQN, por no preencher os requisitos do art. 14 do CTN, pelos
seus prprios fundamentos.
Posto isto, NEGA-SE PROVIMENTO ao recurso de apelao.
Deixa-se de aplicar as regras do NCPC em razo do enunciado
administrativo n. 07 do STJ, o qual prev que somente nos recursos interpostos
contra deciso publicada a partir de 18 de maro de 2016, ser possvel o
arbitramento de honorrios sucumbenciais, na forma do art.85, 11, do novo
CPC.
Ficam prequestionadas todas as normas legais e matrias constitucionais
suscitadas e discutidas pelas partes.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1018533-


15.2016.8.26.0071, da Comarca de Bauru, em que apelante RENATO
LUIZ CARDUCCI (JUSTIA GRATUITA), apelado DEPARTAMENTO
ESTADUAL DE TRNSITO DE SO PAULO - DETRAN.
ACORDAM, em 7 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia de
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso. V.U., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 13.662)
Acesso ao Sumrio

O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores LUIZ


SERGIO FERNANDES DE SOUZA (Presidente), COIMBRA SCHMIDT e
EDUARDO GOUVA.
So Paulo, 7 de agosto de 2017.
LUIZ SERGIO FERNANDES DE SOUZA, Relator

Ementa: AO ORDINRIA Autor que se volta


contra auto de infrao lavrado com base na regra
do art. 277, 3, da LF n 9.503/97, com redao
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
462 e-JTJ - 22
dada pela LF n 11.705/08 Constitui violao aos
princpio nemo tenetur se detegere, ao princpio da
proporcionalidade e ao princpio da isonomia, a
aplicao, quele que opta por no se submeter ao teste
Jurisprudncia - Direito Pblico

de alcoolemia, das mesmas sanes administrativas


previstas para a hiptese de dirigir sob influncia
de lcool Dar tratamento idntico a condutas
absolutamente diferentes (dirigir sob influncia de
substncia alcolica e negar-se a se submeter ao teste de
alcoolemia), poltica legislativa que se estabelece na
base de presuno absoluta, cuja prova em contrrio
deixaria de ter qualquer relevncia De mais a mais,
quem deixa de se submeter ao referido exame, a ele
no se recusa, exercendo, de outra forma, simples
opo resultante da garantia segundo a qual ningum
est obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa
seno em virtude lei, prevista na Constituio da
Repblica (art. 5, II) Recurso provido.

VOTO
Vistos, etc.
Cuida-se de ao ordinria movida por Renato Luiz Carducci em face
do Departamento Estadual de Trnsito do Estado de So Paulo DETRAN/
SP e da Fazenda Pblica do Estado de So Paulo, no qual o autor busca a
suspenso de todos os efeitos decorrentes do Auto de Infrao n 3B9432423,
lavrado com base na regra do artigo 277, 3, da Lei Federal n 9.503/97, ainda
com a redao que lhe dera a Lei Federal 11.705/08, ento vigente (recusar-
se a se submeter a exame de alcoolemia), argumentando o requerente com a
ausncia de constatao de sinais de alterao da capacidade psicomotora, na
oportunidade da lavratura do AIT, em consonncia com o resultado de exame
clnico posteriomente realizado.
Acesso ao Sumrio

O magistrado julgou extinto o processo sem resoluo do mrito em


relao Fazenda Pblica, julgando improcedente a ao no que concerne ao
DETRAN, oportunidade na qual condenou o autor ao pagamento das custas,
despesas processuais e honorrios advocatcios, estes fixados em 10% sobre o
valor atualizado da causa, observada a gratuidade judiciria.
Em apelao, o autor suscita preliminar de nulidade por cerceamento do
contraditrio, buscando, no mrito, a reforma da sentena, na base dos mesmos
argumentos desenvolvidos na inicial.
O DETRAN, em contrarrazes, sustenta a manuteno da sentena.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 463
o relatrio.
A sentena comporta reforma, pelo que prejudicado o exame da preliminar.
certo que o apelante no foi atuado por dirigir sob influncia de lcool,
mas por se recusar realizao do teste de alcoolemia, conduta para a qual a regra

Jurisprudncia - Direito Pblico


do artigo 277, 3, da Lei Federal n 9.503/97 impe as mesmas penalidades e
medidas administrativas previstas na norma do artigo 165-A.
Todavia, ao aplicar quele que se recusa a se submeter ao mencionado
teste as mesmas sanes administrativas previstas para a hiptese de dirigir sob
influncia de lcool, v-se violado no s o princpio nemo tenetur se detegere,
como tambm os princpios da proporcionalidade e da isonomia, pois, ao
tratar de igual forma condutas absolutamente diferentes (dirigir sob influncia
de substncia alcolica e negar-se a se submeter ao teste de alcoolemia), o
legislador ordinrio acaba simplesmente por estabelecer presuno absoluta,
cuja prova em contrrio deixaria de ter qualquer relevncia.
Observe-se que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma
coisa seno em virtude de lei. E norma nenhuma do ordenamento jurdico
brasileiro obriga qualquer pessoa a se submeter ao teste de alcoolemia. De outra
forma, obrigasse, e desatendendo o interessado da ordem determinao do
agente da autoridade de trnsito, estaria aquele, em tese, cometendo o crime de
desobedincia.
Mais que isto, a equiparao legal investe contra o princpio da isonomia,
pois submete s mesmas penas aquele que se acha em estado de embriaguez e o
incauto motorista que, por haver experimentado um simples bombom de licor,
ao ser depois surpreendido pela ao dos agentes de trnsito, opta na dvida,
pois no se sabe ao certo o que a tolerncia zero pode mitigar, no espectro da
razoabilidade por no realizar o teste de alcoolemia, afastando com isto o risco
de ser conduzido delegacia de polcia.
Impe-se, portanto, a reforma da r. sentena para, julgando procedente
a ao, desconstituir o Auto de Infrao de Trnsito n 3B9432423, e, por
consequncia, todos seus efeitos. Diante da sucumbncia da r, condeno-a ao
pagamento de custas, despesas processuais e honorrios advocatcios, estes
Acesso ao Sumrio

fixados em R$ 1.000,00, nos termos da regra do artigo 85, 8, do Cdigo de


Processo Civil.
Nestes termos, dou provimento ao recurso.
Para fins de acesso aos Egrgios Tribunais Superiores, ficam expressamente
pr-questionados todos os artigos legais e constitucionais mencionados pelos
litigantes.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
464 e-JTJ - 22
ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0003199-


Jurisprudncia - Direito Pblico

23.2014.8.26.0072, da Comarca de Bebedouro, em que apelante PREFEITURA


MUNICIPAL DE BEBEDOURO, apelado SISTEMA DE COMUNICAO
O JORNAL LTDA. (ME).
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 11 Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
que integra este acrdo. (Voto n 20.392)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores JARBAS
GOMES (Presidente sem voto), AROLDO VIOTTI e LUIS GANZERLA.
So Paulo, 22 de junho de 2017.
OSCILD DE LIMA JNIOR, Relator

Ementa: GARANTIAS CONSTITUCIONAIS


Ao ordinria objetivando direito de resposta em
virtude de leso honra objetiva da Municipalidade,
uma vez que a r supostamente incutiu na populao
local a imagem de que o Canil Municipal e respectiva
administrao eram omissos e negligenciavam no
trato com os animais ali guarnecidos Descabimento
Matria jornalstica com cunho meramente
informativo e pautada em informaes verdicas, sem
qualquer carter ofensivo ou enganoso Tom crtico
da reportagem pautado no livre direito de expresso
Inexistncia de ato ilegal ou abusivo Exerccio regular
do direito constitucional de expresso e liberdade de
imprensa Sentena de improcedncia confirmada
por seus prprios e jurdicos fundamentos, a teor do
art. 252 do Regimento Interno do TJSP.
Acesso ao Sumrio

Recurso desprovido.

VOTO
Trata-se de ao ordinria ajuizada pelo Municpio de Bebedouro contra
o Sistema de Comunicao O Jornal Ltda. ME, alegando que teve sua honra
objetiva maculada pela r, que incutiu na populao local a imagem de que o
Canil Municipal e sua respectiva administrao eram omissos e negligenciavam
no trato com os animais ali guarnecidos. Acrescenta que na edio n 559, de

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 465
15 a 21 de maro de 2014, a r publicou em seu peridico matria na primeira
pgina, em letras garrafais, redigindo e endossando a verso de um particular
insatisfeito com a prestao do servio do Canil Municipal. Afirma que, aps
tomar conhecimento da matria publicada, remeteu r os aclaramentos

Jurisprudncia - Direito Pblico


necessrios, solicitando que fossem divulgados nos mesmos moldes em que
narrada a notcia originria, o que no foi voluntariamente acatado. Deste modo,
requereu a concesso de tutela antecipada, no sentido de que a r disponibilize
espao em seu peridico, no prazo de 10 dias, para que exera o direito de
resposta e, ao final, a procedncia do pedido.
A deciso de fls. 18 indeferiu a tutela antecipada.
A r. sentena de fls. 123/127 julgou improcedente o pedido, nos termos
do art. 269, I, do CPC, condenando o autor, em razo da sucumbncia, ao
pagamento das custas, das despesas processuais e dos honorrios advocatcios,
estes fixados em R$ 2.000,00, atendidas as disposies do art. 20, 3, do CPC.
Inconformado, o autor interps recurso de apelao a fls. 145/151,
requerendo a reforma do julgado. Para tanto, sustenta que a r. sentena
no observou todas as provas existentes nos autos, ignorando inmeras
circunstncias que pesam sobre a lide. Afirma que no se est diante de anlise
de simples existncia de ofensa honra objetiva do Municpio, mas tambm da
necessidade de lhe oportunizar, em igualdade de condies, meios para garantir
que a populao alvo do peridico seja informada acerca da veracidade dos
fatos. Caso no haja direito de resposta, uma realidade distorcida e adulterada
permanecer na conscincia do leitor, o que no se pode admitir, especialmente
porque a estrutura fsica do Canil Municipal foi considerada regular, bem como
inexistiu omisso do Poder Pblico.
O recurso foi respondido a fls. 156/159.
Decorreu in albis o prazo para que as partes se manifestassem acerca de
eventual oposio ao julgamento virtual do presente recurso (fls. 163 e 165).
o relatrio.
A r. sentena bem analisou as questes debatidas nos autos, conferindo a
melhor soluo ao caso, devendo, portanto, ser adotada como razo de decidir,
Acesso ao Sumrio

nos termos do artigo 252 do Regimento Interno do Tribunal de Justia do Estado


de So Paulo, que assim dispe: nos recursos em geral, o relator poder limitar-
se a ratificar os fundamentos da deciso recorrida, quando suficientemente
motiva, houver de mant-la.
Em que pese a irresignao do Municpio, a anlise detalhada das
publicaes veiculadas permite concluir, sem sombra de dvidas, que a matria
teve cunho meramente informativo, sem qualquer carter ofensivo ou enganoso.
Vale dizer, a matria jornalstica ressaltou que o Ministrio Pblico
instaurou investigao visando apurao de possveis irregularidades no Canil
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
466 e-JTJ - 22
Municipal, o que no ostenta contedo inverdico ou difamatrio, representando
a realidade dos fatos. Em continuao, esclareceu que referido procedimento foi
instaurado aps denncia do muncipe Luiz Longuine, presidente da Associao
dos Anjos Protetores de Animais (fls. 14), informando os fatos que teriam
Jurisprudncia - Direito Pblico

motivado tal denncia.


De mais a mais, como bem anotou o juzo a quo, o tom crtico da
reportagem plenamente justificvel, pois pautado no livre direito de expresso,
respeitados os limites constitucionais. No se vislumbra, quanto crtica exposta,
qualquer abuso. A matria exps que um muncipe, devidamente identificado,
alega ter presenciado ou ouvido as denncias expostas. Tambm informa a
instaurao de um inqurito pelo Ministrio Pblico para apurar eventuais
irregularidades. Ou seja, a matria no ultrapassa o limite informativo, ainda
que tenha sido redigida em tom crtico, e no visou ultrajar o autor. Por seu
turno, no se percebe nela a veiculao de contedo enganoso.
Diante da veracidade da notcia e da mera crtica opinativa, h de se
privilegiar o regular exerccio do direito constitucional de expresso e liberdade
de imprensa, no havendo que se falar em ilegalidade e consequente direito de
resposta, razo pela qual a improcedncia do pedido medida de rigor.
Ante o exposto, pelo meu voto, nego provimento ao recurso, mantida
integralmente a r. sentena.
Eventuais recursos que sejam apresentados deste julgado estaro sujeitos
a julgamento virtual. No caso de discordncia, esta dever ser apresentada no
momento da interposio de referidos recursos.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0003365-


05.2009.8.26.0695, da Comarca de Nazar Paulista, em que so apelantes
MARIO ROSA (ESPLIO) e NEUZA PINTO ROSA (ESPLIO), apelado
PREFEITURA MUNICIPAL DE BOM JESUS DOS PERDES.
Acesso ao Sumrio

ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 2 Cmara de Direito


Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
que integra este acrdo. (Voto n 5.125)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores RENATO
DELBIANCO (Presidente sem voto), CLAUDIO AUGUSTO PEDRASSI e
VERA ANGRISANI.

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 467
So Paulo, 11 de julho de 2017.
CARLOS VIOLANTE, Relator

Jurisprudncia - Direito Pblico


Ementa: Ao ordinria. Resciso de contrato
administrativo cumulado com indenizao. Locao
de rea rural para depsito de lixo domiciliar.
Ausncia de cumprimento de normas da CETESB.
Prova pericial que demonstrou degradao ambiental
do imvel. Necessidade de recuperao. Dano moral
no configurado. Reconveno. Restituio de aluguel.
No cabimento. Sentena de parcial procedncia.
Recurso no provido.

VOTO
ao ordinria em que os autores, proprietrios de rea rural locada
para o Municpio de Bom Jesus dos Perdes para utilizao de depsito de
lixo domiciliar, pretendem a condenao do ru recuperao ambiental da
rea, a desocupao integral do imvel, ao pagamento dos aluguis vencidos
e vincendos at efetiva entrega da rea devidamente saneada e resciso do
contrato havido.
Foi proferida sentena que julgou improcedentes a ao e a reconveno,
desafiando recurso de apelao ao qual foi dado parcial provimento para anular
a deciso e determinar a abertura da dilao probatria (acrdos fls. 215/220 e
231/236), com trnsito em julgado (fls. 238).
Restitudos os autos ao Primeiro Grau, produziu-se prova tcnica pericial
(laudo fls. 284/334, esclarecimentos fls. 380/382, 408/409 e 425).
A r. sentena julgou parcialmente procedentes os pedidos, condenando
a Municipalidade a recuperar a rea descrita na inicial com observncia das
normas ambientais e sanitrias correspondentes, de modo que possa ser utilizada
com segurana pelos proprietrios, bem como a desocupar a rea de modo que
Acesso ao Sumrio

fique livre de coisas e pessoas, sujeitando-se em caso de descumprimento a


multa diria de R$ 500,00, limitada a R$ 30.000,00. Julgou improcedente o
pedido reconvencional. Diante da sucumbncia recproca, as custas e despesas
processuais sero repartidas entre as partes litigantes, em iguais propores e
cada qual arcar com os honorrios dos seus respectivos patronos.
Os autores apelaram alegando que a recuperao ambiental e sanitria
da rea levar anos, perodo em que no podero utilizar o imvel que lhe
pertencem, fazendo jus indenizao que dever ser, no mnimo, no valor
locatcio fixado, alm de danos morais. Requereram a reforma do julgado com a
total procedncia da ao, carreando-se os nus de sucumbncia exclusivamente
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
468 e-JTJ - 22
ao ru.
O Municpio de Bom Jesus dos Perdes apresentou contrarrazes alegando
que os locadores renunciaram ao direito de receber indenizao, por expressa
dico da clusula nona do contrato locatcio. Aduz que o laudo pericial foi
Jurisprudncia - Direito Pblico

tendencioso e contraditrio, e que todas as medidas de recuperao da rea j


foram tomadas. Defendeu a reforma da r. sentena para a total improcedncia
da ao.
As partes foram consultadas e no se opuseram ao julgamento virtual (fls.
494/498).
o Relatrio.
Os autores firmaram contrato de locao da rea rural de sua propriedade
com o Municpio de Bom Jesus dos Perdes, para ser utilizado como depsito
de lixo domiciliar pela tcnica de aterro em vala, com observncia do projeto
fornecido pela CETESB, iniciando a vigncia em 01/06/2001 (contratos fls.
128/135).
Alegam os requerentes que o ru no teria cumprido com as disposies
contratuais, deixando de proceder como descrito no projeto ambiental,
permitindo a invaso e apossamento parcial da rea por terceiros, inadimplindo
o pagamento dos alugueres.
Os contratos, um firmado com a inventariante do esplio (fls. 128/130)
que previa prazo locatcio de 120 meses (clusula quinta), e outro firmado com
a inventariante e todos os herdeiros (fls. 131/134) que previa prazo da locao
de 24 meses, admitida prorrogao (clusula quarta), no foram precedidos de
processo licitatrio, nem empenho prvio das despesas, conforme alegado pelo
ru, carecendo dos requisitos de validade dos atos administrativos, forando
o reconhecimento da nulidade de referidos ajustes, tal qual deliberado pelo E.
Juzo sentenciante.
No demonstrada a devoluo do imvel, pelo Municpio, antes do
vencimento do locativo que se pretende restituir, no procede o pedido
reconvencional.
Contudo, incontroverso que o Municpio de Bom Jesus dos Perdes se
Acesso ao Sumrio

utilizou da rea descrita na inicial, de propriedade dos autores, para depsito


de lixo domiciliar em aterro de valas desde 2001 at pelo menos 31/05/2009
(6 termo de prorrogao fls. 135), pagando aluguis mensais (extrato de
pagamentos fls. 137).
Produzida prova tcnica pericial, o laudo foi conclusivo ao afirmar que
utilizada cerca de 60% da rea locada para aterro em valas no bairro Serra Negra,
h evidncias de degradao ambiental constatada pela falta de equipamentos
que deveriam estar instalados na rea, bem como atravs dos resultados obtidos
para o solo superficial, complementando que a rea avaliada tem restries
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 469
de uso imediato, a no ser os voltados a sua recomposio ambiental (fls.
308/309).
Assim, demonstrada a degradao ambiental no terreno de propriedade
dos autores, devendo ser recomposto pelo Municpio-ru.

Jurisprudncia - Direito Pblico


O argumento do Municpio de que a degradao da rea j teria sido objeto
de recomposio ambiental, no foi comprovado, pois, ao que tudo indica, a rea
constante da informao tcnica n 62/14 da CETESB (fls. 390/393) distinta
do objeto da presente ao, distando 9 Km da rea em questo (esclarecimento
pericial fls. 408/409).
A recomposio da rea deve ser realizada pelo ru, no s para propiciar
que os autores possam utilizar plenamente sua propriedade, mas tambm
considerando os danos ambientais e sanitrios, de interesse de toda coletividade.
A pretenso dos autores de serem indenizados pelo perodo necessrio
recomposio da rea no merece acolhida, pois firmaram contratos em
que expressamente renunciaram indenizao pela desvalorizao do imvel
(clusulas oitava fls. 129 e stima fls. 133). Ademais, nula a avena locatcia,
no se justifica a incidncia de aluguis at a concluso da recuperao ambiental
da rea, e, ainda, no haver utilizao ou explorao da rea pelo Municpio,
durante o perodo necessrio recuperao, que pudesse justificar obrigao de
ressarcimento.
Tambm, invivel o pleito de indenizao por danos morais, uma vez que
a degradao da rea era previsvel, tendo os autores anudo com a finalidade da
locao, no restando configurado dano moral indenizvel.
A restituio do bem, livre e desembaraado de pessoas e coisas, dever
que se impe ao ru, vez que durante a utilizao da rea se comprometeu a
proteger o imvel de invases e esbulhos possessrios.
Logo, acolhidos apenas em parte os pedidos dos autores, de rigor a
manuteno da sucumbncia recproca e dos nus dela decorrentes, nos termos
do art. 21 do CPC/73, aplicvel hiptese, porquanto proferida a sentena sob
sua vigncia.
Acesso ao Sumrio

Para fins de acesso s Instncias Superiores, considero prequestionada toda


a matria debatida, relativa Constituio e Lei Federal, desnecessria a meno
especfica a cada um dos dispositivos constitucionais e infraconstitucionais
invocados e pertinentes aos temas em discusso.
Ante o exposto, pelo meu voto, NEGO PROVIMENTO ao recurso,
mantida, na ntegra, a r. sentena.

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Julho e Agosto de 2017
470 e-JTJ - 22
ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0001578-


Jurisprudncia - Direito Pblico

32.2015.8.26.0144, da Comarca de Conchal, em que apelante/apelado JOO


VITAL, apelado/apelante FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 9 Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso do autor, e deram parcial provimento ao
recurso Fazendrio, v.u. , de conformidade com o voto do Relator, que integra
este acrdo. (Voto n 23.133)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores DCIO
NOTARANGELI (Presidente) e MOREIRA DE CARVALHO.
So Paulo, 3 de julho de 2017.
REBOUAS DE CARVALHO, Relator

Ementa: MEDICAMENTO OBRIGAO DE


FAZER COM PEDIDO DE TUTELA CONCEDIDA
Resistncia da entidade pblica em fornecer
medicamentos para portador de Dor Neuroptica
Crnica (CID R 52.2) Presentes os requisitos para
a concesso Atribuio do Sistema nico de Sade
do Estado de assistncia clnica integral, inclusive
medicamentos Inteligncia do disposto nos artigos
196 da Constituio Federal e 219 da Estadual
Jurisprudncia dominante que estabelece o dever
inarredvel do Poder Pblico Insurgncia do
autor contra os honorrios advocatcios arbitrados
AGRAVO RETIDO Aplicao de multa diria de
R$ 1.000,00 (hum mil reais) por dia de atraso que
se mostra exagerada para o caso, cumprindo a sua
reduo para R$ 200,00 (duzentos reais) limitada a R$
Acesso ao Sumrio

5.000,00 (cinco mil reais) Agravo retido conhecido


e provido em parte Deciso reformada em parte
Fixao de honorrios recursais (art. 85, par. 11,
do CPC/15) Recurso do autor improvido Agravo
Retido e Recurso Fazendrio, parcialmente providos,
apenas para reduzir o valor da multa diria, nos
termos acima.

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 471
VOTO
Trata-se de ao de Obrigao de Fazer com pedido de antecipao da
tutela, movida por Joo Vital em face da Fazenda Pblica do Estado de So
Paulo, visando o fornecimento dos medicamentos: Lamotrigina C1 50mg

Jurisprudncia - Direito Pblico


(90caps/ms); Tramadol 50mg (90cps/ms); Famotidina 20mg(90cps/ms) e
Harpagiphytum Procumbens 400mg(90cps/ms), necessrios ao tratamento da
patologia que acomete o autor, portador de Dor Neuroptica Crnica, derivada
de patologia da coluna vertebral j operada (CID R 52.2).
A tutela foi concedida (fl. 31), sob pena de multa diria fixada em R$
1.000,00 (hum mil reais).
Sobreveio a interposio do pedido de reconsiderao convertido em
Agravo Retido s fls. 38/41, insurgindo-se contra a deciso que determinou que
o fornecimento dos medicamentos pleiteado na exordial, no prazo de cinco dias,
sob pena de multa diria fixada em R$ 1.000,00 (hum mil reais).
O autor apresentou resposta ao Agravo Retido fls.69/80.
A r. sentena de fls. 84/86 julgou procedente o pedido, para condenar
a requerida ao fornecimento ao autor dos medicamentos pleiteados na inicial,
podendo ser substitudos por genricos, desde que com igual princpio ativo e
comprovada a eficcia por profissional especializado, tornando definitiva a tutela
antecipada fl. 31. Condenou-a, ainda, a arcar com os honorrios advocatcios,
estes fixados em R$ 1.000,00 (hum mil reais).
Inconformadas, apelam as partes.
O autor (fls.92/102) alegando, em sntese, que o valor arbitrado para seus
honorrios no corresponde remunerao digna que deve receber o advogado
por seu trabalho. Postula a majorao dos honorrios advocatcios.
A Fazenda do Estado, por sua vez (fls. 105/110), reiterando, os termos do
agravo retido, insurgindo-se contra a multa diria fixada.
Recursos tempestivos, isentos de preparo e sem contrarrazes (fl. 113).
Acerca do despacho de fls. 117/118, as partes no se manifestaram (fl.
120).
Acesso ao Sumrio

o relatrio.
Registro que se faz imprescindvel o fornecimento dos medicamentos
pleiteados para o tratamento da patologia que acomete o autor, portador de Dor
Neuroptica Crnica, derivada de patologia da coluna vertebral j operada (CID
R 52.2).
Com efeito, a prpria Carta Magna, em seu artigo 196, assenta que a
sade um direito de todos e dever do Estado, cujo atendimento deve ser
integral (art. 198, II).
Desse sentir, h tambm precedente do Colendo Supremo Tribunal

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Julho e Agosto de 2017
472 e-JTJ - 22
Federal, no RE-AgR n 393.175, julgado em 12.12.2006, de relatoria do Min.
Celso de Mello, assentando que:
O direito pblico subjetivo sade representa a prerrogativa
jurdica indisponvel assegurada generalidade das pessoas pela
Jurisprudncia - Direito Pblico

prpria Constituio da repblica (art. 196). Traduz bem jurdico


constitucionalmente tutelado, por cuja integridade deve velar, de maneira
responsvel, o Poder Pblico a quem cabe formular e implementar
polticas sociais e econmicas que visem a garantir, aos cidados, o
acesso universal e igualitrio assistncia farmacutica e mdico-
hospitalar.
O direito sade alm de qualificar-se como direito fundamental
que assiste a todas as pessoas representa conseqncia constitucional
indissocivel do direito vida. O Poder Pblico, qualquer que seja a
esfera institucional de sua atuao no plano da organizao federativa
brasileira, no pode mostrar-se indiferente ao problema da sade da
populao, sob pena de incidir, ainda que por censurvel omisso, em
grave comportamento inconstitucional.
Ademais, o artigo 196, da Constituio Federal constitucional no pode
ser considerado como mera norma programtica, que dependa de previso
oramentria para a sua execuo, da inexistir violao ao princpio da
independncia dos Poderes. Alis, conforme j advertiu o Colendo Supremo
Tribunal Federal.
O carter programtico da regra inscrita no artigo 196 da Carta
Poltica que tem por destinatrios todos os entes polticos que compem,
no plano institucional, a organizao federativa do Estado Brasileiro
no pode converter-se em promessa constitucional inconseqente, sob
pena de o Poder Pblico, fraudando justas expectativas nele depositadas
pela coletividade, substituir, de maneira ilegtima, o cumprimento de
seu impostergvel dever por um gesto irresponsvel de infidelidade
governamental ao que determina a prpria Lei Fundamental do Estado
(Ag no RE n 271.286-RS, rel. Min. Celso de Mello, j. 12.09.2000).
Acesso ao Sumrio

Outrossim, agindo dessa forma, o Judicirio no est sendo arbitrrio;


tampouco est havendo usurpao das funes de um Poder sobre as de outro.
Ao Judicirio cabe aplicar a lei, interpretando-a, e isto o que ocorre na hiptese
dos autos. A pretenso do autor ver o Estado compelido a cumprir o dever
constitucional de preservar a sade dos indivduos (Constituio Federal, artigo
196), fornecendo-lhe os medicamentos necessrios para o tratamento do mal
que o acomete.
Vale lembrar que no cabe ao Poder Pblico decidir qual tratamento
melhor para a doena que aflige o autor, mas sim ao mdico, que acompanha

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 473
o paciente pessoalmente, fazer o que achar mais conveniente para a melhora e
cura do enfermo. Ademais, sua capacidade profissional no foi questionada nos
autos.
Ademais, inexiste nos autos qualquer elemento que possa indicar a

Jurisprudncia - Direito Pblico


ausncia de verba para a aquisio urgente dos medicamentos prescritos, de
forma que a emergncia na compra poder at ensejar a dispensa de licitao,
haja vista o disposto no artigo 24, IV, da Lei n 8.666/93.
Quanto ao pleito do autor para majorao dos valores relativos aos
honorrios advocatcios, estes encontram-se corretos, eis que ao arbitrar
os honorrios, o Juzo a quo agiu com razoabilidade e ponderao, no
vislumbrando falta de parcimnia em fix-los em R$ 1.000,00 (hum mil reais) ,
levando-se em considerao as particularidades do caso em tela, sua dificuldade
e a diligncia do patrono, e a teor do artigo 85, 8 do Cdigo de Processo
Civil/15.
De outra banda, merece reparo a r. deciso de primeiro grau em relao
cominao de multa aos entes pblicos pelo eventual descumprimento de ordem
judicial, isto porque, o montante arbitrado de R$ 1.000,00 (hum mil reais) por
dia de atraso se mostra exagerado, sendo cabvel agora a sua reduo para R$
200,00 (duzentos reais) por dia de atraso, limitada ao valor de R$ 5.000,00
(cinco mil reais).
de se convir que no existe qualquer vedao legal de fixao de multa
s Fazenda Pblica do Municpio e Estadual no caso de descumprimento de
deciso judicial, no sendo possvel torn-la impermevel s sanes pecunirias
previstas na legislao processual em vigor. Pode, assim, ser condenada
sucumbncia e tambm s multas, ainda que tenha a natureza de entidade de
direito pblico.
inadmissvel a concesso Fazenda do Municpio e Estadual de
privilgio no previsto em Lei, malgrado a sujeio s multas que lhes so
impostas pelo descumprimento de ordem judicial.
Na feliz lio de Hely Lopes Meirelles A Fazenda Pblica, como
autora ou r, assistente ou opoente, litiga em situao idntica do particular,
Acesso ao Sumrio

salvo quanto aos prazos para contestar, que os ter em qudruplo, e para interpor
recurso, que os ter em dobro (CPC, artigo 188), a no ser para informaes em
mandado de segurana, que, como ao de rito especial e sumrio, no admite
dilatao de prazos alm dos estabelecidos nas leis que o regulam (Direito
Administrativo Brasileiro, Malheiros, 18 edio, pg. 619).
Como perceptvel verificar pela leitura do artigo 644, Cdigo de Processo
Civil, cabvel aplicar sentena relativa obrigao de fazer o artigo 461 que,
segundo nota 7b, procedida em conhecida obra de Theotonio Negro e Jos
Roberto F. Gouveia, 41 edio, 2009, p. 571, As astreintes podem ser fixadas

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Julho e Agosto de 2017
474 e-JTJ - 22
pelo juiz de ofcio, mesmo sendo contra pessoa jurdica de direito pblico, que
ficar obrigada a suport-las caso no cumpra a obrigao de fazer no prazo
estipulado (STJ-RF 370/297: 6 T., REsp 201.378). No mesmo sentido: STJ-
5 T., REsp 267.446-SP, rel. Min. Felix Fischer, j. 3.10.00, deram provimento,
Jurisprudncia - Direito Pblico

v.u., DJU 23.10.00, p. 174; STJ-1 T., REsp 690.483-AgRg, rel. Min. Jos
Delgado, j. 19.4.05, negaram provimento, v.u., DJU 6.6.05, p. 208; STJ-2-T,
REsp 810.017, rel. Min. Peanha Martins, j. 7.3.06, deram provimento, v.u.,
DJU 11.4.06, p. 248; RT 808/253, 855/255.
Por fim, como a r. sentena foi proferida aps a vigncia do Novo Cdigo
de Processo Civil, convm anotar que aplicvel os critrios admitidos pelo
Enunciado Administrativo n 7, do STJ, segundo o qual: Somente nos recursos
interpostos contra deciso publicada a partir de 18 de maro de 2016, ser
possvel o arbitramento de honorrios sucumbenciais recursais, na forma do
artigo 85, par. 11, do Novo CPC.
Ento, em razo da improcedncia do recurso do autor e da parcial
procedncia do recurso da Fazenda, cabvel a fixao dos honorrios recursais,
a ser pago pelas partes, no importe de R$ 500,00 (quinhentos reais) para ambos
litigantes, observada a gratuidade da justia de que goza o autor.
Ante o exposto, nega-se provimento ao recurso do autor, e d-se parcial
provimento ao recurso Fazendrio, to somente para reduzir a multa diria
fixada.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1024270-


33.2015.8.26.0071, da Comarca de Bauru, em que apelante FUNDAO DE
PREVIDNCIA DOS SERVIDORES PBLICOS MUNICIPAIS EFETIVOS
DE BAURU - FUNPREV, so apelados IDELBRANDO GONALVES (REPR
OS MENORES) (JUSTIA GRATUITA), MONIQUE ALVES NUCITELLI
(MENOR REPR POR) e DEIVID ALVES NUCITELLI (MENOR REPR POR).
Acesso ao Sumrio

ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 5 Cmara de Direito


Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: No
conheceram do recurso e determinaram a remessa dos autos para redistribuio.
V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n 23.030)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores MARIA LAURA
TAVARES (Presidente sem voto), FRANCISCO BIANCO e NOGUEIRA
DIEFENTHALER.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 475
So Paulo, 3 de julho de 2017.
FERMINO MAGNANI FILHO, Relator

Jurisprudncia - Direito Pblico


Ementa: PREVIDENCIRIO Incluso de crianas
sob guarda de servidor, como suas dependentes
previdencirias Debate pautado na prevalncia
do Estatuto da Criana e do Adolescente sobre
Lei Municipal bauruense Apelao distribuda
Seo de Direito Pblico Competncia da Cmara
Especial desta Corte para julgamento deste recurso
de apelao Exegese do disposto no artigo 33, inciso
IV, do Regimento Interno deste Tribunal de Justia
Determinada a redistribuio, com as homenagens
de estilo.

VOTO
Vistos.
Apelao tempestiva interposta pela FUNPREV - Fundao de
Previdncia dos Servidores Pblicos Municipais de Bauru contra r. sentena do
digno Juzo da 2 Vara da Fazenda Pblica da Comarca local (fls 425/428), que
julgou procedente ao ajuizada pelas crianas Deivid Alves Nucitelli e Monique
Alves Nucitelli reclamando sua incluso como dependentes previdencirias de
Ildebrando Gonalves, seu guardio e representante legal.
Recurso fundado, em sntese, nestas teses: a) negativa de incluso
das crianas como beneficirias da previdncia com fundada na observncia
do princpio da legalidade; b) inaplicabilidade do Estatuto da Criana e do
Adolescente no caso; c) a lei bauruense n 4.830/2002 que no previu a incluso
de crianas postas sob guarda judicial como beneficirias da previdncia
municipal; d) inverso dos honorrios de sucumbncia (fls 431/457).
Apelo respondido (fls 460/467).
Acesso ao Sumrio

o relatrio.
Nos termos estritos da competncia recursal (interna), deixo de conhecer
a apelao.
Com efeito, dispe o atual Regimento Interno do Tribunal de Justia:
Art. 33 - A Cmara Especial, presidida pelo Vice-Presidente do Tribunal,
integrada pelos Presidentes das Sees e pelo Decano.
Pargrafo nico. Competir Cmara Especial processar e julgar:
IV - os processos originrios e os recursos em matria de Infncia e
Juventude.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
476 e-JTJ - 22
No caso, discute-se a prevalncia da regra do artigo 33, 3, do Estatuto da
Criana e do Adolescente em relao Lei Municipal n 4.830/2002, na qual se
funda a recusa da municipalidade para incluso dos autores como beneficirios
da previdncia do guardio.
Jurisprudncia - Direito Pblico

Ante o exposto, voto pela redistribuio destes autos Colenda Cmara


Especial com as homenagens de estilo.
Ficam as partes e respectivos procuradores cientificados que eventuais
recursos interpostos contra esta deciso podero ser submetidos a julgamento
virtual.
Eventual oposio dever ser formalizada no momento de sua interposio
ou resposta.
O silncio ser interpretado como anuncia ao julgamento virtual.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1001787-


02.2014.8.26.0408, da Comarca de Ourinhos, em que apelante FAZENDA
DO ESTADO DE SO PAULO, apelado EDSON RADAMES VEROLEZ.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 9 Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
que integra este acrdo. (Voto n 26.797)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores DCIO
NOTARANGELI (Presidente) e REBOUAS DE CARVALHO.
So Paulo, 4 de julho de 2017.
CARLOS EDUARDO PACHI, Relator

Ementa: AO DECLARATRIA DE
INEXISTNCIA DE DBITOS CUMULADA COM
Acesso ao Sumrio

INDENIZAO Perda de motocicleta em favor


da Unio como efeito da condenao em ao penal
Artigo 243, da Carta Magna A apreenso do
veculo exime o Autor da responsabilidade em arcar
com as infraes de trnsito lavradas aps o ato A
prpria Administrao Estadual entregou o bem ao
arrematante, mas deixou de efetivar as anotaes
pertinentes em seu rgo de Trnsito Cobranas
indevidas. R. Sentena mantida.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 477
Recurso improvido.

VOTO

Jurisprudncia - Direito Pblico


Vistos, etc.
Trata-se de apelao tempestivamente deduzida pela FESP contra a
r. sentena de fls. 129/131, cujo relatrio adotado, que julgou parcialmente
procedente o pedido para declarar a inexigibilidade de todo e qualquer dbito
incidente a partir de 20/01/2008 de decorra da posse ou propriedade da
motocicleta Honda CG Titan, placa DLX-2057, expedindo-se ordem ao Posto
Fiscal de Ourinhos para excluir pendncias existentes e impedir a incluso
de novas pendncias com a mesma origem em nome do autor no CADIN
Estadual, mantida a exigibilidade dos dbitos de outras origens. Reconheceu a
sucumbncia recproca, condenando ambas as partes ao pagamento de honorrios
sucumbenciais fixados em 20% do valor atualizado da causa, de acordo com o
art. 85, 3 e 4, III, do CPC, observada a Justia Gratuita.
Sustenta que o apelado era proprietrio da motocicleta no perodo em
que ocorrerem os fatos geradores do tributo e a Administrao Pblica no
pode ser responsabilizada pela falta de observncia dos requisitos legais para a
transferncia do veculo.
Assevera que o Autor responsvel pelas imposies at o momento
da efetivao da comunicao, bastando apenas o envio de cpia da sentena
condenatria para registro no rgo de trnsito (fls. 135/139).
Contrarrazes do Autor a fls. 143/144.
Instadas, as partes no se manifestaram acerca do julgamento virtual,
conforme certificado a fls. 148.
o Relatrio.
Trata-se de ao declaratria de inexistncia de dbito fiscal, cumulada
com indenizao por danos morais, em razo da cobrana de multas de trnsito
incidentes em motocicleta que pertencia ao Autor, cuja propriedade foi perdida
em janeiro de 2008, por fora de sentena penal condenatria.
Acesso ao Sumrio

A demanda foi julgada parcialmente procedente em Primeiro Grau, com


interposio de recurso apenas por parte da Fazenda Estadual.
Com efeito, a motocicleta Honda/CG 150 Titan ESD, placa DLX 2057/
SP, j pertenceu ao Autor (fls. 06), todavia, por conta de condenao na esfera
criminal, foi decretada a perda da propriedade do bem (fls. 13/18), apreendida
pela Autoridade Policial aos 20.01.2008 (fls. 92).
Observe-se que o veculo foi declarado definitivamente perdido em favor
da Unio, leiloado e arrematado como sucata por terceiros no dia 05.12.2012
(fls. 112/115).

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
478 e-JTJ - 22
O Autor foi despojado da propriedade do veculo em 20.01.2008, mas
em momento bem posterior recebeu vrias notificaes de infraes de trnsito
cometidas com a motocicleta que lhe pertencia (dia 27.08.2013 AITs ns
3B4195337 fls. 04, 3B4195335 fls. 05, 3B6365839 fls. 07, 3B6365840
Jurisprudncia - Direito Pblico

fls. 08, 3B4195334 fls. 09, 3B4195333 fls. 10 e 3B4195336 fls. 11).
De fato, o artigo 243, da Carta Magna, determina o confisco de todo e
qualquer bem de valor econmico apreendido em decorrncia do trfico ilcito
de entorpecentes e drogas afins e da explorao de trabalho escravo, sendo o
efeito da condenao aplicada ao Apelado.
Cumpre ressaltar que no se tratou de mera venda e compra, mas sim de
caso de pena de perdimento do bem, com assinatura do Termo de Transferncia
de Bem do Fundo Nacional Antidrogas FUNAD, em procedimento com
participao da Secretaria de Estado da Justia e da Defesa da Cidadania de So
Paulo, representado pelo Coordenador de Polticas Sobre Drogas do Estado de
So Paulo COED (fls. 114).
Vale dizer, a prpria Administrao Estadual entregou a motocicleta ao
arrematante, como sucata, mas deixou de realizar a transferncia e a anotao
do sinistro em seu rgo de Trnsito, situao que afasta a aplicao do artigo
134, do Cdigo de Trnsito Brasileiro, j que comprovado que o bem no mais
pertencia ao Apelado.
Tal soluo a que melhor se coaduna ao caso dos autos, de modo a
impedir que a parte autora seja penalizada por infraes que no cometeu.
E assim bem decidiu o MM. Juzo a quo:
Os documentos apresentados pela Advocacia Geral da Unio comprovam,
ainda, que a Secretaria de Estado da Justia e da Defesa da Cidadania de
So Paulo transferiu a propriedade do veculo em favor do arrematante, como
sucata (fls. 114). No entanto, o autor recebeu sete notificaes de autuao
autos de infrao n 3B41955333, 3B41955334, 3B41955335, 3B41955336,
3B41955337, 3B6365839, 3B6365840 todas referentes a infraes de trnsito
cometidas com a indigitada motocicleta em 27/08/2016. No h qualquer
dvida de que, aps a apreenso do veculo, o autor no pode responder pelas
Acesso ao Sumrio

infraes cometidas pelo arrematante ou por seu sucessor na posse do bem.


Assim, a r agiu de forma ilegal ao emitir os autos de infrao citados, eis que
tinha ou deveria ter conhecimento de que se tratava de motocicleta apreendida
e leiloada como sucata, cabendo apenas ao arrematante os dbitos posteriores
data do leilo.
Destarte, deixa o recorrido de ser o responsvel pelos dbitos incidentes
sobre a motocicleta Honda CG Titan, placa DLX-2057, a partir de 20.01.2008,
sendo de rigor a manuteno da r. sentena.
No sentido dos autos, julgou-se nesta C. Corte de Justia:
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 479
INEXIGIBILIDADE DE IPVA E MULTAS VECULO ALIENADO
APREENDIDO EM PROCESSO CRIMINAL A apreenso do veculo
e posterior decretao de perdimento do bem em sentena criminal
condenatria exime o adquirente do bem da responsabilidade pelo

Jurisprudncia - Direito Pblico


pagamento dos dbitos fiscais incidentes sobre o veculo Dbitos
inexigveis Sentena de procedncia da ao mantida. Recurso da
Fazenda no provido. (Apelao n 0010007-27.2013.8.26.0477, Rel.
Des. Leonel Costa, j. 09.03.2016).
Por fim, deixo de majorar a verba honorria fixada em Primeiro Grau, em
observncia ao art. 85, par. 11, do CPC/2015, tendo em conta que a fixao j se
deu no patamar mximo.
Pelo exposto, NEGO PROVIMENTO ao recurso, mantendo-se r.
sentena por seus prprios fundamentos.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1002121-


25.2015.8.26.0077, da Comarca de Birigui, em que apelante FEDERAO
BRASILEIRA DE BANCOS - FEBRABAN, apelado PREFEITURA
MUNICIPAL DE BIRIGUI.
ACORDAM, em 13 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso.
V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n 13.090)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
RICARDO ANAFE (Presidente) e FLORA MARIA NESI TOSSI SILVA.
So Paulo, 26 de julho de 2017.
ANTONIO TADEU OTTONI, Relator
Acesso ao Sumrio

Ementa: DIREITO PBLICO APELAO DA


AUTORA AO ORDINRIA PRETENSO
ANULAO DE AUTOS DE INFRAO E
PROIBIO DE NOVAS AUTUAES COM
BASE EM LEI MUNICIPAL ALEGAO DE
INCONSTITUCIONALIDADE DA NORMA QUE
REGULAMENTA PRESENA DE SEGURANA
ARMADO EM AGNCIAS FORA DO EXPEDIENTE
BANCRIO NO CONFIGURAO Compete

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
480 e-JTJ - 22
ao municpio legislar sobre assunto de interesse
local (artigo 30, I, da C.F.), como, no caso, medidas
que propiciem segurana aos servios bancrios
Arqutipo adotado pelo legislador que revela-
Jurisprudncia - Direito Pblico

se razovel e proporcional e, portanto, isonmico


Maior vulnerabilidade daqueles que utilizam o
autoatendimento em local ermo e desprotegido
Ademais, ausncia de infringncia, direta ou indireta,
ao estatuto do desarmamento Sentena mantida
Recurso desprovido.

VOTO
Vistos.
1) RELATRIO
Trata-se de apelao interposta pela autora contra a r. sentena de
fls. 191/194, cujo relatrio adotado, que julgou improcedente a ao que
objetivava a anulao dos autos de infrao lavrados e a proibio de novas
autuaes com base nas Leis Municipais nos 5.797/14 e 5.852/14, porquanto
seria inconstitucional a determinao de manuteno de vigilncia armada nas
agncias bancrias aps o encerramento do expediente.
Opostos embargos de declarao (fls. 197/202), foram rejeitados (fls.
226).
Em apelao (fls. 228/242), a requerente sustentou que as Leis n
5.797/14 e 5.852/14 do municpio de Birigui, ao determinar a permanncia de
vigilante armado nos estabelecimentos bancrios em horrios e dias em que no
h expediente, violaria a Constituio Federal, pois:
a) no seria isonmica na medida em que no impe a mesma obrigao a
estabelecimentos congneres que tambm possuem caixas eletrnicos;
b) apenas duas interpretaes seriam possveis, ou as leis municipais
disciplinariam o horrio de funcionamento bancrio e, com isso, usurpariam
a competncia federal; ou as normas seriam desarrazoadas e desproporcionais
Acesso ao Sumrio

na medida em que imporiam a permanncia de vigilante armado sem nada para


proteger;
c) alcanaria objetivo inverso do almejado pelo legislador, na medida em
que aumentaria o risco de assaltos ao invs de diminu-los;
d) violaria o estatuto de desarmamento.
O recurso, preparado (fls. 243/244), foi processado (fls. 247) e contra-
arrazoado (fls. 249/253).
o relatrio.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 481
2) FUNDAMENTOS
A apelao no merece provimento.
Inicialmente, para melhor compreenso da controvrsia, imperiosa a
transcrio da redao final do dispositivo legal apontado como inconstitucional,

Jurisprudncia - Direito Pblico


in verbis:
Ficam os estabelecimentos bancrios obrigados a manter sob
vigilncia armada o espao de acesso do cliente aos caixas eletrnicos,
das 16:00 (dezesseis) s 22 (vinte e duas) horas nos dias teis, aos
sbados, domingos e feriados no horrio de funcionamento. (fls. 86)
Dessa norma no emerge qualquer inconstitucionalidade.
No que concerne suposta violao ao estatuto do desarmamento, cumpre
consignar que eventual incompatibilidade entre norma municipal e lei federal no
causa, por si s, sua inconstitucionalidade, desde que respeitada a distribuio
de competncia legislativa prevista na Constituio.
Todavia, no caso dos autos, sequer h a aventada incompatibilidade entre
as normas.
Com efeito, as dificuldades indigitadas pela apelante so de fcil soluo,
bastando mnima vontade de cumprir as leis para compatibilizar a presena do
segurana armado no estabelecimento e a desnecessidade de sua circulao, na
via pblica, com o armamento.
Nesse sentido, alm da possibilidade de o vigilante possuir cpia da
chave da agncia (o que, apesar da relutncia da apelante, no se afigura nenhum
absurdo), poder-se-ia instalar armrios na parte em que se localizam os caixas
eletrnicos onde o material poderia ser armazenado.
Note-se que, diversamente do alegado, a norma municipal no determina
(direta ou indiretamente) que os seguranas circulem com as armas de fogo, mas
sim que as portem nas agncias, competindo aos bancos a implementao dos
meios materiais para atender essa determinao.
Tampouco merece guarida a alegao de violao ao princpio da
isonomia.
Acesso ao Sumrio

A distino adotada pelo legislador municipal, apesar de desagradar


apelante, dotada de razoabilidade e racionalidade.
Isso porque os caixas eletrnicos localizados em pontos comerciais (tais
como shopping center, supermercados etc.) funcionam enquanto o referido
estabelecimento estiver aberto ao pblico (ningum consegue acesso, por
exemplo, ao shopping center apenas para utilizar o caixa eletrnico). Esse fato
garante considervel afluxo de pessoas no local, que, por si s, contribui para
coibir prticas delitivas. Some-se a isso o fato de tais locais contarem com a
presena de vigilantes, o que incrementa a segurana.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
482 e-JTJ - 22
Por outro lado, as agncias bancrias, aps o encerramento do expediente
bancrio, ficam desertas e sem qualquer segurana, tornando-se ponto profcuo
para condutas delituosas, que com a norma em questo se objetiva coibir.
Desse modo, constitucional a norma estabelecida pela lei municipal, ao
Jurisprudncia - Direito Pblico

eleger as agncias bancrias como estabelecimentos que necessitem de ateno


especial na vigilncia.
E bem por isso no merece acolhida o argumento de que a lei, sob tal
pretexto, atingiria finalidade oposta almejada.
Beira a teratologia a alegao de que a norma em comento em vez de
minimizar, aumenta o risco a que se sujeitam os bancos, seus funcionrios e
usurios. (fls. 238).
A presena de vigilante armado constitui-se em fator que incrementa a
segurana, coibindo a prtica de delitos.
Ressalte-se que a nobre funo de vigilante bancrio ou segurana,
implica, pela sua prpria natureza, na assuno de riscos para a proteo de
bens e integridade de terceiros.
Igualmente no exsurge da lei biriguiense qualquer comando direcionado
ao horrio de expediente bancrio.
Com efeito, o comando normativo restringe-se a determinar a permanncia
de vigilncia armada na regio dos caixas eletrnicos em determinados dias e
perodos.
Ressalte-se que a expresso no horrio de funcionamento, por bvio, se
refere ao funcionamento dos terminais de autoatendimento e no ao horrio de
funcionamento da agncia, pois, como muito bem consignou a prpria apelante,
h lei federal determinando a presena de seguranas no perodo de expediente
bancrio.
Por fim, cumpre observar ser assente a jurisprudncia do colendo
Supremo Tribunal Federal no sentido de serem os municpios competentes para
legislar a respeito de condies de segurana nos estabelecimento bancrios de
sua regio, por se tratar de interesse local.
Acesso ao Sumrio

Note-se:
AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO EXTRAORDINRIO.
COMPETNCIA DE MUNICPIO PARA LEGISLAR SOBRE ATIVIDADE
BANCRIA. INTERESSE LOCAL. POSSIBILIDADE.
1. O Plenrio do Supremo Tribunal Federal, ao apreciar o RE 610.221,
da relatoria da ministra Ellen Gracie, reconheceu a repercusso geral da
controvrsia sobre a competncia dos Municpios para legislar sobre o
tempo mximo de espera de clientes em filas de instituies bancrias. Na
oportunidade, esta nossa Casa de Justia reafirmou a jurisprudncia,

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 483
no sentido de que os Municpios possuem competncia para legislar
sobre assuntos de interesse local, tais como medidas que propiciem
segurana, conforto e rapidez aos usurios de servios bancrios.
2. Agravo regimental desprovido. (RE 254172 AgR, Rel. Min. AYRES

Jurisprudncia - Direito Pblico


BRITTO, S.T.F., Segunda Turma, julgado em 17/05/2011, DJe-183
DIVULG 22-09-2011 PUBLIC 23-09-2011 EMENT VOL-02593-01 PP-
00063) destaquei em negrito.
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO. AO
DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE PERANTE O TRIBUNAL
DE JUSTIA LOCAL. LEI MUNICIPAL. ESTABELECIMENTOS
PORTADORES DE SERVIOS BANCRIOS. INSTALAO DE
PAINEL OPACO ENTRE OS CAIXAS E OS CLIENTES EM ESPERA.
PREQUESTIONAMENTO. INEXISTNCIA. COMPETNCIA DO
MUNICPIO PARA LEGISLAR SOBRE ATIVIDADE BANCRIA.
INTERESSE LOCAL. POSSIBILIDADE. INOCORRNCIA DE
USURPAO DA COMPETNCIA LEGISLATIVA FEDERAL.
VCIO DE INICIATIVA. REEXAME DA LEGISLAO LOCAL.
IMPOSSIBILIDADE. SMULA N. 280 DO SUPREMO TRIBUNAL
FEDERAL. INVIABILIDADE DO RECURSO EXTRAORDINRIO.
1. O requisito do prequestionamento indispensvel, por isso que invivel
a apreciao, em sede de recurso extraordinrio, de matria sobre a qual
no se pronunciou o Tribunal de origem.
2. A simples oposio dos embargos de declarao, sem o efetivo debate
acerca da matria versada pelo dispositivo constitucional apontado
como malferido, no supre a falta do requisito do prequestionamento,
viabilizador da abertura da instncia extraordinria. Incidncia da
Smula n. 282 do Supremo Tribunal Federal, verbis: inadmissvel o
recurso extraordinrio, quando no ventilada na deciso recorrida, a
questo federal suscitada.
3. Os Municpios possuem competncia para legislar sobre assuntos de
interesse local (artigo 30, I, da CF), tais como medidas que propiciem
Acesso ao Sumrio

segurana, conforto e rapidez aos usurios de servios bancrios.


(Precedentes: RE n. 610.221-RG, Relatora a Ministra Ellen Gracie,
DJe de 20.08.10; AI n. 347.717-AgR, Relator o Ministro Celso de Mello,
2 Turma, DJ de 05.08.05; AC n. 1.124-MC, Relator o Ministro Marco
Aurlio, 1 Turma, DJ de 04.08.06; AI n. 491.420- AgR, Relator o Ministro
Cezar Peluso, 1 Turma, DJ de 24.03.06; AI n. 574.296-AgR, Relator
o Ministro Gilmar Mendes, 2 Turma, DJ 16.06.06; AI n. 709.974-AgR,
Relatora a Ministra Crmen Lucia, 1 Turma, DJe de 26.11.09; AI n.
747.245-AgR, Relator o Ministro Eros Grau, 2 Turma, DJe 06.08.09;

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Julho e Agosto de 2017
484 e-JTJ - 22
RE n. 254.172-AgR, Relator o Ministro Ayres Britto, 2 Turma, DJe de
23.09.11, entre outros).
4. Deveras, para se chegar a concluso contrria adotada pelo
acrdo recorrido como deseja o recorrente quanto ocorrncia de
Jurisprudncia - Direito Pblico

vcio de iniciativa no diploma municipal (Lei n. 1.933/09), necessrio


seria o reexame da legislao local que o orientou, o que inviabiliza
o extraordinrio, a teor do Enunciado da Smula 280 do Supremo
Tribunal Federal, verbis: por ofensa a direito local no cabe recurso
extraordinrio.
5. Agravo regimental a que se nega provimento. (RE 694298 AgR,
Rel. Min. LUIZ FUX, STF, Primeira Turma, julgado em 04/09/2012,
ACRDO ELETRNICO DJe-186 DIVULG 20-09-2012 PUBLIC
21-09-2012) destaquei em negrito.
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO COM
AGRAVO. ADMINISTRATIVO. LEI MUNICIPAL QUE OBRIGA
OS ESTABELECIMENTOS BANCRIOS A INSTALAR, EM
SUAS AGNCIAS, DISPOSITIVOS DE SEGURANA PARA
OS SEUS CLIENTES. COMPETNCIA DO MUNICPIO PARA
LEGISLAR SOBRE ATIVIDADE BANCRIA. INTERESSE LOCAL.
PRECEDENTES. ALEGADO VCIO DE INICIATIVA. SMULA N 280/
STF. AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO. (ARE 774305 AgR,
Rel. Min. LUIZ FUX, STF, Primeira Turma, julgado em 29/03/2016,
PROCESSO ELETRNICO DJe-081 DIVULG 26-04-2016 PUBLIC
27-04-2016) destaquei em negrito.
No mesmo sentido j se manifestou esta egrgia Corte Bandeirante:
APELAO. MANDADO DE SEGURANA. LEI N. 4.659/2011, DO
MUNICPIO DE GARA. INSTALAO DE PAINIS OPACOS ENTRE
OS CAIXAS E A FILA DE ATENDIMENTO. INVASO DA RESERVA
DE INICIATIVA DO PREFEITO MUNICIPAL. INSTAURAO DO
INCIDENTE DE INCONSTITUCIONALIDADE. CLUSULA DE
RESERVA DE PLENRIO. CONSTITUCIONALIDADE PROCLAMADA
Acesso ao Sumrio

PELO C. RGO ESPECIAL DESTA E. CORTE. QUESTES DE


INTERESSE LOCAL. COMPETNCIA DO MUNICPIO. ARTIGO 30
DA CONSTITUIO FEDERAL. PRECEDENTES DESTE TRIBUNAL
E DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. SENTENA DENEGATRIA
MANTIDA. RECURSO DESPROVIDO. (Apelao n 0001327-
42.2012.8.26.0201; Rel. Des. Amorim Canturia; TJSP; 3 Cmara de
Direito Pblico; julgado em 29/10/2013).
Desse modo, ausente qualquer inconstitucionalidade na lei, no h porque
reconhecer a nulidade dos autos de infrao lanados ou impedir a lavratura de

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 485
novas autuaes com base na lei municipal, razo pela qual nega-se provimento
apelao.
Observe-se, por oportuno, no que tange majorao dos honorrios em
funo do trabalho adicional realizado em grau recursal (art. 85, 1 e 11, do

Jurisprudncia - Direito Pblico


Novo Cdigo de Processo Civil), no ser o caso de aplicao da referida norma,
porquanto tal possibilidade advm, exclusivamente, do fato da interposio
do recurso, o que mantm seu julgamento em conectividade com a legislao
vigente poca de sua interposio (Lei n 5.869/73), evitando-se, assim,
surpresas s partes.
A propsito, na obra Coleo Grandes Temas do Novo CPC, sob
coordenao do Prof. Fredie Didier Jr., ao comentar o artigo retro, esclarece que:
Um outro aspecto que merece reflexo a possibilidade de fixao
de honorrios em fase recursal (disciplinada no art. 85, 11), instituda
pelo novo diploma processual civil. A partir de quando se poder
aplicar tal inovao? Partindo sempre do critrio de que a atividade
jurisdicional deve ser previsvel e segura, at para que possa nortear o
agir dos litigantes (notadamente aqueles habituais), tem que se entender
que a fixao dos novos honorrios apenas poder ocorrer no caso dos
recursos interpostos na vigncia da nova lei, quando a parte recorrente
ter tido condio e possibilidade, antes de manejar o seu recurso, de
avaliar a amplitude e as consequncias do seu agir.
Admitir a aplicao da regra para os recursos j interpostos antes
de vir a lume o novo cdex, mas julgados na vigncia deste, seria violar o
direito do litigante manuteno do regime revogado, no qual interps o
recurso, quando ainda no era previsto tal efeito (que poder prejudicar
e agravar sobremaneira a situao jurdica do recorrente) para o caso
de insucesso do inconformismo apresentado. A prevalecer entendimento
diverso, estar-se-ia colhendo o jurisdicionado de surpresa e impondo-
lhe pena inexistente no momento em que decidiu recorrer, a qual,
portanto, no foi por ele considerada ou levada em conta quando
pautou o seu agir e, pesando os prs e contras, decidiu recorrer.
Acesso ao Sumrio

Essa o que a doutrina costuma denominar retroatividade ilcita, pois


se estaria a impor o efeito da lei nova a ato praticado sob a gide da lei
anterior, no momento em que tal efeito/consequncia ainda no existia.
(Coleo Grandes Temas do Novo CPC, V.2, Honorrios Advocatcios,
coordenador geral Fredie Didier Jr. LIMA, Lucas Rister de Sousa, 1
ed., Ed. JusPodium, 2015, pg. 188 destaquei em negrito).
A roborar tal entendimento, o Plenrio do Colendo Superior Tribunal de
Justia, adequando-se ao novo Cdigo de Processo Civil, aprovou o seguinte
enunciado administrativo n 7: Somente nos recursos interpostos contra deciso

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
486 e-JTJ - 22
publicada a partir de 18 de maro de 2016, ser possvel o arbitramento de
honorrios sucumbenciais recursais, na forma do art. 85, 11, do novo CPC..
3) CONCLUSO
Jurisprudncia - Direito Pblico

Ante o exposto, pelo meu voto, nego provimento ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1017209-


44.2016.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que apelante OPUS
SOFTWARE COMRCIO E REPRESENTAES LTDA., apelado
PREFEITURA DO MUNICPIO DE SO PAULO.
ACORDAM, em 3 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia de
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento em parte ao recurso.
V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n 38.039)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores ANTONIO
CARLOS MALHEIROS (Presidente sem voto), AMORIM CANTURIA e
MARREY UINT.
So Paulo, 25 de julho de 2017.
JOS LUIZ GAVIO DE ALMEIDA, Relator

Ementa: PPI Parcelamento que foi excludo,


primeiramente, em razo do no pagamento da
parcela Dificuldades financeiras da empresa
contribuinte Prefeitura que aceitou prosseguir no
parcelamento Autorizao de dbito automtico
Dvida sobre a culpa pela no implantao dos
descontos Injusta recusa da Municipalidade em
receber o valor da parcela neste momento Recurso
Acesso ao Sumrio

parcialmente provido.

VOTO
Trata-se de ao ajuizada por Opus Software Comrcio e Representaes
Ltda. contra a Municipalidade de So Paulo. Diz a inicial que a empresa
aderiu ao programa de parcelamento incentivado (PPI), com vistas quitao
dos dbitos tributrios descritos nos autos, procedendo ao pagamento de 105 das
120 parcelas estabelecidas (87,5 % da obrigao total assumida). Entretanto, em
razo de dificuldades financeiras, atrasou os pagamentos efetuados, mas procurou
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 487
a r para reestabelecer o PPI, o que lhe foi deferido. Sustentou que mesmo aps a
promessa de regularizao do sistema, no houve o reestabelecimento do dbito
automtico em conta corrente, configurando hiptese de recusa de pagamento.
Requereu que seja determinado a r que reestabelea o parcelamento, aplicando-

Jurisprudncia - Direito Pblico


se a teoria da impreviso ao caso concreto, bem como que os pagamentos
efetuados sejam convalidados.
Liminar deferida parcialmente, para determinar a continuidade da emisso
de notas fiscais sem a observncia da IN/SF 19/11.
Citada, a r contestou (fls.68), alegando inpcia da inicial por falta de
causa de pedir, e pela impropriedade da via eleita. No mrito, sustentou que no
h direito qualquer consignao pretendida, pois ausentes causa jurdica para
a aplicao da teoria da impreviso. Alegou que a liminar deveria ser cassada,
porque a restrio prevista em ato normativo tem base constitucional.
Rplica a fls. 79.
A ao foi julgada improcedente (fls.99) pelo juiz Fausto Jos Martins
Seabra.
Insatisfeita, apela a autora, repetindo os argumentos trazidos na inicial.
Recurso tempestivo e contrariado (fls. 137).
o relatrio.
A autora ingressou com a presente ao de consignao em pagamento,
com vistas a depositar os valores relativos parcela do Programa de Parcelamento,
pois afirma que aps aderir ao programa, em razo de problemas financeiros,
viu-se impedida de efetuar o pagamento de algumas parcelas. Entrou em contato
com a Municipalidade, que aceitou realizar novo parcelamento.
Embora tenha entregue autorizao para dbito das parcelas em conta
corrente, a Fazenda Municipal no providenciou referido dbito, tratando-se de
recusa no recebimento dos valores.
Pretende a recorrente que sejam recebidos os valores consignados,
assim como seja determinado o reestabelecimento do parcelamento, forte na
aplicao da teoria da impreviso, pedindo que os pagamentos efetuados sejam
Acesso ao Sumrio

convalidados.
No est bem ntido nos autos a razo para a no implementao da
continuidade do pagamento parcelado. A autora diz que foi a Municipalidade que
no implementou o desconto automtico das parcelas devidas. A Municipalidade
diz que a fiscalizao sobre os descontos era da empresa autora.
O que se percebe dos autos que a autora pagou 105 das 120 parcelas
devidas, isso antes de, por dificuldades econmicas, deixar de honrar seu dbito.
Sensvel a isso a Municipalidade manteve o parcelamento. Mas este no
se implementou por circunstncias no bem explicadas.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
488 e-JTJ - 22
preciso que o poder pblico se aperceba de sua real funo: servir ao
contribuinte. E isso significa resolver os problemas que acabam surgindo, sem
que signifique a Administrao uma instituio que se caracterize como mera
aplicadora de sanes.
Jurisprudncia - Direito Pblico

O contribuinte pagou quase que integralmente o parcelamento de impostos


que lhe estavam sendo cobrados. No conseguiu favor, pois os impostos, neste
pas, beiram ao absurdo. Nem benefcio no parcelamento, pois patente que os
juros e a correo aplicada nestes casos tambm fogem ao bom senso.
A Fazenda tem interesse em receber, no se justificando que no o tenha
feito em relao s parcelas atrasadas que foram depositadas.
O litgio s existiu pela gana fazendria em cobrar ainda mais, aplicando
penas e novos juros, em geral sobre todo o valor parcelado e no apenas sobre
o atrasado.
Melhor que se reconhea que, no caso dos autos, h boa f na tentativa
de pagar o devido. Por isso a Fazenda deve receber o que foi depositado. As
parcelas no quitadas o devem ser pelo valor do parcelamento acrescidas de
juros e correo monetria vencidos apenas a partir das datas em que deveriam
ter sido pagas.
Dessarte d-se parcial provimento ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1002275-


65.2015.8.26.0587, da Comarca de So Sebastio, em que apelante ANA
PAULA GOBERSZTEJN, apelado MUNICPIO DE SO SEBASTIO.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 9 Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: No
conheceram do recurso, por V.U., em conformidade com o voto do Relator.
(Voto n 25.048)
Acesso ao Sumrio

O julgamento teve a participao dos Desembargadores DCIO


NOTARANGELI (Presidente sem voto), CARLOS EDUARDO PACHI e
REBOUAS DE CARVALHO.
So Paulo, 2 de agosto de 2017.
MOREIRA DE CARVALHO, Relator

Ementa: APELAO CVEL Incorporao


de vantagens Processo que integrou acervo de
Juiz Substituto em Segundo Grau promovido a
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 489
Desembargador Distribuio por preveno
Cmara em que auxiliava Impossibilidade
Magistrado que no ocupava cadeira na Cmara e
que apenas a auxiliava Processos recebidos em nome

Jurisprudncia - Direito Pblico


dos Desembargadores sem diminuio da distribuio
destes Auxlio que na verdade se d Seo e no
Cmara Inexistncia de preveno a teor do que
dispe os arts. 105, 1 e 181, 3 do Regimento
Interno do Tribunal de Justia Distribuio que
deve se dar de forma livre na Seo Recurso no
conhecido.

VOTO
ANA PAULA GOBERSZTEJN, qualificada na inicial, ajuizou a presente
demanda em face de PREFEITURA MUNICIPAL DE SO SEBASTIO
alegando, em apertada sntese, que entre os perodos de 01.01.2000 a
31.12.2000; 01.01.2001 a 31.12.2004 e 01.01.2005 a 31.10.2005 ocupou cargos
comissionados, de onde, por fora da Lei Complementar 56/2004, faz jus
incorporao das respectivas vantagens, na proporo especificada em lei, o que
lhe foi negada administrativamente.
A sentena de fls. 220/223, julgou parcialmente procedente a demanda
para condenar MUNICPIO DE SO SEBASTIO/SP a incorporar 10% para
cada ano de efetivo exerccio no cargo em comisso at o limite de 100% (cem
por cento), segundo a LCM n 840/1991, aos perodos anteriores a 06 de janeiro
de 2005 e, aps a vigncia da Lei Complementar nmero 56/2004, a incorporar
na frao de 20% a cada ano ou 10% a cada 08 meses, observando o perodo de
01.01.2000 a 31.12.2000; 01.01.2001 a 31.12.2004 e 01.01.2005 a 31.10.2005.
Apela a autora objetivando a total procedncia da ao (fls. 320/324).
Apela adesivamente a r objetivando a total improcedncia da ao (fls.
528/550).
Houve apresentao de contrarrazes ao recurso (fls. 523/527 e 553/557).
Acesso ao Sumrio

A apelao foi distribuda inicialmente ao Juiz Substituto em Segundo


Grau que auxiliava a Cmara e que no proferiu voto, integrando seu acervo.
Com sua promoo ao cargo de Desembargador, o processo veio distribudo por
preveno a essa Nona Cmara de Direito Pblico.
Processado o recurso, subiram os autos.
RELATEI.

Verifica-se que o recurso foi distribudo inicialmente ao Juiz Substituto

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
490 e-JTJ - 22
em 27/11/16 que, auxiliando a Cmara, o recebeu, no tendo proferido voto e
que passou a integrar seu acervo.
Com a promoo do Magistrado ao cargo de Desembargador, houve por
bem a Presidncia da Seo de Direito Pblico em determinar a distribuio
Jurisprudncia - Direito Pblico

deste processo e daqueles que integravam o acervo, aos demais componentes da


Cmara, como se preventa estivesse.
Todavia, como se ver, inexiste a aludida preveno.
Como se sabe, os Juzes Substitutos em Segundo Grau, a partir da edio
do Regimento Interno do Tribunal de Justia, deixaram de ocupar cadeiras
nas Cmaras da Corte, passando a auxili-las, recebendo os processos em nome
dos Desembargadores que a integram, todavia, sem que houvesse para estes a
diminuio dos recursos que lhe so distribudos.
Na realidade, participam da distribuio de toda a Seo e a esta
beneficiam.
E, referida distribuio acrescida de um tero, j que tais Juzes no
integram Turmas Julgadoras, salvo na condio de Relatores, tampouco os
Grupos de Cmaras.
Na sistemtica anterior ao Regimento de 2009, os Juzes Substitutos em
Segundo Grau ocupavam cadeiras e desempenhavam plenas funes nas
Cmaras em que designados.
Nesta situao, ocorrendo a promoo, os processos de eventual acervo
eram redistribudos na prpria Cmara ou destinados ao novo Juiz Substituto.
Na atual sistemtica, a soluo deve ser outra.
De fato, o art. 181, caput e seus 1 e 3, do Regimento Interno do
Tribunal de Justia dispem:
Art. 181. Os feitos sero distribudos aos desembargadores em audincia
pblica designada em dias certos da semana, segundo as cadeiras que
ocupam nos rgos julgadores, mediante sorteio, de forma ininterrupta e
paritria, respeitadas prevenes e impedimentos, conforme a respectiva
classe.
Acesso ao Sumrio

1. No caso de vacncia ou afastamento, a distribuio cadeira


prosseguir, ficando sob a responsabilidade do substituto ou sucessor.
2 ........
3. Os juzes substitutos, quando no integrarem a Cmara, participaro
da distribuio auxiliando os desembargadores, na cadeira de cada um,
em igualdade de condies.
De sua parte, o art. 105 do RITJSEP, estabelece a preveno da Cmara,
nos seguintes termos:
Art. 105. A Cmara ou Grupo que primeiro conhecer de uma causa, ainda
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 491
que no apreciado o mrito, ou de qualquer incidente, ter a competncia
preventa para os feitos originrios conexos e para todos os recursos, na
causa principal, cautelar ou acessria, incidente, oriunda de outro, conexa
ou continente, derivadas do mesmo ato, fato, contrato ou relao jurdica,

Jurisprudncia - Direito Pblico


e nos processos de execuo dos respectivos julgados.
E, o 1 do mesmo dispositivo estabelece:
Art. 105.....
1. O afastamento dos juzes que participaram do julgamento anterior
no rompe a preveno, sendo o novo processo distribudo a quem os
substituir ou assumir a cadeira vaga.
Vale dizer, s ocorrer a preveno para quem substituir ou assumir a
cadeira vaga, o que no ocorreu na hiptese dos autos, j que no foi designado
substituto nem havia cadeira a ser assumida dada a condio do Magistrado
como auxiliar.
Desta forma, conclui-se que os Juzes Substitutos em Segundo Grau,
na verdade, no auxiliam as Cmaras, mas a Seo como um todo, j que a
integram em sua distribuio.
E, no sistema regimental atual, ocorrida a promoo do Juiz Substituto
ao cargo de Desembargador, cessa qualquer preveno da Cmara de origem,
no s para os processos do acervo como daqueles em que tenha lanado voto.
Estes processos devem ser distribudos na Seo.
Portanto, no o caso de distribuio do recurso a esta Cmara por
preveno, mas de distribuio livre na Seo.
Ocorrendo isso, NO CONHEO do recurso e determino sua
distribuio livre.

ACRDO
Acesso ao Sumrio

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1058324-


45.2016.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que apelante MAIS
EFICINCIA ENERGTICA LTDA., apelado DEPARTAMENTO
ESTADUAL DE TRNSITO DE SO PAULO - DETRAN.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 8 Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento ao recurso. V. U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 5.501/2017)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores LEONEL COSTA
(Presidente) e JOS MARIA CMARA JUNIOR.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
492 e-JTJ - 22
So Paulo, 3 de agosto de 2017.
ANTONIO CELSO FARIA, Relator
Jurisprudncia - Direito Pblico

Ementa: APELAO CVEL Mandado de


Segurana Impetrante que foi impedida de efetuar
licenciamento de veculo, diante da pendncia
de dbitos referentes a 130 multas de trnsito
Possibilidade de autorizao do licenciamento do
veculo sem o pagamento das multas contestadas,
enquanto ainda h procedimento administrativo
pendente de julgamento definitivo Direito lquido e
certo Princpios constitucionais do contraditrio e
da ampla defesa Sentena reformada Concesso da
segurana Recurso provido.

VOTO
Trata-se de mandado de segurana impetrado por Mais Eficincia
Energtica Ltda. contra ato do Diretor Geral do Departamento Estadual de
Transito de So Paulo - DETRAN, que impediu que a impetrante efetuasse
o licenciamento do veculo descrito na inicial, de sua propriedade, diante
da pendncia de dbito referente a multas de trnsito, no valor total de R$
34.207,28. Alega a impetrante no ter recebido notificao das infraes para
apresentao de defesa e indicao do condutor infrator e que, ao tomar cincia
das mesmas, apresentou recurso administrativo, pendente de julgamento.
Sustenta a arbitrariedade e ilegalidade do ato que a impediu de efetuar o
licenciamento do automvel. Aduz, ainda, a exigncia de dupla notificao para
cada infrao de trnsito (da autuao da infrao e da imposio da penalidade
aplicvel), devidamente comprovada, no bastando o argumento de sua
expedio. Pretende a concesso de liminar, e sua confirmao ao final, para a
autorizao de licenciamento do veculo, com a imposio de multa cominatria
no valor de R$ 500,00 por dia de atraso e advertncia de tipificao de crime
Acesso ao Sumrio

de desobedincia em caso de no cumprimento, uma vez que as infraes


questionadas esto pendentes de julgamento no mbito administrativo, punindo
indevida e antecipadamente a impetrante.
A r. sentena de fls. 123/130, cujo relatrio se adota, denegou a segurana.
Inconformada, apela a impetrante, requerendo a inverso do julgado, com
a total procedncia da ao, nos termos da inicial (fls. 132/139).
Recurso processado regularmente, com contrarrazes s fls. 145/147.
o relatrio.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 493
O recurso comporta provimento.
dos autos que a impetrante possui em seu nome, dbitos de 130 multas
aplicadas e no pagas, cujos recursos administrativos encontram-se pendentes
de julgamento. Sustenta a impetrante que no foi notificada acerca da autuao e

Jurisprudncia - Direito Pblico


penalidade das multas, nos termos dos artigos 281 e 282 do Cdigo de Trnsito
Brasileiro (CTB) e da Smula n 127 do C. STJ.
Pois bem.
A Lei Federal n 13.281/2016 alterou o art. 284 do CTB, passando a
prever a impossibilidade de restrio ao licenciamento do veculo enquanto
pendente de encerramento a instncia administrativa de julgamento de infraes
e penalidades:
Art. 284. O pagamento da multa poder ser efetuado at a data do
vencimento expressa na notificao, por oitenta por cento do seu valor.
(...).
2 O recolhimento do valor da multa no implica renncia ao
questionamento administrativo, que pode ser realizado a qualquer
momento, respeitado o disposto no 1. (Includo pela Lei n 13.281,
de 2016) (Vigncia)
3 No incidir cobrana moratria e no poder ser aplicada
qualquer restrio, inclusive para fins de licenciamento e transferncia,
enquanto no for encerrada a instncia administrativa de julgamento de
infraes e penalidades. (Includo pela Lei n 13.281, de 2016) (Vigncia).
(Destaquei).
Dessa forma, visto que a apelante juntou aos autos cpia da consulta
eletrnica quanto ao histrico dos recursos administrativos pendentes de
julgamento (fls. 42/47), tem-se que h elementos suficientes para que seja
reconhecido o direito lquido e certo de licenciar o veculo, independentemente
do pagamento das multas que esto sendo discutidas administrativamente.
Vale aduzir que no se est reconhecendo a ausncia de notificao quanto
s infraes indicadas, muito menos sua inexigibilidade, mas apenas afastando-
se qualquer sano administrativa decorrente do procedimento instaurado para
Acesso ao Sumrio

apurar tais fatos, at o seu julgamento final em sede administrativa.


Dessa forma, de rigor a concesso da segurana para que a impetrante
proceda ao licenciamento do veculo em questo, independentemente do
pagamento das multas discutidas, desde que no haja deciso administrativa
desfavorvel transitada em julgado em relao a nenhuma das infraes,
em homenagem aos princpios constitucionais do contraditrio e ampla defesa.
Mutatis mutandis, o entendimento desta E. Corte:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. Mandado de segurana. CNH. Liminar.
Negativa de renovao da carteira nacional de habilitao. Processo
administrativo para cassao do direito de dirigir. Recurso pendente
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
494 e-JTJ - 22
de julgamento. Bloqueio no pronturio. Impossibilidade. Contraditrio e
ampla defesa. Resoluo n 182/05 do CONTRAN. Recurso provido.
(Agravo de Instrumento n 0082008-20.2012.8.26.0000, rel. Des. Cludio
Augusto Pedrassi, 2 Cmara de Direito Pblico, j. 31.07.2012).
Jurisprudncia - Direito Pblico

Ante o exposto, d-se provimento ao recurso, concedendo-se a


segurana, para que seja possvel o licenciamento HYUNDAI/TUCSON GLSB,
Ano 2013/2014, Tipo: MIS/CAMINHONETA, placa: EDU-3095, RENAVAM
n 00994010524, nos termos acima.

Apelaes/Reexames Necessrios

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao/Reexame Necessrio


n 0002641-75.2014.8.26.0452, da Comarca de Piraju, em que so apelantes/
apelados CREUSA APARECIDA PEREIRA DA SILVA EVANGELISTA,
RODRIGO PEREIRA DA SILVA EVANGELISTA e JAQUELINE PEREIRA
DA SILVA EVANGELISTA e Apelante JUZO EX OFFICIO, apelado/apelante
FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 5 Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
que integra este acrdo. (Voto n 31.694)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores MARIA LAURA
TAVARES (Presidente) e MARCELO BERTHE.
So Paulo, 5 de junho de 2017.
NOGUEIRA DIEFENTHALER, Relator
Acesso ao Sumrio

Ementa: INDENIZAO POR DANO MORAL


E MATERIAL ASSALTO BALA PERDIDA
FALECIMENTO DO MARIDO E PAI DOSAUTORES
COMPROVAO DE RESPONSABILIDADE
DA ADMINISTRAO PBLICA DEVER DE
INDENIZAR.
Particular alvejado em via pblica por bala perdida
em assalto efetuado em estabelecimento comercial.

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 495
Comprovao, atravs de percia, que a bala que
causou ferimento mortal foi deflagrada da arma da
policia militar comprovao de responsabilidade
objetiva dever de indenizao.

Jurisprudncia - Direito Pblico


PEDIDO DE MAJORAO DOS VALORES
FIXADOS EM PRIMEIRO GRAU
IMPOSSIBILIDADE.
Valores adequadamente fixados, tomando por base
fatores sociais e monetrios dos autores. Sentena
mantida. Recurso desprovido.

VOTO
Vistos.
CREUSA APARECIDA PEREIRA DA SILVA EVANGELISTA e
OUTROS apela nos autos da ao ordinria ajuizada contra a FAZENDA DO
ESTADO DE SO PAULO da r. sentena de fls. 181/184, cujo relatrio integro
ao presente voto, por meio da qual o DD. Magistrado houve por bem julgar
procedente o feito, observando o dever de indenizar do Estado, uma vez que
houve nexo causal entre a morte do marido da autora e o disparo utilizado por
policial militar. Houve condenao de ressarcimento com as despesas do funeral,
fixao de penso mensal aos autores, indenizao por dano moral, alm de
fixao em honorrios advocatcios.
Inconformados, recorre buscando a reforma, pretendendo aumento da
indenizao por dano moral ao patamar de R$ 300.000,00.
Estamos a tratar de recurso adequadamente processado e que se acha
instrudo com o suprimento das razes adversas.
o relatrio. Passo ao voto.
1. Conheo da apelao, porquanto tenho por presentes pressupostos de
admissibilidade. A reforma da sentena, contudo, no comporta o provimento
almejado.
Acesso ao Sumrio

2. Trata-se de ao de reparao por danos materiais e morais em razo


do falecimento do Sr. ngelo Evangelista no dia 19/11/2013, marido e pai dos
autores posto que restou mortalmente vitimado por projtil de calibre 40 (bala
perdida), resultado da troca de tiros entre meliantes e policiais aps ocorrncia
de assalto seguido de tentativa de fuga na cidade de Piraju.
A hiptese contida nestes autos comporta a anlise da responsabilidade
civil extracontratual do Estado sob o vis da modalidade objetiva, porquanto
baseada na atuao estatal. Desta feita, exige a presena de quatro elementos
para caracterizar o dever do Estado em indenizar o particular: o dano, a conduta

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Julho e Agosto de 2017
496 e-JTJ - 22
e o nexo causal.
De incio, caso de se analisar os pressupostos da responsabilizao civil
administrativa extracontratual, qual seja, a de que o dano provenha da conduta
ou de um comportamento humano voluntrio que se exterioriza de uma ao
Jurisprudncia - Direito Pblico

ou omisso (Srgio Cavalieri Filho, In Programa de Responsabilidade Civil,


9 edio, Ed. Atlas, p. 24). Deve, alm disso, estar presente o nexo causal,
vnculo entre um determinado comportamento e um evento (idem, p. 47), sem
se descurar do dano, a subtrao ou diminuio de um bem jurdico, qualquer
que seja sua natureza, quer se trate de um bem patrimonial, quer se trate
de um bem integrante da prpria personalidade da vtima (idem, p. 73). A
responsabilidade civil exige, ainda, a oficialidade da atividade, na hiptese em
que se busca a condenao da Administrao, cabvel exceto se presente alguma
clusula excludente de ilicitude.
Neste sentido, lcidas as ponderaes de Celso de Mello ao estabelecer o
perfil da responsabilidade civil objetiva do Poder Pblico:
RESPONSABILIDADE CIVIL OBJETIVA. PRESSUPOSTOS. Impe-
se destacar, neste ponto, na linha da jurisprudncia prevalecente no
Supremo Tribunal Federal (RTJ 163/1107-1109, Rel. Min. CELSO DE
MELLO, v.g.), que os elementos que compem a estrutura e delineiam o
perfil da responsabilidade civil objetiva do Poder Pblico compreendem
(a) a alteridade do dano, (b) a causalidade material entre o eventus
damni e o comportamento positivo (ao) ou negativo (omisso) do
agente pblico, (c) a oficialidade da atividade causal e lesiva imputvel a
agente do Poder Pblico, que, nessa condio funcional, tenha incidido
em conduta comissiva ou omissiva, independentemente da licitude, ou
no, do seu comportamento funcional (RTJ 140/636) e (d) a ausncia de
causa excludente da responsabilidade estatal (RTJ 55/503 - RTJ 71/99 -
RTJ 91/377 - RTJ 99/1155 - RTJ 131/417).
(STF, Recurso Extraordinrio n. 291.035/SP, Rel. Min. Celso de Mello)
Pois bem.
3. Postos acima os elementos da responsabilidade civil, temos que
o Instituto de Criminalistica observou que o ncleo do projtil que atingiu
Acesso ao Sumrio

mortalmente o Sr. ngelo reuniria caractersticas sugestivas de munio de


calibre 40, condizente, portanto, com o calibre do armamento utilizado pela
polcia.
Neste ponto, como bem observa Hely Lopes Meirelles quando da anlise
da Teoria do Risco Administrativo:
Aqui no se cogita da culpa da Administrao ou de seus agentes,
bastando que a vtima demonstre o fato danoso e injusto ocasionado por
ao ou omisso do Poder Pblico. Tal teoria, como o nome est a indicar,
baseia-se no risco que a atividade pblica gera para os administrados e

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 497
na possibilidade de acarretar dano a certos membros da comunidade,
impondo-lhes um nus no suportado pelos demais. Para compensar
essa desigualdade individual, criada pela prpria Administrao, todos
os outros componentes da coletividade devem concorrer para a reparao

Jurisprudncia - Direito Pblico


do dano, atravs do errio, representado pela Fazenda Pblica. O risco
e a solidariedade social so, pois, os suportes desta doutrina, que por
sua objetividade e partilha dos encargos, conduz mais perfeita justia
distributiva, razo pela qual tem merecido o acolhimento dos Estados
modernos, inclusive o Brasil, que a consagrou pela primeira vez no art.
194 da CF de 1946. (in Direito Administrativo Brasileiro. 29 ed. So
Paulo: Malheiros editores, 2004, p. 626).
Cabvel, deste modo, o dever de indenizar, pois verificou-se a
responsabilidade decorrente de risco administrativo de agentes da administrao.
4. Entretanto, de toda anlise do feito probatrio, tenho por correta a
sentena proferida, com especial destaque nos seguintes pontos:
Importa sublinhar que mesmo atuando no cumprimento de seu dever
legal, os policiais devem adotar as precaues necessrias s garantia
da incolumidade pblica. Dessa forma, a menos que existisse nos autos a
inevitabilidade do tiroteio, h que se concluir que os agentes policiais
no empregaram a devida cautela, haja vista local e a hora em que o fato
se desenvolveu (rea de comrcio/pouco antes das 18 h).
Sendo assim, configurado o nexo causal, o Ente Pblico est obrigado
a indenizar os danos causados por seus agentes e somente estaria
desonerado se provasse que o ato se deu por culpa exclusiva da vtima
ou de terceiro, caso fortuito ou fora maior (frise-se, por oportuno, que
nenhuma destas excludentes forma comprovadas nos autos).
...
Quanto aos danos morais, ficou comprovado que o gasto de R$ 660,00
(seiscentos e sessenta reais) com o funeral. Assim, nos termos do art. 948,
I do CC, devido o pagamento.
No que toca ao pagamento de penso, sabe-se que devido a quem
Acesso ao Sumrio

dependia financeiramente do falecido. Portanto, indubitavelmente que,


em regra, tanto o cnjuge supstite quanto os filhos de pessoa falecida
tenham direito ao recebimento de indenizao em forma de penso
mensal.
...
Quanto ao valor da penso, deve ser calculada aplicando-se a frao
de 2/3 sobre os rendimentos comprovadamente auferidos pelo falecido
(considerada a reduo de 1/3, que seria destinada ao consumo pessoal
deste), sendo paga desde o evento danoso. Para tanto, infere-se dos autos
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Julho e Agosto de 2017
498 e-JTJ - 22
que o falecido percebia rendimento mensal no valor de R$ 2.850,00 (dois
mil, oitocentos e cinquenta reais) (fl. 41), devendo este montante ser
utilizado como parmetro para fixao do quantum indenizatrio.
Quanto ao termo final da penso, com relao viva, deve corresponder
Jurisprudncia - Direito Pblico

data em que o de cujus completaria 74 anos, considerado a


contempotnea expectativa de vida do brasileiro; j que os filhos,
data em que atingirem 25 anos, idade que deixam de ser considerados
dependentes.
...
Neste ponto, vale frisar que, na data do evento, os filhos do falecido
contavam, respectivamente, com 32 anos (Rodrigo Pereira da Silva
Evangelista) e 22 anos (Jaqueline Pereira da Silva Evangelista).
Portanto, a penso, que dever ser paga desde a data do bito
(19/11/2013), ser rateada apenas entre a esposa e a filha do falecido,
sendo que a partir do momento e que esta completar 25 anos, a penso
dever reverter em sua totalidade me, at que finde o prazo de
pagamento.
...
...considerando ainda que a indenizao no pode constituir uma fonte
de enriquecimento ilcito, tenho que seja cabvel a fixao do montante
de R$ 25.000,00 (vinte e cindo mil reais) para cada um dos filhos, tendo
em vista que, embora j estivessem em idade adulta, ainda moravam com
o pai, sendo portanto, privados deste convvio, bem como a fixao do
valor de R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais a ttulo de indenizao pro
danos morais devidos Sra. Creusa, hoje viva.
Consigno, ainda, que correta a incidncia de correo monetria e juros
de mora a partir do evento danoso, assim como aplicados na deciso singular.
Correta, portanto, a deciso do douto prolator da r. sentena, uma vez que
elegeu parmetros adequados para compor os danos suportados pela famlia do
de cujos como frisei acima, no h o que reparar no decisum no tocante
quantificao.
Acesso ao Sumrio

Posto isso, voto no sentido do desprovimento do recurso.


Eventuais recursos interpostos contra este julgado estaro sujeitos
a julgamento virtual1, ficando as partes intimadas desde j a apresentarem
manifestao caso haja oposio a essa forma de julgamento.

1 Nos termos do art. 1 da Resoluo n. 549/2011, do rgo Especial deste Tribunal, publicada no
DJe de 25 de agosto de 2011 e em vigor desde 26 de setembro de 2011.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao/Reexame


Necessrio n 1000164-13.2015.8.26.0554, da Comarca de Santo Andr, em

Jurisprudncia - Direito Pblico


que apelante/apelada PATRICIA LORENZETTI GERALDINI, apelado/
apelante INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 11 Cmara
Extraordinria de Direito Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a
seguinte deciso: Recurso do INSS no provido e recurso da autora provido, de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 21.363)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores LUIS GANZERLA
(Presidente sem voto), JARBAS GOMES e LUCIANA BRESCIANI.
So Paulo, 2 de agosto de 2017.
LUS FRANCISCO AGUILAR CORTEZ, Relator

Ementa: AUXLIO-ACIDENTE Enfermidade de


carter permanente e nexo causal reconhecidos
Reduo da capacidade laborativa Benefcio devido
Termo inicial e encargos corretamente fixados
Honorrios nos termos da Sumula 111 do STJ
Recurso do INSS no provido e recurso da autora
provido.

VOTO
A r. sentena de fls. 460/462 julgou procedente pedido para concesso
de auxlio-acidente (50%), diante da enfermidade comprovada e condies de
reduo da capacidade laborativa, fixando como termo inicial o dia seguinte
a cessao do pagamento do auxlio-doena, com aplicao parcial das Lei
11.960/09.
Argumenta o INSS que no foi comprovado o nexo causal, questiona o
Acesso ao Sumrio

termo inicial do benefcio e defende a integral aplicao da Lei 11.960/09 (fls.


485/492).
Tambm apela a autora a fim de que os honorrios advocatcios sejam
arbitrados nos termos da Smula 111 do STJ (fls. 470/484)
Recursos tempestivos, sem preparo; contrarrazes a fls.496/515 (apenas
por parte da autora).
o relatrio.
Preliminarmente, o recurso do INSS merece ser conhecido. Isso porque
no s o Enunciado n 483 da Smula do STJ isenta-o do pagamento das custas
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Julho e Agosto de 2017
500 e-JTJ - 22
de preparo como o art. 27 do CPC/73 permite que pague as custas de porte de
remessa e retorno ao fim do processo.
O art. 86 da Lei n 8.213/91 no exige, para que o segurado faa jus ao
recebimento do auxlio-acidente, que a incapacidade laboral seja total, mas que
Jurisprudncia - Direito Pblico

decorra de leso consolidada e reduza, em qualquer grau, a capacidade para o


trabalho que exercia. Esses dois requisitos, assim como o nexo causal, esto
presentes neste caso, conforme consta do laudo pericial.
verdade que o perito apontou que o nexo causal estava relacionado as
condies de trabalho relatadas na inicial, notadamente, diante da natureza das
enfermidade (quadro depressivo), contudo, o histrico de sade da autora ali
indicado (fls. 375 e 378), a natureza da atividade e a aceitao, ao menos da
concausa como fator de agravamento, esto indicados no laudo e bastam para o
reconhecimento do nexo causal.
devido, portanto, o pagamento do benefcio e o termo inicial est
corretamente fixado, mesmo porque a r. sentena determinou a deduo dos
perodos nos quais a autora gozou de idntico benefcio (fls. 462, item a).
As diferenas vencidas sofrem incidncia de juros e correo na forma
determinada.
Isto porque, declarada a inconstitucionalidade da Lei n 11.960/09 pelo
STF nos autos da ADI n 4357, a correo monetria devida segundo a Tabela
Prtica divulgada por este Tribunal, com juros de mora de 0,5% ao ms, na
forma do art. 1-F da Lei n 9.494/97, na redao dada pela MP n 2.180-35/2001.
No se desconhece que o plenrio do STF, em recente deciso, conferiu
eficcia prospectiva citada declarao de inconstitucionalidade (modulao de
efeitos), fixando o dia 25.3.2015 como termo ad quem de aplicao do art. 5
da Lei n 11.960/09 e determinando a observncia, a partir de ento, do IPCA-E
para a correo monetria dos dbitos fazendrios.
Todavia, a deciso daquela Corte restrita ao clculo dos precatrios j
expedidos, o que no o caso dos autos.
Sabe-se que tramita no STF o RE n 870947,1 no qual h discusso sobre
a aplicao geral do art. 5 da Lei n 11.960/09, no limitada ao clculo dos
Acesso ao Sumrio

precatrios expedidos e, eventualmente, j pagos.


Contudo, ausente nova orientao quanto modulao de efeitos da
declarao de inconstitucionalidade j confirmada, incabvel, nesta fase,
manter a forma de clculo irregular, incidindo, assim, a sistemtica prevista
anteriormente.
Por fim, quanto aos honorrios advocatcios, em se tratando de ao que
discute o recebimento de benefcio previdencirio, aplica-se o Enunciado n
111 da Smula do STJ, o que justifica o arbitramento em 10% sobre o valor da
1 Pleno, rel. Min. LUIZ FUX. A repercusso geral foi reconhecida em 17.4.2015.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 501
condenao, correspondente as parcelas vencidas do benefcio ora concedido,
com as dedues determinadas na r. sentena.
Ante o exposto, meu voto pelo no provimento do recurso do INSS e
provimento do recurso da autora quanto aos honorrios advocatcios.

Jurisprudncia - Direito Pblico


ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao/Reexame


Necessrio n 1000945-87.2017.8.26.0126, da Comarca de Caraguatatuba,
em que apelante FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO e Recorrente
JUZO EX OFFCIO, apelado RODOLFO ALVES DE SOUZA (JUSTIA
GRATUITA).
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 1 Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao apelo e ao reexame necessrio. V.U., de conformidade
com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 22.745)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
ALIENDE RIBEIRO (Presidente) e DANILO PANIZZA.
So Paulo, 3 de agosto de 2017.
RUBENS RIHL, Relator

Ementa: APELAO MANDADO DE


SEGURANA SERVIDOR PBLICO ESTADUAL
LEI 500/74 LICENA SEM VENCIMENTOS
Impetrante que se insurge contra o ato administrativo
que indeferiu seu pedido de licena, com prejuzo dos
vencimentos, para tratar de assuntos particulares,
pelo prazo de 2 (dois) anos Segurana concedida em
primeiro grau Sentena mantida Benefcio, previsto
Acesso ao Sumrio

no artigo 202 do Estatuto dos Funcionrios Pblicos


do Estado de So Paulo, que deve ser estendido aos
servidores admitidos sob o regime da Lei n 500/74
Precedentes desta Corte Negado provimento ao
recurso e desacolhido o reexame necessrio.

VOTO
Trata-se de Mandado de Segurana impetrado por RODOLFO ALVES
DE SOUZA contra ato do DIRIGENTE REGIONAL DE ENSINO DA
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
502 e-JTJ - 22
DIRETORIA DE ENSINO DE CARAGUATATUBA, visando reconhecer o
direito do impetrante ao afastamento pelo artigo 202 da Lei 10261/68, bem
como autorizar o recolhimento do IAMSPE e o recolhimento da contribuio
previdenciria, se assim desejar, uma vez que facultativo ao servidor.
Jurisprudncia - Direito Pblico

A r. sentena de fls. 74/76, cujo relatrio ora se adota, concedeu a


segurana.
Inconformada, apela a Fazenda Pblica do Estado de So Paulo, buscando
a inverso do julgado, pelas razes expostas s fls. 81/88. Aduz, em apertada
sntese, que o impetrante no teve a estabilidade assegurada pelo art. 19 do
Ato das Disposies Constitucionais Transitrias - ADCT - da Constituio
Federal de 1988, porquanto, quanto da Constituio Federal contava com 3
anos de idade, j que nascido em 31/05/1985, assim, impossvel que na data da
promulgao da Constituio, estivesse em exerccio h pelo menos cinco anos
continuados, para ser considerado estvel no servio pblico.
Assevera que, aps 5 anos de exerccio, o servidor efetivo, extranumerrio
e o admitido pela lei n 500/74 (estvel na forma da ADCT), poder obter licena
sem vencimentos ou remunerao, para tratar de interesses particulares, pelo
prazo mximo de 2 anos. E que a licena poder ser negada quando o afastamento
do servidor for inconveniente ao interesse do servio. Bem como, que referida
licena poder ser concedida aos servidores admitidos com fundamentos nos
incisos I e II, do artigo 1 da Lei n 500/74, que tenham adquirido estabilidade
em decorrncia do disposto no artigo 19 do Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias da Constituio federal de 1988.
Defende que o exerccio de funo-atividade no o torna titular de
cargo de provimento efetivo, tampouco lhe atribui a estabilidade a que alude
o art. 19 do ADCT, de modo que a licena para tratar de assuntos particulares
no lhe poderia ter sido concedida. E que no possvel fazer uma interpretao
ampliativa de dispositivos infraconstitucionais, a fim de estender o direito
licena sem vencimentos ao impetrante, enfatizando-se que tal benefcio no
se confunde com a licena-prmio, e possui requisitos prprios para concesso.
Alega que se a Lei s previu a vantagem da licena para tratar de assuntos
Acesso ao Sumrio

particulares em favor dos funcionrios pblicos propriamente ditos (titulares


de cargos pblicos), evidente que no se pode estend-la a todos os demais
servidores, termo genrico que abrange tambm os empregados pblicos,
contratados pela CLT, e os servidores temporrios admitidos pela Lei n 500/74,
submetidos a regime jurdico administrativo especial, como o caso da apelada.
Por todo exposto, requer seja dado provimento ao Apelo.
Recurso tempestivo, respondido (fls. 92/105) e regularmente processado.
Instadas, as partes no se opuseram ao julgamento virtual (fls. 111).
, em sntese, o relatrio.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 503
O presente reclamo recursal no comporta provimento.
Dispe o art. 202 da Lei 10.261/68 (Estatuto dos Funcionrios Pblicos
do Estado de So Paulo):
Art. 202. Depois de 5 (cinco) anos de exerccio, o funcionrio

Jurisprudncia - Direito Pblico


poder obter licena, sem vencimentos ou remunerao, para tratar
de interesses particulares, pelo prazo mximo de 2 (dois) anos.
Ao passo que, o pargrafo nico do art. 25 da Lei 500/74 dispe:
Artigo 25 - Poder ser concedida licena:
(...)
VII - para tratar de interesses particulares. Pargrafo nico - A
licena de que trata o inciso VII deste artigo somente poder ser
concedida aos servidores, admitidos com fundamento nos incisos
I ou II do artigo 1 desta lei, que tenham adquirido estabilidade
em decorrncia do disposto no artigo 19 do Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias da Constituio Federal.
Muito embora a Lei n 500/74, conforme redao dada pela Lei
Complementar n 814/96, disponha que a licena pleiteada somente pode ser
concedida aos servidores que tenham adquirido estabilidade nos termos do art.
19 do ADCT, a distino descabida, pois fere o princpio da isonomia.
Isso porque, ainda que contratada pelo regime da Lei n 500, de 13/11/74,
a Impetrante enquadra-se no conceito amplo de servidor pblico e, via de
conseqncia, faz jus ao benefcio previsto no artigo 202 do Estatuto dos
Funcionrios Pblicos do Estado de So Paulo.
Assim, preenchidos os requisitos para a concesso da licena para tratar
assuntos particulares, todos os servidores pblicos podero dela usufruir,
qualquer que seja seu regime da contratao, pois, o constituinte estadual (art.
124, CE) no traou distines entre funcionrios efetivos e temporrios.
Da mesma forma, o art. 202 da Lei 10.261/68 prev que, depois de cinco
anos de exerccio, o funcionrio poder obter licena para tratar de assuntos
particulares, por at dois anos, sem vencimento ou remunerao, sem fazer
distino ou restringir a aplicabilidade da lei. Assim, ao Impetrante deveria
Acesso ao Sumrio

ter sido concedida a licena pleiteada, no incidindo a limitao apontada pela


Fazenda Estadual.
Neste sentido, a jurisprudncia deste Egrgio Tribunal de Justia:
Mandado de segurana Pedido de concesso de benefcio da
licena no remunerada Possibilidade de concesso queles que
integram o quadro e que entraram pelo regime da Lei 500/74 Lei
que no distingue, no podendo o intrprete diferenciar, sob pena
de ofensa ao princpio da isonomia Manuteno da sentena
Reexame necessrio desacolhido. (Relator(a): Jos Luiz Gavio de
Almeida; Comarca: So Paulo; rgo julgador: 3 Cmara de Direito

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Julho e Agosto de 2017
504 e-JTJ - 22
Pblico; Data do julgamento: 20/06/2017; Data de registro: 21/06/2017).
SERVIDORA PBLICA ESTADUAL LEI 500/74 LICENA NO
REMUNERADA PARA TRATAR DE ASSUNTOS PARTICULARES
EXTENSO DOS BENEFCIOS AOS SERVIDORES REGIDOS PELA
Jurisprudncia - Direito Pblico

LEI 500/74 ADMISSIBILIDADE BENEFCIO QUE, CUMPRIDOS OS


REQUISITOS ESTABELECIDOS PELO ART. 202 DA LEI N 10.261/68,
DEVE SER ESTENDIDO AOS SERVIDORES ADMITIDOS SOB O
REGIME DA LEI N 500/74 IMPOSSIBILIDADE DE DISTINO
CONSONNCIA COM O ART. 205 DA LEI N 180/78 E ART. 19 DA
ADCT PRECEDENTES SENTENA MANTIDA RECURSO
NEGADO. (Relator(a): Danilo Panizza; Comarca: Sorocaba; rgo
julgador: 1 Cmara de Direito Pblico; Data do julgamento: 14/02/2017;
Data de registro: 15/02/2017).
Servidora Pblica Estadual ativa, admitida nos termos da Lei n
500/74 Pretenso ao reconhecimento do direito licena no
remunerada prevista no art. 202 da Lei n 10.261/68 Admissibilidade
Regime jurdico nico estabelecido pelos arts. 39 da Constituio
Federal e 124 da Constituio Estadual Descaracterizao da
natureza temporria da contratao Impossibilidade de distino
Precedentes Recurso do Estado de So Paulo desprovido.
(Relator(a): Luciana Bresciani; Comarca: Sorocaba; rgo julgador:
2 Cmara de Direito Pblico; Data do julgamento: 07/02/2017; Data de
registro: 09/02/2017).
De tudo resulta, pois, que a despeito dos argumentos expostos pelo
recorrente, outros fundamentos so dispensveis para que a r. sentena
hostilizada seja integralmente confirmada.
Ressalto, em remate, que o presente acrdo enfocou as matrias
necessrias motivao do julgamento, tornando claras as razes pelas quais
chegou ao presente resultado. A leitura do acrdo permite ver cristalinamente
o porqu do decisum, sendo, pois, o que basta para o respeito s normas de
garantia do Estado de Direito, entre elas a do dever de motivao (CF, art. 93,
IX).
De qualquer modo, para viabilizar o acesso s vias extraordinria e especial,
Acesso ao Sumrio

considero prequestionada toda matria infraconstitucional e constitucional,


observando o pacfico entendimento do Superior Tribunal de Justia no sentido
de que, tratando-se de prequestionamento, desnecessria a citao numrica
dos dispositivos legais, bastando que a questo posta tenha sido decidida (AgRg
nos EDcl no REsp 966229/RS, Ministro OG FERNANDES, Sexta Turma, j.
05/02/2013, DJe 18/02/2013).
Deixo consignado, por derradeiro, que eventuais recursos que sejam
apresentados em decorrncia deste julgado estaro sujeitos a julgamento
virtual. No caso de discordncia, dever ela ser manifestada no momento de

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 505
apresentao do novo recurso.
Da porque, em tais termos, nega-se provimento ao recurso.

Jurisprudncia - Direito Pblico


ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao/Reexame Necessrio


n 1003261-91.2016.8.26.0196, da Comarca de Franca, em que so apelantes
EFIGNIA ANA MARQUES DE SOUZA e JUZO EX OFFCIO, apelado
PREFEITURA MUNICIPAL DE FRANCA.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 5 Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
que integra este acrdo. (Voto n 20.008)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores MARIA
LAURA TAVARES (Presidente sem voto), NOGUEIRA DIEFENTHALER e
MARCELO BERTHE.
So Paulo, 7 de agosto de 2017.
FRANCISCO BIANCO, Relator

Ementa: RECURSO DE APELAO


AO DE PROCEDIMENTO ORDINRIO
RESPONSABILIDADE CIVIL
DESAPROPRIAO NO CONCLUDA DO
BEM IMVEL DE TITULARIDADE DA PARTE
AUTORA PRETENSO AO RECEBIMENTO
DE INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E
MORAIS IMPOSSIBILIDADE. 1. Os elementos
de convico produzidos nos autos no demonstram
a consumao do ato expropriatrio. 2. Possibilidade
Acesso ao Sumrio

de desistncia da desapropriao, pela prpria


Administrao Pblica, sem a anuncia da parte
expropriada. 3. Impossibilidade de adimplemento
da justa indenizao. 4. Danos materiais e morais,
passveis de reconhecimento e reparao, no
caracterizados. 5. Ao de procedimento ordinrio,
julgada improcedente. 6. Sentena, ratificada. 7.
Recurso de apelao, apresentado pela parte autora,
desprovido.

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Julho e Agosto de 2017
506 e-JTJ - 22

VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto contra a r. sentena de fls.
Jurisprudncia - Direito Pblico

255/261, de relatrio adotado, que julgou improcedente ao de procedimento


ordinrio, objetivando o recebimento de indenizao por danos morais e
materiais, decorrentes do inadimplemento da justa indenizao, referente
desapropriao de bem imvel de titularidade da parte autora. Em razo da
sucumbncia, a parte autora foi condenada ao pagamento das custas, despesas
processuais e honorrios advocatcios fixados no valor correspondente a 10%
sobre o montante atribudo causa, observados os benefcios da assistncia
judiciria gratuita.
A parte autora, nas razes recursais, sustentou, em sntese, o seguinte:
a) existncia de 5 processos para a desapropriao do bem imvel e alguns
deles extraviados pela parte r; b) omisso da parte r na resoluo da
desapropriao; c) a construo desmoronou, em razo da incidncia de fortes
chuvas; d) est aguardando o recebimento da justa indenizao, desde a entrega
da comprovao da titularidade do bem imvel; e) responsabilidade objetiva
da parte r, relacionada com a omisso no tratamento da vooroca; f) faz jus
indenizao por danos materiais e morais. Postulou, por fim, a reforma da r.
sentena recorrida.
O recurso de apelao, tempestivo, dispensado de preparo, foi recebido
nos regulares efeitos e respondido.
o relatrio.
O recurso de apelao, apresentado pela parte autora, no comporta
provimento, porque a r. sentena de Primeiro Grau deu a melhor soluo ao
caso concreto, ratificando-se os respectivos fundamentos nesta oportunidade.
No caso vertente, a respeitvel sentena impugnada analisou todas
as questes controvertidas, bem como, as provas produzidas pelas partes
litigantes, alcanando a irrepreensvel e corretamente fundamentada concluso
de improcedncia da ao de procedimento ordinrio.
Assim, uma vez que nas razes recursais no h nenhum elemento novo,
Acesso ao Sumrio

mas, to somente, a reiterao de questes j enfrentadas em Primeiro Grau,


foroso concluir pelo desprovimento do recurso de apelao, ratificando-se os
termos da r. deciso ora combatida.
Trata-se de ao de procedimento ordinrio, objetivando o recebimento
de indenizao por danos materiais e morais, decorrentes do inadimplemento da
justa indenizao, referente desapropriao do bem imvel de titularidade da
parte autora.
Pois bem. Os elementos de convico produzidos nos autos no
demonstram, adequadamente, a ocorrncia da desapropriao do referido bem
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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 507
imvel, ao contrrio das alegaes deduzidas na petio inicial.
Na verdade, a parte r manifestou a inteno de desapropriar o bem
imvel acima mencionado, mas, o ato expropriatrio no foi consumado. E mais.
Considerando a natureza discricionria do ato administrativo, fundamentado nos

Jurisprudncia - Direito Pblico


critrios da convenincia e oportunidade da Administrao Pblica, possvel,
em princpio, a desistncia da ao de desapropriao, sem a anuncia da parte
expropriada.
Ademais, a jurisprudncia do E. STJ pacfica no sentido de que nada
impede a desistncia da ao de desapropriao, desde que: a) no tenha sido
realizado o pagamento integral e definitivo do valor da justa indenizao pelo
Ente Pblico; b) o bem imvel seja devolvido pela parte expropriante, nas
mesmas condies.
Alis, confira-se, neste sentido, a lio do doutrinador Jos Carlos de
Moraes Salles:
O Dec.-lei 3.365/1941 no contm dispositivo regulando a desistncia
da ao expropriatria.
Todavia, nossos tribunais tm entendido, de modo mais ou menos pacfico,
ser possvel a desistncia do feito expropriatrio at o pagamento
do preo ao expropriado, uma vez que s com esse pagamento o bem
desapropriado se incorpora ao patrimnio do expropriante (cf. o que
dissemos no Cap. XIV da 2. Parte desta obra, item 4.3). Essa, portanto,
a regra geral.
Bem por isso, o STF j deixou estabelecido que: no curso da ao
de desapropriao, cabvel a sua desistncia pelo Poder Pblico,
independentemente do assentimento do expropriado, ressalvada, porm,
em favor deste, a via ordinria para o ressarcimento dos prejuzos acaso
sofridos (RTJ 100/272, especialmente p. 276).
(A desapropriao luz da doutrina e da jurisprudncia, 6 Edio, Ano
2.009, Ed. RT, Pg. 584, destaques acrescidos)
Da porque, considerando a ausncia de consumao do ato expropriatrio,
Acesso ao Sumrio

tem-se que a indenizao ora pretendida mesmo indevida.


De outra parte, o dano moral, passvel de reparao o evento srio,
injusto, indevido e grave, capaz de atormentar os sentimentos e afetos, em razo
de fatos relevantes, diversos daqueles que foram reportados nestes autos. E,
evidncia, a situao da hiptese concreta no est includa na referida categoria,
mesmo porque o dano moral, que no presumvel, no foi devidamente
comprovado pela parte autora.
Outrossim, inquestionvel que a parte autora experimentou dissabores,
transtornos e aborrecimentos, em razo da desistncia da desapropriao pela
parte r. Porm, a situao, repita-se, no apta a acarretar qualquer abalo
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
508 e-JTJ - 22
moral, passvel de reconhecimento e reparao. Afinal, o prejuzo moral deve
ser relevante, de modo a extrapolar o limite do razovel, o que no a hiptese
dos autos.
Portanto, a improcedncia da ao de procedimento ordinrio era mesmo
Jurisprudncia - Direito Pblico

de absoluto rigor, no comportando nenhuma alterao.


Ante o exposto, NEGA-SE PROVIMENTO ao recurso de apelao,
apresentado pela parte autora, ratificando, na ntegra, a r. sentena recorrida, por
seus prprios e jurdicos fundamentos.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao/Reexame


Necessrio n 1016225-60.2016.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que
apelante FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO e Recorrente JUZO EX
OFFCIO, so apelados PLINIO DINIZ BERNARDINI, MARIANA DINIZ
BERNARDINI e BRUNO DINIZ BERNARDINI.
ACORDAM, em 3 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento aos recursos.
V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n 15.655)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
ANTONIO CARLOS MALHEIROS (Presidente) e JOS LUIZ GAVIO DE
ALMEIDA.
So Paulo, 8 de agosto de 2017.
CAMARGO PEREIRA, Relator

Ementa: MANDADO DE SEGURANA.


TRIBUTRIO. ITCMD. BENS DO EXTERIOR
A SEREM TRANSMITIDOS VIA HERANA.
Acesso ao Sumrio

INEXISTNCIA DE HIPTESE DE INCIDNCIA


DO IMPOSTO.
1. . Inconstitucionalidade do artigo 4, inciso II, alnea
b, da Lei Estadual n 10705/00, declarada por este
Tribunal, na Arguio de Inconstitucionalidade n
0004604-24.2011.8.26.0000.
2. Questo pendente de apreciao perante o Supremo
Tribunal Federal que reconheceu a existncia de
repercusso geral da matria que objeto do Recurso
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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 509
Extraordinrio de n 851.108/SP interposto pela
Procuradoria Geral do Estado de So Paulo.
3. Enquanto no pacificada a matria acerca da
exigibilidade do ITCMD com base em lei estadual

Jurisprudncia - Direito Pblico


nas hipteses previstas no artigo 155, 1, inciso III,
alneas a e b, da Constituio Federal, e na ausncia
de Lei Complementar Federal que regulamenta a
matria, no h falar em exigibilidade do tributo com
base na Lei Estadual n 10.705/2000.
Recurso voluntrio e reexame necessrio no
providos.

VOTO
Vistos.
Cuida-se de mandado de segurana impetrado por Plinio Diniz Bernardini,
Mariana Diniz Bernardini Sartori e Bruno Diniz Bernardini contra ato de
Coordenador De Administrao Tributria Em So Paulo e Chefe Do Posto
Fiscal Da Capital Em Sp - S/Tatuap PFC 11. Alegam, em sntese, a ilegalidade
da notificao fiscal n 2108/16, ante a desnecessidade de ser apresentada
declarao de inventrio retificadora derivada da ausncia de lei complementar
que regulamente a implementao de ITCMD sobre bens objeto de sucesso que
se encontram no exterior, nos termos do art. 155, 1, III c.c. 21 da CF, de modo
que inconstitucional a Lei Estadual n 10.705/00 no que tange tributao de
tais bens, por invadir competncia da Unio.
A r. sentena de fls. 480/482, concedeu a segurana, para reconhecer a
no incidncia de ITCMD sobre bens objeto de sucesso que se encontram no
exterior indicados na Notificao Fiscal n 2108/16. Sem verba honorria, por
fora de lei.
Apelou a Fazenda do Estado de So Paulo, visando a inverso do resultado
(fls. 488/498). O recurso foi recebido e respondido (fls. 504/538). Sentena
Acesso ao Sumrio

sujeita ao reexame necessrio.


o relatrio.
Fundamento e voto.
O recurso no comporta provimento.
Nos termos do artigo 155, 1, inciso III, alnea a, da Constituio
Federal, exige-se edio de lei complementar para regular a competncia dos
Estados na tributao do ITCMD incidente sobre doao proveniente de pessoa
residente no exterior:
Art. 155. Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos

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Julho e Agosto de 2017
510 e-JTJ - 22
sobre:
I transmisso causa mortis e doao, de quaisquer bens ou diretos;
(...)
1 O imposto previsto no inciso I:
Jurisprudncia - Direito Pblico

(...)
III - ter competncia para sua instituio regulada por lei complementar:
a) Se o doador tiver domiclio ou residncia no exterior.
Por sua vez, a Lei Estadual n 10.705 de 28 de dezembro de 2000, que
Dispe sobre a instituio do Imposto sobre Transmisso Causa Mortis e
Doao de Quaisquer Bens ou Direitos ITCMD, estabelece que:
Artigo 2 - O imposto incide sobre a transmisso de qualquer bem ou
direito havido:
I - por sucesso legtima ou testamentria, inclusive a sucesso
provisria;
II - por doao.
(...)
Artigo 4 - O imposto devido nas hipteses abaixo especificadas,
sempre que o doador residir ou tiver domiclio no exterior, e, no caso de
morte, se o de cujus possua bens, era residente ou teve seu inventrio
processado fora do pas:
I - sendo corpreo o bem transmitido:
a) quando se encontrar no territrio do Estado;
b) quando se encontrar no exterior e o herdeiro, legatrio ou donatrio
tiver domiclio neste Estado;
II - sendo incorpreo o bem transmitido:
a) quando o ato de sua transferncia ou liquidao ocorrer neste Estado;
b) quando o ato referido na alnea anterior ocorrer no exterior e o herdeiro,
legatrio ou donatrio tiver domiclio neste Estado.
O rgo Especial deste Tribunal, no julgamento da Arguio
de Inconstitucionalidade n 00 046 04-24.2011.8.26.00 00, declarou a
inconstitucionalidade da cobrana do ITCMD sobre transmisso de bens
Acesso ao Sumrio

imveis ou mveis, corpreos ou incorpreos localizados no exterior, bem


como de doador ou de de cujus domiciliados ou residentes fora do pas ou no
caso de inventrio processado no exterior, com base na Lei Ordinria Estadual
n 10/7 05/2000:
O Constituinte atribuiu ao Congresso Nacional a instituio, mediante Lei
Complementar nacional, do imposto sobre transmisso causa mortis de
bens localizados no exterior. Desse modo, inexistindo no ordenamento
jurdico norma nacional a regular a matria, no pode a legislao
paulista, sem as balizas de Lei Complementar, exigir mencionado tributo.
Os Estados no dispem de competncia tributria para suprir ausncia

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 511
de Lei Complementar exigida pela Magna Carta.
A alnea b do inciso III do 1 do art. 155 da Constituio Federal
exceo s hipteses previstas nos incisos I e II do mesmo pargrafo. A
exceo clarifica a regra. Prescinde de Lei Complementar a instituio

Jurisprudncia - Direito Pblico


do imposto sobre transmisso causa mortis e doao de bens imveis -
e respectivos direitos -, mveis, ttulos e crditos de empresas situadas
em Estado da Federao. J as alneas a e b do inciso III especificam
a necessidade de regulao por Lei Complementar para as hipteses
de transmisso de bens imveis ou mveis, corpreos ou incorpreos
localizados no exterior, bem como de doador ou de de cujus domiciliados
ou residentes fora do pas ou no caso de inventrio processado no
exterior.
Com efeito, o que a torna excepcional a extraterritorialidade do bem, da
residncia/domiclio do doador/de cujos ou do lugar aonde se processou
o inventrio.
Esta Colenda Cmara, em casos anlogos, assim tem se pronunciado:
APELAO CVEL. MANDADO DE SEGURANA. ITCMD. VALORES
RECEBIDOS A TTULO DE HERANA PROCESSADA FORA DO PAS.
Inconstitucionalidade do art. 4, inciso II, alnea b, da Lei Estadual n
10.705/00 declarada por este Tribunal na Arguio de Inconstitucionalidade
n 0004604-24.2011.8.26.0000. Hiptese em que a Constituio Federal
condicionou a instituio da exao a lei complementar que ainda no
foi editada - Inteligncia do art. 155, 1, III, b, da Constituio Federal.
Sentena mantida. Recurso no provido.
(Apelao n 1012370-92.2014.8.26.0037 Rel. Des. Ronaldo Andrade)
Apelao cvel - Mandado de segurana preventivo - ITCMD - Alegao de
invalidade da Lei Estadual 10.705/00 que instituiu o imposto - Cabimento
- Hiptese em que a Constituio Federal condicionou a instituio da
exao a lei complementar que ainda no foi editada - Inteligncia do art.
155, 1, III, b, da Constituio Federal - Inconstitucionalidade do art. 4,
inciso II, alnea b, da Lei Estadual 10.705/00 declarada por este Tribunal
na Arguio de Inconstitucionalidade n 0004604-24.2011.8.26.0000 -
Inadmissibilidade de cobrana - Sentena reformada - Recurso provido.
Acesso ao Sumrio

(Apelao n: 0054784-45.2012.8.26.0053 Rel. Des. Marrey Uint)


APELAO MANDADO DE SEGURANA TRIBUTRIO ITCMD
Transmisso sucessria de bens localizados no exterior Inexistncia
de hiptese de incidncia do ITCMD Exao que depende da edio
de lei complementar federal, ainda no editada, conforme decidido pelo
rgo Especial em incidente de inconstitucionalidade Aplicao do art.
155, 1, inc. III, alnea b, da CF Sentena concessiva da ordem
mantida Reexame necessrio e apelo improvidos.
(Apelao: 1008537-81.2015.8.26.0053 Rel. Des. Maurcio Fiorito)
Por fim, ressalte-se que a questo est pendente de apreciao perante

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512 e-JTJ - 22
o Supremo Tribunal Federal que reconheceu a existncia de repercusso geral
da matria que objeto do Recurso Extraordinrio de n 851.108/SP interposto
pela Procuradoria Geral do Estado de So Paulo:
RECURSO EXTRAORDINRIO. REPERCUSSO GERAL. ITCMD.
Jurisprudncia - Direito Pblico

BENS LOCALIZADOS NO EXTERIOR. ARTIGO 155, 1, III, LETRAS A


E B, DA CONSTITUIO FEDERAL. LEI COMPLEMENTAR. NORMAS
GERAIS. COMPETNCIA PARA INSTITUIO.
de se definir, nas hipteses previstas no art. 155, 1, III, letras a e b, da
Constituio, se, ante a omisso do legislador nacional em estabelecer
as normais gerais pertinentes competncia para instituir imposto sobre
transmisso causa mortis ou doao de quais bens ou direitos (ITCMD),
os Estados-membros podem fazer uso de sua competncia legislativa
plena com fulcro no art. 24, 3, da Constituio e no art. 34, 3, do
ADCT. (...)
Portanto, enquanto no pacificada a matria acerca da exigibilidade
do ITCMD com base em lei estadual nas hipteses previstas no artigo 155,
1, inciso III, alneas a e b, da Constituio Federal, e na ausncia de Lei
Complementar Federal que regulamente a matria, no h falar em exigibilidade
do tributo com base na Lei Estadual n 10.705/2000.
Diante do exposto, pelo meu voto, nego provimento ao recurso voluntrio
e ao reexame necessrio.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao/Reexame


Necessrio n 1023376-14.2015.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que
apelante PREFEITURA MUNICIPAL DE SO PAULO e Recorrente JUZO
EX OFFICIO, apelada VRG - LINHAS AREAS S/A (VARIG).
ACORDAM, em 14 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento aos recursos.
Acesso ao Sumrio

V. U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n 8.950/2017)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores OCTAVIO
MACHADO DE BARROS (Presidente sem voto), MNICA SERRANO e
GERALDO XAVIER.
So Paulo, 22 de junho de 2017.
HENRIQUE HARRIS JNIOR, Relator

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 513
Ementa: APELAO. Mandado de segurana.
ISSQN. Central de atendimento da recorrida que
viabiliza, por meio da venda de passagens areas,
a efetivao da atividade-fim (transporte areo).

Jurisprudncia - Direito Pblico


Hiptese de incidncia no configurada no mundo
fenomnico. Impetrante que no realiza a venda
de passagens areas para terceiros. Tomador de
servios que se enquadra como o sujeito que contrata
o call center para que venha a se realizar o contato
telefnico, situao esta que no se confunde com a
dico do item 17, subitem 02, da Lei Complementar
n. 116/03. Atividade-fim que no se confunde com
as condutas ou etapas necessrias sua efetivao
ou mesmo aquelas posteriores, que podem ser tidas
como mero exaurimento. Inviabilidade de que se
verifique a incidncia do Imposto Sobre Servios
de Qualquer Natureza sobre servios prestados por
call center quando, portanto, so efetivadas as
vendas de passagens areas diante da evidente e
irrefutvel circunstncia de que questionado servio
concretizado em favor da recorrida na concretizao
de sua atividade-fim, ressaltando-se que mencionadas
vendas constituem-se como atividade-meio. Tributo
indevido. Precedentes. Manuteno da deciso.
Recursos oficial e voluntrio NO PROVIDOS.

VOTO
Trata-se de mandado de segurana impetrado por VRG Linhas Areas
S/A (Varig) contra ato praticado pelo Diretor de Departamento de Renda de
Arrecadao e Cobrana da Subsecretaria da Receita do Municpio de So
Paulo e do Procurador-Chefe do Departamento Fiscal da Procuradoria-Geral
Acesso ao Sumrio

do Municpio de So Paulo. Alega a impetrante, em sntese, que foram lavrados


autos de infrao e que os servios autuados (call center) configuram atividade-
meio, no se verificando, portanto, a incidncia de ISSQN.
Concedida a ordem pelo Juzo da origem, tornando, em consequncia,
definitiva a liminar, e vedando qualquer forma de cobrana do tributo em questo,
mais precisamente dos valores correlatos aos autos de infrao indicados na
inicial.
Embargos de declarao opostos s fls. 1636/1641 manifestando-se a
impetrante s fls. 1644/1648 , sendo acolhidos sem efeito modificativo fl.

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Julho e Agosto de 2017
514 e-JTJ - 22
1649.
Recorre a Fazenda Municipal, s fls. 1651/1662, buscando a reforma do
julgado. Sustenta restar inequvoca a decadncia, nos termos da Lei 12.016/09,
em seu artigo 23. Argumenta que os servios autuados so prestados a terceiros
Jurisprudncia - Direito Pblico

no exerccio de uma atividade-fim que se exaure em si mesma, e que no se


constitui em etapa indispensvel para realizao do servio de transporte,
sendo, os servios, cobrados de forma autnoma e independente. Aduz, ainda,
que eventual verificao de no incidncia ao presente caso no implica na
desconstituio dos AIIs ns. 66628288, 66628300 e 66628377, que foram
lavrados em razo do descumprimento de obrigaes acessrias institudas pela
legislao municipal.
Contrarrazes s fls. 1665/1699.
o relatrio.
Ab initio, registre-se restar devidamente rechaada em primeira instncia
a preliminar de decadncia levantada, uma vez esteja a exigncia do crdito
em debate ainda em trmite na via administrativa. No que pertine aos autos
de infrao lavrados pelo no cumprimento das obrigaes acessrias que
relaciona, igualmente fora de modo oportuno reconhecido pelo magistrado
sentenciante o no cabimento de sua exigncia diante da decretada ausncia da
obrigao principal.
No mais, em que pese a competncia tributria dos Municpios de instituir
o imposto sobre servios de qualquer natureza, conferida pelo artigo 156, III
da Constituio, deve o legislador municipal observar a lista definida na lei
complementar federal, que regula a matria.
De fato tem, a Unio, competncia concorrente para legislar sobre
Direito Tributrio, conforme dispe o art. 24 da CF. O dispositivo limita esta
competncia edio de normas gerais, que devero obrigatoriamente ser
observadas pelos Municpios, sendo vedada a criao de servio no previsto no
regramento federal, a que compete elencar as hipteses de incidncia.
Desta feita, infere-se que a Lei Complementar Federal responsvel por
delimitar as normas gerais aplicveis ao ISS, formular suas alquotas mnimas
Acesso ao Sumrio

e mximas, estipular os servios tributveis, bem como regular sua forma e


condies (art. 156, 3, da CF). J o Municpio tem competncia para instituir
o imposto sobre servio sob a gide da norma federal e com ela compatvel.
Ora, a central de atendimento da recorrida viabiliza, por meio da venda
de passagens areas, a efetivao da atividade-fim (transporte areo), no se
configurando, destarte, na constatao da hiptese de incidncia do Imposto
Sobre Servios de Qualquer Natureza no mundo fenomnico, qual seja: a
prestao de servio de transporte areo.
Infere-se, ao mesmo tempo, a circunstncia de a impetrante no realizar
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 515
a venda de passagens areas para terceiros, consoante os termos de seu
contrato social. Com efeito, o tomador de servios enquadra-se como o sujeito
que contrata o call center para que venha a se realizar o contato telefnico,
situao esta que no se confunde com a dico do item 17, subitem 02, da Lei

Jurisprudncia - Direito Pblico


Complementar n. 116/03:
17 Servios de apoio tcnico, administrativo, jurdico, contbil, comercial
e congneres.
[...]
17.02 Datilografia, digitao, estenografia, expediente, secretaria
em geral, resposta audvel, redao, edio, interpretao, reviso,
traduo, apoio e infra-estrutura administrativa e congneres.
Outrossim, h incidncia do Imposto Sobre Servios de Qualquer
Natureza sobre servios de transporte de natureza municipal segundo a dico
do subitem 16.01 da Lista Anexa Lei Complementar 116/03:
16 Servios de transporte de natureza municipal.
16.01 Servios de transporte coletivo municipal rodovirio, metrovirio,
ferrovirio e aquavirio de passageiros.
Nada obstante, bem pontuou o magistrado da origem no se confundir,
a atividade-fim, com as condutas ou etapas necessrias sua efetivao
ou mesmo aquelas posteriores, que podem ser tidas como mero exaurimento.
Para a celebrao do contrato de transporte e prestao do servio correlato,
instrumentalizado atravs da emisso de passagem area, imprescindvel que
exista mnima comunicao entre os contraentes, at para que suas vontades
consubstanciem o negcio jurdico. [...] A compra de passagens efetivada em
balco de atendimento, call center, internet ou qualquer outro meio idneo,
sendo que a mera existncia de multiplicidade de meios e possibilidade de
escolha deles pelos consumidores no faz com que o meio escolhido, no caso o
call center, seja considerado como atividade autnoma, para tipificao na
hiptese de incidncia do ISS.
E conclui, consignando no haver a mnima razoabilidade para que
o ente tributante, no caso o Municpio de So Paulo, decomponha o servio
Acesso ao Sumrio

em vrias etapas, na pretenso de tribut-las, motivo pelo qual a pretenso


deduzida merece acolhimento.
Em sntese, claramente indefensveis os argumentos da recorrente em
razo da inviabilidade de que se verifique a incidncia do Imposto Sobre Servios
de Qualquer Natureza sobre servios prestados por call center quando,
portanto, so efetivadas as vendas de passagens areas diante da evidente e
irrefutvel circunstncia de que questionado servio concretizado em favor da
recorrida na concretizao de sua atividade-fim, ressaltando-se, uma vez mais,
de que mencionadas vendas constituem-se como atividade-meio.

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Julho e Agosto de 2017
516 e-JTJ - 22
Por oportuno:
TRIBUTRIO. ISSQN. INDUSTRIALIZAO POR ENCOMENDA.
LEI COMPLEMENTAR 116/2003. LISTA DE SERVIOS ANEXA.
PRESTAO DE SERVIO (OBRIGAO DE FAZER). ATIVIDADE
Jurisprudncia - Direito Pblico

FIM DA EMPRESA PRESTADORA. INCIDNCIA. 1. O artigo 153, III,


da Constituio Federal de 1988, dispe que compete aos Municpios
instituir impostos sobre prestao de servios de qualquer natureza,
no compreendidos no artigo 155, II, definidos em lei complementar. 2.
O aspecto material da hiptese de incidncia do ISS no se confunde
com a materialidade do IPI e do ICMS. Isto porque: (i) excetuando as
prestaes de servios de comunicao e de transporte interestadual
e intermunicipal, o ICMS incide sobre operao mercantil (circulao
de mercadoria), que se traduz numa obrigao de dar (artigo 155, II,
da CF/88), na qual o interesse do credor encarta, preponderantemente,
a entrega de um bem, pouco importando a atividade desenvolvida
pelo devedor para proceder tradio; e (ii) na tributao pelo IPI, a
obrigao tributria consiste num dar um produto industrializado pelo
prprio realizador da operao jurdica. Embora este, anteriormente,
tenha produzido um bem, consistente em seu esforo pessoal, sua
obrigao consiste na entrega desse bem, no oferecimento de algo
corpreo, materializado, e que no decorra de encomenda especfica do
adquirente (Jos Eduardo Soares de Melo, in ICMS - Teoria e Prtica,
8 Ed., Ed. Dialtica, So Paulo, 2005, pg. 65). 3. Deveras, o ISS, na
sua configurao constitucional, incide sobre uma prestao de
servio, cujo conceito pressuposto pela Carta Magna eclipsa ad
substantia obligatio in faciendo, inconfundvel com a denominada
obrigao de dar. 4. Desta sorte, o ncleo do critrio material da
regra matriz de incidncia do ISS a prestao de servio, vale
dizer: conduta humana consistente em desenvolver um esforo em
favor de terceiro, visando a adimplir uma obrigao de fazer (o
fim buscado pelo credor o aproveitamento do servio contratado).
5. certo, portanto, que o alvo da tributao do ISS o esforo
humano prestado a terceiros como fim ou objeto. No as suas
etapas, passos ou tarefas intermedirias, necessrias obteno
do fim. (...) somente podem ser tomadas, para compreenso do ISS,
Acesso ao Sumrio

as atividades entendidas como fim, correspondentes prestao


de um servio integralmente considerado em cada item. No se
pode decompor um servio porque previsto, em sua integridade, no
respectivo item especfico da lista da lei municipal nas vrias aes-
meio que o integram, para pretender tribut-las separadamente,
isoladamente, como se cada uma delas correspondesse a um
servio autnomo, independente. Isso seria uma aberrao jurdica,
alm de construir-se em desconsiderao hiptese de incidncia
do ISS. (Aires Barreto, no artigo intitulado ISS: Servios de
Despachos Aduaneiros/Momento de Ocorrncia do Fato Imponvel/

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 517
Local de Prestao/Base de Clculo/Arbitramento, in Revista
de Direito Tributrio n 66, Ed. Malheiros, pgs. 114/115 - citao
efetuada por Leandro Paulsen, in Direito Tributrio - Constituio e
Cdigo Tributrio Luz da Doutrina e da Jurisprudncia, 8 ed., Ed.

Jurisprudncia - Direito Pblico


Livraria do Advogado e Escola Superior da Magistratura Federal do
Rio Grande do Sul - ESMAFE, pg. 457). 6. Assim, sempre que o
intrprete conhecer o fim do contrato, ou seja, descobrir aquilo que
denominamos de prestao-fim, saber ele que todos os demais atos
relacionados a tal comportamento so apenas prestaes-meio da
sua realizao (Marcelo Caron Baptista, in ISS: Do Texto Norma
- Doutrina e Jurisprudncia da EC 18/65 LC 116/03, Ed. Quartier
Latin, So Paulo, 2005, pg. 284). 7. In casu, a empresa desenvolve
atividades de desdobramento e beneficiamento (corte, recorte e/ou
polimento), sob encomenda, de bloco e/ou chapa de granito e mrmore
(de propriedade de terceiro), sendo certo que, aps o referido processo
de industrializao, o produto retorna ao estabelecimento do proprietrio
(encomendante), que poder export-lo, comercializ-lo no mercado
interno ou submet-lo nova etapa de industrializao. 8. O Item 14,
Subitem 14.05, da Lista de Servios anexa Lei Complementar 116/2003,
ostenta o seguinte teor: 14 Servios relativos a bens de terceiros.
(...) 14.05 Restaurao, recondicionamento, acondicionamento,
pintura, beneficiamento, lavagem, secagem, tingimento, galvanoplastia,
anodizao, corte, recorte, polimento, plastificao e congneres, de
objetos quaisquer. 9. A industrializao por encomenda constitui
atividade-fim do prestador do aludido servio, tendo em vista que, uma
vez concluda, extingue o dever jurdico obrigacional que integra a
relao jurdica instaurada entre o prestador (responsvel pelo servio
encomendado) e o tomador (encomendante): a empresa que procede
ao corte, recorte e polimento de granito ou mrmore, de propriedade de
terceiro, encerra sua atividade com a devoluo, ao encomendante, do
produto beneficiado. 10. Ademais, nas operaes de remessa de bens
ou mercadorias para industrializao por encomenda, a suspenso
do recolhimento do ICMS, registrada nas notas fiscais das tomadoras
do servio, decorre do posterior retorno dos bens ou mercadorias ao
estabelecimento das encomendantes, que procedero exportao,
Acesso ao Sumrio

comercializao no mercado interno ou nova etapa de industrializao.


11. Destarte, a industrializao por encomenda, elencada na Lista
de Servios da Lei Complementar 116/2003, caracteriza prestao
de servio (obrigao de fazer), fato jurdico tributvel pelo ISSQN,
no se enquadrando, portanto, nas hipteses de incidncia do ICMS
(circulao de mercadoria - obrigao de dar - e prestaes de servio
de comunicao e de transporte transmunicipal). 14. Recurso especial
provido. (REsp 888.852/ES, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA,
julgado em 04/11/2008, DJe 01/12/2008).
E observando-se a similitude com o caso sub judice:
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
518 e-JTJ - 22
Apelao. Ao Anulatria. ISS. Servio de datilografia, estenografia,
secretaria e expediente. Exerccio de 2004. Sociedade de economia
mista prestadora de servios de transporte pblico coletivo. Atividade
essencial. Imunidade tributria reconhecida. Precedentes. Recurso
Jurisprudncia - Direito Pblico

Fazendrio e de Ofcio no providos. Recurso da autora provido. [...]


Cumpre ressaltar que as prestadoras de transporte pblico no se
dedicam, especificamente, a prestar os servios previstos no item 17.02
da lista anexa Lei Complementar n 116/03 (datilografia, estenografia,
expediente, secretaria em geral e congneres). Na realidade, trata-se
de operaes destinadas a viabilizar o desempenho das atividades-fim
inerentes s tais empresas. (Apelao n 0117310-58.2006.8.26.0053;
Relator: Cludio Marques; Comarca: So Paulo; rgo julgador: 14
Cmara de Direito Pblico; Data do julgamento: 07/11/2013; Data de
registro: 09/12/2013).
Consequentemente, diante do resultado do presente julgamento, restam
prejudicadas as demais matrias levantadas, configurando-se de rigor o no
acolhimento das alegaes expendidas no apelo, prevalecendo, assim, a r.
sentena objurgada tal como prolatada.
Para viabilizar eventual acesso s vias extraordinria e especial, considera-
se prequestionada toda matria infraconstitucional e constitucional ventilada
pelas partes e constante no v. aresto.
Ante o exposto, NEGA-SE PROVIMENTO ao recurso voluntrio bem
como ao necessrio reexame.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao/Reexame Necessrio


n 1005354-23.2015.8.26.0047, da Comarca de Assis, em que apelante
PREFEITURA MUNICIPAL DE ASSIS e Recorrente JUZO EX OFFICIO,
apelada MARIA ESTELA VAZ.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 9 Cmara de Direito
Acesso ao Sumrio

Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:


Acolheram, em parte, o reexame necessrio; e negaram provimento ao recurso,
com observao. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
acrdo. (Voto n 24.197)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores DCIO
NOTARANGELI (Presidente), OSWALDO LUIZ PALU e MOREIRA DE
CARVALHO.
So Paulo, 3 de agosto de 2017.
DCIO NOTARANGELI, Relator
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 519

Ementa: ADMINISTRATIVO SERVIDOR


PBLICO QUINQUNIO E SEXTA-PARTE
INCIDNCIASOBREVENCIMENTOS INTEGRAIS

Jurisprudncia - Direito Pblico


HORAS EXTRAS ADMISSIBILIDADE.
1. Servidor pblico. Quinqunio e sexta-parte. O
adicional por tempo de servio incide no apenas
sobre o salrio-base, mas tambm sobre as demais
parcelas componentes dos vencimentos, entendendo-
se por vencimentos integrais o padro mais as
vantagens efetivamente recebidas, salvo as eventuais.
Inteligncia dos artigos 99 e 100 da Lei Municipal n
2.861/91.
2. Horas extras. Comprovao de que a servidora
ocasionalmente excedia sua jornada de trabalho.
Pagamento pela prestao de servios extraordinrios.
Exegese dos artigos 88 e 90 da Lei Municipal n
2.861/91. Encargos da mora. Inaplicabilidade da Lei
n 11.960/09. Pedido procedente, em parte. Reexame
necessrio acolhido, em parte. Recurso desprovido,
com observao.

VOTO
A r. sentena de fls. 186/190, cujo relatrio se adota, julgou procedente, em
parte, o pedido inicial condenando a r no reclculo do quinqunio e sexta-parte
para que incidam sobre os vencimentos integrais, salvo as verbas eventuais, e no
pagamento das diferenas remuneratrias, respeitada a prescrio quinquenal,
bem como no pagamento das horas extras trabalhadas pela autora a serem
apuradas na fase de liquidao de sentena. H reexame necessrio.
Inconformada apela a Municipalidade objetivando a reforma do julgado.
Para tanto, sustenta, em sntese, que os adicionais temporais devem ser
Acesso ao Sumrio

calculados apenas sobre o padro do cargo e que o art. 99 da Lei Municipal n


2.861/91 deve ser interpretado em conjunto com o art. 2, IX e X, do mesmo
diploma legal. Alega que a pretenso da autora encontra bice no art. 37, XIV,
da CF, com redao dada pela EC n 19/98, e que as verbas de carter eventual,
tais como adicional de insalubridade, gratificao de funo, horas extras,
licena prmio, salrio famlia e PAS, no podem compor a base de clculo dos
referidos adicionais.
Recurso processado, com contrarrazes, ausente oposio das partes ao
julgamento virtual.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
520 e-JTJ - 22

o relatrio.
Merece confirmao, em sua maior parte, a r. sentena apelada.
Jurisprudncia - Direito Pblico

Cinge-se a controvrsia base de clculo dos quinqunios e da sexta


parte, bem como ao pagamento pela prestao de servios extraordinrios pela
apelada.
Quanto aos adicionais temporais, a Lei Municipal n 2.861/91, que dispe
sobre o Estatuto dos Funcionrios Pblicos Municipais de Assis, em seus artigos
99 e 100, caput, fixa a base de clculo do quinqunio e da sexta-parte nos
seguintes termos:
Art. 99 - O funcionrio ter direito, aps cada perodo de 5 (cinco)
anos, percepo do adicional por tempo de servio, calculado sobre os
vencimentos integrais a que se incorpora, para todos os efeitos legais,
seguinte razo:
I - 1 quinqunio - 5 anos = 5%;
II - 2 quinqunio - 10 anos = 10,25%;
III - 3 quinqunio - 15 anos = 15,76%;
IV - 4 quinqunio - 20 anos = 21,55%;
V - 5 quinqunio - 25 anos = 27,63%;
VI - 6 quinqunio - 30 anos = 34,01%;
VII - 7 quinqunio - 35 anos = 40,71%.
Art. 100 - O funcionrio que completar 20 (vinte) anos de servio efetivo,
perceber a sexta-parte dos vencimentos integrais a este incorporado,
para os efeitos legais.
Portanto, dvida no h de que ao utilizar a expresso vencimentos
integrais o legislador quis deixar claro que o quinqunio e a sexta-parte devem
incidir no apenas sobre o padro de vencimento cuja definio vem expressa
no art. 2, IX, da Lei n 2.861/91 mas tambm sobre as vantagens e adicionais
percebidos, ainda que no incorporados, salvo aqueles eventuais. Alis, nesse
sentido a deciso tomada por esta Egrgia Corte quando do julgamento do
Acesso ao Sumrio

Incidente de Uniformizao n 193.458-1/6-03.


Para melhor adequao jurdica dos fatos, esclarece-se que esto excludas
do conceito de vencimentos integrais apenas as verbas eventuais e as vantagens
que tenham inserido em sua base de clculo o prprio quinqunio.
As ressalvas so justificadas. Os adicionais por tempo de servio no
podem incidir sobre si mesmo, sob pena de incorrer na proscrita incidncia
recproca, no chamado efeito cascata, ou no repique, vedados pela
Constituio Federal (art. 37, XIV) e Constituio Estadual (art. 115, XVI),
razo pela qual as vantagens que os tenham inserido na base de clculo no
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 521
podero ser computadas na fixao do quantum do benefcio.
Por outro lado, os pagamentos eventuais no compem os vencimentos
integrais porque visam remunerar apenas uma circunstncia ocasional. No
decorrem obrigatoriamente do vnculo funcional, mas apenas remuneram

Jurisprudncia - Direito Pblico


acontecimento extraordinrio. Como exemplos, citam-se as dirias, as ajudas
de custo e horas extras. Entende-se com isso que vencimentos integrais no se
confundem com remunerao. Excludas as verbas eventuais que integram esta
ltima (remunerao) no h falar em ofensa aos arts. 133 e 115, XI, XII, XVII,
da Constituio Estadual, arts. 7, VII, 27, 2, 37, X e XI, todos da Constituio
Federal, e art. 17 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias.
Observe-se, contudo, que nem toda vantagem no incorporada pode ser
considerada eventual. Muitas gratificaes so percebidas permanentemente
pelo servidor, em decorrncia do exerccio normal de sua funo, ao longo dos
anos, no se incorporando enquanto a lei no permitir. Assim, no so eventuais,
mas tambm no so incorporadas, devendo, assim, ser computadas no clculo
do quinqunio e da sexta-parte.
Alis, esse entendimento faz justia realidade remuneratria do
funcionalismo pblico, cujo vencimento padro ou salrio-base na maioria das
vezes de baixo valor, em muitos casos inferior at mesmo ao salrio mnimo,
sendo suplementado por inmeras gratificaes concedidas em carter geral
exatamente para subtra-las da incidncia dos quinqunios e da sexta-parte, com
ntidos prejuzos aos servidores.
A propsito, a matria em referncia foi analisada por esta Corte em ao
ajuizada pelo Sindicato dos Funcionrios e Servidores Pblicos Municipais de
Assis e Regio, consoante se infere da ementa do seguinte venerando aresto:
ADMINISTRATIVO Adicionais temporais Quinqunios e sexta-
parte Incidncia sobre todas as vantagens componentes dos proventos,
salvo as eventuais Compreenso e alcance da legislao Cabimento
Sentena de procedncia confirmada Reexame necessrio e recurso
voluntrios desprovidos; recurso dos autores desprovido (Apelao n
0007394-97.2012.8.26.0047, 12 Cmara de Direito Pblico, Rel. Des. J.
Acesso ao Sumrio

M. Ribeiro de Paula, j. 02/10/2013).


De igual modo, no constitui bice ao reconhecimento do direito o
disposto no art. 37, XIV, da Constituio Federal, com redao dada pela EC n
19/98. Na verdade, o que o referido dispositivo constitucional veda, a exemplo
do homlogo da Carta Paulista (art. 115, XVI), a reciprocidade de influncia
dos acrscimos pecunirios percebidos por servidor pblico, no caso de adicional
por tempo de servio, a incidncia de quinqunio sobre quinqunio, uns sobre os
outros, o que resulta no expediente conhecido como repique ou efeito cascata.
Neste passo, cabvel a incidncia do quinqunio e da sexta-parte sobre

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
522 e-JTJ - 22
a totalidade dos vencimentos, salvo as verbas eventuais, observando-se a
prescrio quinquenal. No mesmo sentido, confira-se ainda outros julgados
deste Tribunal, inclusive desta Cmara:
APELAO. PARCIAL PROCEDNCIA DO PEDIDO MEDIATO.
Jurisprudncia - Direito Pblico

SERVIDOR. MUNICPIO DE ASSIS. ADICIONAIS TEMPORAIS.


QUINQUNIO E SEXTA-PARTE. Objeto da ao. Base de clculo
dos adicionais por tempo de servio. Pretenso de incidncia sobre os
vencimentos integrais. Possibilidade. Excluso apenas das vantagens
eventuais. Respeito prescrio quinquenal. O Estatuto dos Servidores
Municipais determina a incidncia dos adicionais temporais sobre os
vencimentos integrais. Inteligncia dos artigos 99 e 100 do Estatuto.
Precedentes deste Tribunal de Justia. CRITRIO DE INCIDNCIA DOS
CONSECTRIOS LEGAIS. Incidncia de correo monetria e juros de
mora de acordo com o artigo 1-F, da Lei 9.494/97, com a redao que lhe
deu a MP n 2.180/01. Reconhecimento da inconstitucionalidade do artigo
5 da Lei n. 11.960/09. Termo inicial. Juros de mora. Citao. Relao
contratual. Correo monetria. Desde a data em que deveria ter sido
feito o pagamento. Aplicao do IPCA-E. No aplicao da modulao
dos efeitos. PROMOO HORIZONTAL. Evoluo funcional, em seus
diversos graus, contempla os docentes de acordo com a respectiva titulao.
No comprovao do preenchimento da escolaridade exigida para a
promoo. Ausncia do direito promoo horizontal. GRATIFICAO
POR FUNO TCNICA. Reconhecimento do direito da servidora
incorporao de dcimos da verba. No comprovao do pagamento da
vantagem. Sentena mantida. HONORRIOS RECURSAIS. Majorao
dos honorrios. Cabimento. Aplicabilidade do artigo 85, 3 e 11, do
Novo CPC. NEGADO PROVIMENTO AOS RECURSOS (Apelao
n 1007779-23.2015.8.26.0047, 9 Cmara de Direito Pblico, Rel. Des.
Jos Maria Cmara Junior, j. 07/03/2017).
Servidores pblicos municipais. Municpio de Assis. Reclculo dos
quinqunios e sexta-parte, para efeito de incidncia sobre vencimentos
integrais, excetuando as verbas de carter eventual e a incidncia
Acesso ao Sumrio

recproca. Lei Municipal 2.861/91. Inteligncia do art. 37, XIV, da


CF, com a redao da EC 19/98. Vedao de efeito cascata. Reexame
necessrio e recurso de apelao parcialmente providos (Apelao n
0014452-88.2011.8.26.0047, 10 Cmara de Direito Pblico, Rel. Des.
Antonio Celso Aguilar Cortez, j. 15/02/2016).
SERVIDORES PBLICOS MUNICIPAIS APOSENTADOS/
PENSIONISTAS ASSIS Quinqunios e Sexta-parte Base de
clculo Pretenso para que o adicional e a vantagem sejam calculados
sobre os vencimentos integrais Inexiste litispendncia entre a ao
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 523
individual e a ao coletiva movida por entidade de classe ou sindicato
O adicional temporal e da vantagem da sexta-parte deve ser calculados
sobre o valor do vencimento padro e demais verbas que integram a
remunerao dos servidores, com excluso das eventuais, ocasionais e

Jurisprudncia - Direito Pblico


com carter indenizatrio Inteligncia dos artigos 99 e 100 do Estatuto
dos Servidores Pblicos Municipais de Assis Existncia de paralelismo
com a previso do artigo 129 da Constituio do Estado de So Paulo
Precedentes Sentena de procedncia mantida Recurso improvido
(Apelao n 0018835-12.2011.8.26.0047, 5 Cmara de Direito Pblico,
Rel. Des. Maria Laura Tavares, j. 02/12/2013).
No que tange ao pedido de pagamento de horas extras, os cartes de
ponto juntados aos autos (fls. 161/182) demonstram de forma clara que a autora
ocasionalmente excedia a jornada de 06 horas de trabalho, sendo devidas as
horas extras trabalhadas, o que dever ser objeto de apurao em liquidao de
sentena.
Ressalte-se que o pagamento adicional para as horas extras tem previso
na Lei Municipal n 2.861/91, in verbis:
Artigo 88 Ser concedida gratificao ao funcionrio:
(...)
II pela prestao de servios extraordinrios;.
Artigo 90 Ter direito a gratificao por servios extraordinrios, o
funcionrio que prestar servios fora do horrio normal de trabalho, desde
que convocado pela chefia a que estiver subordinado..
Quanto aos acessrios da condenao, pequeno reparo merece a r.
sentena, o que ser feito de ofcio. Sobre as parcelas vencidas devero incidir
correo monetria desde quando se tornaram devidas (art. 116 CE e Smula
682 do STF) pela Tabela Prtica do Tribunal de Justia, e juros de mora de 6%
ao ano a partir da citao, nos termos do art. 1-F da Lei n 9.494/97, com a
redao dada pela MP n 2.180/01, ante a declarao de inconstitucionalidade
por arrastamento do art. 5 da Lei n 11.960/09 (ADI 4.357 e 4.425).
Acesso ao Sumrio

Por fim, no sendo lquida a sentena, a condenao em honorrios


advocatcios somente ocorrer quando liquidado o julgado, nos termos do art.
85, 4, II, CPC, provendo-se para tanto, em parte, o reexame necessrio.
Por essas razes, acolhe-se, em parte, o reexame necessrio, negando-se
provimento ao recurso, com observao nos termos acima especificados.

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Julho e Agosto de 2017
524 e-JTJ - 22

Conflitos de Competncia
Jurisprudncia - Direito Pblico

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Conflito de Competncia n


0026690-76.2017.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que suscitante
1 CMARA RESERVADA AO MEIO AMBIENTE DO TRIBUNAL DE
JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO, suscitado 8 CMARA DE
DIREITO PBLICO.
ACORDAM, em Turma Especial - Pblico do Tribunal de Justia de So
Paulo, proferir a seguinte deciso: Julgaram procedente o Conflito para fixar a
competncia da C. 8 Cmara de Direito Pblico, vencido o Des. Leonel Costa,
que no declarar voto, de conformidade com o voto da Relatora, que integra
este acrdo. (Voto n 20.016)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
LUCIANA BRESCIANI (Presidente), ANTONIO CARLOS MALHEIROS,
LUIS GANZERLA, RODRIGUES DE AGUIAR, SIDNEY ROMANO DOS
REIS, WANDERLEY JOS FEDERIGHI, FERMINO MAGNANI FILHO,
EDUARDO GOUVA, LUIZ FELIPE NOGUEIRA, LEONEL COSTA,
REBOUAS DE CARVALHO, EDSON FERREIRA, PAULO BARCELLOS
GATTI, HENRIQUE HARRIS JNIOR, PAULO GALIZIA, NELSON
BIAZZI, VICENTE DE ABREU AMADEI e FLORA MARIA NESI TOSSI
SILVA.
So Paulo, 9 de junho de 2017.
LUCIANA ALMEIDA PRADO BRESCIANI, Relatora

Ementa: Conflito de competncia Ao anulatria


de auto de infrao Estabelecimento comercial
autuado por permanecer aberto aps uma hora
Acesso ao Sumrio

da manh, sem isolamento acstico e com venda


de bebida alcolica Matria eminentemente de
direito administrativo Questo ambiental apenas
tangenciada Competncia das Cmaras Ambientais
que no se justifica na hiptese Precedentes.
Conflito de Competncia procedente para fixar a
competncia da C. 8 Cmara de Direito Pblico.

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 525
VOTO
Trata-se de Conflito de Competncia suscitado pela C. 1 Cmara
Reservada ao Meio Ambiente do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo,
figurando como suscitada a C. 8 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de

Jurisprudncia - Direito Pblico


Justia de So Paulo, nos autos da ao anulatria ajuizada por THE WEEK
ENTRETENIMENTO LTDA. em face de MUNICPIO DE SO PAULO
alegando que foi autuada duas vezes por agentes do ru (autos de infrao
34-013.193-4 e 34-012.732-5) e, nos termos do inciso III, do artigo 148 da
Lei 16.402/2016, caso seja lavrada a terceira multa, ocorrer o fechamento
administrativo. Requereu a concesso da tutela antecipada para o fim de
suspender os efeitos dos autos de infrao 34-013.193-4 e 34-012.732-5;
suspender a eficcia e aplicabilidade do art. 147 caput e 1 da Lei Municipal
16.402/2016 e do art. 12 do Decreto 57.443/2016, ou seja, que seja vedado
administrao pblica utilizar os referidos dispositivos legais, para fiscalizar
a autora, mas sim, que a fiscalizao seja realizada nos termos disposto no art.
146, 1 da Lei 16.402/2016, a fim de controlar os nveis de rudo produzidos
pela autora durante seu funcionamento, dispositivo legal que determina o uso
de sonmetro (decibelmetro) devidamente aferido, no ato da fiscalizao,
at porque, a autora possui laudo acstico, afastando-se quaisquer medidas
punitivas pelo simples fato da autora comercializar bebida alcolica em seu
estabelecimento em local aberto.
A tutela de urgncia foi indeferida (fls. 13), tendo sido interposto agravo
de instrumento.
O recurso de agravo de instrumento foi inicialmente distribudo
C. 8 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, que,
monocraticamente, no conheceu do recurso e determinou a redistribuio dos
autos para uma das Cmaras Reservadas ao Meio Ambiente (fls. 184/190).
Redistribudos os autos C. 1 Cmara Reservada ao Meio Ambiente do
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, esta suscitou conflito de competncia
perante a C. Turma Especial da Seo de Direito Pblico deste Tribunal, em v.
acrdo de fls. 197/203.
Acesso ao Sumrio

o relatrio.
Trata-se de Conflito de Competncia suscitado pela C. 1 Cmara
Reservada ao Meio Ambiente do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo,
figurando como suscitada a C. 8 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de
Justia de So Paulo, nos autos da ao anulatria de auto de infrao ajuizada
por THE WEEK ENTRETENIMENTO LTDA. em face do MUNICPIO DE
SO PAULO.
Respeitado o entendimento explicitado na r. deciso monocrtica da
lavra do ilustre e culto Relator Antonio Celso Faria, da C. 8 Cmara de Direito

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Julho e Agosto de 2017
526 e-JTJ - 22
Pblico, tenho que a competncia para a matria no das Cmaras Ambientais.
Conforme dispe o artigo 103 do Regimento Interno deste E. Tribunal de
Justia, a competncia dos diversos rgos do Tribunal firma-se pelos termos
do pedido inicial, ainda que haja reconveno ou ao contrria ou o ru tenha
Jurisprudncia - Direito Pblico

arguido fatos ou circunstncias que possam modific-la.


Com efeito, a anlise da petio inicial e dos termos dos pedidos aduzidos
em fls. 50/53 no deixa dvida de que se trata de pretenso eminentemente de
direito administrativo. O autor no vem a juzo em defesa do meio ambiente,
mas sim em defesa de sua atividade comercial.
Os auto de infrao (fls. 101 e fls. 103) foram lavrados em razo da
manuteno do estabelecimento aberto aps uma hora da manh, com rea sem
isolamento acstico e com pessoas consumindo bebida alcolica, nos termos do
artigo 147 da Lei 16.403/2016:
Art. 147. Os estabelecimentos que comercializem bebida alcolica e
que funcionem com portas, janelas ou quaisquer vos abertos, ou ainda, que
utilizem terraos, varandas ou espaos assemelhados, bem como aqueles cujo
funcionamento cause prejuzo ao sossego pblico, no podero funcionar entre
1h e 5h.
O 1 do artigo 147 supra transcrito dispe que: A fiscalizao da infrao
ao disposto no caput deste artigo independe de medio por sonmetro, ao
passo que a empresa autora defende a utilizao de sonmetro.
Destarte, ainda que haja um debate a respeito da poluio sonora,
prevalece a questo de direito administrativo: a legalidade do ato administrativo,
constitucionalidade da lei municipal, poder de polcia da administrao, etc.
A matria vem sendo julgada pelas Cmaras de Direito Pblico Geral:
APELAO DA AUTORA - Ao de anulao de multa administrativa -
Alegao de que a autora foi autuada e multada por hipottica emisso de rudo
em nvel superior ao permitido por lei, mais precisamente, do estabelecimento
comercial onde exerce sua atividade produziu-se rudo acima do nvel legal e,
que no foi realizada qualquer medio por parte dos agentes pblicos e, ainda,
a multa imposta desproporcional ao valor do imvel bem como do aluguel
Acesso ao Sumrio

pago - Pretenso de nulidade da penalidade que lhe foi imposta consiste na


multa arbitrada em R$ 34.600,05, sem prejuzo das demais cominaes legais
- A infrao identificada resultou da subsuno da circunstncia ftica do
estabelecimento da autora, s 2:25 horas da manh, do dia 24.03.2013, aos
termos da Lei Municipal n 12.879/99 que disciplina o horrio de funcionamento
dos bares no Municpio da Capital - A autora no dispe de licena para o
exerccio de suas atividades, de acordo com o Auto de Multa reproduzido
s folhas 07 - O Laudo de inspeo (fls. 29), detalha que o estabelecimento
comercial da autora efetivamente encontrava-se em pleno exerccio s 2:25
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 527
horas, com portas abertas, sem segurana e sem estacionamento, com cerca
de trinta pessoas na maioria em p, com som de teclado e, no momento da
vistoria com msica mecnica, com consumo de cerveja - Sentena que julgou
improcedente a ao, mantida - Recurso da autora, improvido. (Apelao

Jurisprudncia - Direito Pblico


1042973-03.2014.8.26.0053; Relator(a): Marcelo L Theodsio; Comarca: So
Paulo; rgo julgador: 11 Cmara de Direito Pblico; Data do julgamento:
08/11/2016; Data de registro: 09/11/2016)
Ao ordinria. Fechamento de estabelecimento. Municpio de So
Paulo. Lei Municipal n 12.879/99 que prev o funcionamento dos bares at
a 01 hora. Autor autuado funcionando aps o horrio permitido. Segunda
autuao que acarreta no fechamento do bar. Ausncia de comprovao de
autorizao municipal ou de cumprimento dos requisitos legais que permitam
ao autor funcionar aps a 01 hora. Sentena de improcedncia. Recurso do
autor no provido. (Apelao 1012324-55.2014.8.26.0053; Relator(a): Carlos
Violante; Comarca: So Paulo; rgo julgador: 2 Cmara de Direito Pblico;
Data do julgamento: 16/02/2016; Data de registro: 18/02/2016)
AO ANULATRIA DE MULTA - Estabelecimento Comercial -
Autuao por desrespeito ao limite de emisso de rudos - Alegao de
vcios no auto de infrao Inocorrncia - Exerccio regular do Poder
de Polcia pela Municipalidade - Presuno de legitimidade e veracidade
dos atos administrativos - Fixao de penalidade que obedeceu ao limite
imposto pela legislao pertinente. Recurso improvido. (Apelao 0011968-
82.2011.8.26.0053; Relator(a): Cristina Cotrofe; Comarca: So Paulo; rgo
julgador: 8 Cmara de Direito Pblico; Data do julgamento: 12/06/2013; Data
de registro: 13/06/2013)
Por todo o exposto, pelo meu voto, o conflito conhecido para fixar a
competncia da C. 8 Cmara de Direito Pblico. Acesso ao Sumrio

Embargos de Declarao

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos de Declarao


n 1018454- 90.2016.8.26.0053/50000, da Comarca de So Paulo, em que
embargante FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO, so embargados
SOLANGE MARIA ZAMBONI e ELOA PESSOA DA SILVA HARADA

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
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TEIEIRA.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 10 Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Rejeitaram os embargos. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
Jurisprudncia - Direito Pblico

integra este acrdo. (Voto n 14.945)


O julgamento teve a participao dos Desembargadores ANTONIO
CELSO AGUILAR CORTEZ (Presidente) e ANTONIO CARLOS VILLEN.
So Paulo, 27 de junho de 2017.
PAULO GALIZIA, Relator

Ementa: EMBARGOS DE DECLARAO.


Afastamento completo da Lei 11.960/2009 pelo acrdo
recorrido. Inocorrncia. Acrdo que expressamente
determinou o clculo dos juros moratrios com base
no art. 1-F da Lei 9.494/97, com a redao dada
pela Lei 11.960/2009. Correo Monetria. Deciso
embargada que havia determinado o clculo da
correo monetria pela Tabela prtica do Tribunal
de Justia j adaptada nos termos da modulao
dos efeitos do julgamento das ADIs 4.357 e 4.425.
Aplicao do ndice previsto na Lei n. 11.960/09 para
fins de correo monetria. Impossibilidade. Adoo
da Tabela Prtica deste Tribunal para fins de correo
monetria. Possibilidade. Prequestionamento.
Observncia do disposto no art. 1.022 do Novo Cdigo
de Processo Civil. Embargos rejeitados.

VOTO
Trata-se de embargos de declarao opostos contra acrdo de turma
julgadora desta 10 Cmara de Direito Pblico que, por unanimidade, negou
provimento ao recurso interposto pela Fazenda Estadual e ao reexame necessrio
Acesso ao Sumrio

(fls.78/83).
Em suas razes, a embargante afirma que o acrdo deixou de aplicar
a Lei 11.960/2009 levando em considerao a deciso do STF na ADI 4.357,
datada de 17/04/2015, na qual o Plenrio Virtual declarou a repercusso geral
da questo relacionada validade dos ndices de correo monetria e juros de
mora decorrentes da Lei n. 11.960/09 (Tema n. 810), pois a eficcia da deciso
nas ADIs 4.357 e 4.425 limitada ao rito dos precatrios. Assevera que afastar
a aplicao da Lei n. 11.960/09, por conta da ADI 4357, acaba por afrontar a
competncia do STF para decidir em ltimo grau sobre a constitucionalidade
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
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das leis, nos termos do artigo 102, I, a, e III, da CF. Requer o acolhimento
dos embargos a fim suprir a omisso quanto ao princpio da reserva de
plenrio (artigo 97 da CF), cuja observncia obrigatria para a declarao de
inconstitucionalidade da Lei n. 11.960/09, sob pena de ofensa competncia

Jurisprudncia - Direito Pblico


do STF, bem como para fins de prequestionamento dos artigos 97 e 102, I, a,
e III, da CF e Smula Vinculante n. 10, violados pelo acrdo. (fls. 01/03 dos
embargos de declarao)
Embargos tempestivos.
O RELATRIO.
Diferentemente do que afirma a embargante, a deciso embargada no
afastou por completo a aplicao da Lei n. 11.960/09 em razo da deciso
proferida pelo Supremo Tribunal Federal na ADI 4.357, pois constou do acrdo
que os juros moratrios devero ser calculados de acordo com o disposto no
artigo 1-F da Lei n. 9.494/97, com a redao dada pela Lei n. 11.960/09
(fls.82).
Em relao correo monetria, a turma julgadora esclareceu que o
Superior Tribunal de Justia, adotando a modulao aplicada na ADI n4357/
DF firmou o seguinte entendimento:
a partir da declarao de inconstitucionalidade parcial do art.
5 da Lei 11.960/09: a) a correo monetria das dvidas fazendrias
deve observar ndices que reflitam a inflao acumulada do perodo,
a ela no se aplicando os ndices de remunerao bsica da
caderneta de poupana; e (b) os juros moratrios sero equivalentes
aos ndices oficiais de remunerao bsica e juros aplicveis caderneta
de poupana, exceto quando a dvida ostentar natureza tributria, para
a qual prevalecero as regras especficas. Nesse sentido, a correo
monetria incidir desde o vencimento da obrigao, de acordo
com a Tabela Prtica do Tribunal de Justia e os juros moratrios,
na forma do art. 1-F da Lei n 9.494/97, mantida a redao da Lei n
11.960/09. (Recurso Repetitivo Resp n 1.270.439/PR - art. 543-C do
CPC) (fls.82 dos autos principais)
Desse modo, no h que se falar em equvoco no concernente ao
Acesso ao Sumrio

afastamento da incidncia da Lei n 11.960/2009 quanto correo monetria,


pois os fundamentos do acrdo acompanharam a modulao adotada na
ADI n4357/DF, aplicando o decidido pelo o Superior Tribunal de Justia, no
julgamento do recurso repetitivo no REsp n 1.270.439/PR (art. 543-C do CPC),
tal qual o mencionado s fls. 82.
Portanto, conforme j decidido pelo v. acrdo, a correo monetria,
que deve ser feita a partir das datas em que as prestaes se tornaram devidas,
ter por base a Tabela Prtica do Tribunal de Justia de So Paulo. Por sua vez,
os juros moratrios sero calculados com base no art. 1-F da Lei 9.494/97,

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530 e-JTJ - 22
mantida a redao dada pela Lei 11.960/2009.
No mais, como cedio, os embargos so inbeis para o objetivado
prequestionamento de questes a serem submetidas a outra instncia recursal.
Prestam-se somente a esclarecer, se existentes, contradies, omisses e
Jurisprudncia - Direito Pblico

obscuridades no julgado, e no para adequar a deciso ao entendimento


dos embargantes. Enfim, mesmo nos embargos de declarao com fim de
prequestionamento, devem-se observar os lindes traados no art. 1.022 do Novo
Cdigo de Processo Civil. Estes, como se viu, no foram preenchidos e como
j se decidiu:
Por oportuno, finda-se por aduzir que no basta fundamentar nos
Embargos de Declarao notrio propsito de prequestionamento para fins
de manejo de eventuais recursos constitucionais, havendo necessidade de que
efetivamente exista na deciso combatida ponto a ser aclarado em vista de
obscuridade, contradio ou omisso, hipteses que no ocorrem nos embargos
sub judice. (Embargos de Declarao n 992.05.078917-0/50000, 32
Cmara de Direito Privado, E. TJ/SP. rel. Des. ROCHA DE SOUZA, j.
08/10/2009).
Pelo meu voto, rejeito os embargos de declarao.

Incidentes de Resoluo de Demandas Repetitivas

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Incidente de Resoluo de


Demandas Repetitivas n 0034345-02.2017.8.26.0000, da Comarca de So
Paulo, em que requerente EXMO. SR. DESEMBARGADOR RELATOR DA
Acesso ao Sumrio

10 CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DE


SO PAULO.
ACORDAM, em Turma Especial - Publico do Tribunal de Justia de
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Admitido o Incidente de Resoluo
de Demandas Repetitivas. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 13.178)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
EDUARDO GOUVA (Presidente), ANTONIO CARLOS MALHEIROS,
RODRIGUES DE AGUIAR, TORRES DE CARVALHO, SIDNEY ROMANO

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 531
DOS REIS, WANDERLEY JOS FEDERIGHI, FERMINO MAGNANI
FILHO, BORELLI THOMAZ, LUS FRANCISCO AGUILAR CORTEZ,
JARBAS GOMES, LUIZ FELIPE NOGUEIRA, CARLOS EDUARDO
PACHI, EDSON FERREIRA, LUCIANA BRESCIANI, MNICA SERRANO

Jurisprudncia - Direito Pblico


e ANTONIO CELSO FARIA.
So Paulo, 4 de agosto de 2017.
PAULO BARCELLOS GATTI, Relator

Ementa: INCIDENTE DE RESOLUO DE


DEMANDAS REPETITIVAS Controvrsia das
Cmaras de Direito Pblico quanto natureza,
caractersticas e extenso da Gratificao de Gesto
Educacional, instituda pela Lei Complementar
Estadual n 1.256/2015, notadamente acerca da
possibilidade, ou no, da extenso de seu pagamento
aos servidores inativos Possibilidade de acolhimento
do incidente Inteligncia dos arts. 976 e seguintes,
do CPC/2015 Requisitos legais preenchidos
Insegurana jurdica e risco de julgamentos no
isonmicos que se fazem presentes Incidente
acolhido.

VOTO
Vistos.
1. Trata-se de incidente de resoluo de demandas repetitivas (IRDR)
suscitado pela 10 CMARA DE DIREITO PBLICO, nos autos da
Apelao Cvel n 1021671-78.2015.8.26.0053, tendo por objeto a pacificao
da divergncia instaurada no mbito deste Tribunal a respeito da natureza, das
caractersticas e da extenso da chamada Gratificao de Gesto Educacional
(GGE), instituda pela Lei Complementar Estadual n 1.256/2015, especialmente
Acesso ao Sumrio

acerca da possibilidade ou no de sua extenso aos respetivos servidores.


2. Colhe-se dos autos que os autores so servidores pblicos estaduais
aposentados, antigos integrantes das classes de suporte pedaggico do Quadro
do Magistrio da Secretaria de Educao Estadual, e, segundo alegam, a
Administrao Estadual no estaria realizando o pagamento de seus proventos
de maneira correta, uma vez que no lhes teria sido concedido o acrscimo
patrimonial relativo Gratificao de Gesto Educacional (GGE), instituda
pela Lei Complementar Estadual n 1.256/2015.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
532 e-JTJ - 22
3. Nesta linha, argumentaram que, embora disfarada de gratificao
eventual, a aludida vantagem representou verdadeiro acrscimo aos vencimentos
integrais dos servidores da ativa, devendo, por isso, ser estendida aos inativos
luz do que dispunha a antiga redao do artigo do art. 40, 8, da CF/88, cujo
Jurisprudncia - Direito Pblico

comando normativo atualmente se encontra previsto no artigo 7 da Emenda


Constitucional n 41/03.
4. Em vista dessas circunstancias, ajuizaram ao ordinria, objetivando a
condenao da r ao pagamento da gratificao prevista na LCE n 1.256/2015,
bem como das diferenas vencidas, apostilando-se (fls. 01/09).
5. Aps a instruo do feito, foi proferida r. sentena pelo Juzo
de primeiro grau de procedncia da demanda, sob o fundamento de que a
Gratificao de Gesto Educacional (GGE) foi de fato instituda em carter geral,
a todos os servidores integrantes das classes de suporte pedaggico do quadro
de magistrio, independentemente de qualquer atividade especial ou avaliao
de desempenho, tratando-se, portanto, de aumento disfarado de vencimentos.
Assim, houve por bem condenar a autarquia-r a implementar a gratificao
aos proventos dos autores, apostilando-se o ttulo, com reflexos no clculo do
adicional por tempo de servio e da sexta parte, bem como ao pagamento das
parcelas vencidas e vincendas at a respectiva implementao (fls. 132/134).
6. Inconformada com o decisum, a SPPREV interps recurso de apelao
(fls. 136/143), defendendo, em sntese, a impossibilidade de extenso do
pagamento da aludida gratificao aos inativos, porquanto, por expressa previso
legal, apenas os servidores em efetivo exerccio fazerem jus ao seu percebimento.
Acrescentou, ainda, que a benesse teria sido instituda como espcie de
contrapartida da exigncia de realizao de avaliao de desempenho imposta
pela LCE n 1.256/2015 aos diretores de escola, fato este que descaracterizaria a
alegada natureza remuneratria geral. Assim, ao final, requereu o provimento
do recurso, julgando-se improcedente a pretenso inicial.
7. Ato contnuo, quando do julgamento do apelo interposto, a 10 Cmara
de Direito Pblico, por unanimidade de votos, ao entender se tratar de tema
controvertido na jurisprudncia, props a instaurao de incidente de resoluo
Acesso ao Sumrio

de demandas repetitivas, para fins de uniformizao da matria no mbito deste


E. Tribunal de Justia (fls. 278/288), o qual, ao seu turno, foi distribudo esta
C. Turma Especial da Seo de Direito Pblico (fls. 291).
Este , em sntese, o relatrio do quanto at aqui processado.
8. Diante das razes at aqui expostas, e, ainda, ante a relevncia do tema,
tem-se que o presente incidente de resoluo de demandas merece ser acolhido
por esta Turma Especial de Direito Pblico.
9. De acordo com o que dispe o art. 976, do CPC/2015, cabvel a
instaurao do incidente de resoluo de demandas repetitivas quando

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 533
houver, simultaneamente: (i) efetiva repetio de processos; (ii) que contenham
controvrsia sobre a mesma questo unicamente de direito; alm do (iii) risco de
ofensa isonomia e segurana jurdica. In verbis:
Art. 976. cabvel a instaurao do incidente de resoluo de demandas

Jurisprudncia - Direito Pblico


repetitivas quando houver, simultaneamente:
I - efetiva repetio de processos que contenham controvrsia sobre a
mesma questo unicamente de direito;
II - risco de ofensa isonomia e segurana jurdica.
1 A desistncia ou o abandono do processo no impede o exame de
mrito do incidente.
2 Se no for o requerente, o Ministrio Pblico intervir obrigatoriamente
no incidente e dever assumir sua titularidade em caso de desistncia ou
de abandono.
3 A inadmisso do incidente de resoluo de demandas repetitivas
por ausncia de qualquer de seus pressupostos de admissibilidade no
impede que, uma vez satisfeito o requisito, seja o incidente novamente
suscitado.
4 incabvel o incidente de resoluo de demandas repetitivas quando
um dos tribunais superiores, no mbito de sua respectiva competncia,
j tiver afetado recurso para definio de tese sobre questo de direito
material ou processual repetitiva.
5 No sero exigidas custas processuais no incidente de resoluo de
demandas repetitivas.
Art. 977. O pedido de instaurao do incidente ser dirigido ao presidente
de tribunal:
I - pelo juiz ou relator, por ofcio;
II - pelas partes, por petio;
III - pelo Ministrio Pblico ou pela Defensoria Pblica, por petio.
Pargrafo nico. O ofcio ou a petio ser instrudo com os documentos
necessrios demonstrao do preenchimento dos pressupostos para a
instaurao do incidente.
9. Adira-se, ainda, (iv) a inexistncia de incidente anlogo j afetado s
Acesso ao Sumrio

Cortes Superiores (4, do art. 976, do CPC/2015); e (v) a pendncia de recurso,


reexame necessrio ou de processo de competncia originria do Tribunal, em
relao causa principal que originar o incidente (art. 978, pargrafo nico, do
CPC/2015).
9. Consoante acima referido, o primeiro requisito para a admissibilidade
do IRDR a multiplicidade de processos1. E o que se entende por multiplicidade?
Bem, trata-se de conceito indeterminado, j que no se pode afirmar com preciso
que qualquer nmero acima de 2, j configuraria a desejada multiplicidade.
1 Este, alis, o principal requisito que diferencia o IRDR do Incidente de Assuno de Competncia
(art. 947, do CPC/2015).
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
534 e-JTJ - 22
9. Em verdade, este pressuposto [e o seu conceito] est intimamente
relacionado com o segundo requisito, qual seja o risco de julgamentos no
isonmicos OU em afronta segurana jurdica. Ora, o IRDR foi pensado
justamente como ferramenta de uniformizao de julgados a respeito de uma
Jurisprudncia - Direito Pblico

mesma matria de direito (Ex.: Base de clculo do quinqunio de servidores


estaduais).
Assim, de fato, um nico processo no gera insegurana jurdica, nem
quebra da isonomia. Todavia, verificada a proliferao de decises conflitantes
[ou risco de], j se mostra vivel a instaurao do incidente. Sobre o tema,
veja-se o Enunciado n. 87, aprovado no I Encontro do Frum Permanente de
Processualistas Civis:
Enunciado n 87. (art. 976, II) A instaurao do incidente de resoluo
de demandas repetitivas no pressupe a existncia de grande
quantidade de processos versando sobre a mesma questo, mas
preponderantemente o risco de quebra da isonomia e de ofensa
segurana jurdica. (Grupo: Recursos Extraordinrios e Incidente de
Resoluo de Demandas Repetitivas).
In casu, respeitado entendimento contrrio, observa-se existir grave
insegurana jurdica, porquanto no raro so encontradas decises conflitantes
proferidas por esta C. Corte de Justia.
Com efeito, possvel observar que no h uma unanimidade entre
as diversas Cmaras de Direito Pblico deste E. Tribunal de Justia acerca
da questo de mrito aventada na presente demanda, a dizer, a possibilidade,
ou no, da extenso do pagamento da Gratificao de Gesto Educacional
(GGE), instituda pela LCE n 1.256/2015, aos servidores inativos do quadro de
magistrio da Secretaria da Educao.
Neste sentido, na linha do quanto didaticamente demonstrado no voto
proferido pelo i. Des. Relator Torres de Carvalho (fls. 279/288), observa-
se que as C. Primeira, Segunda, Terceira, Quinta (por maioria), Sexta,
Stima, Oitava, Nona, Dcima (por maioria), e Dcima Segunda Cmaras
de Direito Pblico entendem que a referida gratificao corresponde de fato
a um aumento geral de vencimentos, paga indistintamente aos servidores da
Acesso ao Sumrio

ativa, independentemente da constatao de situao especial anmala ou de


condies pessoais e especficas dos servidores:
APELAO E REEXAME NECESSRIO GRATIFICAO DE GESTO
EDUCACIONAL CORREO MONETRIA NAS CONDENAES
IMPOSTAS FAZENDA Pretenso de extenso aos servidores inativos
da Gratificao de Gesto Educacional, instituda pela Lei Complementar
Estadual n 1.256/15 em favor dos integrantes da ativa das classes de
suporte pedaggico do Quadro do Magistrio paulista Procedncia da
ao pronunciada em Primeiro Grau Natureza remuneratria, carter
geral e impessoal da vantagem caracterizados Possibilidade de
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 535
extenso aos autores Paridade dos proventos prevista nos arts. 6 e 7
da EC n 41/03 Aplicao da Smula n 31 deste Tribunal Precedentes
desta E. Corte Aplicao do ndice de juros de mora previsto na Lei
11.960/09 Impossibilidade Declarao de inconstitucionalidade, por

Jurisprudncia - Direito Pblico


arrastamento, da norma contida no art. 5 da sobredita lei, reconhecida
pelo STF ADIS n 4.357 e 4.425 Termo inicial para clculo da correo
monetria e dos juros de mora d-se, respectivamente, desde a poca
que seriam devidas cada uma das parcelas e desde a citao vlida
Precedentes do C. STJ Sentena parcialmente reformada Reexame
necessrio desacolhido, apelo voluntrio da SPPREV improvido e
apelo voluntrio dos autores parcialmente provido. (TJSP, Apelao n
1027991-13.2016.8.26.0053, 1 Cmara de Direito Pblico, Rel. Des.
Rubens Rihl, j. em 20.06.2017).
APELAO. SERVIDORES PBLICOS ESTADUAIS. INATIVOS.
Integrantes das classes de suporte pedaggico do Quadro do Magistrio
na Secretaria da Educao. Pretenso ao recebimento da Gratificao de
Gesto Educacional (GGE), instituda pela Lei Complementar Estadual
n 1.256/15. Admissibilidade. Vantagem de carter geral. Precedentes.
Sentena reformada. Recurso conhecido e provido. (TJSP, Apelao n
1042892-83.2016.8.26.0053, 2 Cmara de Direito Pblico, Rel. Des.
Vera Angrisani, j. em 03.07.2017).
APELAO CVEL AO ORDINRIA SERVIDORES PBLICOS
ESTADUAIS INATIVOS GRATIFICAO DE GESTO EDUCACIONAL
(GGE), INSTITUDA PELA LCE N 1.256/2015 Pedido de extenso da
gratificao aos inativos Sentena de improcedncia Recurso dos
autores Provimento de rigor. GGE Pagamento da vantagem no
pressupe a sujeio do servidor a qualquer condio especial de trabalho
ou funo que a justifique Verba de carter genrico e permanente,
extensvel, indiscriminadamente, a todos os servidores do quadro
Extenso aos inativos de rigor, por fora da paridade remuneratria
preconizada pela Constituio Federal (art. 40, 8). Recurso provido.
(TJSP, Apelao n 1004590-50.2015.8.26.0269, 3 Cmara de Direito
Pblico, Rel. Des. Camargo Pereira, j. em 21.02.2017).
RECURSOS OFICIAL E DE APELAO AO DE PROCEDIMENTO
Acesso ao Sumrio

ORDINRIO DIREITO ADMINISTRATIVO E CONSTITUCIONAL


SERVIDOR ESTADUAL INATIVO MAGISTRIO PRETENSO AO
RECEBIMENTO DA GRATIFICAO DE GESTO EDUCACIONAL
POSSIBILIDADE. 1. A Gratificao de Gesto Educacional adimplida
em favor dos servidores pblicos ativos, independentemente do
preenchimento de quaisquer condies. 2. Reconhecimento do carter
genrico do referido benefcio, caracterizando, pois, o aumento disfarado
de vencimentos. 3. Hiptese de pagamento e extenso aos inativos
e pensionistas. 4. Aplicao do princpio da paridade constitucional.
5. Impossibilidade de utilizao da TR, para a incidncia de correo
monetria, tendo em vista o reconhecimento, por arrastamento, pelo E.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
536 e-JTJ - 22
STF, da inconstitucionalidade da Lei Federal n 11.960/09, no julgamento
das ADI nos 4.357 e 4.425. 6. Ao de procedimento ordinrio, julgada
procedente. 7. Sentena, ratificada. 8. Recursos oficial e de apelao,
apresentado pela parte r, desprovidos, por maioria de votos. (TJSP,
Jurisprudncia - Direito Pblico

Apelao n 1022066-70.2015.8.26.0053, 5 Cmara de Direito


Pblico, Rel. Des. Francisco Bianco, j. em 05.06.2017).
APELAO Ao declaratria Servidora Pblica Estadual
aposentada Gratificao de Gesto Educacional (GGE) instituda
pela LC estadual 1.256/2015 Extenso aos inativos Sentena de
improcedncia Pretenso de reforma Possibilidade Carter geral
da gratificao Aumento dos vencimentos dos servidores ativos
que deve guardar paridade com inativos Precedentes desta Col. 6
Cmara de Direito Pblico Smula n 31 deste E. Tribunal de Justia
Precedente do Col. STF Aplicao da Lei n 11.960/09 para clculo
dos juros e correo monetria, em razo de no terem sido modulados
os efeitos da declarao de inconstitucionalidade Apelao provida.
(TJSP, Apelao n 1003451-63.2015.8.26.0269, 6 Cmara de Direito
Pblico, Rel. Des. Maria Olvia Alves, j. em 24.10.2016).
AO ORDINRIA Gratificao de Gesto Educacional GCE
Lei Complementar n 1.256/15 Vantagem concedida aos ativos, que
no transitria e nem devida por prestao de servio em carter
extraordinrio e contingente Extenso aos inativos e pensionistas
No tm relevo as alteraes promovidas pela EC 41/03, diante do
entendimento da Suprema Corte, no sentido de que no poderiam atingir
aqueles que ingressaram no servio pblico antes da sua vigncia,
mesmo que aposentados posteriormente sua edio No bastasse,
o entendimento v-se prestigiado pela regra do artigo 3 e pargrafo
nico da EC 47/05, dispositivo que se reporta norma do artigo 7 da
EC 41/03, o qual, por sua vez, reproduz a norma do artigo 40, 8, da
CF, com a redao que lhe dera a EC 20/98 Recurso de apelao
provido. (TJSP, Apelao n 1031875-50.2016.8.26.0053, 7 Cmara
de Direito Pblico, Rel. Des. Luiz Srgio Fernandes de Souza, j. em
06.03.2017).
APELAO Ao ordinria. Servidores pblicos inativos. Gratificao
de Gesto Educacional (GGE), instituda pela Lei Complementar n
Acesso ao Sumrio

1.256/2015. Pagamento da vantagem a todos os servidores integrantes das


classes de suporte pedaggico do quadro do magistrio, indistintamente,
sem realizao de avaliao de desempenho. Verba de natureza salarial
e geral, sem carter de retribuio por trabalho determinado ou realizado
em condies especiais. Possibilidade de extenso aos inativos.
Atualizao monetria e juros de mora. Necessidade de aplicao da Lei
n 11.960/09 no cmputo dos juros de mora e da correo monetria at
o julgamento, pelo Supremo Tribunal Federal, do Tema n 810. Sentena
parcialmente reformada. Recurso parcialmente provido. (TJSP, Apelao
n 1012258-20.2016.8.26.0566, 8 Cmara de Direito Pblico, Rel.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 537
Des. Bandeira Lins, j. em 10.05.2017).
APELAO Servidores pblicos aposentados integrantes das classes
de suporte pedaggico do Quadro do Magistrio da Secretaria Estadual
da Educao Pretenso ao recebimento da Gratificao de Gesto

Jurisprudncia - Direito Pblico


Educacional (GGE) Lei Complementar n 1.256/2015 Natureza
remuneratria, geral e impessoal da vantagem Extenso aos inativos e
pensionistas Admissibilidade Sentena reformada Recurso provido.
(TJSP, Apelao n 1051860-05.2016.8.26.0053, 9 Cmara de Direito
Pblico, Rel. Des. Moreira de Carvalho, j. em 06.07.2017).
Ao de reclculo de proventos com incorporao da Gratificao de
Gesto Educacional GGE. Servidores pblicos estaduais inativos.
Pretenso incluso da vantagem, em extenso aos inativos, no clculo
do dcimo terceiro salrio, frias e adicionais temporais. Possibilidade.
LCE n. 1.256/15 que restringe a percepo da vantagem aos servidores
em exerccio, mas sem trazer justificativa para tanto. Vantagem que possui
carter geral e permanente, constituindo-se em aumento disfarado
de vencimentos, devendo ser estendida aos inativos. Precedentes da
Cmara e do Tribunal. Recursos no providos (por maioria). (TJSP,
Apelao n 1051578- 98.2015.8.26.0053, 10 Cmara de Direito
Pblico, Rel. Des. Antnio Aguilar Cortez, j. em 08.05.2017).
APELAO CVEL Gratificao de Gesto Educacional (GGE),
instituda pela LC n 1.256/2015 Pretenso extenso aos aposentados
Admissibilidade Entendimento do artigo 40, 8 da CF/88 Tratamento
paritrio garantido pelas EC 20/98, 41/03 e 47/05 Benefcio institudo de
forma genrica, a todos integrantes das classes de suporte pedaggico
do Quadro do Magistrio, o que caracteriza aumento de vencimentos sob
a denominao de gratificao Correo monetria e juros de mora
Aplicao do REsp n1.270.439/PR Recurso provido (TJSP, Apelao
n 1003453-33.2015.8.26.0269, 12 Cmara de Direito Pblico, Rel.
Des. Osvaldo de Oliveira, j. em 12.04.2017).
Em contrapartida, a Quarta, a Dcima Primeira, Dcima Terceira, bem
como parte da Quinta e da Dcima Cmaras de Direito Pblico entendem,
por sua vez, que, na linha do quanto expressamente previsto no art. 8, da
Lei Complementar n 1.256/2015, a pretendida gratificao no poderia ser
Acesso ao Sumrio

caracterizada como verba de carter geral e indistinto, posto ser devida somente
queles servidores em efetivo exerccio, no sendo, assim, possvel sua extenso
aos inativos:
Servidores pblicos estaduais inativos e pensionistas. Pretenso
de recebimento da Gratificao de Gesto Educacional (GGE).
Impossibilidade. Lei Complementar n 1.256/2015. Vantagem de natureza
pro labore faciendo. Ao ora julgada improcedente. Recursos, oficial
e voluntrio, providos. (TJSP, Apelao n 1034358-53.2016.8.26.0053,
Rel. Des. Lus Fernando Camargo de Barros Vidal, 4 Cmara de
Direito Pblico, j. 10.04.2017).
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
538 e-JTJ - 22
SERVIDORES PBLICOS ESTADUAIS INATIVOS. Gratificao
de Gesto Educacional GGE. Benefcio que possui natureza pro
labore faciendo e no ostenta o apontado carter geral, de vez que a
Lei Complementar Estadual n 1.256/2015, concedeu-a somente aos
Jurisprudncia - Direito Pblico

servidores integrantes das classes de suporte pedaggico do Quadro


do Magistrio, restringindo o deferimento da verba queles em efetivo
exerccio na Secretaria da Educao, vedando-a aos afastados para
o exerccio de funes estritamente administrativas, como tambm
estabeleceu a condio de prvia percepo da gratificao em atividade
para que, na proporo de 1/30 avos por ano, fosse computada no
clculo dos proventos de aposentadoria. Sentena de procedncia da
ao. Reforma. RECURSO DA SPPREV PROVIDO, PREJUDICADO
O RECURSO DOS AUTORES. (TJSP, Apelao n 1020439-
31.2015.8.26.0053, Rel. Des. Jarbas Gomes, 11 Cmara de Direito
Pblico, j. 25.10.2016).
APELAO CVEL. SERVIDOR INATIVO. GRATIFICAO DE
GESTO EDUCACIONAL GGE. Vantagem remuneratria instituda
pela Lei Complementar n 1.256/2015. Sentena de improcedncia
na origem. Inconformismo da autora. Descabimento. Gratificao
de cunho especfico, tanto sob o aspecto subjetivo, quanto objetivo
(funcional). Requisitos para percepo e incorporao que exigem o
efetivo desempenho da atividade dos integrantes da classe de suporte
pedaggico. Necessidade, ainda, de avaliao peridica de desempenho
para a funo de direo e gesto educacional por trs anos, no caso
dos supervisores. Carter genrico afastado. Precedentes. Honorrios
advocatcios majorados para 11%, nos termos do art. 85, 11, do
CPC/2015. Deciso mantida. Recurso no provido.
(TJSP, Apelao n 1040999-91.2015.8.26.0053, 13 Cmara de Direito
Pblico, Rel. Des. Djalma Lofrano Filho, j. em 05.04.2017).
vista do quanto acima exposto, e em face da oscilao de entendimentos
adotados pelas Cmaras de Direito Pblico deste E. Tribunal de Justia, tem-se
estarem presentes elementos aptos a ensejarem insegurana jurdica das
partes, bem como julgamentos no isonmicos. Como bem observou o i.
Desembargador Relator Torres de Carvalho (fls. 287/288):
Acesso ao Sumrio

(...) A deciso envolve a interpretao da lei estadual, de competncia


exclusiva do tribunal; patente e efetiva a repetio de processos
contendo controvrsia sobre a questo de direito que atinge diretamente
milhares de servidores como potenciais litigantes, alm daqueles que j
propuseram demandas anlogas, das quais dezenas j foram apreciadas
por este Tribunal; atendido, portanto, o requisito quantitativo disposto no
inciso I, do art. 976 do Novo Cdigo de Processo Civil.
O risco de ofensa isonomia e segurana jurdica tambm latente,
na forma do inciso II, do art. 976 do CPC; atinge todos os integrantes das
classes de suporte pedaggico do Quadro do Magistrio da Secretaria

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 539
de Estado da Educao e exige soluo uniforme, para os que os
interessados saibam a extenso do direito e a administrao saiba a
quem pagar a gratificao; exige-se o pagamento isonmico do benefcio
a todos que a ela tenham direito e a absteno do pagamento queles que

Jurisprudncia - Direito Pblico


no preencham os requisitos legais para tanto; a segurana jurdica da
administrao abalada pela imprevisibilidade oramentria advinda do
ajuizamento de centenas de aes, cujos resultados so hoje disformes.
preciso, ainda, por cobro a essa litigncia repetida, que decorre da
incapacidade que as Cmaras vm encontrando, pelo processo da
depurao natural, para chegar a um entendimento comum, evitando-se,
assim, o risco de ofensa isonomia e segurana jurdica no apenas
dos integrantes das classes de suporte pedaggico do Quadro do
Magistrio da Secretaria da Educao, como tambm do prprio Estado,
razo pela qual tambm configurado o elemento qualitativo necessrio
para a instaurao do Incidente de Resoluo de Demandas Repetitivas
(...).
9. Ato contnuo, o terceiro requisito alude controvrsia unicamente
de direito. A despeito de toda crtica que se possa fazer a esta expresso
(impossibilidade de dissociar questes de fato de questes de direito
cf. expe o doutrinador MARCELO NEVES), certo que desde o Cdigo de
Processo Civil de 1973 j se falava em matria unicamente de direito (e.g. art.
285-A, do CPC/73) e, com ela, pretende-se dizer que a controvrsia sub examine
prescinde de qualquer espcie de dilao probatria (inclusive, documental), ou
seja, revela situao de mera interpretao da norma, podendo ser aplicada a
qualquer situao ftica anloga que se apresente em Juzo.
9. O quarto requisito corresponde a um pressuposto negativo, qual
seja: a inexistncia de IRDR oriundo de Recurso Especial ou Extraordinrio j
afetado para julgamento de matria idntica. o que dispe o 4, do art. 976,
do CPC/2015:
Art. 976. (...)
4 incabvel o incidente de resoluo de demandas repetitivas quando
um dos tribunais superiores, no mbito de sua respectiva competncia,
j tiver afetado recurso para definio de tese sobre questo de direito
Acesso ao Sumrio

material ou processual repetitiva.


9. Resta, enfim, tecer alguns comentrios a respeito do quinto requisito
para admissibilidade do IRDR, qual seja a pendncia de recurso, reexame
necessrio ou de processo de competncia originria do Tribunal, em relao
causa principal que originar o incidente (art. 978, pargrafo nico, do CPC/2015).
Aqui, fica o seguinte questionamento: Se o incidente foi ajuizado aps de
deflagrada a competncia do Tribunal (ou seja, aps o julgamento do recurso de
apelao), ainda que tenham sido interpostos recursos especial e extraordinrio
e j existam outros recursos sobre a matria em diferentes processos pendentes

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Julho e Agosto de 2017
540 e-JTJ - 22
de julgamento, merece o incidente ser conhecido?
Com efeito, no se pode olvidar do disposto no art. 978, pargrafo
nico, segundo o qual: O rgo colegiado incumbido de julgar o incidente e
de fixar a tese jurdica julgar igualmente o recurso, a remessa necessria ou o
Jurisprudncia - Direito Pblico

processo de competncia originria de onde se originou o incidente2.


Destarte, em exerccio hermenutico acerca de referida norma,
pressupe-se o esgotamento da primeira instncia e a pendncia de recurso para
adequada aplicao das regras pertinentes ao incidente, sob o risco de supresso
do Juzo a quo, o que no se pode admitir.
Por oportuno, e evidenciando a instigante controvrsia doutrinria,
registrem-se outras consideraes levadas a efeito pelos doutrinadores
que integraram o Frum Permanente de Processo Civil, transformadas em
Enunciados Interpretativos:
(FPPC) Enunciado n. 342 do FPPC: O incidente de resoluo de
demandas repetitivas aplica-se a recurso, a remessa necessria ou a
qualquer causa de competncia originria. (Grupo: Precedentes)
(FPPC) Enunciado n. 344 do FPPC: A instaurao do incidente
pressupe a existncia de processo pendente no respectivo tribunal.
(Grupo: Precedentes)
Ainda, seguindo didtica lio de FREDIE DIDIER JR., eminente
processualista e integrante da comisso de juristas para a elaborao do novo
diploma adjetivo, para quem3:
O IRDR , como seu prprio nome indica, um incidente. Trata-se de
um incidente, instaurado num processo de competncia originria ou
em recurso (inclusive na remessa necessria). Instaurado o incidente,
transfere-se a outro rgo do mesmo tribunal a competncia funcional
para julgar o caso e, igualmente, fixar o seu entendimento a respeito de
uma questo jurdica que se revela comum em diversos processos.
Essa transferncia no ocorrer quando o rgo colegiado do tribunal,
competente para o julgamento do IRDR, tambm tiver competncia para
o julgamento da causa de competncia originria ou do recurso. Em
tribunais menores, isso ser mais frequente.
Acesso ao Sumrio

H, no IRDR, a transferncia de competncia a outro rgo do tribunal


para fixar a tese a ser aplicada a diversos processos e, ao mesmo tempo,
a transferncia do julgamento de pelos menos dois casos: esse rgo do
2 Art. 978. O julgamento do incidente caber ao rgo indicado pelo regimento interno dentre
aqueles responsveis pela uniformizao de jurisprudncia do tribunal. (rgo Especial ou Turmas
Especiais arts. 13 e 32, do RITJSP)
Pargrafo nico. O rgo colegiado incumbido de julgar o incidente e de fixar a tese jurdica julgar igualmente
o recurso, a remessa necessria ou o processo de competncia originria de onde se originou o incidente.
3 Didier Jr., Fredie, Curso de direito processual civil: o processo civil nos tribunais, recursos,
aes de competncia originria de tribunal e querela nullitatis, incidentes de competncia originria de
tribunal/Fredie Didier Jr., Leonardo Carneiro da Cunha 13 Ed., Salvador: JusPODIVM, 2016, pp. [*].
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e-JTJ - 22 541
tribunal, que passa a ter competncia para fixar o entendimento aplicvel
a diversos casos, passa a ter competncia para julgar os casos que lhe
deram origem (art. 978, par. n, CPC). Sendo o IRDR um incidente,
preciso que haja um caso tramitando no tribunal. O incidente h de ser

Jurisprudncia - Direito Pblico


instaurado no caso que esteja em curso no tribunal. Se no houver
caso em trmite no tribunal, no se ter um incidente, mas um processo
originrio. E no possvel ao legislador ordinrio criar competncias
originrias para os tribunais. (...) O legislador ordinrio pode - e foi isso
que fez o CPC - criar incidentes processuais para causas originrias e
recursais que tramitem nos tribunais, mas no lhe cabe criar competncias
originrias para os tribunais. tambm por isso que no se permite a
instaurao do IRDR sem que haja causa tramitando no tribunal..
A respeito da necessidade de pendncia de julgamento de causa repetitiva
no tribunal competente, prossegue o ilustre doutrinador: (...) preciso que haja
causa pendente no tribunal. O IRDR instaurado a partir de um caso que esteja
no tribunal, seja um processo originrio, seja um recurso (inclusive a remessa
necessria). Somente cabe o IRDR enquanto pendente causa de competncia do
tribunal. A causa de competncia do tribunal pode ser recursal ou originria.
Caber o IRDR, se estiver pendente de julgamento no tribunal uma apelao,
um agravo de instrumento, uma ao rescisria, um mandado de segurana,
enfim, uma causa recursal ou originria. Se j encerrado o julgamento, no
cabe mais o IRDR. Os interessados podero suscitar o IRDR em outra causa
pendente, mas no naquela que j foi julgada..
Conclui-se, portanto, que o pedido de instaurao do incidente somente
possvel enquanto ainda no julgado o processo causador do incidente. Isso
porque, somente aps julgado o incidente ser o processo que lhe deu origem
analisado, pelo Juiz de Primeiro Grau, se ainda no proferida sentena, ou pelo
Tribunal, se em grau recursal, aplicando-se, ento, a tese firmada.
Importante considerar que a peculiaridade de a lei adjetiva conferir
legitimidade ao magistrado de primeiro grau para instaurar o referido incidente
(art. 977, inciso I, do CPC/2015), no ilide a concluso exposta.
Ao juiz confere-se legitimidade para suscitar o IRDR, mas no a
Acesso ao Sumrio

qualquer juiz. Deve ser um juiz que tenha sob sua presidncia uma causa que
apresente uma questo de direito repetitiva, que merece ser submetida a um
IRDR. preciso, porm, como j demonstrado, que haja uma causa pendente no
tribunal. O juiz pode requerer ao tribunal, ento, que suscite, numa das causas
ali pendentes, o IRDR.
Pode, at mesmo, ser um juiz vinculado aos Juizados Especiais, que
no ter um processo seu apreciado pelo tribunal em virtude da competncia
recursal afeta aos colgios recursais , mas que, pela via do incidente de
resoluo de demandas repetitivas, poder ver definida a tese relativa a uma

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Julho e Agosto de 2017
542 e-JTJ - 22
questo de direito que esteja sendo discutida em causas repetitivas no mbito de
sua jurisdio.
Destarte, sem se desconhecer brilhantes teses em sentido antagnico ao
aqui adotado pela desnecessidade da pendncia de causa no Tribunal4 tem-se
Jurisprudncia - Direito Pblico

que esto preenchidos todos os requisitos de admissibilidade imprescindveis


ao regular (e eventual) processamento do respectivo incidente de resoluo de
demandas repetitivas, nos termos da fundamentao.
Diante dos fundamentos jurdicos acima expostos, ADMITE-SE o
presente incidente de resoluo de demandas repetitivas suscitado pela C. 10
Cmara de Direito Pblico, nos termos dos arts. 976 e ss., do CPC/2015.

Mandados de Segurana

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Mandado de Segurana


n 2001901-76.2017.8.26.0000, da Comarca de Presidente Epitcio, em que
impetrante IDIEL MACKIEVICZ VIEIRA, impetrado MM. JUIZ DE
DIREITO DA PRIMEIRA VARA CVEL DA COMARCA DE PRESIDENTE
EPITCIO.
ACORDAM, em 3 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Denegaram a segurana. V.U., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 30.192)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
ANTONIO CARLOS MALHEIROS (Presidente sem voto), MARREY UINT e
CAMARGO PEREIRA.
Acesso ao Sumrio

So Paulo, 6 de junho de 2017.


AMORIM CANTURIA, Relator

4 Para SOFIA TEMER, haveria inconstitucionalidade formal no pargrafo nico do art. 978 do
CPC, de modo que no necessria a existncia de causa no tribunal para que se admita a instaurao do
IRDR (TEMER, Sofia Orberg. Incidente de resoluo de demandas repetitivas: tentativa de sistematizao.
cit., p. 83-87). Tambm entendendo ser desnecessria a existncia de causa pendente no tribunal: BUENO,
Cassio Scarpinella. Novo cdigo de processo civil anotado. So Paulo: Saraiva, 2015, p. 613; MARINONI,
Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz; MITIDIERO, Daniel. Novo curso de processo civil: tutela dos
direitos mediante procedimento comum. So Paulo: RT, 2015, v. 2, p. 580-581.
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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 543
Ementa: MANDADO DE SEGURANA.
IMPETRAO CONTRA DECISO
JUDICIAL TRANSITADA EM JULGADO.
IMPOSSIBILIDADE. DESCABIMENTO DA

Jurisprudncia - Direito Pblico


IMPETRAO. SEGURANA DENEGADA NOS
TERMOS DO PARGRAFO 5, DO ARTIGO 6, DA
LEI 12.016/09.
Impetrao formulada contra aresto lanado em
agravo de instrumento ao qual se negou provimento.
Deciso que transitou em julgado. No se conceder
mandado de segurana quando se tratar de deciso
judicial transitada em julgado (art. 5, III, da Lei
12.016/09).
SEGURANA DENEGADA.

VOTO
IDIEL MACKIEVICZ VIEIRA impetrou mandado de segurana
contra ato do JUIZ DE DIREITO DA PRIMEIRA VARA CVEL DE
PRESIDENTE EPITCIO. Alega que o presente mandado de segurana tem
o objetivo de assegurar direito pessoal do impetrante, qual seja, seus honorrios
contratuais e sucumbenciais, porquanto consiste em uma afronta direta
Constituio Federal o ato coator apontado, no que diz respeito ao trabalho do
impetrante durante longos anos, tendo em vista a inexistncia de qualquer ao
contra o impetrante pela CESP, que at a presente data tem se tornado inerte em
relao comprovao da pretensa dvida ou levantamento de valores em outros
processos.
Afirma que a empresa sucumbente deve devolver os valores aos
autos, pertencentes ao impetrante, ou seja, os seus honorrios advocatcios
sucumbenciais e contratuais, sob pena de apropriao indevida, inclusive dos
honorrios contratados com os clientes.
Aduz que o magistrado, autoridade apontada como coatora, errou ao
Acesso ao Sumrio

liberar todos os valores depositados nos autos CESP, pois o que se discutia
eram os juros e atualizao judicial, motivo que levou o tribunal a determinar a
devoluo dos valores depositados CESP, no liberao dos honorrios do
impetrante CESP.
Pediu a liminar para que se intime a CESP para que efetue a devoluo
dos honorrios do impetrante aos autos, sob pena de lhe serem penhorados via
on line.
Processado sem liminar (fls. 67/68), vieram as informaes da D.
Autoridade Impetrada (fls. 72/75).
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Julho e Agosto de 2017
544 e-JTJ - 22
A D. Procuradoria Geral de Justia opinou pela concesso da ordem (fls.
106/113).
o relatrio do essencial.
Jurisprudncia - Direito Pblico

Cumpre esclarecer, de incio, que o impetrante j debateu a mesma


questo relacionada ao levantamento dos seus honorrios em outros trs agravos
de instrumento, dos quais constaram, resumidamente, seguindo abaixo a ementa
do primeiro deles:
AGRAVO DE INSTRUMENTO REPARAO DE DANOS
CUMPRIMENTO DA SENTENA HONORRIOS
ADVOCATCIOS RETENO DE VERBA HONORRIA PARA
POSTERIOR COMPENSAO COM VALORES INDEVIDAMENTE
LEVANTADOS EM OUTRO PROCESSO CONTRA A MESMA
R, ORA AGRAVADA QUESTO J ATINGIDA PELA COISA
JULGADA QUE ADMITIU A COMPENSAO COMANDO PARA
RETENO QUE NO INOVA NOS AUTOS E SOMENTE GARANTE
A EFICCIA DO ANTERIOR PROVIMENTO JURISDICIONAL
DECISO MANTIDA RECURSO DESPROVIDO. (0076636-
90.2012.8.26.0000 Relator(a): Amorim Canturia; Comarca: Presidente
Epitcio; rgo julgador: 3 Cmara de Direito Pblico; Data do
julgamento: 08/11/2012; Data de registro: 08/11/2012).
Constou da fundamentao do julgamento colegiado acima referido que:
A irresignao do agravante est centrada na determinao para
reteno nos autos dos valores referentes aos honorrios advocatcios aos
quais afirma fazer jus.
A r. deciso impugnada no padece de vcio de fundamentao.
De fato, o sistema jurdico-processual vigente infenso s decises
implcitas (CPC, art. 458), eis que todas elas devem ser fundamentadas
(RSTJ 94/57). Nem poderia ser diferente, porque constitui mandamento
constitucional (CR/88, art. 93, IX) preceito cuja regra assegura todos
os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e
fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade (RSTJ 94/57).
Acesso ao Sumrio

A propsito, so relevantes as lies de J. J. Gomes Canotilho ao


comentar idntico mandamento constitucional portugus: A exigncia
da motivao de sentenas exclui o carter voluntarstico e subjetivo
da actividade jurisdicional, possibilita o conhecimento da racionalidade
e coerncia da argumentao do juiz e permite s partes interessadas
invocar perante as instncias competentes os eventuais vcios e desvios
das decises dos juzes (Direito Constitucional, Coimbra: Almedina,
1995, p. 759).
Esse requisito, o da motivao de sentenas, ainda de
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 545
conformidade com o ilustre Professor de Coimbra, deve ser lido como
verdadeiro mecanismo de controle do Poder Judicirio, cuja previso
tem por escopo evitar que a independncia no exerccio da funo
jurisdicional no transforme os juzes num poder silencioso, opaco e

Jurisprudncia - Direito Pblico


incontrolvel (ob. cit., idem).
Nesta causa, a r. deciso atendeu perfeitamente a exigncia da
motivao. Apresentou adequada e suficiente fundamentao, tanto
que possibilitou ao recorrente deduzir o presente recurso de maneira
articulada.
A questo da reteno dos honorrios do agravante no nova nesta
causa. J foi objeto da deciso de fls. 1507/1513 dos autos principais (fls.
91/97 deste caderno processual), lanada em 17 de setembro de 2009 e
objeto do AI 9025773-79.2009.8.26.0000 (994.09.258731-2), Rel. Des.
LAERTE SAMPAIO e que inclusive j transitou em julgado, estando
assim ementado:
Processo civil. Execuo. Honorrios. Compensao.
1. perfeitamente admissvel a compensao entre valores
recebidos indevidamente a ttulo de honorrios em um processo
com os efetivamente devidos em outro, quando haja perfeita
identidade de credor e devedor, como o caso.
2. A obrigao de devolver o recebido indevidamente est
embasada no princpio que veda o enriquecimento indevido,
devendo ser tutelada at mesmo atendendo-se ao princpio da
moralidade, que rege o processo civil.
Agravo improvido.
Daquela deciso colegiada, colho a seguinte fundamentao que
ora reproduzo, por inteira pertinncia:
Verifica-se das peas processuais juntadas, que o agravante
no nega tenha percebido, em outros processos, valores indevidos,
que devem ser devolvidos agravada. Tratam-se, ao que se percebe,
de honorrios advocatcios sucumbenciais e contratados, que foram
levantados pelo agravante nos termos do art. 22, 4 e 23, da Lei n
Acesso ao Sumrio

8.906/94.
A obrigao de devolver o recebido indevidamente decorre
do princpio que veda o enriquecimento ilcito. Por isso, a causa do
recebimento honorria sucumbencial ou contratada no altera a
natureza da situao jurdica, transformando o indevido em devido
para obstar a devoluo.
inegvel que o agravante pretende se furtar devoluo. Para
tanto, pretende o reconhecimento da impenhorabilidade da mesma
honorria em outro processo onde ela devida.
Viola tal pretenso aos princpios da moralidade e da vedao do
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
546 e-JTJ - 22
enriquecimento ilcito.
Sendo a agravada credora dos valores, recebidos indevidamente
pelo agravante, nada obsta que sejam compensados com valores a
serem pagos em outro processo. Em princpio, se encontram presentes
Jurisprudncia - Direito Pblico

os elementos permissveis da compensao: os valores recebidos


indevidamente so lquidos e a obrigao de devolv-los certa, no
presente momento.
O ato agravado se reveste, portanto, de plena juridicidade e,
tendo eficcia temporria, merece mantida at que a situao nos outros
processos se apresente definitiva.
Pelo exposto, nega-se provimento ao agravo de instrumento.
Como se v, a r. deciso que determinou a reteno nos autos as
quantias que seriam levantadas pelo advogado agravante vem na mesma
toada e consonncia do que antes j ficara decidido, e o r. provimento
jurisdicional impugnado mostra-se plenamente possvel, quer por fora
da coisa julgada existente nos autos, quer pela necessidade de se fazer
valer as decises judiciais e, bem assim, por tudo o mais que j foi dito,
ainda guarda uma natureza de provimento jurisdicional cautelar apoiado
no poder geral de cautela do magistrado, independentemente dos valores
devidos num e noutro processo, ficando tais verbas sujeitas posterior
apurao, quando somente ento se poder pleitear o levantamento
de eventual saldo em aberto favorvel ao agravante, o que implica na
rejeio, tambm, de seu pedido alternativo.
A providncia cautelar de reteno tem por escopo garantir o fim
ltimo do processo que a pacificao social e a eficcia e eficincia das
decises judiciais com trnsito em julgado.
Se o agravante pretende levantar o dinheiro que afirma lhe pertencer
a ttulo de justa remunerao pelos servios advocatcios que prestou,
ante a controvrsia estabelecida, recomenda-se, como nica alternativa,
que oferea contracautela ao juzo, observando-se o princpio e o respeito
Dignidade da Justia.
Por ora, no vislumbro em sua conduta qualquer abuso do direito
Acesso ao Sumrio

de recorrer ou, ainda, postura que se subsuma as possibilidades de se lhe


aplicar as penalidades por litigncia de m-f.
Ante o exposto, NEGA-SE PROVIMENTO AO RECURSO.
Em 30/01/2013 certificou-se o trnsito em julgado de referida deciso.
Posteriormente, para debater a mesma questo, o impetrante tirou outros
dois agravos de instrumento.
Do agravo de instrumento 2216634-97.2016.8.26.0000, por deciso
monocrtica de 26/10/2016, tambm com trnsito em julgado j certificado em

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 547
01/12/2016, constou que:
Este recurso no passa no juzo de admissibilidade e, por manifesta
intempestividade, sequer merece ser processado.
A r. deciso de fls. 3569 dos autos principais (fls. 93 deste caderno

Jurisprudncia - Direito Pblico


processual digital) e que efetivamente decidiu sobre o pedido de devoluo
formulado restou atingida pela precluso consumativa, porquanto o
agravante, ao invs de tirar o pertinente recurso contra a deciso que lhe
fora desfavorvel, preferiu aviar pedido com vistas sua reconsiderao
(fls. 99/101 do recurso), que restou analisado pelo juzo de origem, nos
seguintes termos:
Fl. 3573: O pedido dever ser feito nos autos em que o advogado
executado. Fls. 3575/3577: Mantenho o despacho de fl. 3569 por
seus prprios e jurdicos fundamentos. Int.
Desta feita, o prazo para a interposio do agravo contra a deciso
de fls. 93, proferida em 05/09/2016 e de cincia inequvoca do agravante
em 12/09/2016 (conforme o prprio pedido de reconsiderao, manejado
em 19/09/2016), j terminou, sendo que o agravo de instrumento foi
distribudo apenas em 20/10/2016, portanto, fora do prazo recursal.
Ademais, pacfica a orientao jurisprudencial da Corte Especial,
afirmando que o pedido de reconsiderao no interrompe nem suspende
o prazo para interposio do recurso pertinente:
DIREITO PROCESSUAL CIVIL. PEDIDO DE RECONSIDERAO.
EMBARGOS DE DECLARAO. NO INTERRUPO DO PRAZO
RECURSAL.
Os embargos de declarao consistentes em mero pedido de
reconsiderao no interrompem o prazo recursal. Os embargos de
declarao, ainda que rejeitados, interrompem o prazo recursal. Todavia,
em se tratando de pedido de reconsiderao, mascarado sob o rtulo dos
aclaratrios, no h que se cogitar da referida interrupo. Precedente
citado: REsp 964.235-PI, DJ 4/10/2007. AgRg no AREsp 187.507-MG,
Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, julgado em 13/11/2012.
Acesso ao Sumrio

MS. AG. RETENO. PEDIDO. RECONSIDERAO.


No cabe recurso da deciso que determina a reteno do agravo de
instrumento, nem mesmo aceita a correio parcial. Assim, h que se
admitir o mandado de segurana contra a referida deciso. Anote-se que
o pedido de reconsiderao no tem natureza recursal, no interrompe
nem suspende o prazo para a interposio do writ. Dessarte, o prazo
decadencial deve ser contado da reteno do agravo, nascedouro
da violao, e no da rejeio do pedido de reconsiderao, mero
desdobramento do ato coator anterior. Precedentes citados: RMS
22.847-MT, DJ 26/3/2007, e RMS 4.072-SC, DJ 6/2/1995. RMS 24.654-
PA, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 4/12/2007.
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Julho e Agosto de 2017
548 e-JTJ - 22
RECURSO. PRAZO PARA A INTERPOSIO. PEDIDO DE
RECONSIDERAO. O PEDIDO DE RECONSIDERAO NO
INTERROMPE NEM SUSPENDE O PRAZO PARA A INTERPOSIO DO
RECURSO PRPRIO. E NO SE PODE TRANSFORMAR O PEDIDO DE
Jurisprudncia - Direito Pblico

RECONSIDERAO EM AGRAVO. INVENTARIANTE. DESTITUIO.


INCONFORMISMO SEM INDICAO DA LEI AFRONTADA OU PROVA
ADEQUADA DE DISSDIO JURISPRUDENCIAL. RECURSO ESPECIAL
NO CONHECIDO. (REsp n. 13026 - RJ, 4 Turma, DJU 02-12-1991,
p. 17543, RELATOR MINISTRO ATHOS CARNEIRO).
Ainda: JTA (Lex) 33.166; JTA (RT) 85.393, 85.410, 97.251,
100.388, 104.347, 106.392, 114.388, 128.267; RT 475.129, 477.201,
481.102, 581.102, 604.65; RJTJESP 47.300; AI 100.410 - 5 Cm. - Rel.
Juiz CARVALHO PINTO - J. 9.11.79; AI 207.948 - 2 Cm. - Rel. Juiz
BATISTA LOPES - J. 6.5.87; AI 416.215 - 9 Cm. - Rel. Juiz CLARET
DE ALMEIDA - J. 17 8.94; AI 454.311 - 1 Cm. - Rel. Juiz RENATO
SARTORELLI - J. 4.3.96; AI 536.192 - 1 Cm. - Rel. Juiz RICARDO
TUCUNDUVA - J. 29.6.98; Cf. THEOTONIO NEGRO - Cdigo de
Processo Civil e Legislao Processual em Vigor, 26 ed., pg. 415,
comentando o art. 522:4. do CPC, na sua antiga redao.
Ao comentar sobre a praxe do pedido de reconsiderao, NERY
& NERY no conhecido Cdigo de Processo Civil Comentado, Editora
Revista dos Tribunais, 3 Edio, anotam: Instituto sem forma ou figura
de juzo, no previsto no CPC ou em lei federal, no recurso por no
estar previsto como tal no CPC 496, no podendo interromper nem
suspender prazo para interposio de recurso regular.
Por todo o exposto, NO CONHEO DO RECURSO e o indefiro
liminarmente, com fundamento na intempestividade do inconformismo
manifestado pelo agravante.
Do agravo de instrumento 2221547-25.2016.8.26.0000, por deciso
monocrtica de 26/11/2016, tambm com trnsito em julgado j certificado em
02/02/2017, constou que:
Este recurso no passa no juzo de admissibilidade e, por manifesta
Acesso ao Sumrio

intempestividade, no merece sequer ser processado, mesmo desfecho


atribudo ao anterior AI 2216634-97.2016.8.26.0000, cuja deciso
atacada era a mesma ora indicada.
Note-se que os esclarecimentos encartados a fls. 133/137 no
foram suficientes para elidir tal concluso. Note-se que so fundamentos
positivados do novel processo civil:
Art. 5. Aquele que de qualquer forma participa do processo deve
comportar-se de acordo com a boa-f.
Art. 6. Todos os sujeitos do processo devem cooperar entre si para
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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 549
que se obtenha, em tempo razovel, deciso de mrito justa e efetiva.
Art. 7. assegurada s partes paridade de tratamento em relao
ao exerccio de direitos e faculdades processuais, aos meios de defesa,
aos nus, aos deveres e aplicao de sanes processuais, competindo

Jurisprudncia - Direito Pblico


ao juiz zelar pelo efetivo contraditrio.
Como se pode notar, sem dificuldades, o verdadeiro interessado em
impugnar a r. deciso hostilizada e que reputa gravosa sua remunerao
o advogado IDIEL MACKIEVICZ VIEIRA, que fez letra morta do
princpio da unicidade recursal.
A despeito das consideraes preliminarmente consignadas, resta
evidente, contudo, que o presente recurso, ainda que formulado pelas
partes representadas pelo referido advogado, tambm intempestivo.
Constou do primeiro agravo de instrumento, fundamentos ora
repetidos, por inteira pertinncia, que a r. deciso de fls. 3569 dos autos
principais (fls. 93 deste caderno processual digital) e que efetivamente
decidiu sobre o pedido de devoluo formulado restou atingida pela
precluso consumativa, porquanto os agravantes, ao invs de tirarem o
pertinente recurso contra a deciso que lhes fora desfavorvel, preferiram
aviar pedido com vistas sua reconsiderao (fls. 99/101 do recurso), que
restou analisado pelo juzo de origem, nos seguintes termos:
Fl. 3573: O pedido dever ser feito nos autos em que o advogado
executado. Fls. 3575/3577: Mantenho o despacho de fl. 3569 por
seus prprios e jurdicos fundamentos. Int.
Desta feita, o prazo para a interposio do agravo contra a deciso
de fls. 93, proferida em 05/09/2016 e de cincia inequvoca dos agravantes
em 12/09/2016 (conforme o prprio pedido de reconsiderao, manejado
em 19/09/2016), j terminou, sendo que este agravo de instrumento foi
distribudo apenas em 26/10/2016, portanto, alm do prazo recursal.
Ademais, pacfica a orientao jurisprudencial da Corte Especial,
afirmando que o pedido de reconsiderao no interrompe nem suspende
o prazo para interposio do recurso pertinente:
Acesso ao Sumrio

DIREITO PROCESSUAL CIVIL. PEDIDO DE RECONSIDERAO.


EMBARGOS DE DECLARAO. NO INTERRUPO DO PRAZO
RECURSAL.
Os embargos de declarao consistentes em mero pedido de
reconsiderao no interrompem o prazo recursal. Os embargos de
declarao, ainda que rejeitados, interrompem o prazo recursal. Todavia,
em se tratando de pedido de reconsiderao, mascarado sob o rtulo dos
aclaratrios, no h que se cogitar da referida interrupo. Precedente
citado: REsp 964.235-PI, DJ 4/10/2007. AgRg no AREsp 187.507-MG,
Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, julgado em 13/11/2012.
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MS. AG. RETENO. PEDIDO. RECONSIDERAO.
No cabe recurso da deciso que determina a reteno do agravo de
instrumento, nem mesmo aceita a correio parcial. Assim, h que se
admitir o mandado de segurana contra a referida deciso. Anote-se que
Jurisprudncia - Direito Pblico

o pedido de reconsiderao no tem natureza recursal, no interrompe


nem suspende o prazo para a interposio do writ. Dessarte, o prazo
decadencial deve ser contado da reteno do agravo, nascedouro
da violao, e no da rejeio do pedido de reconsiderao, mero
desdobramento do ato coator anterior. Precedentes citados: RMS
22.847-MT, DJ 26/3/2007, e RMS 4.072-SC, DJ 6/2/1995. RMS 24.654-
PA, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 4/12/2007.
RECURSO. PRAZO PARA A INTERPOSIO. PEDIDO DE
RECONSIDERAO. O PEDIDO DE RECONSIDERAO NO
INTERROMPE NEM SUSPENDE O PRAZO PARA A INTERPOSIO DO
RECURSO PRPRIO. E NO SE PODE TRANSFORMAR O PEDIDO DE
RECONSIDERAO EM AGRAVO. INVENTARIANTE. DESTITUIO.
INCONFORMISMO SEM INDICAO DA LEI AFRONTADA OU PROVA
ADEQUADA DE DISSDIO JURISPRUDENCIAL. RECURSO ESPECIAL
NO CONHECIDO. (REsp n. 13026 - RJ, 4 Turma, DJU 02-12-1991,
p. 17543, RELATOR MINISTRO ATHOS CARNEIRO)
Ainda: JTA (Lex) 33.166; JTA (RT) 85.393, 85.410, 97.251,
100.388, 104.347, 106.392, 114.388, 128.267; RT 475.129, 477.201,
481.102, 581.102, 604.65; RJTJESP 47.300; AI 100.410 - 5 Cm. - Rel.
Juiz CARVALHO PINTO - J. 9.11.79; AI 207.948 - 2 Cm. - Rel. Juiz
BATISTA LOPES - J. 6.5.87; AI 416.215 - 9 Cm. - Rel. Juiz CLARET
DE ALMEIDA - J. 17 8.94; AI 454.311 - 1 Cm. - Rel. Juiz RENATO
SARTORELLI - J. 4.3.96; AI 536.192 - 1 Cm. - Rel. Juiz RICARDO
TUCUNDUVA - J. 29.6.98; Cf. THEOTONIO NEGRO - Cdigo de
Processo Civil e Legislao Processual em Vigor, 26 ed., pg. 415,
comentando o art. 522:4. do CPC, na sua antiga redao.
Ao comentar sobre a praxe do pedido de reconsiderao, NERY
& NERY no conhecido Cdigo de Processo Civil Comentado, Editora
Revista dos Tribunais, 3 Edio, anotam: Instituto sem forma ou figura
Acesso ao Sumrio

de juzo, no previsto no CPC ou em lei federal, no recurso por no


estar previsto como tal no CPC 496, no podendo interromper nem
suspender prazo para interposio de recurso regular.
Por todo o exposto, NO CONHEO DO RECURSO e o indefiro
liminarmente, com fundamento na intempestividade do inconformismo
manifestado pelos agravantes.
A impetrao foi formulada em 11/01/2017 e na ocasio do seu julgamento
colegiado se pode verificar que a questo debatida sobre o pedido de liberao
dos honorrios j estava acobertado pelos efeitos da coisa julgada, conforme

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 551
certides verificadas em cada um dos processos acima mencionados, todos
digitais.
Este mandado de segurana foi deduzido com o ntido objetivo de
assegurar o alegado direito pessoal do impetrante, conforme alegou, para

Jurisprudncia - Direito Pblico


garantir os seus honorrios contratuais e sucumbenciais, afirmando que houve
uma afronta direta Constituio Federal praticada pelo ato coator apontado,
reportada ao respeito que deve ter o trabalho do impetrante durante longos anos,
tendo em vista a inexistncia de qualquer ao contra o impetrante pela CESP,
que at a presente data tem se tornado inerte em relao comprovao da
pretensa dvida ou levantamento de valores em outros processos.
Afirmou que a empresa sucumbente deve devolver os valores aos
autos, pertencentes ao impetrante, ou seja, os seus honorrios advocatcios
sucumbenciais e contratuais, sob pena de apropriao indevida, inclusive dos
honorrios contratados com os clientes.
Aduz que o magistrado errou ao liberar todos os valores depositados nos
autos CESP, pois o que se discutia eram os juros e atualizao judicial, motivo
que levou o tribunal a determinar a devoluo dos valores depositados CESP,
no liberao dos honorrios do impetrante CESP.
Antes mesmo de destacar a impertinncia da pretenso da impetrante,
quero afirmar no haver encontrado qualquer abuso ou ilegalidade ou teratologia
jurdica na r. deciso objeto desta impetrao.
Bem verdade desnecessrio ressaltar que a ponderao que se fez e, que
agora se torna a fazer acerca da causa, h que se considerar a evidente supremacia
do interesse pblico sobre o privado, como princpio norteador a ser aplicado
neste writ, tudo a indicar a ausncia de mnima viabilidade da impetrao, com
observncia da coisa julgada e da segurana jurdica dela derivada.
O artigo 5, da Lei 12.016/2009 dispe:
Art. 5 No se conceder mandado de segurana quando se tratar:
III - de deciso judicial transitada em julgado
Logo, invivel o manejo deste mandamus conforme bice da Smula
Acesso ao Sumrio

268 do Supremo Tribunal Federal, verbis: No cabe mandado de segurana


contra deciso judicial com trnsito em julgado, cujo contedo agora
comando legal.
A mens legis da norma reproduzida indicar que o combate deciso
transitada em julgado deve ser feito pelos meios prprios, porquanto o sistema
processual vigente tem aptido para evitar quaisquer leses ou ameaadas, alis
j utilizados pelo impetrante (trs agravos de instrumento anteriores) do que
resta evidente a falta de interesse jurdico na impetrao.
No mesmo sentido j se pronunciou o C. Superior Tribunal de Justia:

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Julho e Agosto de 2017
552 e-JTJ - 22
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO
ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. IMPETRAO
CONTRA DECISO JUDICIAL TRANSITADA EM JULGADO.
IMPOSSIBILIDADE. 1. No se conceder mandado de segurana
Jurisprudncia - Direito Pblico

quando se tratar de deciso judicial transitada em julgado (art. 5, III,


da Lei 12.016/09). 2. Agravo regimental no provido. (AgRg no RMS
38613/SP, 1 Turma, Rel. Min. Benedito Gonalves, j. 21.8.2012).
Ora, mandado de segurana, evidncia, no o meio processual
adequado para impugnar deciso judicial coberta pelo manto da precluso
mxima, da porque no tem o impetrante direito ao writ perseguido.
No h como se negar que esta impetrao, por isso mesmo, se relaciona
com a falta do interesse de agir que, como ensina SRGIO BERMUDES,
requer a presena do binmio necessidade e adequao, isto , ter necessidade
da prestao jurisdicional e pedir providncia adequada satisfao de tal
necessidade (Introduo ao Processo Civil, Forense, Rio, 1995, p. 50).
Todavia, o pargrafo 5, do artigo 6 da Lei 12.016/2009 faz expressa
remisso ao antigo artigo 267 do Cdigo de Processo Civil, salientando que,
naquelas hipteses, o mandado se segurana dever ser denegado.
Como leciona Cassio Scarpinella Bueno, in A Nova Lei do Mandado de
Segurana Comentrios Sistemticos Lei 12.016, de 7 de agosto de 2009,
Ed. Saraiva, 2010, p. 53: A lei parece querer emprestar palavra denegatria
sentido mais estreito que doutrina e jurisprudncia, em sua ampla maioria, lhe
do tendo em conta, inclusive, o enunciado da Smula 304 do STF: Deciso
denegatria de mandado de segurana, no fazendo coisa julgada contra
o impetrante, no impede o uso da ao prpria. Deciso denegatria, em
mandado de segurana, no pode ser entendida apenas, como parece querer
o dispositivo de lei, como deciso que extingue o processo sem resoluo de
mrito. tambm a deciso que rejeita o pedido do impetrante, julgando-o
improcedente, nos termos do art. 269, I, do Cdigo de Processo Civil, isto ,
com resoluo de mrito. A discusso, longe de ser terica, tem efeitos prticos
indesmentveis. Basta, para confirm-los, constatar que o recurso ordinrio
pressupe o proferimento de deciso denegatria no mbito dos Tribunais,
Acesso ao Sumrio

que, repita-se, no pode e no deve ficar limitada hiptese pretendida pelo


5 do art. 6 em comento. Destarte, a melhor interpretao para o dispositivo
ora analisado a de que ele suprfluo, porque se limita a estabelecer o
que no haveria como ser negado pela lei, que o mandado de segurana
disciplinado subsidiariamente pelo Cdigo de Processo Civil, e, como tal, as
decises terminativas referidas no art. 267 daquele diploma legal no
inibem a propositura da ao, nos termos do art. 268 do mesmo Estatuto,
independentemente do nome que a elas se d. S no seria assim se
a disciplina legislativa fosse de tal monta completa que, por si s, previsse
expressamente tudo aquilo que reclama previso legal. Definitivamente no o
caso da Lei 12.016/2009. Importa evidenciar, por fim, que a Lei 12.016/2009
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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 553
no traz elemento que infirme o entendimento majoritrio da doutrina e
da jurisprudncia no sentido de que a ausncia de direito lquido e certo
conduz extino do processo sem julgamento de mrito, nos moldes
do art. 267, VI, do Cdigo de Processo Civil, por ser aquela exigncia

Jurisprudncia - Direito Pblico


constitucional, em ltima anlise, assimilvel ao interesse de agir.
(enfatizei)
Portanto, como se v, evidenciada a falta de interesse de agir, a impetrao,
na hiptese, fica resolvida sem anlise do mrito, todavia, por fora normativa,
conclui-se, pela denegao da segurana, nos termos do disposto no pargrafo
5, do artigo 6, da Lei 12.016/2009.
Ante o exposto, DENEGA-SE A SEGURANA, nos termos do art. 6,
5, da Lei n 12.016/09. Custas ex vi legis. Sem honorrios advocatcios (art.
25 da Lei do Mandado de Segurana).

Reexames Necessrios

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Reexame Necessrio n


1007075-05.2015.8.26.0566, da Comarca de So Carlos, em que recorrente
JUZO EX OFFICIO, recorrido LUCAS DOS SANTOS TENORIO.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 2 Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao reexame necessrio, de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 15.350)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores RENATO
Acesso ao Sumrio

DELBIANCO (Presidente) e VERA ANGRISANI.


So Paulo, 5 de junho de 2017.
CLAUDIO AUGUSTO PEDRASSI, Relator

Ementa: MANDADO DE SEGURANA


OBTENO DE CNH DEFINITIVA. Cometimento
de infraes graves por terceira pessoa na conduo
de veculo de propriedade do impetrante durante o
perodo de validade de sua permisso para dirigir.

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Julho e Agosto de 2017
554 e-JTJ - 22
Inexistncia de bice obteno da habilitao
definitiva pelo proprietrio do bem. Ausncia de fato
que desabone a habilidade para dirigir do impetrante.
Infraes de trnsito cometidas na conduo de
Jurisprudncia - Direito Pblico

veculo que no podem ser imputadas ao impetrante


na espcie. Inteligncia dos arts. 148, 3 e 257, 3,
ambos do CTB. Precedentes. Reexame necessrio
improvido.

VOTO
Vistos.
Trata-se de reexame necessrio da r. sentena de fls. 71/72 que concedeu
a segurana impetrada por Lucas dos Santos Tenorio em face de ato praticado
pela Diretora Tcnica da 26 Ciretran de So Carlos, para anular as penalidades
e pontuaes impostas ao impetrante, relativas aos autos de infrao de trnsito
n 3B9788264 e 3B9788265 e determinar o desfazimento do bloqueio ligado a
tais infraes e, consequentemente, a remoo desse obstculo concesso da
habilitao definitiva.
Ausente recurso das partes (fls. 75), vieram os autos para reexame
necessrio.
o relatrio.
1. Trata-se de mandado de segurana impetrado pelo Recorrido visando
expedio de CNH definitiva aps o perodo de validade de sua permisso para
dirigir.
Segundo consta, o Recorrido recebeu permisso para dirigir nos termos
da Lei n 9.503/97, com validade para circulao em todo territrio nacional at
10 de maro de 2015.
Ao requerer a Carteira Nacional de Habilitao definitiva, o impetrante
teve seu pedido negado, por ter, supostamente, no perodo de prova, incidido em
infrao de trnsito (art. 230, inciso IX e art. 230, inciso XVIII, ambos do CTB)
e, consequentemente, em pontuao (fls. 17).
Acesso ao Sumrio

Ocorre que as infraes referidas foram cometidas por terceira


pessoa Cleiton Donizete Rabello, que era quem conduzia a motocicleta
quando da abordagem e lavratura do auto de infrao, como se verifica pelo
documento de fls. 20/21.
2. Dispe o art. 257, 3, do CTB que:
Art. 257. As penalidades sero impostas ao condutor, ao proprietrio
do veculo, ao embarcador e ao transportador, salvo os casos de
descumprimento de obrigaes e deveres impostos a pessoas fsicas ou
jurdicas expressamente mencionados neste Cdigo.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 555
[...]
3 Ao condutor caber a responsabilidade pelas infraes
decorrentes de atos praticados na direo do veculo.
Por seu turno, o art. 230 do CTB elenca as infraes que foram objeto do

Jurisprudncia - Direito Pblico


auto de infrao lavrado na espcie:
Art. 230. Conduzir o veculo:
[...]
IX - sem equipamento obrigatrio ou estando este ineficiente ou
inoperante;
[...]
XVIII - em mau estado de conservao, comprometendo a segurana,
ou reprovado na avaliao de inspeo de segurana e de emisso de
poluentes e rudo, prevista no art. 104;
Como se verifica pelo prprio caput do dispositivo, as infraes referidas
so cometidas na conduo do veculo, o que no caso dos autos no pode ser
imputado ao impetrante, mas sim a terceiro, muito embora o veculo fosse de
sua propriedade.
Nesse passo, dispe o art. 148, 3 do CTB:
Art. 148. Os exames de habilitao, exceto os de direo veicular,
podero ser aplicados por entidades pblicas ou privadas credenciadas
pelo rgo executivo de trnsito dos Estados e do Distrito Federal, de
acordo com as normas estabelecidas pelo CONTRAN.
[...]
3 A Carteira Nacional de Habilitao ser conferida ao condutor
no trmino de um ano, desde que o mesmo no tenha cometido
nenhuma infrao de natureza grave ou gravssima, ou seja
reincidente em infrao mdia.
Como se observa, no caso dos autos no foi o Recorrido quem cometeu as
infraes descritas, de maneira que no se pode impedir a obteno da carteira
nacional de habilitao definitiva por ele, at porque nada h que desabone sua
aptido para dirigir veculo.
Acesso ao Sumrio

3. O fato de possuir veculo em mau estado de conservao no se


confunde com o ato de conduzir veculo nessa condio (art. 230, XVIII,
CTB), podendo ser inmeras as razes pelas quais terceira pessoa estava de
posse do bem e conduzindo-o na via pblica e ainda sem o uso de equipamento
obrigatrio ou com este ineficiente ou inoperante (art. 230, IX, CTB) (obteno
com ou sem autorizao do proprietrio, furto do bem, etc).
Assim, como bem decidiu a r. sentena, no pode o impetrante,
proprietrio do veculo, ser responsabilizado pelos efeitos extrapatrimoniais da
infrao (fls. 71).

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Julho e Agosto de 2017
556 e-JTJ - 22
E nem se diga que o 2 do art. 257 (Ao proprietrio caber sempre a
responsabilidade pela infrao referente prvia regularizao e preenchimento
das formalidades e condies exigidas para o trnsito do veculo na via
terrestre, conservao e inalterabilidade de suas caractersticas, componentes,
Jurisprudncia - Direito Pblico

agregados, habilitao legal e compatvel de seus condutores, quando esta


for exigida, e outras disposies que deva observar) permitiria atribuir ao
impetrante a prtica das infraes cometidas com todas suas implicaes, pois
esse apenas possibilita a responsabilizao patrimonial pelo cometimento da
infrao, mas de forma alguma faz com que os efeitos extrapatrimoniais possam
ser imputados ao proprietrio do bem, que no cometeu as infraes no caso
dos autos.
De fato, a atribuio de pontuao possui tambm carter pedaggico,
no havendo razo para que seja aplicada a quem no concorreu para a prtica
da infrao de trnsito.
Nesse sentido, comprovado que a infrao no foi cometida pelo
impetrante, proprietrio do veculo, no pode o rgo de trnsito indeferir o
pedido de emisso da CNH definitiva.
Com efeito, o cometimento de infrao grave ligada propriedade, mas
no conduo de veculo, no pode servir de bice ao direito reconhecido pelo
art. 148, 3 do CTB. Assim, pode-se impedir a circulao do bem que estava
sendo conduzido por terceiro, mas no o direito emisso de CNH.
Consoante j decidido por este Relator s fls. 56:
Ainda que na condio de proprietrio do veculo o autor seja responsvel
pelo pagamento das multas, no pode responder pelos pontos se
identificado o condutor, quando da autuao.
Em casos anlogos, assim decidiu este E. Tribunal de Justia:
1048889-47.2016.8.26.0053 Reexame Necessrio/Multas e demais
Sanes
Relator(a): Borelli Thomaz
Comarca: So Paulo
rgo julgador: 13 Cmara de Direito Pblico
Acesso ao Sumrio

Data do julgamento: 26/04/2017


Data de registro: 27/04/2017
Ementa: Mandado de segurana. Lanamento de pontos relativos
a infrao de trnsito cometida por terceiro. Fato incontroverso.
Excluso da pontuao que se impe. Reexame necessrio
desprovido.
1001903-98.2014.8.26.0281 Apelao/Multas e demais Sanes
Relator(a): Marrey Uint
Comarca: Itatiba

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 557
rgo julgador: 3 Cmara de Direito Pblico
Data do julgamento: 18/04/2017
Data de registro: 19/04/2017
Ementa: Anulatria Infrao de trnsito cometida por terceiros

Jurisprudncia - Direito Pblico


Condutor identificado no ato da lavratura do auto de infrao No
cabimento da solidariedade prevista nos artigos 257, 1 e 282,
3 do CTB Sentena reformada Recurso do Detran no provido e
provido o recurso do Autor.
1007433-28.2015.8.26.0482 Reexame Necessrio/CNH - Carteira
Nacional de Habilitao
Relator(a): Spoladore Dominguez
Comarca: Presidente Prudente
rgo julgador: 13 Cmara de Direito Pblico
Data do julgamento: 15/06/2016
Data de registro: 16/06/2016
Ementa: MANDADO DE SEGURANA Condutora com permisso
para dirigir que pretende a CNH definitiva Cabimento Cometimento
de infraes de natureza grave (artigo 230, incisos VII e XVIII)
que no impedem a emisso da CNH porque possuem natureza
administrativa, que em nada desabonam a aptido para conduzir
de maneira mais segura o veculo Inteligncia do artigo 148, 3, do
Cdigo de Trnsito Brasileiro Reexame necessrio no provido.
4. Considera-se prequestionada toda matria infraconstitucional
e constitucional, uma vez que, em se tratando de prequestionamento,
desnecessria a citao numrica dos dispositivos legais, bastando que a questo
posta tenha sido decidida.
Isto posto, o reexame necessrio conhecido, mas improvido, ficando
mantida na ntegra a r. sentena de fls. 71/72. Acesso ao Sumrio

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Julho e Agosto de 2017
558 e-JTJ - 22

SEO DE DIREITO CRIMINAL


Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

Agravos em Execuo Penal

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Execuo Penal n


9000018-82.2017.8.26.0126, da Comarca de Caraguatatuba, em que agravante
RAFAEL DA SILVA LAMIM DE OLIVEIRA, agravado MINISTRIO
PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO.
ACORDAM, em 8 Cmara de Direito Criminal do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: NEGARAM PROVIMENTO ao
Agravo em Execuo ora interposto por Rafael da Silva Lamim de Oliveira,
mantendo-se a r. deciso de fls. 115, por seus prprios fundamentos fticos
e jurdicos. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
acrdo. (Voto n 32.345)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores MARCO
ANTNIO COGAN (Presidente) e LOURI BARBIERO.
So Paulo, 3 de agosto de 2017.
SRGIO RIBAS, Relator

Ementa: AGRAVO EM EXECUO Defesa postula


a declarao de extino da punibilidade do agravante
em relao ao crime de desacato, alegando que tal delito
seria incompatvel com a Conveno Interamericana
de Direitos Humanos No acolhimento Assim
como qualquer direito, a liberdade de expresso
no se reputa absoluta, permitindo-se concluir que
Acesso ao Sumrio

o desacato se compatibiliza com o Pacto de So Jos


da Costa Rica/Conveno Interamericana de Direitos
Humanos Precedentes do STJ e desta C. Cmara
Deciso mantida Recurso desprovido.

VOTO
Vistos.
Cuida-se de agravo em execuo interposto por Rafael da Silva Lamim
de Oliveira, contra a r. deciso de fls. 115, que indeferiu o pedido de extino da

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 559
punibilidade em relao ao crime de desacato.
Sustenta a douta Defesa do agravante s fls. 03/08, em suma, que o tipo
penal incriminador previsto no art. 331, do Cdigo Penal, contraria a previso

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


de liberdade de expresso nsita na Conveno Interamericana de Direitos
Humanos.
Amparada na aludida Conveno, pugna pela extino da punibilidade,
com fulcro no art. 107, inciso III, do Estatuto Penal Repressivo.
O recurso foi bem processado e contrariado (fls. 11/17) e a r. deciso foi
mantida pelo douto Juzo a quo (fls. 18).
Nesta instncia, a douta Procuradoria Geral da Justia opinou pelo
desprovimento do agravo (fls. 118/120).
o relatrio.
A despeito da argumentao expendida pela ilustre Defensoria Pblica,
temos que o presente agravo em execuo no comporta provimento.
Com efeito, o crime de desacato no ultraja o princpio constitucional
da legalidade, sendo claramente compreensveis a delimitao e abrangncia
do ncleo do tipo, no havendo tambm qualquer violao Conveno
Interamericana de Direitos Humanos.
Isso porque a liberdade de expresso garantida em tal conveno no
absoluta, sequer podendo haver abusos no exerccio desse direito, abusos esses
que se do quando o funcionrio pblico desacatado, e no apenas criticado
em suas funes.
Confira-se o entendimento firmado no Superior Tribunal de Justia:
HABEAS CORPUS. RECEBIMENTO DA DENNCIA.
VIOLAO DO ART. 306 DO CDIGO DE TRNSITO E DOS ARTS.
330 E 331 DO CDIGO PENAL. PRINCPIO DA CONSUNO.
IMPOSSIBILIDADE. MANUTENO DA TIPIFICAO DO CRIME
DE DESACATO NO ORDENAMENTO JURDICO. DIREITOS
HUMANOS. PACTO DE SO JOS DA COSTA RICA (PSJCR). DIREITO
LIBERDADE DE EXPRESSO QUE NO SE REVELA ABSOLUTO.
Acesso ao Sumrio

CONTROLE DE CONVENCIONALIDADE. INEXISTNCIA DE


DECISO PROFERIDA PELA CORTE (IDH). ATOS EXPEDIDOS
PELA COMISSO INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS
(CIDH). AUSNCIA DE FORA VINCULANTE. TESTE TRIPARTITE.
VETORES DE HERMENUTICA DOS DIREITOS TUTELADOS
NA CONVENO AMERICANA DE DIREITOS HUMANOS.
POSSIBILIDADE DE RESTRIO. PREENCHIMENTO DAS
CONDIES ANTEVISTAS NO ART. 13.2. DO PSJCR. SOBERANIA
DO ESTADO. TEORIA DA MARGEM DE APRECIAO NACIONAL
(MARGIN OF APPRECIATION). INCOLUMIDADE DO CRIME
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
560 e-JTJ - 22
DE DESACATO PELO ORDENAMENTO JURDICO PTRIO, NOS
TERMOS EM QUE ENTALHADO NO ART. 331 DO CDIGO PENAL.
INAPLICABILIDADE, IN CASU, DO PRINCPIO DA CONSUNO
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

TO LOGO QUANDO DO RECEBIMENTO DA DENNCIA. WRIT


NO CONHECIDO. 1. O Brasil signatrio da Conveno Americana
de Direitos Humanos (CADH), denominada Pacto de So Jos da
Costa Rica, sendo promulgada por intermdio do Decreto n. 678/1992,
passando, desde ento, a figurar com observncia obrigatria e integral
do Estado. 2. Quanto natureza jurdica das regras decorrentes de
tratados de direitos humanos, firmou-se o entendimento de que, ao serem
incorporadas antes da Emenda Constitucional n. 45/2004, portanto, sem
a observncia do rito estabelecido pelo art. 5, 3, da CRFB, exprimem
status de norma supralegal, o que, a rigor, produz efeito paralisante sobre
as demais normas que compem o ordenamento jurdico, exceo da
Magna Carta. Precedentes. 3. De acordo com o art. 41 do Pacto de So
Jos da Costa Rica, as funes da Comisso Interamericana de Direitos
Humanos no ostentam carter decisrio, mas to somente instrutrio
ou cooperativo. Desta feita, depreende-se que a CIDH no possui funo
jurisdicional. 4. A Corte Internacional de Direitos Humanos (IDH), por
sua vez, uma instituio judiciria autnoma cujo objetivo a aplicao
e a interpretao da Conveno Americana sobre Direitos Humanos,
possuindo atribuio jurisdicional e consultiva, de acordo com o art. 2
do seu respectivo Estatuto. 5. As deliberaes internacionais de direitos
humanos decorrentes dos processos de responsabilidade internacional
do Estado podem resultar em: recomendao; decises quase judiciais
e deciso judicial. A primeira revela-se ausente de qualquer carter
vinculante, ostentando mero carter moral, podendo resultar dos mais
diversos rgos internacionais. Os demais institutos, porm, situam-se
no mbito do controle, propriamente dito, da observncia dos direitos
humanos. 6. Com efeito, as recomendaes expedidas pela CIDH no
possuem fora vinculante, mas to somente poder de embarao ou
mobilizao da vergonha. 7. Embora a Comisso Interamericana
Acesso ao Sumrio

de Direitos Humanos j tenha se pronunciado sobre o tema leis de


desacato, no h precedente da Corte relacionada ao crime de desacato
atrelado ao Brasil. 8. Ademais, a Corte Interamericana de Direitos
Humanos se posicionou acerca da liberdade de expresso, rechaando
tratar-se de direito absoluto, como demonstrado no Marco Jurdico
Interamericano sobre o Direito Liberdade de Expresso. 9. Teste
tripartite. Exige-se o preenchimento cumulativo de especficas condies
emanadas do art. 13.2. da CADH, para que se admita eventual restrio
do direito liberdade de expresso. Em se tratando de limitao oriunda

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 561
da norma penal, soma-se a este rol a estrita observncia do princpio
da legalidade. 10. Os vetores de hermenutica dos Direitos tutelados na
CADH encontram assento no art. 29 do Pacto de So Jos da Costa Rica,

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


ao passo que o alcance das restries se situa no dispositivo subsequente.
Sob o prisma de ambos instrumentos de interpretao, no se vislumbra
qualquer transgresso do Direito Liberdade de Expresso pelo teor do
art. 331 do Cdigo Penal. 11. Norma que incorpora o preenchimento de
todos os requisitos exigidos para que se admita a restrio ao direito de
liberdade de expresso, tendo em vista que, alm ser objeto de previso
legal com acepo precisa e clara, revela-se essencial, proporcional
e idnea a resguardar a moral pblica e, por conseguinte, a prpria
ordem pblica. 12. A CIDH e a Corte Interamericana tm perfilhado o
entendimento de que o exerccio dos direitos humanos deve ser feito em
respeito aos demais direitos, de modo que, no processo de harmonizao,
o Estado desempenha um papel crucial mediante o estabelecimento das
responsabilidades ulteriores necessrias para alcanar tal equilbrio
exercendo o juzo de entre a liberdade de expresso manifestada e o direito
eventualmente em conflito. 13. Controle de convencionalidade, que, na
espcie, revela-se difuso, tendo por finalidade, de acordo com a doutrina,
compatibilizar verticalmente as normas domsticas (as espcies de leis,
lato sensu, vigentes no pas) com os tratados internacionais de direitos
humanos ratificados pelo Estado e em vigor no territrio nacional.
14. Para que a produo normativa domstica possa ter validade e,
por conseguinte, eficcia, exige-se uma dupla compatibilidade vertical
material. 15. Ainda que existisse deciso da Corte (IDH) sobre a
preservao dos direitos humanos, essa circunstncia, por si s, no
seria suficiente a elidir a deliberao do Brasil acerca da aplicao
de eventual julgado no seu mbito domstico, tudo isso por fora da
soberania que inerente ao Estado. Aplicao da Teoria da Margem de
Apreciao Nacional (margin of appreciation). 16. O desacato especial
forma de injria, caracterizado como uma ofensa honra e ao prestgio
dos rgos que integram a Administrao Pblica. Apontamentos da
Acesso ao Sumrio

doutrina aliengena. 17. O processo de circunspeo evolutiva da norma


penal teve por fim seu efetivo e concreto ajuste proteo da condio
de funcionrio pblico e, por via reflexa, em seu maior espectro, a honra
lato sensu da Administrao Pblica. 18. Preenchimento das condies
antevistas no art. 13.2. do Pacto de So Jos da Costa Rica, de modo
a acolher, de forma patente e em sua plenitude, a incolumidade do
crime de desacato pelo ordenamento jurdico ptrio, nos termos em que
entalhado no art. 331 do Cdigo Penal. 19. Voltando-se s nuances que
deram ensejo impetrao, deve ser mantido o acrdo vergastado em

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Julho e Agosto de 2017
562 e-JTJ - 22
sua integralidade, visto que inaplicvel o princpio da consuno to
logo quando do recebimento da denncia, considerando que os delitos
apontados foram, primo ictu oculi, violadores de tipos penais distintos e
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

originrios de condutas autnomas. 20. Habeas Corpus no conhecido


(STJ Relator p/ acrdo, Ministro Antonio Saldanha Palheiro 3 Seo
HC n 379269/MS j. 24/05/2017).
No mesmo sentido, j se posicionou esta Colenda Cmara:
(...) De outro vrtice, ao contrrio do que alegado pelo ilustre
impetrante, o delito de desacato ainda est em vigor no ordenamento
jurdico ptrio, no havendo que se dizer que no foi recepcionado
pela atual Constituio e que foi suprimido em razo da vigncia do
Pacto de San Jos da Costa Rica. Cumpre ressaltar, ainda, que a aludida
liberdade de expresso, como bem assinalado no substancioso parecer
da E. Procuradoria Geral de Justia, no inclui ofensas como as que
o paciente praticou contra os policiais. Igualmente, no se pode dizer
que se trata de um direito do cidado xingar e desvalorizar, desta forma,
o policial que est no exerccio de sua funo (...) (TJSP Rel. Des.
Moreira da Silva 8 Cmara Criminal Habeas corpus n 0144643-
03.2013.8.26.0000 j. 31/10/2013).
Repita-se mais uma vez que a liberdade de expresso no pode ser reputada
como um direito absoluto, o que permite concluir que inexiste incompatibilidade
do delito de desacato com o Pacto de So Jos da Costa Rica.
Assim, a r. deciso agravada deve ser mantida, eis que consentnea com
a legislao e jurisprudncia vigente.
Por todo o exposto, NEGO PROVIMENTO ao Agravo em Execuo ora
interposto por Rafael da Silva Lamim de Oliveira, mantendo-se a r. deciso de
fls. 115, por seus prprios fundamentos fticos e jurdicos.
Acesso ao Sumrio

Apelaes

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0004997-


13.2016.8.26.0019, da Comarca de Americana, em que so apelantes P.E.G.,
W.J.F., A.F.C., R.C.S. e E.A.R., apelado MINISTRIO PBLICO DO
ESTADO DE SO PAULO.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 563
ACORDAM, em 12 Cmara de Direito Criminal do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram parcial provimento ao recurso
interpostos por P.E.G.S.; W.J.F.; E.A.R.; A.F.C. e R.C.S., para absolv-los da

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


prtica do delito previsto no artigo 2, pargrafo 2, da Lei n 12.850/03, nos
termos do que dispe o artigo 386, inciso VII, do Cdigo de Processo Penal;
reduzir a pena pela prtica do delito previsto no artigo 180, pargrafo 1, do
Cdigo Penal: a) P. e E. em 03 (trs) anos e 06 (seis) meses de recluso, e
ao pagamento de 11 (onze) dias-multa, fixados no mnimo legal, em regime
inicial semiaberto; b) W.; A. e R. em 03 (trs) anos de recluso, e ao pagamento
de 10 (dez) dias-multa, fixados no mnimo legal, pena privativa de liberdade
substituda por uma restritiva de direitos, consistente na prestao de servios
comunidade pelo prazo da pena imposta e na forma a ser definida pelo Juzo da
Execuo Criminal, e ao pagamento de 10 (dez) dias-multa, fixados no mnimo
legal, mantida no mais, a r. Sentena condenatria, por seus prprios e jurdicos
fundamentos.
Expeam-se alvars de soltura clausulados em favor de W.J.F.; A.F.C. e
R.C.S. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.
(Voto n 24.627)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
ROSSI (Presidente), LVARO CASTELLO e VICO MAAS.
So Paulo, 7 de junho de 2017.
PAULO ROSSI, Relator

Ementa: APELAO CRIMINAL RECEPTAO


QUALIFICADA E ORGANIZAO CRIMINOSA
RECURSO DEFENSIVO ABSOLVIO
Reconhecimento da violao ao princpio da
legalidade ou interpretao restritiva quanto ao
delito de organizao criminosa Provas produzidas
nos autos, no so suficientes para concluir que os
Apelantes integravam, promoviam, financiavam
Acesso ao Sumrio

ou constituram uma sociedade estruturada com


o fim de lucrar com as atividades criminosas
Absolvio de rigor. ABSOLVIO POR FALTA
DE PROVA DO DOLO QUANTO A RECEPTAO
INVIABILIDADE Autoria e materialidade
comprovadas Prova suficiente circunstncias
fticas que evidenciam o dolo necessrio configurao
do delito. Redimensionamento das penas. Fixao do
regime semiaberto aos Apelantes reincidentes e aberto

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
564 e-JTJ - 22
aos demais, com substituio da pena privativa de
liberdade por restritiva de direitos, nos termos do que
dispe o artigo 44 e seguintes, do Cdigo Penal.
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

Recursos parcialmente providos.

VOTO
VISTOS.
1 Trata-se de apelao interposta em favor de P.E.G.S.; W.J.F.; E.A.R.;
A.F.C. e R.C.S., contra a r. Sentena prolatada pelo MM. Juiz de Direito da 2
Vara Criminal da Comarca de Americana, que condenou: a) P. s penas de 08
(oito) anos, 10 (dez) meses e 05 (cinco) dias de recluso, em regime inicial
fechado, e ao pagamento de 26 (vinte e seis) dias-multa, fixados no mnimo
legal; b) E. s penas de 07 (sete) anos e 07 (sete) meses de recluso, em regime
inicial fechado, e ao pagamento de 23 (vinte e trs) dias-multa, fixados no
mnimo legal; c) W., A. e R. s penas de 06 (seis) anos e 06 (seis) meses de
recluso, em regime inicial fechado, e ao pagamento de 21 (vinte e um) dias-
multa, fixados no mnimo legal, todos como incursos no artigo 180, pargrafo
1, do Cdigo Penal, e artigo 2, pargrafo 2, da Lei n 12.850/03, c.c. artigo 69,
do Cdigo Penal (fls.762/775)
Inconformados, reclamam os rus as suas absolvies quanto aos delitos,
sustentando violao ao princpio da legalidade ou interpretao restritiva
quanto condenao pela prtica do delito de organizao criminosa, bem como
insuficincia probatria quanto ao delito de receptao, nos termos do que dispe
o artigo 386, inciso VII, do Cdigo de Processo Penal. Subsidiariamente, requer
o afastamento da causa de aumento de pena descrita no artigo 2, pargrafo
2, da Lei n 12.850/03, vez que a descrio dos fatos na inicial acusatria no
fez meno a emprego de arma de fogo na atuao da organizao criminosa;
redimensionamento da pena aplicada e alterao do regime inicial (fls.804/824).
Em contrarrazes, o Ministrio Pblico sustentou o acerto da deciso e
pugnou pelo desprovimento do apelo (fls.837/839).
Acesso ao Sumrio

A Douta Procuradoria Geral de Justia opinou pelo improvimento do


recurso (fls.884/892).
o relatrio.
2 Consta da denncia que, no dia 06 de junho de 2016, s 15:00 horas,
na Avenida Bandeirantes n 2489, na Cidade e Comarca de Americana, os
Apelantes receberam e desmontavam em proveito prprio o caminho da marca
Ford/Cargo 2429, cor branca, de placas (...) (Atibaia SP) e o caminho da
marca Scania/R 440, cor vermelha, de placas (...) (Tabapu SP), avaliados
em R$ 520.000,00 (quinhentos e vinte mil reais) (cf. auto de avaliao a
fls.146/147), que deviam saber ser produtos de crime.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 565
Consta, ainda, que os recorrentes integravam organizao criminosa
assim entendida aquela estruturalmente ordenada e caracterizada pela diviso de
tarefas, ainda que informalmente, com objetivo de obter, direta ou indiretamente,

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


vantagem de qualquer natureza, mediante a prtica de infraes penais com
penas mximas superiores a 04 (quatro) anos de recluso.
Segundo foi apurado policiais militares realizavam patrulhamento
no local quando observaram que o Apelante P. estava segurando um radio
comunicador do tipo HT. Ao perceber a presena dos policiais o recorrente P.
correu em direo a um galpo onde tentou entrar sendo, no entanto, detido
para averiguaes. Em seguida, os policiais adentraram ao galpo, onde
surpreenderam os recorrentes R., A., W. e E., que desmontavam os 02 (dois)
caminhes, produtos de roubo. O caminho Ford/Cargo 2429 de placas (....)
(Atibaia-SP) encontrava-se parcialmente desmontado e o caminho Scania/R,
placas (...) (Tabapu- SP) estava totalmente desmontado. No local havia diversos
equipamentos e ferramentas utilizados para o desmonte de veculos.
Consultada as placas dos aludidos veculos, verificaram que o veiculo
Ford/Cargo 2429, pertencia a D.M.F. e havia sido roubado no dia 03 de junho
de 2016, as 17:40 horas, na Rodovia Engenheiro Constncio Cintra, KM 74,
na Cidade de Itatiba SP (B.O. acostado a fls.42/45). J o caminho Scania/R,
placas (...) (Tabapu SP), era produto de roubo ocorrido no mesmo dia por
volta das 3:00 horas na Cidade de Cubato/SP, tendo como vtima A.R.T.L.
Ficou evidenciado que os Apelantes tinham conhecimento da origem
ilcita dos veculos, pois os receberam de pessoas que no quiseram identificar,
sem as respectivas documentaes e ainda o desmontavam para o comrcio
clandestino das peas.
A organizao criminosa desenvolvida pelos Apelantes ficou devidamente
caracterizada. Para desenvolv-la, terceira pessoa no identificada, podendo se
tratar de T.A.M., mas utilizando-se dos dados pessoais dessa pessoa (fl.131)
fatos pendentes de investigao realizou a abertura nos rgos competentes
da empresa fictcia T.A.M. - ME, tendo como atividade econmica principal
a representao comercial de madeiras material de construo e ferragens,
Acesso ao Sumrio

localizada na Avenida (...), na Cidade de Americana. No referido endereo,


no entanto, no funciona a empresa nominada. Assim valendo-se da empresa
fictcia, houve a locao dos dois imveis na Avenida (...), Bairro Machadinho,
na Comarca de Americana pelo prazo de 12 (doze) meses, com inicio no dia 30
de maio de 2016 e termino no dia 29 de maio de 2017, mediante o pagamento
do aluguel mensal de R$ 7.000,00 (sete mil reais), conforme contrato acostado
a fls.114/141).
Alugado o imvel, a organizao criminosa passou a se desenvolver
com o roubo, mediante utilizao de arma de fogo por pessoas ainda no

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Julho e Agosto de 2017
566 e-JTJ - 22
identificadas, do caminho Ford/Cargo, modelo 2429, placas (...) (Atibaia
SP), ocorrido no dia 03 de junho de 2016, por volta das 17:40 horas, na Cidade
de Atibaia, figurando como vtima D.M.F. Posteriormente, no mesmo dia da
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

priso dos Apelantes, de madrugada (3:00 horas), na Cidade de Cubato, neste


Estado, ocorreu o roubo tambm mediante grave ameaa exercida com emprego
de arma de fogo, do caminho da marca Scania modelo 440/R, vermelho, placas
(...) (Tabapu SP), tendo como vtima A.R.T.L. Os roubadores utilizavam-se
de capuzes para no serem reconhecidos.
Os caminhes foram, ento, encaminhados a Comarca de Americana,
onde seriam desmontados para a venda ilegal das peas. Competia ao Apelante
P.E.G., alm do auxlio ao desmanche, promover a fiscalizao do local,
utilizando-se um rdio comunicador do tipo HT, na parte externa dos imveis,
enquanto os Apelantes A., E., R. e W.J.F. exerciam a tarefa de desmontar os
caminhes.
No local, inclusive, foram encontrados 02 (dois) bloqueadores de sinal de
rastreador (fl.34).
A denncia foi oferecida em 24 de junho de 2016 (fls.152/155), e recebida
em 29 de junho de 2016 (fl.348).
Os Apelantes foram citados e ofereceram resposta acusao (fls.385/386).
A r. Sentena foi publicada em 19 de outubro de 2016 (fl.777).
A materialidade do delito est demonstrada, considerando-se
especialmente o auto de priso em flagrante (fls.02/03); boletim de ocorrncia
(fls.12/19); auto de entrega (fls.195/200 e fl.202); laudos (fls.454/460), bem
como pela prova oral colhida nos autos.
Interrogado em Juzo (fls.687/690), o Apelante E. negou a prtica dos
delitos. Alegou que foi prestar servio como chapa, ou seja, iria auxiliar a
carregar caminho a pedido de uma pessoa de prenome M. Desconhecia o que
havia no barraco.
Interrogado em Juzo (fls.691/693), o Apelante W. tambm negou a
prtica dos delitos. Foi contratado juntamente com o corru A. para desmontar
Acesso ao Sumrio

a cabine do caminho.
Interrogado em Juzo (fls.694/696), o Apelante A. afirmou que foi
contratado para desmontar a cabine do caminho. Sabia que os veculos eram
produto de crime.
Interrogado em Juzo (fls.697/699), o Apelante R. negou a prtica dos
delitos. Confirmou que se encontrava no local, onde foi chamado pela pessoa
conhecida como M., para descarregar um caminho na Cidade de Americana.
Enquanto aguardava a chegada do veculo, os policiais apareceram.
Interrogado em Juzo (fls.700/704), o Apelante P. afirmou que foi

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 567
contratado por M. para cuidar do estabelecimento. Disse que M. levou mais 04
(quatro) pessoas no local e saiu. Posteriormente a polcia chegou e no soube
responder o que tinha no local. No chegou qualquer caminho enquanto ficou

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


no estabelecimento.
A vtima foi ouvida em Juzo (fls.673/677), e afirmou que era motorista
do caminho carregado de telha, que foi roubado por 04 (quatro) indivduos
encapuzados, armados, na estrada de Itatiba/Jundia. Posteriormente, o caminho
foi recuperado, sendo informado por seu patro que o caminho foi localizado
no desmanche, com a cabine j desmontada.
O policial militar I.F.M., ouvido em Juzo (audincia realizada pelo
sistema audiovisual), afirmou, em apertada sntese, que no dia dos fatos estava em
patrulhamento de rotina pela Avenida Bandeirantes, quando divisou um homem
em frente a um galpo com um HT (rdio comunicador) nas mos. No momento
em que viu a viatura, ele demonstrou nervosismo e imediatamente entrou no
galpo. Tal situao causou estranheza no depoente e nos demais policiais da
equipe, motivo pelo qual fez a abordagem. Imediatamente ele confirmou que
o local era um desmanche. Seus dois colegas de farda entraram na frente do
estabelecimento e localizaram no interior do galpo os 02 (dois) caminhes
desmontados. Vrias outras peas de caminho, bem como ferramentas estavam
no local. Reconhece os Apelantes em Juzo. O recorrente P. quem estava com
o rdio comunicador.
O policial militar J.C.S., ouvido em Juzo (audincia realizada pelo
sistema audiovisual), afirmou os mesmos fatos que seu colega de farda acima.
Acrescentou que juntamente com o Soldado C. ingressou no local e viu 04
(quatro) dos Apelantes no desmonte do caminho de cor vermelha. O caminho
j desmontado, de cor branca, j constava o boletim de ocorrncia por roubo. No
decorrer da ocorrncia foi informado sobre o roubo do caminho vermelho. No
interior do galpo havia um bloqueador de sinal.
O policial militar L.C.M., ouvido em Juzo (audincia realizada pelo
sistema audiovisual), afirmou os mesmos fatos que seus colegas de farda acima.
Acrescentou que todos j tinham passagem pela polcia, inclusive pela prtica
Acesso ao Sumrio

do crime de receptao.
No tocante eficcia dos depoimentos de policiais, registre-se que,
coerentes e harmnicos ao ratificar os fatos narrados na denncia, no podem ser
invalidados, uma vez que no tinham qualquer motivo para incriminar pessoas
inocentes.
PROVA - Testemunha - Policial Militar - Validade - Reconhecimento
- Impossibilidade de invalidar o depoimento de Policial Militar, por suspeito
ou impedido de depor, s porque ostenta essa qualidade, uma vez que, seria
incurial, um verdadeiro contra-senso, o Estado credenciar algum como seu

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Julho e Agosto de 2017
568 e-JTJ - 22
agente e, ao depois, quando este prestasse conta de suas diligncias, fosse
taxado de suspeito - Recurso improvido (Apelao Criminal n J. 103.338-3/6
So Paulo 9 Cmara Criminal Relator: Ubiratan de Arruda 30.1.2008
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

V.U.).
PROVA - Testemunha - Policial militar - Atribuio de fora probante
ao depoimento se em harmonia com os demais amealhados e inexistente
comprovao de falsidade - Necessidade - Desqualificao do declarado pela
simples condio profissional do depoente - Impossibilidade - Recurso no
provido. (Apelao Criminal n 1.057.006-3/2 So Paulo 11 Cmara do 6
Grupo da Seo Criminal Relator: Antnio Manssur 11.6.07 V.U.).
Uma das vtimas foi ouvida em Juzo e confirmou o roubo do caminho
por 04 (quatro) indivduos, entre as Cidades de Itatiba/Jundia. Assim vista a
prova, a condenao dos Apelantes pela prtica do delito de receptao era
mesmo de rigor.
A apreenso dos veculos subtrados em poder dos rus, alm de aparelho
bloqueador de sinal, rdio comunicador HT, somada aos depoimentos seguros
e isentos dos policiais autuantes, formam conjunto suficiente a embasar a
condenao.
E mais, os Apelantes foram detidos na posse dos bens subtrados, no
exato instante em que procediam ao desmonte, invertendo-se, portanto, o nus
da prova. Caberia aos Apelantes comprovar pelos meios de que dispusessem
que no tinham conhecimento da origem ilcita dos bens, o que, comente-se, no
lograram xito em fazer.
A propsito:
APELAO CRIMINAL. RECEPTAO. ART. 180, CAPUT,
DO CDIGO PENAL. ORIGEM ILCITA DO BEM. CONHECIMENTO.
ABSOLVIO IMPOSSIBILIDADE. AUTORIA E MATERIALIDADE
COMPROVADAS. NUS DA PROVA. 1) - No h que se falar em absolvio
quando comprovado o dolo do agente pelas provas colhidas e pelas
circunstncias em que foram feitas as apreenses. 2) - A apreenso de produtos
de origem espria em poder do acusado d ensejo inverso do nus da prova.
Acesso ao Sumrio

3) - Recurso conhecido e no provido. (TJDF; Rec. 2009.03.1.002544-4; Ac.


401.572; Primeira Turma Criminal; Rel. Des. Luciano Vasconcelos; DJDFTE
10/02/2010; Pg. 116). (grifo nosso).
APELAO CRIMINAL. RECEPTAO. COMPROVAO DE
QUE SABIA SER OBJETO DE FURTO. MANUTENO DA MODALIDADE
DOLOSA. CONFISSO ESPONTNEA. NO CABIMENTO. RU QUE
NEGOU A AUTORIA EM JUZO. CONDENAO LASTREADA NAS
DEMAIS PROVAS DOS AUTOS. PRETENSO DE REFORMULAO DO
REGIME INICIAL DE CUMPRIMENTO DA PENA. ACOLHIDA. RECURSO

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e-JTJ - 22 569
PARCIALMENTE PROVIDO. O ru tinha cincia da origem criminosa dos
objetos e tentou ocultar como e quando realmente os teria adquirido. Assim,
resta comprovado que sabia ser produto de furto, configurando o dolo na

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


conduta do agente. Desta forma, imperativa a manuteno da condenao do
acusado pela prtica do delito previsto no caput, do artigo 180 do Cdigo Penal.
Incabvel a pretensa desclassificao para modalidade culposa. Tambm no
h como ser aplicada ao ru a atenuante da confisso espontnea, porquanto
embora tenha confessado o delito na fase policial, retratou-se em juzo. Ademais,
a condenao no est embasada unicamente nas declaraes prestadas pelo
acusado, mas sim nas demais provas colhidas na instruo processual. Quanto
ao regime de cumprimento da pena fixado - inicialmente fechado, tenho que
deva ser reformado, por ser demais gravoso. (TJMS; ACr 2009.026292-
0/0000-00; Maracaju; Primeira Turma Criminal; Rel. Des. Dorival Moreira dos
Santos; DJEMS 11/03/2010; Pg. 22).
RECEPTAO QUALIFICADA. INSUFICINCIA DE PROVAS.
NO OCORRNCIA. ABSOLVIO. IMPOSSIBILIDADE. CONJUNTO
PROBATRIO SEGURO PARA A CONDENAO. DOLO COMPROVADO.
Ru que tinha conhecimento da origem ilcita da coisa. Delito configurado.
Sentena mantida. Apelao do ru no provida. (TJSP; APL 990.09.000613-
7; Ac. 4213038; Itapeva; Dcima Sexta Cmara de Direito Criminal; Rel. Des.
Pedro Menin; Julg. 24/11/2009; DJESP 20/01/2010) (grifo nosso).
H que se considerar, ainda, que as verses por eles apresentadas restaram
soltas nos autos, sem nada a abon-las.
No trouxeram como era de se esperar, a pessoa por quem, segundo eles,
teriam sido contratados.
Sendo assim, os indcios concludentes e seguros conduzem certeza de
que os recorrentes eram conhecedores da origem criminosa dos veculos que
desmanchavam, tanto que ao avistar os policiais, P. ingressou no galpo para
avisar aos demais, mas em seguida todos foram abordados.
Ademais, nada existe nos autos a indicar tivessem os policiais motivos
para imputar crime a pessoas que no conheciam.
Acesso ao Sumrio

E mais, como cedio que: a comprovao de libi para fulcrar a


tese de negativa de autoria nus da defesa, nos moldes do art. 156 do CPP,
de sorte que, se esta no fundamenta sua assertiva por meio de quaisquer
elementos, limitando-se a meras alegaes, faz derruir a verso apresentada
(TJSC, Apelao Criminal n 2009.012089-7, de Itaja, rela. Desa. Salete Silva
Sommariva).
o ensinamento de NUCCI:
Subjetivamente, o nus da prova liga-se ao encargo atribudo s partes
para demonstrar a veracidade do que alegam, buscando convencer o julgador.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
570 e-JTJ - 22
Cabe a elas procurar e introduzir no processo as provas encontradas. Como
ensina Gustavo Badar, O nus da prova funciona como um estmulo para as
partes, visando produo das provas que possam levar ao conhecimento do
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

juiz a verdade sobre os fatos (nus da prova no processo penal, p. 178-182).


(NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal Comentado. SP: ed.
RT, 2009. p. 156).
Logo, as circunstncias do crime deixam evidente que a receptao foi
dolosa e que os Apelantes sabiam da ilicitude do bem, no havendo que se falar
em falta de dolo na conduta praticada.
Assim tem pacificado a jurisprudncia:
RECEPTAO DOLOSA. DESCONHECIMENTO DA ORIGEM
ILCITA DO BEM. PROVA. INEXISTENTE. RES FURTIVA ENCONTRADA
COM O ACUSADO. PRESUNO DE RESPONSABILIDADE. ABSOLVIO.
INCABVEL. Desclassificao de receptao para forma culposa. Inviabilidade.
Recurso no provido. A prova suficiente para condenao quando, reduzindo
ao mnimo desejvel a margem de erro, conduz formulao de juzo de certeza
possvel, ou seja, juzo revestido de confortadora probabilidade de exatido (RT
757/561). No crime de receptao, a apreenso da coisa subtrada em poder
do agente gera a presuno de sua responsabilidade, invertendo-se o nus da
prova. Demonstrado de forma inequvoca pelas provas coletadas nos autos
que o ru adquiriu o objeto sabendo de sua origem ilcita, est configurada a
receptao. Diversa a receptao culposa (art. 180, 3, do Cdigo Penal),
em que o agente tem dvida quanto origem legtima da Res, adquirindo-a
mesmo assim. (TJRO; APL 0001813-97.2010.8.22.0010; Rel Des Ivanira
Feitosa Borges; Julg. 13/07/2011; DJERO 19/07/2011; Pg. 48).
Logo, incabvel a absolvio dos Apelantes quanto ao delito de receptao,
j que o conjunto probatrio aponta na direo da autoria do crime de forma
dolosa.
In casu, a conduta dos acusados aliada s circunstncias do fato e s
provas produzidas, so suficientes a embasar suas condenaes. Caberia aos
Apelantes provar por todos os meios, que desconheciam a origem ilcita dos
Acesso ao Sumrio

veculos, o que no foi feito.


Nesse sentido, o entendimento jurisprudencial deste Tribunal:
APELAO CRIMINAL RECEPTAO ABSOLVIO PROVAS
CONCRETAS QUANTO AO CONHECIMENTO DA ORIGEM ILCITA DO BEM
CONDENAO MANTIDA MODIFICAO DO REGIME PRISIONAL
PARA UM MAIS BRANDO IMPOSSIBILIDADE RU PORTADOR DE
MAUS ANTECEDENTES RECURSO IMPROVIDO. Havendo provas nos
autos quanto materialidade e a autoria do delito, principalmente no que
tange ao requisito subjetivo especial do crime de receptao dolosa, que o

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 571
conhecimento da origem ilcita do bem adquirido ou vendido, caracteriza-se o
tipo penal do art. 180, caput, do Cdigo Penal. O regime inicial de cumprimento
da pena (fechado) no comporta modificao quando fixado com base nas

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


circunstncias judiciais constantes do art. 59 do Cdigo Penal, desfavorveis
ao ru, uma vez que responde a outros processos pela prtica de crimes contra
o patrimnio e uma condenao pelo crime de trfico. (Apelao Criminal
Recluso N. 2009.018166-8/Paranaba/MS Relator Des. Claudionor Miguel
Abss Duarte Julgamento: 17/08/2009 rgo Julgador: 2 Turma Criminal).
Assim, suficientemente comprovada a autoria delitiva e bem demonstrado
o dolo dos agentes, que de forma consciente receberam e desmontavam bens
que sabiam ser provenientes de conduta ilcita, no h falar em absolvio
decorrente da insuficincia de provas.
A qualificadora tambm restou presente, uma vez que o local foi alugado,
e de forma fictcia funcionava empresa destinada a representao comercial de
madeiras, material de construo e ferragens, quando na verdade funcionava
como desmanche.
A propsito:
A atividade comercial irregular ou clandestina tambm integra o tipo
do 1. do art. 180 do CP (STJ 6. T. HC 34292/SP Rel. Hamilton
Carvalhido j. 23.11.2004 DJU 14.02.2005, p. 242).
Ora, os Apelantes foram flagrados desmontando veculos em local
destinado prtica de desmanche tpica atividade de receptao com fim
comercial e na posse de 02 (dois) veculos furtados, alm de diversas outras
peas no identificadas.
Ademais, ressalte-se que para a receptao qualificada basta a prova
de que o agente exercia qualquer forma de comrcio, ainda que irregular ou
clandestino, na forma do artigo 180, pargrafo 2, do Cdigo Penal.
DA ORGANIZAO CRIMINOSA
A condenao dos Apelantes pelo delito de organizao criminosa no
resta segura. Seno vejamos.
Acesso ao Sumrio

Conforme consta da inicial, o galpo onde foram encontrados os caminhes


foi alugado por uma empresa fictcia (T.A.M. ME), pela importncia de R$
7.000,00 (sete mil reais) por ms, tendo como atividade econmica principal a
representao comercial de madeiras, material para construo e ferragens, mas
o local funcionava como desmanche.
Segundo consta, a organizao criminosa era responsvel pela subtrao
dos veculos, que eram levados at o galpo para desmanche.
No entanto, as provas produzidas nos autos no foram suficientes para
a comprovao de que os Apelantes integravam, promoviam, financiava ou

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Julho e Agosto de 2017
572 e-JTJ - 22
constituam uma sociedade estruturada com o fim de lucrar com as atividades
criminosas.
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

Prev o artigo 2, pargrafo 2, da Lei n 12.850/2013:


Art. 2. Promover, constituir, financiar ou integrar, pessoalmente ou por
interposta pessoa, organizao criminosa:
Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa, sem prejuzo das
penas correspondentes s demais infraes penais praticadas.
2 As penas aumentam-se at a metade se na atuao da organizao
criminosa houver emprego de arma de fogo.
O pargrafo 1, do artigo 1, da Lei n 12.850/13 prev e define que:
Considera-se organizao criminosa a associao de 4 (quatro) ou mais
pessoas estruturalmente ordenada e caracterizada pela diviso de tarefas, ainda
que informalmente, com objetivo de obter, direta ou indiretamente, vantagem de
qualquer natureza, mediante a prtica de infraes penais cujas penas mximas
sejam superiores a 4 (quatro) anos, ou que sejam de carter transnacional.
Entretanto, para a configurao do tipo penal, no se prescinde que os
agentes estejam reunidos estavelmente para a prtica de infraes penais.
No outro esclio de Guilherme de Souza Nucci:
(...) organizao criminosa a associao de agentes, com carter
estvel e duradouro, para o fim de praticar infraes penais, devidamente
estruturada em organismo pr-estabelecido, com diviso de tarefas, embora
visando ao objetivo comum de alcanar qualquer vantagem ilcita, a ser
partilhada entre os seus integrantes. (Organizao Criminosa So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2013 pgs. 13 e 14).
No mesmo sentido Renato Brasileiro:
(...) esta associao de 4 (quatro) ou mais pessoas deve apresentar
estabilidade ou permanncia, caractersticas relevantes para sua configurao,
que diferenciam esta figura delituosa do concurso eventual de agentes a que se
refere o art. 29 do CP, dotado de natureza efmera e passageira (Legislao
Criminal Especial Comentada. 2 Edio Salvador: Editora JusPodium 2014,
Acesso ao Sumrio

pg. 482).
No caso vertente, do nus de comprovar essa estabilidade no se
desincumbiu a acusao.
Em detida anlise aos autos, consigno que restou ausente a identificao
precisa, bem como fundada em elemento material claro, de que a mencionada
organizao criminosa tivesse amplo poder pelo elevado grau de organizao,
com capacidade de causar danos de vulto, decorrente da multiplicidade de
condutas criminosas, no viso de se atingir vtimas difusas, capaz de causar
danos sociedade, com emprego de modernas tecnologias, de forma capaz de

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 573
paralisar ou fragilizar os poderes do Estado.
No h elementos seguros, colhidos sob o contraditrio, no sentido de
que tivessem os agentes o intuito de praticar, por tempo indefinido e associados,

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


infraes penais cujas penas mximas sejam superiores a quatro anos.
Sem provas contundentes de que as condutas dos Apelantes enquadram-
se na conduta delitiva tipificada em nosso ordenamento jurdico como previsto
no artigo 2, caput, da Lei n 12.850/13, de rigor a sua absolvio, nos termos do
artigo 386, inciso VII, do Cdigo de Processo Penal - verbis:
Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva,
desde que reconhea:
(...)
VII - no existir prova suficiente para a condenao.
A propsito:
Prova insuficiente para a condenao: outra consagrao do princpio
da prevalncia do interesse do ru - in dubio pro reo. Se o juiz no possui
provas slidas para a formao do seu convencimento, sem poder indic-las
na fundamentao da sua sentena, o melhor caminho a absolvio. (...) (in
Cdigo de processo penal comentado/Guilherme de Souza Nucci. 10. ed. So
Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011, p. 732).
APELAO CRIMINAL - ROUBO MAJORADO - ABSOLVIO
MANTIDA - PROVAS FRGEIS E INSUFICIENTES PARA SUSTENTAR UM
DITO CONDENATRIO - RECURSO MINISTERIAL DESPROVIDO. - Para
que haja uma condenao, meros indcios da prtica de um delito no so
suficientes. E tendo em vista a fragilidade das provas produzidas na fase do
contraditrio, mister seja mantida a absolvio do apelado, em observncia ao
princpio in dubio pro reo. (Encontrado em: /5/2015 Apelao Criminal APR
10480120020791001 MG (TJ-MG) Amauri Pinto Ferreira (JD CONVOCADO)...
NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO Cmaras Criminais/4 CMARA
CRIMINAL 27/05/2015 27).
Diante desse quadro, a absolvio quanto a prtica do delito e organizao
Acesso ao Sumrio

criminosa se mostra inevitvel.


As penas, entretanto, esto a merecer reparos.
Na primeira fase, a pena-base dos Apelantes E.; W.; A. e R. foram fixadas
no mnimo legal, ou seja, em 03 (trs) anos de recluso e ao pagamento de 10
(dez) dias-multa cada.
Ao Apelante P., a pena-base foi fixada na frao de 1/6 (um sexto) acima
do mnimo legal, ou seja, em 03 (trs) anos e 06 (seis) meses de recluso, e ao
pagamento de 11 (onze) dias-multa, fixados no mnimo legal, tendo em vista o
reconhecimento dos maus antecedentes (Autos n 2009/000182 - fls.525/526).

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574 e-JTJ - 22
Em detida anlise a certido mencionada, no vislumbro os maus
antecedentes reconhecidos pelo Juzo de Primeiro Grau.
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

A certido mencionada a fls.525/526 apta a configurar reincidncia,


motivo pelo qual deve ser aferida na segunda fase da dosimetria da pena, nos
termos do que dispe o artigo 68, do Cdigo Penal1.
Portanto, fixo a pena-base no mnimo legal, ou seja, em 03 (trs) anos de
recluso e ao pagamento de 10 (dez) dias-multa, fixado no mnimo legal, tendo
em vista as circunstncias judiciais insculpidas no artigo 59, do Cdigo Penal
ser favorveis ao recorrente P.
Na segunda fase, foi reconhecida a agravante da reincidncia ao Apelante
P. (Autos n 2012/000138 fl.527); e ao Apelante E. (Autos n 2011/000028
fl.564), e as penas foram aumentadas na frao de 1/6 (um sexto), o que
perfaz a pena de cada qual em 03 (trs) anos e 06 (seis) meses de recluso, e ao
pagamento de 11 (onze) dias-multa, fixados no mnimo legal.
Aos Apelantes W.; A. e R., diante da ausncia de agravantes e/ou
atenuantes, a pena permanece no mnimo legal, ou seja, em 03 (trs) anos de
recluso e ao pagamento de 10 (dez) dias-multa, fixados no mnimo legal.
Na terceira e ltima fase, diante da ausncia de causas de aumento e/ou
diminuio de pena, esta resta definitiva em 03 (trs) anos e 06 (seis) meses de
recluso, e ao pagamento de 11 (onze) dias-multa, fixados no mnimo legal aos
Apelantes P. e E.; e 03 (trs) anos de recluso e ao pagamento de 10 (dez) dias-
multa, fixados no mnimo legal aos Apelantes W.; A. e R.
Aos Apelantes P. e E., razovel a fixao do regime inicial semiaberto,
conforme dispe o artigo 33, pargrafo 2, alnea b, c.c. o pargrafo 3, do
Cdigo Penal.
O entendimento sumular do Egrgio Superior Tribunal de Justia admite
a fixao do regime inicial semiaberto para reincidentes cuja pena privativa de
liberdade no seja superior a 04 (quatro) anos.
Smula n 269: admissvel a adoo de regime prisional semi-aberto
aos reincidentes condenados a pena igual ou inferior a 4 (quatro) anos se
Acesso ao Sumrio

favorveis as circunstncias judiciais.


E mais:
O regime inicial aberto no hbil a apenao de agente reincidente, de
acordo com o artigo 33, c, do Cdigo Penal, sendo possvel se a reprimenda
no for superior a 8 anos, a concesso de regime semiaberto. (RJDTACRIM
31/268).
A reincidncia impede a substituio da pena privativa de liberdade por
restritiva de direitos, bem como a concesso da suspenso condicional da pena,
1 A pena-base ser fixada atendendo-se ao critrio do art. 59 deste Cdigo; em seguida sero
consideradas as circunstncias atenuantes e agravantes; por ltimo, as causas de diminuio e de aumento.
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e-JTJ - 22 575
conforme dispe o artigo 44, inciso II e 77, inciso I, ambos do Cdigo Penal,
respectivamente.
Fixo o regime inicial aberto aos Apelantes W.; A. e R., nos termos do que

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


dispe o artigo 33, pargrafo 2, alnea c, do Cdigo Penal.
Conforme disciplina o artigo 44, pargrafo 2, do Cdigo Penal, de rigor
a substituio da pena privativa de liberdade por uma restritiva de direitos,
consistente em prestao de servios comunidade pelo prazo da pena imposta
e na forma a ser definida pelo Juzo da Execuo Criminal, e ao pagamento de
10 (dez) dias-multa para eles.
3. Ante o exposto, d-se parcial provimento ao recurso interpostos por
P.E.G.S.; W.J.F.; E.A.R.; A.F.C. e R.C.S., para absolv-los da prtica do delito
previsto no artigo 2, pargrafo 2, da Lei n 12.850/03, nos termos do que
dispe o artigo 386, inciso VII, do Cdigo de Processo Penal; reduzir a pena
pela prtica do delito previsto no artigo 180, pargrafo 1, do Cdigo Penal: a) P.
e E. em 03 (trs) anos e 06 (seis) meses de recluso, e ao pagamento de 11 (onze)
dias-multa, fixados no mnimo legal, em regime inicial semiaberto; b) W.; A. e
R. em 03 (trs) anos de recluso, e ao pagamento de 10 (dez) dias-multa, fixados
no mnimo legal, pena privativa de liberdade substituda por uma restritiva
de direitos, consistente na prestao de servios comunidade pelo prazo da
pena imposta e na forma a ser definida pelo Juzo da Execuo Criminal, e ao
pagamento de 10 (dez) dias- multa, fixados no mnimo legal, mantida no mais, a
r. Sentena condenatria, por seus prprios e jurdicos fundamentos.
Expeam-se alvars de soltura clausulados em favor de W.J.F.; A.F.C. e
R.C.S.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0002490-


64.2016.8.26.0024, da Comarca de Andradina, em que apelante S.P.F.,
Acesso ao Sumrio

apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO.


ACORDAM, em 4 Cmara de Direito Criminal do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Rejeitaram a preliminar arguida e,
negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
que integra este acrdo. (Voto n 38.911)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores LUIS
SOARES DE MELLO (Presidente sem voto), IVAN SARTORI e EDISON
BRANDO.
So Paulo, 13 de junho de 2017.

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576 e-JTJ - 22
EUVALDO CHAIB, Relator
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Ementa:
APELAO CRIMINAL TORTURA
NULIDADE DA SENTENA, ABSOLVIO,
DESCLASSIFICAO PARA LESO
CORPORAL GRAVE E REDUO DA
PENA IMPOSSIBILIDADE SENTENA
FUNDAMENTADA GENITOR QUE IMPINGIU
DEMASIADO SOFRIMENTO FILHA DE
TENRA IDADE CASTIGO IMODERADO
QUE CAUSOU FRATURA DE CLAVCULA
DESCLASSIFICAO IMPOSSVEL
CONDENAO BEM LANADA A PENA
FOI DOSADA COM CRITRIO, ESTO
FUNDAMENTADAS TODAS AS ETAPAS
REINCIDNCIA PRELIMINAR REJEITADA E
RECURSO DESPROVIDO.

VOTO
S.P.F. foi condenado pelo r. Juzo da 3 Vara da Comarca de ANDRADINA,
nos autos do Processo n 2490-64/2016, sentena da lavra da eminente Juza de
Direito Dra. Lcia Ebrneo Izeppe Pena, como incurso no artigo 1, c.c. os 3
e 4, inciso II, da Lei n 9.455/1997, s penas de 06 (seis) anos, 02 (dois) meses
e 20 (vinte) dias de recluso, em regime fechado, tendo sido negado o apelo em
liberdade (fls. 149/154).
O apelante foi processado porque torturou sua filha E.R.S.S.F., criana
com 09 (nove) anos de idade, que estava sob sua guarda, submetendo-a, com
o emprego de violncia, a intenso sofrimento fsico e mental, como forma de
aplicar-lhe castigo pessoal, causando-lhe leses corporais de natureza grave,
pela incapacidade de realizar suas atividades habituais por mais de 30 (trinta)
Acesso ao Sumrio

dias.
Apela pleiteando a nulidade da sentena por carncia de fundamentao.
No mrito a absolvio ou desclassificao da conduta para o crime de leso
corporal, com reduo da pena aplicada (fls. 162/170).
Contrariado o recurso (fls. 174/177), o douto Procurador de Justia Dr.
Ricardo Antnio Andreucci opina pelo seu desprovimento (fls. 192/195).
o relatrio.
A preliminar no vinga, data maxima venia.

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Como se ver adiante, autoria e materialidade foram demonstradas nos
autos e esto registradas na r. sentena.
No carece de fundamentao, basta a simples leitura.

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


No mrito, melhor sorte no assiste ao apelante.
A absolvio meta impossvel de ser alcanada.
Embora S. negue as agresses, dizendo que apenas empurrou e deu uma
chinelada na filha, porque ela acionou de forma errada a mquina de lavar, sua
verso contrariada pelo restante do conjunto probatrio.
Vejamos.
A pequena E., que contava apenas 9 (nove) anos quando foi agredida,
declarou que sua genitora faleceu h cinco anos. Sua guarda definitiva da av
materna M.S. Que h aproximadamente dois anos, a declarante foi residir com
seu genitor e sua madrasta. Que no dia em apreo, o seu genitor pediu para a
declarante colocar a gua que sasse da mquina de lavar roupa, no tanque.
Todavia, por descuido, a declarante apertou o boto errado. Diante disso, seu
genitor ficou nervoso e comeou a agredir a declarante com chutes nas pernas e
tapas em seu rosto. Que a declarante se encostou numa parede, e posteriormente
seu genitor a empurrou e lhe agarrou pelo pescoo e a levantou do cho. Que
a declarante ficou com muitas dores e disse para seu genitor, mas ele disse: se
voc tem dor porque tem brao. Disse que seu genitor a levou ao hospital
para tomar injeo. L, disse que ela tinha batido o ombro. Depois, S. ficou de
lev-la para fazer raio x, mas foi trabalhar e no a levou. Na escola reclamou
que estava com muitas dores e por isso foi levada ao hospital, onde constataram
que estava com a clavcula quebrada, bem como apresentava leses na perna
direita (fl. 11).
Em Juzo confirmou que seu pai a pegou pelo pescoo e a levantou,
desferindo diversos chutes em suas pernas. Disse que a psicloga perguntou por
que ela estava estranha e ela contou os fatos. Informou que sempre apanhava de
seu genitor. Normalmente, apanhava com uma borracha do sof.
Essa descrio demonstra que o sofrimento imposto no foi experimentado
nessa nica oportunidade, mas se prolongava no tempo, fazendo incidir o crime
Acesso ao Sumrio

de tortura e no apenas o de leso corporal.


A verso da vtima no est isolada.
M.S., av materna, disse em Juzo que no presenciou as agresses, mas
ficou sabendo do ocorrido quando foi chamada na escola que a neta frequenta.
Disse que depois que E. foi morar com o ru, passou a notar que a neta chegava
casa da declarante com hematomas pelo corpo, dizendo que teria batido em
algum lugar. Disse, por fim, que o ru bem nervoso.
No mesmo sentido, tambm, os depoimentos da conselheira tutelar M.A.

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e M.R., que tiveram constato com a menor e ouviram dela o relato das agresses
sofridas. Foi encaminhada ao hospital, onde constataram que as dores alegadas
pela infante eram decorrentes de fratura da clavcula.
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

Os laudos de fls. 14/15 e 26/27 lanam uma p de cal sobre o assunto e


no deixam dvida de que foi agredida de forma violenta, suportando em seu
pequeno corpo leso corporal grave.
Quanto validade do depoimento da vtima menor, j alertava o ilustre
Desembargador CANGUU DE ALMEIDA, que tanto abrilhantou esta Colenda
Cmara: em crimes praticados na clandestinidade presentes apenas os agentes
ativo e passivo da infrao, a palavra da vtima de fundamental importncia
na elucidao da autoria. Se no desmentida, se no se revela ostensivamente
mentirosa ou contrariada, o que cumpre aceit-la, sem dvida. Pois, na
verdade, no se compreende proponha-se a vtima, ainda que de pouca idade,
a inescrupulosamente, incriminar algum lhe atribuindo falsa autoria, sem que
razes se vislumbrem para tanto. Especialmente, se essa incriminao gera
para o incriminador a constrangedora obrigao de vir relatar, para terceiros
estranhos, toda a vergonha desdita que passou (RT 733/545).
Ora, diante desse quadro probatrio, no h como fugir responsabilizao
criminal.
O comportamento do apelante contm elementos especficos, os maus
tratos no ocorreram uma nica vez, no foram espordicos, mas se prolongaram
no tempo, como afirmou a vtima e o fato foi confirmado pela av materna.
Portanto, a conduta praticada se adequa ao tipo penal de tortura (Lei n
9.455/1997) e no ao de leso corporal.
A inteno do ru foi causar intenso sofrimento fsico e mental a sua filha.
Narrou a menor que, porque acionou o boto errado da mquina de lavar,
por engano, foi agredida pelo ru, erguida no ar pelo pescoo e teve as suas
pernas chutadas. Afora isso, constantemente era agredida com uma borracha.
Ora, diante desse contexto, no resta dvida que no se est diante de
simples leso corporal grave.
Acesso ao Sumrio

Foi bem lanada a condenao.


Passa-se ao exame da reprimenda imposta.
Nenhum reparo a ser feito.
A dosimetria penal aplicada est correta, fundamentadas todas as etapas.
A pena-base permaneceu no mnimo.
Na segunda fase, foi sopesada a agravante da reincidncia, comprovada
pela certido de fls. 46/50 condenao definitiva por trfico.
Na terceira fase incidiu a causa de aumento decorrente de ser a vtima
criana e tambm ponderou a nobre Magistrada que a filha ficou sem socorro do
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genitor, depois da agresso. Deveria ter sido encaminhada para exame de raio X,
mas foi mandada para a escola como se nada tivesse ocorrido, ignorando o ru
as manifestaes da filha, de que estava sofrendo dor intensa.

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


Pena final: 06 (seis) anos, 02 (dois) meses e 20 (vinte) dias de recluso.
O quantum de pena e a reincidncia no permitem outro regime seno
o fechado, necessrio e suficiente para a reprovao e preveno da conduta
praticada.
Subsiste, assim, integralmente a r. sentena, mantida aqui por seus
prprios e jurdicos fundamentos.
Diante do exposto, pelo meu voto, rejeita-se a preliminar arguida e, nega-
se provimento ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0000169-


22.2010.8.26.0459, da Comarca de Pitangueiras, em que apelante/apelado
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, apelado/apelante
LUS ROBERTO RODRIGUES DE AMORIM.
ACORDAM, em 8 Cmara de Direito Criminal do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao apelo
defensivo e deram provimento ao ministerial para condenar Lus Roberto de
Amorim ao cumprimento da pena corporal de 01 (um) ano e 02 (dois) meses de
recluso, mais o pagamento de 11 (onze) dias-multa, fixados no piso mnimo e
corrigidos monetariamente at a data de sua execuo, substituda a corporal por
duas restritivas de direitos, consistentes em prestao de servios comunidade,
pelo mesmo perodo, a ser cumprida em instituio a ser designada no Juzo
das Execues Criminais, razo de 07 (sete) horas semanais, e de prestao
pecuniria no valor de 01 (um) salrio mnimo vigente na data do pagamento,
a ser destinada a entidade assistencial, observando-se que, em caso de
Acesso ao Sumrio

descumprimento das penas substitutivas, o regime prisional inicial ser o aberto,


com as condies obrigatrias do artigo 115, da Lei n 7.210/84, comunicando-
se a condenao tambm ao Instituto de Identificao do Estado do Paran.
V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n 32.029)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores MARCO
ANTNIO COGAN (Presidente), LOURI BARBIERO e GRASSI NETO.
So Paulo, 22 de junho de 2017.
MARCO ANTNIO COGAN, Relator

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Ementa: APELAES CRIMINAIS PLEITO


Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

MINISTERIAL DE CONDENAO DO ACUSADO


NOS TERMOS DA DENNCIA.
EM PROL DO RU, PRETENSO DE
ABSOLVIO, SOB A ALEGAO DE QUE
O CONJUNTO PROBATRIO NO FOI
SUFICIENTE A COMPROVAR A PRTICA DA
INJRIA RACIAL.
IMPUTAO DA PRTICA DO CRIME PREVISTO
NO ART. 140, 3 (DUAS VEZES), C.C. O ART. 70,
CAPUT, DO CP., QUE FOI DESCLASSIFICADA
PARA A FORMA ART. 140, CAPUT, DO CP.
CONJUNTO PROBATRIO ROBUSTO EM
INCRIMINAR O APELANTE NA FORMA
DESCRITA NA EXORDIAL.
Recurso defensivo desprovido e ministerial provido,
com determinao.

VOTO
1 Trata-se de apelaes interpostas pelo Ministrio Pblico e em favor
de Lus Roberto de Amorim, que teve desclassificada a imputao que lhe foi
feita da prtica do crime previsto no artigo 140, 3 (por duas vezes), na forma
do artigo 70, caput, ambos do Cdigo Penal, para a forma do artigo 140, caput,
do Cdigo Penal, com subsequente declarao da extino da sua punibilidade,
pela incidncia da prescrio (fls. 87/89).
Aduz o doutor Promotor de Justia que a r. sentena deve ser reformada,
para que o acusado seja condenado nos termos da denncia, asseverando que
a prova produzida deu conta de comprovar que o ru se referiu s vtimas
utilizando-se de elementos racistas, que as ofenderam, frisando que a alegada
Acesso ao Sumrio

condio de embriaguez no tem o condo de excluir a sua responsabilidade


penal (fls. 92/96).
Apela, tambm, a Defensoria do acusado, visando a reforma do dito
monocrtico, para que ele seja absolvido, alegando que a sua reconhecida
condio de embriagado na ocasio, denota que no agiu com o dolo inerente
conduta, mas que as palavras ditas pelo apelado, no passaram de bobagem,
sem qualquer intuito de ofender quem quer que seja (fl. 108), frisando que,
tanto ele, quanto as vtimas, confirmaram que sempre mantiveram bom
relacionamento (fls. 105/108).

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Os recursos foram contrarrazoados pelas partes, que se posicionaram pelo
desprovimento de cada qual (fls. 101/103 e 116/118).
E a douta Procuradoria de Justia, em r. parecer da lavra do doutor Cesar

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


Pinheiro Rodrigues, se pronunciou pelo no conhecimento do recurso defensivo
ou, caso conhecido, pelo seu desprovimento, e pelo provimento do ministerial,
para que o acusado seja condenado nos termos da denncia (fls. 125/133).
Este, em sntese, o relatrio.
2 H que se negar provimento ao recurso defensivo, provendo-se o
ministerial.
Ouvido na fase inquisitorial, o acusado asseverou que no dia em questo
havia se envolvido em uma briga de bar, aps consumir elevada quantidade
de bebidas alcolicas, culminando por ser conduzido Delegacia, frisando
que em dado momento, pediu a um guarda municipal que lhe comprasse uma
Coca-Cola no bar localizado aqui em frente; quando ele chegou e lhe entregou
a bebida disse: essa macaquinha gostosa; afirma que se referiu Coca-
Cola quando disse isso (fl. 08), e no s vitimas, que sequer sabia que estavam
tambm no Distrito Policial (fl. 08).
Em Juzo mudou sua inicial verso, para dizer que estava completamente
embriagado na ocasio, sem sequer se recordar do ocorrido, ressaltando que,
de qualquer forma, jamais teve comportamento racista, inclusive sendo seus
ascendentes da raa negra (fls. 66/67).
A vtima Maria de Lourdes Vilella relatou que era vizinha do ru, e que
no dia notou que ele, embriagado, se envolveu em uma briga de bar, frisando
que para l se dirigiu junto com sua irm, visando apaziguar a situao, mas
que, alm dele ter lanado uma cadeira contra ela, ainda tentou agredir essa
prpria ofendida, culminando por serem todos conduzidos Delegacia, onde o
ru disse de forma clara que ele (acusado) e o advogado dele iriam acabar com
este bando de macacas, referindo-se a depoente e sua irm Darci (fl. 63).
Darci Felcio Vilella, outra vtima, confirmou que o acusado estava
embriagado na ocasio, como tambm a ocorrncia do entrevero no aludido
bar, acrescentando que a cadeira lanada por ele a atingiu em um dos braos,
Acesso ao Sumrio

lesionando-a, motivando que fossem todos levados Delegacia, confirmando


que l o ru proferiu palavras ofensivas, dizendo que ele e seu advogado iriam
acabar com este bando de macacas (fl. 64).
Everton Eugnio Bighetti, genro de Darci, frisou que o ru e as ofendidas
sempre mantiveram bom relacionamento, mas que, no dia em questo, ao
intercederem em uma briga na qual ele se envolveu por estar alcoolizado, foram
agredidas por ele, que ainda proferiu palavras ofensivas no interior da Delegacia,
se reportando s suas declaraes de fl. 05, nas quais relatou que escutou do
acusado, enquanto as ofendidas prestavam declaraes ao Delegado, que este
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bando de macacas est ali dentro falando mal de mim (fl. 05).
E a testemunha de defesa Vladimar Andr Kustro narrou que no
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

presenciou o ocorrido na Delegacia, mas confirmou que o ru participou de


evento de confraternizao na empresa em que trabalhavam, e que saiu de l
completamente bbado, tendo ingerido praticamente um litro de whyski
sozinho (fl. 65), no mais se reportando a ele, genericamente, como sendo boa
pessoa (fl. 65).
Das narrativas citadas, portanto, evidenciada est a prtica da injria
na forma preconizada no artigo 140, 3, do Cdigo Penal, no havendo que
se falar na pretendida absolvio, pois patente que o ru promoveu ofensa s
vtimas com contedo racial, assim agindo no interior de uma Delegacia, no
havendo que se falar que a expresso um bando de macacas tivesse como
alcance to somente a honra e a imagem das ofendidas, como prev a forma
simples do delito, recepcionada no dito monocrtico, mas, por bvio, a elas se
referiu de forma depreciativa, em razo da sua raa negra.
Nesse sentido a doutrina de Guilherme de Souza Nucci: - Assim, aquele
que, atualmente, dirige-se a uma pessoa de determinada raa, insultando-a
com argumentos ou palavras de contedo pejorativo, responder por
injria racial, no podendo alegar que houve uma injria simples, nem
tampouco uma mera exposio do pensamento (...), uma vez que h limite
para tal liberdade. No se pode acolher a liberdade que fira direito alheio,
que , no caso, o direito honra subjetiva. (in Cdigo Penal Comentado - 10
ed. - So Paulo: RT, 2010 - p. 684).
E as contradies observadas nas narrativas ofertadas pelo ru, nas
fases extrajudicial e judicial, demonstram sua plena conscincia em relao ao
delito, cometido contra pessoas que, alis, intercederam em seu favor quando se
envolveu em entrevero no bar, no sendo excludente de culpabilidade a alegada
embriaguez voluntria, a teor da previso contida no art. 28, do CP.
Procedente a denncia, e se tratando de ru primrio, fixam-se as penas,
para cada qual dos crimes, em um ano de recluso, mais o pagamento de dez
dias-multa, estabelecidos no piso mnimo, e corrigidos monetariamente at a
Acesso ao Sumrio

data do seu pagamento.


Aps, incidindo na espcie o concurso formal de crimes, fica uma delas
majoradas em 1/6, resultando em um ano e dois meses de recluso, alm da paga
de onze dias-multa.
E diante da sua primariedade, nos termos do artigo 44, 2, do Cdigo
Penal, fica substituda a pena corporal por duas restritivas de direitos, consistentes
em prestao de servios comunidade, pelo mesmo perodo, a ser cumprida
em instituio a ser designada no Juzo das Execues Criminais, razo de sete
horas semanais, e de prestao pecuniria no valor de um salrio mnimo vigente

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na data do pagamento, a ser destinada a entidade assistencial, observando-se
que, em caso de descumprimento das penas substitutivas, o regime prisional
inicial ser o aberto, com as condies do artigo 115, da Lei n 7.210/84.

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


Isto posto, nega-se provimento ao apelo defensivo e d-se provimento
ao ministerial para condenar Lus Roberto de Amorim ao cumprimento da pena
corporal de 01 (um) ano e 02 (dois) meses de recluso, mais o pagamento de
11 (onze) dias-multa, fixados no piso mnimo e corrigidos monetariamente at
a data de sua execuo, substituda a corporal por duas restritivas de direitos,
consistentes em prestao de servios comunidade, pelo mesmo perodo, a
ser cumprida em instituio a ser designada no Juzo das Execues Criminais,
razo de 07 (sete) horas semanais, e de prestao pecuniria no valor
de 01 (um) salrio mnimo vigente na data do pagamento, a ser destinada a
entidade assistencial, observando-se que, em caso de descumprimento das
penas substitutivas, o regime prisional inicial ser o aberto, com as condies
obrigatrias do artigo 115, da Lei n 7.210/84. Dever o MM. Juiz comunicar
a condenao tambm ao Instituto de Identificao do Estado do Paran.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0008732-


42.2010.8.26.0576, da Comarca de So Jos do Rio Preto, em que apelante
DIRCE AUGUSTA DE ALVARENGA, apelado MINISTRIO PBLICO
DO ESTADO DE SO PAULO.
ACORDAM, em 8 Cmara de Direito Criminal do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: DERAM PROVIMENTO ao apelo,
para absolver a r DIRCE AUGUSTA DE ALVARENGA, da imputao que lhe
foi assacada, com fundamento no artigo 386, inciso VII, do Cdigo de Processo
Penal. V.U. Comunique-se., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 6.927)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores MARCO
Acesso ao Sumrio

ANTNIO COGAN (Presidente) e LOURI BARBIERO.


So Paulo, 29 de junho de 2017.
ALCIDES MALOSSI JUNIOR, Relator

Ementa: PENAL. APELAO. CRIME CONTRA A


PROPRIEDADE INTELECTUAL. CONDENAO.
RECURSO DA DEFESA. Recurso visando
absolvio por falta de provas, ou, subsidiariamente,

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ao reconhecimento da excludente de ilicitude do estado
de necessidade. Pertinncia. Materialidade delitiva
no comprovada. Auto de Exibio e Apreenso que
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

no descreveu devidamente as mdias apreendidas.


Laudo Pericial que constatou somente a falsificao
dos objetos, sem verificar o teor das mdias. Absolvio
com fundamento no artigo 386, VII, do CPP. Deciso
reformada.
Provimento.

VOTO
VISTO.
Trata-se de recurso de APELAO interposto pela acusada DIRCE
AUGUSTA DE ALVARENGA contra sentena penal condenatria proferida
pelo Juzo da 5 Vara Criminal da Comarca de So Jos do Rio Preto (publicada
em audincia realizada em 13 de janeiro de 2.015).
Segundo o descrito na inicial acusatria, a apelante foi denunciada por
infrao ao artigo 184, 2, do Cdigo Penal, porque em 17 de outubro de
2009, por volta das 16 horas, na avenida Potirendaba, na cidade e comarca de
So Jos do Rio Preto, tinha em depsito e expostas venda, 409 (quatrocentos
e nove) CDs e 549 (quinhentos e quarenta e nove) DVDs de autores diversos,
reproduzidos com violao do direito do autor, do direito de artista intrprete
e executante e do direito do produtor do fonograma (denncia recebida em
13/01/2012).
De acordo com apurado, a apelante foi surpreendida com os DVDs e
CDs reproduzidos com violao de direito autoral, os quais estavam expostos
venda numa banca improvisada.
Aps o devido processamento, a apelante foi condenada, por incursa no
artigo 184, 2 do Cdigo Penal, s penas de 02 (dois) anos e 06 (seis) meses
de recluso, no regime inicial aberto, alm de 12 (doze) dias-multa, no piso
Acesso ao Sumrio

legal, substituda a pena privativa de liberdade por duas restritivas de direito,


consistentes na prestao de servios comunidade, pelo perodo de dois anos, e
ao pagamento de prestao pecuniria no valor equivalente a um salrio mnimo
(R$ 788,00), em favor do Fundo Municipal da Criana e do Adolescente.
Pretende a apelante a absolvio, sustentando pela imprestabilidade do
laudo pericial e porque no identificados os sujeitos passivos. Alternativamente,
reconhecimento da excludente de ilicitude do estado de necessidade (fls.
102/107).
A sentena transitou em julgado para Acusao em 28 de setembro de
2015 (certido de fls. 122).
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Contrarrazes s fls. 113/121, com manifestao da douta Procuradoria
Geral de Justia pelo parcial provimento do recurso (fls. 127/132).
o relatrio.

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


Com a devida vnia, entendo como provas imprescindveis para a
comprovao da materialidade do delito contra a propriedade intelectual o
seguinte: (i) auto de exibio e apreenso adequado, com descrio do
nmero de obras (reprodues) apreendidas, bem como as respectivas
identificaes completas (ttulo, autor, gravadora, distribuidora). Na hiptese
de inmeras reprodues aceito a descrio por amostragem, mas em nmero
passvel de indicar o conjunto do material aprendido; (ii) elaborao de laudo
pericial especfico, tambm possvel por amostragem, mas dentro do descrito
no auto de exibio e apreenso apresentando-se imprescindvel a existncia
do padro original para comparao que constate, alm de aspectos externos,
o que efetivamente foi gravado na mdia; (iii) identificao dos responsveis
por aquelas obras, detentores do direito autoral (por representantes, se o caso)
para esclarecerem, em declaraes formais, sobre o domnio daqueles direitos.
Somente a partir da, tornar-se-ia vivel a verificao sobre as outras
elementares do tipo (posse com finalidade de lucro), bem como sua autoria.
Na espcie, o auto de exibio e apreenso descreveu, de forma lacnica,
os objetos encontrados em posse da apelante, a saber, 10 CDs de cantores
diversos e 10 DVDs diversos, por amostragem, indicando o nome da msica ou
ttulo de filmes, autores, nmero do C.R.A. e editora de algumas amostras que
traziam tais informaes (fls. 10).
O laudo pericial (fls. 09/12), responsvel por atestar a materialidade
do ilcito, concluiu que Portanto, todas as peas enviadas para exame so
comumente denominadas PIRATAS, termo que designa a reproduo ilegal,
no autnticas. A comercializao comprovada dos produtos examinados ir
revestir-se de ilegalidade, dada s duplicaes de origem clandestina, no
havendo indicao, por outro lado, sobre a verificao do contedo dos
discos, ou seja, se continham, de fato, as obras indicadas na capa (relao
s fls. 10 e.g. CDs Csar Menotti e Fabiano; Teodoro e Sampaio; Jorge e
Acesso ao Sumrio

Mateus ...entre outros; b) DVDs: Chaves Especial 6 em 1; Peixe Grande e suas


Histrias Contraponto ...entre outros) com efetiva reproduo irregular delas,
nada atestando, pois.
Respeitado o entendimento do juzo a quo, no h como admitir o crime
de violao de direito autoral sem comprovao de reproduo de especfica
obra, identificao de seu autor ou responsvel, e, enfim, oitiva dele ou de seu
representante (quando possvel ou necessrio), para deixar clara a inexistncia
de qualquer situao que impossibilite seu comrcio como apresentado nos
autos.

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Isso porque, o dispositivo penal ora em comento deve ser analisado de
acordo com a Lei de Direitos Autorais (Lei n 9.610/98), de tal sorte que
inevitvel a concluso de que o tipo penal busca proteger o patrimnio do
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

Autor, considerado como bem mvel nos termos do artigo 3 da indicada lei.
E, cabendo ao autor, exclusivamente, utilizar, fruir e dispor da obra
(art. 28, da Lei n 9.610/98), conveniente que seja ouvido, para se definir,
efetivamente, se houve desrespeito quela obra, como previsto em lei.
Outrossim, a identificao do autor ou responsvel fundamental at para
aferir se a obra no caiu no domnio pblico. Contudo, quando o vendedor
flagrado comercializando clandestinamente (sem o recolhimento de imposto,
sem possuir alvar ou fornecer notas fiscais), diversos ttulos, de propriedade
de diversas pessoas, resta clara situao de ausncia de autorizao, para venda,
daquele material, por parte do respectivo titular da obra, podendo ser concludo
pela caracterizao do ilcito, ainda mais se nada em contrrio comprovado
pelo acusado (sobre eventual licitude da atividade).
Por derradeiro, e o que interessa no caso ora em anlise, consigno
que irrelevante, na espcie, que as cpias ou reprodues sejam de baixa
qualidade, facilmente perceptveis. O que se pune com o tipo penal em apreo
a reproduo, no autorizada, de obras de autores com exclusividade na
explorao delas. No se trata de crime contra a f pblica, mesmo porque,
quem adquire produtos piratas, no est sendo enganado, sabendo muito bem
o que est adquirindo. A reproduo da obra, ento, como j referido, no foi
atestada na percia realizada.
Visivelmente prejudicada, pois, a prova da materialidade do ilcito, haja
vista no realizada a contento, surgindo insuficiente para condenao.
Portanto, deve a recorrente DIRCE ser absolvida por ausncia de prova
adequada da prpria materialidade do delito em questo, com fundamento no
artigo 386, inciso VII, do Cdigo de Processo Penal, prejudicada a anlise das
demais teses defensivas.
Do exposto, pelo meu voto, DOU PROVIMENTO ao apelo, para
absolver a r DIRCE AUGUSTA DE ALVARENGA, da imputao que lhe
Acesso ao Sumrio

foi assacada, com fundamento no artigo 386, inciso VII, do Cdigo de Processo
Penal.
Comunique-se.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 3023333-

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83.2013.8.26.0224, da Comarca de Guarulhos, em que apelante/apelado
MIZAEL BISPO DE SOUZA, MACOTO MARIO NAKASHIMA, JANETE
FERREIRA DE CARVALHO, CLAUDIA ELIANE MAYUME NAKASHIMA

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e MARCIO MASSAMI NAKASHIMA, apelado/apelante MINISTRIO
PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO.
ACORDAM, em 12 Cmara de Direito Criminal do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: por votao unnime, afastaram as
preliminares arguidas e deram e provimento parcial aos recursos para afastar
as circunstncias judiciais: 1) da dissimulao, em face do bis in idem, 2) da
negativa de autoria, reconhecida a garantia constitucional da autodefesa,
representada pelo direito de no se autoincriminar, 3) dos antecedentes e 4) da
atividade de trabalho informal, e para aumentar a pena, em um tero, em razo
da dissimulao, recurso que impossibilitou a defesa da vtima, mantida como
circunstncia agravante genrica, resultando a pena de vinte e dois anos e oito
meses de recluso, mantido o regime inicial fechado., de conformidade com o
voto da Relatora, que integra este acrdo. (Voto n 29.798)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
ROSSI (Presidente) e LVARO CASTELLO.
So Paulo, 5 de julho de 2017.
ANGLICA DE ALMEIDA, Relatora

Ementa: Apelao criminal. Tribunal do Jri. Art. 121,


2, I, III e IV, CP.
Ministrio Pblico. Assistentes da acusao. Maus
antecedentes. Dissimulao. Recurso que dificultou a
defesa da vtima. Aumento da pena.
Defesa. Preliminares. Nulidade da sentena.
Insuficincia probatria. Absolvio sumria.
Novo julgamento. Desaforamento. Qualificadoras.
Circunstncias judiciais desfavorveis. Afastamento.
Acesso ao Sumrio

Reduo da pena. Apelo em liberdade. Sala de Estado-


Maior.
Preliminares inseridas em irresignao extensa,
de forma redundante e envolta em contedo de
mrito. Apreciao com base nos atos processuais e
encadeamento processual. Rejeio.
Deciso do Conselho de Sentena lastreada em indcios
incontestveis, aptos a autorizar a condenao.
Encadeamento coerente de indcios srios e graves.
Opo por uma das verses apresentadas. Deciso
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Julho e Agosto de 2017
588 e-JTJ - 22
que se ampara na prova dos autos. Novo julgamento.
Acolhimento invivel.
Motivo cruel. Vtima atingida por disparos no
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

letais. Veculo lanado represa. Morte devido a


asfixia por afogamento. Sofrimento desnecessrio
e incomensurvel. Configurao. Circunstncias
judiciais. Art. 59, CP. Larga margem de
discricionariedade que no se confunde com arbtrio.
No condiz com a garantia constitucional da
individualizao da pena dar peso nico, sucessivo e
sobreposto s circunstncias judiciais.
Dissimulao. Vtima ex-namorada do apelante,
atrada ardilosamente para cilada. Configurada a
agravante genrica, a mesma circunstncia, valorada
na primeira fase, no pode gerar dupla majorao.
Bis in idem. Afastamento.
Negativa de prtica delitiva. Direito de no
colaborar assegurada pelo art. 5, LXIII, CF.
Conveno Interamericana de Direitos Humanos.
Desdobramento do direito de permanecer calado.
Autodefesa renuncivel. Princpio do nemo tenetur se
detegere. Afastamento.
Maus antecedentes no comprovados. Atividade
de trabalho informal desempenhada pelo apelante,
que no foi objeto de providncias oportunas, no
pode agravar a pena. Afastamento. Afastadas tais
circunstncias, permanece o aumento da pena-base
em cinco anos.
Dissimulao. Recurso que dificultou ou impediu
a defesa da vtima. No havia razo para a vtima
esperar ou suspeitar da possibilidade de agresso,
Acesso ao Sumrio

dissimuladas que foram as reais intenes. Agravante


genrica. Configurao. Contexto ftico. Acrscimo
de 1/3 na pena.
Fatos ocorridos na vigncia da Lei 11.340/06 (Lei
Maria da Penha). Vtima colhida por disparos de
arma de fogo, no rosto. Leso tpica de violncia
de gnero, em que a mulher tem desfigurada sua
identidade. Agravante genrica do art. 61, II, f, do
CP, no atribuda pela acusao, nem requerida pelos

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 589
assistentes. Admisso invivel. Apelante beneficiado.
Recursos providos parcialmente para afastar as
circunstncias judiciais: 1) da dissimulao, em face

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


do bis in idem, 2) da negativa de autoria, em virtude da
garantia constitucional da autodefesa, representada
pelo direito de no se autoincriminar, 3) dos
antecedentes e 4) da atividade de trabalho informal,
desempenhada pelo apelante, e para aumentar a
pena, em um tero, em razo da dissimulao, recurso
que impossibilitou a defesa da vtima, mantida como
circunstncia agravante genrica, resultando a pena
de vinte e dois anos e oito meses de recluso, mantido o
regime inicial fechado.

VOTO
Mizael Bispo de Souza, por infrao ao artigo 121, 2, I (motivo torpe),
III (meio cruel) e IV (recurso que dificultou ou impossibilitou a defesa da
vtima), do Cdigo Penal, foi condenado pena de vinte anos de recluso, em
regime inicial fechado, e pagamento de cem Ufesps (fls. 4063/4071).
Negado o apelo em liberdade, foi expedida guia de execuo provisria
(fls. 4184).
Desmembrados os autos, prosseguiram os principais, em relao ao
corru Evandro Bezerra da Silva (fls. 4492, 4495).
Postula o ilustre promotor de Justia, assim como o assistente do
Ministrio Pblico, ratificadas que foram as razes apresentadas pela acusao,
a majorao da pena, adotado critrio diverso, devendo ser considerada a
presena de maus antecedentes, a ttulo de circunstncia judicial, assim como,
agravado o aumento resultante da dissimulao, recurso que dificultou a defesa
da vtima (fls. 4186/4205, 4212/4213).
Postula o ilustre defensor, preliminarmente, a nulidade da sentena: 1)
indeferimento da transcrio dos depoimentos; 2) omisso do delegado de
Acesso ao Sumrio

polcia ao deixar de investigar hiptese de sequestro; 3) ausncia de percia


no carro de Evandro; 4) atuao parcial do advogado designado pela OAB/SP;
5) provas periciais forjadas a incriminar o apelante; 6) Jri composto em sua
maioria por mulheres, selecionadas de forma repetida tanto no ano anterior,
como no ano do julgamento; 7) parcialidade do juiz presidente, vez que se
emocionou ao proferir a sentena; 8) violao ao princpio da publicidade,
divulgados relatos inconvenientes e preconceituosos contra o apelante, e em
face de serem distribudas senhas para o Jri; 9) ausncia de imparcialidade do
magistrado; 10) delegado no merecedor de crdito na conduo do inqurito,
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
590 e-JTJ - 22
tornou-se inimigo do apelante, no resguardou o segredo de Justia, em violao
ao artigo 20, do CPP; 11) promotor parcial, deixou-se influenciar pela imprensa,
no assinou a denncia, requereu fosse retirado o sigilo do processo, expondo
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

a intimidade do apelante, ouviu testemunhas antecipadamente, no impediu


o sensacionalismo criado pelas redes de TV; 12) tortura praticada contra o
corru, mais de cinco depoimentos tpicos da ditadura militar; 13) inpcia da
denncia; 14) excesso de linguagem na pronncia, 15) ausncia de participao
da OAB; no mrito, por insuficincia de prova, postula a absolvio sumria ou
novo julgamento, determinando-se o desaforamento do feito; subsidiariamente,
requer o afastamento das qualificadoras e de circunstncias judiciais tidas como
desfavorveis, verso dos fatos apresentada pelo apelante e comportamento da
vtima; assegurado o direito de aguardar o julgamento do apelo em liberdade,
em sala do Estado Maior (fls. 4291/4451)
Juntados os protocolados de fls. 4574/4578, 4581/4586, 4587/4596,
4599/4645, 4647/4648, 4651/4653, 4656.
Apresentadas as respectivas contrarrazes (fls. 4439/4451, 4459/4474,
4476/4477), a d. Procuradoria Geral de Justia, afastadas as preliminares,
improvido o recurso defensivo, manifesta-se pelo provimento do apelo
ministerial (fls. 4509/4547).
o relatrio.
O apelante Mizael Bispo de Souza foi pronunciado e condenado pelo
Tribunal do Jri de Guarulhos, porquanto no dia 23 de maio de 2010, entre 19
e 21h, no interior das guas da Represa Atibainha, nas imediaes da Rodovia
Juvenal Ponciano de Camargo (antiga Estrada Velha Guarulhos-Nazar), altura
do Km 51, no bairro de Cuiab, no municpio de Nazar Paulista, Mrcia Mikie
Nakashima foi morta por afogamento, tendo o apelante executado o crime,
auxiliado moral e materialmente pelo corru Evandro Bezerra da Silva, que lhe
forneceu tambm fuga do local, aps a consumao do delito.
Segundo consta da denncia e aditamento, o apelante convidou a vtima
Mrcia para um encontro casual, ocorrido, inicialmente, nas proximidades
do Hospital Geral de Guarulhos, oportunidade em que deixou seu veculo
Acesso ao Sumrio

estacionado e seguiu com Mrcia para um passeio, no veculo da vtima, entre


os bairros Parque Cecap e Cuiab, em Guarulhos e Nazar Paulista. O apelante
efetuou disparo de arma de fogo contra Mrcia, atingindo-a no brao esquerdo,
mo direita e mandbula. Segundo consta, no se podendo precisar, se antes
ou depois dos disparos, a vtima foi violentamente agredida com instrumento
contundente, que deu causa fratura do maxilar e mandbula. O apelante
empurrou o veculo da vtima para a Represa de Nazar Paulista, ato contnuo,
dirigiu-se a uma estrada prxima, ocasio em que se encontrou com o corru
Evandro, desde o incio dos crimes, previamente ajustado para busc-lo de

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


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automvel, nas margens da represa em questo. No retorno a Guarulhos, o
corru Evandro deixou o apelante Mizael, no local, onde estacionara o veculo.
Segundo consta ainda, o corpo da vtima foi localizado dezoito dias aps os

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


fatos, constatado que a vtima veio a falecer por afogamento.
Submetido a julgamento pelo Tribunal do Jri, o apelante Mizael foi
condenado, por infrao ao disposto no artigo 121, 2, incisos I (motivo
torpe), III (meio cruel) e IV (recurso que dificultou ou impossibilitou a defesa
da vtima), do Cdigo Penal, pena de vinte anos de recluso, em regime inicial
fechado.
Importa assinalar que as preliminares arguidas pela Defesa encontram-
se inseridas em irresignao extensa que, ao se insurgir contra a condenao
do apelante, articulada com idas e vindas, de forma redundante que, em certa
medida, apresenta matria preliminar envolta em contedo de mrito e vice-
versa.
Para que a apreciao das preliminares arguidas pela Defesa possa ser
realizada, adota-se critrio, na medida do possvel, tomando como base, os
atos processuais, no encadeamento sequencial, apontados como irregulares e
passveis de nulidade.
Ademais, vrias questes, levantadas a ttulo de preliminar, j foram
objeto de apreciao, quer por esta Cmara, quer por rgo Judicial diverso.
Assim que, por primeiro, no se vislumbra irregularidade decorrente do
indeferimento da transcrio da prova, colhida na primeira fase do procedimento.
Os depoimentos colhidos, na instruo criminal, na primeira fase do
procedimento escalonado, no necessitam serem transcritos, eis que disponvel
a mdia, em que foram gravados os meios de prova colhidos (art. 394, 3
do CPP). Contaram inclusive, com a participao do apelante e dos ento
defensores constitudos. No plenrio do Jri, eis que, na hiptese, houve
registro, por meio audiovisual, as partes tiveram e tm acesso, a qualquer tempo,
respectiva cpia. No h falar em transcrio do julgamento pelo Jri para a
fim de assegurar o bom desempenho da defesa (TJSP - 12 Cm. Crim. - HC n.
0014938-49.2013.8.26.0000, j. 24/04/2013, Rel. Des Anglica de Almeida).
Acesso ao Sumrio

No constitui questo a ensejar o decreto de nulidade do processo a


alegao de que o delegado de polcia teria se omitido, ao deixar de investigar
hiptese de sequestro, menos ainda, representa ato a caracterizar prevaricao.
Houve apurao da suspeita de sequestro, desencadeada durante o inqurito
policial, descartada em razo da presena de indcios, que apontavam para fatos
outros.
A conduo da investigao policial, se inconsistente, como alegado,
teve a defesa oportunidade de se contrapor prova pericial levada a efeito,
aos elementos indicirios colhidos, na fase inquisitiva, e, durante a instruo
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
592 e-JTJ - 22
criminal, que se desenvolveu, em contraditrio. Teve a Defesa participao
efetiva, assegurado que foi a oportunidade de participar a cada passo do
desenrolar do presente feito.
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

Se no entender da Defesa houve falha, na apurao dos fatos, tinha a


possibilidade de requerer diligncias, porventura necessrias, nos termos do art.
406 e do CPP, que estabelece:
Art. 406. O juiz, ao receber a denncia ou a queixa, ordenar a citao
do acusado para responder a acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez)
dias.
1 O prazo previsto no caput deste artigo ser contado a partir do efetivo
cumprimento do mandado ou do comparecimento, em juzo, do acusado
ou de defensor constitudo, no caso de citao invlida ou por edital.
2 A acusao dever arrolar testemunhas, at o mximo de 8 (oito),
na denncia ou na queixa.
3 Na resposta, o acusado poder arguir preliminares e alegar tudo que
interesse a sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar
as provas pretendidas e arrolar testemunhas, at o mximo de 8 (oito),
qualificando-as e requerendo sua intimao, quando necessrio.
Se a defesa tinha convico da existncia de fato diverso, a ensejar a
autoria de outras pessoas, no insistiu para tal apurao.
Na h falar em violao ao sigilo.
preciso diferenciar. O sigilo necessrio para os atos de investigao. As
diligncias policiais de investigao podem ser sigilosas. Uma vez documentada
a diligncia, o sigilo no alcana o indiciado, seu defensor e a vtima (Marta
Cristina Cury Saad Gimenes. O Direito de Defesa no Inqurito Policial, SP:
RT, 2004, p. 167/168). Ademais, preservados foram os dados fiscais, bancrios
e telefnicos constantes de autos, que permaneceram em segredo (autos
suplementares).
Os termos do inqurito policial, inclusive o relatrio final, encontram-se
devidamente assinados pela autoridade policial (fls. 873/884). Se uma ou outra
folha do inqurito deixou de ter a rubrica da autoridade policial, no torna o
Acesso ao Sumrio

presente processo nulo, como pretende a Defesa.


A ausncia de percia, no carro do corru Evandro, por sua vez, no
acarreta nulidade. Mesmo porque, apenas vrios dias, aps o desaparecimento
da vtima, ficou apurado o relacionamento do apelante com o corru Evandro.
A participao do representante da Ordem dos Advogados do Brasil
exigida, nos termos do artigo 49, pargrafo nico, da Lei 8.906/94.
De outra parte, no h evidncia de que o advogado, que participou do
inqurito policial, por designao da Ordem dos Advogados do Brasil - Seo
So Paulo, tenha atuado de forma parcial. Tanto que ouvido em juzo, no foi

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 593
contraditada sua oitiva (cd).
De outro lado, a denncia formulada, nos presentes autos, ao contrrio
do alegado, encontra-se firmada pelo representante do Ministrio Pblico, que

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


atuou nos autos. Descreve o fato delituoso, louvando-se nas circunstncias
fticas colhidas, no inqurito policial, bem como, nas concluses apresentadas
pela prova pericial, desde logo, levada a efeito (fls. 01D/05D, 997).
Em relao ao apelante Mizael, a denncia buscou substrato, nos dados
extrados, quer nos depoimentos pessoais, quer nos dados registrados pelo
rastreamento das ligaes telefnicas, quer nos demais elementos de convico,
colhidos na fase inquisitiva.
A denncia preenche os requisitos exigidos pelo artigo 41, do Cdigo
de Processo Penal. Descreveu os fatos de maneira clara, indicando data, hora e
local. Relatou com todas circunstncias em que consistiu a conduta imputada ao
ora apelante. Tanto assim que a denncia deu margem ao exerccio da defesa,
em cada momento processual.
No que diz respeito pronncia, tem-se que foi observado o disposto
no artigo 93, IX, da Constituio Federal. A deciso foi exarada de forma
fundamentada. Reconheceu suficientemente comprovadas a existncia da
materialidade do fato e a presena de indcios suficientes de autoria, apresentando
os motivos e razes da soluo adotada. No se verifica configurado o alegado
excesso de linguagem que, alis, no foi arguido em tempo hbil. Nem mesmo foi
matria aventada, no Recurso em Sentido Estrito n. 0035865-48.2010.8.26.0224
- Guarulhos, que, em 21 de maro de 2012, por votao unnime, esta Colenda
Dcima Segunda Cmara de Direito Criminal negou provimento.
O desaforamento, pretendido pela Defesa, de outra parte, constituiu
matria apreciada por esta Dcima Segunda Cmara de Direito Criminal, em 24
de novembro de 2010, por maioria de votos, no julgamento do Habeas Corpus
n. 990.10.408637-0 - Guarulhos, assim consignado:
Descreve a denncia acima transcrita a ocorrncia de um crime que se
iniciou em um local (a comarca de Guarulhos) e teve seu desfecho em
outro (a comarca de Nazar Paulista) - portanto, plurilocal.
Acesso ao Sumrio

certo, como alegado pelo d. impetrante, que no h provas concretas


de que os fatos teriam se desenrolado dessa maneira - no entanto, neste
momento processual, no h mesmo que se falar em provas concretas,
cuja presena somente o Conselho de Sentena poder avaliar. Basta,
agora, a presena de indcios, que esto suficientemente demonstrados
pelo apurado no inqurito policial.
Tambm certo que o evento morte ocorreu na comarca de Nazar
Paulista, pois o laudo necroscpico revelou que a causa mortis foi o
afogamento nas guas da represa situada naquela cidade.
No entanto, entendo que a redao do artigo 70 do Cdigo de Processo

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Julho e Agosto de 2017
594 e-JTJ - 22
Penal permite, em casos como o ora analisado, o julgamento e
processamento do feito na comarca onde tudo indica que a ao foi
iniciada.
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

No caso concreto, com a devida vnia da posio adotada pelo


magistrado de primeira instncia quando do recebimento da denncia
(fls. 120/128 do apenso), tenho como admissvel a hiptese de que o
agente no pretendia matar a vtima por afogamento.
Consta do laudo de exame necroscpico que a vtima foi alvejada por
trs tiros, um dos quais atingiu sua face, causando fratura na mandbula.
Lcito, portanto, presumir que o agente pretendia matar a vtima mediante
disparos de arma de fogo, s a lanando s guas da represa no intuito
de ocultar o cadver, estando convencido de que ela j estava morta.
Dessa forma, sua inteno homicida teria sido plenamente executada
antes do ato praticado na comarca de Nazar Paulista.
Determina o dispositivo legal acima mencionado que a competncia
ser, de regra, determinada pelo lugar em que se consumar a infrao.
A norma, portanto, no absoluta e deve ser conjugada com o principio
reitor dos critrios de fixao de competncia - a facilitao da apurao
do delito.
Tal raciocnio se aplica com preciso aos casos como o ora analisado,
onde se investiga a ocorrncia de crime plurilocal (repita-se, aquele
que, dentro de um mesmo pas, tem a conduta realizada num local e a
produo do resultado noutro). Sobre esse assunto, em seu Cdigo de
Processo Penal Interpretado, Editora Atlas, 2003, 11 edio, p. 295,
Jlio Fabbrini Mirabete escreveu que apesar do disposto no art. 70,
caput, de que competente o juiz do local da consumao do delito,
uma confuso de conceitos ligados regra de fixao da competncia,
na doutrina e na jurisprudncia, tem alastrado interpretao diversa,
movida por medida de poltica criminal. Em tema de homicdio, doloso ou
culposo, o STJ e tribunais estaduais tm decidido pela competncia do
juzo do lugar onde o agente praticou os ltimos atos de execuo e no
o da morte da vtima.
Argumenta-se que no local da execuo ou do sinistro que o crime
gerou intranqilidade social e onde melhor se far a colheita das provas,
Acesso ao Sumrio

e no no lugar onde a vtima morreu aps emergncia! transporte para


outra cidade em decorrncia da urgncia, facilidades ou da necessidade
de maiores recursos mdico-hospitalares.
Na lio de Maria Thereza Rocha de Assis Moura, na obra Cdigo de
Processo Penal e sua Interpretao Jurisprudncia!, Editora Revista
dos Tribunais, 2 edio, volume 2, fls. 903:
Questiona-se, dentre inmeras outras hipteses, o foro competente
nos chamados crimes plurilocais, cuja ao praticada em um lugar e o
evento ocorre em outro. Neste passo, distingue FERNANDO DA COSTA
TOURINHO FILHO:

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 595
se o evento descrito na norma for indispensvel existncia do crime,
necessrio correta perfectibilidade do tipo, ento a consumao se
verifica onde ocorre o evento, porque nesses casos somente no lugar

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


onde suceder o evento que o tipo se tornar perfeito, isto , verificar-
se- o fato tpico. O exemplo mais ocorrente o crime de homicdio, em
que a ao praticada em um lugar e o evento morte em outro. De outro
lado, se a produo do resultado descrito no tipo no for indispensvel
configurao do crime - e o que ocorre com os delitos formais -, o delito
ficar consumado com a simples conduta, mesmo que eventual resultado
ocorra em outro lugar (Processo Penal, Ed. So Paulo: Saraiva, 2003,
vol. 2, p. 99/101).
Guilherme de Souza Nucci, ao tratar da questo da competncia nos
crimes plurilocais, na obra Manual de Processo Penal e Execuo
Penal, Editora Revista dos Tribunais, 5 edio, ensina:
Crimes plurilocais so aqueles cuja ao ou omisso se d num
determinado lugar e o resultado termina ocorrendo em outro. Firma-se
a competncia, como j mencionado, pelo foro do local da consumao
(resultado).
(...) Deve-se respeitar uma ressalva corretamente feita pela
jurisprudncia. O homicdio, embora seja crime material, cuja conduta
de lesionar a integridade fsica pode ocorrer em determinada cidade e
o resultado morte, em outra, deve ser apurado e o agente processado
no lugar da ao ou omisso. Se a regra do artigo 70 do CPP fosse
fielmente seguida, o correto seria a ocorrncia do trmite processual no
local onde se deu a morte da vtima; entretanto, seguindo-se o princpio
da busca da verdade real, torna-se mais segura a colheita da prova no
lugar da conduta.
Nesse sentido:
CONFLITO DE COMPETNCIA - HOMICDIO VTIMA ALVEJADA, A
TIROS, NUMA COMARCA, VINDO A FALECER, TEMPOS DEPOIS, EM
OUTRA COMPETNCIA DO JUZO ONDE OCORRIDA A AGRESSO.
1. Se o interesse do processo a busca da verdade real, tem-se que a
ao penal deve desenvolver-se no local que facilite a melhor instruo.
2. Conflito conhecido, declarando-se competente o Juzo de Direito da
Acesso ao Sumrio

Vara Distrital de Francisco Morato-SP, o suscitado. (CC 17.112/PR,


Relator Ministro Anselmo Santiago, DJ 17/8/98).
PROCESSUAL PENAL. COMPETNCIA. HOMICDIO. ART. 70. CPP.
I - O artigo 70 do Cdigo de Processo Penal, explicitamente, indica que
o critrio ali enunciado atua como regra geral. Incidem pois em casos
especiais os princpios reitores da competncia.
II - O principio que rege fixao de competncia de interesse pblico,
objetivando a alcanar no s a sentena formalmente legal e se possvel
justa.

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Julho e Agosto de 2017
596 e-JTJ - 22
III - A orientao bsica da lei eleger situaes que melhor atendam a
finalidade do processo. Este busca a verdade real. A ao penal, ento,
deve desenrolar-se no local que facilite a melhor instruo afim de o
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

julgamento projetar a melhor deciso.


IV - No caso dos autos, a ao foi praticada em Catalo; a morte em
hospital de Braslia. A vtima removida em conseqncia da extenso
da conduta delituosa. Evidente na espcie o juzo da ao e o local que
melhor atenda o propsito da lei. Ali se desenvolveram os atos da conduta
delituosa. Agente e vtima moravam no local. A morte em Braslia foi uma
ocorrncia acidental.
V - Conflito conhecido e declarado competente o Juzo de Direito de
Catalo-GO o Suscitado. (CC 8.734/DF, Relator p/acrdo Ministro
Pedro Acioli, DJ 20/3/95).
CONFLITO DE COMPETNCIA. PENAL. HOMICDIO CULPOSO.
ARTIGO 70 DO CDIGO DE PROCESSO PENAL. PLURALIDADE
DE VTIMAS. SORO CONTAMINADO. MORTES OCORRIDAS EM
HOSPITAL LOCALIZADO NA COMARCA DE FORTALEZA/CE.
1. A jurisprudncia desta Corte Superior de Justia firmou j entendimento
no sentido de que a competncia para o conhecimento e julgamento
do crime de homicdio, em regra, determinada pelo lugar em que se
consumou a infrao, ou seja, pelo lugar onde ocorreu a morte da vtima,
sendo esta passvel de modificao na hiptese em que outro seja o
local que melhor sirva para a formao da verdade real. Precedentes.
2. Se as mortes das vtimas ocorreram no Municpio de Fortaleza/CE,
o juzo desta Comarca que ser o competente para conhecer e julgar
os fatos, pouco importando que a sede da empresa fabricante do soro
contaminado seja na comarca do Juzo suscitado, bem como a existncia
de outra ao penal, instaurada na comarca do Juzo suscitante, contra
os mesmos acusados por crimes praticados contra outras vtimas.
3. O Superior Tribunal de Justia, no conflito de competncia,
competente para declarar a competncia de outro juzo, que no o
suscitante ou o suscitado. Precedentes.
4. Conflito conhecido para declarar competente um dos Juzos da Vara
Criminal da Comarca de Fortaleza/CE, lugar onde os autos devero ser
Acesso ao Sumrio

encaminhados para posterior distribuio. (CC n 34.557-PE - Relator


Ministro Hamilton Carvalhido - julgado em 26/06/2002). (grifos nossos)
Deve-se ponderar, tambm, que as investigaes acerca do
desaparecimento da vtima tiveram incio na comarca de Guarulhos,
cidade onde tanto a vtima como o acusado residiam (fls. 07 e 10 do
apenso). No havia notcia de que a vtima morrera, muito menos que
isso teria acontecido na cidade de Nazar Paulista. Assim, todas as
providncias para viabilizar as investigaes, tais como autorizao
judicial para interceptao telefnica, busca domiciliar e apreenso de
objetos, quebra de sigilo bancrio e de dados cadastrais de telefonia

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 597
foram tomadas, naturalmente, pelo juzo da comarca de Guarulhos.
Tambm na Comarca de Guarulhos reside a maior parte das testemunhas
arroladas tanto pela acusao como pela defesa. O deslocamento

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


do processo-crime para a comarca de Nazar Paulista acarretaria a
expedio de diversas cartas precatrias, em sua maioria para a comarca
de Guarulhos. A colheita da prova seria feita por um juiz e o julgamento,
por outro, o que permitido, mas fragiliza a valorao do conjunto
probatrio. Da a recente reforma processual penal ter enfatizado a
observao do princpio da identidade fsica do juiz.
Quanto ao argumento de que o crime teria deixado vestgios nos arredores
da represa onde ocorreu o afogamento, anota-se que a colheita dessas
evidncias - e foi - feita por peritos, que obviamente para l retornaro,
caso necessrio, no havendo necessidade de manuteno dos autos
naquela comarca com esse fim.
Essa breve anlise indica fortemente que a comarca de Guarulhos o
local onde h maior facilidade para se apurar os elementos probatrios
necessrios busca da verdade real.
Outra questo a ser analisada que, caso o processo seja anulado a
partir do recebimento da denncia, o juiz da comarca de Nazar Paulista
poder receb-la na ntegra, inclusive quanto ao crime de ocultao
de cadver, que foi rejeitado pelo magistrado de Guarulhos. Isso
acarretaria o prejuzo de toda a instruo, pois caracterizaria aumento na
acusao, dando azo reabertura da instruo e reinquirio de todas
as testemunhas (como j registrado, em sua maioria atravs de cartas
precatrias).
Ademais, a comarca de Nazar Paulista no possui Vara especializada,
existindo apenas a Vara nica, que no possui ao menos estrutura
fsica para realizao de sesses plenrias, resultando, nesse sentido,
tumultuaria a mudana pretendida pela defesa.
Deve, pois, no meu entender, ser feita interpretao teleolgica da regra
contida no artigo 70 do Cdigo de Processo Penal, priorizando-se a mens
legis, esta no sentido de que o juzo competente para processamento e
julgamento do feito aquele que melhor facilitar a produo de provas,
o bom funcionamento da mquina judiciria e a celeridade processual,
Acesso ao Sumrio

propiciando, assim, a maior exatido possvel na apurao dos fatos.


Por fim, insta consignar que, houvesse alguma nulidade a ser reconhecida,
em se tratando de competncia territorial, esta seria de carter relativo.
E, para reconhecimento dessa ocorrncia, alm da arguio oportuna (o
que ocorreu), seria necessria a demonstrao da ocorrncia de prejuzo
por parte da defesa.
Em sede de nulidades, nosso ordenamento, em especial, na previso
contida no artigo 563 do Cdigo de Processo Penal, adota como norte
o princpio pas de nullit sans grief, oriundo do direito francs. A
corroborar, insta colacionar o seguinte aresto:

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Julho e Agosto de 2017
598 e-JTJ - 22
A regra mxima em matria de nulidades, de ordem material e/
ou processual de que inexiste nulidade sem prejuzo, curial e
iterativamente aplicado o principio do pas de nullit sans grief
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

(RJDTACRIM 5/133 - Rel. Marrey Neto).


Portanto, para reconhecimento de nulidade, seria necessrio demonstrar
que houve efetivo prejuzo para a defesa.
In casu, o d. defensor no s no demonstrou eventual prejuzo sofrido
como sequer alegou sua ocorrncia - at porque, regra geral, em casos
de competncia do Tribunal do Jri, quanto maior a comarca onde
ocorre o julgamento, maior a imparcialidade deste. Da se concluir que
o julgamento na comarca de Guarulhos no resultar em prejuzo ao
acusado.
A corroborar o entendimento de que se trata de caso de nulidade relativa:
RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. LATROCNIO.
CRIME COMPLEXO. COMPETNCIA DO LOCAL ONDE FOI
VERIFICADO O RESULTADO MORTE. INCOMPETNCIA RATIONE
LOCI. NULIDADE RELATIVA. NECESSIDADE DE SER ARGDA
EM MOMENTO PROCESSUAL OPORTUNO. PREJUZO DEFESA
NO DEMONSTRADO. FORMAO DE QUADRILHA. CRIME
PERMANENTE. COMPETNCIA FIRMADA POR PREVENO.
RECURSO IMPROVIDO.
1. Hiptese na qual a defesa alega que os rus esto sendo processados
por juzo incompetente, pois o crime apurado consumou-se na Comarca
de Dourados/MS, eis que a mera subtrao do veculo no municpio de
Anglica no teria o condo de fixar a competncia naquela comarca.
2. Nos crimes qualificados pelo resultado, fixa-se a competncia no
lugar onde ocorreu o evento qualificador, ou seja, onde o resultado
morte foi atingido, assim, tendo os corpos das vtimas do latrocnio sido
encontrados na Comarca de Dourados, e havendo indcios de que l
foram executadas, a competncia se faz pela regra geral disposta nos
arts. 69,1 e 70, caput, do CPP.
3. A incompetncia territorial constitui-se em nulidade relativa, sendo
imprprio o reconhecimento de qualquer vcio, se no suscitado em tempo
oportuno - antes de proferida a sentena e se ausente a demonstrao
Acesso ao Sumrio

de prejuzo defesa, tendo em vista o princpio pas de nullit sans grief.


4. Em matria processual no se declara nulidade sem a efetiva
ocorrncia de prejuzo, ou, ainda, quando o ato processual no houver
infludo na apurao da verdade substancial, ou na deciso da causa,
nos termos do artigo 563 do Cdigo de Processo Penal.
5. No obstante o fato de a incompetncia ratione loci ter sido
oportunamente aventada, no se vislumbra a demonstrao de qualquer
prejuzo sofrido pelos recorrentes, o que impede a declarao da
nulidade, devendo ser perpetuada a competncia do Juzo de Direito da
Comarca de Dourados/MS.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 599
6. No que tange ao delito de formao de quadrilha, crime de natureza
permanecente, a competncia firmada por preveno, nos termos do
art. 83 do CPP.

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


7. Recurso improvido.
(RHC 22295/MS - Ministra JANE SILVA (8145) T5 QUINTA TURMA
DJ 17/12/2007 p. 229) grifos nossos
PENAL E PROCESSUAL. HOMICDIO. CONSUMAO. LOCAL
INCERTO. JURISDIO INDEFINIDA. DIVISA ESTADUAL.
COMPETNCIA RATIONE LOCI. PREVENO. NULIDADE.
PREJUZO. AUSNCIA.
Firma-se a competncia ratione loci pela preveno, quando incerto
o limite territorial entre duas ou mais jurisdies, ou quando incerta a
jurisdio, por ter sido a infrao consumada ou tentada nas divisas
de duas ou mais jurisdies (art. 70, 3o, do CPP). Nenhum ato ser
declarado nulo, se da nulidade no resultar prejuzo para a acusao ou
para a defesa. Recurso a que se nega provimento.
(RHC 14667/MG Ministro PAULO MEDINA (1121) T6 SEXTA
TURMA DJ 11/10/2004 p. 380)
Assim, em homenagem ao princpio da busca da verdade real, entendo
que o processo-crime em pauta deve seguir seu curso na comarca de
Guarulhos.
Ante o exposto, por maioria de votos, DENEGA-SE a ordem, vencida
e. Relatora Sorteada, que a concedia. (TJSP-12 Cm. Crim. - Relator
Designado Des Breno Guimares).
A alegao de irregularidade, na formao do Corpo de Jurados, decorrente
de vcio, no alistamento e sorteio, no procede. No foi objeto de oportuna
impugnao, pelos ento defensores, que acompanharam o sorteio. Ademais,
tiveram acesso relao de jurados, referente ao ano de 2013, fornecida, no
incio de cada ano, pelo Tribunal Eleitoral.
A lista geral dos jurados do conhecimento pblico, divulgada pela
imprensa at o ms de outubro de cada ano, podendo ser alterada mediante
reclamao, inclusive, por qualquer do povo (art. 426 CPP). Indevido
Acesso ao Sumrio

pressupor, como alegado pela Defesa, que as juradas estavam comprometidas


pelo assdio da mdia, simplesmente pela sua condio de mulher (fls. 4.396).
No deve causar espcie o fato de ser integrada, em sua maioria, por mulheres.
Nada a surpreender, eis que a sociedade brasileira constituda mais da metade
por mulheres.
Ademais, no pode deixar de ser anotado que tanto a defesa, quanto a
acusao, cada um a seu tempo, poder recusar os jurados sorteados at trs,
sem motivar a recusa (art. 468, caput, CPP).
No h falar em inobservncia da incomunicabilidade das testemunhas,
porquanto, a dispensa das testemunhas, aps a respectiva oitiva, em face da
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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600 e-JTJ - 22
perspectiva do alongamento do julgamento, por vrios dias, das condies
precrias de acomodao, alm do prejuzo da agenda profissional dos peritos,
representou solicitao conjunta do representante do Ministrio Pblico, do
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

assistente de acusao e dos trs defensores constitudos, segundo consta do


termo de fls. 4054.
A alegada parcialidade na atuao do promotor de Justia, que atuou no
presente feito, foi afastada, na Exceo da Suspeio, deciso que no teve a
oportuna impugnao dos ento defensores constitudos, conforme consta de
fls. 183/184 - apenso.
Quanto indigitada parcialidade do juiz, ao se emocionar ao proferir a
sentena, no Tribunal do Jri, em nada interferiu no convencimento dos jurados.
A deciso fora dada, na sala secreta, assegurada a participao dos defensores
do apelante, do representante do Ministrio Pblico e dos advogados dos
assistentes de acusao. No consta da ata de julgamento registro de qualquer
irregularidade a tisnar o ato.
De outra parte, a matria fora objeto da Exceo de Suspeio no
levada avante pela Defesa, uma vez que no impugnado o acrdo exarado, nos
seguintes termos:
A presente exceo de suspeio oposta por MIZAEL BISPO DA SILVA
em face do Juiz de Direito LEANDRO JORGE BITTENCOURT CANO,
titular da Vara do Jri da Comarca de Guarulhos, no rene condies
de ser acolhida.
De fato, nada h nos autos a demonstrar a alegada parcialidade que teria
o digno Magistrado ao fundamentar sua deciso contrria ao interesse
do excipiente, de modo a autorizar seu afastamento da presidncia do
feito.
Tal deciso, pela sua prpria natureza, estando devidamente motivada e
adstrita atividade jurisdicional, no tm o condo de, por si s, induzir a
suspeio do Magistrado para continuar a atuar no feito, mxime se ele
rejeitou os motivos da exceo e no foram apresentadas quaisquer
outras provas a justificar seu afastamento do processo. Ademais,
ressalta-se que sequer mencionado pelo excipiente qualquer das
Acesso ao Sumrio

hipteses taxativas do artigo 254 do Cdigo de Processo Penal que


o magistrado excepto teria incorrido.
Assim, sabe-se que simples decises, mesmo que contrrias aos
interesses do excipiente, mostram-se insuficientes para sugerir
eventual parcialidade. Somente provas cabais de relaes de
amizade ntima ou inimizade capital teriam o condo de determinar
o afastamento do processo do Juzo natural ao qual livremente
distribudo.
Nesse sentido, cite-se o seguinte precedente desta Egrgia Cmara
Especial: Para que se caracterize a parcialidade do Juiz, no basta que

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Julho e Agosto de 2017
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este decida reiteradamente contra a pretenso de um dos demandantes.
indispensvel que as determinaes judiciais sejam movidas por
interesses outros, que no o simples convencimento do Magistrado que

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


as proferiu (Exceo de Suspeio n 97.710.0/5, Rel. Des. VISEU
JNIOR - J. 26.5.2003).
Tambm, no mbito do Egrgio STJ h precedentes no mesmo sentido,
merecendo transcrio o seguinte julgado: Ao juiz dado decidir a lide a
partir de seu livre convencimento, sem que isso implique em parcialidade.
Ademais, os atos jurisdicionais so passveis de correo pela via
recursal (EDcl no REsp n 429.713/SP, Rel. Min Eliana Calmon);
Portanto, evidente que a exceo de suspeio no se presta para
atacar deciso que contrarie interesse da parte, e o excipiente, em
nenhum momento, comprovou ou mencionou qualquer fato srio apto a
afastar o Juiz natural do processo, pelo qual pudesse reputar-se fundada
a suspeio de parcialidade do Magistrado.
Pelo exposto, rejeitam a exceo de suspeio. (Cmara Especial do
TJSP. Exceo de Suspeio 0392799-43.2010.8.26.0000. j. 31.01.2011,
Rel. Desembargador Decano Reis Kuntz).
O apelante e os ento defensores constitudos, de modo expresso e,
previamente, concordaram com a transmisso do julgamento. No pode agora
a Defesa alegar nulidade, por ato que contou com explcita anuncia. No
houve qualquer objeo, por parte da Defesa, quando da instalao da sesso de
julgamento do Tribunal do Jri, conforme consta de fls. 4054.
Expressa foi a concordncia das partes, com a ressalva de que seriam
preservados os senhores jurados e as testemunhas que assim desejassem.
Os julgamentos so pblicos, considerado o princpio da publicidade,
previsto no artigo 5, LX, da Constituio Federal: a lei s poder restringir a
publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse
social o exigirem.
Assim, uma vez aceito pelas partes a publicidade do julgamento, no h
falar em violao garantia constitucional.
Por outro lado, a distribuio de senhas para o ingresso, na sala do
Acesso ao Sumrio

Tribunal do Jri, por certo, visa organizar o ato, de forma a assegurar a presena
das pessoas, por ordem de chegada.
No se discorda, por certo, de eventuais efeitos contraproducentes,
resultantes da divulgao miditica exagerada.
No caso presente, a exposio na mdia radiofnica, televisiva e escrita
foi intensa, contando com todo tipo de comentrios. Entretanto, resultaram
de informaes colhidas, pelos rgos de imprensa, indistintamente, atravs
de todos, sem exceo, que atuaram, na primeira instncia. Por vrias vezes,
inclusive, o apelante concedeu entrevista, da mesma forma, os advogados, que

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602 e-JTJ - 22
ento atuavam em sua defesa. Basta para tanto verificar algumas, que vieram
ter aos autos, so inmeras (fls. 54, 591, 684, 965, 970, 971/976, 1108/1117,
1137/1150, 1689/1690, 2035/2037, 2242/2248, 2594/2625, 2875/2880,
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

2924/2986, 3937/3963).
No h que se ter, assim, a divulgao do andamento das investigaes e
da prpria tramitao do processo, como cerceamento de defesa.
Importa notar que a divulgao dos fatos, apurados no presente processo,
assim como, do julgamento do apelante pelo Tribunal do Jri, foi questo
apreciada por esta Dcima Segunda Cmara de Direito Criminal, consignado
no acrdo:
Por sua vez, a alegao de violao do princpio da publicidade, no caso
presente, fica afastada.
A Defesa do paciente e o prprio paciente valeram-se dos meios de
comunicao de massa, de forma exaustiva e notria, para dar a conhecer
os fatos e argumentos, que entenderam por relevantes, durante toda
investigao policial e o desenrolar do processo.
A cada lance da investigao ou ato processual, os ento defensores
constitudos do paciente, quando no o prprio paciente, manifestaram-
se atravs dos veculos de comunicao, imprensa falada, televisiva e
escrita.
Assim, se houve exposio do caso em questo, na mdia, notria
contribuio do paciente e da Defesa. No h motivo assim para arguir a
violao ao princpio da publicidade.
(TJSP 12 Cm. Crim. Habeas Corpus n. 0079449-56.2013.8.26.0000
Guarulhos, j. 18.09.2013, Rel Des Anglica de Almeida).
As demais arguies, aventadas pela Defesa, durante a tramitao da
presente apelao, no prosperam.
No compromete o feito, a publicao do livro intitulado O Tribunal
do Jri na Viso do Juiz, do Promotor e do Advogado, como noticiado s fls.
4581/4586. Trata-se de exame acadmico do tema.
Prejudicada a alegao formulada de que o paciente encontra-se recolhido
em local que compromete a prerrogativa do advogado. Questo apreciada por
Acesso ao Sumrio

esta Cmara, em 3 de fevereiro de 2016, no julgamento do Habeas Corpus


n. 2169317-40.2015.8.26.0000 - Taubat, que, por votao unnime, assim
decidiu:
(...) as questes, atinentes remoo do Presdio Militar sem sindicncia
e processo administrativo para apurao das faltas, so questes afetas
ao mbito da administrao do estabelecimento, ainda que a priso do
paciente tenha sido determinada pela Justia Estadual. Como o prprio
paciente admite, no permanecera nas dependncias do presdio militar,
devido falta de adaptao s normas.

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 603
Ao paciente se apresentou ser mais conveniente permanecer no Presdio
Militar, ao invs de requerer, como faz agora, de forma alternativa, o
direito priso, em Sala de Estado Maior, como faz jus, na condio de

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


advogado. No h falar em aventado acordo, no sentido de que teria
aberto mo da recluso, em Sala de Estado Maior.
Verte das informaes prestadas, que o paciente Mizael Bispo de Souza
encontra-se detido, desde 4 de agosto de 2015, na Penitenciria Doutor
Jos Augusto Csar Salgado, situada em Trememb-SP, unidade
destinada a abrigar presos provisrios e definitivos diferenciados.
No se nega que a priso, nos termos do artigo 7, V, da Lei 8.906/94,
direito pblico subjetivo de todo advogado, decorrente de prerrogativa
profissional, enquanto no transitada em julgado deciso condenatria.
Ademais, ante a inexistncia de estabelecimento adequado ao
recolhimento prisional cautelar do advogado, deve ser assegurada priso
domiciliar.
O bacharel em direito faz jus priso especial, nos termos do artigo 295,
VII, do Cdigo de Processo Penal.
O advogado inscrito regularmente na OAB, nos termos do artigo 7,
V, da Lei 8.906/94, deve ser recolhido em Sala de Estado Maior, com
instalaes e comodidades condignas e, na falta, em priso domiciliar.
No caso presente, no se trata de dar prevalncia ao disposto no
artigo 295, do Cdigo de Processo Penal, com a redao dada pela Lei
10.258/01.
Ocorre que, na espcie, asseguradas esto ao paciente acomodaes
distintas das instalaes destinadas aos presos comuns, nas cadeias
pblicas.
Propiciado ao paciente tratamento diferenciado de modo a atender s
exigncias legais referentes deteno cautelar dos advogados.
Tomando-se como paradigma o precedente do Supremo Tribunal Federal,
da relatoria do Excelentssimo Ministro Celso de Mello, conclui-se que as
dependncias, em que se d a custdia cautelar do paciente, atendem
os requisitos do artigo 7, V, da Lei 8.906/94. Eis o teor da deciso:
DECISO: Trata-se de reclamao na qual se sustenta que o ato ora
Acesso ao Sumrio

questionado - emanado do Juzo da 1 Vara de Txicos da comarca


de Belo Horizonte/MG e mantido tanto pelo E. Tribunal de Justia do
Estado de Minas Gerais quanto pelo E. Superior Tribunal de Justia -
teria desrespeitado a autoridade da deciso que o Supremo Tribunal
Federal proferiu, com efeito vinculante, no exame da ADI 1.127/DF, na
qual se reconheceu a plena validade constitucional do art. 7, inciso V,
in fine, da Lei n 8.906/94. Busca-se, na presente sede processual, seja
garantida ao ora reclamante, que Advogado regularmente inscrito nos
quadros da OAB (sob n 105.524/SP), a prerrogativa que lhe assegura
o art. 7, inciso V, in fine, da Lei n 8.906/94 (Estatuto da Advocacia),
que assim dispe: Art. 7 So direitos do advogado: ... V - no ser
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Julho e Agosto de 2017
604 e-JTJ - 22
recolhido preso, antes de sentena transitada em julgado, seno em
sala de Estado-Maior, com instalaes e comodidades condignas (...), e,
na sua falta, em priso domiciliar. (grifei) Sustenta-se, em sntese, para
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

justificar o alegado desrespeito autoridade do julgamento proferido, com


efeito vinculante, por esta Suprema Corte, que o ora reclamante - preso
cautelarmente pela suposta prtica dos delitos tipificados nos arts. 33 e
35 da Lei n 11.343/2006 e, ainda, no art. 299 do CP - encontrar-se-ia,
atualmente, recolhido em estabelecimento prisional que no satisfaz os
critrios fixados pela jurisprudncia desta Suprema Corte (Rcl 4.535/ES,
Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE, v.g.) para qualificar-se como Sala
de Estado-Maior. O Ministrio Pblico Federal, em parecer da lavra da
ilustre Subprocuradora-Geral da Repblica Dra. DEBORAH MACEDO
DUPRAT DE BRITTO PEREIRA, opinou pelo no conhecimento da
presente reclamao. Presente esse contexto, passo a analisar o pleito
formulado na presente sede processual. E, ao faz-lo, devo assinalar,
desde logo, que eminentes Ministros desta Suprema Corte tm adotado
posio com a qual conflita a pretenso reclamatria ora em exame, a
propsito da definio do conceito de sala de Estado-Maior, valendo
referir, por expressiva desse novo entendimento, deciso proferida pelo
eminente Ministro ROBERTO BARROSO, em julgamento que est assim
ementado: 1. No ofende a autoridade da deciso proferida por esta
Corte na ADI 1.127 a priso preventiva de advogada em recinto com
instalaes e comodidades condignas (art. 7, V, da Lei n 8.906/94).
2. Pedido liminar em reclamao indeferido. (Rcl 15.969-MC/SC, Rel.
Min. ROBERTO BARROSO - grifei). Essa mesma diretriz, por sua vez,
tem sido acolhida em sucessivos julgamentos proferidos nesta Suprema
Corte (HC 116.384/SP, Rel. Min. ROSA WEBER - HC 119.477/SP, Rel.
Min. LUIZ FUX - HC 119.487/PB, Rel. Min. LUIZ FUX - Rcl 6.810/AL,
Rel. Min. CELSO DE MELLO - Rcl 14.267-MC/SP, Rel. Min. GILMAR
MENDES - Rcl 14.934- -MC/SP, Rel. Min. GILMAR MENDES - Rcl
15.815/PB, Rel. Min. LUIZ FUX - Rcl 18.124/SP, Rel. Min. CELSO DE
MELLO - RHC 120.378/DF, Rel. Min. CRMEN LCIA, v.g.), todos eles
veiculadores de orientao cujo teor proclama que a existncia de vaga
especial na unidade penitenciria, desde que provida de instalaes
e comodidades condignas, atende exigncia fundada no inciso
Acesso ao Sumrio

V do art. 7 do Estatuto da Advocacia (Lei n 8.906/94): DIREITO


PROCESSUAL PENAL. RECLAMAO. PRERROGATIVA DE PRISO
EM SALA DE ESTADO-MAIOR. AVALIAO DO CASO CONCRETO.
PRISO EM BATALHO DE POLCIA MILITAR. IMPROCEDNCIA. 1.
A reclamao tem como objeto possvel descumprimento do disposto
no art. 7, inciso V, da Lei n 8.906/94, norma cuja constitucionalidade
foi reconhecida no julgamento da ADI n 1.127/DF por esta Corte. 2. O
tema referente ao recolhimento de advogado em Sala de Estado-Maior
at o trnsito em julgado da sentena penal condenatria envolve a
prpria definio da noo de Sala de Estado-Maior. Em precedente

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e-JTJ - 22 605
desta Corte, considerou-se que se trata de compartimento de qualquer
unidade militar que, ainda que potencialmente, possa ser utilizado
pelo grupo de Oficiais que assessoram o Comandante da organizao

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


militar para exercer suas funes, o local deve oferecer instalaes e
comodidades condignas (Rcl 4.535, rel. Min. Seplveda Pertence). 3. A
questo referente existncia de grades nas dependncias da Sala de
Estado-Maior onde o reclamante se encontra recolhido, por si s, no
impede o reconhecimento do perfeito atendimento ao disposto no art.
7, V, da Lei n 8.906/94 (Rcl 5.192, Rel. Min. Menezes Direito). 4. No
houve descumprimento de julgado desta Corte, eis que o juiz federal
e o Tribunal Regional Federal preservaram as garantias inerentes
situao do Reclamante, atendendo s condies de salubridade,
luminosidade e ventilao. 5. Reclamao julgada improcedente. (Rcl
6.387/SC, Rel. Min. ELLEN GRACIE, Pleno - grifei) Reclamao. Priso
especial. Advogado. Ordem concedida para determinar o recolhimento
em Sala de Estado-Maior. Alegado descumprimento. 1. A sala onde
determinada a priso do reclamante no foge aos critrios adotados
no precedente desta Corte (Reclamao n 4.535, Relator o Ministro
Seplveda Pertence, DJ de 7/5/07), mencionada como parmetro para
definio do conceito de sala de Estado-Maior no acrdo do Habeas
Corpus n 90.707/SP, ao qual se aponta descumprimento. 2. Avaliados
todos os elementos fticos ressaltados nas informaes prestadas pela
Douta Juza de Direito, no sentido de estar o acusado recolhido em sala
pertencente s dependncias de Comando das Foras Auxiliares (Polcia
Militar), no mesmo local em que tambm esto recolhidos dois Juzes
de Direito, com instalaes e comodidades adequadas higiene e
segurana, afasta-se a alegao de violao do julgado desta Suprema
Corte. 3. Reclamao improcedente. (Rcl 5.192/SP, Rel. Min. MENEZES
DIREITO - grifei). Impende registrar, por oportuno, que esse entendimento
reflete-se, por igual, na jurisprudncia do E. Superior Tribunal de Justia
(HC 26.760/SP, Rel. Min. JORGE SCARTEZZINI - HC 30.230/MG, Rel.
Min. GILSON DIPP - HC 247.648/RS, Rel. Min. CAMPOS MARQUES,
v.g.), cuja orientao, no tema ora em anlise, est em conformidade,
no que se refere ao fundo da controvrsia, com os precedentes que
venho de mencionar: HABEAS CORPUS. ATENTADO VIOLENTO AO
Acesso ao Sumrio

PUDOR. VIOLNCIA PRESUMIDA. VTIMA MENOR DE SEIS ANOS


DE IDADE. ADVOGADO. PRISO ESPECIAL. INEXISTNCIA DE SALA
DE ESTADO-MAIOR. DESCABIMENTO DA PRISO DOMICILIAR.
APLICAO DAS REGRAS DO ART. 295 DO CPP. 1. O direito do
Advogado, ou de qualquer outro preso especial, deve circunscrever-se
garantia de recolhimento em local distinto da priso comum (art. 295,
1, do CPP). No havendo estabelecimento especfico, poder o preso
ser recolhido cela distinta do mesmo estabelecimento (art. 295, 2,
do CPP), observadas as condies mnimas de salubridade e dignidade
da pessoa humana. 2. Encontrando-se o paciente - advogado - preso na

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Julho e Agosto de 2017
606 e-JTJ - 22
enfermaria do Centro de Deteno Provisria, com instalaes condignas
e separado dos demais detentos, no h falar em constrangimento ilegal,
sendo descabido o deferimento da priso domiciliar, sob o argumento de
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

inexistncia de Sala do Estado Maior das Foras Armadas. (HC 62.867/


SP, Rel. Min. LAURITA VAZ - grifei). Cabe destacar, finalmente, que a
colenda Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, em recentssima
sesso (05/08/2014), ao julgar improcedente a Rcl 14.267/SP, Rel. Min.
GILMAR MENDES, entendeu inexistir violao ao julgamento plenrio
da ADI 1.127/DF naquelas situaes em que se garantam ao Advogado,
na ausncia de sala de Estado-Maior, (...) instalao e comodidades
mais condignas (...). Sendo assim, em face das razes expostas, julgo
improcedente a presente reclamao. Arquivem-se os presentes autos.
Publique-se. Braslia, 18 de novembro de 2014. Ministro CELSO DE
MELLO Relator (Rcl 18718, Relator(a): Min. CELSO DE MELLO, julgado
em 18/11/2014, publicado em PROCESSO ELETRNICO DJe-228
DIVULG 19/11/2014 PUBLIC 20/11/2014).
Tambm de relatoria do Excelentssimo Ministro Celso de Mello, deciso
proferida, em 31 de maio de 2015, no RHC 122340/DF.
Ainda, no mesmo sentido:
Reclamao. 2. ADI 1.127. Estatuto da OAB. 3. Prerrogativas dos
advogados. Priso cautelar. Sala de Estado-Maior. 4. Priso especial
em local de instalaes e comodidades condignas. Ausncia de
afronta deciso do Supremo Tribunal Federal. 5. Reclamao julgada
improcedente. (Rcl 14267, Relator(a): Min. GILMAR MENDES, Segunda
Turma, julgado em 05/08/2014, PROCESSO ELETRNICO DJe-213
DIVULG 29-10-2014 PUBLIC 30-10-2014).
Tal entendimento tambm adotado pelo Superior Tribunal de Justia,
conforme se verifica, nos seguintes julgados:
HABEAS CORPUS - ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR - EXCESSO
DE PRAZO - REVOGAO DA PRISO PREVENTIVA - SENTENA
CONDENATRIA - PEDIDO PREJUDICADO - ADVOGADO -
PRISO ESPECIAL - INEXISTNCIA DE SALA DE ESTADO-
MAIOR - DESCABIMENTO DA PRISO DOMICILIAR - APLICAO
DAS REGRAS DO ART. 295 DO CPP ORDEM PARCIALMENTE
Acesso ao Sumrio

CONCEDIDA. - Encontra-se prejudicado o pedido de revogao da


custdia cautelar, ante o excesso de prazo e a ausncia dos requisitos
autorizadores da segregao preventiva, porquanto sobreveio
sentena condenatria. - O direito do Advogado, ou de qualquer outro
preso especial, deve circunscrever-se garantia de recolhimento em
local distinto da priso comum (art. 295, 1, do CPP). No havendo
estabelecimento especfico, poder o preso ser recolhido cela distinta
do mesmo estabelecimento (art. 295, 2, do CPP), observadas as
condies mnimas de salubridade e dignidade da pessoa humana. -
Ordem parcialmente concedida, a fim de que o paciente seja reconduzido

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 607
a uma cela que satisfaa as condies do encarceramento especial,
conforme especificado nos pargrafos 1, 2 e 3 do art. 295 do Cdigo
de Processo Penal. (HC 26.760/SP, Rel. Ministro JORGE SCARTEZZINI,

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


QUINTA TURMA, julgado em 01/04/2004, DJ 24/05/2004, p. 300).
CRIMINAL. HABEAS CORPUS. ADVOGADO. PRISO ESPECIAL. LEI
N 10.258/01. SALA DO ESTADO MAIOR. AUSNCIA. RECOLHIMENTO
EM CELA DISTINTA DOS DEMAIS PRESOS. CONDIES LEGAIS
SATISFEITAS. AUSNCIA DE CONSTRANGIMENTO ILEGAL. PRISO
DOMICILIAR DESCABIDA. ORDEM DENEGADA. I. A priso especial
para os advogados foi alterada pela Lei n 10.258/01, que regula todas
as formas de priso especial tanto as previstas no Diploma Processual
Penal, quanto as previstas em outras leis. II. O direito subjetivo do
advogado, portanto, assim como de qualquer outro preso especial,
fica circunscrito garantia do recolhimento individualizado em local
distinto da priso comum. No havendo estabelecimento especfico,
suficiente que ele fique separado em cela distinta dos demais presos.
III. Encontrando-se, o paciente-advogado, em cela especial, com
instalaes condignas e separado dos demais detentos, no h que
se falar em constrangimento ilegal, sendo descabido o deferimento da
priso domiciliar, sob o argumento de inexistncia de Sala do Estado
Maior das Foras Armadas. IV. Ordem denegada. (HC 30.230/MG, Rel.
Ministro GILSON DIPP, QUINTA TURMA, julgado em 04/11/2003, DJ
01/12/2003, p. 386).
PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO DE
RECURSO ORDINRIO. DESCABIMENTO. RECENTE ORIENTAO
DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. PACIENTE ADVOGADO. SALA
DE ESTADO MAIOR. RECOLHIMENTO EM BATALHO DA POLCIA
MILITAR CONDIES LEGAIS SATISFEITAS. CONSTRANGIMENTO
ILEGAL NO CONFIGURADO. HABEAS CORPUS NO CONHECIDO.
1. Buscando dar efetividade s normas previstas no artigo 102, inciso II,
alnea a, da Constituio Federal, e aos artigos 30 a 32, ambos da Lei
n 8.038/90, a mais recente jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal
passou a no mais admitir o manejo do habeas corpus em substituio
a recursos ordinrios (apelao, agravo em execuo, recurso especial),
Acesso ao Sumrio

tampouco como sucedneo de reviso criminal. 2. O Superior Tribunal


de Justia, alinhando-se nova jurisprudncia da Colenda Corte, passou
tambm a restringir as hipteses de cabimento do habeas corpus, no
admitindo que o remdio constitucional seja utilizado em substituio
do recurso cabvel. 3. A Lei n. 8.906/1994 (Estatuto da Ordem dos
Advogados do Brasil), garante a todos os Advogados, enquanto inscritos
em seus quadros, o direito de serem cautelarmente constritos em sala
de Estado-Maior ou, em sua falta, em priso domiciliar. 4. Constatado
que o local em que se encontra o paciente, Batalho da Polcia Militar,
atende, aparentemente os requisitos legais, no h falar em configurao
de constrangimento ilegal. 5. Habeas corpus no conhecido, por ser

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Julho e Agosto de 2017
608 e-JTJ - 22
substitutivo do recurso cabvel. (HC 247.648/RS, Rel. Ministro CAMPOS
MARQUES (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/PR), QUINTA
TURMA, julgado em 11/12/2012, DJe 17/12/2012).
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

Esta Colenda Dcima Segunda Cmara de Direito Criminal, por seu


turno, firmou entendimento no mesmo sentido, quando do julgamento
do Habeas Corpus 0221194-58.2012.8.26.0000 - So Jos do Rio Preto,
em 17 de dezembro de 2012, desta Relatoria.
Por conseguinte, no se pode dizer que o paciente se encontra recolhido
em local que comprometa a prerrogativa que lhe assegurada. As
acomodaes em que o paciente se encontra podem ser qualificadas
como Sala de Estado-Maior. No se vislumbra configurada coao
ilegal a ser reparada, da porque no h falar em priso domiciliar, sob o
argumento de inexistncia de Sala do Estado Maior.
Tendo em vista a notcia a respeito do estado de sade, com urgncia
deve ser providenciado atendimento mdico ao paciente, acompanhado
de eventual medicao.
Por fim, anote-se que, de acordo com a documentao de fls. 26/27, o
paciente no foi submetido a espcie de Regime Disciplinar Diferenciado.
Conforme previsto no Regimento Interno Padro dos Estabelecimentos
Prisionais do Estado de So Paulo, ao ingressar no estabelecimento
carcerrio, o paciente permaneceu em estgio de observao.
Diante do exposto, por votao unnime, conheceram em parte da
impetrao e, na parte conhecida, denegaram a ordem. (TJSP - 12
Cm. Crim. - Rel Des Anglica de Almeida).
Por fim, por se confundir com o mrito, a palavra do corru Evandro, nos
presentes autos, deve ser examinada em confronto com os demais elementos de
prova.
Da mesma forma a valorao da concluso dos laudos da percia,
notadamente, do relatrio tcnico referente s ERBs, do estudo de fls. 1836/1876,
assim como, a relevncia ou no do depoimento da testemunha Alpha, tal como
questionado pela defesa, comporta exame quando da anlise do mrito do
recurso,
Afasta-se a preliminar invocada, no decorrer da sustentao oral, pelo
Acesso ao Sumrio

ilustre defensor, eis que, ao determinar a realizao de diligncias e provas,


na busca da verdade real, o juiz exerce atividade jurisdicional, tanto assim que
destinatrio das informaes obtidas atravs dos meios de prova, produzidos
nos autos do processo.
Assim sendo, com tais consideraes, rejeitam-se as preliminares arguidas
pela Defesa.
Passa-se assim, ao exame do mrito dos recursos interpostos.
A existncia da materialidade do fato encontra-se estampada no boletim
de ocorrncia (fls. 3/7), auto de exibio e apreenso (carteira da OAB) (fls. 30),
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e-JTJ - 22 609
auto de exibio e apreenso das armas, celulares e recibo de estacionamento
(fls. 75/78), laudo de vistoria da residncia do apelante Mizael (fls. 81/98),
extrato do rastreamento do veculo Kia Sportage, placas EAZ-9080, referente

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


aos dias 22 a 26 de maio de 2010 (fls. 102/154), extrato das ligaes telefnicas
(3435-8605) relativo a 23 de maio e 29 de maio de 2010, laudos referentes
aos celulares 3436-5858 (Embratel) e 7311-3008 (Vivo) (fls. 209/216), auto
de reconhecimento fotogrfico do apelante (fls. 257), boletim de ocorrncia
da localizao do veculo da vtima, em 10 de junho de 2010 (fls. 260/263),
auto de apreenso do veculo e objetos (fls. 264/265), boletim de ocorrncia
da localizao do corpo da vtima, nas margens da Represa de Nazar Paulista
(fls. 275/278), recognio visiogrfica do local do delito (fls. 279/297), auto de
exibio e apreenso das vestimentas da vtima (fls. 298), mandado de busca
e apreenso domiciliar, na residncia do apelante Mizael (fls. 310), auto de
exibio e apreenso de trs celulares e outros objetos (fls. 311), relatrio de
identificao (fls. 326), autos de exibio e apreenso dos objetos encontrados
no carro e no corpo da vtima (fls. 335/336); auto de reconhecimento fotogrfico
do corru Evandro (fls. 365, 405), laudo da percia relativo s armas, apreendidas
na residncia do apelante Mizael (fls. 376/379), relatrios de investigao (fls.
344/346, 476/481, 484/486, 487/488), auto de reconhecimento fotogrfico de
Mizael e Evandro (fls. 503, 506, 527, 530,), auto de apreenso referente linha
telefnica 9973-1799 (Vivo) - (fls. 532), laudo da percia, relativo aos aparelhos
celulares, pen-drive e jaqueta (fls. 545/547), auto de exibio e apreenso
referente ao chip 6265-8475 (fls. 637), auto de exibio e apreenso de objetos
e documentos do corru Evandro (fls. 651), laudo de exame de corpo de delito
do corru Evandro (fls. 677, 734/735 e 1167), certido de bito da vtima (fls.
700), laudo da percia referente ao levantamento do local em que foi localizado
o corpo da vtima (fls. 702/735), boletins de ocorrncia lavrados pela Polcia
Militar (fls. 743/745, 746/748), laudo de exame necroscpico (fls. 760/770),
acompanhado do relatrio radiolgico (fls. 771/782), relatrio odontolegal (fls.
783/786) e odonto complementar (fls. 788/795), laudo de exame toxicolgico
(fls. 796), laudo pericial de exame complementar anatomopatolgico (fls.
797/799), pesquisa de espermatozoide (fls. 804), fotos (fls. 805/812, 904/911);
Acesso ao Sumrio

auto de exibio e apreenso do veculo da vtima (fls. 821/822), relatrios da


investigao policial, com extrato de linhas telefnicas (fls. 836/837, 838/872),
extratos de contas telefnicas do apelante (fls. 1097/1105), relatrio de posies
do rastreador (fls. 1106/1107), laudo de exame em celular (9973-1793) (fls.
1170/1175), comunicao da empresa Nextel referente ao celular da vtima
nmero 7868-7308 (fls. 1200/1203), laudo referente ao par de sapato apreendido
(fls. 1212/1231), fotos do veculo da vtima e dos objetos que se encontravam em
seu interior (fls. 1232/1286), fotos do local (fls. 1287/1292), foto do aspirador
de p (fls. 1293), foto dos sapatos (fls. 1298/1297), foto da camisa polo (fls.

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Julho e Agosto de 2017
610 e-JTJ - 22
1298/1299), foto de resduos do piso da residncia (fls. 1300), foto dos tapetes
do veculo (fls. 1301), foto de uma amostra de terra (fls. 1302), foto da jaqueta de
couro (fls. 1303), desenhos esquemticos (fls. 1304/1308), relatrios de anlises
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

dos ncleos de Fsica (fls. 1310/1345, 1363/1368, 1369/1382, 1397/1423,


1438/1445, 1452/1456, 1473/1477, 1484/1492, 1509/1514), de Biologia e
Bioqumica (fls. 1346/1355, 1356/1362, 1383/1396, 1424/1430, 1446/1451,
1460/1467, 1478/1483) e Qumica (1431/1437, 1457/1459, 1468/1472,
1493/1508, 1515/1526), laudo complementar odontolegal (fls. 1528/1535),
registro de movimentao bancria Banco do Brasil (fls. 1544/1545), boletim
de ocorrncia (fls. 1562/1564), laudo da percia referente ao celular 011-
6223-4735, chip da operadora Oi (fls. 1578/1583), laudos da percia relativo
reconstituio dos fatos (fls. 1611/1645), laudo de degravao de Cd (fls.
1647/1678, 2122/2144), laudo da percia de confronto balstico, que resultou
negativo (fls. 1708/1714), laudo da percia do veculo da vtima (fls. 1720/1738),
laudo de reproduo simulada (fls. 1753/1782), laudo pericial firmado pelo
Ncleo de Qumica, exame residuogrfico (fls. 2100/2112), do tapete, carpete e
forrao do banco do carro da vtima (fls. 2120/2121, 2282/2285, 2287/2288).
Transcrio de Cd (fls. 2124/2143), laudo de exame de trajeto virio (fls.
2839/2844), relatrio tcnico (fls. 3966/3976).
Est evidenciada pela prova oral, colhida sob o manto do contraditrio,
na primeira fase do procedimento escalonado e no Plenrio do Tribunal do Jri.
O apelante Mizael, ouvido em declaraes, no 6 Distrito Policial de
Guarulhos, em 26 de maio de 2010, alega que o relacionamento amoroso com
a vtima Mrcia, comeou em julho de 2005. Trabalhavam juntos no mesmo
escritrio. Em meados de junho ou julho de 2007, resolveram instalar um
escritrio, em Cumbica. Mrcio, irmo da vtima, no aceitava o namoro. Em
setembro de 2009, Mrcia disse ao apelante que achava melhor dar um tempo
no relacionamento. Tiveram alguns desentendimentos do dia a dia, mas no se
agrediram. Sem compromisso, e escondido da famlia, algum tempo depois,
passaram a se relacionar. No dia 21 de maio de 2010, buscou a vtima em sua
residncia para jantarem, deixando-a em casa, por volta de 2h. No dia 22 de
Acesso ao Sumrio

maio de 2010, foram ao cinema e jantaram, na residncia do apelante. J na


madrugada do dia 23 de maio de 2010, por volta de 01h30min, o apelante
acompanhou o carro da vtima at a portaria do prdio, onde morava o genitor de
Mrcia. Por volta de 14h ou 15h, do dia 23 de maio de 2010, ligou para a vtima,
nos nmeros 3435-8605 e 7093-4433. As ligaes caram na caixa postal. Foi a
ltima vez que tentou falar com a vtima. No dia 25 de maio de 2010, recebeu
ligao do senhor Macoto informado que a vtima havia desaparecido. Disse
ao genitor da vtima para registrar um boletim de ocorrncia. Na oportunidade,
disse no ter ideia dos motivos que levaram ao desaparecimento, acrescentando
que, em certa ocasio, a vtima disse que tinha tentado o suicdio (fls. 71/74).
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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 611
Ao prestar declaraes no DHPP, em 31 de maio de 2010, apelante
asseverou que namorou com a vtima, por pouco mais de quatro anos (julho de
2005 a setembro de 2009). A vtima trabalhou no escritrio do apelante at julho

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


de 2007, quando resolveram instalar um escritrio, em Cumbica, local em que
ficava a vtima. Nunca se agrediram. Tinham eventuais discusses, normais a
qualquer casal. Ambos eram ciumentos, mas no possessivos. At dezembro de
2009, o apelante tentara reatar o relacionamento, mas resolveu deixar de lado.
Assevera que uma das brigas fora pelo fato de ser mulherengo. Mrcio, irmo
de Mrcia, quem fazia a cabea dela. Depois do trmino do namoro, sem que
a famlia da vtima soubesse, continuaram a se encontrar. Nega tenha perseguido
a vtima. No dia 21 de maio de 2010, buscou a vtima em sua residncia para
jantarem e irem ao motel, deixando-a em casa, por volta de 2h. No dia 22 de
maio de 2010, foram ao cinema e jantaram. J na madrugada do dia 23 de maio
de 2010, por volta de 01h30min, o apelante acompanhou o carro da vtima at
a residncia dela. Acordou por volta de 10h30 ou 11h30min e almoou com o
irmo Rosiel. Por volta de 14h ou 15h, tentou ligar para a vtima, nos nmeros
3435-8605 e 7093-4433. As ligaes caram na caixa postal. Desconhece que a
vtima tivesse uma linha telefnica Nextel. Foi at a casa de sua filha e, por volta
de 16h resolveu dormir. Conversou com o vizinho, entre 18h e 19h e, aps 19h,
decidiu ir at uma boate, no Centro de Guarulhos, retornando para a residncia
aps das 21h. Permaneceu com uma garota de programa, em rua prxima do
Hospital Geral de Guarulhos-SP. Sara de casa, na segunda-feira, por volta de
8h. Tomou conhecimento do desaparecimento da vtima somente na tera-feira,
informado que fora pelo genitor da vtima. Orientou-o a registrar boletim de
ocorrncia. Possui duas armas de fogo. Nega discusso com o irmo de Mrcia
sobre suas armas de fogo. No desferiu tiros contra o carro de professor, na
Faculdade. Nunca agrediu a ex-esposa, com quem foi casado por nove anos.
(fls. 66/69).
Em complementao, em 2 de junho de 2010, o apelante ratifica as
declaraes anteriormente prestadas no DHPP, esclarecendo que, para ligar para
a vtima provavelmente utilizou a linha 7311-3008. Depois das 17h, ao retornar
do escritrio, na av. Armando Bei, durante o caminho, abasteceu o carro, seguiu
Acesso ao Sumrio

para a casa de um amigo, na regio de Taboo, em Guarulhos, prximo a casa


da av de Mrcia. Como o amigo no estava, voltou para casa, por volta de
18h. Rapidamente saiu novamente, oportunidade em que encontrou uma garota
de programa de nome Ariane ou Ariana, estacionando seu veculo, prximo ao
Hospital Geral de Guarulhos. Perdeu a noo do tempo com tal garota, retornando
para casa por volta de 22h30min ou 22h40min. Nega tenha encontrado Mrcia,
no dia 23 de maio de 2010. Nega tenha comentado com amigos que precisasse
sumir por algum tempo em razo de ter feito uma besteira. No conhece pessoa
que tenha um carro Ford/Fiesta cor vinho. O apelante e Mrcia no prestavam

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Julho e Agosto de 2017
612 e-JTJ - 22
servios para faco criminosa (fls. 162/165)
Ao ser interrogado, em Juzo, o apelante Mizael nega a autoria do homicdio
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

descrito na denncia. Alega que, durante o namoro, tinha bom relacionamento


com a vtima Mrcia. Continuaram a se encontrar esporadicamente mesmo aps
o trmino do namoro, que ocorreu em 17 de setembro de 2009. Na ocasio,
com lgrimas nos olhos, Mrcia lhe comunicou que no queria dar continuidade
ao namoro. No final de semana anterior ao desaparecimento de Mrcia, dia
16 de maio de 2010, encontrou-se com a vtima. Recebeu um telefonema de
Mrcia e combinaram um encontro. Apanhou Mrcia na casa dela, dirigindo
seu veculo Kia Sportage. Estiveram em local situado, na Rodovia Ferno Dias,
onde pernoitaram. Por volta de sete horas da manh, deixou Mrcia em sua
casa. Retornou para sua residncia e participou de uma audincia, no frum
trabalhista. Falou com Evandro, por telefone, na noite em que saiu com Mrcia.
Afirma que nunca houve desinteligncias a respeito de honorrios advocatcios
entre ele e Mrcia. Informa que, no dia 23 de maio de 2010, teve notcia de
sequestro de sua filha, fato que fez com que tentasse localiz-la em vrios
locais. Esteve em seu escritrio. Foi casa de seu amigo Alexandre, que no
foi encontrado. Encontrou-se na feira da Avenida Monte Alegre com Evandro.
Ao deixar ao local, deu carona a uma mulher e duas crianas. Permaneceu
no interior de seu veculo, na companhia de uma moa, por algum tempo,
na avenida Evandro Lins e Silva. Descreve as caractersticas pessoais de tal
pessoa, alegando que no conseguiu localiz-la. Alega que possua quatro ou
cinco telefones celulares de operadoras diversas, fazendo uso habitual de trs
deles. No indicou o telefone 6552-5741 porque, de incio, no se lembrou do
nmero. Era de uso pessoal, mas no contnuo, cadastrado em nome de outra
pessoa. Alega que Mrcia tambm utilizava-se de vrios telefones celulares.
Mrcia comprara linha telefnica da operadora Oi, da porque adquiriu referida
linha telefnica da mesma empresa para baratear a comunicao entre os dois.
Em nenhum momento, recebeu intimao formal para comparecer perante a
autoridade policial. Comunicado via telefone para comparecer delegacia,
antecipou-se, apresentando-se trs dias antes. Ao perceber que era considerado
suspeito, deixou o local vez que tinha direito assistncia de advogado.
Acesso ao Sumrio

policial militar reformado, e advogado, desde 2006. Passou para Evandro alguns
trabalhos, da porque, recebia habitualmente algum valor pelo servio prestado
nas feiras livres. No dia 23 de maio, por vrias vezes tentou falar, via telefone,
com Evandro. Apenas em duas oportunidades chegou a conversar com Evandro.
No se lembra do nmero da linha telefnica que se utilizou para falar com
Evandro. Informa que no conhece a cidade de Nazar Paulista. Nunca jogou
futebol na referida localidade. Em 2008, foi candidato a vereador, ocasio em
que esteve, na companhia de Mrcia e seu irmo, em matadouro, localizado
no bairro de Cuiab. No tinha conhecimento que Evandro tivesse parentes

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 613
em Nazar Paulista. No tem hbito de pescar. Nunca entrou com sapato em
represa. Mora em rua de terra. Nos finais de semana, costuma usar roupa esporte
e tnis. Nunca esteve na represa de Nazar Paulista na companhia de Mrcia.

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


Sempre que viajaram juntos, foram para outras localidades. Esporadicamente
andava armado. De vez em quando treinava tiro ao alvo, em local apropriado,
at mesmo na companhia de Mrcia. Alega que destro. Foi reformado por
invalidez, em razo de acidente. Esclarece que a importncia maior constante de
sua conta bancria refere-se venda de um imvel e o saque de cinco mil reais
foi efetuado para pagamento de um pedreiro e outros compromissos, bem como,
a penso que d sua filha. Nega que tenha ameaado qualquer parente, amigo
ou familiares da vtima (cd - fls. 1949).
Ao ser interrogado, em Plenrio, o apelante nega ter tirado a vida de
Mrcia. O apelante assevera que policial militar reformado por invalidez. Tem
porte de arma, mas no costuma andar armado. As duas armas, localizadas,
permanecem encaixotadas em sua casa. No consegue atirar com a mo direita.
Em caso de emergncia, pode usar a esquerda. Afirma que, no dia 25 de maio
de 2010, por volta de 14hs, retornou do Frum, passou pela casa do senhor
Makoto, pai de Mrcia, e orientou-o a fazer boletim de ocorrncia, caso Mrcia
no aparecesse at o dia seguinte. Ligou para Mrcia, deixou recado na caixa
postal. No dia 26 de maio, Galdino telefonou-lhe, avisando que fora acusado
pela famlia de ter sequestrado Mrcia e deveria prestar esclarecimento. A seu
pedido, Galdino o acompanhou at o IML, onde encontrava- se Airton, amigo de
Mrcio, irmo de Mrcia. No dia em que deixou a carteira da OAB, na delegacia
de polcia, a famlia de Mrcia j estava no local. Ao ser interpelado pelo
delegado Olim, informou que nada tinha feito, estava ali para colaborar. Como
houve demora, pediu a devoluo da carteira, pois tinha audincia. Acabou por
dizer que apanharia o documento, na segunda-feira. Alega que o relacionamento
com a famlia de Mrcia era de passagem, na casa dos avs, em aniversrios.
Mrcio, irmo de Mrcia, com a chegada do apelante, saia. Por dois anos, o
apelante e Mrcia trabalharam juntos, no escritrio de advocacia. Nunca houve
discusso a respeito de honorrios advocatcios. Eram depositados na conta do
apelante e de imediato repassados para Mrcia. A procurao era outorgada
Acesso ao Sumrio

para os dois. Acrescenta que no omitiu o nmero do telefone Polcia. Apenas


dele no se lembrava. Comprara as linhas juntamente com Mrcia. Na famlia
dele, ningum tinha o nmero. Possua quatro celulares. H mais ou menos oito
meses, tinha terminado o namoro, em 17 de setembro de 2009. Continuaram
a se encontrar, semanalmente, quinzenalmente, s vezes, at mensalmente.
Nunca foi infiel Mrcia. Ao que sabe, Mrcia no tinha qualquer desconfiana
dele, assim como, nunca desconfiou de Mrcia. Mesmo porque, depois que
terminaram, o relacionamento era aberto. Inclusive disse a ela que iria se casar.
Enquanto namoraram, houve discusso normal entre eles, nunca agresso

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fsica. No sbado, 22 de maio de 2010, para o domingo, esteve com Mrcia.
Deixou Mrcia em casa, por volta de uma ou duas horas da madrugada. Ao
chegar em casa, telefonou para dizer que chegara bem. No domingo, 23 de maio
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

de 2010, acordou, e por volta de 10h30min, recebeu ligao do ex-cunhado. A


notcia de sua filha e me tinham sido sequestradas foi desfeita, pois estavam
fazendo compras, no mercado. Foi feira, comprou frutas e de longe falou com
Evandro. Nem mesmo tratou com Evandro do pagamento de valor referente
ao bico, que estava acumulado. Deu carona a uma senhora com duas crianas,
at o Jardim So Joo. Passou, no jardim Presidente Dutra, na empresa de um
amigo. Retornou a sua casa e almoou com Roziel, seu irmo e vizinho. Por
volta de 17h30min, foi casa de Alexandre, ver se ele tinha uns bons vinhos,
prxima casa dos avs de Mrcia. Parou na antiga avenida Perimetral, tempo
suficiente para perceber que estava sem dinheiro e preservativo, pois pretendia
ir a uma boate. Retornou a sua casa, passou no posto de gasolina para abastecer
e no viu Evandro por l. Antes de chegar no CECAP, avistou uma moa
que, indagada se era garota de programa, ingressou no carro. Foram ao Motel
Marriot, pela avenida Evandro Lins e Silva, por volta de dezenove e pouco e
permaneceram at 21h. Alega que a percia esteve em sua casa, por trs vezes, a
ltima estava fora. Todas as vezes foram levados pertences seus. O carro foi, por
duas vezes, submetido percia. Sempre colaborou com as investigaes. No
sabe dizer porque Evandro coloca o interrogando na cena do crime. Talvez por
receber algum privilgio. No verdadeiro o que Evandro alega. Evandro fazia
segurana de um posto de gasolina. Tinha com ele relacionamento estritamente
profissional. Fez bicos, desde 1998, passou para terceira pessoa em 2002 e, em
2008, para Evandro. Nunca esteve na Represa de Nazar Paulista. Nunca entrou
com sapato na gua. Alega que a prova foi forjada (cd- contracapa 21 volume).
No que diz respeito ao corru Evandro, a anteceder o interrogatrio, em
juzo, na primeira fase do procedimento, foi apresentada pelo Ministrio Pblico
proposta de delao premiada, expressamente afastada, tanto pelo corru, quanto
por seus defensores.
Em 9 de julho de 2010, o corru Evandro, ao prestar depoimento pessoal
Acesso ao Sumrio

em interrogatrio, na fase inquisitiva, revela que fazia bico de segurana


em feira, expediente coordenado por Mizael. Mizael, por sua vez, recebia
aproximadamente a arrecadao semanal de cento e oitenta reais. Alega que
conheceu a vtima Mrcia, ento namorada de Mizael, na ocasio em que o
mesmo era candidato a vereador. Em determinado momento, Mizael passou
a desconfiar do envolvimento de Mrcia com terceira pessoa, sentindo-se
desprezado e humilhado, mantendo ideia de tirar a vida de Mrcia. Em 22 de maio
de 2010, Mizael disse que o QRU (o crime) seria no final da semana. Em 23 de
maio, foi procurado por Mizael, na feira, e, na mesma data, aproximadamente s
18h, ficou combinado que deveria apanh-lo, na cidade de Nazar Paulista, por
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volta de 21h. Apanhou Mizael que, na oportunidade, trajava jaqueta marrom,
cala jeans escura e portava arma cromada. Mizael chegou ao local a p. Alegou
que tudo estava resolvido e pediu para que fosse conduzido at a parte externa

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


do Hospital Geral de Guarulhos (fls. 573/575).
No interrogatrio prestado, em 9 de julho de 2010, na cidade de Canind-
SE, o corru Evandro acrescenta que Mizael nada comentou a respeito do
desaparecimento da vtima. Soube dos fatos pela televiso. A viagem para o
nordeste havia planejado antes do desaparecimento de Mrcia. Por volta do dia
2 de junho, ao chegar na residncia, foi levado por duas pessoas que, aps a
geral, perguntaram-lhe: voc conhece o cabo Bispo? Tais pessoas tinham gria
de polcia. Conseguiu se desvencilhar daquelas pessoas, que efetuaram disparos
de arma de fogo. Chegou no nordeste em 12 de junho, s veio a saber que estava
sendo procurado tempos depois, pela TV. No se apresentou em So Paulo pois
estava com medo de morrer. No recebeu dinheiro de Mizael para matar uma
advogada. Reafirma que a viagem nada teve a ver com o desaparecimento de
Mrcia, pois j estava programada. No possui arma, nem mesmo revlver
calibre 38 (fls. 652/654)
Renovado o interrogatrio, em 10 de julho de 2010, o corru Evandro
confirma que aceitou a incumbncia de buscar Mizael. Nada recebeu em troca.
No sabe dizer se Mizael portava um revlver ou uma pistola. No ouviu
estampido semelhante a disparo de arma de fogo, na oportunidade. Alegou que
Mizael tinha cimes de Mrcia (fls. 660/663).
Em novo depoimento pessoal, o corru Evandro acrescentou novos
esclarecimentos, na presena dos advogados constitudos e do promotor de
Justia, que atuou no feito. Na oportunidade, ratificou que, no dia e hora dos
fatos (23 de maio de 2010), por volta de 21h30min, buscou Mizael, na estrada de
cho, nas proximidades da Represa de Nazar Paulista. No sabia o que estava
ocorrendo. Na ligao telefnica, Mizael disse-lhe ter sido deixado no local,
por amigos. Estava sem carro. Conduziu Mizael at a cidade de Guarulhos. No
momento em que apanhou Mizael, no tinha conhecimento de qualquer crime
praticado por ele. Foi obrigado a dizer que sabia, no interrogatrio anterior.
Acesso ao Sumrio

Esclarece que seu advogado o orientou a dizer a verdade. Aps ser solto,
manteve contato pessoal com Mizael e o irmo dele. Na ocasio, no se recorda
se Altair ou Ado comentou que o carro deveria ter sido colocado em lugar
raso, deveria ter sido deixado mais no fundo, por isso, deu essa cagada e a casa
caiu. Na oportunidade desse encontro, que se deu prximo a estao do Metr
Armnia, em So Paulo, fora buscar umas roupas, que lhe foram ofertadas por
Mizael. No houve mais contato entre ambos. Recebeu telefonema de Mizael
para apanh-lo na represa, pouco antes das 19h, no se recordando o nmero do
telefone utilizado. Tambm no se recorda as placas do veculo Fiat-Uno, que
dirigia na ocasio. Saiu de Guarulhos antes das nove horas para buscar Mizael.
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Ao que se recorda, deixou o posto de gasolina, onde trabalhava como segurana,
por volta de 19h40min. O percurso entre o posto de gasolina e a estrada de
cho, prxima represa tem durao aproximada de uma hora. O trajeto deu-
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

se pelo bairro So Joo. No dia dos fatos, trabalhou no posto de gasolina, no


perodo das 17h s 19h, oportunidade em que fez uso de seu celular. Mizael
costumava deixar seu veculo estacionado no posto de gasolina, oportunidade
em que circulava com o carro pertencente ao apelante. No se recorda se Mizael
utilizou seu veculo, no dia dos fatos. O itinerrio utilizado, no dia 23 de maio,
juntamente com Mizael, tal como constou do termo das declaraes anteriores,
no prevalece. Foi pressionado a manter o teor de tais declaraes. No dia 23 de
maio de 2010, telefonou e recebeu vrias ligaes telefnicas de Mizael, pois
estava treinando um vigilante para exercer a segurana na feira. Constantemente
ligou para Mizael. Nenhum dos telefonemas envolveu assunto relacionado
vtima Mrcia. No momento em que Mizael ingressou no veculo, na represa,
percebeu que Mizael portava duas armas de fogo - um revlver e uma pistola.
Mizael disse-lhe que a menina que o acompanhava era moradora da regio e
j havia deixado o local. Nada falou a respeito de Mrcia. O trajeto de retorno,
em estrada de terra, foi indicado por Mizael. Deixou Mizael no bairro Cecap e
dirigiu-se sua residncia. No trajeto, cruzou com viatura da policial militar,
no no Galego, mas, na rodovia principal para Guarulhos. Conversou com
Altair, irmo de Mizael, vrias vezes, depois dos fatos, pois ele queria comprar
um stio, em Nazar Paulista. Seu cunhado e irmo moravam em chcaras,
em Nazar Paulista. Mizael conhecia o local e vrias pessoas ali residentes.
Costumava comprar carne com Andr. No recebeu pagamento para buscar
Mizael, na represa. Durante a tramitao do processo, teve contato com Mizael,
apenas no Frum. No foi ameaado ou constrangido por Mizael. Mizael sempre
passava pelo posto de gasolina, inclusive, no sbado anterior aos fatos, por l
passou, na companhia da vtima Mrcia. Algumas vezes, Mizael fez meno ao
relacionamento conflituoso entre o casal. Tinha conhecimento de atritos entre
Mizael e Mrcia, pois segundo soube, a vtima estava se relacionando com outra
pessoa, um policial. Quando esteve, no Nordeste, no fez uso de celular, s
emprestado, com carto de memria (cd - fls. 1813).
Acesso ao Sumrio

Na fase de instruo do processo, o corru Evandro nega a participao


no delito, que lhe imputado na denncia. Alega que conhece Mizael h quatro
anos, vez que toma conta de bicos nas feiras, regio de Guarulhos. Tambm
trabalhava em posto de gasolina. No tem conhecimento da vida pessoal de
Mizael. Conhecia a vtima Mrcia em razo de campanha poltica, em que
Mizael fora candidato a vereador. Por vrias vezes, conversava com Mizael, no
posto de gasolina, para dar fechamento ao trabalho realizado nas feiras. No
dia 23 de maio de 2010, trabalhou no posto de gasolina das 17hs20min s 20hs,
horrio reduzido, pois se tratava de um domingo. Em seguida, esteve em sua

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residncia, encontrou-se com um conhecido de nome Marcos. Deixou uma pizza
para seus filhos e pernoitou na casa de sua namorada, onde chegou por volta
de onze horas. Revela que deixou de trabalhar, no posto de gasolina, em 5 de

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


junho de 2011. Avisou que iria visitar seus familiares no Nordeste. Treinou uma
pessoa para deixar em seu lugar. No verdade que tenha justificado a viagem
pelo falecimento de sua me, fato ocorrido anteriormente. Viajou de nibus,
no dia 12 de junho, s 17hs, bilhete adquirido de empresa clandestina, vez que
mais barato. Dirigiu-se Arapiraca, depois para Canind de So Francisco-
SE. Tomou conhecimento que estava sendo procurado pela polcia atravs da
televiso. Preso por policiais, foi interrogado em Aracaj, ao que parece, por
um delegado de polcia de nome Antonio Jos. Lavrado o termo, o documento
foi colocado em envelope aos cuidados do delegado de polcia Olim. Aps a
chegada, do delegado de polcia Olim, em Aracaj, foi conduzido a um prdio e
obrigado a dar entrevista imprensa. No primeiro contato, com o dr. Olim, no
aceitou a proposta de favorecimento. Ao retornar cela, permaneceu sentado
em uma cadeira, algemado, com os ps amarrados e fita crepe na boca. Colocado
um plstico em sua cabea, foi-lhe dito que, se no aguentasse, deveria bater os
ps. Tal fato foi repetido por quatro vezes at que desmaiou. Aps ser jogado
gua em seu rosto, concordou em ser interrogado novamente. Na sala vizinha,
encontrava-se o dr. Olim. Foi interrogado e gravado seu depoimento. Alega que
no teve entrevista prvia com advogado, nem mesmo tinha conhecimento da
presena de advogado no local. Informa que capaz de identificar cada policial
que o submeteu a sevcias e tortura. Embora tenha comentado o ocorrido, o dr.
Olim alegou que o recorrente estava bem. Em So Paulo, no foi submetido
a qualquer constrangimento fsico. Escreveu uma carta que entregou a seu
advogado, contando o que se passara em Aracaj. O retornou a So Paulo deu-
se em avio, em que se encontravam o dr. Olim, um investigador de polcia e
um reprter (barbudo) da Bandeirantes, ao que parece de nome Henrique. Nega
que tenha apontado a presena de viatura policial em estrada, nas proximidades
da represa. Informa que foi apreendido equipamento, no posto de gasolina, que
registrava as imagens do local, permanecendo gravadas por trinta a quarenta dias.
Seis cmeras filmavam e gravavam tudo. Ao que foi informado, o equipamento
Acesso ao Sumrio

retornou ao estabelecimento comercial, sem funcionar. Nada registrado. Tinha


familiares, que residiam do lado oposto da represa, em Nazar Paulista. Conhece
os irmos de Mizael, Altair e Ado. No dia 23 de maio de 2010, teve contato
telefnico com Mizael. Costumava conversar diariamente com ele. Possua um
Fiat Uno prata. Exerce a funo de vigia autnomo, no tinha arma de fogo (cd
fls. 1949).
Na primeira fase do procedimento, foram ouvidas as testemunhas
Cludia, Alexandre, Mrcio, Bruno, Jurandir, Maria Cleonice, mega, Antonio
Olim, Alfeu, Carlos, Gentil, Lus Arajo, Marcos Manteiga, Matheus, Maria

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Aparecida, Nilza, Patrcia, Pedro, Leonardo, Renato Domingos e Wilson.
A testemunha Cludia, irm da vtima, no acolhida a contradita, formulada
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

pela defesa, alegou que residia, na companhia de sua irm Mrcia. No dia 23 de
maio de 2010, encontrava-se, juntamente com Mrcia, na casa da av. Por volta
de 14hs ou 15hs, Mrcia recebeu um telefonema. Disse que se tratava de ligao
telefnica de Mizael, mas no atendeu chamada. Ao deixar a casa da av, entre
18hs e 18hs30min, Mrcia asseverou que iria para sua residncia. Esclareceu a
testemunha que o relacionamento entre Mrcia e Mizael era conflituoso, com
muitas brigas. Algumas delas, teve oportunidade de presenciar. Mizael proibia
Mrcia de conversar com outras pessoas. Aps o trmino do namoro, Mizael
tentou reatar o relacionamento, desconhecendo os encontros posteriores entre os
dois. Depois do desaparecimento de Mrcia, Mizael manteve atitude estranha.
No auxiliou nas providncias para que tudo fosse apurado. Mrcia j estivera
em Nazar Paulista. Evandro trabalhou na campanha poltica de Mizael. Fazia
segurana privada. Sentia-se ameaada. Anotou placas de veculos e levou ao
conhecimento do delegado de polcia, responsvel pela investigao policial
(cd - fls. 1908).
A testemunha Mrcio, irmo da vtima, afirma que o relacionamento
entre Mrcia e Mizael era conturbado, embora no tenha presenciado ato de
violncia. Segundo Mrcia, Mizael no aceitava o rompimento do namoro, do
qual desconhece o motivo. Aps retirar-se do escritrio de advocacia, Mrcia
conversava com Mizael apenas a respeito de assuntos profissionais. Estranhou o
comportamento de Mizael, aps o desaparecimento de sua irm. No conhecia
Evandro at ento. Tomou conhecimento que Evandro tinha parentes em Nazar
Paulista, local em que Mrcia fora a um churrasco, quando da campanha poltica
de Mizael. Moradores de Nazar Paulista disseram que Mizael frequentava tal
localidade. Certa feita discutira com Mizael. Em razo da presena de crianas,
pediu-lhe para que no deixasse arma de fogo em lugar visvel, na casa de seus
familiares (cd fls. 1908).
A testemunha Alexandre, investigador de polcia, participou da equipe
que apurou os fatos narrados na denncia, notadamente, do levantamento das
Acesso ao Sumrio

chamadas telefnicas recebidas e realizadas pelo apelante e corru, no dia


dos fatos e naqueles que o antecederam. Assim como, o registro das ligaes
realizadas entre Mizael e a vtima. Informa que a ltima ligao recebida pela
vtima, tendo como interlocutor o apelante Mizael, deu-se em 23 de maio de
2010, por volta de 14hs56min. Chamaram ateno vrias ligaes telefnicas,
entre a vtima Mrcia e Mizael, ocorridas, em 22 de maio de 2010. Foram
seguidas, cada uma de per si, por contatos telefnicos entre Mizael e Evandro.
Relata que Mizael inicialmente indicou dois nmeros de linhas telefnicas por
ele utilizadas. Omitiu um terceiro, cujo nmero resultou apurado atravs do
rastreamento das ligaes telefnicas. Ficou constatado que, no dia 23 de maio
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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de 2010, uma srie de ligaes, aproximadamente, em nmero de dezenove, no
perodo das 10hs at s 19hs42min, entre Mizael e corru Evandro. Para tanto,
foi utilizada a linha telefnica, cujo nmero fora desvendado pelas investigaes

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


policiais. Acrescenta que o monitoramento das ligaes telefnicas, efetuadas
no dia 23 de maio de 2010, indicava que Mizael se comunicava com Evandro,
utilizando-se de antenas diversas, a revelar que estava em movimento. Ficou
constatada a utilizao de antenas, nas proximidades da casa da av de Mrcia
e da prpria Mrcia, regio da residncia do apelante Mizael, regio da Avenida
Monte Alegre-Estrada de Nazar. Informa que Mizael esteve, com Mrcia, nos
dias 16, 22 e 23 de maio de 2010, datas em que tambm utilizou o terceiro
telefone para se comunicar com o corru Evandro. Assinala que o veculo de
Mizael permaneceu estacionado, nas cercanias de hospital local, enquanto mais
de trs antenas diversas foram acionadas. Esclarece que a ligao telefnica
aciona a antena mais prxima - Estao Rdio Base - ERB, ficando registrado
tambm o aparelho celular receptor (cd - fls. 1908).
A testemunha Antonio Assuno de Olim, delegado de polcia, que
presidiu as investigaes policiais, descreve em mincias a sequncia de atos
realizados para a apurao dos fatos. Informa que o veculo do apelante Mizael
estava equipado com rastreador. Foram indicados, inicialmente, cinco nmeros
de telefones. No decorrer da investigao, descobriu- se um sexto nmero
tambm utilizado por Mizael. O recorrente Evandro foi identificado, aps a
localizao do corpo da vtima, em represa situada em Nazar Paulista. Tanto
o cunhado como o irmo de Evandro residiam, nas proximidades da referida
represa. Assevera que os depoimentos prestados por Mizael mostraram-se
contraditrios, no inqurito policial, em pontos fundamentais. No primeiro
momento, Mizael alegou que no via Mrcia h trinta dias. Fato que resultou
desmerecido vez que Mizael e Mrcia tiveram contato, no dia anterior aos fatos.
Apurado que a linha telefnica usada por Mizael, no dia 23, at s 19h40min,
correspondia ao aparelho no cadastrado em seu nome, cujo nmero ficou
apurado na investigao policial.
Acrescenta referida testemunha que, a princpio, no havia indicao da
Acesso ao Sumrio

participao do corru Evandro, fato que ficou evidenciado aps o encontro


do corpo da vtima. Durante todos os dias do ms de maio de 2010, Mizael
se encontrava com Evandro, num posto de gasolina. Dois dias aps a morte
de Mrcia, Evandro deixou o posto sob a justificativa de que teria falecido
sua genitora. Atravs de interceptao telefnica autorizada judicialmente,
foi identificada a localidade em que Evandro se encontrava. Estava em stio
localizado, em Canind, Estado de Sergipe. Tomou o interrogatrio de Evandro,
ainda naquele Estado, ato gravado em som e imagem. Evandro descreveu
os fatos, inclusive com detalhes at ento desconhecidos. Ratificou a verso
apresentada, em So Paulo, na presena de advogado da Ordem dos Advogados
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do Brasil. Evandro no conseguiu explicar o motivo pelo qual alegava que
se encontrava, no posto de gasolina, enquanto o registro telefnico indicava
localidade diversa. Evandro esclareceu que, no dia dos fatos, Mizael passou
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

pelo posto de gasolina, deixou o carro perto do hospital. Admite que foi busc-lo
em Nazar Paulista, no final da noite. Revela que, ao deixar o local, havia uma
viatura da polcia militar na estrada em que transitaram. Assevera a testemunha,
ainda, que Mizael e a vtima Mrcia utilizavam vrias linhas de telefone
celular. Inicialmente, Mizael forneceu o nmero de cinco aparelhos. Apurado
posteriormente um sexto nmero, utilizado pela vtima Mrcia, no dia dos fatos,
para se comunicar com Mizael. Na mesma data, Mizael dele fez uso para se
comunicar com sua filha e com Evandro. Revela que, no dia 23 de maio de
2010, a ltima ligao entre Mizael e Evandro ocorreu por volta de 19h40min.
O monitoramento das ERBs (estaes rdio-base) contribuiu para que Evandro
acabasse por esclarecer os fatos. Informa que, de incio, foram apreendidas as
armas pertencentes a Mizael. Localizado o corpo da vtima, foram apreendidos
os sapatos, camiseta e jaqueta, na residncia de Mizael. Revela que denncias
recebidas, dando conta de eventuais suspeitos foram investigadas e afastadas,
tendo em vista a improcedncia da comunicao (cd - fls. 1948).
A testemunha Leonardo, funcionrio da empresa que presta servio para
a firma Graber, alega que recebeu ordem de servio, agendado previamente o
atendimento, vez que autorizada a troca do rastreador instalado no veculo de
Mizael.
No prestou o servio porque no tinha o rastreador em estoque. O
modelo de rastreador instalado no veculo era antigo, no mais recebia tal
equipamento. No chegou a verificar o equipamento instalado no veculo.
Constatou o modelo de rastreador pelo sistema de monitoramento. Segundo foi
informado, o rastreador deixara de funcionar, em 26 ou 28 de agosto de 2010.
Embora solicitado um laudo, informou que apenas a empresa Graber fornece
tal documento, cabendo oficina autorizada apenas comunicar o atendimento
empresa Graber. O rastreador, ao apresentar problema, trava no ponto em que
deixou de funcionar. Na oportunidade, no foi analisado o motivo pelo qual o
Acesso ao Sumrio

aparelho deixara de funcionar. Apenas o sistema de monitoramento indicava a


data e local em que o equipamento apresentou defeito (cd - fls. 1949).
A testemunha Renato Domingos, perito coordenador das percias
realizadas, no presente caso, informa que coletou o material na borda da represa
e apreendeu, na residncia de Mizael, aps vistoria detalhada, dois pares de
sapatos e outros objetos. Ficou constatado pela percia, em um dos sapatos, a
presena de alga, compatvel com as condies da Represa de Nazar Paulista,
embora pudesse ser encontrada em outras represas. A terra era compatvel, mas
em quantidade exgua para atestar com segurana a origem do material. Os
vestgios constantes do sapato no eram visveis a olho nu. Havia apenas um
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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ponto de terra na sola. Informa que, no interior do veculo da vtima, foram
constatadas partculas sseas, parte do maxilar, pontas de cigarro, marca Free,
dois projteis. Um deles transfixou o banco traseiro do veculo da vtima.

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


Revela ainda a testemunha Renato, que participou da percia do rastreador,
que teve como referncia os pontos fornecidos pela empresa de segurana. No
houve contato fsico com o aparelho de rastreamento. Na reconstituio dos
fatos, permaneceu do outro lado da margem, na companhia da testemunha
protegida. Como a testemunha disse no ter ouvido disparos de arma de
fogo, tal circunstncia no constou da reproduo dos fatos. graduado em
engenharia agrnoma, informando que a percia envolveu, entre outros, o setor
de informtica, fsica e botnica, do Instituto de Criminalstica de So Paulo
(cd - fls. 1949).
A testemunha Wilson Aparecido afirma que, diretor responsvel pelo
setor de rastreamento, de empresa de transportes, opera com sete caminhes.
No ms de junho de 2010, avisado por Mizael, a quem conhece h vinte anos,
a respeito de discrepncia, no monitoramento do rastreamento, o aconselhou a
entrar em contato com a central da empresa ou solicitar um tcnico para verificar
o problema. Informa que h dois sistemas de rastreamento, via satlite e via
telefone. No sabe dizer qual o sistema ento adotado pela empresa Graber.
Revela que, aps a unio com outra empresa, o sistema de rastreamento operado
pela Graber apresentou muitos problemas. Queixas que teve conhecimento
atravs de empresas que at ento eram atendidas pela Graber (cd fls. 1949).
A testemunha Bruno, guardador de carros, em estacionamento localizado,
no Parque Cecap, alega que, no dia 23 de maio de 2010, viu Mizael estacionar
o veculo Sportage, nas proximidades de hospital. Em seguida, por volta de
18h30min, ingressou em veculo Honda Fit, prata, pela porta dianteira do
passageiro. No pode divisar o condutor do veculo. Apenas os cabelos
compridos de uma mulher. O veculo Sportage foi dali retirado, no mesmo dia,
depois das 22hs. Alega que j tinha visto o apelante Mizael deixar o carro, outras
vezes, no referido local (cd - fls. 1908).
A testemunha mega, que teve a identidade protegida, alega que costuma
Acesso ao Sumrio

frequentar a represa de Nazar Paulista para pescar. Na noite dos fatos, percebeu
a presena de um carro com luz alta, do outro lado, na beira da represa. Era noite
clara, de lua cheia. Ouviu trs gritos, que pareciam de uma criana e divisou
um homem que desceu do veculo do lado do motorista. Viu o carro afundar.
No escutou tiros. Chegou ao local, aproximadamente, s 19h30min. Saiu por
volta de 20h30min. No procurou autoridade policial. Imaginou que se tratava
de carro roubado. No percebeu a presena de outro veculo. Aps comentar
com um amigo, deu-se conta que tais circunstncias poderiam se relacionar ao
desaparecimento da vtima Mrcia (cd - fls. 1908).

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Julho e Agosto de 2017
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A testemunha Jurandir disse que Evandro exercia a funo de segurana
no posto, onde tambm trabalha. Quase todos os dias, Mizael l comparecia
para conversar com Evandro. Durante o ms de maio, de maneira mais amide.
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Mizael, costumeiramente, utilizava um veculo Sportage. Por comentrios,


soube da presena de outro carro, branco ou prata. No pode dizer se Evandro
usava arma. No se recorda se Evandro trabalhou, no local, no dia 23 de maio
de 2010 (cd - fls. 1908).
A testemunha Maria Cleonice afirma que ajudou a colocar os cartazes,
que davam conta do desaparecimento da vtima Mrcia. No sabe informar a
pessoa que efetuou a retirada dos cartazes (cd - fls. 1908).
A testemunha Alfeu (Ferrugem) tambm era segurana do posto, tal como
o recorrente Evandro. Alega que no conhecia Mizael. No dia dos fatos, viu
Evandro no posto (cd - fls. 1948).
A testemunha Carlos informa que conhece Mizael h aproximadamente
vinte anos. Mizael era gentil e atencioso com Mrcia. Recebia a visita do casal
tanto em So Paulo, como na sua residncia no litoral. No casamento de seu
filho, o casal esteve presente. Nunca presenciou cena de cimes entre eles. No
tomou conhecimento de desavena profissional entre eles, embora soubesse que
a vtima Mrcia instalara-se em novo escritrio (cd - fls. 1948).
A testemunha Gentil, frentista e caixa do posto Rio Real, confirma
que Evandro fazia a segurana do local. Evandro possua um Uno prata, que
permanecia guardado, sob a cobertura do lava-rpido. No conhece Mizael,
assinalando que Jurandir e Alfeu tambm trabalham no local (cd - fls. 1948).
A testemunha Lus Arajo alega que Evandro exercia a funo de
segurana em feira livre, onde tem uma banca. No dia 23 de maio de 2010, entre
14hs30min e 15hs, Evandro esteve no local. Conhece Mizael, pessoa benquista.
No conheceu a vtima Mrcia (cd - fls. 1948).
A testemunha Marcos Manteiga informa que mantm com Mizael, desde
2000, amizade e contato com certa regularidade. Foram colegas de faculdade.
Desconhece qualquer ato de violncia praticado por Mizael. Teve oportunidade
de almoar com Mizael e Mrcia, ocasio em que soube que Cludia, tambm
Acesso ao Sumrio

colega de classe, era irm de Mrcia. Nega que tenha acusado Mizael para
Cludia (cd - fls. 1948).
A testemunha Matheus, tambm colega de faculdade de Mizael, revela
que nunca ouviu comentrios de atitudes agressivas de Mizael (cd - fls. 1948).
A testemunha Maria Aparecida conhece Mizael desde 2006. Fazia faxina
na casa e no escritrio de Mizael. Conheceu a vtima Mrcia, na casa de Mizael,
vez que ali costumava pernoitar (cd - fls. 1948).
A testemunha Nilza revela que, casada durante oito anos com Mizael,
nunca foi submetida a atos de agresso, assinalando que a separao foi amigvel
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(cd - fls. 1948).
A testemunha Patrcia informa que teve oportunidade de sair na companhia
de seu marido e do casal Mizael e Mrcia. No aniversrio de Mizael, esteve na

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


casa da av de Mrcia, ocasio em que l se encontravam a genitora e os tios
de Mrcia. Mrcia apresentou a testemunha e seu marido, como advogados,
embora no tivessem tal graduao. No momento em que deixavam a casa,
chegou o irmo de Mrcia, Mrcio. Sequer cumprimentou as pessoas (cd - fls.
1948).
A testemunha Pedro, proprietrio da imobiliria local, revela que Mizael
pessoa benquista, na regio. Conheceu a vtima Mrcia, assinalando que o
casal mantinha excelente relacionamento (cd - fls. 1948).
Em plenrio, foram colhidos novamente o depoimento das testemunhas
Mrcio, Alexandre, Antonio Olim, e Renato Domingues, alm do depoimento
das testemunhas Wagner, Eduardo Amato, Arles, Carlos Eduardo, Hlio e Rita
Maria.
A testemunha Mrcio alega que Mizael foi o primeiro e nico namorado
de Mrcia. Nunca aceitou a separao, Mesmo aps Mrcia passar a trabalhar
com Cludia, sua irm, o apelante insistia em se encontrar com Mrcia. Tambm
a procurava em sua residncia, a ponto de Mrcia ter proibido a entrada dele no
prdio. Na segunda-feira, aps o desparecimento de Mrcia, seu genitor procurou
pelo apelante. Alegou que h dois meses no tinha notcia de Mrcia. Tambm
procurou Mizael para pedir ajuda, mesmo tendo cortado relacionamento,
acreditava ter sido um sequestro. Foi recusado qualquer contato por Mizael.
Levantou suspeita a atitude de Mizael, ao buscar Airton Lima, que trabalha no
Instituto Mdico Legal de Guarulhos, na companhia do investigador de polcia
Ailton Galdino, alegando que a acusao indevida da famlia de Mrcia contra
ele pois no sabia de Mrcia; h dois meses no a via. Por recomendao do
investigador Ronaldo (do 6DP) procurou o DHPP. Todas as informaes, que
a famlia recebia, foram transmitidas ao Dr. Olim, delegado de polcia (cd -
contracapa do 21 volume).
A testemunha Alexandre, investigador de polcia, participou da equipe
Acesso ao Sumrio

que apurou os fatos narrados na denncia, notadamente, do levantamento das


chamadas telefnicas recebidas e realizadas pelo apelante e o corru Evandro, no
dia dos fatos, e naqueles que o antecederam. Assim como, o registro das ligaes
realizadas entre Mizael e a vtima. Informa que a ltima ligao recebida pela
vtima, tendo como interlocutor o apelante Mizael, deu-se em 23 de maio de 2010,
por volta de 14h56min. Chamaram ateno vrias ligaes telefnicas, entre
a vtima Mrcia e Mizael, ocorridas, em 22 de maio de 2010. Foram seguidas,
cada uma de per si, por contatos telefnicos entre Mizael e Evandro. Relata
que o apelante Mizael inicialmente indicou dois nmeros de linhas telefnicas

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por ele utilizadas. Omitiu um terceiro, cujo nmero resultou apurado atravs
do rastreamento das ligaes telefnicas, notadamente, da anlise criteriosa das
contas telefnicas da vtima Mrcia. Ficou constatado que, no dia 23 de maio
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

de 2010, uma srie de ligaes, aproximadamente, em nmero de dezenove,


no perodo das 10h at s 19h42min, entre Mizael e Evandro: 16 vezes o
apelante para o corru Evandro e recebeu trs legaes de Evandro. Para tanto,
foi utilizado a linha telefnica, cujo nmero fora apurado pelas investigaes
policiais. Acrescenta que o monitoramento das ligaes telefnicas, efetuadas,
no dia 23 de maio de 2010, indicava que o recorrente Mizael se comunicava com
Evandro, utilizando-se de antenas diversas, a revelar que estava em movimento.
Ficou constatada a utilizao de antenas, nas proximidades da casa da av de
Mrcia e da residncia da prpria Mrcia, regio da residncia do recorrente
Mizael, regio da Avenida Monte Alegre-Estrada de Nazar. Informa que Mizael
esteve, com Mrcia, nos dias 16, 22 e 23 de maio de 2010, datas em que tambm
utilizou o terceiro telefone para se comunicar com o recorrente Evandro. Aps
telefonar para Mrcia, ligava para Evandro. Assinala que o veculo de Mizael
permaneceu estacionado, nas cercanias de hospital local, enquanto mais de trs
antenas diversas foram acionadas. Esclarece que a ligao telefnica aciona a
antena mais prxima - Estao Rdio Base - ERB, ficando registrado tambm o
aparelho celular receptor. Participou de reconstituio dos fatos (cd - contracapa
do 21 volume).
A testemunha Antonio Olim, delegado de polcia, ao chegar em So
Paulo, afirma que inicialmente Evandro disse no querer advogado. Apresentou
o Dr. Arles, que iria acompanhar o inqurito. No houve tortura. O investigador
de polcia se utiliza das palavras Evandro, voc precisa nos ajudar, precisa
dizer a verdade, pois n que vamos elaborar o relatrio e mandar para o juiz.
A verso que foi para o papel a verso que Evandro diz antes da observao
do investigador de polcia. No filmou o depoimento em Sergipe. Ao ser
confrontado com o mapa, Evandro admite ter ido buscar Mizael. Evandro no
foi at o local em que o carro foi jogado. Conta do trajeto, da estrada de terra, do
acidente e da viatura no mercadinho Galego. Nos levantamentos dos meses de
maro e abril as antenas prximas regio prxima residncia do pai e da av
Acesso ao Sumrio

de Mrcia, no fora cessada por Evandro e Mizael. Dia 23 de maio a primeira


vez que aparecem 16 registros de ligaes entre Mizael e Evandro, na regio, na
linha no apresentada pelo apelante. Tal linha foi identificada nos registros de
ligaes da vtima Mrcia. A linha no estava registrada no nome do apelante. O
telefone nunca mais foi usado aps as 21h20min, do dia 23 de maio de 2010. A
antena utilizada foi a da Antnio Tvora, prxima a residncia do apelante. No
se recorda qual a resposta para o bon encontrado no carro de Mrcia. No sabe
dizer quem Bicudo (cd - contracapa do 21 volume).
A testemunha Renato Domingues, perito coordenador das pesquisas,
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acrescenta que, ao menos dois disparos foram realizados dentro do veculo
distncia bem curta, aproximadamente quinze centmetros, conforme constatado
pela zona de tatuagem encontrada na blusa da vtima. O autor do disparo estava,

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


no banco do passageiro dianteiro. O projtil semi-encamizado, localizado, no
assoalho dianteiro esquerdo do carro passou pela blusa da vtima e atingiu
o maxilar, eis que continha fibra de tecido e fragmentos sseos. possvel
ter havido mais disparos pois estava aberta a janela do motorista. O carro era
conduzido por pessoa pequena e uma maior ao lado fato inferido pela distncia
do assento ao pedal. O corpo da vtima encontrava-se em processo adiantado de
decomposio. A presena de fragmentos sseos, dentes e cabelos, no interior
do veculo, evidencia que a morte, por afogamento, e a decomposio do corpo
deram-se dentro do carro. Assinala que no houve compatibilidade entre os
projteis encontrados no carro da vtima e as armas apresentadas pelo apelante
(cd - contracapa do 21 volume).
A testemunha Wagner descreve a apurao de dados realizada atravs
do registro do rastreamento do veculo do apelante (GPS). As alternncias e o
cruzamento das ligaes telefnicas tornaram possvel conhecer que o apelante
estivera com Mrcia, semana antes, em determinado motel. Registrado que aps
tal fato, o apelante se comunicou com o corru Evandro (cd - contracapa do 21
volume).
A testemunha Eduardo Amato, engenheiro eltrico, mestre em
telecomunicaes, informa que, a pedido da acusao, realizou estudos de
ligaes telefnicas e efetuou levantamento entre a posio registrada, no GPS
do carro do apelante e a estao de rdio base (ERB), utilizada pelo apelante,
acabando por confirmar a manifestao por ele firmada e acostada aos autos
s fls. 3008/3009. Ou seja, que as ERBs acionadas demonstram que o apelante
no se encontrava no local por ele indicado, no momento em que fazia uso do
celular, no dia 23 de maio de 2010. Deu explicaes detalhadas ao responder
inmeras reperguntas das partes (cd - contracapa do 21 volume).
A testemunha Arles, advogado, ento Conselheiro da Ordem dos
Advogados do Brasil, e presidente da Comisso de Fiscalizao de Defesa
Acesso ao Sumrio

da Advocacia, nomeado pela presidncia da OAB para acompanhar inqurito


da advogada desaparecida, pedido formulado pela famlia da vtima Mrcia.
Acompanhou o inqurito policial at a reconstituio dos fatos, na represa, em
Nazar Paulista. Estava presente, quando do interrogatrio policial do corru
Evandro. Em nenhum momento, foi procurado pelo corru Evandro para contar
possvel tortura ocorrida, no Nordeste. Tudo o que foi dito est registrado, no
termo respectivo em que firma, como testemunha. Entre outras coisas, indagado
pelo Dr. Olim, o corru Evandro dispensou a presena de advogado. Evandro
disse que se encontrava com o apelante, na feira. Ficou marcado que iria buscar o
apelante. Alegou que, quando deixaram o local, depararam-se com um acidente,
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atendido por uma viatura policial. Determinado pelo Dr. Olim, a apurao do
evento. Presenciou o interrogatrio policial do apelante. Na oportunidade, o
apelante, no primeiro momento, negou fazer uso de determinado nmero de
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

telefone. Ao depois, acabou por reconhecer que comprara um chip cadastrado


em nome de terceira pessoa. O apelante alegou que teria permanecido, no
interior do carro, prximo ao Hospital Central de Guarulhos, na companhia de
uma pessoa (cd - contracapa do 21 volume).
A testemunha Carlos Eduardo Bicudo, bilogo, doutorado pela USP, e
ps-doutorado em Montana e Alabama, firmou o parecer tcnico de fls. 1344.
Explicou minuciosamente a concluso chegada a partir da anlise das lminas
contendo restos de sedimento, numeradas. Aps identificadas as algas, soube
que correspondiam ao tapete do carro e do sapato do apelante. Rebateu item por
item o parecer tcnico firmado pelo perito aposentado Osvaldo Negrini Neto
(fls. 3966/3976), apresentado pela Defesa do apelante. Asseverou que a alga
examinada, de gua doce, desenvolve-se em represas. No pode ser encontrada
em poa dagua, pois ambiente temporrio. Na Represa de Nazar Paulista
existe tal tipo de alga, assinalando que j fora coletada anteriormente, no local.
Alm de tecer consideraes outras, afirmou que o sapato, levado percia,
pisou na vegetao, no existindo outra possibilidade desta alga estar l (cd -
contracapa do 21 volume).
A testemunha do juzo, Hlio, perito criminal, firmou laudo pericial (fls.
2839/2844), traou os trajetos, visto por duas hipteses, da sada do mata-burro
ao Hospital Central de Guarulhos. Deu detalhes a respeito dos trajetos indicados,
inclusive, ao responder indagaes dos senhores jurados (cd - contracapa do 21
volume).
A testemunha Rita Maria d boas referncias do apelante, corretora de
imveis da imobiliria sediada no mesmo prdio, em que locou, imvel ao
apelante, para instalar o escritrio. Conheceu Mrcia, que por algum tempo
dividiu o escritrio com o apelante. Tinham relacionamento tranquilo e
harmonioso, ao que parecia (cd - contracapa do 21 volume).
Completa a prova oral, a farta prova pericial, que resultou em inmeros
Acesso ao Sumrio

laudos, analisados os vestgios coletados, em minucias, durante a apurao dos


fatos.
Assim que, o laudo de exame necroscpico (fls. 760/770) deixou
consignado: III DO TEMPO DA MORTE Na presena de putrefao, a maior
parte dos sinais cronotanatognsticos tornam-se imprecisos (ausncia de
humor vtreo, impossibilidade de analisar fundo de olho, ausncia de circulao
pstuma, presena de inflao cadavrica gasosa, ausncia de larvas), fazendo
localizar a morte em um perodo superior a 72 horas. A presena de cristais
acastanhados nos pulmes sugere cristais de Westenhfer-Rocha-Valverde,
que aparecem no cadver por volta do terceiro dia e no so mais percebidos

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aps o trigsimo quinto dia do bito, permitindo, assim, localizar a morte em
um perodo inferior a 35 dias. Apresentou a seguinte concluso: Concluo que
a vtima foi injuriada por instrumento contundente (e possivelmente perfuro

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


contundente-projtil de arma de fogo) na sua regio bucal, ainda em vida,
causando a fratura e sangramento nas vias areas e, em seguida, encontrou a
morte devido asfixia por afogamento. No tenho como avaliar se, na imerso,
a vtima estava consciente ou no. Em se confirmando fragmentos de projtil de
arma de fogo na vtima, esta foi tangencial regio oral. Existe compatibilidade
com a rea bicipital branquial esquerda e tricipital esquerda podendo nestas
regies o mesmo ter sido transfixante. Um provvel disparo de arma de
fogo no colaborou para a morte (fls. 769)
O relatrio Radiolgico (fls. 771/782) atesta a existncia de Sinais
traumticos faciais caracterizados pela presena de fraturas mandbulo-
maxilares (fls. 782); e, o relatrio Odonto Legal (fls. 783/786) destaca que a
maxila do lado direito exibia soluo de continuidade com perda de substncia
ssea, abrangendo a regio correspondente ao dente 14 (primeiro pr-molar)
at a regio do dente 17(segundo molar). (...) Na mandbula, em regio do
corpo, do lado direito, observamos soluo de continuidade, com perda de
substncia ssea, na rea correspondente ao dente 43 (canino) at a regio
do dente 46 (primeiro molar). Esclarecemos que ambos os fragmentos da
mandbula e maxila no acompanhavam o cadver. (...) Os alvolos abertos
correspondentes aos elementos dentrios ausentes indicam que as perdas
dentrias foram post mortem. As solues de continuidade com perda de
substncia ssea descritas nos itens 2.2.1 indicam ao de instrumento
contundente (fls. 786). Complementado pelo laudo de fls. 788/795, nos seguintes
termos: Os fragmentos de nmeros 1 e 2 correspondem rea da soluo de
continuidade, com perda de substncia ssea, do osso maxilar do lado direito
da vtima Mrcia Mikie Nakashima (...). Os fragmentos de nmeros 3,5,6,7 e 8
correspondem aos dentes ausentes na rea da soluo de continuidade, com
perda de substncia ssea, do osso maxilar do lado direito da vitima Mrcia
Mikie Nakashima (...). (fls. 795).
De outra parte, o laudo do Ncleo de Anatomia Patolgica (fls. 797/799)
deixou consignado: A presena de corpos estranhos no parnquima pulmonar
compatvel com leso de natureza vital. Esses achados, associados aos dados
Acesso ao Sumrio

de histria enviados, so compatveis com pulmo de afogamento. (fls. 798).


Relatrio de Anlise dos materiais rochoso e vegetal e de um projtil
registra (fls. 1397/1423): O resultado do perfil gentico, enviado pelo NBB (DNA
Lacre SPTC 0003681), confirmou que o material gentico presente no projtil
semi-encamisado apresenta relao de verossimilhana com o perfil coletado da
vtima, Mrcia N. Nakashima (RA n 2476/2010, em anexo). Concluiu-se ainda
que o resultado encaminhado pelo ncleo de qumica mostrou a presena Clcio
(CA) aderido ao chumbo metlico do projtil, indicando ter passado por uma
regio ssea (fls. 1405). Tambm foi verificada a presena de fragmentos de

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fibras de colorao roxa, estas compatveis com a cor da blusa da vtima, a qual
se encontrava no Laboratrio de DNA (fls. 1406). Na soluo de continuidade da
blusa de l roxa constatou-se presena de chumbo metlico e enrijecimento de
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

fibras (item 3.5), decorrente de aquecimento no instante do disparo (entrada do


projtil). No fragmento sseo (nmero 3) foi confirmada a presena de chumbo
metlico (item 4.1). Dos fragmentos recebidos (item 4), verificamos de nove
(1=1=7) so rochosos e que o restante um fragmento sseo. Ressaltamos
que a comparao do material rochoso no pode ser realizada, dentro das
condies de anlise disponveis neste ncleo, pois tais fragmentos so nfimos
impossibilitando o confronto. Constatou-se compatibilidade entre o fragmento
enviado pelo IML (RA n 2269/10) com a ogiva do projtil semi-encamisado
chumbo metlico. A comparao do material vegetal recebido (item 5) indiciou
que no existia compatibilidade (fls. 1422/1423).
Relatrio de anlise do ncleo de biologia do confronto entre os pelos e/
ou cabelos e o material j encaminhado, pela RA 2419/10 (fls. 1424/1430). Na
amostra biolgica presente no projtil foi observada a presena de material
gentico oriundo provavelmente de um nico indivduo, do sexo feminino, cujos
alelos nos loci que pudemos analisar apresentam relao de verossimilhana
com o perfil allico identificado na amostra ssea coletada da vtima Mrcia
Mikie Nakashima. (...) Uma vez que no obtivemos perfil gentico nas amostras
enviadas no RA 2419/2010, referente aos cabelos coletados na casa do
suspeito, no permitindo o confronto atravs da anlise de DNA, utilizamos o
perfil gentico obtido da prpria vtima recebida como amostra referncia do RA
2360/2010 (fls. 1429).
Compe a prova pericial ainda os vestgios colhidos, quando da retirada do
veculo da vtima da represa, Consignado no respectivo laudo (fls. 1212/1308):
Consideraes finais. 1) Sobre o veculo: 1.1) a posio e situao que se
encontrava o banco dianteiro esquerdo (motorista), era compatvel com a
compleio fsica da vtima, indicando que a mesma era a condutora quando do
fato; a posio que se encontrava o banco dianteiro direito (passageiro), no seu
ltimo estgio para trs, em relao ao banco do motorista, indica que ali sentava-
se uma pessoa de compleio fsica maior que a vtima; 1.2) a constatao da
chave no bloco de ignio na posio ligado, era indicativo de que o veculo
estava em funcionamento ou s preparado para ignio; 1.3) das verificaes:
Acesso ao Sumrio

cmbio desengatado, freio de estacionamento solto, bem como o solo inclinado


em que se encontrava o veculo, facilitavam o seu movimento, de uma fora de
contato aplicada no mesmo, na direo e no sentido da margem para o centro
da represa; (...) 2) Sobre a vtima: 2.1) O chamuscamento constatado na blusa
roxa que a vtima trajava, especificamente no tero mediano, face externa, do
brao esquerdo, indica um disparo de arma de fogo a curta distncia do alvo,
com orientao de trs para frente; 2.2) Os fragmentos sseos e dentrios
encontrados no interior do veculo e identificados como sendo da vtima, nos
indicam ter sido ela alvejada por disparo(s) de arma de fogo dentro deste. (fls.
1229).
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Relatrio de anlise da camisa plo (fls. 1363/1368) Constatou-se haver
soluo de continuidade provado por esforo abrupto, caractersticos daqueles
provocados por enroscamentos em objetos ou instrumentos de natureza

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


desconhecida (fls. 1368).
Relatrio de anlise do arame farpado (fls. 1452/1456) (...) as fibras
encontradas nos fragmentos de arame farpado no so as mesmas das obtidas
da camisete plo. (...) os materiais arrecadados nos solados dos sapatos
no tm correspondncia com a composio dos fios de arame farpado (fls.
1455/1456).
Relatrio de anlise referente a uma bituca de cigarro (fls. 1438/1445,
1446/1451) (...) na amostra biolgica presente na bituca foi observada a
presena de material gentico oriundo provavelmente de um nico indivduo,
do sexo feminino, cujos alelos nos loci que pudemos analisar no apresentam
relao de verossimilhana com o perfil allico identificado na amostra ssea
coletada da vtima Mercia Mikie Nakashima (fls. 1451).
Laudo de exame de confronto balstico (fls. 1708/1714) podemos
concluir que o projtil incriminado (item II), no foi disparado por nenhuma das
armas que ora aqui vieram ter (item I -1 e 2) (fls. 1711).
Vestgios coletados no material apreendido na residncia do apelante: 3.1)
apesar do sapato de cor marrom ter sido limpo, foram encontrados materiais
orgnicos impregnados (esqurula ssea e substncia hematide), e devido a
exgua quantidade, no foi possvel a identificao pelo mtodo do DNA. 3.2) a
alga junto ao material particulado constado no sapato marrom claro, esplanada
no R.A. n 2260- A/2010: Foram encontrados nos solados dos sapatos descritos
como pea 5 - sapato marrom claro - terra visvel um fragmento de xilema
(tipo de tecido vascular vegetal), o qual serviu como substrato para alga do
gnero Chaetophora ou Stigeoclonium (identificada pelo bilogo do Instituto de
Botnica Prof. Dr. Carlos Eduardo de M. Bicudo), tpica de ambientes aquticos
de gua doce, onde vivem imersas. Portanto, podem os peritos afirmar que o
referido par de sapatos esteve em contato com ambiente aqutico de, de forma
imersa. Concluso De tudo quanto foi observado, do levantamento do estado
em que encontramos o veculo, dos locais vistoriados, dos resultados dos
Relatrios de Anlises laboratoriais e seus confrontos, podemos concluir que:
Acesso ao Sumrio

O usurio do aludido sapato de cor marrom claro, apreendido na residncia da


Rua Toshio Uenishi, nmero 40, indicada como a moradia de Mizael Bispo de
Souza, visto as evidncias nele impregnadas e comprovadas cientificamente,
mostra que o calado esteve imerso em um local de mesmas caractersticas as
da Represa de Nazar Paulista, local do encontra da vtima fatal Mrcia Mikei
Nakashima (fls. 1230).
Complementado pelo Relatrio de anlise das amostras de terra (fls.
1369/1382) Do confronto entre as terras defronte a casa do suspeito com
aquelas da represa (...) podem os peritos inferir que as amostras enviadas no
so compatveis. Do confronto entre as terras dos sapatos e aquelas defronte

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a casa do suspeito. (...) Aps a realizao do confronto, e lembrando que as
amostras retiradas do solado do sapato eram nfimas, podemos esclarecer
que a granulometria das terras examinadas so diferentes, bem como no foi
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

encontrada material orgnico na amostra da terra retirada defronta casa do


suspeito. (...) Desse modo, podemos inferir, mediante os meios disponveis
para exame, que as amostras de terra so incompatveis. Diante do exposto,
podemos observar que as terras defronte casa do suspeito no so
compatveis com as demais (fls. 1377/1380, 1381/1382).
Assim como, pelo relatrio de anlises de Fsica (fls. 1310/1343): 1.
Foram encontrados nos solados dos sapatos descritos como pea 5 sapato
marrom claroterra visvel um fragmento de xilema (tipo de tecido vascular
vegetal), o qual serviu como substrato para alga do gnero Chaetophora ou
Stigeoclonium (identificada pelo bilogo do Instituto de Botnica Prof. Dr.
Carlos Eduardo de M. Bicudo), tpica de ambientes aquticos de gua doce,
onde vivem imersas. Portanto, podem os peritos afirmar que o referido par de
sapatos esteve em contato com ambiente aqutico de, de forma imersa. 2.
Nos solados dos sapatos descritos como Pea 5 Sapato Marrom Claroterra
Visvel obteve-se reao quimio-luminescente positiva quando submetido a
aplicao do reagente Blue Star, entretanto o Ncleo de Biologia e Bioqumica,
atravs do RA 2775/2010, no obteve xito na extrao de DNA, devido a
exiguidade de amostra. (fls. 1341).
J o parecer tcnico firmado pelo perito Carlos Eduardo M. Bicudo,
exarado nos seguintes termos: Com respeito ao caso Mrcia Nakashima, Laudo
453/10 do DHPP, declaro ter encontrado material de uma alga, Chaetophora ou
Stigeoclonium, cujo gnero no pde ser identificado com preciso por conta
das plantas ainda muito jovens encontradas na lmina preparada de terra de
um sapato (lmina por mim marcada com um asterisco vermelho no rtulo).
Que se trata de restos de algas, no h o que duvidar. Os representantes de
ambos os gneros, Chaetophora e Stigeoclonium, habitam ambiente aqutico,
onde vivem imersos (dentro da gua), aderidos a qualquer tipo de substrato, no
caso a um fragmento de fibra vegetal por conta de elementos de xilema nele
encontrado (fls. 1344).
Parecer tcnico, firmado pelo perito criminal aposentado Osvaldo B.
Negrini Neto, se contrape concluso apresentada pela percia tcnica. Aps
Acesso ao Sumrio

apresentar ponderaes e argumentao extrada de trabalhos tcnicos indicados


conclui: questiona-se, portanto, como podem os ilustres peritos apresentar
uma concluso sobre a presena do sapato na represa de Nazar Paulista sem
qualquer base cientifica? Onde quer que se pesquise sobre tais algas, seja na
literatura brasileira ou internacional, v-se que estas algas esto espalhadas
pelo planeta, existem nos mais diversos ambientes, sejam terrestres,
aquticos de gua doce ou marinho (at mesmo em poas dagua salobra),
e ainda podem estar associadas a outros organismos (fls. 3966/3976).
Infere-se da anlise dos autos que o Conselho de Sentena optou por uma

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das verses revelada pela prova produzida sob o manto do contraditrio.
Em face da pluralidade de indcios apurados e provados, concatenados
entre si, autoriza dizer que a deciso dos Senhores Jurados no se apresenta

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


manifestamente contrria evidncia dos autos.
O apelante Mizael nega o envolvimento no desaparecimento da
vtima Mrcia. Alega que esteve por mais de quatro horas, na companhia de
prostituta, em estacionamento de hospital local, na noite do dia 23 de maio de
2010. Surpreendido pela notcia de que o rastreador existente em seu veculo,
indicava a permanncia do veculo, no referido local, alegou que permanecera,
primeiramente, no interior do veculo, na companhia de garota de programa. Ao
depois, alterou o alegado, asseverando que estivera em hotel, juntamente com
a moa e deixara o carro estacionado, nas proximidades do apontado hospital.
Sustenta que foi informado do sumio de Mrcia, no dia 25 de maio de 2010,
por volta de 14h, pelo genitor da vtima, oportunidade em que recomendou
que fosse comunicado o fato polcia. Disse que no contou que estivera com
Mrcia, na noite anterior, pois a vtima no desejava que a famlia soubesse que
se encontravam.
Ocorre que, segundo apurado, horas antes, por volta de 11h, do dia 25
de maio de 2010, o apelante estivera na 6 Delegacia de Polcia de Guarulhos
e comunicado, que fora lavrado boletim de ocorrncia do desaparecimento da
vtima Mrcia, segundo consta do depoimento da testemunha Ailton, escrivo
chefe (fls. 448/449). Nem assim o apelante tomou a iniciativa de comunicar
polcia, ou mesmo aos familiares de Mrcia, o encontro com a vtima, na noite
anterior.
Com o desenrolar das investigaes, apurou-se, atravs do rastreador do
veculo, que o apelante estivera, na companhia de Mrcia, nos dias anteriores,
inclusive, na noite, que antecedeu o desaparecimento da vtima. Fato que no
pde ser negado pelo apelante, em face dos dados registrados pelo rastreador do
veculo e em virtude do monitoramento das ligaes telefnicas, notadamente
no que diz respeito ao telefone da vtima Mrcia.
De incio, o apelante forneceu polcia o nmero das linhas telefnicas,
Acesso ao Sumrio

por ele utilizadas. Entretanto, autorizado por ordem judicial o rastreamento das
chamadas telefnicas, ficou constatada a utilizao de mais uma linha, que no
fora objeto da informao prestada pelo apelante.
Ao ser informado da identificao da indigitada linha telefnica, o apelante
alegou que se tratava de telefone, que no era usualmente por ele utilizado,
da no ter fornecido o respectivo nmero polcia. Entretanto, o registro das
ligaes telefnicas revelou que a indigitada linha telefnica fora utilizada pelo
apelante, nos dias que antecederam ao desaparecimento da vtima Mrcia.
Constatado ficou a existncia de dezenove ligaes telefnicas entre o

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apelante e o corru Evandro, no fatdico dia 23 de maio de 2010, atravs da
linha telefnica, cujo nmero deixara de ser fornecido pelo apelante polcia.
Sem contar que do momento em que o apelante telefona para Mrcia, ato
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contnuo, comunica-se com o corru Evandro, situao tambm registrada,


nas datas anteriores, respectivamente em 16, 21 e 22 de maio de 2010. Dias
em que o apelante estivera, na companhia da vtima, fato que resultou apurado
atravs dos dados do rastreador do automvel e da pesquisa do registro de
chamadas telefnicas. Fatos que acabaram por serem admitidos pelo apelante,
nas oportunidades em que foi interrogado. Circunstncias, alis, que levaram
suspeita do envolvimento do corru Evandro.
No dia 23 de maio de 2010, consta do registro ligao telefnica do
apelante para Mrcia, pouco mais de 14h da tarde. Sem contar vrias ligaes
telefnicas entre o apelante e Mrcia, ocorridas no sbado (22 de maio de 2010),
seguidas, cada uma delas, por contatos telefnicos entre o apelante e o corru
Evandro.
Ademais, inmeras ligaes telefnicas, no dia 23 de maio de 2010, entre
o apelante e Evandro (16 vezes de Mizael para Evandro e 3 vezes de Evandro
para Mizael), utilizada para tanto a linha telefnica que s veio lume, por fora
da investigao policial (fls. 145/179 - apeno 1).
Tais fatos, a rigor, no foram repelidos pelo apelante ou pelo corru
Evandro. Apenas disseram que tais ligaes telefnicas visavam tratar de
negcios.
Aps o encontro do automvel da vtima, retirado das guas da Represa
de Nazar Paulista, as investigaes policiais apuraram que o corru Evandro
deixara o emprego e viajara para o nordeste do Pas. Capturado em Sergipe, o
corru Evandro admitiu ter apanhado o apelante, no mataburro da Represa de
Nazar Paulista, na noite do dia 23 de maio de 2010. Esclareceu que, na ocasio,
o apelante portava armas de fogo. Inicialmente o corru Evandro alegou que,
na manh do referido dia, combinara apanhar Mizael, nas proximidades da
represa. Ao depois, alterou o alegado, afirmando que recebera ligao telefnica
de Mizael, na noite do dia 23, para busc-lo, nas proximidades da represa em
Acesso ao Sumrio

questo.
Ao ser interrogado, em Juzo, o corru Evandro, embora tenha negado
a participao no delito, reiterou que, na noite do dia 23 de maio de 2010,
atendendo a pedido, foi buscar o apelante Mizael, em mataburro, localizado na
represa de Nazar Paulista, confirmando que, na oportunidade, Mizael portava
arma de fogo.
Assim que, uma vez identificado o interlocutor das conversas, em face
do resultado das providncias at ento realizadas, o corru Evandro viu-se na
contingncia de reconhecer os contatos telefnicos com o apelante e, ainda que,

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com idas e vindas, refute o envolvimento a qualquer ttulo na morte de Mrcia,
reitera, a cada momento, que foi apanhar o apelante, na noite do dia 23 de maio
de 2010, no mataburro da Represa de Nazar Paulista.

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Evidenciada a utilizao de vrias antenas (ERBs), no decorrer de tais
ligaes telefnicas, a demonstrar que o apelante, ao contrrio do alegado,
estava em trnsito, no no local onde alegou estar. Demonstrado que, no dia
23 de maio de 2010, por volta de 21h21min, o apelante recebeu ligao de sua
filha, no telefone celular que no revelara polcia. Horrio em que disse estar
na companhia de garota de programa. Registrado, entretanto, que se encontrava
distante do Hospital Geral de Guarulhos.
No pode ser descuidada a concluso da percia dos sapatos do apelante
(fls. 1344). Embora no conclusiva, revela a presena de alga compatvel com
as condies da Represa de Nazar Paulista, embora pudesse ser encontrada em
outras represas. Situao que foi esmiuada em detalhes, rebatida a argumentao
apresentada pelo parecer tcnico de fls. 3966/3976, no depoimento prestado pela
testemunha Carlos Eduardo Bicudo, perito criminal, que firmou o respectivo
laudo.
Ao contrrio do alegado pela Defesa, a prova pericial, de forma categrica,
concluiu que os fragmentos sseos e dentrios encontrados no interior do veculo
foram identificados como sendo da vtima Mrcia (fls. 1229).
Importante consignar que o laudo de exame necroscpico, em face das
evidncias, localizou a morte da vtima em um perodo superior a 72 horas e
inferior a 35 dias (fls. 766)
Mais do que tudo, a autoria, repelida, certo, a cada momento pelo apelante,
fica abalada. O prprio apelante, a cada passo, notadamente do desenrolar do
inqurito policial, tenta justificar os dados obtidos pelo rastreamento do GPS
e das linhas telefnicas, trazendo fatos at ento omitidos, na tentativa de
esclarecer a situao apurada pela investigao criminal.
Assim que, por primeiro, informa aos familiares da vtima que h tempo
no se encontrava com Mrcia. Ciente de que apurada situao totalmente diversa,
constatado que se comunicara com Mrcia, nos dias 16, 22 e 23 de maio de
Acesso ao Sumrio

2010, o apelante acaba por admitir que, na semana anterior ao desaparecimento


estivera na companhia de Mrcia. Em face do apurado, acaba por reconhecer
que, na noite anterior, tambm se encontrara com a vtima.
Ademais, uma vez descoberta mais uma linha telefnica, alm daquelas
por ele indicadas autoridade policial, o apelante acaba por reconhecer que
dela tambm fazia uso espordico e eventual para se comunicar. Ao depois,
diante dos registros dos dados telefnicos obtidos, reconheceu que dela fez uso,
inclusive, para se comunicar com o corru Evandro, na tarde e na noite do dia
23 de maio de 2010, embora alegue terem sido tratados assuntos profissionais.

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Mais do que tudo, mesmo tendo repelido o envolvimento no homicdio
da vtima, em todos os momentos em que ouvido, o corru Evandro reafirma
de forma expressa que, na noite do indigitado dia, fora buscar o apelante, na
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

Represa de Nazar Paulista, oportunidade em que percebera que Mizael trazia


consigo duas armas de fogo.
Trata-se de assertiva de real importncia. D respaldo aos seguros
indcios, obtidos atravs dos dados registrados pelo rastreador do veculo do
apelante, e revelados pelas ligaes telefnicas. Ou seja, assertiva que, alm
de corroborar os registros apurados pelo rastreador do veculo e pelos dados
apontados pelo relatrio tcnico, confirma que, na noite de 23 de maio de 2010,
o apelante estava na Represa de Nazar Paulista.
A testemunha Bruno, que trabalhava em estacionamento, informou que
no dia 23 de maio de 2010, viu o apelante estacionar o veculo Kia Sportage, nas
proximidades do Hospital local, para, em seguida, ingressar em veculo Honda
Fit, cor prata, como passageiro. No pode divisar a fisionomia do condutor do
veculo, apenas constatou que se tratava de uma mulher, pelos cabelos compridos.
Acrescenta que o veculo foi retirado dali, no mesmo dia, depois de 22h.
A testemunha mega, que teve a identidade protegida, esclareceu
que frequentava a Represa de Nazar Paulista para pescar. Chegou ao local
aproximadamente s 17h30min e l permaneceu at 20h30min. Na noite dos
fatos, notou a presena de um carro com luz alta, do outro lado da represa.
Ouviu trs gritos, que pareciam de uma criana. No escutou tiros. Divisou um
homem, que desceu do veculo do lado do motorista. Em seguida, viu o carro
afundar. A princpio, imaginou que se tratava de carro roubado, ao depois, deu-
se conta que o ocorrido poderia se relacionar ao desaparecimento da vtima
Mrcia.
O depoimento da testemunha Cludia, irm de Mrcia, d conta que, no
dia 23 de maio de 2010, encontrava- se com Mrcia, na casa da av. Por volta
de 14 ou 15 horas, Mrcia recebeu um telefonema do apelante Mizael, mas no
respondeu ao chamado. Em seguida, Mrcia deixou a casa da av, alegando que
ia para casa. Tanto a testemunha Cludia, como a testemunha Mrcio, tambm
Acesso ao Sumrio

irmo da vtima, esclarecem que o relacionamento da vtima e Mizael era muito


conturbado e conflituoso. Tanto que o apelante no aceitava o trmino do namoro.
Situao que foi revelada pela testemunha Silmara, ainda que ouvida apenas na
fase inquisitiva. H indicao de situaes constrangedoras para a vtima, ainda
que o apelante tenha tentado relativizar a situao, com a demonstrao de que
o relacionamento com a vtima era casual, sem importncia. Situao que pode
se inferida do prprio depoimento do apelante, mesmo que tente amainar tal
circunstncia a todo momento (fls. 59/61).
O libi apresentado pelo apelante, embora seu veculo tenha permanecido

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estacionado nas proximidades do Hospital Geral de Guarulhos, fica
comprometido.
O monitoramento das ligaes de um de seus telefones celulares,

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


exatamente aquele que no fora informado autoridade policial, indica
localizao diversa. Utilizadas ERBs diversas e diferentes, do local onde estava
seu automvel.
Importa notar que foram 19 ligaes telefnicas, entre o apelante e o
corru, no perodo compreendido entre 10h e 19h42min, do dia 23 de maio de
2010, utilizada a linha telefnica, em princpio, omitida pelo apelante, apurada
que foi, no decorrer da investigao policial.
certo que, nos dias 11 e 12 de junho de 2010, aps o encontro do carro
da vtima, foi colhido, na fase inquisitiva, o depoimento da testemunha Alpha,
que teve a identidade protegida. Na oportunidade, alegou que, em 26 de maio
de 2010, teria visto o apelante Mizael, na companhia de uma moa de origem
nipnica, que entendeu ser a vtima Mrcia (fls. 312/313, 314/317).
No cuidou a defesa de arrolar, na primeira fase do procedimento
escalonado, referida testemunha. Nem mesmo constou do rol de testemunhas
apresentado pela Defesa, em plenrio. Sem contar que, em nenhum momento
dos interrogatrios prestados pelo apelante, houve sequer meno a tal fato.
Por outro lado, quela altura, o andamento das investigaes policiais
apontava rumo diverso.
De outra parte, os vestgios obtidos atravs da percia, em seus inmeros
laudos, como j apontado, devem ser levados em conta. O laudo da percia,
acostado aos autos s fls. 2839/2844, foi esmiuado detalhadamente pelo perito
criminal que o subscreveu, ouvido como testemunha do Juzo, oportunidade
em que esclareceu os elementos utilizados para aferir o tempo de deslocamento
entre o mata-burro, localizado no bairro de Cuiab, na Represa de Nazar
Paulista at o local onde encontrava-se o carro do apelante (cd).
Ademais, no compromete o quanto apurado pela percia documento
apresentado pela Defesa, consistente em cpia de estudos a respeito de
funcionamento do telefone mvel, obtida atravs da internet (fls. 1838/1876).
Acesso ao Sumrio

Os jurados concluram pela responsabilidade penal do apelante, valendo-


se de indcios que no se sustentam na mera possibilidade. Constituem indcios
incontestveis, aptos a autorizar a condenao do apelante.
Diante da presena de encadeamento coerente de indcios srios e graves,
unidos entre si, conclui-se que a deciso dos jurados ampara-se na prova dos
autos.
No caso presente, a realizao de novo julgamento pelo Tribunal do Jri
mostra-se invivel na medida em que a deciso dos jurados no se apresenta
manifestamente contrria prova dos autos.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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636 e-JTJ - 22
Optou o Jri por verso verossmil, lastreada na prova produzida. Incumbe
ao Corpo de Jurados reconhecer a prevalncia de uma ou outra verso, vez que
juiz natural da causa, por fora do artigo 5, XXXVIII, da Constituio Federal.
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

Impe-se, nesse passo, examinar a pena.


Na graduao da pena, a sentena recorrida considerou o motivo cruel,
como qualificadora do homicdio e, tendo em vista as circunstncias judiciais,
que entendeu como desfavorveis (art. 59, CP), includo como tal, o motivo
torpe, fixou a pena-base em 19 anos de recluso. Reconheceu o recurso que
impossibilitou a defesa da vtima (dissimulao) como circunstncia agravante
genrica (art. 61, II, c, CP) e aumentou a pena para vinte anos de recluso.
Infere-se da anlise da dosimetria da pena que a sentena recorrida, ao
aplicar pena pelo homicdio triplamente qualificado, tal como decidido pelo
Conselho de Sentena, observou estritamente o sistema trifsico e, ao apresentar,
a cada passo, os motivos e razes da soluo adotada, tem o respaldo da garantia
constitucional da motivao da deciso e da individualizao da pena.
Assim que justificou expressamente o aumento da pena devida
qualificadora do meio cruel. Indicou o gravame diferenciado e diverso para
cada uma das circunstncias judiciais, que entendeu desfavorveis ao apelante.
Justificou o aumento resultante do recurso, que dificultou a defesa da vtima
(dissimulao), assim como, a fixao do regime inicial fechado.
Evidente e devidamente comprovado a crueldade do delito em decorrncia
dos disparos no letais, efetuados na vtima, antes de o veculo ser lanado, na
represa, causando-lhe desnecessrio e incomensurvel sofrimento.
Foi a vtima colhida, no interior do veculo por disparos de arma de fogo,
e segundo consta do laudo necroscpico na sua regio bucal, ainda em vida,
causando a fratura e sangramento nas vias areas e, em seguida, encontrou a
morte devido asfixia por afogamento (fls. 769).
No h falar em afastamento da qualificadora do motivo cruel, como
postulado pela defesa.
Entretanto, no que diz respeito a incidncia das circunstncias judiciais,
ainda que por motivos diversos, tanto daqueles alegados pela acusao, quanto
Acesso ao Sumrio

pela defesa, a pena comporta alterao.


Por certo, na dosimetria da pena, cada uma das circunstncias judiciais,
a depender do acaso concreto, exige mesmo valorao diferenciada, necessria
e suficiente para reprovao e preveno do crime, como prev o disposto no
artigo 68, do Cdigo Penal.
Todavia, nos termos em que propostos e requeridos pelo Ministrio
Pblico, secundados que foram pelos assistentes de acusao, dar peso nico,
sucessivo e sobreposto s circunstncias judiciais no condiz com a garantia
constitucional da individualizao da pena.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 637
O artigo 59, do Cdigo Penal, reconhece larga margem de
discricionariedade, na dosimetria da pena que, todavia, no se confunde com
arbtrio. Basta ter em conta que, para a fixao da pena-base, so estabelecidos

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


balizas, observados que devem ser os limites mnimo e mximo da pena
cominada para o delito.
Assim, ainda que fixada a premissa de que, no caso presente, observado o
sistema trifsico pela sentena recorrida e assegurada a individualizao da pena,
preservadas todas as demais, inclusive aquela decorrente do comportamento da
vtima, pois, como assentado, de nenhum modo contribuiu para a ocorrncia do
fato criminoso, duas circunstncias judiciais no podem prevalecer.
A dissimulao no pode ser levada em conta, ao mesmo tempo, como
circunstncia judicial, na primeira fase, e ao depois, aumentar a pena a ttulo de
circunstncia agravante genrica. O mesmo fato no pode incidir por duas vezes
para majorar a pena. Representa bis in idem, vedado pela garantia constitucional
da individualizao da pena.
O fato de a vtima ser ex-namorada e ter sido atrada ardilosamente para
uma cilada, tal como consignado na sentena recorrida e, diga-se de passagem,
bem comprovado, enquadra-se na agravante genrica da dissimulao, recurso
que impossibilitou a defesa da vtima. Est inserido, portanto, na agravante
genrica, devendo ser valorado como tal.
De outro lado, fato de o apelante ter negado a prtica do delito no pode
servir ao agravamento da pena.
O direito de o acusado no colaborar assegurado pela Constituio
Federal, garantia constitucional prevista no artigo 5 LXIII, que encontra
respaldo na Conveno Interamericana de Direitos Humanos, introduzida no
sistema jurdico brasileiro pelo Decreto 678/92.
O exerccio de permanecer calado, constitucionalmente garantido,
representa o mago do direito de autodefesa. Garante a cada pessoa o direito
de no se incriminar que, por sua vez, se desdobra no direito de no colaborar.
Em princpio, o acusado no est obrigado a falar, no est obrigado a participar
da produo da prova, no est obrigado a produzir prova contra si. Em outras
Acesso ao Sumrio

palavras, pode, inclusive, negar a autoria dos fatos que lhe so imputados.
O princpio do nemo tenetur se detegere, pelo qual o ru no est obrigado
a se autoincriminar, constitui pedra angular do interrogatrio, eis que assegura
a prpria garantia da autodefesa. Significa dizer que mesmo correndo o risco de
no chegar a bom resultado na individualizao da autoria e da materialidade
do delito, o Estado no pode invadir a intimidade do acusado para exigir
que se autoincrimine. Ao abrigar o princpio do nemo tenetur se detegere, a
Constituio de 1988 d ao interrogatrio do acusado a dimenso de garantia
constitucional. Qualquer restrio ao direito de defesa expresso pela autodefesa

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638 e-JTJ - 22
necessariamente deve ter como parmetro limitador o direito ao silncio.
No por outro motivo que a autodefesa, uma das faces da ampla defesa,
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

renuncivel. O acusado pode dela dispor como lhe parecer conveniente.


O momento do interrogatrio serve para que o acusado apresente, ou no,
sua verso ao juiz, na forma e amplitude que tiver interesse em apresentar.
A nica consequncia que pode decorrer da negativa do acusado em se
manifestar sobre a acusao ou mesmo omitir circunstncias ou fatos, a de
no aproveitar a oportunidade para se defender. Como enfatiza Ada Pellegrini
Grinover: o nico prejuzo que do silencio pode advir ao ru o de no
utilizar a faculdade de autodefesa que se lhe abre atravs do interrogatrio
(O interrogatrio do ru e direito ao silncio, in Processo em sua Unidade, SP:
Saraiva, 1978, p. 111).
Para dar concretude garantia constitucional da ampla defesa, o artigo
186, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal, com a redao da pela
Lei 10.792/06, estabelece que o silncio do acusado, que no importar em
confisso, no poder ser interprestado em prejuzo da defesa. Tambm o artigo
189, do Cdigo de Processo Penal, com a redao dada pela Lei 10.792/06,
dispe, se o interrogado negar a acusao, no todo ou em parte, poder prestar
esclarecimento e indicar provas.
Assim, tendo em vista que o direito de no se auto incriminar constituiu
garantia constitucional da ampla defesa, afasta-se o aumento da decorrente.
De outra parte, como postulado pela acusao, no h como reconhecer o
gravame da pena, quer em relao aos antecedentes, quer em relao atividade
desempenhada pelo apelante.
Para que estejam caracterizados os maus antecedentes, necessrio que
sentena condenatria por conduta delituosa, cometida em data anterior, tenha
transitado em julgado, no curso do processo, que apura novo delito, e que no
tenha sido superado o prazo de cinco anos, desde a extino da pena. Situao
no configurada, no caso presente. Eventual desavena entre o apelante e a
ex-esposa no foi confirmada devidamente conforme se extrai do depoimento
prestado em juzo s fls. 1948.
Acesso ao Sumrio

Tambm no pode ser tida, a ttulo de gravame de pena, atividade de


trabalho informal, desempenhada pelo apelante, mesmo porque, no fora objeto
de providncias oportunas.
Em suma, permanece em cinco anos o aumento da pena-base, em razo
das circunstncias judiciais.
Resta apreciar a dissimulao, recurso que dificultou ou impediu a defesa
da vtima.
O contexto dos fatos e, considerado inclusive o alegado pelo apelante,

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justifica o acrscimo em grau mximo de um tero. Infere-se da prova que no
havia razo para a vtima esperar ou suspeitar da possibilidade de agresso.
Nada dava ensejo a que a vtima pudesse colocar em dvida ou suspeitar o

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


intento do apelante, dissimuladas que foram as reais intenes. O contato com a
vtima foi cordial, nos dias imediatamente anteriores data do desaparecimento,
inclusive, segundo o prprio apelante, na noite que antecedeu o dia 23 de maio
de 2010.
Assim sendo, fixada pena-base, em doze anos de recluso, mantido o
acrscimo de cinco anos, pelas circunstncias judiciais, resultam dezessete anos
de recluso, que, aumentada de um tero, em razo da dissimulao, recurso que
dificultou a defesa da vtima, permanece em vinte e dois anos e oito meses de
recluso, mantido o regime inicial fechado.
Anote-se, por fim que o apelante viu-se beneficiado, pois fatos ocorridos
em plena vigncia da Lei 11.340/2006 (Lei Maria da Penha), que preceitua,
como uma das formas de violncia de gnero, hiptese em que o ato de violncia
praticado em qualquer relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva
ou tenha convivido com a ofendida, independentemente de coabitao e de
orientao sexual (art. 5 III).
Em vista disso, introduziu a agravante genrica prevista na alnea
f, no inciso II, do artigo 61, do Cdigo Penal: com abuso de autoridade ou
prevalecendo-se de relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade ou
com violncia contra a mulher, na forma da lei especfica.
Situao que, embora no possa ser admitida, porquanto sequer atribuda
em tempo oportuno pela acusao, nem mesmo requerida pelos advogados dos
assistentes do Ministrio Pblico.
Os vestgios constatados pelo laudo de exame de corpo de delito
demonstram que a vtima foi colhida, por disparos de arma de fogo, no rosto,
leso tpica de violncia de gnero, em que a mulher tem desfigurada sua
identidade.
Diante do exposto, por votao unnime, afastaram as preliminares
arguidas e deram e provimento parcial aos recursos para afastar as circunstncias
Acesso ao Sumrio

judiciais: 1) da dissimulao, em face do bis in idem, 2) da negativa de autoria,


reconhecida a garantia constitucional da autodefesa, representada pelo direito
de no se autoincriminar, 3) dos antecedentes e 4) da atividade de trabalho
informal, e para aumentar a pena, em um tero, em razo da dissimulao,
recurso que impossibilitou a defesa da vtima, mantida como circunstncia
agravante genrica, resultando a pena de vinte e dois anos e oito meses de
recluso, mantido o regime inicial fechado.

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ACRDO
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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0062412-


26.2014.8.26.0050, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes CLAUDIO
MAGNO MENDES, ALEXANDRE LOPES DE ALMEIDA e GIANCARLO
DIAS MEDEIROS, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE
SO PAULO.
ACORDAM, em 4 Cmara de Direito Criminal do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: De ofcio determinaram a extino
do processo pela litispendncia, com determinao. V.U., de conformidade
com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 25.733)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores LUIS
SOARES DE MELLO (Presidente) e EUVALDO CHAIB.
So Paulo, 25 de julho de 2017.
EDISON BRANDO Relator

Ementa: APELAO ROUBO QUALIFICADO,


RECEPTAO E CORRUPO DE MENORES
Existncia de recursos idnticos, remetidos como autos
desmembrados pela origem, que j foram julgados
e processados Litispendncia Configurao
Extino do processo sem julgamento Necessidade
Tratando-se os presentes autos, de recursos idnticos
aos j analisados, remetidos por cpia, e, portanto,
havendo identidade de partes, fatos e causas de pedir,
resta configurado, ainda que por via transversa,
a litispendncia, sendo necessria a extino do
processo sem julgamento do mrito Processo extinto
pela litispendncia, com determinao.
Acesso ao Sumrio

VOTO
Cuida-se de recursos de apelao interpostos contra a r. sentena de fls.
367/379 que, por dupla infrao ao art. 157, 2, I, II e V, c.c. art. 70, caput,
todos do Cdigo Penal, condenou CLAUDIO MAGNO MENDES a pena de
06 anos, 07 meses e 10 dias de recluso, em regime inicial fechado, mais 16
dias-multa, no piso e, por infrao ao art. 180, caput, do Cdigo Penal, em
concurso material com o art. 244-B, da Lei 8.069/90, condenou ALEXANDRE
LOPES DE ALMEIDA e GIANCARLO DIAS MEDEIROS a 03 anos de
recluso, em regime aberto, mais 20 dias-multa, no piso.

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Consta da denncia, resumidamente, que no dia 16 de julho de 2014,
agindo em concurso com 2 indivduos no identificados e mediante grave
ameaa exercida com emprego de arma de fogo e restringindo a liberdade

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


de locomoo das vtimas, CLAUDIO subtraiu uma camionete HYUNDAI e
respectiva carga de produtos alimentcios, assim como os aparelhos de telefonia
celular das vtimas Alexandre G. e Severino L. S. No mesmo dia GIANCARLO,
ALEXANDRE e Michael (corru no apelante), agindo em concurso com o
adolescente Nathan Emanuel Mendes, receberam e ocultavam cargas de 02
roubos, consistentes em produtos alimentcios avaliados em R$ 11.117,00 e,
com tal conduta, corromperam e facilitaram a corrupo de menor de 18 anos.
Constou, ainda, que dias antes do roubo, os rus se associaram em quadrilha
armada para o fim de cometerem crimes. Segundo apurado as vtimas Alexandre
e Severino faziam entregas quando dois roubadores, entre os quais CLAUDIO,
se aproximaram do utilitrio e mediante grave ameaa exercida com emprego
de armas de fogo, anunciaram o assalto e, depois de ingressarem no caminho,
mantiveram o motorista e o entregador como refns, conduzindo-os at o local
em que ficaram em poder de outro roubador at que a carga fosse transbordada.
A carga foi descarregada em uma residncia na qual, horas antes, outra carga da
mesma empresa havia sido descarregada. Policiais militares, em patrulhamento
de rotina, perceberam a movimentao e, com a chegada de reforos, prenderam
ALEXANDRE e GIANCARLO em flagrante, bem como Michael e Nathan que
estavam no interior da residncia e CLAUDIO, que aguardava dentro de um
veculo VW/Gol estacionado nas proximidades (fls. 01d/04d).
Inconformados, buscam absolvio por insuficincia de provas, tendo
CLAUDIO, alternativamente, postulado aplicao de frao mnima de aumento
em razo das qualificadoras e abrandamento do regime prisional (fls. 353/357
e 362/364).
Ofertadas as contrarrazes (fls. 372/382), a Douta Procuradoria Geral de
Justia, em seu parecer, opinou pelo improvimento dos recursos (fls. 423/429).
Relatei.
Os presentes autos, embora sejam os originais, subiram a esta Corte em
Acesso ao Sumrio

razo de equvocos iniciados no juzo de piso.


Proferida a r. sentena, o corru Michael Almeida Gonalves, conformado
com a resposta jurisdicional, dela no recorreu e, por isso, foi determinado o
desmembramento dos autos em relao a ele (fls. 385), dando origem ao autos
n 0011365-42.2016.8.26.0050, conforme certido de fls. 395.
No dia seguinte, entretanto, a serventia percebeu um equvoco e certificou
que o desmembramento ocorreu em relao a CLAUDIO MAGNO MENDES
(fls. 396), mas ainda assim a cpia integral do processo aqui tratado foi remetida
a esta Instncia.

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Julho e Agosto de 2017
642 e-JTJ - 22
Distribudos os autos 0011365-42.2016.8.26.0050 por preveno e
remetidos Douta Procuradoria Geral de Justia, sobreveio parecer sobre todos
os recursos, j que copiados naqueles autos e, inclusive, acompanhados das
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contrarrazes recursais.
Recebendo os autos e constatada sua integralidade, ainda que por cpia
reprogrfica e, portanto, estando eles aptos a julgamento, esta relatoria determinou
a correo da autuao e prosseguimento do feito que, em 27/09/2016, foi
julgado, oportunidade em que esta C. Turma Julgadora negou provimento aos
recursos, em votao unnime (fls. 419/433 da apelao 0011365-42.2016).
Seguiu-se, ento, o trnsito em julgado para o Ministrio Pblico, bem
como para os defensores de ALEXANDRE e GIANCARLO (fls. 435 da
apelao 0011365-42.2016).
Percebe-se, assim, que nos presentes autos trata-se dos mesmos rus,
mesmos fatos e mesmas causas de pedir, configurando-se, ainda que por via
transversa, a litispendncia e, com isso, necessria a extino do processo sem
julgamento do mrito, nos termos do art. 485, V, do Cdigo de Processo Civil,
c.c. art. 3 do Cdigo de Processo Penal.
Posto isto, EX OFFICIO, DETERMINO A EXTINO DO
PROCESSO pela litispendncia, sem julgamento do mrito, com determinao
de remessa conjunta deste processo e da apelao n 0011365-42.2016.8.26.0050
origem.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0002593-


18.2013.8.26.0205, da Comarca de Getulina, em que apelante A.L.S.,
apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO.
ACORDAM, em 12 Cmara Criminal Extraordinria do Tribunal de
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: afastada a preliminar arguida,
Acesso ao Sumrio

NEGARAM PROVIMENTO ao recurso de apelao interposto. Comunique-se.


V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n 19.012)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores IVAN
SARTORI (Presidente) e LAURO MENS DE MELLO.
So Paulo, 29 de junho de 2017.
ALEX ZILENOVSKI, Relator

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 643
Ementa: ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR
Absolvio Impossibilidade Prova boa e robusta a
lastrear a condenao Recurso desprovido.

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VOTO
Vistos, etc...
Adotado o relatrio da r. sentena (fls. 157 e s.), que passa a fazer parte
deste voto, cumpre acrescer que o apelante A.L.S. foi condenado pena de 9
anos, 6 meses e 10 dias de recluso, em regime inicial fechado, por infrao
norma penal contida no art. 214, c.c. o art. 224, ambos do Cdigo Penal.
Inconformado apelou o ru (fls. 171/178). Preliminarmente, defende a
nulidade do decisum, posto que no enfrentou as teses defensivas levantadas.
Quanto ao mrito, persegue a sua absolvio por carncia probatria e,
subsidiariamente, a reduo da pena imposta.
O Ministrio Pblico apresentou suas contrarrazes a fls. 182/184 e a D.
Procuradoria de Justia ofereceu seu parecer, opinando pelo desprovimento do
apelo (fls. 187 e s.).
o relato do necessrio.
Inicialmente, cabe examinar a preliminar levantada, que h de ser
afastada. Defende o apelante a ausncia de fundamentao da sentena, mas
sem sucesso. Note-se que a Defesa, em memoriais, sustentou (como agora) a
ausncia probatria para a condenao. E a r. sentena, ao analisar o acervo
probatrio produzido concluiu em sentido diverso, tendo a negativa do ru por
isolada nos autos.
Cabe mencionar que desnecessrio que o julgado analise, um a um,
cada argumento defensivo de forma exaustiva. Basta que, fundamentadamente,
examine as matrias trazidas. o que ocorreu, in casu.
Narra a denncia que o apelante, durante aproximadamente seis meses do
ano de 2006, em horrio incerto, quando a vtima tinha sete anos de idade, por
diversas vezes, constrangeu G.P.S., mediante violncia presumida, a permitir
Acesso ao Sumrio

que com ele praticasse ato libidinoso diverso da conjuno carnal.


No que concerne prova pericial, o laudo a fls. 50/51 ratificou a
ocorrncia dos abusos, concluindo que o relato da vitima no aparentava ter
sido influenciado por terceiros. E o estudo psicolgico trazido a fls. 138/147
caminhou no mesmo sentido, no constatando a influncia de terceiros no
discurso de abuso narrado pela vtima. E concluiu que existem fortes indcios
que G. sofreu violncia sexual.
J quanto prova oral, os depoimentos foram gravados e trazidos a fls.
87.

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Julho e Agosto de 2017
644 e-JTJ - 22
Interrogado em juzo, A. negou a prtica delitiva. Disse que foi acusado
injusta e repentinamente. Disse que no ia na casa da vtima e tampouco o buscava.
Disse que namorava uma amiga da me da vtima, e negou ter presenteado a
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

vtima com uma bicicleta. Afirmou que as acusaes contra ele foram feitas
depois que a vtima teria abusado de sua irm da prpria vtima. Prosseguiu
explicando que teriam sido feitas porque a genitora do ofendido nunca gostou
dele, pois A. contou ao ento marido dela que ela sairia para bailes.
D.C.P., me do ofendido, disse que seu filho lhe narrou os abusos,
cometidos quando ele tinha sete anos de idade. O apelante era namorado de
uma amiga de D. e amigo da famlia. O acusado deu uma bicicleta usada para a
vtima e a levava para passear. O ofendido disse que A. o levava a uma casa, l
tirando as roupas da vtima e se esfregava nele, ejaculando na vtima. Aps, o
prprio A. o banhava.
J.C.L., em sntese, atestou a boa ndole do ru.
G., por sua vez, disse que tinha acabado de se mudar para a casa de
sua v, que ficava na mesma rua da casa do ru. O acusado lhe comprou uma
bicicleta, que era usada pelo ru para leva-lo sua casa. L na casa, levava a
vtima para seu quarto, a despia e esfregava sua genital no ofendido at ejacular.
Para conseguir o silncio de G., ameaava tirar-lhe a bicicleta. Para fugir disso,
a vtima foi morar com seu pai. Depois de voltar, nunca mais foi procurado pelo
apelante.
Essas as provas dos autos. Diante delas, impossvel o pleito absolutrio.
A tese exculpatria trazida pelo apelante, sintetizada na negativa de
autoria e alegao de injusta acusao, se revelou no apenas isolada nos autos,
mas infirmada pelo restante do conjunto probatrio.
O crime sob apreo, como cedio, via de regra praticado s escondidas.
Foi o que ocorreu no caso concreto. Em tais situaes, ganha especial relevncia
a palavra da vtima, que h de ser cuidadosamente analisada, mormente tendo-se
em vista a ausncia de confisso por parte do ru.
De todo modo, h um laudo psicolgico e um estudo psicolgico que
apontam para o mesmo norte. Ambos concluram pela presena de fortes
Acesso ao Sumrio

indcios do abuso sexual e, alm disso, pela ausncia de elementos a indicar que
a manifestao da vtima tenha sido influenciada por terceiros.
Diante da solidez que esses elementos atribuem aos dizeres do ofendido,
a condenao se mostra inafastvel. Passa-se, ento, ao exame da pena imposta
e, com ele, anlise do pleito remanescente.
A pena-base foi acrescida pela frao de um sexto diante das
consequncias do crime. E corretamente. De fato, o estudo supramencionado
esclarece que a violncia sofrida gerou tendncias depressivas, insegurana,
tendncias agressivas, preocupao com a sexualidade, sexualidade precoce,
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 645
desajustamento, isolamento e retraimento social. Tambm a repetio da
violncia sofrida, insto , a criana abusada sexual se torna abusador sexual,
elementos que demandam o acrscimo da pena.

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


De fato, diante dessas consequncias, a frao de um sexto mostrou-se at
mesmo branda. Parte a pena, assim, de sete anos de recluso. Ante a agravante
prevista no artigo 61, inciso II, alnea h, do Cdigo Penal, novo acrscimo de um
sexto, elevando a pena a 8 anos e 2 meses de recluso.
Na terceira fase, inexistentes causas de diminuio. Foi reconhecida pelo
D. Juzo a quo a continuidade delitiva (narrou a vtima a ocorrncia de mais de
dez abusos), sendo imposta a mais branda frao de um sexto. Torna-se a pena,
ento, 9 anos, 6 meses e 10 dias de recluso.
O regime imposto decorre da pena fixada.
Ante o exposto, afastada a preliminar arguida, NEGA-SE PROVIMENTO
ao recurso de apelao interposto. Comunique-se.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0015995-


98.2011.8.26.0606, da Comarca de Suzano, em que apelante EDSON
CARLOS FERREIRA, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE
SO PAULO.
ACORDAM, em 4 Cmara de Direito Criminal do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento parcial, para que
fiquem alteradas as condies do sursis, afastada a condio de prestao de
servios comunidade, valendo as do art. 78, 2, a, b e c, do Estatuto
Repressivo. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
acrdo. (Voto n 32.765)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores LUIS
SOARES DE MELLO (Presidente sem voto), CAMILO LLLIS e EDISON
Acesso ao Sumrio

BRANDO.
So Paulo, 27 de junho de 2017.
IVAN SARTORI, Relator

Ementa: Apelao Ameaa e leso corporal Lei


Maria da Penha Provas suficientes a ensejarem o
dito condenatrio Palavra da vtima que, no mbito
domstico familiar, assume especial relevncia
Precedente Exame de corpo de delito e testemunho a
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Julho e Agosto de 2017
646 e-JTJ - 22
roborarem sua verso, ademais Legtima defesa no
caracterizada Eventual reconciliao do casal que
no afasta a ilicitude da conduta ADI 4424 do STF
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

Condenao que se sustenta Reincidncia olvidada


no juzo precedente Acusao resignada Sursis
que comporta alterao nas condies Recurso
provido em parte.

VOTO
Ao penal em que incurso o ru nos arts. 129, 9, e 147, na forma do
art. 69, todos do Cdigo Penal.
A r. sentena de procedncia, impostas as penas de 03 meses de
deteno, pelas leses corporais, e 01 ms de deteno, pela ameaa, tudo em
regime aberto, com sursis por dois anos, mediante prestao de servios
comunidade, durante o primeiro ano (art. 78, 1, do CP).
Recorre somente a defesa, buscando a absolvio em face da: a)
insuficincia probatria; b) excludente da legitima defesa; c) reconciliao do
casal (fls. 162 e 171/4).
Contrariedade a fls. 177/181.
A Procuradoria de Justia, em parecer da lavra do Dr. Joo Carlos Talarico,
pelo desprovimento (fls. 195/201).
Recurso bem processado.
o relatrio, adotado, no mais, o de primeiro grau.
Colhe-se dos autos que Edson Carlos Ferreira e Rosana Cristina Cirilo de
Almeida vinham mantendo unio estvel por, aproximadamente, nove anos, da
advindo um filho.
Em 08 de novembro de 2011, o ru tentou retirar dinheiro da carteira da
companheira, quando ela se recusou a permitir. Na sequencia, eles passaram a
discutir, momento em que o increpado empurrou a ofendida no cho e a agrediu
com socos, causando-lhe leses corporais. Nesse mesmo contexto, ele tambm
Acesso ao Sumrio

a ameaou de morte (fls. 01-02-d).


Representao a fl. 04 e 39.
Da este processo.
Na fase inquisitiva, o detido declarou que, na data dos fatos, discutiu
com Rosana, por motivo que no se recorda, e ela avanou para agredi-lo,
sucedendo que a conteve para se defender. Houve ofensas entre as partes, mas
no a ameaou de morte. O que ocorreu foi somente uma briga normal de
casal. Recebeu intimao para se afastar de casa, mas l permaneceu, porque
entraram num acordo e est tudo bem na famlia (fl. 44).

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 647
Em pretrio, foi decretada sua revelia (fl. 85).
Entanto, sua verso restou isolada nos autos.
A ofendida confirmou, nas oportunidades em que ouvida, que discutiu

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


com o ru, por causa de dinheiro, e ele passou a agredi-la e ameaa-la de morte.
Ficou sem reao e nem se defendeu. Foi at a delegacia, registrou a ocorrncia
e solicitou medidas protetivas, porm ele se recusou a sair de casa. Ficaram
separados por seis meses, morando no mesmo imvel, mas depois reataram o
relacionamento. Tiveram mais uma filha (fls. 04 e 39 delegacia; e mdia a fl.
98 pretrio).
E o laudo de corpo de delito externa: equimoses arroxeadas nas regies
posterior do punho direito e anterior do antebrao esquerdo. Do observado e
exposto conclumos que houve leso corporal de natureza LEVE (fl. 21).
Incontestes, pois, materialidade e autoria, sendo irrelevante a reconciliao
do casal.
Alis, a conduta enfocada , concretamente, grave, em se tratando de
violncia contra membro da famlia, o que altamente reprovvel, at porque
crimes tais, alm de afrontarem a ordem jurdica e a paz social, vm crescendo
a cada dia, circunstncia a demandar reao estatal mais enrgica com o escopo
de reprimi-los.
Tambm no houve a providncia do art. 16 da lei especfica, que, por
sinal, no mudaria o quadro aqui delineado, j que o plenrio do STF julgou
ao direta de inconstitucionalidade (ADI 4424), no sentido de ser possvel ao
Ministrio Pblico dar incio ao penal, sem necessidade de representao da
vtima, nos crimes atinentes Lei Maria da Penha.
De todo modo, importante que movimentaram-se a polcia, MP e
Judicirio, alm de a vtima ter falado em juzo nas ameaas e agresso sofridas,
do que lhe resultou ferimento.
De anotar-se que a palavra da ofendida merece crdito, considerado que
crimes que tais, no raro, no so presenciados por terceiros estranhos famlia
ou aos envolvidos.
Acesso ao Sumrio

No respeitante, confira-se o entendimento da Instncia Especial:


RECURSO EM HABEAS CORPUS. AMEAA. (...) DEPOIMENTOS
UNSSONOS DAS VTIMAS NO SENTIDO DE QUE O RECORRENTE
E O CORRU AFIRMARAM QUE AS ANIQUILARIAM. INDICAO
DE GESTOS NO SENTIDO DE QUE AS OFENDIDAS SERIAM
DEGOLADAS. ELEMENTOS QUE SERO MELHOR ANALISADOS
NO DECORRER DA INSTRUO CRIMINAL. PRETENSO QUE
DEMANDA EXAME DE PROVAS. INVIABILIDADE NA VIA ELEITA.
PALAVRAS DAS VTIMAS QUE POSSUEM ESPECIAL RELEVNCIA.
PLEITO SUBSIDIRIO DE DECLARAO DE INCOMPETNCIA
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Julho e Agosto de 2017
648 e-JTJ - 22
DO JUIZADO DE VIOLNCIA DOMSTICA PARA PROCESSAR
E JULGAR O RECORRENTE (...) 5. Este Superior Tribunal possui
entendimento de que, nos crimes de ameaa, especialmente praticados
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

no mbito domstico ou familiar, a palavra da vtima possui fundamental


relevncia. (...) (RHC 51.145/DF, Rel. Sebastio Reis Jnior, 6 Turma,
Dje 01/12/2014);
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL.
VIOLNCIA DOMSTICA E FAMILIAR. PALAVRA DA VTIMA.
ASSUNO DE ESPECIAL IMPORTNCIA. (...) AGRAVO
REGIMENTAL IMPROVIDO. (...) 2. No que tange aos crimes de violncia
domstica e familiar, entende esta Corte que a palavra da vtima assume
especial importncia, pois normalmente so cometidos sem testemunhas.
(...) (AgRG no AREsp n 213796/DF, Rel. Min. Campos Marques, 5.
Turma, j. 19/02/2013, v.u.).
E desta Casa de Justia:
LESO CORPORAL Artigo 129, pargrafo 9, DO CDIGO
PENAL (Lei Maria da Penha). Recurso Defensivo Absolvio
INADMISSIBILIDADE Nos delitos cometidos no mbito domstico, a
palavra da vtima tem relevante valor probatrio, porquanto, na maioria
das vezes, a violncia acontece dentro do prprio ambiente familiar,
longe dos olhos de possveis testemunhas. Laudo que comprova leso
corporal de natureza leve. Pena inalterada Pena base fixada no mnimo
legal e concesso da suspenso condicional da pena Sursis. Recurso
improvido. (Apelao n 0001488- 95.2012.8.26.0219, Rel. Des. Paulo
Rossi, j. 27/01/2016).
Descabida, ainda, a legtima defesa apregoada, porquanto Edson no
foi submetido a exame de corpo de delito e, mesmo que, por eptrope, Rosana
tivesse realmente dado o primeiro empurro, de sopesar-se que completamente
desproporcional e intempestiva a reao.
E as ameaas, ressalte-se, foram de natureza sria, no havendo falar na
ausncia de dolo, tanto que a ofendida solicitou medidas protetivas de urgncia
Acesso ao Sumrio

em desfavor do acionado (fl. 04).


o quanto basta configurao do ilcito, sendo irrelevante ter sido
a intimidao perpetrada durante eventual desentendimento, uma vez que
despiciendo nimo calmo e refletido por parte do ameaador, considerado que
tanto no exige o tipo.
Nesse sentir:
(...) AMEAA. Conduta de intimidar o genitor, por palavras, dizendo que
o mataria. Configurao. Materialidade e autoria demonstradas. Prova
oral. Palavra da vtima corroborada pelos depoimentos dos policiais
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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 649
militares que j haviam prendido o ru em flagrante. Confisso judicial.
Seriedade da promessa de causar mal injusto e grave. Temor confirmado
pelo ofendido. Condenao mantida. (...) para a configurao da ameaa,

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


dispensvel o nimo calmo e refletido, pois o tipo no contempla tal
elementar. A ira ou eventual desequilbrio no excluem a tipicidade, no
anulam a vontade de intimidar, esse, por certo, o intuito de quem ameaa.
Conforme j decidiu esta Egrgia Corte, impossvel o reconhecimento
da atipicidade da conduta do acusado em relao ameaa, fundada a
excludente na ausncia de nimo calmo e refletido. No julgado, assentou-
se que a emoo decorrente de discusso no exclui a imputabilidade
penal (Apelao Criminal n 0003488-10.2009.8.26.0434, 9 Cmara
Criminal, Rel. Des. Penteado Navarro, maro/2012). (...) (Apelao n
0001732-80.2014.8.26.0210, 16 Cmara de Direito Criminal, rel. Des.
Otvio de Almeida Toledo, j. 12.05.15, v.u.).
Inafastvel a condenao.
Passa-se ao exame das reprimendas.
As bases foram fixadas nos mnimos legais, chegando-se s definitivas
de 03 meses de deteno, para a leso corporal, e 01 ms de deteno, para a
ameaa, ausentes circunstncias modificadoras.
Todavia, acabou favorecido o apelante, olvidadas que foram as majorantes
da violncia domstica em relao ameaa e a do art. 61, I, do CP, em se cuidando
de reincidente (art. 184, 2, CP - processo 0014142-06.2008.8.26.0462, com
trnsito em julgado aos 17.05.2013 fls. 57/8, 115 e consulta ao sistema). Nada
se pode alterar no respeitante, ausente reclamo acusatrio.
Por fim, reconhecido o concurso material, houve a somatria, obtendo-se
04 meses deteno.
Estabeleceu-se o regime aberto, sendo invivel a substituio por
restritiva, a teor do art. 44, I, do Estatuto Repressivo.
Assim, entendidas preenchidas as condies do art. 77 do CP, houve a
suspenso condicional da pena, pelo prazo de dois anos, mediante prestao de
servios comunidade, no primeiro ano.
Acesso ao Sumrio

Entretanto, mais uma vez o apelante foi beneficiado, porquanto, pela


recidiva, era de rigor a imposio de regime mais gravoso, descabendo o sursis.
De qualquer forma, uma vez que a douta sentenciante j concedeu o
sursis, faz-se necessrio anotar que descabe a condio de prestao de
servios em substituio reprimenda corporal, que inferior a 06 meses (art.
46 do CP).
Se isso no possvel, pela lei, diretamente, menos ainda o , indiretamente,
para justificar o sursis.

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Julho e Agosto de 2017
650 e-JTJ - 22
Fica, pois, afastada essa condio, valendo as do art. 78, 2, a, b e
c, do Estatuto Repressivo.
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

Ainda que o recurso no seja expresso a respeito, sua ampla extenso


abarca esse tema, sem falar que possvel habeas corpus de ofcio.
D-se provimento parcial, para que fiquem alteradas as condies do
sursis, como exposto acima.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0039045-


25.2011.8.26.0196, da Comarca de Franca, em que apelante ESTANISLAU
BORGES DA FONSECA, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO
DE SO PAULO.
ACORDAM, em 11 Cmara Criminal Extraordinria do Tribunal
de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Declararam extinta a
punibilidade com relao imputao da prtica do delito do art. 299, caput,
c.c. art. 304, ambos do CP, com fundamento no art. 107, IV, art. 109, V, art. 110,
1, todos do CP, pela ocorrncia da prescrio retroativa da pretenso punitiva
estatal e, no tocante imputao da prtica do crime do art. 297, caput e 2,
c.c. art. 304, todos do CP, deram provimento ao recurso para absolver o ru pela
atipicidade da conduta (art. 386, inciso III, do CPP). v.u., de conformidade com
o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 33.230)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores NEWTON
NEVES (Presidente), FRANCISCO BRUNO e ALEXANDRE ALMEIDA.
So Paulo, 28 de julho de 2017.
NEWTON NEVES, Relator

Ementa: USO DE DOCUMENTO


IDEOLOGICAMENTE FALSO Pena
Acesso ao Sumrio

individualmente considerada de 01 ano e 02 meses de


recluso Prescrio de pretenso punitiva retroativa
operada em 04 anos (art. 109, V, CP) Ausente
recurso ministerial Decurso do prazo da data do
fato ao recebimento da denncia (art. 110, 1, do CP,
aplicvel a disposio anterior Lei n. 12.234/10)
Reconhecimento de ofcio Extino da punibilidade.
USO DE DOCUMENTO PBLICO FALSIFICADO
Uso de cheque com aval falsificado para instruir

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 651
petio inicial de ao de busca e apreenso Demanda
julgada improcedente, pela procedncia do incidente
de falsidade documental Atipicidade da conduta

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


Absolvio que se impe Extino da punibilidade
com relao ao crime do art. 299, caput, c.c. art. 304,
ambos do CP e recurso provido para absolver o ru do
crime do art. 297, caput e 2, ambos do CP, com base
no art. 386, III, do CPP.

VOTO
A r. sentena de fls. 362/366, com relatrio adotado, julgou procedente a
denncia para condenar ESTANISLAU BORGES DA FONSECA como incurso
no art. 304, c.c. art. 299, caput, e art. 304 c.c. art. 297, caput e 2, na forma
do art. 71, por duas vezes (dois documentos), todos do Cdigo Penal, pena
total de 02 (dois) anos, 08 (oito) meses e 20 (vinte) dias de recluso, em regime
inicial aberto, alm do pagamento de 10 (dez) dias-multa, no mnimo unitrio
legal, substituda a pena privativa de liberdade por duas restritivas de direitos
consistentes em prestao de servios comunidade e multa estipulada em 10
(dez) dias-multa, no mnimo unitrio legal, deferido o apelo em liberdade.
Por razes de fls. 375/379 recorre Estanislau em busca da absolvio,
sustentando que a prova frgil para a condenao. Alega que no se deve admitir
a condenao pelos delitos de falsificao de documento pblico cumulada com
a condenao pelo delito de uso do documento falsificado. Expe que a percia
concluiu no ter sido o ru quem aps assinatura no cheque falsificado, bem
como que a nica testemunha ouvida no se recorda dos fatos.
Recurso processado e respondido, com parecer do Ministrio Pblico, de
ambas as Instncias, pelo improvimento do recurso.
o relatrio.
Impe-se o reconhecimento da extino da punibilidade no tocante
imputao do delito do art. 299, caput, c.c. art. 304, ambos do CP, pela prescrio
retroativa, e o provimento do recurso para absolver o apelante da imputao da
Acesso ao Sumrio

prtica do crime do art. 297, caput e 2, c.c. art. 304, ambos do Cdigo Penal,
com fundamento no art. 386, inciso III, do CPP.
O apelante foi denunciado como incurso no art. 304, c.c. art. 299, caput,
e art. 304, c.c. art. 297, caput e 2, na forma do art. 71, por duas vezes (dois
documentos), todos do Cdigo Penal porque, no dia 03/03/2009, na sede
do Frum da Comarca de Franca-SP, por duas vezes, fez uso de documento
ideologicamente falso, consistente em um contrato de compra e venda, bem
como de documento pblico falso, consistente em um cheque supostamente
avalizado por Paulo Csar Salgado.
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Julho e Agosto de 2017
652 e-JTJ - 22
Narra a inicial que o apelante atua no mercado financeiro paralelo,
realizando emprstimos em dinheiro mediante o pagamento de juros.
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

Nesta atividade, emprestou a Paulo Csar Salgado a quantia de R$870,00


(oitocentos e setenta reais), representado por duas notas promissrias.
Porm, no satisfeito com a garantia que tais crtulas lhe conferiam, o
apelante exigiu do muturio a assinatura em branco do contrato de compra e
venda de um veculo GM Blazer, placas DZM-0099, descrito no laudo de fls.
71/86.
Aproveitando-se de que a vtima Paulo Csar realmente havia adquirido
tal veculo, mas atravs de outro proprietrio, bem como do fato de que
negociava veculos atravs de estacionamento denominado Estao motos,
podendo, assim, dar aparncia de realidade suposta negociao, o apelante
forjou o preenchimento do contrato de compra e venda, nele aponto a quantia
exasperada de R$3.870,00 (trs mil, oitocentos e setenta reais).
Por ter Paulo Csar recusado atender cobrana excessiva do recorrente,
e j imbudo da inteno de obter vantagem patrimonial superior realmente
devida (R$870,00), o apelante valeu-se do contrato de compra e venda para
ajuizar ao de busca e apreenso de veculo supostamente vendido a ele.
Por circunstncias no apuradas, o apelante se apossou do cheque n.
850026, no valor de R$3.000,00 (trs mil reais), do banco do Brasil, emitido por
Marcilene Coelho da Silva nominalmente a Paulo Csar. Valendo-se do fato de
que Paulo Csar constava como avalista naquele ttulo, e ciente de que no fora
Paulo Csar quem garantiu o ttulo, valeu-se juntamente com aquele contrato
para instruir a petio inicial da ao de busca e apreenso do veculo.
Na referida demanda, cujo trmite se deu perante a 4 Vara Cvel da
Comarca de Franca, sob o n. 482/09, foi instaurado incidente de falsidade,
sendo declarados falsos tanto o contrato de compra e venda apresentado por
ESTANISLAU, quanto do cheque falsamente avalizado (fls. 97/100).
Arremata a denncia expondo que s fls. 71/86 consta laudo
documentoscpico elaborado nos autos da ao cvel, onde se concluiu que o
aval lanado no cheque no proveio do punho de Paulo Csar, do que se infere
Acesso ao Sumrio

ter sido inserido falsamente e que o recorrente sabia dessa condio.


Ao cabo da instruo processual, foi a denncia julgada procedente,
concludo pelo Juzo a quo que a prova segura a demonstrar ter Estanislau
utilizado de um documento ideologicamente falso (art. 299, caput, c.c. art.
304, ambos do CP contrato de compra e venda do veculo) bem como que se
utilizou de documento pblico falso (art. 297, 2, c.c. art. 304, do CP - cheque
com falso aval aposto no ttulo), praticados os delitos em continuidade delitiva
(art. 71, do CP).
De incio, impe-se reconhecer a prescrio da pretenso punitiva com
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 653
relao ao delito de uso de documento ideologicamente falso.
O preceito secundrio do tipo penal do art. 299, caput, do CP, que prev
a pena cominada quele que utiliza tal documento (art. 304, do CP), comina a

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


pena mnima de 01 ano de recluso.
Considerado ter o d. Juzo aplicado a pena bsica elevada de 1/6, pelos
maus antecedentes, calculada pela r. sentena a reprimenda do delito com
apenamento mais gravoso (art. 297, 2, c.c. art. 304, do CP uso do cheque
falsificado), para posteriormente majorar a pena mais grave pela continuidade
delitiva , e tornada definitiva a reprimenda, alcana-se a pena de 01 ano e
02 meses de recluso, cujo lapso prescricional, pela pena concretamente
aplicada, e considerada individualmente (art. 110, 1, do CP e art. 119, do
CP), se d em quatro anos (art. 109, V, do CP), lapso este transcorrido da data
do fato (03/03/2009) at o recebimento da denncia (03/12/2013 fls. 174),
considerado o perodo porque a alterao ao art. 110, 1, in fine, do CP, pela Lei
n. 12.234/2010, norma de carter material (prescrio), superveniente ao fato
Anote-se que a prescrio retroativa implica reconhecer extinta a prpria
pretenso de se obter uma deciso de mrito, rescindindo-se a condenao.
Portanto, no impe responsabilidade alguma ao acusado, no marca seus
antecedentes e nem gera reincidncia, assim como fica ele isento do pagamento
de custas do processo.
Resta, pois, apreciar o recurso no tocante ao inconformismo diante da
condenao pela prtica do crime de uso de documento pblico falsificado
(cheque art. 297, 2, c.c. art. 304, ambos do CP) que, pela pena aplicada, no
transcorreu o lapso prescricional de oito anos (art. 109, IV, c.c. art. 110, 1,
do CP), entre os marcos interruptivos mencionados, nem do recebimento da
denncia at a publicao da r. sentena (24/02/16 fls. 367) e tampouco deste
marco at a presente data.
Foi o apelante acusado da prtica do crime de uso de cheque falsificado
porque com crtula em que consta falso aval instruiu a petio inicial de ao
de busca e apreenso juntamente ao contrato de compra e venda de veculo que,
conforme a inicial, tambm seria falsificado, ao esta embasada em documentos
Acesso ao Sumrio

falsos e representativos e inerentes a negcio jurdico que no correspondiam


realidade (compra e venda do automvel GM Blazer, placas DZM-0099, que
fora adquirido pela vtima Paulo de terceiro), apontado pela denncia que o
recorrente, na verdade, havia emprestado R$870,00 a Paulo Csar e, diante
da inadimplncia deste em lhe pagar o que reputava devido, ajuizou demanda
exigindo valor extrapolado e com base em documentos falsos.
Como mencionado pela prpria denncia, na referida ao, cujo trmite se
deu perante a 4 Vara Cvel de Franca-SP, foi instaurado incidente de falsidade e
declarados falsos o contrato de compra e venda e o cheque falsamente avalizado.

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Nesse contexto, ainda que comprovado tivesse restado, ao cabo da
instruo processual, que Estanislau efetivamente sabia da falsidade do aval
aposto no cheque que instruiu a ao de busca e apreenso, h que se reconhecer
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

a atipicidade do fato.
O artigo 297 do Cdigo Penal, como dele se v, pune a conduta daquele
que falsifica, no todo ou em parte, documento pblico, ou altera documento
pblico verdadeiro.
E o 2, do art. 297, do CP, dispe que para os efeitos penais, equiparam-
se a documento pblico o emanado de entidade paraestatal, o ttulo ao portador
ou transmissvel por endosso, as aes de sociedade comercial, os livros
mercantis e o testamento particular.
Portanto, o uso de um cheque falsamente avalizado conduta que, em
tese, se subsume ao disposto no art. 297, caput, e 2, c.c. art. 304, do Cdigo
Penal.
Documento, na concepo comum, qualquer base de conhecimento,
fixada materialmente e disposta de maneira que se possa utilizar para consulta,
estudo ou prova1.
O ru teria em tese, e com base no que se apurou na ao de busca e
apreenso, instrudo a petio inicial com cheque em que consta falso aval
aposto por Paulo Csar Salgado, ru daquela ao cvel (processo n. 482/09
4 Vara Cvel da Comarca de Franca).
Citado naquela demanda, Paulo contestou a ao, apresentou incidente de
falsidade indicando que o contrato de compra e venda e o referido cheque so
falsos, bem como apresentou reconveno, negando ter entabulado o negcio
jurdico de compra e venda com o reconvindo, revelando que na verdade deve
R$870,00 relativo a duas notas promissrias.
Naquela ao, como se v da cpia da r. sentena acostada s fls. 97/100,
foi julgado procedente o incidente de falsidade suscitado por Paulo Csar
Salgado, para declarar falsos o contrato de compra e venda firmado entre as
partes, relativo ao veculo GM Blazer, placas DZM-0099, bem como a falsidade
do aval constante no verso do cheque n. 850026, emitido pelo Banco do Brasil,
Acesso ao Sumrio

agncia 2991, conta 8476-X; foi julgada improcedente a cautelar de busca


e apreenso ajuizada por Estanislau em face de Paulo Csar; e foi julgado
parcialmente procedente o pedido de reconveno formulado por Paulo Csar
contra Estanislau para declarar a inexistncia do negcio de compra e venda do
referido automvel GM Blazer e a nulidade do aval constante da mencionada
crtula.
Claro, portanto, que o fato criminoso imputado na denncia consiste em
embasar ao de busca e apreenso com cheque em que consta aval reconhecido
1 Novo Dicionrio Aurlio, Editora Nova Fronteira.
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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 655
em incidente prprio da ao cvel como falso.
O ajuizamento de ao de busca e apreenso acompanhada de cheque em
que conste aval falso no se presta, por si s, a surtir efeitos de imediato.

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


documento que se sujeitar ao contraditrio e valorao feita por
membro do Poder Judicirio, em anlise conjunta aos demais elementos da
prova, observado o rito especial pertinente quela ao de busca e apreenso.
Quer dizer, o documento que embasava o pedido ajuizado, submetido ao
Juzo, no era, por si s, e naquela demanda, capaz de surtir qualquer resultado
concreto.
Nesta direo: Falsidade ideolgica. Documento sujeito verificao.
Atipicidade dos fatos. Ordem concedida (...) No se pode reconhecer falsidade
ideolgica em documento sujeito verificao, principalmente quando
submetido a confronto objetivo pelo Juiz da causa (JSTJ 39/450).
Este E. Tribunal de Justia tambm assim decidiu: Falsidade ideolgica
- No caracterizao - Necessidade, para a configurao do delito, de que
a declarao seja idnea, por si s, para a constituio do documento, no
ficando sujeita apurao ou verificao do agente pblico. Ordem concedida,
de ofcio, para o trancamento do inqurito policial (JTJ 227/341).
Portanto, e pela particular situao dos autos, impe-se reconhecer a
atipicidade da conduta de embasar documentalmente ao de busca e apreenso
com cheque no qual conste aval reconhecido como falso pelo Juzo cvel e em
incidente prprio, eis que o uso da crtula, a instruir petio inicial sujeita a rito
prprio, ao contraditrio e valorao de membro do Poder Judicirio no fato
que se amolde ao preceito primrio do art. 304, c.c. art. 297, caput e 2, ambos
do Cdigo Penal.
Do exposto, e pelo meu voto, declaro extinta a punibilidade com relao
imputao da prtica do delito do art. 299, caput, c.c. art. 304, ambos do CP,
com fundamento no art. 107, IV, art. 109, V, art. 110, 1, todos do CP, pela
ocorrncia da prescrio retroativa da pretenso punitiva estatal e, no tocante
imputao da prtica do crime do art. 297, caput e 2, c.c. art. 304, todos do
CP, dou provimento ao recurso para absolver o ru pela atipicidade da conduta
Acesso ao Sumrio

(art. 386, inciso III, do CPP).

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0050012-


43.2015.8.26.0050, da Comarca de So Paulo, em que apelante JEFERSON
PEREIRA ZANETTI, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE
SO PAULO.
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656 e-JTJ - 22
ACORDAM, em 8 Cmara Criminal Extraordinria do Tribunal de
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram parcial provimento ao
recurso, a fim de, aplicada a consuno, absolver o ru da conduta prevista no
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

art. 297, caput, do Cdigo Penal, com fundamento no art. 386, III, do Cdigo
de Processo Penal, e redimensionar a pena para 02 anos e 06 meses de recluso,
mantido o regime inicial fechado, e pagamento de 12 dias-multa, no piso legal.
V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n. 22.040)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores LUIS
SOARES DE MELLO (Presidente sem voto), EDISON BRANDO e CARLOS
MONNERAT.
So Paulo, 1 de agosto de 2017.
CAMILO LLLIS, Relator

Ementa: APELAO CRIMINAL Falsificao de


documento pblico e Uso de documento falso Pleito
de absolvio, sob o argumento de atipicidade da
conduta Impossibilidade Materialidade e autoria
bem demonstradas Aposio de fotografia do ru
em cdula cujos dados pertenciam a outrem Crime
j consumado com o porte da cdula Condenao
mantida, mas operada a consuno entre o crime
meio (falsificao) e o crime-fim (uso do documento
falso) Precedentes Pena redimensionada Regime
fechado mantido Ru duplamente reincidente
Substituio da pena privativa de liberdade por
restritivas de direitos socialmente no recomendada.
Recurso parcialmente provido.

VOTO
Acesso ao Sumrio

Vistos.
Pela r. sentena a fls. 140/143, Jeferson Pereira Zanetti foi condenado
pena total de 05 anos de recluso, em regime inicial fechado, e ao pagamento de
24 dias-multa, no piso legal, como incurso no art. 297, caput e art. 304, caput,
ambos na forma do art. 69, caput, todos do Cdigo Penal.
Inconformada, apela a defesa em busca da absolvio. Alega, para tanto,
que os fatos so atpicos. Quando falsificao de documento, porque a conduta
se limitou ao fornecimento de fotografia, sem incidncia de qualquer dos verbos
ncleos do tipo. No que toca ao uso, refere que o mero porte representa ato
preparatrio; no houve uso efetivo do documento. Subsidiariamente, pretende
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 657
o reconhecimento do crime nico luz do princpio da consuno, com
a consequente reduo da pena e substituio por restritivas de direitos (fls.
154/157).

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


Em sede de contrarrazes, o Ministrio Pblico se manifestou pelo
parcial provimento do recurso, a fim de que seja aplicada a consuno (fls.
153/162). Subiram os autos e o feito foi distribudo, inicialmente, ao Eminente
Desembargador Borges Pereira (fls. 166). A D. Procuradoria Geral de Justia
referendou o entendimento esposado pelo parquet em primeiro grau (fls.
167/173) e o presente processo foi a mim redistribudo, nos termos da Portaria
1, da Resoluo 737/2016 (fls. 175).
o relatrio.
Segundo a denncia, em data ignorada, mas certamente antes do dia
11 de junho de 2015, em So Paulo, o acusado concorreu de qualquer forma
para a falsificao do documento pblico e, na aludida data (11.06.2016), por
volta de 09h30m, na Rodovia SP-021, Perus, So Paulo, o apelante fez uso de
documento falso.
Consta que policiais militares efetuavam patrulhamento de rotina, quando
decidiram pela abordagem do veculo VW/Fox, conduzido, na oportunidade,
pelo ru, tendo como passageiro a pessoa de Ediclcio Alves Martins. Ao
se identificar aos policiais militares, o ru apresentou o RG 106.751.174-
3 em nome de Jefferson Augusto Ramos, emitido pela SSP-RS, ostentando a
fotografia do apelante. Ao receberem o documento, os policiais suspeitaram de
sua autenticidade e, ao pesquisarem os dados de Ediclcio, descobriram que
ele constava como procurado, encaminhando ambos ao Distrito Policial. Aps
as pesquisas de praxe, os policiais militares tiveram a informao de que o
verdadeiro nome do ru era Jefferson Pereira Zanetti e, como Ediclcio, tambm
constava como procurado pela Justia, e que o documento por ele apresentado
era falso.
A materialidade delitiva decorre, notadamente, do laudo de exame
documentoscpico, consoante o qual a carteira de identidade em questo falsa,
no apresentando elementos de segurana constantes dos similares legtimos (fls.
Acesso ao Sumrio

106/107), alm do que, a fotografia do ru foi aposta no espelho do documento,


ao passo que os dados ali constantes no correspondem aos do acusado.
Demais disso, a ventilada tese de atipicidade da conduta por ausncia de
uso do documento no merece prosperar.
Ouvido sob o crivo do contraditrio, o apelante admitiu que comprou o
documento falso no centro da cidade, pagando R$300,00 por ele. Para, tanto,
tirou uma fotografia 3x4 no mesmo local. Assim procedeu porque era foragido
da Justia. No dia dos fatos, foi abordado pelos policiais, que pegaram o
documento. No apresentou a cdula a eles (mdia a fls. 138).

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
658 e-JTJ - 22
Os policiais militares confirmaram que o ru foi abordado e apresentou
cdula de identidade. Apuraram, depois, j em sede policial, somente aps o ru
admitir a falsidade do documento (mdia a fls. 127).
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

Assim, sobejamente comprovado que o ru, foragido do sistema penal,


adquiriu e usou documento falso, consistente em cdula de identidade.
Demais disso, a conduta incriminada em tela, qual seja, o uso, consuma-
se com a utilizao do documento falso, tratando-se de crime instantneo de
efeitos permanentes, conforme ensina Cezar Roberto Bitencourt, ao tratar a
classificao doutrinria do crime:
Trata-se de crime formal (que no exige resultado naturalstico para
sua consumao), instantneo e comum (que no exige qualidade ou
condio especial do sujeito), de forma livre (que pode ser praticado por
qualquer meio ou forma pelo agente), instantneo de efeitos permanentes
(consuma-se de pronto, mas seus efeitos perduram no tempo); unissubjetivo
(que pode ser praticado por um agente apenas); plurissubisistente (crime
que, em regra, pode ser praticado com mais de um ato, admitindo, em
consequncia, fracionamento em sua execuo). (in Tratado de Direito
Penal: Parte Especial. v.4. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 348).
Nessa medida, ao portar o documento, o crime j estava caracterizado.
No mais, com parcial razo o acusado, nos precisos moldes sugeridos
pelo Ministrio Pblico em ambos os graus de jurisdio, vale dizer, o crime-fim
deve absorver o crime-meio.
Isso porque o escopo do agente, desde o nascedouro de sua conduta, foi o
de usar documento falso para se furtar localizao das foras do Estado, j que
foragido da Justia. Para tanto, contribuiu para a confeco do documento e por
ele pagou, mas dirigiu sua ao finalisticamente a um nico propsito, donde a
absoro da falsificao pelo uso.
Em pertinncia ao tema, precedentes desta Corte de Justia Bandeirante:
Ementa: Apelao - Falsificao de documento pblico e uso de
documento falso - Arts. 297 e 304, na forma do art. 69, todos do CP -
Acesso ao Sumrio

Autoria e materialidade bem comprovadas, com base na prpria confisso


do increpado - Reconhecimento de crime nico, nos termos do princpio
da consuno - Precedentes - Penas redimensionadas - Reincidncia que
prepondera sobre a confisso, a teor do art. 67 do CP - Regime semiaberto
e inaplicabilidade da substituio da corporal por restritivas - Recurso
parcialmente provido. (Ap. n. 3010716-05.2013.8.26.0576, Rel. Ivan
Sartori, j. em 24.02.2015).
Todavia, no h concurso de crimes entre a norma precitada e o art. 297,
do Cdigo Penal, aplicando-se aqui, o raciocnio relativo ao antefato
impunvel, devendo o uso de documento falso (crime-fim) absorver o
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 659
crime meio (falsificao de documento). De fato, como assentado pela
Defensoria Pblica, o falsrio no responde, em concurso, pelo crime
de falso e uso de documento falsificado. Portanto, o uso de documento

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


falso pelo prprio autor da falsificao configura um s crime. Em
suma, s neste captulo prove-se o apelo defensivo. (Ap. n. 0004914-
35.2014.8.26.0223, Rel. Euvaldo Chaib, j. em 08.11.2016).
Dito isso, passa-se anlise da pena.
A bsica foi estabelecida no piso, sofrendo nica exasperao decorrente
da dupla reincidncia do ru, consoante certides a fls. 02 e 05, do apenso
prprio.
Uma alterao deve ser procedida e decorre da absoro do crime de uso
pelo de falsificao do documento, a saber, o afastamento do concurso material
de crimes.
Fica a pena, assim, mitigada para 02 anos e 06 meses de recluso, mais
12 dias-multa, no piso legal.
A despeito da reduo da pena, o regime inicial fechado persiste como
nico adequado, em funo da dupla reincidncia em crime doloso do ru,
bem como porque perpetrado o crime em tentativa e se furtar ao cumprimento
de pena qual fora condenado, de sorte que, regime menos severo, no seria
suficiente para a necessria assimilao da teraputica pena.
Pelas mesmas razes, no so, em absoluto, socialmente recomendadas
penas restritivas de direitos.
Ante o exposto, pelo meu voto, dou parcial provimento ao recurso, a
fim de, aplicada a consuno, absolver o ru da conduta prevista no art.
297, caput, do Cdigo Penal, com fundamento no art. 386, III, do Cdigo
de Processo Penal, e redimensionar a pena para 02 anos e 06 meses de
recluso, mantido o regime inicial fechado, e pagamento de 12 dias-multa,
no piso legal.
Acesso ao Sumrio

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0024832-


87.2015.8.26.0482, da Comarca de Presidente Prudente, em que so apelantes
EDGAR BARBOSA DOS SANTOS e DIEGO DEOCLECIANO DE
OLIVEIRA, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO
PAULO.
ACORDAM, em 8 Cmara Criminal Extraordinria do Tribunal de
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento aos

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Julho e Agosto de 2017
660 e-JTJ - 22
recursos. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
acrdo. (Voto n 5.848)
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores LUIS


SOARES DE MELLO (Presidente) e EUVALDO CHAIB.
So Paulo, 1 de agosto de 2017.
CARLOS MONNERAT, Relator

Ementa: APELAO CRIMINAL. Furto


duplamente qualificado (rompimento de obstculo
e uso de chave falsa). Sentena condenatria.
Defesa pretende a absolvio pela fragilidade
probatria. Subsidiariamente requer o afastamento
das qualificadoras, reconhecimento da tentativa,
atenuao da reprimenda, reconhecendo-se a
atenuante da confisso e afastando-se a agravante
da reincidncia e, por fim, o abrandamento do
regime prisional. Incabvel a absolvio. Autoria
e materialidade comprovadas. Qualificadoras
demonstradas pelo conjunto probatrio colhido.
Delito consumado. Inverso da posse da res.
Condenao de rigor. Penas e regimes prisionais
dosados de acordo com a biografia penal de cada
Ru. Alm da atenuante de confisso de Diego ter
sido parcial, a agravante da reincidncia prepondera.
Negado provimento ao recurso.

VOTO
Ao relatrio da r. sentena, que se acolhe, acresce-se que por deciso
prolatada pelo(a) magistrado(a) da 01 Vara Criminal da Comarca de Presidente
Prudente, EDGAR BARBOSA DOS SANTOS e DIEGO DEOCLECIANO DE
Acesso ao Sumrio

OLIVEIRA restaram condenados pena de 02 (anos) de recluso, regime aberto,


mais o pagamento de 10 (dez) dias-multa, no piso (substituda a carcerria pelas
restritivas de direito de prestao de servios comunidade pelo tempo da
reprimenda e por prestao pecuniria no valor de um salrio mnimo) e de 02
(dois) anos e 04 (quatro) meses de recluso, regime fechado, mais o pagamento
de 11 (onze) dias-multa, piso, respectivamente, ambos como incursos no artigo
155 4, III e IV do Cdigo Penal.
Irresignados com a condenao apelam requerendo a absolvio pela
fragilidade probatria. Subsidiariamente requer a defesa o afastamento
das qualificadoras, reconhecimento da tentativa, atenuao da reprimenda,
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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 661
reconhecendo-se a atenuante da confisso e afastando a agravante da reincidncia
e abrandamento do regime prisional.
Regularmente processado o recurso, pelo seu no provimento o parecer

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


da douta Procuradoria Geral de Justia.
RELATADOS, passo a decidir.
EDGAR e DIEGO foram denunciados pela prtica de furto qualificado
mediante concurso de agentes e uso de chave falsa, porque no dia 08 de
novembro de 2015, no estabelecimento comercial denominado Rosimeire
Fabrcio Rocha Tapearia, previamente ajustados, com unidade de desgnios
e identidade de propsitos, com emprego de chave falsa, subtraram para eles
coisas alheias mveis, consistentes em 01 (uma) furadeira eltrica, marca Skil;
01 (uma) lixadeira/Politriz, marca Goodyear; 01 (uma) serra eltrica (tico tico),
marca Skil; 01 (uma) serra eltrica (maquita), marca Skil; e uma plainadeira
usada para madeira, marca Songe Tools, bens avaliados em R$ 1.750,00 (fls.
15/16), pertencentes a Ebenezer Rocha.
Restou apurado que os denunciados dirigiram-se ao local dos fatos,
aproveitando-se que o mesmo estava fechado, com o intuito de subtrarem
objetos de valor.
Abriram a porta utilizando um garfo com dente retorcido e adentraram na
tapearia, evadindo-se em seguida com os objetos supra descritos.
Policiais militares que patrulhavam as imediaes surpreenderam os Rus
carregando maquinrios e, por suspeitarem de tal fato, os abordaram.
Pois bem.
A absolvio meta impossvel de ser alcanada.
A materialidade delitiva ficou comprovada pelo auto de priso em
flagrante, boletim de ocorrncia, auto de exibio e apreenso (fls. 13/14 no
qual consta a relao dos objetos subtrados e recuperados, bem como de um
garfo retorcido utilizado como chave) e pela prova oral colhida.
Da mesma forma a autoria.
DIEGO confessou em parte o delito. Disse que estava sozinho no dia dos
Acesso ao Sumrio

fatos e, ao passar defronte tapearia, percebeu que suas portas estavam abertas.
Aps notar que no tinha ningum por perto, adentrou no estabelecimento
para furtar alguns objetos, a fim de vend-los.
Negou que Edgar estava em sua companhia, sendo este detido apenas
porque passava pelo local no momento da abordagem policial.
EDGAR confessou parcialmente os fatos na esfera policial. Relatou no
conhecer DIEGO e que achou duas mquinas na rua e iria lev-las ao ferro velho
para vender.
Em juzo, alterou sua verso.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
662 e-JTJ - 22
Voltou a dizer que no estava na companhia de DIEGO e que estava apenas
passando pela Tapearia, embriagado, quando foi abordado pelos policiais.
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

No tinha nenhuma ferramenta em seu poder.


Inquirido sobre a divergncia de seus relatos disse que foi coagido a
assinar o termo de declaraes na delegacia de polcia, sem ao menos poder
l-lo.
As verses defensivas restaram rechaadas pelo conjunto probatrio
colhido.
A vtima Ebenezer Rocha afirmou que criminosos adentraram em seu
estabelecimento, utilizando-se de chave mixa, e subtraram diversas ferramentas.
Reconheceu os acusados, pois por serem moradores de rua e rondarem
seu comrcio, j forneceu alimentao aos mesmos.
O policial militar Anderson Luiz Ferreira de Souza narrou que estava em
patrulhamento quando avistou os rus e decidiu abord-los devido a um deles
estar carregando uma mochila, enquanto o outro levava algumas ferramentas.
Ao serem indagados, ambos confessaram que subtraram os objetos
apreendidos da Tapearia.
Edgar tambm teria confessado, informalmente, que utilizou um garfo
para abrir vrias portas do estabelecimento e praticar o furto.
Dirigiu-se ao local dos fatos, onde constatou que vrias fechaduras
estavam arrombadas.
O relato do miliciano mostra-se coerente e digno de credibilidade. Nada
de concreto se apurou a desqualific-lo. A verdade que no pode ser tomado
por suspeito apenas e to somente em virtude da funo por ele ocupada, no
exerccio dirio do combate a criminalidade.
Para tanto, seria de rigor a existncia de indcios, mnimos que fossem,
a apontar que possua alguma animosidade anterior, interesse particular na
ocorrncia ou atuao por qualquer forma abusiva, o que no ocorreu na espcie.
Caso tivesse surpreendido apenas DIEGO com objetos furtados, no
teria motivos para dizer que EDGAR tambm carregava parte deles, bem
Acesso ao Sumrio

como que possua um garfo retorcido, utilizado para forar as fechaduras do


estabelecimento comercial.
Configurado, portanto, o delito de furto qualificado consumado, bem
como a participao dos Rus.
No h que se falar em tentativa, pois os Rus foram presos nas imediaes
do estabelecimento furtado e na posse da res.
A consumao do delito de furto ou roubo ocorre quando a coisa
subtrada passa para o poder do agente, mesmo que num curto perodo de tempo,
independentemente de deslocamento ou posse mansa ou pacfica, consoante a
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 663
teoria da amotio, adotada por esta C. Cmara Criminal e pelas Cortes Superiores
(Smula 582 do STJ).
As qualificadoras foram comprovadas pela prova documental e oral

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


colhida.
certo que o laudo pericial atestando a probabilidade de que a porta do
estabelecimento comercial vtima foi aberta pelo uso de chave falsa foi juntado
aos autos aps a prolao da sentena (fls. 192/196).
Entretanto, devido ao uso de chave falsa no necessariamente deixar
vestgios, diferentemente do rompimento de obstculo ou arrombamento,
possvel o seu reconhecimento.
Sobre o tema:
PROVA PERICIAL. NECESSIDADE DE PRODUO. VIOLAO AO
DISPOSTO NO ARTIGO 158 DO CDIGO DE PROCESSO PENAL.
INOCORRNCIA. CRIME QUE NO DEIXA VESTGIOS. PRECEDENTE
DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL.
1. A produo da prova pericial reclama a necessidade de elucidar fatos
que demandam conhecimentos especficos em determinada rea do
conhecimento, excepcionalidade no encontrada na hiptese, j que a
utilizao da chave falsa foi confirmada pelas testemunhas ouvidas em
juzo.
2. Ademais, como a figura delitiva em apreo no deixa vestgios, inexiste
a obrigao de se proceder ao exame de corpo de delito previsto no
artigo 158 do Cdigo de Processo Penal. Precedente do STF. (STJ - HC
96.665/ES, Rel. Ministro JORGE MUSSI, QUINTA TURMA, julgado em
15/09/2009, DJe 13/10/2009).
A dosimetria da pena no permite reparo, pois fixada de acordo com a
biografia penal de cada Ru.
Com relao a EDGAR, por ser o mesmo primrio, a pena foi fixada no
mnimo legal, o regime prisional imposto foi o mais brando possvel, o aberto e
a carcerria restou substituda por restritivas de direitos.
Nada mais pode almejar.
Acesso ao Sumrio

J DIEGO teve sua pena fixada no mnimo legal (apesar de serem duas
as qualificadoras) na primeira fase e, na segunda, majorada em 1/6 em razo da
agravante da reincidncia, comprovada pela folha de antecedentes acostada aos
autos (fls. 47/50), motivo de insurgncia defensiva.
Tal majorao deve ser mantida, pois tal documento bastante para se
afirmar que, na data da sentena ora analisada, possua condenao definitiva
por fatos anteriores, nos termos da legislao penal aplicvel.
Por conter todas as informaes necessrias para tanto, alm de ser
documento pblico, com presuno, at que se prove o contrrio, de veracidade,

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


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664 e-JTJ - 22
a folha de antecedentes criminais formal e materialmente idnea para
comprovar os maus antecedentes do acusado, sendo desnecessria a juntada de
certido da sentena condenatria transitada em julgado para o reconhecimento.
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

Esse o entendimento atual do C. Supremo Tribunal Federal:


RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. PENAL. TRFICO
DE DROGAS. REINCIDNCIA. RECONHECIMENTO DA AGRAVANTE
COM BASE NA FOLHA DE ANTECEDENTES CRIMINAIS. VIABILIDADE.
(...) RECURSO IMPROVIDO.
1. A folha de antecedentes criminais documento idneo para
comprovao da reincidncia, sendo desnecessria a juntada de certido
da sentena condenatria transitada em julgado para o reconhecimento
da agravante. Precedentes.
(...)
4. Recurso ordinrio improvido.
(STF - RO/HC 118380, Relator(a): Min. TEORI ZAVASCKI, Segunda
Turma, julg. 04-02-2014).
Incabvel o reconhecimento da atenuante da confisso, pois parcial
e qualificada, j que negou as qualificadoras, em clara inteno de receber
reprimenda mais branda.
Ademais, mesmo que se reconhecesse tal atenuante, no haver reflexo na
pena, pois a agravante da reincidncia deve prevalecer, vez que circunstncia
preponderante, em exegese ao artigo 67 do Cdigo Penal (STF. 2 Turma. Rel.
Min. Ricardo Lewandowski, julgado em 18/03/2014).
A pena restou mantida na terceira fase em razo da ausncia de causas de
aumento ou de diminuio.
O regime prisional fixado foi o fechado em virtude da reincidncia.
Apesar do quantum da pena (inferior a 04 anos) permitir a fixao
do regime semiaberto, o mesmo mostra-se insuficiente para a preveno e
reprovao do delito, pois reincidente em delitos patrimoniais.
Ante o exposto, nega-se provimento aos apelos.
Acesso ao Sumrio

Correies Parciais

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Correio Parcial n


2137785-14.2016.8.26.0000, da Comarca de Praia Grande, em que corrigente

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e-JTJ - 22 665
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, corrigido JUZO
DA COMARCA e Ru LEONARDO SOARES DA SILVA.
ACORDAM, em 8 Cmara de Direito Criminal do Tribunal de Justia

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento correio
parcial para cassar a deciso e determinar a retomada do processo devendo o
Magistrado, na hiptese de continuar a dissentir do entendimento da acusao,
determinar a remessa dos autos Procuradoria Geral de Justia, a fim de
cumprir o disposto na Smula 696 do STF. V.U., de conformidade com o voto
do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 14.144)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores MARCO
ANTNIO COGAN (Presidente) e ALCIDES MALOSSI JUNIOR.
So Paulo, 6 de julho de 2017.
GRASSI NETO, Relator

Ementa: Correio Parcial Lei n. 9.099/95 Proposta


ex officio de suspenso condicional do processo
Error in procedendo configurado Inobservncia
do preceituado no Enunciado n. 696 da Smula
de Jurisprudncia do STF Analogia ao art. 28 do
Cdigo de Processo Penal Entendimento.
O benefcio da suspenso condicional do processo no
consiste em direito absoluto do acusado, razo pela
qual o Ministrio Pblico no est obrigado a oferec-
lo, sendo vedado ao Magistrado conced-lo de ofcio.
Havendo discordncia, quanto ao no oferecimento
da proposta, dever o Magistrado, por analogia ao
quanto disposto no art. 28 do CPP, remeter os autos
apreciao do Excelentssimo Procurador Geral de
Justia, que se manifestar em definitivo.
Acesso ao Sumrio

VOTO
Vistos,
Trata-se de correio parcial interposta pelo Ministrio Pblico contra
a r. deciso do corrigido que ofereceu, ex officio, a proposta de suspenso do
processo ao ru LEONARDO SOARES DA SILVA e que, aps sua aceitao,
suspendeu o curso da ao penal, por dois anos, mediante o cumprimento das
condies estabelecidas pelo Magistrado.
O representante do Ministrio Pblico recorreu em busca da cassao da
r. deciso, alegando error in procedendo

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
666 e-JTJ - 22
Busca o prosseguimento do feito, com a designao de audincia de
instruo, debates e julgamento ou, ainda, a aplicao analgica do disposto no
art. 28 do CPP.
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

Processada a correio parcial, a D. Procuradoria Geral de Justia se


manifestou pelo seu provimento.
Em sesso realizada em 1 de dezembro de 2016, esta Colenda Cmara,
por votao unnime, deu provimento a presente correio parcial (fls. 237/240).
A i. Defesa do ru impetrou, contudo, o habeas corpus n. 388061/SP
perante o Superior Tribunal de Justia que, por unanimidade, concedeu a ordem
para anular o julgamento desta correio parcial, bem como, dos demais atos
processuais posteriores, a fim de que outro seja proferido por esta Eg. Corte,
com a prvia e regular intimao da Defensoria Pblica (fls. 249).
Aps a devida juntada do telegrama do Superior Tribunal de Justia (fls.
248/249), vieram os autos conclusos.
o relatrio.
A correio comporta provimento.
Leonardo Soares da Silva foi denunciado como incurso no art. 180, caput,
do CP, pelos fatos narrados na inicial acusatria, tendo a Promotora de Justia,
de forma fundamentada, deixado de oferecer proposta de suspenso condicional
do processo, diante das peculiaridades do caso concreto.
Ocorre que o Magistrado, diante da recusa Ministerial, sob o fundamento
de que o sursis processual constitua um direito pblico subjetivo do acusado,
ofereceu, ex officio, a proposta de suspenso e suspendeu o feito pelo prazo de
dois anos, estabelecendo, ainda, as condies para tanto.
Em primeiro lugar, ao contrrio do quanto sustentado pelo Magistrado a
quo, o benefcio da suspenso condicional do processo no se traduz em direito
subjetivo, razo pela qual o Ministrio Pblico no est obrigado a oferec-lo,
desde que fundamentando a respeito, como ocorreu no caso sub examine (fls.
04).
Em segundo lugar, vedado ao Magistrado faz-lo de ofcio, ante o
Acesso ao Sumrio

Enunciado n. 696 da Smula de jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal,


vazada nos seguintes termos:
Reunidos os pressupostos legais permissivos da suspenso condicional
do processo, mas se recusando o promotor de justia a prop-la, o juiz,
dissentindo, remeter a questo ao Procurador-Geral, aplicando-se por
analogia o art. 28 do Cdigo de Processo Penal.
Com tal entendimento, de forma alguma o Magistrado, ex officio,
poderia oferecer proposta de suspenso condicional do processo. No caso de
discordncia do Juzo quanto negativa do Parquet, dever-se-ia aplicar, por
analogia, a norma do art. 28 do CPP, remetendo-se os autos Procuradoria-
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 667
Geral de Justia.
No se cogita, portanto, da existncia de obrigatoriedade do Ministrio
Pblico em oferecer o referido benefcio. Do contrrio, o titular da ao penal

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


seria compelido a utilizar de um instrumento de ndole tipicamente transacional,
como o sursis processual, o que desnaturaria o prprio instituto da suspenso,
eis que no se pode cogitar propriamente de composio quando a uma das
partes no dado o poder de optar ou no por ela.
Ante o exposto, d-se provimento correio parcial para cassar a deciso
e determinar a retomada do processo devendo o Magistrado, na hiptese de
continuar a dissentir do entendimento da acusao, determinar a remessa dos
autos Procuradoria Geral de Justia, a fim de cumprir o disposto na Smula
696 do STF.

Habeas Corpus

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Habeas Corpus n 2013909-


85.2017.8.26.0000, da Comarca de Votorantim, em que paciente F. G. DE C.,
Impetrantes M. J. P. J. e L. M. D.
ACORDAM, em 8 Grupo de Direito Criminal do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: CONCEDERAM A ORDEM de
habeas corpus impetrada em favor de F.G.C., para determinar o processamento
da justificao criminal, com a inquirio das testemunhas requeridas. V.U., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 31.510)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
NEWTON NEVES (Presidente), POAS LEITO, WILLIAN CAMPOS,
Acesso ao Sumrio

OTVIO DE ALMEIDA TOLEDO, ENCINAS MANFR, RICARDO SALE


JNIOR, CAMARGO ARANHA FILHO e LEME GARCIA.
So Paulo, 20 de junho de 2017.
BORGES PEREIRA, Relator

Ementa: Habeas Corpus Pleito visando o


deferimento do pedido de justificao Justificao
criminal que deve ser processada perante o Juzo da

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
668 e-JTJ - 22
condenao, todavia a prova obtida ser valorada
pelo rgo competente para o julgamento da ao
revisional Concesso da ordem, para determinar
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

o processamento da justificao criminal, com a


inquirio das testemunhas.

VOTO
Os Advogados Drs. LGIA MARIA DINIZ e MARIO JOS
PUSTIGLIONE JUNIO impetram o presente habeas corpus, com pedido de
liminar, em benefcio de F.G.C., apontando como autoridade coatora o MM.
Juiz de Direito da Vara Criminal da Comarca de Votorantim.
Relatam os doutos impetrantes, em sntese, que o Paciente foi condenado
pena de 06 anos 02 meses 20 dias, pelo d. Juiz da Vara Criminal de Votorantim,
nos autos do Processo n 300068.17.2013.8.26.0663, pela prtica do crime
previsto no artigo 240, caput, e 2, inciso II, do Estatuto de Criana e do
Adolescente, em regime semiaberto. Esclarecem que contra a r. sentena foi
interposto recurso de apelao, o qual foi julgado pela Colenda 12 Cmara
deste e. Tribunal, a qual deu parcial provimento ao recurso, para reduzir a
pena para 04 anos e 08 meses de recluso, em regime semiaberto. Anotam
que o acrdo foi publicado em 03/05/2016, tendo transitado em julgado em
18/05/2016. Salientam que foram revelados nomes de suma importncia para
a busca da verdade real, constituindo novas provas principalmente o nome do
vizinho, qual nega ter tomado conhecimento do vdeo, sendo certo que, tais
provas podem alterar o desfecho do processo, razo pela qual requereram
uma Justificao Criminal perante a d. Autoridade Coatora, a qual foi julgada
improcedente. Entendem que a justificao procede, uma vez que, os nomes das
testemunhas foram apresentados to somente no final da instruo processual,
quando o paciente no podia mais arrolar testemunhas. Culminam por pleitear o
deferimento da liminar, a fim de que seja determinado Autoridade Coatora que
realize a justificao criminal, concedendo-se ao paciente o direito de aguardar
em liberdade o trmite do feito at julgamento final da reviso criminal a ser
Acesso ao Sumrio

interposta e, no mrito, requerem a concesso da ordem.


A liminar foi indeferida (fls. 21/24), a D. autoridade coatora prestou
informaes (fls. 59/61), e a douta Procuradoria Geral de Justia opinou s fls.
51/53, pela denegao da ordem.
RELATADOS.
Consta dos autos, que o ora paciente foi denunciado pela prtica do
crime previsto no artigo 240, caput, e 2 inciso II, do Estatuto de Criana e do
Adolescente, porque segundo a exordial acusatria, filmou e divulgou a relao
sexual que manteve com a vtima A.C.S.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 669
Por r. sentena o ora paciente foi condenado pena de 06, anos 02 meses
e 20 dias de recluso, em regime inicial semiaberto, por incurso no artigo 240,
caput, e 2, inciso II, do Estatuto de Criana e do Adolescente.

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


Contra a r. sentena foi interposto recurso de apelao, o qual foi julgado
pela Colenda 12 Cmara deste e. Tribunal que, por votao unnime, deu
parcial provimento ao recurso, para reduzir a pena imposta para 04 anos e 08
meses de recluso, em regime inicial semiaberto. O acrdo foi publicado em
03/05/2016, tendo transitado em julgado em 18/05/2016.
Os ora impetrantes alegam que foram revelados nomes de suma
importncia para a busca da verdade real, constituindo novas provas, as quais
poderiam alterar o desfecho do processo, razo pela qual requereram Justificao
Criminal perante a d. Autoridade Coatora, a qual foi julgada improcedente.
Contra a r. deciso que indeferiu a justificao impetram o presente
remdio heroico, buscando a concesso da ordem, a fim de que seja determinada
D. Autoridade Coatora que realize a justificao criminal, concedendo ao
paciente o direito de aguardar em liberdade o trmite do feito at julgamento
final da reviso criminal a ser interposta.
A ordem h de ser concedida.
Inicialmente, h de se consignar que as provas, a serem produzidas na
Justificao Criminal, se destinam a instruir pedido de Reviso da condenao
do paciente a pena privativa de liberdade (art. 625, 1, do Cdigo de Processo
Penal) e, se apesar disso, denegada, o Habeas Corpus pode viabilizar sua
realizao, afastando, em tal circunstncia, o risco de constrangimento ilegal
liberdade de locomoo do condenado (art. 5, inc. LXVIII, da Constituio
Federal e art. 647 do Cdigo de Processo Penal).
E, no caso trazido a julgamento, o paciente est definitivamente condenado
por infrao ao art. 240, caput, e 2, II, do ECA, em regime inicial semiaberto.
Cabvel, pois, o H.C.
De atenta anlise dos autos, em especial da r. deciso que indeferiu o
pedido de justificao, temos que o D. Magistrado de 1 Grau anotou o fato
de que defesa incumbia ter arrolado as testemunhas A.P.G. e de J.C.M.
Acesso ao Sumrio

tempestivamente, em defesa preliminar, ou mesmo postulado, em audincia suas


oitivas como testemunhas do juzo. No tendo sido adotada a medida adequada
na oportunidade propcia, restou precluso o direito da parte quanto matria.
Ressaltou, como anotado s fls. 141: ....tais testemunhas j eram
conhecidas ao tempo da instruo daquele feito e, portanto, no h que se falar
em prova nova, pressuposto para a reviso criminal e, em consequncia, para a
justificao criminal....
Em que pesem os judiciosos argumentos expendidos pelo D. Julgador
de 1 Grau, evidente que o ru condenado tem o direito de perquirir novos
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
670 e-JTJ - 22
elementos de convico, que possam desfazer a prova anteriormente produzida
no feito em que foi declarado culpado, para deduzir em seguida sua pretenso
revisional.
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

O processamento do pedido de justificao compete ao juzo da


condenao, porm no compete ao Magistrado de primeira instncia se
pronunciar acerca do mrito da prova a ser produzida, devendo se restringir
a observar se foram cumpridas as exigncias legais para proferir o juzo de
admissibilidade da Justificao.
A justificao representa apenas um procedimento de constituio de
prova, no se podendo, de antemo, avaliar o contedo do que ir a testemunha
dizer para se concluir pela inocuidade de pedido. possvel que no transcorrer
da oitiva das testemunhas, surjam fatos novos que sirvam para demonstrar a
ocorrncia de algum erro judicirio.
A valorao das provas colhidas em Justificao Criminal deve ser dada
pelo rgo jurisdicional competente para julgar o pedido revisional.
Neste sentido:
CRIMINAL. RHC. ESTUPRO. ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR.
PEDIDO DE JUSTIFICAO CRIMINAL INDEFERIDO. FALTA DE
PREVISO LEGAL. ARGUMENTO INCONSISTENTE. AUSNCIA
DE FUNDAMENTAO DO PEDIDO INOCORRENTE. VALOR DA
PROVA QUE DEVE SER AFERIDO PELO JUZO COMPETENTE
PARA O JULGAMENTO DO PEDIDO REVISIONAL. PRETENSO
DE CONSTITUIR PROVA PARA FUTURA PROPOSTA DE REVISO
CRIMINAL. CERCEAMENTO DE DEFESA. ORDEM CONCEDIDA.
Hiptese em que o paciente requereu a realizao de justificao criminal, a qual
foi indeferida por falta de previso legal, e, em sede da impetrao originria,
por falta de fundamentao do pedido. O art. 3 do Cdigo de Processo Penal
admite a aplicao subsidiria e analgica do Cdigo de Processo Civil, onde
a justificao regulada pelo art. 861 a art. 866, alm do art. 423 daquele
diploma processual penal prever a possibilidade de realizao de justificaes,
em sede de processo de competncia do Tribunal do Jri. Deve ser admitida
Acesso ao Sumrio

a justificao criminal para fins de constituir material probatrio para instruir


ao de reviso criminal, tendo em vista que a prova utilizada para tal fim deve
ser pr-constituda. A manifesta inteno do paciente em propor ao revisional
que exige a existncia de prova pr-constituda - com o fim de se ver absolvido
com base na tese de que no se encontra no local do crime, constitui fundamento
suficiente ao deferimento de realizao de audincia de justificao.
Compete ao rgo jurisdicional, quando do julgamento da reviso
criminal, dar s provas colhidas o valor que lhes for admissvel. Estando
demonstrado o cerceamento ao direito de ampla defesa do paciente, resta patente

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 671
a ilegalidade da deciso que indeferiu a justificao, bem como do acrdo que
a manteve, sendo necessria a desconstituio do julgado para determinar a
realizao da requerida justificao criminal. VII. Recurso provido, nos termos

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


do voto do Relator. (STJ, RHC 16850, Rel. Min. Gilson Dipp, 5 turma, j.
07/12/04) (g.n.).
Justificao criminal. Produo de provas com o fim de viabilizar futura
reviso criminal. Deciso que extinguiu o processo sem o julgamento do mrito.
Inadmissibilidade. Cerceado da ampla defesa. Direito produo de novas
provas, com oitiva de testemunhas ainda no ouvidas no curso do processo-
crime. Inadmissvel a substituio por juntada de declaraes escritas, o que
afastaria a espontaneidade dos depoimentos. Rejeitada, contudo, a reabertura
da instruo processual para renovar as provas j produzidas, para reinquirir a
vtima e as testemunhas j ouvidas. Determinado o prosseguimento do pedido
de justificao, portanto, apenas para a produo de novas provas. Recurso
parcialmente provido (TJSP Apelao Criminal n 409.572-3/2, 1 Cmara
Criminal, Rel. Pricles Piza, j. 31.05.2004).
Isto posto, CONCEDE-SE A ORDEM de habeas corpus impetrada em
favor de F.G.C., para determinar o processamento da justificao criminal, com
a inquirio das testemunhas requeridas.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Habeas Corpus n 2088358-


14.2017.8.26.0000, da Comarca de Assis, em que so impetrantes CARLOS
HENRIQUE AFFONSO PINHEIRO e DENNER DOS SANTOS ROQUE,
Pacientes CAIO CESAR VERNOCHI DA CONCEIO (RU PRESO) e
LEONIR DA CONCEIO (RU PRESO).
ACORDAM, em 9 Cmara de Direito Criminal do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Denegaram a ordem. V.U., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 0278)
Acesso ao Sumrio

O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores SRGIO


COELHO (Presidente) e COSTABILE E SOLIMENE.
So Paulo, 22 de junho de 2017.
ANDRADE SAMPAIO, Relator

Ementa: Habeas Corpus. Trfico ilcito de


entorpecentes. Pleito de revogao da priso
preventiva. Hiptese em que existem indcios de que

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Julho e Agosto de 2017
672 e-JTJ - 22
os pacientes estavam envolvidos no crime. Quantidade
expressiva de droga apreendida. Requisitos da
priso preventiva presentes. Deciso fundamentada.
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

Constrangimento ilegal inexistente. Ordem Denegada.

VOTO
Os advogados Carlos Henrique Affonso Pinheiro e Denner Santos Roque
impetram este habeas corpus com pedido liminar em favor de CAIO CSAR
VERNOCHI DA CONCEIO e LEONIR DA CONCEIO, sob alegao
de estarem sofrendo constrangimento ilegal por ato da MM. Juzo de Direito da
3 Vara Criminal da Comarca de Assis, que manteve a priso preventiva no
obstante entendam como desnecessria a manuteno da custdia cautelar.
Sustentam que a deciso a qual decretou a preventiva carece de
fundamentao e que esto ausentes os requisitos da priso preventiva, pleiteando
seja concedida a liberdade provisria, ou seja, aplicada medida cautelar diversa
da priso.
O pleito liminar foi negado (fls. 71/72).
Nas informaes, a ilustre Magistrada noticia que o paciente foi preso em
flagrante no dia 1 de maio de 2017, por trfico ilcito de entorpecentes, tendo
sido a priso convertida em preventiva.
A douta Procuradoria Geral de Justia manifesta-se pela denegao da
ordem.
o relatrio.
Nas informaes o ilustre Magistrado noticia que os pacientes foram
presos em flagrante delito, pois, em 09 de maio de 2017, foram surpreendidos por
policiais rodovirios transportando na camionete placas HTO2279-Corumba/
MS, na Rodovia Raposo Tavares, altura do Km 438, 30 tabletes de pasta base
de cocana, pesando aproximadamente 32,280 kg (trinta e dois quilogramas e
duzentos e oitenta gramas) conforme laudo de fls. 52/53.
A priso cautelar, em tais condies, deve ser preservada, no
Acesso ao Sumrio

caracterizando constrangimento algum. Mant-los em liberdade, dentro do


contexto dos autos, representaria risco para a sociedade como um todo. Os
pacientes foram flagrados no momento em que transportavam grande quantidade
de droga da cidade de Corumb/MS para a cidade de So Paulo.
Ademais, perfeitamente razovel a custdia preventiva para garantia da
ordem pblica, considerada a ao em concreto. No h razo para a revogao
da priso, porque clara a necessidade de preservao da ordem pblica.
Ademais, a Lei n 12.403/2011, ainda que de forma excepcional, prev a
possibilidade de decretao da priso preventiva para os crimes dolosos com o

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mximo de pena privativa de liberdade superior a 4 (quatro) anos, o que engloba
o crime em questo.
No se vislumbra, de resto, vcio formal na deciso.

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


Consta-se, ainda, que a deciso cujo teor decretou a priso preventiva no
peca por vcio de fundamentao, pois rene os elementos necessrios para a
sua validade.
A medida foi decretada e claramente explicitada pela ilustre Magistrada,
no podendo naquele momento processual invadir o mrito dos fatos atribudos
aos pacientes.
Esse quadro evidencia no s o fumus boni iuris, mas tambm, o
indispensvel periculum in mora, a amparar a necessidade da medida
excepcional, no sendo razovel a revogao da custdia, nem a aplicao de
medida cautelar alternativa.
Diante do exposto, no vislumbrado o alegado constrangimento ilegal,
denego a ordem.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Habeas Corpus n 2107202-


12.2017.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que paciente MARIA DE
FATIMA WALENDZUS REIS, Impetrantes ADRIANO SALLES VANNI e
CECILIA DE SOUZA SANTOS.
ACORDAM, em 9 Cmara de Direito Criminal do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Denegaram a ordem. V.U., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n. 36.332)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores SRGIO
COELHO (Presidente sem voto), AMARO THOM e CARLOS MONNERAT.
So Paulo, 29 de junho de 2017.
COSTABILE E SOLIMENE, Relator
Acesso ao Sumrio

Ementa: Habeas Corpus. Ao penal que supostamente


envolve o errio. Imprescindibilidade da presena
da paciente no compromisso familiar que no ficou
suficientemente demonstrada. Audincia de instruo
a ser realizada no dia seguinte data marcada pela
paciente como sendo de sua chegada. Risco de que o
curso regular da presente ao penal seja frustrado.
Reteno dos passaportes imposta como alternativa
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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674 e-JTJ - 22
priso preventiva. Cf. julgados do e. Superior Tribunal
de Justia, no se vislumbra constrangimento ilegal
na manuteno da medida cautelar de reteno
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

de passaportes, dada a relevncia da medida para


a instruo criminal, bem como para, se o caso,
aplicao da lei penal. Prevalncia do poder geral de
cautela. Ordem denegada.

VOTO
Cuida-se de habeas corpus impetrado em favor da paciente Maria de
Fatima Walendzus Reis, apontando-se como autoridade coatora a MM. Juza da
24 Vara Criminal do Foro Central da Barra Funda, Comarca da Capital.
Em resumo, alegam os impetrantes que a paciente, processada por
violao ao disposto no art. 1, 1, I e II da lei n. 9.613/981 a propsito, por 8
vezes, c.c. art. 71 caput do Cd. Penal, fora convidada a participar da cerimnia
de graduao de seu filho na cidade de Madri, Espanha, razo pela qual reclama
exceo medida cautelar de sorte a viajar para aquele pas entre 13 e 23 de
julho do corrente ano, para o que aguarda julgamento do presente writ para
aquisio dos bilhetes junto das companhias areas.
Ento, comprometendo-se a retornar a tempo, requereu MM. Juza a
liberao do seu passaporte, repito, inicialmente apreendido em cumprimento
de medida cautelar alternativa decretao de priso preventiva, o que teria
sido indeferido em nome da isonomia e pela incompatibilidade teleolgica com
a natureza das providncias acautelatrias.
Os impetrantes argumentam que a paciente est cumprindo religiosamente
as determinaes que lhe foram impostas por ocasio da instaurao desta ao
penal.
Este relator indeferiu a medida em sede de liminar (fls. 162/165), alis,
igualmente rechaou o pleito de reconsiderao em nome do princpio da
colegialidade.
Acesso ao Sumrio

Requisitadas informaes judiciais, estas aqui aportaram e o relator, para


que a paciente tivesse seu pleito examinado com urgncia, envidou esforos
para que o pronunciamento da d. Procuradoria Geral de Justia se desse com
celeridade (fls. 177/178 e 182/186).
o relatrio.
Voto n. 36.332
Observo o teor da imputao, especialmente o que se fez lanar na cpia
1 Que dispe sobre os crimes de lavagem ou ocultao de bens, direitos e valores; a preveno da
utilizao do sistema financeiro para os ilcitos previstos nesta Lei; cria o Conselho de Controle de Atividades
Financeiras - COAF, e d outras providncias.
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de fl. 106, increpao aquela, por sinal, tirada da lei 9.613, de 3.3.1998, que no
apenas dispe sobre os crimes de lavagem ou ocultao de bens, direitos e
valores, como tambm para preveno da utilizao do sistema financeiro em

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


relao aos ilcitos previstos naquele diploma legal:
Art. 1 Ocultar ou dissimular a natureza, origem, localizao, disposio,
movimentao ou propriedade de bens, direitos ou valores provenientes, direta
ou indiretamente, de infrao penal. (Redao dada pela Lei n 12.683, de 2012)
1 Incorre na mesma pena quem, para ocultar ou dissimular a utilizao
de bens, direitos ou valores provenientes de infrao penal: (Redao dada pela
Lei n 12.683, de 2012)
I - os converte em ativos lcitos;
II - os adquire, recebe, troca, negocia, d ou recebe em garantia, guarda,
tem em depsito, movimenta ou transfere (...).
Por sinal, o Dr. Promotor de Justia imputa repetio daquelas faltas por
oito vezes, tanto que reporta a incidncia do art. 71 caput do Cd. Penal.
Respeitosamente, considerando o que articulo a seguir, proponho e.
Cmara que, nos termos deste voto, denegue a ordem postulada, cf. passo a
justificar.
Na origem, a MM. Juza aplicou em relao paciente medidas cautelares
alternativas priso preventiva, dentre elas a de reteno dos passaportes (fls.
108/110), o que restou confirmado por este sodalcio, em 28.4.2016, por ocasio
do julgamento, por esta 9 Cm. de Direito Criminal, do Habeas Corpus n.
2044931- 98.2016.8.26.0000 (fls. 112/130).
Em fins de abril do corrente ano a paciente, ainda em 1 grau, postulou
autorizao para viagem ao exterior por 10 (dez) dias, compreendidos entre 13
e 23 de julho de 2017, justificando-se com a necessidade de se ausentar do pas
para acompanhar a cerimnia de graduao do filho, em curso de MBA, a ser
realizada na cidade de Madri na Espanha.
Juntou docs. (fls. 143/153).
O Dr. Promotor de Justia manifestou-se contrariamente pretenso
Acesso ao Sumrio

da paciente, articulando que a increpada est cumprindo medidas cautelares


impostas como alternativas priso preventiva.
E foi alm: a cerimnia de graduao em comento no conteria motivao
suficiente para justificar a sada do pas de algum que est respondendo por
delitos cujas penas so de vulto (fl. 158).
Ento, a MM. Juza adotou como fundamentao para o seu indeferimento
as mesmas razes lanadas no parecer ministerial. E no ficou s nelas, pois
ainda levou em conta a isonomia em relao aos demais increpados, que tambm
postularam sair do Brasil, evidentemente tambm sem sucesso (fl. 157).

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Anoto que o col. Supremo Tribunal Federal admite a utilizao da tcnica
de motivao per relationem, da porque a MM. Juza poderia, como de fato o
fez, fazer remisses a decises anteriores e mesmo a pareceres do Ministrio
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

Pblico, sem que isso importasse violao ao art. 93, IX da Const. Federal.
Confira-se tal orientao no julgamento do AI n. 825.520 AgR- ED/
SP, rel. Min. Celso de Mello, 2 T., DJe 12.9.2011 e, no mesmo sentido, mais
precedentes, todos do Pretrio Excelso: HC 93.574/PB, rel. Min. Celso de
Mello, 2 T., DJe 1.8.2013; HC 112.207/SP, rel. Min. Gilmar Mendes, 2 T., DJe
25.9.2012; HC 99.827/CE (MC), rel. Min. Celso de Mello, 2 T., DJe 25.5.2011;
HC 92.020/DF, rel. Min. Joaquim Barbosa, 2 T., DJe 8.11.2010.
No se pode olvidar que as faltas que pesam sobre a paciente contm
previso de penas que vo de 3 a 10 anos de recluso, destacando-se a respeito
que estamos diante de imputao em continuidade (art. 71 do Cd. Penal).
Ora, se aodado cogitar penas, igualmente descabido, nesta quadra,
enveredar sobre o contexto probatrio, mesmo acerca da existncia ou no desta
ou daquela prova.
Acolher, no bojo de habeas corpus, ainda que reflexamente, argumentao
defensiva no esgotada pelo devido processo legal, demandaria minucioso
exame do conjunto ftico e probatrio, o qual h de ser feito pelo Juzo ordinrio,
durante a instruo processual contraditria. Esta a orientao advinda dos
precedentes do e. Superior Tribunal de Justia: RHC 27.592/PR rel. Min.
Laurita Vaz J. 3.9.2013; HC 166.360-SP rel. Min. Sebastio Reis Junior J.
5.9.2013; RHC 27.292/PR rel. Min. Sebastio Reis Junior J. 10.9.2013.
No mais, respeitosamente, tornando ao ponto fundamental do habeas
corpus em tela, bem andou S. Exa., a MM. Juza, quando indeferiu o pleito.
No estamos diante de formatura em curso de graduao, mas de um
curso de ps-graduao, a propsito, de curta durao (fls. 7, 150 e 151).
Ademais, ainda que o amor de Me merea todo o nosso apreo, o nosso mais
sincero respeito, a hiptese em questo no se acha elencada dentre aquelas
situaes excepcionais que, se o caso, haveriam de autorizar a viagem pela
imprescindibilidade da presena da paciente.
Acesso ao Sumrio

As informaes judiciais indicam que a prxima audincia est marcada


para o dia 24.7.2017 (fls. 177/178), ou seja, no dia seguinte quele marcado
como sendo o do retorno da viagem, absolutamente cogitvel que possa sim
acontecer atraso que reflita na regular instruo da causa.
O e. Dr. Ricardo Prado Pires de Campos, d. Procurador de Justia,
em seu pronunciamento pela denegao da ordem, fez plausvel construo
hermenutica, para propor a rejeio do pleito fazendo leituras do Cd. de
Processo Penal e da Lei 7.210/84 (a LEP). Ora, ao invs de se optar pela priso
preventiva, paciente foram impostas medidas cautelares alternativas, dentre
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elas a proibio de se ausentar do pas, onde nossa jurisdio, se necessrio
fosse, teria graves dificuldades para alcanar ru supostamente ausente. Abrir-
se exceo, sem base normativa para tal desiderato, esvaziaria a teleologia das

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


medidas, mesmo porque no se antev constrangimento ilegal nem na reteno
do passaporte, muito menos na proibio de viagens internacionais, quando
estamos diante do que seria prejuzo grave em detrimento das finanas pblicas,
perigo para a aplicao da lei penal, mesmo risco para a normal instruo.
Ao que parece este relator no est s, eis que h julgado do e. Superior
Tribunal de Justia acenando no mesmo sentido, confira- se:
PROCESSUAL PENAL. RECURSO ORDINRIO EM HABEAS
CORPUS. ARTS. 22 DA LEI 7.492/86 E 1, VI, DA LEI 9.613/98.
EVASO DE DIVISAS E LAVAGEM DE DINHEIRO. OPERAO
CURAAO. MEDIDA CAUTELAR ALTERNATIVA PRISO
FIXADA NA SENTENA. PROIBIO DE VIAGEM AO
EXTERIOR E APREENSO DE PASSAPORTE. AUSNCIA DE
FUNDAMENTAO DA DECISO DE 1 GRAU. INOCORRNCIA.
RECURSO ORDINRIO DESPROVIDO (...) a r. sentena condenatria,
ao decretar medida cautelar ao recorrente, consistente no recolhimento
do passaporte, apresentou fundamentao idnea, porquanto justificada
pelas peculiaridades do caso, bem como para evitar a reiterao das
condutas tidas por delituosas, consoante exige a redao do art. 387, 1
do CPP (precedentes) (...) (RHC 52.907/PR, rel. Min. Felix Fischer, 5
T., DJe 10.9.2015).
A jurisprudncia contm mais exemplos de igual teor, no e. STJ: HC
241.423/ES, rel. Min. Jorge Mussi, 5 T., DJe 21.5.2014; HC 252.289/RJ, rel.
Min. Marilza Maynard, DJe 13.2.2014; e HC 192.193/DF, rel. Min. Laurita Vaz,
5 T., DJe 17.12.2012.
Vezes h em que, para bem decidir, em face de determinadas situaes,
o Juiz no dispensaria a anteviso do futuro, predicados aqueles que esto
reservados apenas s pitonisas, aos que conhecem os segredos da adivinhao.
Ento, desprovidos de tais tcnicas, corremos a nos socorrer da lei e dos
Acesso ao Sumrio

julgados. Havendo mero perigo de inconvenientes para a instruo do processo,


ou alguma faixa de risco para o imprio da lei penal, ao julgador cabe deliberar
se fica com o direito individual ou com os paradigmas postos pela lei processual
no que toca s medidas cautelares correspondentes.
Temos que a deliberao deve estar fundada to apenas na presena de
algum indicador concreto que revele a real necessidade de garantia da ordem
pblica e da aplicao da lei penal (STJ, HC 289.618/PA, rel. Min. Leopoldo de
Arruda Raposo, DJe 10.8.2015), caso deste feito.
Atuamos, pois, instados, inspirados pelo poder geral de cautela, como,

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alis, assim procedeu a Suprema Corte quando do julgamento do HC 94.147/RJ,
antes da edio da Lei n. 12.403/2011, confira-se:
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

PROCESSUAL PENAL. IMPOSIO DE CONDIES JUDICIAIS


(ALTERNATIVAS PRISO PROCESSUAL). POSSIBILIDADE.
PODER GERAL DE CAUTELA. PONDERAO DE INTERESSES.
ART. 798, CPC; ART. 3, CPC. 1. A questo jurdica debatida neste habeas
corpus consiste na possibilidade (ou no) da imposio de condies ao
paciente com a revogao da deciso que decretou sua priso preventiva
2. Houve a observncia dos princpios e regras constitucionais aplicveis
matria na deciso que condicionou a revogao do decreto prisional ao
cumprimento de certas condies judicias. 3. No h direito absoluto
liberdade de ir e vir (CF, art. 5, XV) e, portanto, existem situaes
em que se faz necessria a ponderao dos interesses em conflito
na apreciao do caso concreto. 4. A medida adotada na deciso
impugnada tem clara natureza acautelatria, inserindo-se no poder
geral de cautela (CPC, art. 798; CPP, art. 3). 5. As condies impostas
no maculam o princpio constitucional da no-culpabilidade, como
tambm no o fazem as prises cautelares (ou processuais).
6. Cuida-se de medida adotada com base no poder geral de cautela,
perfeitamente inserido no Direito brasileiro, no havendo violao
ao princpio da independncia dos poderes (CF, art. 2), tampouco
malferimento regra de competncia privativa da Unio para legislar
sobre direito processual (CF, art. 22, I). 7. Ordem denegada (rel. Min.
Ellen Gracie, 2 t., DJe 13.6.2008, negrito deste subscritor).
Finalizando, e uma vez feitas estas observaes, tornando ao caso real,
no estamos diante de uma situao de fato que tornasse a presena da paciente
condio sine qua non para atendimento do direito subjetivo de quem quer que
seja. Ao contrrio. No por vontade do Estado-juiz, mas por ao do Ministrio
Pblico, respeitados os ditames legais, ela e outros so alvo de ao penal com
gravssima imputao, respaldada em cotejo probatrio antecedente e agora
alvo do pleno contraditrio, que se acha prestes a comear.
Acesso ao Sumrio

Inclusive, demais disso, nos foi dado ver que o atraso na instruo se
deveu ao atendimento de um pleito da defesa, especificamente para a realizao
de mais outras diligncias probatrias, ao que parece de cunho pericial e
documental.
Em suma, no h constrangimento ilegal em manter a cautelar tal como
originariamente posta, sem abertura de qualquer exceo, porque esta exigiria
requisitos lgicos antecedentes e os mesmos no esto presentes, quais sejam, a
imprescindibilidade da viagem e autorizao legal para tal mister.
Do contrrio, nem haveria necessidade de fazer subsistir as medidas

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cautelares deferidas na abertura da ao penal.
Nestes termos, meu voto prope a denegao da ordem.

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Habeas Corpus n 2116517-


64.2017.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que paciente JOS
EDUARDO BARROS e Impetrante CARLOS ALEXANDRE SANTOS DE
ALMEIDA.
ACORDAM, em 9 Cmara de Direito Criminal do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Denegaram a ordem. V.U., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 12.890)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores SRGIO
COELHO (Presidente sem voto), CARLOS MONNERAT e ANDRADE
SAMPAIO.
So Paulo, 3 de agosto de 2017.
AMARO THOM, Relator

Ementa: HABEAS CORPUS CRIME CONTRA


A ORDEM TRIBUTRIA TRANCAMENTO
DA AO PENAL DESCABIMENTO A
EXTINO DA AO PENAL EM CURSO PELA
VIA DO HABEAS CORPUS S POSSVEL EM
SITUAES EXCEPCIONAIS, O QUE NO SE
VERIFICA NA ESPCIE PRECEDENTES DO
C. SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL ORDEM
DENEGADA.

VOTO
Acesso ao Sumrio

Cuida-se de habeas corpus impetrado por CARLOS ALEXANDRE


SANTOS DE ALMEIDA, em favor de JOS EDUARDO BARROS, sem
pedido liminar, apontando-se como autoridade coatora o Juzo de Direito da 30
Vara Criminal da Comarca da Capital (autos n 0080388-51.2011.8.26.0050).
Consta dos autos que ao paciente se imputa a prtica do crime tipificado
no art. 1, incisos I e II, e pargrafo nico, combinado com art. 11, ambos da Lei
n 8.137, de 27 de dezembro de 1.990, combinado com art. 61, inciso II, alnea
g e art. 71, ambos do Cdigo Penal (fls. 01/04 dos autos digitais da ao penal
n 0080388-51.2011.8.26.0050).
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680 e-JTJ - 22
Aduz o impetrante que:
O Paciente foi denunciado, pois, segundo lhe imputa a denuncia, na
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

qualidade de administrador da empresa Alba Tech Comrcio Importao


e Exportao Ltda., nos meses de maro, abril, setembro e outubro de
2003 e de abril agosto de 2004 ,em suposto exerccio de atividade
empresarial, haveria suprimido tributos no valor de R$ 72.359,06
(setenta e dois mil, trezentos e cinquenta e nove reais e seis centavos),
mediante fraude fiscalizao tributria, conforme descrito em Auto de
Infrao que instru o feito.
A suposta conduta haveria sido apurada em fiscalizao tributria, a
qual culminou com a representao fiscal. Ocorre, Excelncias, que ao
contrrio do constante na denuncia, o Paciente jamais participou da
administrao, sequer exerceu funo administrativa, da empresa a qual
se imputa sonegao fiscal, consoante se infere da prpria constatao do
Agente Fiscal que lavrou o auto de infrao, fls. 09, dos depoimentos da
Scia, fls. 294, e da Contadora, fls. 349, bem como por cpia de petio
que juntou, em sede de defesa preliminar, protocolizada pelo Escrivo
Alex, a qual no constou do Inqurito, mas foi juntada em sede de defesa
preliminar nos autos, onde informou que o crdito tributrio perquirido
tinha a sua exigibilidade extinta por deciso deste Egrgio Tribunal de
Justia [...].
[Mais ainda], o crdito tributrio advindo do Auto de Infrao, do qual
se origina a imputao no presente, encontra-se inexigvel por deciso
unnime da 3 Cmara de Direito Pblico desta Egrgia Corte, cpia do
Acrdo instru ao penal [... que] expressamente declara, in verbis: a
inscrio na dvida ativa dos dbitos tributrios referentes ao ICMS deu-
se quando j transcorrido o prazo quinquenal estabelecido para o tributo
em comento (fl. 01/02 e fl. 06).
Resumidamente, o habeas corpus impetrado visando ao trancamento
ao sob o fundamento de falta de justa causa persecuo penal consubstanciada
na ausncia de elementos mnimos de correlao entre a prova colhida e a
Acesso ao Sumrio

imputao dos fatos ao paciente, bem assim como pela extino do crdito
tributrio pela ocorrncia de prescrio.
Requereu, nestes termos, a concesso da ordem.
A fls. 171/175 a liminar foi indeferida, e, na mesma oportunidade, foi
determinado ao impetrante que trouxesse aos autos cpia da denncia
oferecida em desfavor do paciente, o que foi cumprido a fls. 178/181.
Prestadas as informaes pela Douta Autoridade indicada como coatora
a fl. 183.
A fls. 192/195 foi acostado parecer da douta Procuradoria-Geral de
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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 681
Justia, manifestando-se pela denegao da ordem.
o relatrio.
A ordem deve ser denegada.

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


A jurisprudncia do Supremo Tribunal firmou entendimento no sentido
de que a extino da ao penal em curso (bem como do antecedente
inqurito policial) de forma prematura, pela via do habeas corpus, s
possvel em situaes excepcionais, nas quais seja patente (a) a
atipicidade da conduta; (b) a ausncia de indcios mnimos de autoria;
e (c) a presena de causa extintiva da punibilidade (HC 132170 AgR,
Relator(a): Min. TEORI ZAVASCKI, Segunda Turma, julgado em
16/02/2016, PROCESSO ELETRNICO DJe-039 DIVULG 01-03-2016
PUBLIC 02-03-2016).
Consta dos autos que:
ALBA CRISTINA BALTHAZAR [...] e JOS EDUARDO BARROS [...]
nos meses de maro a abril, setembro e outubro de 2.003, bem como
no perodo entre abril e agosto de 2.004, nas mesmas condies de
tempo, lugar e modo de execuo, continuamente, agindo por meio
desta no exerccio da atividade empresarial, suprimiram tributo no valor
de R$72.359,06 [...], que deveriam ter recolhido aos cofres pblicos,
mediante fraude fiscalizao tributria consistente em inserir elementos
inexatos, omitir operaes tributadas em documentos fiscais e deixar de
fornecer, apesar de devidamente notificado, no prazo, documentos fiscais
obrigatrios exigidos pela autoridade, conforme descrito no auto de
infrao AIIM 3.081.720-1 [...].
O agente fiscal durante verificao na ALBA-TECH constatou as
seguintes fraudes:
Item I Os denunciados, nos meses de maro, abril, setembro e outubro
de 2.003, bem como no perodo entre abril e agosto de 2.004, com o nico
desgnio de reduzir ICMS, emitiram e escrituraram no Livro de Registos
de Entrada [...] notas fiscais [...] com alquota a menor [...].
Acesso ao Sumrio

Item III A empresa denunciada, nos meses de abril e setembro de


2.003, bem como entre o ms de maio a agosto de 2.004, deixou de emitir
[...] notas fiscais modelo 1 relativas s entradas reais de mercadorias
importadas [...].
E mais, a no exibio dos documentos exigidos pela autoridade conforme
notificao [...], embaraou a fiscalizao, obstruindo a apurao de
outras fraudes [...].
Esgotada a via administrativa, o dbito tributrio foi definitivamente
constitudo [...] (fls. 178/181).

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682 e-JTJ - 22
O paciente no ostenta direito lquido e certo ao trancamento da ao
penal.
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

Com efeito, sem adentrar ao mrito da ao penal, tem-se que o habeas


corpus ao de rito clere e de cognio sumria, no se prestando a analisar
alegaes relativas absolvio ou inocncia das acusaes, questes que
demandam o revolvimento de provas (cf. AgRg no HC 317874/GO, Rel. Ministro
JORGE MUSSI, QUINTA TURMA, julgado em 12/05/2015, DJe 21/05/2015;
HC 308549/SP, Rel. Ministro FELIX FISCHER, QUINTA TURMA, julgado
em 07/05/2015, DJe 21/05/2015; HC 318033/MG, Rel. Ministro GURGEL DE
FARIA, QUINTA TURMA, julgado em 05/05/2015, DJe 21/05/2015; AgRg
no RHC 58189/RJ, Rel. Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA,
SEXTA TURMA, julgado em 28/04/2015, DJe 06/05/2015; AgRg nos EDcl
no HC 317246/PE, Rel. Ministro ROGERIO SCHIETTI CRUZ, SEXTA
TURMA, julgado em 16/04/2015, DJe 27/04/2015; AgRg no RHC 30706/
RJ, Rel. Ministro SEBASTIO REIS JNIOR, SEXTA TURMA, julgado
em 14/04/2015, DJe 23/04/2015; HC 311146/SP, Rel. Ministro NEWTON
TRISOTTO (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/SC), QUINTA
TURMA, julgado em 17/03/2015, DJe 31/03/2015; HC 309982/DF, Rel.
Ministro OG FERNANDES, PRIMEIRA SEO, julgado em 11/03/2015, DJe
19/03/2015).
Ainda que assim no fosse, a prescrio do crdito tributrio, tal qual
aduzida na exordial, abarcaria to somente parte do crdito tributrio objeto da
Certido da Dvida Ativa n 1.056.524.021, remanescendo, no entanto, ntegra a
obrigao tributria relativa aos fatos geradores ocorridos no exerccio de 2.004,
o que constitui bice pretenso de trancamento da ao penal.
Igualmente no prospera a pretenso do impetrante ao argumento
de ausncia de elementos mnimos de correlao entre a prova colhida e
a imputao dos fatos ao paciente, pois o documento de fl. 89 indica que o
paciente, juntamente com a Sra. Alba Cristina Balthazar exercem a direo da
ALBA-TECH COMRCIO, IMPORTAO E EXPORTAO LTDA., na
qualidade de scio-gerente, sem a indicao de qualquer alterao do corpo
Acesso ao Sumrio

diretivo desde a constituio da sociedade empresria em comento.


Oportunizado ao paciente de esclarecer, em sede administrativa, o efetivo
exerccio de atividade administrativa na empresa ALBA-TECH COMRCIO,
IMPORTAO E EXPORTAO LTDA., JOS EDUARDO BARROS
sequer compareceu perante a autoridade competente, tampouco justificou sua
ausncia (fl. 103).
Tal fato, conquanto no autorize, por si s, a formao de juzo de
convico exauriente acerca da autoria delitiva, no infirma a justa causa para
a instaurao de ao penal, na qual haver a indispensvel dilao probatria,

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 683
visando aferir se efetivamente inexiste nexo subjetivo que vincule o paciente
autoria dos delitos cuja materialidade resta demonstrada, tal qual alegado por
sua defesa.

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


Assim, por todos os fundamentos supra, h que se rejeitar a pretenso do
impetrante supresso sumria da persecuo penal, anotando-se que, conforme
precedente do C. Superior Tribunal de Justia que bem sintetiza a controvrsia
ora apreciada, o trancamento prematuro da persecuo penal medida
excepcional, admissvel somente quando emergem dos autos, de plano e sem
necessidade de apreciao probatria, a falta de justa causa, a atipicidade da
conduta, a extino da punibilidade ou a inpcia formal da denncia [... e] no
h falar em inpcia da denncia se a inicial preenche os requisitos do art. 41 do
CPP e explicita, de forma satisfatria, a conduta delitiva e as circunstncias da
sonegao fiscal, estabelecendo, com elementos que devero ser aprofundados
durante a instruo criminal, que [o paciente], como [administrador] da pessoa
jurdica, fraudara a norma tributria para suprimir pagamento de ICMS (RHC
65.221/PE, Rel. Ministro ROGERIO SCHIETTI CRUZ, SEXTA TURMA,
julgado em 07/06/2016, DJe 27/06/2016).
Ante o exposto DENEGO a ordem.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Habeas Corpus n 2136441-


61.2017.8.26.0000, da Comarca de Mogi das Cruzes, em que impetrante
JONATHAN CONTIERE SAMPAIO e Paciente ALESSANDRO DA SILVA
DE ALMEIDA.
ACORDAM, em 7 Cmara de Direito Criminal do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: No conheceram. V.U., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 5.091)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
Acesso ao Sumrio

FERNANDO SIMO (Presidente) e ALBERTO ANDERSON FILHO.


So Paulo, 2 de agosto de 2017.
REINALDO CINTRA, Relator

Ementa: Habeas Corpus. Constrangimento ilegal


oriundo do Juizado Especial Criminal. Competncia
do Colgio Recursal. O rgo competente para coibir
eventual constrangimento ilegal advindo de r. decises
proferidas em sede e seguindo o rito do JECRIM so

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
684 e-JTJ - 22
os Colgios Recursais e no as Cmaras da Seo
Criminal do Tribunal de Justia. Entendimento do art.
14 da Lei Complementar n. 851/98, do Estado de So
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

Paulo, e do item 70, f, do Provimento n. 1.670/09, do


Conselho Superior da Magistratura. Incompetncia
desta E. Corte no presente caso. Habeas Corpus no
conhecido.

VOTO
Trata-se de habeas corpus, com pedido liminar, impetrado em favor
de ALESSANDRO DA SILVA DE ALMEIDA, alegando, em sntese, que o
paciente est sofrendo constrangimento ilegal por ato do MM. Juzo de Direito
da Vara do Juizado Especial Criminal da Comarca de Mogi das Cruzes.
Sustenta o impetrante que o paciente est preso desde 28 de junho de
2017, por conta de deciso proferida pela autoridade coatora que converteu a
pena restritiva de direitos em privativa de liberdade pelo tempo de 03 (trs)
meses de deteno no regime semiaberto.
Com tais fundamentos, requer a concesso liminar da ordem para progredir
o paciente ao regime aberto, nos termos do artigo 112 da LEP, cessando assim
a grave violao ao seu direito de liberdade, expedindo-se, imediatamente, o
competente alvar de soltura clausurado (fls. 01/08).
o relatrio.
Em que pese o alegado pelo d. impetrante, no cabe a esta E. Corte a
anlise do presente writ, uma vez que, em se tratando de feito oriundo do Juizado
Especial Criminal da Comarca de Mogi das Cruzes, a impetrao deveria ocorrer
junto ao C. Colgio Recursal competente.
Nesse sentido:
Compete, com efeito, Turma Recursal, alm do julgamento dos
recursos das decises proferidas nos Juizados Especiais, o dos mandados
de segurana e de habeas corpus, quando a autoridade coatora for
Acesso ao Sumrio

o Juiz do Sistema dos Juizados Especiais, conforme previsto no art.


14da Lei Complementar n. 851/98, do Estado de So Paulo. No mesmo
sentido, alis, o item 70, f, do Provimento n.1.670/09, do Conselho
Superior da Magistratura. (HC n 003580-19.2015.8.26.0000, Rel.
Des. Grassi Neto. 8 Cmara de Direito Criminal. J. 19/03/2015).
Desta forma, o alegado constrangimento ilegal atribudo ao MM. Juzo
da Vara do Juizado Especial Cvel e Criminal da Comarca de Mogi das Cruzes
dever ser suscitada perante o respectivo Colgio Recursal, que detm a
competncia para tanto.
Diante do exposto, pelo meu voto, NO CONHEO do writ.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 685
Mandados de Segurana

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Mandado de Segurana n


2106779-52.2017.8.26.0000, da Comarca de Bauru, em que so impetrantes
ANDR DE LIMA FILHO e ANDERSON DE LIMA LINHARES, impetrado
JUIZ DE DIREITO CORREGEDOR DOS PRESDIOS - DEECRIM 3 RAJ
BAURU.
ACORDAM, em 13 Cmara de Direito Criminal do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Concederam parcialmente a ordem,
a fim de que o preso Anderson de Lima Linhares possa ser visitado por seu tio
Andr de Lima Filho, mas apenas enquanto perdurar a suspenso temporria das
visitas de sua companheira Cssia de Lima. V.U., de conformidade com o voto
do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 13.423)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores FRANA
CARVALHO (Presidente) e CARDOSO PERPTUO.
So Paulo, 6 de julho de 2017.
DE PAULA SANTOS, Relator

Ementa: MANDADO DE SEGURANA Execuo


penal Pedido de incluso do tio do sentenciado em
seu rol de visitas Indeferimento pelo Juzo impetrado
(que efetivamente decidiu a questo, mantendo, pelos
fundamentos que exps, o entendimento do Diretor
da Penitenciria) Resoluo SAP n 144/2010
que regulamenta a Lei de Execuo Penal, no
padecendo de ilegalidade ou inconstitucionalidade
Companheira do preso inscrita no rol de visitantes,
mas suspensa temporariamente Possibilidade,
Acesso ao Sumrio

durante a suspenso, de se aplicar o permissivo do


pargrafo 1 do artigo 101 da Resoluo SAP n
144/2010 Segurana parcialmente concedida, para
garantir o direito do sentenciado de receber visitas de
seu tio, mas apenas enquanto perdurar a suspenso
temporria das visitas de sua companheira.

VOTO
Cuida-se de mandado de segurana impetrado por ANDR DE LIMA
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
686 e-JTJ - 22
FILHO e ANDERSON DE LIMA LINHARES, contra ato da MM. Juza
Corregedora de Presdios do DEECRIM 3 RAJ Bauru (Processo n 1000076-
36.2017.8.26.0026).
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

Sustentam os impetrantes, em sntese, que: a) em 31 de Maro de 2017,


encaminharam requerimento ao Juzo da Unidade Regional do Departamento
Estadual de Execuo Criminal - DEECRIM 3 RAJ, no qual pleitearam
autorizao para que Andr de Lima Filho, tio do custodiado, pudesse visit-
lo; b) Andr criou o paciente desde criana e como um pai para ele; c) a
unidade prisional informou que a negativa tem como base os artigos 99 e 101 da
Resoluo SAP-144; d) o Ministrio Pblico se manifestou desfavoravelmente
ao pedido, explicando que o paciente j possui em seu rol de visitas a companheira
Cssia, em que pese estar suspensa (fls. 02); e) o direito dos sentenciados ao
recebimento de visitas est previsto no art. 41, inciso X, da Lei de Execuo
Penal; f) devem ser observados o artigo 33 e seus pargrafos da Resoluo n
14 do Conselho Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria (CNPCP), de 11
de novembro de 1994; g) o direito de receber visitas dos familiares tambm
est previsto nas Regras Mnimas para o Tratamento de Pessoas Presas da
Organizao das Naes Unidas (ONU); h) no mesmo sentido o documento
denominado Princpios e boas prticas para a proteo das pessoas privadas de
liberdade nas Amricas, expedido pela Comisso Interamericana de Direitos
Humanos; i) isto foi reconhecido pelo Supremo Tribunal Federal, no julgamento
do Habeas Corpus n 107.701/RS, que entendeu que a violao ao direito de
recebimento de visitas pode prejudicar a ressocializao do sentenciado e
dificultar a obteno da liberdade; j) o art. 99 da Resoluo 144 da SAP ilegal,
inconstitucional e inconvencional (fls. 08), pois tal artigo no pode restringir a
visitao por parentes at o 2 grau quando no h tal impedimento nas normas
que lhe so superiores. Requer seja autorizado, ao paciente, o direito de receber
visitas de seu tio Andr de Lima Filho.
Indeferida a medida liminar (fls. 49/52), foram requisitadas informaes
da autoridade apontada como coatora, que as prestou (fls. 55/56).
A douta Procuradoria Geral de Justia opinou pela denegao da segurana
Acesso ao Sumrio

(fls. 78/80).
o relatrio.
Insurge-se o impetrante contra a deciso do Juzo a quo que, mantendo
o entendimento do Diretor da Penitenciria em sede administrativa, indeferiu o
pedido de que fosse includo, no rol de visitantes do preso Anderson de Lima
Linhares, seu tio Andr de Lima Filho.
Nesse ritmo, o Juzo da Unidade Regional de Departamento Estadual de
Execuo Criminal (DEECRIM UR3) proferiu a seguinte deciso:
Trata-se de pedido de incluso de visitas formulado pelo

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 687
sentenciado visando incluir no seu rol de visitas o Sr. Andr de Lima Filho,
seu tio. O pedido foi indeferido em mbito administrativo, o que motivou
o ajuizamento do pedido de providncias. Processado o pedido, foram

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


requisitadas informaes da unidade prisional, as quais foram prestadas
as fls. 15. Ao final pela Defensoria Pblica foi reiterado o pedido inicial (fls.
21/22) e pelo Ministrio Pblico foi requerido o indeferimento do pedido
(fls. 26). DECIDO. Originariamente, a competncia para dirimir questo
do Diretor da Unidade Prisional, conforme parecer da E. Corregedoria
Geral da Justia de n.1.406/01: ... o Diretor do Estabelecimento prisional
a autoridade competente para fixar as regras e normas de ingresso
de visitas, cabendo ao Poder Judicirio apenas se posicionar caso o
interessado entenda que o ato administrativo ilegal e violou direito
individual do preso, at porque, eventual retirada da eficcia da norma ou
o controle de sua legalidade devem ser feitos atravs de medidas judiciais
especficas critrio do interessado junto ao Juzo Cvel competente
para o julgamento. Dentro desta perspectiva, verifica-se, diante das
informaes colhidas que a deciso administrativa no se mostrou ilegal
ou abusiva, na medida em que considerou a vedao prevista nos artigos
99 e 101, 1, do Regimento Interno Padro das Unidades Prisionais do
Estado de So Paulo (Resoluo SAP 144/2010). E de fato, nos termos
da norma em comento, o requerente somente poderia ser eventualmente
includo no rol de visitas, em carter excepcional, caso o reeducando
no contasse com visitantes do tipo descrito no artigo 99 do Regimento,
ou seja, parentes at 2 grau, cnjuge ou companheira de comprovado
vnculo afetivo. Portanto, como no caso a companheira do reeducando,
Cssia de Lima, figura em seu rol de visitantes, embora suspensa, o
indeferimento foi amparado por norma administrativa exercida dentro
da competncia da autoridade competente. apenas por este prisma
que este Juzo pode analisar a questo em sede de corregedoria dos
presdios. No h como em sede de execuo penal ou de corregedoria
dos presdios retirar do mundo jurdico norma administrativa de carter
geral que diz respeito ao funcionamento da unidade prisional. Em suma,
no se verificando no mbito da corregedoria dos presdios nenhum
ato ilegal ou arbitrrio por parte da Administrao Penitenciria, eis que
praticado segundo a legislao administrativa vigente, no h como se
Acesso ao Sumrio

atender o pretendido na inicial. Reafirmo que eventual inconformismo


com a norma, dever o interessado ou mesmo a Defensoria Pblica
se valer da medida judicial especfica, haja vista que o dispositivo
sancionador valido em todo Estado e eventual providncia jurisdicional
acerca de sua validade constitucional em tese no pode ser obtida por
meio desse procedimento de mera verificao correcional. Posto isso,
acolho a manifestao do Doutor Promotor de Justia e INDEFIRO o
pedido formulado. Aps o prazo para eventuais recursos, arquivem-se
com as anotaes de praxe.
Portanto, como se v, para justificar o indeferimento, foi invocado o
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Julho e Agosto de 2017
688 e-JTJ - 22
previsto nos artigos 99, caput, e 101, 1, do Regimento Interno Padro das
Unidades Prisionais do Estado de So Paulo (Resoluo SAP n 144/2010), os
quais seguem transcritos abaixo:
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

Artigo 99 - Os presos podem receber visitas de parentes de at


2 grau, do cnjuge ou da companheira de comprovado vnculo afetivo,
desde que registradas no rol de visitantes e devidamente autorizadas
pela rea de segurana e disciplina.
Artigo 101 - o preso tem direito de receber visita, dentre as 08
(oito) pessoas indicadas em seu rol, de 02 (duas) delas, no mximo, por
dia de visita.
1 - Excepcionalmente, permitida a incluso no rol de visitas,
de 02 (duas) outras pessoas, quando o preso no contar com visitantes
do tipo descrito no artigo 99 deste Regimento, vedado, neste caso, o
acompanhamento de crianas.
Note-se, pela leitura dos referidos artigos, que a regra que os presos
podem receber visitas apenas de cnjuges ou companheiros e de parentes de
at 2 grau. Porm, excepcionalmente, caso no haja nenhum nestas condies,
pode incluir duas outras pessoas em seu rol de visitas.
Importante ressaltar, nesse aspecto, que no h que se cogitar de
inconstitucionalidade ou de ilegalidade de tais determinaes.
Registre-se que a competncia para dispor sobre direito penitencirio
concorrente entre a Unio, Estados e Distrito Federal, conforme disposto no
art. 24, I da Constituio Federal. Some-se a isto o determinado pelo artigo
47 da Lei Federal n 7.210/84: O poder disciplinar, na execuo da pena
privativa de liberdade, ser exercido pela autoridade administrativa conforme
as disposies regulamentares.
Note-se, portanto, que foi delegada autoridade administrativa a
competncia para regulamentar matria disciplinar.
No Estado de So Paulo, a Secretaria de Administrao Penitenciria a
autoridade administrativa competente e, enquanto Departamento Penitencirio
local (artigos 73 e 74 da Lei de Execuo Penal), editou, atravs da Resoluo
Acesso ao Sumrio

SAP n 144/10, o Regimento Interno Padro das Unidades Prisionais do Estado


de So Paulo. Ou seja, a Resoluo SAP n 144/10 no conflita com a Lei de
Execuo Penal, mas, apenas, a regulamenta.
Sobre isso, valem os esclarecimentos constantes do Acrdo proferido
no Agravo em Execuo Penal n 0203505-64.2013.8.26.0000, relatado pelo E.
Des. Cardoso Perptuo, j. em 20 de fevereiro de 2014:
Com efeito, no se nega que a lei seria a melhor espcie normativa
para disciplinar a matria ora discutida, o que evitaria mudanas advindas
to somente do alvedrio do Poder Executivo. Todavia, mngua dessa
legislao, no se mostra irrazovel que este Poder possa estabelecer

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 689
mecanismos padres, tendentes manuteno da ordem e disciplina
interna dos presdios imprescindveis ao sistema carcerrio atravs da
edio de ato administrativo, como o fez no Regimento Interno Padro

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


dos Presdios do Estado de So Paulo. Assim no o fosse, ter-se-ia a
mais absoluta ausncia de disciplinamento da matria, o que certamente
seria mais deletrio ao sistema prisional, que haveria de se submeter ao
crivo de cada diretor de estabelecimento, criando-se as mais diversas
regras que porventura entendesse viveis. Nesse pensar, dois julgados
recentes desta Corte Bandeirante: Agravo em Execuo n 0004295-
66.2012.8.26.0000, da lavra do Des. FIGUEIREDO GONALVES,
componente da 1 Cmara Criminal, julgado em 28 de maio de 2012;
Agravo em execuo n 0261182-23.2011.8.26.0000, da lavra do Des.
PAULO ROSSI, componente da 2 Cmara de Direito Criminal, julgado
em 16 de abril de 2012.
No mesmo sentido o entendimento estampado no julgado que segue,
tambm proferido no mbito deste Tribunal de Justia, versando precisamente
sobre visitas a pessoa presa:
MANDADO DE SEGURANA - Pedido de incluso de sobrinhos,
menores impberes, ao rol de visitas de detento - Impossibilidade - Caso
que no se enquadra no artigo 112 da Resoluo SAP 144/10 - Deciso
atacada suficientemente fundamentada - Tese de inconstitucionalidade
- Afastada - da competncia do Estado editar regulamentos
sobre assuntos submetidos sua administrao como o caso
das unidades prisionais - Ausncia de ilegalidade ou de violao ao
direito lquido e certo - Segurana denegada. (Mandado de Segurana
n 0150457-30.2012.8.26.0000 - Relator(a): Ribeiro dos Santos - 15
Cmara de Direito Criminal Data do julgamento: 18/10/2012).
Resta evidente, assim, que as disposies j mencionadas, contidas no
Regimento Interno Padro das Unidades Prisionais do Estado de So Paulo
(Resoluo SAP n 144/2010), no padecem da mcula de inconstitucionalidade,
tampouco de ilegalidade.
Sabe-se que o direito visitao amplamente garantido e incentivado,
como forma de contribuir para a ressocializao do preso. Contudo, no se trata
Acesso ao Sumrio

de um direito absoluto e irrestrito, achando-se sujeito a regulamentao.


Como visto, o prprio ordenamento estabelece restries e limitaes
ao seu exerccio, sopesando, inclusive aspectos relevantes no concernente
segurana dos estabelecimentos prisionais.
No caso especfico do impetrante Anderson, cumpre observar que seu tio
Andr parente de 3 grau, no se enquadrando na hiptese do artigo 99, caput,
da Resoluo SAP n 144/2010.
Pondere-se, porm, por outro lado, que a nica pessoa constante de seu
rol de visitas sua companheira Cssia de Lima, a qual, todavia, est suspensa

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Julho e Agosto de 2017
690 e-JTJ - 22
temporariamente.
Ou seja, o preso, no momento, est impossibilitado de receber visitas.
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

E, presentemente, no h ningum nas condies previstas no art. 99,


caput, que possa visit-lo.
Logo, enquanto perdurar a suspenso temporria de sua companheira,
de se ter por configurada a hiptese do pargrafo 1 do artigo 101 da Resoluo
SAP n 144/2010, a qual se verifica, precisamente, quando o preso no contar
com visitantes do tipo descrito no artigo 99 deste Regimento.
Desta forma, por aplicao da norma por ltimo referida, caso de
se conceder parcialmente a segurana, para se assegurar o direito de que o
sentenciado Anderson seja visitado por seu tio Andr durante a vigncia do
contexto descrito.
Diante do exposto, concede-se parcialmente a ordem, a fim de que o
preso Anderson de Lima Linhares possa ser visitado por seu tio Andr de Lima
Filho, mas apenas enquanto perdurar a suspenso temporria das visitas de sua
companheira Cssia de Lima.

Recursos em Sentido Estrito

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos nesses autos de Recurso em Sentido Estrito


n 0023698-65.2012.8.26.0050, da Comarca de So Paulo, em que recorrente
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, recorrido
EDUARDO SALZO.
ACORDAM, em 4 Cmara de Direito Criminal do Tribunal de Justia
Acesso ao Sumrio

de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso. V.U.


de conformidade com o voto de Relator, que integra este acrdo. (Voto n
43.079)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores LUIS
SOARES DE MELLO (Presidente), EUVALDO CHAIB e CAMILO LLLIS.
So Paulo, 25 de julho de 2017.
LUIS SOARES DE MELLO, Relator

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 691
Ementa: Processo que apura delito de conduo de
veculo automotor em estado de embriaguez (art.
306, caput, do C.T.B.). Suspenso do processo, nos

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


termos do art. 366 do Cdigo de Processo Penal. Prova
testemunhal que, diante do risco de perecimento e
das particularidades da hiptese concreta, constitui
providncia urgente. Precedentes jurisprudenciais.
Recurso provido.

VOTO
Visto.
Trata-se de recurso em sentido estrito, tirado de autos de ao penal
pblica em que figura como acusado Eduardo Salzo, denunciado pela prtica
da infrao penal estabelecida no art. 306, caput, da Lei n 9.503/1997
(conduo de veculo automotor em estado de embriaguez), contra a r. deciso
que, ao suspender o processo e o prazo prescricional, nos termos do artigo 366
do Cdigo de Processo Penal, no designou data para produo antecipada de
prova testemunhal f. 114.
Vem o inconformismo recursal ministerial f. 120/122 buscando
a reforma do decisrio, com a consequente determinao da medida, com
designao de audincia de antecipao da colheita da prova oral.
Contrarrazes anotadas f. 124/125 , pugnando pela manuteno do
decisrio.
O d. Juzo, logo aps a interposio do recurso, manteve a deciso atacada
f. 118.
Autos distribudos (f. 128), foram imediatamente encaminhados douta
Procuradoria de Justia que, aps vista regular, conclui, em parecer respeitvel,
pelo provimento do inconformismo recursal f. 129/131 , chegando o feito ao
Gabinete do Relator, finalmente, aos 23.mar.2017 (f. 132).
o relatrio.
Acesso ao Sumrio

Trata-se de feito que apura cometimento da infrao penal capitulada no


art. 306, caput, da Lei n 9.503/1997 (conduo de veculo automotor em
estado de embriaguez), suspenso na forma do art. 366 do Cdigo de Processo
Penal, tendo em vista que o denunciado, citado por edital, no compareceu ou
constituiu defensor.
Quer o Ministrio Pblico, ento, a antecipao da prova oral, medida
que o d. Juzo de origem deixou de determinar, por entender ausentes os
requisitos do art. 225 do Cdigo de Processo Penal.
A medida deve ser autorizada, entretanto.

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Julho e Agosto de 2017
692 e-JTJ - 22
Data venia do entendimento da origem.
Com efeito, na linha do que argumenta o Parquet em ambas instncias,
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

as circunstncias concretas do caso efetivamente autorizam a antecipao da


colheita da prova oral.
Como tem entendido esta C. Cmara, em unanimidade de pensamento,
at, em casos smiles.
Isto porque o prprio Cdigo de Processo Penal faculta ao magistrado,
dentro de seu prudente arbtrio e critrio, avaliar o caso concreto e deliberar, se
necessria, aquela produo antecipada, in verbis:
Art. 366 Se o acusado, citado por edital, no comparecer,
nem constituir advogado, ficaro suspensos o processo e o curso do
prazo prescricional, podendo o juiz determinar a produo das provas
consideradas urgentes e, se for o caso, decretar a priso preventiva, nos
termos do disposto no art. 312.
Ocorre que a prova testemunhal , por sem dvidas e sempre, considerada
de natureza urgente, conforme se pode extrair do disposto nos arts. 92 e 93,
ambos do Cdigo de Processo Penal.
Da porque sua colheita medida de prudncia, preservando direitos e
prevenindo obrigaes.
De efeito.
O ato de testemunhar nada mais do que recordar e reconstituir os atos
praticados pelos indivduos, e essa capacidade de recordao depende, em
grande medida, da memria, que pode sofrer perdas irremediveis com o tempo.
De sorte que a boa prudncia recomenda, in casu, a antecipao.
E as testemunhas como todos ns esto sujeitas ausncia, ao
desaparecimento e impossibilidade de posterior localizao.
Cabe, assim, ao Judicirio abrir os olhos a essa realidade e impedir que se
apaguem provas importantes na instruo criminal.
Exatamente como aqui.
Afinal, como possvel depreender dos autos, a denncia imputa ao
Acesso ao Sumrio

recorrido a prtica de crime de embriaguez ao volante ocorrido no ano de 2011,


ocasio em que no foi realizado o exame do etilmetro (f. 55/56), e tampouco
realizada coleta de sangue ou urina do denunciado (f. 7).
luz de tais particularidades, aliadas ao transcurso de tempo e
considerando-se o efetivo risco de perecimento da prova, evidencia-se a
relevncia da colheita antecipada da prova oral relativamente ao fato, do qual
consta haver testemunhas presenciais.
Da porque efetivamente necessria a medida requerida pelo recurso do
Ministrio Pblico.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


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e-JTJ - 22 693
Nesse sentido, pronunciou-se o Colendo Superior Tribunal de Justia a
respeito do alcance da medida de antecipao de provas, em julgado recente:
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


ESPECIAL. PRODUO ANTECIPADA DE PROVAS. MOTIVAO.
OCORRNCIA. FALIBILIDADE DA MEMRIA HUMANA. RELEVANTE
TRANSCURSO DE TEMPO DESDE A DATA DOS FATOS. ENUNCIADO
455 DA SMULA DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA.
INAPLICABILIDADE. ACRDO DO TRIBUNAL DE ORIGEM EM
CONSONNCIA COM A ORIENTAO JURISPRUDENCIAL DESTA
CORTE SUPERIOR. INCIDNCIA DO ENUNCIADO N. 83 DA SMULA
DO STJ. INSURGNCIA DESPROVIDA.
1. Esta Corte possui entendimento no sentido de que a
produo antecipada de provas, prevista no art. 366 do CPP, possui
natureza acautelatria e visa a resguardar, na busca da verdade real,
a efetividade da prestao jurisdicional, diante da possibilidade de
perecimento da prova em razo de relevante decurso de tempo,
como na hiptese vertente, na qual o delito foi cometido h quase
8 anos.
2. H de sopesar o julgador sobre o concreto risco de
perecimento da prova testemunhal (periculum in mora) tendo em
vista a alta probabilidade de esquecimento dos fatos distanciados
do tempo de sua prtica, sendo que detalhes relevantes ao deslinde
dos fatos narrados na incoativa podero ser perdidos com o
decurso do tempo, causa da revelia do acusado, em detrimento
do interesse da sociedade em apurar os fatos e submet-los a
julgamento.
3. Incidncia do bice do Enunciado n. 83 da Smula do STJ,
tambm aplicvel ao recurso especial interposto com fundamento na
alnea a do permissivo constitucional.
4. Agravo regimental a que se nega provimento. (AgRg no AREsp
911.296/PA, Rel. Ministro JORGE MUSSI, QUINTA TURMA, julgado
em 01/12/2016, DJe 07/12/2016) (g.n.)
Em idntico sentido o entendimento de longa data desta C. Cmara
Criminal, inclusive pelas mos sbias e ilustres de seu ento componente,
Acesso ao Sumrio

eminente Desembargador Bittencourt Rodrigues:


COLETA ANTECIPADA DA PROVA RU REVEL URGNCIA
DECORRENTE DA GRANDE MOBILIDADE URBANA NOVA
REDAO DO ART. 366 DO C.Pr.Penal ADMISSIBILIDADE. Diante
da acentuada mobilidade populacional, principalmente entre a populao
de baixa renda, em que ela decorre da busca e preservao de meios
de subsistncia, como intensamente ocorrente na Comarca da Capital,
verificadas as circunstncias indicirias, de se providenciar conforme
diligentemente deliberou o MM. Juzo impetrado, ante o periculum
in mora, resultante do desaparecimento de testemunhas, com a
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Julho e Agosto de 2017
694 e-JTJ - 22
impossibilidade de sua posterior localizao, comprometendo-se, assim,
de forma irrecupervel, as condies para a realizao da Justia Penal
e eventual imposio da lei penal. Definitivamente, o ru no tem, e
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

jamais teve, direito ao extravio da prova. (TJSP 4 C.Criminal


Habeas Corpus 214.532-3/4 v.u. j. 10.09.96, rel. Des. Bittencourt
Rodrigues.
Ora, a vingar a orientao adotada pelo MM. Julgador, a busca da
verdade estaria na dependncia do reaparecimento do ru, que se furtou
ao chamamento judicial, numa demonstrao virtual de que espera a
ao deletria do tempo para alcanar a impunidade.
Os argumentos do Dr. Promotor, completados pelos judiciosos
aditamentos do culto fiscal da lei, dispensam quaisquer outras
consideraes acerca da necessidade da antecipao da prova oral,
cuja produo, ao contrrio do que sustenta o nobre Magistrado,
avaliada pela parte, em carter potestativo, que refoge te pour cause
do controle do Julgador, e se insere no mbito da avaliao do titular
da ao penal, de ad satiem demonstrou o perigo da disperso ou
fragmentao do conjunto probatrio, diante da incerteza da retomada do
curso do processo legalmente sobrestado (TJSP 4 Cmara Criminal
Habeas Corpus 214.320-3/7 Capital m.v. rel. Des. Emeric Levai).
Alis, o prprio art. 225, do Cdigo de Processo Penal faculta ao
magistrado, mesmo de ofcio, tomar antecipadamente o depoimento da
testemunha que houver de ausentar-se, sem indagar dos motivos da necessidade
da ausncia.
Como aqui aquela necessidade vem demonstrada, de boa convenincia
deferir-se a antecipao, que beneficiaria o andar do processo, aqui ou em futuro.
D-se provimento ao recurso, para determinar a realizao da colheita
antecipada da prova testemunhal.

ACRDO
Acesso ao Sumrio

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso em Sentido Estrito n


1000219-84.2016.8.26.0050, da Comarca de So Paulo, em que recorrente API
ASSISTENTE PSIQUITRICA INTEGRADA LTDA., recorrida MARCIA
HELENA OLIVEIRA DA ROCHA.
ACORDAM, em 7 Cmara de Direito Criminal do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: DERAM PROVIMENTO ao recurso
em sentido estrito, para reformar a r. deciso recorrida excluindo-se do polo
passivo API Assistncia Psiquitrica Integrada LTDA. V.U., de conformidade
com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 17.395)

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e-JTJ - 22 695
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
FERNANDO SIMO (Presidente sem voto), OTAVIO ROCHA e REINALDO
CINTRA.

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


So Paulo, 2 de agosto de 2017.
FREITAS FILHO, Relator

Ementa: RECURSO EM SENTIDO ESTRITO


Contra deciso de Habeas Corpus parcialmente
concedido No verificado ato ilegal por parte da
recorrente Recurso concedido.

VOTO
Vistos.
A API Assistncia Psiquitrica Integrada Ltda., inconformada com a
deciso do MM. Juiz de Direito Auxiliar do DIPO Foro Central Criminal da
Capital - SP objetivando a reforma da r. deciso que concedeu parcialmente a
ordem de Habeas Corpus impetrado por Kathia Solange Cangueiro em favor de
Mrcia Helena Oliveira Rocha.
Pleiteia a recorrente a reforma da deciso para denegar a ordem e/ou no
mnimo, exclui-la do polo passivo da ao.
Apresentadas as contrarrazes da defesa sustentando o acerto da deciso,
em seguida, sobreveio despacho de sustentao da deciso guerreada (fls. 30).
Nesta instncia, a Procuradoria Geral de Justia opinou pelo provimento
do recurso (fls. 158/160).
o relatrio.
O recurso merece provimento, com razo a recorrente, secundado em
segunda instncia pela Procuradoria Geral da Justia, vivel o atendimento do
pedido, pois, suas razes esto plenas de argumentos que justificam reforma da
deciso a quo.
Proc
Acesso ao Sumrio

ede o reclamo da ora recorrente uma vez que os documentos juntados aos
autos corroboram sua verso no sentido de que no teria cometido nenhum ato
de constrangimento ilegal contra a paciente Mrcia Helena Oliveira da Rocha.
Inicialmente, em que pese o entendimento do M.M. Juiz a quo, trata-se
de caso de internao involuntria, uma vez que terceira pessoa, Martha Teresa
Oliveira da Rocha, requisitou a internao da ora paciente.
Dito isto, conforme se extrai de fls. 115/116, houve avaliao psiquitrica
quando da internao de Mrcia Helena. Ainda, s fls. 117/118 est o documento
que comprova a comunicao de internao involuntria psiquitrica ao
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Julho e Agosto de 2017
696 e-JTJ - 22
Ministrio Pblico. Tambm, foram juntados os relatrio feitos ao longo da
internao da paciente, e, por fim o relatrio de alta diante de sua progresso e
melhora, em 14/04/2016.
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

Assim, verifica-se que a clnica API Assistncia Psiquitrica Integrada


cumpriu os requisitos do artigo 8 e da Lei 10.2016/2001.
Portanto, tendo em vista o que foi analisado, no se observa nenhum ato
ilegal praticado pela ora recorrente. De fato, se houve algum constrangimento
ilegal ou abuso de poder na internao da paciente, seria por parte de sua irm
Martha Teresa Oliveira da Rocha, e no sobre a API Assistncia Psiquitrica
Integrada, a qual seguiu as normas legais quando o requerimento de internao.
Frisa-se que, conforme bem posto pelo d. Procurador, a ilegalidade da
internao no est demonstrada de plano pelo que a anlise do caso demandaria
anlise mais cautelosa dos relatrios e laudos mdicos, o que no compatvel
com a sumarssima via processual escolhida.
Portanto, pelo meu voto, DOU PROVIMENTO ao recurso em sentido
estrito, para reformar a r. deciso recorrida excluindo-se do polo passivo API
Assistncia Psiquitrica Integrada LTDA.

Reexames Necessrios

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Reexame Necessrio n


0010982-30.2017.8.26.0050, da Comarca de So Paulo, em que recorrente
MM. JUIZ DE DIREITO EX OFFICIO, recorrido RICARDO BRAGA
FALCONI.
Acesso ao Sumrio

ACORDAM, em 9 Cmara de Direito Criminal do Tribunal de Justia


de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso
ex officio, para cassar a deciso recorrida e determinar o prosseguimento do
inqurito policial em seus ulteriores termos. V.U., de conformidade com o voto
do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 34.544)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores SRGIO
COELHO (Presidente), COSTABILE E SOLIMENE e AMARO THOM.
So Paulo, 3 de agosto de 2017.

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 697
SRGIO COELHO, Relator

Ementa. Reexame necessrio. Furto. Deciso que

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


concedeu habeas corpus, de ofcio, para determinar
o trancamento do inqurito policial por atipicidade
da conduta. Ausncia de prejuzo causado vtima
ou a inexpressividade do valor da coisa subtrada que
no autorizam, por si s, seja reconhecido o princpio
da insignificncia. Presena de indcios de autoria e
prova de materialidade. Recurso provido, para cassar
a deciso recorrida e determinar o prosseguimento do
inqurito policial em seus ulteriores termos.

VOTO
Trata-se de recurso ex officio, interposto pelo Juzo de Direito do DIPO
3 da Comarca desta Capital, contra a r. deciso de fls. 32/33 que concedeu
habeas corpus de ofcio em favor do acusado Ricardo Braga Falconi, preso em
flagrante por suposta prtica de crime de furto, para relaxar a priso em flagrante
e determinar o trancamento do inqurito policial, ante o reconhecimento da
insignificncia da conduta do investigado e, por consequncia, da atipicidade
material de sua conduta.
A douta Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pelo provimento do
recurso (fls. 52/55).
Este o relatrio.
O recurso merece prosperar.
Com efeito, conforme j decidi em habeas corpus impetrado objetivando
o trancamento de inqurito policial fundado no aludido princpio da
insignificncia (HC n. 2036459-45.2015.8.26.0000 voto 24611), deciso que
se ajusta perfeitamente hiptese em comento:
... o trancamento do procedimento (ou afastamento de imputao), por
Acesso ao Sumrio

meio de habeas corpus, somente tem cabimento em situaes excepcionais,


quando ficar bem evidenciado, desde logo, sem necessidade de exame mais
profundo de provas que j se encontram nos autos, que h ausncia de justa
causa para a tramitao do inqurito ou da ao penal.
De fato, somente se justifica a concesso do habeas corpus por falta
de justa causa para o inqurito policial ou para a ao penal, quando ela
patente, ou seja, quando a ilegalidade evidenciada pela simples exposio
dos fatos, com reconhecimento de que os fatos alegados esto ao completo
desamparo de qualquer indcio de autoria, de que h imputao de fato atpico

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Julho e Agosto de 2017
698 e-JTJ - 22
ou da ausncia de qualquer elemento indicirio que fundamente a acusao,
situaes que, ao menos por ora, no se evidenciam na hiptese dos autos, a
ponto de impossibilitar que os fatos sejam devidamente apurados no curso da
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

ao penal.
Ora, o simples fato do valor da coisa subtrada no ser expressivo, no
autoriza, por si s, o reconhecimento do princpio da insignificncia. No se
pode confundir o pequeno valor do objeto material do delito com a irrelevncia
da conduta do agente. Devem ser considerados, tambm, outros requisitos,
como a mnima ofensividade da conduta do agente, a nenhuma periculosidade
social da ao, o reduzidssimo grau de reprovabilidade do comportamento e a
inexpressividade da leso jurdica provocada. Nesse sentido: STF - HC 98.152,
rel. Min. CELSO DE MELLO, DJ 05.06.09; HC 97.012-RS, 2 T., rel. Min.
JOAQUIM BARBOSA, v.u., j. 09.02.10; HC 97.772-RS, 1 T., rel. Min. CRMEN
LCIA, j. 03.11.2009, v.u; RHC 103552/DF, 2 T., rel. Min. EROS GRAU, j.
01.06.10, v.u.; HC 96757/RS, 1 T., rel. Min. DIAS TOFFOLI, j. 03.11.09, v.u.;
STJ HC 83.027-PE, 6 T., Rel. Min. PAULO GALLOTTI, j. 16.09.09, v.u.
Nesse sentido, penso ser prematuro o trancamento do inqurito policial.
o que tambm demonstra o lcido e bem lanado parecer da douta
Procuradoria de Justia, que fica adotado e vai a seguir transcrito, no essencial:
O bem objeto do furto no se destina sobrevivncia (alis, o prprio
flagrado admitiu que tentara furt-lo para trocar por droga), e seu valor nem
assim to insignificante (R$80,00).
()
De outro lado, no se pode olvidar, ainda, e por importante, que o fato
criminoso noticiado no isolado na vida do paciente. Ao revs, ostenta ele
passagens policiais e anterior processo por idntica infrao (fls. 29/31),
insistindo, assim, em delinquir.
Ou seja, a caracterstica da reiterao criminosa agrava significativamente
a (j elevada) reprovabilidade do comportamento e inviabiliza a incidncia do
princpio da bagatela (cf. HC n. 97.007, Relator Min. JOAQUIM BARBOSA, 2
turma, julgado em 01/02/2011, DJe de 31-03-2011).
Acesso ao Sumrio

No fosse isso, evidncia, a falta de represso a tais condutas


representaria verdadeiro incentivo a delitos que, no conjunto, trariam desordem
social; no se olvidando, ademais, que, em relao s coisas de pequeno valor
existe a figura, quando o caso, do privilgio, insculpida no pargrafo 2 do
artigo 155 do Cdigo Penal, j prevendo a Lei Penal a possibilidade de pena
mais branda, compatvel com a pequena gravidade da conduta, razo pela
qual, nesses casos, a ao no extinta (v. TJSP Ap. Crim. 990.08.075.418-1,
Rel. Des. Fernando Matallo; STJ HC 127269/SP, Rel. Min. Laurita Vaz, j.
13.02.2009).
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e-JTJ - 22 699
()
Ao fim, na esteira do que j realado, reconhecer como atpicos
comportamentos deste jaez , nas palavras do em. Desembargador Francisco

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


Bruno, agir como se o prprio Estado dissesse ao autor do fato: Isto no crime,
o senhor est autorizado a faz-lo novamente (Apelao n. 990.10.079006-
4, j. 29.7.10, 9 Cmara de Direito Criminal do Tribunal de Justia de So
Paulo). (fls. 53/55).
Em suma, embora se mostre prematuro qualquer juzo de valorao sobre
a conduta do investigado Ricardo Braga Falconi, e sem perder de vista que
a tipificao penal caber ao d. representante do Ministrio Pblico quando
do eventual oferecimento da denncia, o certo que, coletados os elementos
requeridos propositura da ao penal, e, eventualmente, instaurada esta, abrir-
se- a possibilidade da dilao probatria, sob a gide da ampla defesa e do
contraditrio, quando ento ser analisada com maior profundidade a matria
ftica, assim como a controversa questo da atipicidade, impondo-se, por
conseguinte, a reforma da r. deciso que determinou o trancamento do inqurito
policial.
Ante o exposto, dou provimento ao recurso ex officio, para cassar a
deciso recorrida e determinar o prosseguimento do inqurito policial em seus
ulteriores termos.

Revises Criminais

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Reviso Criminal n


0161454-38.2013.8.26.0000, da Comarca de Santo Andr, em que peticionrio
Acesso ao Sumrio

ALEXSANDRO GERNIMO.
ACORDAM, em 8 Grupo de Direito Criminal do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deferiram em parte o pedido, nos
termos que constaro do v. acrdo. V.U., de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 5.259)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
NEWTON NEVES (Presidente), POAS LEITO, WILLIAN CAMPOS,
BORGES PEREIRA, OTVIO DE ALMEIDA TOLEDO, ENCINAS
MANFR, RICARDO SALE JNIOR e CAMARGO ARANHA FILHO.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
700 e-JTJ - 22
So Paulo, 20 de junho de 2017.
LEME GARCIA, Relator
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

Ementa: Reviso Criminal. Furto qualificado pelo


concurso de agentes e Quadrilha. Preliminares
afastadas. Ausncia de ilicitude da interceptao
telefnica. Inexistncia de prova emprestada.
Interceptao devidamente autorizada pelo juzo que
julgou a demanda. Ausncia de bis in idem quanto
ao delito previsto no artigo 288, do Cdigo Penal.
Imputao em outro feito pela prtica do crime de
quadrilha que decorreu da associao do peticionrio
com outras pessoas, que no se identificam com as
envolvidas na presente demanda, para o cometimento
de crime diverso do ora apurado. Mrito. Vivel a
absolvio pelo crime de quadrilha ou bando. Delito
cometido antes da Lei n. 12.850/2013, que alterou a
redao do artigo 288, do Cdigo Penal. Associao
de mais de trs pessoas no comprovada. Absolvio
que se impe. Furtos de pulsos telefnicos. Autoria
e materialidade bem demonstradas. Manuteno
da condenao quanto ao crime previsto no artigo
155, 4, inciso II, do Cdigo Penal, em continuidade
delitiva. Parcial deferimento do pedido.

VOTO
Trata-se de pedido de Reviso Criminal formulado por ALEXSANDRO
GERNIMO, condenado no processo n. 1732/08, da 2 Vara Criminal da
Comarca de Santo Andr, por sentena prolatada pela MM. Juza de Direito
Teresa Cristina Cabral Santana Rodrigues dos Santos, pena de 05 anos e 05
meses de recluso, em regime inicial fechado, e pagamento de 28 dias-multa,
Acesso ao Sumrio

no valor unitrio mnimo legal, como incurso no artigo 155, 4, inciso II,
c.c. artigo 29, em continuidade delitiva, bem como no artigo 288, todos do
Cdigo Penal, na forma no artigo 69, caput, do mesmo diploma, absolvendo-o
do crime previsto no artigo 183, caput e pargrafo nico, da Lei n. 9.472/97,
com fundamento no artigo 386, inciso III, do Cdigo de Processo Penal (fls.
1435/1488 - autos originais).
Interposta apelao pelo Ministrio Pblico (fls. 1497-1533 - autos
originais), foi negado provimento ao apelo pela Colenda 10 Cmara de
Direito Criminal e concedida, de ofcio, ordem de habeas corpus para afastar

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 701
o pagamento das custas do processo pelos condenados, mantendo-se, quanto
ao mais, a r. sentena em relao ao ora peticionrio (fls. 1668/1671 - autos
originais).

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


A sentena transitou em julgado para a Acusao em 10 de maio de 2011
(fls. 1673 - autos originais).
Transitado em julgado o acrdo para o peticionrio em 14 de abril de
2011 (fls. 1673 - autos originais), ingressa agora com pedido de reviso criminal,
requerendo, preliminarmente, o reconhecimento de nulidade da sentena pela
ilicitude da interceptao telefnica e de bis in idem quanto ao delito previsto no
artigo 288, do Cdigo Penal. No mrito, pugna pela absolvio por insuficincia
probatria (fls. 23/37).
A douta Procuradoria de Justia emitiu parecer postulando o indeferimento
da reviso criminal (fls. 40/44).
o relatrio.
A Reviso Criminal ao de impugnao que pretende desconstituir
deciso judicial j transitada em julgado, razo pela qual o seu cabimento
excepcional, apenas sendo admitida nas hipteses taxativamente previstas nos
incisos do artigo 621, do Cdigo de Processo Penal.
No presente caso, quanto ao delito de furto qualificado, no h contrariedade
ao texto expresso da lei ou evidncia dos autos; a sentena condenatria no
se funda em depoimentos, exames ou documentos comprovadamente falsos;
e no h novas provas de inocncia ou de circunstncias que determinem ou
autorizem a diminuio especial da pena.
Entretanto, em respeito ao princpio da ampla defesa e em consonncia
com a jurisprudncia desta Corte, o pedido conhecido.
O peticionrio (conhecido como Mikael) foi condenado porque, no perodo
de 09 de abril de 2008 a 29 de outubro de 2008, especialmente na regio do ABC
Paulista, associou-se com Wilson Fernando Batista (conhecido como Perna ou
Perninha) e com Tatiane Mello de Jesus, para praticar reiteradamente o crime
de furto, uma vez que subtraram 37 linhas e pulsos telefnicos, pertencentes
empresa Telefnica Telecomunicaes de So Paulo S.A., para eles e para
Acesso ao Sumrio

terceiros, causando um prejuzo de R$ 95.627,38.


O Grupo de Atuao Especial de Combate ao Crime Organizado
(GAECO) apurou que o peticionrio, Wilson e Tatiane, providenciavam a
reabilitao clandestina de linhas de telefone fixas e nelas programava um
servio de transferncia de chamadas, de modo que as ligaes recebidas eram
automaticamente redirecionadas para o celular de presos integrantes de faco
criminosa. A este sistema de comunicao deu-se o nome de telefone ou celular
diretinho.
Com relao ao peticionrio, apurou-se que atuava como lder frente aos
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Julho e Agosto de 2017
702 e-JTJ - 22
seus comparsas. Ele se encontrava recluso no Centro de Deteno Provisria
de So Bernardo do Campo e, em tal local, recebia os pedidos de outros presos
interessados em obter o diretinho e os repassava a Tatiane Mello de Jesus,
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

que trabalhava na empresa Telemax, prestadora de servios Telefnica, por


meio do companheiro desta ltima, Wilson Fernando Batista, na poca preso na
Penitenciria de Irapuru.
Aps a reativao de terminais desabilitados e programao de
redirecionamento de chamadas para os telefones mveis de presos, iniciavam-
se os furtos de pulsos telefnicos, uma vez que as ligaes a cobrar efetuadas
para os telefones fixos programados eram direcionadas para os nmeros de
telefone celular dos presos, de modo que os custos das ligaes eram arcados
exclusivamente pela empresa Telefnica.
Primeiramente, cabe a anlise das preliminares arguidas de nulidade da
sentena pela ilicitude da interceptao telefnica e de bis in idem quanto ao
delito previsto no artigo 288, do Cdigo Penal.
As cpias da denncia referente aos autos n. 1532/08 permitem aferir que
a imputao feita ao ora peticionrio em tal processo era da prtica dos crimes
previstos nos seguintes artigos: (i) artigo 35, caput e pargrafo nico, c.c. artigo
40, inciso III, da Lei n. 11.343/06; (ii) artigo 36, c.c. artigo 40, inciso III, da Lei
n. 11.343/06; e (iii) artigo 288, pargrafo nico, do Cdigo Penal, c.c. artigo 8,
da Lei n. 8.072/90 crime hediondo, homicdio qualificado (fls. 289/290).
Nesse sentido, nos autos n. 1532/08, o peticionrio supostamente se
associou a outras 32 pessoas com o intuito de praticar o delito de homicdio
qualificado, sendo certo que Wilson Fernando e Tatiane Mello de Jesus no
foram denunciados. J nos presentes autos, a associao se formou entre o
peticionrio, Wilson e Tatiane, para o cometimento de furto de pulsos telefnicos
a fim de possibilitar o acesso a linhas telefnicas por detentos.
Assim, a imputao nos autos n. 1532/08 pela prtica do crime de
quadrilha decorreu da associao do peticionrio com outras pessoas, que no
se identificam com as envolvidas na presente demanda, para o cometimento de
crime diverso do ora apurado, de modo que no h que se falar em bis in idem,
Acesso ao Sumrio

como pretende a Defesa.


Tambm no h cabimento para o reconhecimento de nulidade das
interceptaes telefnicas.
As transcries das interceptaes telefnicas autorizadas nos autos n.
1532/08, que tramitou perante a 2 Vara Criminal de So Bernardo do Campo
(fls. 339/507) no foram utilizadas para a fundamentao da condenao na r.
sentena. A propsito, o juzo a quo expressamente afastou a utilizao da prova
emprestada, deixando claro que no presente feito houve autorizao especfica
para interceptaes telefnicas com o intuito de apurar o envolvimento de pessoas

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 703
que estivessem tornando possvel o acesso de detentos a linhas telefnicas, in
verbis:
Por conseguinte, estes autos tm por composio provas, obtidas

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


atravs da interceptao telefnica deferida por este juzo, do
procedimento administrativo da empresa de telefonia e do relato
das testemunhas e dos acusados, estas ltimas produzidas tanto
em fase inquisitorial quanto na fase judicial, havendo expressa
inteno ministerial de produo de prova emprestada, consistente
na cpia da denncia oferecida nos autos do processo que teve ou tem
trmite perante a 2 Vara Criminal de So Bernardo do Campo e de cpia
das interceptaes realizadas no inqurito policial instaurado em So
Bernardo do Campo.
(...) Observa-se, alm disso, que as interceptaes telefnicas deferidas
perante o juzo de So Bernardo do Campo culminaram com oferecimento
de denncia contra vrios acusados, com o envolvimento de diversas
pessoas, tendo por fundamento em especial o que restou colhido
atravs das interceptaes, que, pelo que consta, foram direcionadas
para aquele procedimento e finalidade, sendo encerrado o procedimento
investigatrio com oferecimento da denncia, apurados os delitos que
se entenderam pertinentes e necessrios, aferidos em exaustiva anlise
dos seus elementos.
No por outra razo houve deferimento de interceptao telefnica
por este juzo, desta feita visando aferir elementos pertinentes
utilizao das linhas telefnicas, envolvendo pessoas ou pessoa
que eventualmente estivesse tornando possvel aos detentos fazer
uso de linhas telefnicas para comunicao. (fls. 1440/1442)
Afastadas as preliminares, passo anlise do mrito.
A materialidade delitiva se tornou inconteste, conforme auto de priso
em flagrante (fls. 02/21 - autos originais), boletim de ocorrncia (fls. 23/29 -
autos originais), auto de exibio e apreenso (fls. 30/32- autos originais), ofcio
da empresa Telefnica (fls. 67B/74 - autos originais), transcries de ligaes
telefnicas interceptadas (fls. 106/160 - autos originais), CDs com udios
das ligaes telefnicas interceptadas (fls. 164/165 - autos originais), laudos
Acesso ao Sumrio

periciais (fls. 781/783; 1015/1019 - autos originais) e prova oral produzida.


A autoria do crime, do mesmo modo, inequvoca.
O peticionrio negou em juzo a prtica dos delitos a ele imputados.
Afirmou que nunca utilizou telefone celular dentro do presdio e desconhecia
o chamado diretinho, bem como Wilson Fernando Batista e Tatiane Mello de
Jesus (fls. 1270/1279 autos originais).
Apesar da negativa do peticionrio, sua verso restou isolada frente ao
conjunto probatrio.
Tatiane Mello de Jesus relatou na fase policial que, a pedido de seu
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
704 e-JTJ - 22
companheiro Wilson, poca recluso na penitenciria de Irapuru, transferia
linhas inativas de telefone fixo para aparelhos de celular, possibilitando que
o usurio deste ltimo recebesse ligaes a cobrar. Ressaltou que Wilson
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

estava associado ao ora peticionrio e eles vendiam o servio por R$ 70,00


na penitenciria. Tinha conhecimento de que eles eram integrantes da faco
criminosa P.C.C. e era tratada por eles pela alcunha de cunhada (fls. 16/19
autos originais). Cabe salientar que o feito foi desmembrado com relao a
Tatiane Mello de Jesus (fls. 914/917 autos originais), motivo pelo qual no h
nos autos a descrio de sua oitiva sob o crivo do contraditrio.
O sentenciado Wilson Fernando Batista assumiu em juzo a prtica delitiva.
Relatou que, por intermdio de sua esposa Tatiane, conseguia estabelecer as
linhas telefnicas e cobrava por isso. Afirmou que desconhecia o peticionrio,
uma vez que Mikael era um vizinho que com aquele no se identificava (fls.
1293/1307).
Seis testemunhas protegidas nos termos do Provimento 32/2000, da
CGTJ/SP apenas afirmaram que trabalhavam com Tatiane, mas no esclareceram
nada sobre os fatos apurados na demanda (fls. 07/11; 185/187; 188/189 autos
originais). Em juzo, duas das testemunhas protegidas, que trabalhavam com
Tatiane, novamente alegaram que no tinham conhecimento de atos ilcitos
cometidos por esta ltima (fls. 1211/1219; 1327/1328).
A testemunha Tiago Soares Farias de Souza, por sua vez, afirmou na fase
policial (fls. 12 autos originais) e em juzo (fls. 1257/1258 autos originais)
que recebeu informaes do GAERCO com relao s suspeitas de que Tatiane
realizava a habilitao de linhas de telefonia fixa e as programava para serem
redirecionadas para telefones mveis. Efetuou procedimento interno para
averiguao e constatou que Tatiane habilitava linhas vagas e as redirecionava,
sem realizar qualquer tipo de cadastro ou procedimento padro da empresa,
sendo certo que foram habilitados 5.000 terminais, com prejuzo de R$
890.000,00 para a empresa. No mesmo sentido, foi o depoimento do consultor
de segurana da Telefnica, Rodolfo Chauer Neto, sob o crivo do contraditrio
(fls. 1259/1260).
Acesso ao Sumrio

O investigador de polcia Rafael Ferreira relatou na fase policial que,


em conjunto com a equipe GARRA, esteve na residncia de Samantha Cristine
Gonalves, companheira do peticionrio, uma vez que possua a informao de
que ela o auxiliava efetuando depsitos em contas bancrias e retransmitindo
ligaes de celulares de presdio a partir de uma Central Telefnica. Relatou
que Samantha afirmou que realizava transferncias bancrias a pedido do
peticionrio (fls. 05/06 autos originais). Em juzo, o referido investigador
afirmou que participou das diligncias na casa de Samantha, mas no se
lembrava do que foi apreendido em razo do decurso do tempo (fls. 1205/1210
autos originais).
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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O policial civil Magno Soares dos Santos relatou em juzo que Tatiane
habilitava linhas telefnicas e as repassava para o peticionrio, que as
encaminhava para outros detentos integrantes da faco PCC (fls. 1197 autos

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


originais).
Impende destacar o relevante valor probatrio que deve ser conferido ao
depoimento dos agentes da Polcia Civil, mormente porque se revelaram em
harmonia com os demais elementos do conjunto probatrio, colhidos sob o crivo
do contraditrio. No presente caso, nada foi constatado que desqualificasse a
conduta moral ou funcional destes profissionais a ponto de tornar suspeita sua
narrativa.
Sobre o assunto, este o firme entendimento do Egrgio Supremo
Tribunal Federal:
[...] inexiste qualquer restrio a que servidores policiais sejam
ouvidos como testemunhas. O valor de tais depoimentos testemunhais
especialmente quando prestados em juzo, sob a garantia do
contraditrio reveste-se de inquestionvel eficcia probatria, no se
podendo desqualific-los pelo s fato de emanarem de agentes estatais
incumbidos, por dever de ofcio, da represso penal (HC 74.438/SP, rel.
ministro Celso de Mello, Primeira Turma, DJe 14.3.2011).
HABEAS CORPUS. PROCESSUAL PENAL. SENTENA
CONDENATRIA FUNDAMENTADA EM DEPOIMENTOS COLHIDOS
NA FASE JUDICIAL: AUSNCIA DE NULIDADE. CONSTRANGIMENTO
ILEGAL OU ABUSO DE PODER NO CONFIGURADOS. ORDEM
DENEGADA.
1. A sentena condenatria est fundada em elementos concretos
devidamente comprovados nos autos, expondo de forma exaustiva todos
os elementos de convico que levaram condenao do Paciente, o
que afasta a alegao de nulidade por no observncia das regras de
fundamentao.
2. O Supremo Tribunal Federal firmou entendimento no sentido
de que no h irregularidade no fato de, na fase judicial, os policiais que
participaram das diligncias serem ouvidos como testemunhas e de que
a grande quantidade de droga apreendida constitui motivao idnea
Acesso ao Sumrio

para fixao da pena-base acima do mnimo legal.


Habeas corpus denegado (HC 91.487/RO, Primeira Turma, rel.
min. Crmen Lcia, DJe 19.10.2007)
No mais, a empresa Telefnica esclareceu por meio de ofcio que sua
Diretoria de Segurana apurou que Tatiane Mello de Jesus realizou reativaes
de terminais desabilitados pertencentes empresa com subsequente insero
de transferncia de chamadas nesses terminais. Indicou-se que essas linhas
telefnicas reativadas, com aquelas programaes inseridas servem como
ponte para as ligaes telefnicas, redundando em prejuzos para esta

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Empresa, uma vez que o chamador efetua ligaes a cobrar para aqueles
terminais telefnicos fixos j programados, os quais por sua vez transferem
automaticamente para os nmeros de celulares programados que normalmente
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

esto sendo utilizados pela criminalidade, os quais esto reclusos em cadeias


pblicas e penitencirias do Estado. (...) Assim sendo, possvel afirmar que,
do perodo em que a fraude foi identificada, ou seja, desde 22.10.2007 at
12.10.2008, a TELEFNICA acumulou prejuzos na ordem de R$ 890.286,00,
envolvendo 5.158 terminais telefnicos vagos ativados indevidamente nesse
perodo, todos pertencentes TELEFNICA (fls. 67/68 autos originais).
As ligaes interceptadas (fls. 106/160 - autos originais) confirmam o
envolvimento do peticionrio na prtica delitiva. Vejamos:
Mikael conversa com HNI e comenta que pegou um telefone diretinho
(46564070) por 15 dias por R$ 150,00. (fls. 107 autos originais)
Mikael conversa com HNI. HNI pergunta quantos dias duram a linha do
telefone diretinho. Mikael diz que o Ailton pegou R$ 750,00 do caixa para
comprar o telefone. HNI diz que justo (fls. 107 autos originais)
Mikael conversa com Fofucho sobre linhas de telefones para os demais
companheiros. Fofucho comenta com Mikael que vai montar um esquema
de ligaes para enviar em mos do Mikael. (...) Mikael orienta fofucho
depositar no envelope, e afirma que o nmero do velhinho j est l ?, e
que ele (Mikael) s precisa saber do nmero do terminal para que depois
possa repassar para o Gato e assim ele (Gato) possa estar fazendo as
ligaes a cobrar (fls. 108/109 autos originais).
Mikael liga para Ailton e fala que o Topete (Vitinho) est na linha, diz que
ir mandar o cara retirar este n que est na linha dele, pois acha que o
cara reaproveitou o n antigo, ir mandar colocar uma linha nova, diz que
tem que ser como a linha dele: 46563237, que s linha que ele passou o
n (fls. 113 autos originais).
HNI liga para o alvo (Mikael) e pede para anotar os n (018) 91191108 e
(011) 89722735 para colocar uma linha a cobrar. Mikael manda anotar n
de conta para pagamento: agncia 4058, conta poupana 00000671-4,
operadora 013, Caixa (fls. 114 autos originais).
Mikael comenta com um sujeito sobre o envio de dois nmeros telefnicos
Acesso ao Sumrio

para serem desviadas as ligaes. Menciona ainda que os interessados


so de Presidente Venceslau (fls. 116 autos originais).
Ailton liga para Mikael que comenta sobre conversa que teve com a
esposa do perninha, ela que disponibiliza as linhas a cobrar (fls. 146
autos originais).
Mikael conversa com Ailton e com Topete. Mikael comentam que a
mulher que esquematiza as linhas para transferncias de chamadas est
de frias, porm, a mesma antecipou algumas linhas para este perodo
de sua ausncia. Mikael passa seu novo telefone 46542259 (fls. 149
autos originais).
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 707
Mikael conversa com HNI que pergunta sobre o preo da linha a cobrar.
Mikael diz que para liberar a linha de R$ 70,00 reais, e afirma que
durante 7 dias a pessoa fica no ar. Mikael comenta que a conta a

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


mesma que ele est usando, e orienta HNI como fazer as ligaes (...)
(fls. 150 autos originais).
Cabe salientar que em diversas ligaes, como as de 26 de junho de 2008,
01 de julho de 2008, 15 de julho de 2008 e 25 de julho de 2008, o peticionrio
conversa diretamente com Tatiane e esta passa nmeros de telefone para ele,
bem como trata de assuntos de pagamento em relao s linhas de telefone (fls.
120/121; 130; 136; 137/140 autos originais). Em uma das conversas com
Tatiane, evidencia-se que o peticionrio requisitava a ela nmeros de telefone
para outros detentos (fls. 148 autos originais), in verbis:
(...) Peticionrio: Bom dia, cunhada.
Tatiane: Oi
Peticionrio: O cunhada.
Tatiane: Oi.
Peticionrio: Deixa eu falar com voc. que eu precisava ver com a
senhora se podia arremessar quatro nmeros da senhora dos amigo
meu aqui (fls. 148 autos originais).
Tatiane: ento Mikael, porque assim.
Peticionrio: (...) entrou de frias j, n?
Tatiane: ento, a tipo no tenho mais acesso entendeu?
(...) (sic)
No mais, em uma ligao de 27 de junho de 2006, a companheira de
Mikael o chama de Alex (fls. 125 autos originais), o que confirma a sua alcunha,
uma vez que o peticionrio afirmou em juzo que assim chamado (fls. 1274
autos originais). Sem prejuzo, os investigadores da Polcia Civil procederam
identificao do peticionrio por outros elementos concretos, como a citao
do aniversrio de Mikael por uma interlocutora, que se identifica com a data de
nascimento do peticionrio (fls. 89/90).
Pelo conjunto probatrio at ento exposto, evidencia-se que o peticionrio
Acesso ao Sumrio

solicitava a Tatiane a habilitao de linhas telefnicas com a subsequente


programao de transferncia de chamadas, para que detentos pudessem receber
ligaes a cobrar posteriormente custeadas pela empresa Telefnica.
Destaca-se que, por meio das interceptaes telefnicas (fls. 106/160
autos originais), do ofcio da empresa vtima (fls. 67/68 autos originais)
bem como da prova oral produzida (fls. 1257/1260 autos originais) possvel
apurar que a prtica delitiva se deu em continuidade, uma vez que diversos
terminais desabilitados foram ativados e o peticionrio solicitou para Tatiane a
disponibilizao de vrias linhas que permitiriam as ligaes a cobrar.

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Assim, resta evidente a prtica de furtos de pulsos telefnicos cometido
pelo peticionrio em concurso com outros agentes e em continuidade delitiva,
razo pela qual a condenao do peticionrio como incurso no artigo 155, 4,
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

inciso II, c.c. artigo 71, ambos do Cdigo Penal, era mesmo de rigor.
Por outro lado, assiste razo Defesa no que tange absolvio pelo
crime de quadrilha ou bando, previsto no artigo 288, do Cdigo Penal. Cabe
ressaltar que o referido artigo recebeu nova redao pela Lei n. 12.850/2013,
passando o delito a ser denominado de associao criminosa, com a exigncia
de envolvimento de trs ou mais pessoas para a sua configurao.
Contudo, os fatos ora apurados so anteriores referida Lei n. 12850/2013,
de modo que a imputao deve ser analisada pela redao anterior do artigo 288,
do Cdigo Penal, in verbis:
Quadrilha ou bando
Art. 288 - Associarem-se mais de trs pessoas, em quadrilha ou bando,
para o fim de cometer crimes:
Pena - recluso, de um a trs anos.
Com relao ao tema, o i. doutrinador Luiz Regis Prado, aponta que
necessria a reunio de mais de trs pessoas, como claramente requer o texto
legal. Vale dizer, a quadrilha ou bando expresses sinnimas deve ser
composta de, no mnimo, quatro pessoas.1
A r. sentena apontou que a condenao pelo delito de quadrilha ou
bando era de rigor, uma vez que em companhia de, pelo menos, a ento acusada
Tatiane e o acusado Wilson, o acusado Alexsandro, praticou a subtrao de
pulsos telefnicos (fls. 1463). Nota-se, portanto, que restou apurada a associao
de trs pessoas com o fim de cometer o crime de furto, enquanto a redao artigo
288, do Cdigo Penal, vigente poca dos fatos, exigia o envolvimento de ao
menos quatro pessoas.
Na mesma linha, j entendeu este 8 Grupo de Direito Criminal:
REVISO CRIMINAL. Tribunal do Jri. Crimes de homicdio qualificado
pelo motivo torpe, tentativa de homicdio e formao de quadrilha ou
bando. Ausncia de elemento objetivo do tipo. Delito plurissubjetivo.
Acesso ao Sumrio

Exigncia de, no mnimo, quatro agentes visando a prtica delituosa.


Delito praticado antes das alteraes provadas pela Lei 12.850 de
2013. Absolvio dois dos corrus. Delito no tipificado. Condenao
que se mostra contrria prova dos autos. Insurgncia contra qualificadora
do motivo torpe. Circunstncia subjetiva. Incomunicabilidade.
Outrossim, bem demonstrada nos autos e reconhecida pelo Tribunal
do Jri. Manuteno. Fixao da pena base acima do mnimo legal.
Possibilidade. Existncia de condenaes distintas com trnsito em

1 PRADO, Luiz Regis. Curso de Direito Penal Brasileiro, volume 3: parte especial, arts. 250 a 359-
H. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2012, p. 261.
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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 709
julgado que se prestam a justificar a reincidncia e a fixao da pena
base acima do mnimo legal. Reconhecimento ex officio da continuidade
delitiva e da fixao do regime fechado para incio de cumprimento da

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


pena. REVISO CRIMINAL PARCIALMENTE DEFERIDA, com EFEITO
EXTENSIVO (CPP, art. 580), ao corru Josu Alves de Souza.2
Nesse sentido, deve o peticionrio ser absolvido da imputao ao crime
previsto no artigo 288, do Cdigo Penal, com fundamento no artigo 386, inciso
III, do Cdigo de Processo Penal.
Cumpre reconhecer o efeito extensivo da absolvio do crime previsto no
artigo 288, do Cdigo Penal, para o corru Wilson Fernando Batista, porquanto
no se trata de circunstncia de carter exclusivamente pessoal, a teor do artigo
580, do Cdigo de Processo Penal.3
Por fim, julgo prejudicada a anlise da dosimetria da pena e do regime
prisional, pois a pena j foi cumprida pelo peticionrio, conforme indicado
pela anexa Folha de Antecedentes, bem como pela petio apresentada pela
Defensoria Pblica (fls. 17).
Com relao ao corru Wilson Fernando Batista, a sua Folha de
Antecedentes, ora anexada, no permite apurar se j houve o cumprimento da
pena referente aos presentes autos e apenas h a indicao de que ele ainda
cumpre reprimenda na Penitenciria de Flrida Paulista. Ainda assim, no h
cabimento para a anlise da dosimetria da pena e do regime prisional, haja vista
que isso envolve circunstncias pessoais do corru que no podem ser revistas
em reviso criminal que no foi por ele ajuizada. Desta forma, apenas deve haver
a excluso do tempo de pena relacionado condenao pelo crime previsto no
artigo 288, do Cdigo Penal, qual seja, 1 ano e 2 meses de recluso.
Face ao exposto, pelo meu voto, defiro parcialmente a reviso criminal
para absolver ALEXSANDRO GERNIMO do crime previsto no artigo 288,
do Cdigo Penal, com fundamento no artigo 386, inciso III, do Cdigo de
Processo Penal, estendendo-se os efeitos dessa deciso para absolver o corru
WILSON FERNANDO BATISTA do crime previsto no artigo 288, do Cdigo
Penal, mantendo-se, quanto ao mais, o v. acrdo confirmatrio.
Acesso ao Sumrio

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Reviso Criminal n 0032842-


2 TJSP, Reviso Criminal n. 0069837-94.2013.8.26.0000 Relator: Camargo Aranha Filho; Comarca:
So Paulo; rgo julgador: 8 Grupo de Direito Criminal; Data do julgamento: 06/10/2015; Data de registro:
08/10/2015.
3 Art. 580. No caso de concurso de agentes (Cdigo Penal, art. 25), a deciso do recurso interposto
por um dos rus, se fundado em motivos que no sejam de carter exclusivamente pessoal, aproveitar aos
outros.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
710 e-JTJ - 22
77.2016.8.26.0000, da Comarca de Ubatuba, em que peticionrio JOS LUIZ
DO PRADO.
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

ACORDAM, em 6 Grupo de Direito Criminal do Tribunal de Justia


de So Paulo, proferir a seguinte deciso: deferiram o pedido para anular o
julgamento, determinando-se a realizao de novo Jri. Expea-se alvar de
soltura clausulado em favor do ru. V.U., de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 35.140)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
GUILHERME G. STRENGER (Presidente), JOO MORENGHI, ANGLICA
DE ALMEIDA, XAVIER DE SOUZA, PAIVA COUTINHO, PAULO ROSSI e
AMABLE LOPEZ SOTO.
So Paulo, 2 de agosto de 2017.
VICO MAAS, Relator

Ementa: Jri tese de desclassificao da conduta


veiculada em autodefesa quesito obrigatrio no
formulado de maneira correta induo dos jurados
a erro nulidade absoluta Smula 156 do STF.

VOTO
Jos Luiz do Prado foi condenado pelo Tribunal do Jri da Comarca
de Ubatuba a 18 (dezoito) anos de recluso, em regime inicial fechado, como
incurso no art. 121, 2, II e IV, do Cdigo Penal (fls. 297/300).
Apelou e a C. 15 Cmara Criminal deste E. Tribunal, por unanimidade,
deu parcial provimento ao recurso para reduzir a pena para 16 (dezesseis) anos
e 04 (quatro) meses de recluso (fls. 344/352).
Ainda insatisfeito, o requerente pretende desconstituir a coisa julgada
por intermdio do presente pedido revisional. Alegando contrariedade a texto
expresso de lei, pede anulao do julgamento, uma vez que no formulado
quesito obrigatrio. Ademais, como a defesa tcnica, em plenrio, sustentou
Acesso ao Sumrio

tese oposta prova dos autos, teria permanecido indefeso.


Requisitado e apensado o feito original, a D. Procuradoria da Justia
opina pelo indeferimento do pedido.
o relatrio.
Consta da denncia que, irritado com o no pagamento de dvida de R$
40,00 contrada por Jos Pedro de Faria, o ru se aproximou da vtima enquanto
ela, distrada, jogava cartas e, sacando faca, atingiu-a nas costas. O ferimento
levou o ofendido morte, consoante laudo fl. 65.
Sempre que ouvido, desde a fase inquisitiva, o acusado admitiu ter
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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 711
esfaqueado Jos Pedro, mas negou inteno de mat-lo. Pretendia apenas
assust-lo para que interrompesse intimidaes. O ofendido lhe devia R$ 40,00
e, depois de cobrar o dbito, ele passou a amea-lo. No dia anterior, ferira seu

Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal


irmo, que impedira a vtima de atac-lo (fls. 07, 197 e 289/296).
Como se v, segundo a autodefesa, o crime praticado seria o de leso
corporal seguida de morte.
No entanto, de acordo com a ata, em plenrio o advogado suscitou apenas
legtima defesa prpria (fl. 277).
Em casos tais, havendo discordncia entre as teses da autodefesa e da
defesa tcnica, cabe ao Juiz formular quesitos correspondentes a cada qual, a
fim de que ambos os argumentos sejam submetidos apreciao do Conselho
de Sentena.
Nesse sentido, o Supremo Tribunal Federal j ressaltou que, uma vez
articulada a defesa pelo prprio acusado, em depoimento, e no sendo ela
incompatvel com a formulada tecnicamente pelo profissional da advocacia,
cumpre a feitura do quesito respectivo, sob pena de configurar-se a transgresso
ao devido processo legal (RTJ 180/1092, rel. Marco Aurlio).
Na mesma linha, este E. Tribunal j teve oportunidade de decidir que o
interrogatrio constitui um dos momentos mais expressivos da autodefesa, e
se o acusado, nesse ato, manifesta alguma posio defensiva, evidente que o
Juiz-Presidente deve lev-la em conta mesmo em face da inrcia ou da omisso
da defesa tcnica. Constitui, desse modo, dever inafastvel do Juiz-Presidente a
formulao de quesitos com base no interrogatrio do ru, sob pena de nulidade
do julgamento (2 Gr. Cs. Criminais, Rev. Rel. Passos de Freitas j. 21.11.00).
Note-se que, nos termos do art. 484, 4, do Cdigo de Processo Penal,
obrigatria a elaborao de quesito sobre desclassificao quando ventilada
a matria, como na hiptese. E, conforme a Smula 156 do Supremo Tribunal
Federal, absoluta a nulidade do julgamento, pelo jri, por falta de quesito
obrigatrio.
Ao que parece, o Magistrado atentou para a necessidade de formulao de
quesito referente autodefesa, mas o fez de modo absolutamente equivocado.
Acesso ao Sumrio

Com efeito, ao indagar se a conduta do ru, provocando as leses na vtima,


decorreu de culpa consistente em imprudncia no manuseio de arma branca (fl.
286), deu a entender que o pedido de desclassificao veiculado no interrogatrio
do acusado visava ao reconhecimento de homicdio culposo, o que jamais foi
arguido, quer pelo requerente, quer pelo advogado. Como aludido, a ao
descrita por Jos Luiz se amolda a leso corporal seguida de morte.
Induzidos os jurados a erro, portanto.
Em suma, no apresentado quesito obrigatrio de forma correta,
prejudicando a autodefesa e a adequada avaliao do caso pelo Conselho de
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
712 e-JTJ - 22
Sentena, configurada nulidade absoluta, como disposto na Smula 156 do
STF, no remediando o vcio a ausncia de impugnao defensiva na primeira
oportunidade.
Jurisprudncia - Seo de Direito Criminal

Frente ao exposto, defere-se o pedido para anular o julgamento,


determinando-se a realizao de novo Jri. Expea-se alvar de soltura
clausulado em favor do ru.
Acesso ao Sumrio

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 713

RGO ESPECIAL

Jurisprudncia - rgo Especial


Aes Diretas de Inconstitucionalidade

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Ao Direta de


Inconstitucionalidade n 2016974-88.2017.8.26.0000, da Comarca de So
Paulo, em que autor PREFEITO DO MUNICPIO DE SUZANO, ru
PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE SUZANO.
ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: JULGARAM A AO PROCEDENTE. V.U., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 30.252)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (Presidente), MOACIR PERES, PRICLES PIZA,
EVARISTO DOS SANTOS, JOO CARLOS SALETTI, FRANCISCO
CASCONI, RENATO SARTORELLI, FERRAZ DE ARRUDA, ARANTES
THEODORO, TRISTO RIBEIRO, BORELLI THOMAZ, JOO NEGRINI
FILHO, SRGIO RUI, SALLES ROSSI, RICARDO ANAFE, LVARO
PASSOS, AMORIM CANTURIA, BERETTA DA SILVEIRA, FRANA
CARVALHO, ARTUR MARQUES, ADEMIR BENEDITO e PEREIRA
CALAS.
So Paulo, 7 de junho de 2017.
XAVIER DE AQUINO, Relator

Ementa: AO DIRETA DE
INCONSTITUCIONALIDADE. LEI N 5.000,
DE 14 DE JULHO DE 2016, DE INICIATIVA
Acesso ao Sumrio

PARLAMENTAR, QUE ATRIBUI NOME A


LOGRADOURO DO MUNICPIO DE SUZANO.
VCIO DE INICIATIVA. AFRONTA AO
PRINCPIO DA SEPARAO DOS PODERES.
ATRIBUIO DE NOMES AOS BENS, PRDIOS,
LOGRADOUROS E VIAS QUE ATO DE
ORGANIZAO DE SINALIZAO MUNICIPAL,
DE INICIATIVA EXCLUSIVA DO CHEFE DO
EXECUTIVO. VIOLAO AOS ARTS. 5, 47, II

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
714 e-JTJ - 22
E XIV E 144 DA CARTA BANDEIRANTE. AO
PROCEDENTE.
Jurisprudncia - rgo Especial

VOTO
Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade da Lei n 5.000, DE 14
DE JULHO DE 2016, do Municpio de Suzano, de iniciativa parlamentar, que
dispe sobre a denominao de Adosino Silveira Santos a uma rea pblica
localizada na Rua Miguel Lopes da Silva com a Rua Larcio Veloso da Cruz
Gouveia, com Ivo Miguel da Silva, no Loteamento Vila Colorado. Alega o
autor que a norma guerreada fere o princpio da independncia dos poderes,
consagrado pelo artigo 5 da Constituio Estadual, sendo certo que afronta
disposies da Lei Orgnica do Municpio de Suzano e da Constituio Federal
(art. 84, II) ao usurpar a competncia privativa do Executivo a quem cabe a
direo superior, organizao e funcionamento da administrao; diz que a
mesma distino feita pela Constituio do Estado de So Paulo nos arts. 20,
III cc. o art. 47, II e tambm pelo art. 7, III, da LOM de Suzano; viola, ainda,
o artigo 25 da Carta Estadual e o 42 da LOM, que tratam de recursos prprios
para atender a novos encargos.
Processada sem liminar, manifestou o d. Procurador Geral do Estado
desinteresse na defesa do ato (fls. 132/133).
Prestou informaes o Presidente da Cmara Municipal de Suzano
(fls.135/136).
Parecer da i. Procuradoria Geral de Justia, pela procedncia da ao (fls.
180/186).
o relatrio.
Prima facie, cumpre esclarecer que a afronta a dispositivos da
Constituio Federal ou da Lei Orgnica do Municpio de Suzano no ser aqui
analisada, posto no ser suficiente a deflagrar o processo objetivo de controle
de constitucionalidade, que deve ater-se ao ato normativo atacado e o parmetro
constitucional que, in casu, estadual.
Acesso ao Sumrio

Portanto, eventual confronto direto da norma impugnada com a


Constituio Federal ser analisado dentro dos limites do artigo 144 da
Constituio Bandeirante, que assim prev: Artigo 144 Os Municpios, com
autonomia poltica, legislativa, administrativa e financeira se auto-organizaro
por Lei Orgnica, atendidos os princpios estabelecidos na Constituio Federal
e nesta Constituio.
Superada esta questo, procede a ao.
Com efeito, cuida-se aqui de ao direta de inconstitucionalidade da Lei
n 5.000, DE 14 DE JULHO DE 2016, do Municpio de Suzano, de iniciativa
parlamentar, que dispe sobre a denominao de Adosino Silveira Santos a
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 715
uma rea pblica localizada na Rua Miguel Lopes da Silva com a Rua Larcio
Veloso da Cruz Gouveia, com Ivo Miguel da Silva, no Loteamento Vila Colorado
e tem o seguinte texto:

Jurisprudncia - rgo Especial


Faz saber que a Cmara Municipal de Suzano aprova e ele promulga a
seguinte Lei:
Art. 1. Passa a denominar-se Adosino Silveira Santos a rea livre
pblica localizada na Rua Miguel Lopes da Silva com a Rua Larcio
Veloso da Cruz Gouveia, com Ivo Miguel da Silva, no loteamento Vila
Colorado, no Municpio de Suzano, Estado de So Paulo, com a seguinte
descrio:
DESCRIO: Tem incio num ponto localizado na Rua Miguel Lopes
de Oliveira junto ao lote 08 da quadra 23 do loteamento Vila Colorado,
da segue pelo alinhamento desta rua por uma distncia de 48,00m.,
da deflete em curva esquerda com desenvolvimento de 10,99m.,
com a Rua Larcio Veloso da Cruz Gouveia, da segue por esta rua
com uma distncia de 45,93m., da deflete em curva esquerda com
desenvolvimento de 10,99m., com a Rua Ivo Miguel da Silva, da segue
por esta rua por uma distncia de 48,00m., at o alinhamento do lote
07 da quadra 23 do loteamento Vila Colorado, da deflete esquerda e
segue por uma distncia de 59,19m., confrontando com os lotes 07 e 08
da quadra 23 do loteamento Vila Colorado at o ponto inicial da presente
descrio, perfazendo uma rea total de 3.274,52 metros quadrados.
Art. 2. As despesas decorrentes da execuo da presente lei correro
por conta de verbas prprias do oramento vigente, suplementadas, se
necessrio.
Art. 3. Esta lei entrar em vigor na data de sua publicao.
Art. 4. Revogam-se as disposies em contrrio.
Sala da Presidncia da Cmara Municipal de Suzano, em 14 de julho de
2016..1
Anota-se, por primeiro, que a lei no padece da mcula de
inconstitucionalidade por afronta ao artigo 25 da Carta Estadual.
que esta Corte, por seu Colendo rgo Especial firmou entendimento no
sentido de que a promulgao de lei sem a especificao de dotao oramentria
Acesso ao Sumrio

ou indicao de sua fonte de custeio impede, quando muito, a exequibilidade


dentro do mesmo exerccio. Neste sentido, alis, confira-se julgado da lavra do
e. Desembargador Mrcio Bartoli2 que assim deixou assente:
Tem-se, dessa forma, que, sobrevindo em determinado exerccio
oramentrio norma que, de forma genrica, tenha por consequncia a
assuno de gastos pela Administrao Pblica, esses gastos podero
ser absorvidos pelo oramento de trs maneiras: (I) atravs de sua

1 Fonte: (endereo eletrnico constante do texto original)


2 ADI 2090007-48.2016.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, j. em 10/08/2016
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Julho e Agosto de 2017
716 e-JTJ - 22
insero nos gastos j previstos, seja por meio da utilizao de reserva
oramentria de determinada rubrica, seja pelo remanejamento de
verbas previstas e no utilizadas; (II) pela complementao do oramento
aprovado com verbas adicionais, atravs de crditos suplementares
Jurisprudncia - rgo Especial

queles devidamente autorizados, ou de crditos especiais ou


extraordinrios; ou, por fim, quando invivel essa complementao, (III)
atravs de sua insero no planejamento oramentrio do exerccio
subsequente.
Entende-se, desse modo, que a previso de dotao oramentria
generalista no poder se constituir em inafastvel vcio de
constitucionalidade, vez que possveis tanto o remanejamento
oramentrio, quanto sua complementao com verbas adicionais para
a acomodao das novas despesas. Possvel, ademais, em ltima
anlise, a postergao do planejamento dos novos gastos para o
exerccio oramentrio subsequente, para que a Administrao preserve
a integridade de suas finanas.
Neste sentido dispe a prpria Constituio do Estado, que veda, em seu
artigo 176, o incio de programas, projetos e atividades no includos
na lei oramentria anual, bem como a realizao de despesas ou
assuno de obrigaes diretas que excedam os crditos oramentrios
ou adicionais. Ausente especfica previso oramentria do gasto,
e restando impossvel a complementao do oramento, dever o
dispndio ser includo j no oramento subsequente.
A impossibilidade de concretizao da norma no oramento vigente
representaria, portanto, caso de mera inexequibilidade da norma,
fundamento que, todavia, no se prestaria a torna-la inconstitucional.
Neste sentido, firmou-se a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal,
que afirma reiteradamente que a mera carncia de dotao oramentria
especfica no pode conduzir ao reconhecimento da existncia de vcio
de constitucionalidade, importando, no mximo, a inexequibilidade da
norma no exerccio oramentrio em que aprovada. A este ttulo, veja-se
o voto do Ministro Nelson Jobim, relator da ADI 2.343:
Observa-se que o contedo material da norma encerra uma proposio
no tempo futuro a ser cumprida pelo Poder Executivo. O que a Lei de
Acesso ao Sumrio

Diretrizes Oramentrias gera ao disciplinar servir de parmetros,


obedecendo os limites a ela impostos. Este Tribunal j se pronunciou
no sentido de que a inexistncia de autorizao na Lei de Diretrizes
Oramentrias torna inexequvel, no exerccio em que ela vige, as
providncias no autorizadas, mas no as invalida, nem as nulifica.
Esse precedente foi, por diversas vezes, reafirmado por aquela Corte,
conforme se verifica do seguinte excerto, retirado de voto do Ministro
Gilmar Mendes no julgamento da ADI 3.599: O tema conhecido do
Supremo Tribunal Federal h bastante tempo. Na ADI 1292-MT, Rel.
Ilmar Galvo, unnime, DJ de 15.9.1995, sagrou-se o entendimento de
que no se viabiliza controle abstrato de constitucionalidade quando
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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 717
se pretende confrontar norma que impe despesa alusiva vantagem
funcional e ao art. 169 da Constituio, pois a ausncia de dotao
oramentria prvia em legislao especfica no autoriza a declarao
de inconstitucionalidade da lei, impedindo to somente a sua aplicao

Jurisprudncia - rgo Especial


naquele exerccio financeiro. Outros precedentes seguiram-se, todos
no sentido do no conhecimento da ao direta quando fundada no
argumento da ausncia de prvia dotao oramentria para a realizao
de despesas (ADI 1585 DF, Rel. Seplveda Pertence, unnime, DJ de
3.4.1998; ADI 2.339 SC, Rel. Min. Ilmar Galvo, unnime, DJ 1.6.2001;
ADI 2343 SC, Rel. Nelson Jobim, maioria, DJ 13.6.2003). Inexiste,
assim, na norma impugnada, desrespeito ao previsto no artigo 25 da
Constituio do Estado..
Igualmente no se diga que, em sendo de iniciativa parlamentar, h invaso
da esfera de competncia privativa do Chefe do Executivo. A lei guerreada
trata de matria que no consta do elenco do artigo 24, 2, da Constituio do
Estado de So Paulo, que assim dispe:
Artigo 24 A iniciativa das leis complementares e ordinrias cabe a
qualquer membro ou Comisso da Assemblia Legislativa, ao Governador
do Estado, ao Tribunal de Justia, ao Procurador-Geral de Justia e aos
cidados, na forma e nos casos previstos nesta Constituio.
(...)
2 Compete, exclusivamente, ao Governador do Estado a iniciativa
das leis que disponham sobre:
1 criao e extino de cargos, funes ou empregos pblicos na
administrao direta e autrquica, bem como a fixao da respectiva
remunerao;
2 criao e extino das Secretarias de Estado e rgos da
administrao pblica, observado o disposto no artigo 47, XIX;
(**) Redao dada pela Emenda Constitucional n 21, de 14 de
fevereiro de 2006
3 organizao da Procuradoria Geral do Estado e da Defensoria Pblica
do Estado, observadas as normas gerais da Unio;
4 servidores pblicos do Estado, seu regime jurdico, provimento de
Acesso ao Sumrio

cargos, estabilidade e aposentadoria; (NR)


5 militares, seu regime jurdico, provimento de cargos, promoes,
estabilidade, remunerao, reforma e transferncia para inatividade,
bem como fixao ou alterao do efetivo da Polcia Militar;
(**) Redao dada pela Emenda Constitucional n 21, de 14 de
fevereiro de 2006
6 criao, alterao ou supresso de cartrios notariais e de registros
pblicos..
No obstante, de iniciativa parlamentar, a norma invade a esfera de

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Julho e Agosto de 2017
718 e-JTJ - 22
competncia exclusiva do Chefe do Executivo local, elencada no artigo 47, II e
XIV da Constituio Estadual, aplicvel aos Municpios por fora do artigo 144
da citada Carta, que assim dispe:
Jurisprudncia - rgo Especial

Artigo 47 Compete privativamente ao Governador, alm de outras


atribuies previstas nesta Constituio:
(...)
II exercer, com o auxlio dos Secretrios de Estado, a direo superior
da administrao estadual;
(...)
XIV praticar os demais atos de administrao, nos limites da
competncia do Executivo;
A atribuio de nomes aos bens, prdios, logradouros e vias, tema
tratado na Lei n 5.000/2016 do Municpio de Suzano, ato de organizao
de sinalizao municipal, de iniciativa exclusiva do Chefe do Executivo. No
sentido de inconstitucionalidade por vcio de iniciativa e afronta ao postulado
da separao dos poderes, em questes idnticas, j se manifestou este Colendo
rgo Especial, cabendo trazer colao julgado da lavra do e. Desembargador
Walter de Almeida Guilherme, na ADIN 0048097-51.2011.8.26.0000, que
deixou assente que:
(...)
Adoto, ainda, como razes de decidir, parte do parecer expendido pela
Procuradoria Geral de Justia:
A Cmara no pode arrogar a si a competncia para autorizar a prtica
de atos concretos da administrao. E a nomenclatura de logradouros e
prprios pblicos que constitui atividade relacionada ao servio pblico
municipal de sinalizao e identificao enquadra-se exatamente
nessa hiptese, resultando da a concluso de que a lei em epgrafe
manifestamente incompatvel com o princpio da separao dos poderes.
Em suma, a denominao de bens, prdios, logradouros e vias do
patrimnio pblico ato privativo da gesto administrativa reservada ao
Chefe do Poder Executivo. Lei municipal de iniciativa parlamentar sobre
o assunto usurpa a reserva da administrao com ofensa ao princpio de
Acesso ao Sumrio

separao dos poderes (art. 5 da Constituio Estadual)..


No mesmo sentido, outros julgados do Colendo rgo Especial desta
Corte, a saber: ADIn 0155919-65.2012.8.26.0000, Rel. DIMAS MASCARETTI;
2176309-51.2014.8.26.0000, Rel. EVARISTO DOS SANTOS; 2138349-
90.2016.8.26.0000, Rel. MRCIO BARTOLI, entre outros.
Reconhecida, pois, indevida usurpao por um dos poderes, de atividade da
esfera de competncia reservada do outro, resta evidente a inconstitucionalidade
formal ou nomodinmica da norma impugnada, que deve ser declarada por esta
via.

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e-JTJ - 22 719
Diante do exposto, JULGO PROCEDENTE a ao para declarar a
inconstitucionalidade da Lei n 5.000, de 14 de julho de 2016, do Municpio de
Suzano.

Jurisprudncia - rgo Especial


ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Ao Direta de


Inconstitucionalidade n 2160708-34.2016.8.26.0000, da Comarca de So Paulo,
em que autor PROCURADOR GERAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO
PAULO, so rus PREFEITO DO MUNICPIO DE GUAS DE LINDIA e
PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE GUAS DE LINDIA.
ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: JULGARAM A AO IMPROCEDENTE. V.U.,
de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n
19.254)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (Presidente), SRGIO RUI, SALLES ROSSI,
RICARDO ANAFE, LVARO PASSOS, AMORIM CANTURIA, BERETTA
DA SILVEIRA, FRANA CARVALHO, ARTUR MARQUES, ADEMIR
BENEDITO, PEREIRA CALAS, XAVIER DE AQUINO, MOACIR PERES,
PRICLES PIZA, EVARISTO DOS SANTOS, JOO CARLOS SALETTI,
FRANCISCO CASCONI, RENATO SARTORELLI, FERRAZ DE ARRUDA,
ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO e BORELLI THOMAZ.
So Paulo, 7 de junho de 2017.
JOO NEGRINI FILHO, Relator

Ementa: AO DIRETA DE
INCONSTITUCIONALIDADE ART. 1 DA
LEI 2.325/98, DO MUNICPIO DA ESTNCIA
Acesso ao Sumrio

DE GUAS DE LINDIA INCORPORAO


DE REMUNERAO E VANTAGENS DO
CARGO DE DIRETOR APS CINCO (5)
ANOS DE EXERCCIO, CONSECUTIVOS
OU ALTERNADOS INOCORRNCIA DE
VIOLAO AOS PRINCPIOS DA LEGALIDADE,
MORALIDADE, RAZOABILIDADE E INTERESSE
PBLICO CRITRIO DE INCORPORAO
QUE, MESMO SENDO MAIS BENFICO

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Julho e Agosto de 2017
720 e-JTJ - 22
QUE AQUELE PREVISTO AOS SERVIDORES
ESTADUAIS (ART. 133 DA CE), NO SE MOSTRA
DESPROPORCIONAL PRECEDENTES AO
Jurisprudncia - rgo Especial

JULGADA IMPROCEDENTE.

VOTO
Trata-se de Ao Direta de Inconstitucionalidade, com pedido liminar,
proposta pela Nobre Procuradoria-Geral de Justia de So Paulo, que pretende a
declarao de inconstitucionalidade do art. 1 da Lei 2.325, de 31 de dezembro de
1998, do Municpio da Estncia das guas de Lindia, que prev a incorporao
de vencimentos ou salrios e das vantagens do cargo de Diretor aps cinco
anos de exerccio, consecutivos ou alternados, mesmo que retorne ao cargo ou
emprego pblico de origem.
Entende o autor que a possibilidade de incorporao de 2/10 ao ano dos
vencimentos ou salrios e das vantagens do cargo de Diretor (comissionado)
contraria a razoabilidade, a proporcionalidade, a moralidade administrativa
e tambm a expressa disposio trazida no art. 133 da CE, que autoriza a
incorporao de apenas 1/10 ao ano das diferenas salariais entre o cargo de que
o servidor titular e aquele exercido a ttulo de confiana. Afirma que norma
em debate viola os arts. 111, 128 e 133 da CE. Pede a suspenso in limine
da eficcia do art. 1 da Lei Municipal 2.325/98 e, ao final, a declarao de
inconstitucionalidade deste dispositivo.
A liminar foi indeferida pelo despacho de fls. 359/360.
A Procuradoria-Geral do Estado deixou de se manifestar, por estar em
discusso matria de interesse exclusivamente local (fls. 380/383).
O Presidente da Cmara no se manifestou (fl. 385).
O Prefeito Municipal de guas de Lindia, por sua vez, prestou
informaes s fls. 371/378, sustentando que o STF entende constitucional
a incorporao. Argumenta, outrossim, que o Municpio possui autonomia
constitucional para determinar a forma em que se dar tal incorporao no tocante
Acesso ao Sumrio

aos seus servidores, restringindo-se o art. 133 da CE aos servidores estaduais.


Por fim, aduz que a incorporao paulatina, base de 20% ao ano (em lugar dos
10% aplicveis ao funcionalismo do Estado), no viola a razoabilidade. Cita
precedentes deste rgo Especial e pugna pelo indeferimento do pedido.
A douta Procuradoria-Geral de Justia se manifestou sobre as informaes
prestadas, reiterando os argumentos trazidos na pea vestibular (fls. 387/391).
o relatrio.
A ao improcedente.
O dispositivo impugnado apresenta a seguinte redao:

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 721
Artigo 1 A todo funcionrio ou servidor pblico municipal, ocupante
de cargo ou emprego pblico, constante do Quadro Geral de Cargos e
Empregos Pblicos da Prefeitura Municipal e de suas Autarquias, que ocupe

Jurisprudncia - rgo Especial


ou venha a ocupar cargo de Diretor, por mais de 05 (cinco) anos, consecutivos
ou alternados, fica assegurado o direito de ter os vencimentos ou salrios e
as vantagens do cargo ocupado, mesmo que retorne ao seu cargo ou emprego
pblico anterior.
Pois bem, ao contrrio do que sustenta o autor, no se vislumbra
inconstitucionalidade no referido dispositivo.
Com efeito o art. 133 da CE, por tratar exclusivamente dos servidores
pblicos do Estado, no aplicvel aos servidores dos Municpios.
Note-se que o art. 144 da CE ao mesmo tempo garante autonomia
administrativa aos Municpios e determina que sejam observados os princpios
trazidos nas Constituies Federal e Estadual.
Respeitado o posicionamento em sentido contrrio, a regra prevista
no art. 133 da CE possui contedo fechado e aplicao concreta, no se
consubstanciando em princpio.
Observe-se que, contrario sensu, esta Corte tem entendido reiteradas
vezes que servidores municipais no tm direito incorporao de 1/10 ao ano,
referida no art. 133 da CE (ou a outras vantagens previstas no texto constitucional
aos servidores estaduais), se norma de mesmo teor no tiver sido promulgada
em sede Municipal.
No tocante violao aos princpios da razoabilidade, da proporcionalidade
e da moralidade administrativa, contidos no art. 111 da CE, novamente no se
vislumbra discrepncia entre a norma em tela e a Constituio.
Seja porque autorizar o Municpio somente a reproduzir o percentual
estabelecido para os servidores estaduais violaria a autonomia constitucionalmente
reconhecida a este ente da Federao, seja porque, considerada a finalidade da
norma que permite a incorporao (garantir a estabilidade financeira de servidor
que venha a exercer cargo comissionado por perodo significativo), a previso
de incorporao de 20% ao ano pode ser admitida como proporcional: o perodo
Acesso ao Sumrio

de cinco anos significativo.


E mais, considerando ser legtima a expectativa do servidor pblico de
preservar suas finanas aps relevante perodo em que recebeu vencimentos
maiores por servios prestados de forma comissionada, tambm cabvel
admitir que a incorporao em tela atende ao interesse pblico, eis que propicia
melhor desempenho do servidor.
Demais de tudo isso, novamente com a vnia de quem pensa de forma
diferente, se no se verifica evidente desvirtuamento das finalidades da norma
legal, no pode o Judicirio desprezar a opo poltica feita pelo legislador
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
722 e-JTJ - 22
municipal de garantir a incorporao de 2/10 ao ano.
Neste sentido j decidiu esta E. Corte:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. Art. 73, 4, da
Jurisprudncia - rgo Especial

Lei Orgnica do Municpio de Santos, com a redao dada pela Emenda n


29/1995. Servidores. Vencimentos. Exerccio, a qualquer ttulo, de cargo ou
funo que lhe proporcione remunerao superior a do cargo de que seja
titular. Incorporao, proporo anual de um quinto, da respectiva diferena.
Inconstitucionalidade da expresso a qualquer ttulo, que viola a exigncia
de aprovao em concurso pblico (art. 115, II, da Constituio do Estado).
Vantagem que deve ser limitada aos casos de exerccio de cargo em comisso
ou funo de confiana. Jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal. Alegao
de ofensa ao princpio da razoabilidade. No ocorrncia. Critrio de
incorporao que, ainda que mais benfico que o aplicvel aos servidores
do Estado (art. 133), no se mostra desproporcional. Precedentes deste
rgo Especial e do STF. Ao julgada procedente em parte, apenas quanto
expresso a qualquer ttulo. (ADI n 2199841-54.2014.8.26.0000, Rel. Antonio
Carlos Villen, j. em 10.06.2015) (grifei).
Por fim, mister consignar que a incorporao proporo de 2/10
anualmente j fora prevista para os servidores federais (Lei 8.112/90), vindo a
ser revogada apenas pela Lei Federal 9.527/1997, sem que o C. STF tivesse, por
qualquer forma, reconhecido a inconstitucionalidade desta norma.
Diante de todo o exposto, julga-se IMPROCEDENTE a ao,
reconhecendo-se a constitucionalidade do art. 1 da Lei 2.325, de 31 de dezembro
de 1998, do Municpio da Estncia das guas de Lindia.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Ao Direta de


Inconstitucionalidade n 2255544-96.2016.8.26.0000, da Comarca de So
Paulo, em que autor PREFEITO DO MUNICPIO DE SUZANO, ru
PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE SUZANO.
Acesso ao Sumrio

ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,


proferir a seguinte deciso: JULGARAM A AO PROCEDENTE. V.U., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 28.111)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (Presidente), FRANCISCO CASCONI, RENATO
SARTORELLI, CARLOS BUENO, FERRAZ DE ARRUDA, ARANTES
THEODORO, TRISTO RIBEIRO, BORELLI THOMAZ, JOO NEGRINI
FILHO, SRGIO RUI, SALLES ROSSI, RICARDO ANAFE, LVARO
PASSOS, AMORIM CANTURIA, BERETTA DA SILVEIRA, FRANA
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 723
CARVALHO, ADEMIR BENEDITO, PEREIRA CALAS, XAVIER DE
AQUINO, ANTONIO CARLOS MALHEIROS, MOACIR PERES, FERREIRA
RODRIGUES, PRICLES PIZA e EVARISTO DOS SANTOS.

Jurisprudncia - rgo Especial


So Paulo, 21 de junho de 2017.
JOO CARLOS SALETTI, Relator

Ementa: AO DIRETA DE
INCONSTITUCIONALIDADE Pretenso fundada
na violao, pela norma legal, da Lei Orgnica
Municipal, da Constituio Federal e da Constituio
Estadual Descabimento, pelos dois primeiros motivos
O parmetro de controle de constitucionalidade de
lei municipal perante Tribunal de Justia Estadual
a norma constitucional estadual, apenas Pretenso
conhecida e julgada apenas no respeitante s normas
constitucionais estaduais, ditas contrariadas.
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE
Lei n 4.749, de 17 de maro de 2014, que institui, no
calendrio oficial de eventos do Municpio de Suzano,
a Semana Municipal de Educao Alimentar, a
ser comemorada, anualmente, no ms de outubro,
na semana que compreende o dia 16, e d outras
providncias Lei que, ao instituir aludida semana,
no trata de nenhuma das matrias de iniciativa
legislativa exclusiva do Chefe do Poder Executivo, no
viola o princpio da separao de poderes (ao instituir
a semana comemorativa), mas invade a esfera da
gesto administrativa (art. 24, 2, CE), ao impor
atribuies ao Poder Executivo Lei ademais, que
cria despesas para o errio local, sem que a norma
preveja a respectiva fonte de custeio (art. 25 CE), a
Acesso ao Sumrio

que refere genericamente.


Ao julgada procedente.

VOTO
O libelo inaugural veicula pedido de declarao de inconstitucionalidade
da Lei n 4.749, de 17 de maro de 2014, que institui, no calendrio oficial de
eventos do Municpio de Suzano, a Semana Municipal de Educao Alimentar,
a ser comemorada, anualmente, no ms de outubro, na semana que compreende
o dia 16, e d outras providncias (fls. 2 e 19).
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Julho e Agosto de 2017
724 e-JTJ - 22
Afirma o proponente: a) a lei impugnada, de origem parlamentar,
inconstitucional por violao ao princpio da legalidade, da independncia dos
poderes e autonomia municipal (arts. 5, 2, 20, III, 21, 22 a 29, 47, II, 111,
Jurisprudncia - rgo Especial

144 CE; arts. 4, I, 7, III, 65, III, da LOM; arts. 29, 37, 51, IV, 52, XIII, 84, II
e VI, a, da CF); b) referida lei trata de assunto de natureza eminentemente
administrativa ato gerencial, ou seja, ato de gesto da coisa pblica ,
institucionalmente afeto ao Poder Executivo, bem como cria obrigaes
por parte do Poder Executivo, que somente ele, dentro de sua competncia e
discricionariedade, poderia dispor; c) a instituio de toda e qualquer ao
governamental na forma de plano, projeto ou programa , envolvendo
rgos, servidores e especialmente recursos financeiros, constitui matria
de cunho administrativo, cujo enquadramento e executoriedade pressupe
observncia s prioridades estabelecidas em consonncia com os critrios de
planejamento da Administrao Pblica; d) a lei impugnada no estima os
respectivos custos e nem especifica suas efetivas fontes de custeio (art. 25, caput,
da CE; arts. 63 e 163, I, CF; art. 42, caput, da LOM; Lei Federal 4.320/1964; Lei
Complementar Federal 101/2000, dentre outras).
Requer a concesso de liminar com o escopo de evitar grave leso
ordem jurdica e social e grande nus para a Administrao Pblica local. Ao
final, requer a procedncia da ao, com a declarao de inconstitucionalidade
da lei, com efeitos ex tunc, erga omnis e vinculantes.
Indeferi o pedido de liminar (fls. 121/122).
A douta Procuradoria Geral do Estado deixou de se manifestar por se
tratar de matria exclusivamente local (fls. 131/132).
O Presidente da Cmara Municipal prestou informaes (fls. 133/135),
restritas ao processo legislativo da lei impugnada.
A douta Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pela procedncia da
ao (fls. 210/218).
o relatrio.
1. Como se observa do relatrio, a propositura vem igualmente assentada
em violar a lei questionada dispositivos da Lei Orgnica Municipal e da
Acesso ao Sumrio

Constituio Federal.
Dispe a Constituio deste Estado, em seu art. 74, competir ao Tribunal
de Justia processar e julgar originariamente, dentre outras causas,
VI a representao de inconstitucionalidade de lei ou ato
normativo estadual ou municipal, contestados em face desta Constituio,
o pedido de interveno em Municpio e ao de inconstitucionalidade
por omisso, em face de preceito desta Constituio.
Como est expresso nas normas constitucionais regentes da espcie
(artigos 125, 2, da Constituio Federal, e 74, VI, da Constituio do Estado
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 725
de So Paulo), e sabido, o controle concentrado de constitucionalidade do ato
normativo estadual ou municipal a cargo desta Corte, somente pode se dar em
face da Constituio do Estado, o que exclui a impugnao por descumprimento

Jurisprudncia - rgo Especial


ou violao da Lei Orgnica Municipal.
No obstante, admissvel esse controle com suporte em clusula
de carter remissivo que, inscrita na Constituio Estadual, remete s regras
normativas da Carta Maior.
De acordo com o entendimento do C. Supremo Tribunal Federal, no
entanto,
Revela-se legtimo invocar, como referncia paradigmtica, para
efeito de controle abstrato de constitucionalidade de leis ou atos normativos
estaduais e/ou municipais, clusula de carter remissivo, que, inscrita
na Constituio estadual, remete, diretamente, s regras normativas
constantes da prpria CF, assim incorporando-as, formalmente, mediante
referida tcnica de remisso, ao plano do ordenamento constitucional
do Estado-membro. Com a tcnica de remisso normativa, o Estado-
membro confere parametricidade s normas, que, embora constantes da
CF, passam a compor, formalmente, em razo da expressa referncia a
elas feita, o corpus constitucional dessa unidade poltica da Federao,
o que torna possvel erigir-se, como parmetro de confronto, para os fins
a que se refere o art. 125, 2, da CF, a prpria norma constitucional
estadual de contedo remissivo (Rcl 10.500-MC, Rel. Min. Celso de
Mello, deciso monocrtica, julgamento em 18-10-2010, DJE de 26-10-
2010).
No mesmo sentido:
CONSTITUCIONAL. RECLAMAO. CONTROLE DE
CONSTITUCIONALIDADE DE LEIS OU ATOS NORMATIVOS
ESTADUAIS OU MUNICIPAIS. TRIBUNAL DE JUSTIA
ESTADUAL. USURPAO DE COMPETNCIA ORIGINRIA
DESTA SUPREMA CORTE (CRFB/88, ART. 102, I, ALNEA A).
NO OCORRNCIA. FISCALIZAO REALIZADA TOMANDO
Acesso ao Sumrio

COMO PARADIGMA DE CONFRONTO NORMA ENCARTADA NA


CONSTITUIO ESTADUAL QUE REPRODUZ NORMA FEDERAL
DE REPRODUO OBRIGATRIA. RECLAMAO A QUE SE
NEGA SEGUIMENTO (Rcl 17340/SP, Relator Min. LUIZ FUX, j.
12.09.2014).
Em suma, a demanda examinada somente no que respeita s alegaes
de ofensa a normas da Constituio Estadual, malgrado igualmente remissivas
de outras, da Constituio Federal, descartada a alegao de ofensa a regras
infraconstitucionais.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
726 e-JTJ - 22
2. A Lei n 4.749, de 17 de maro de 2014, que institui, no calendrio
oficial de eventos do Municpio de Suzano, a Semana Municipal de Educao
Alimentar, a ser comemorada, anualmente, no ms de outubro, na semana que
Jurisprudncia - rgo Especial

compreende o dia 16, e d outras providncias (fls. 19), estabelece:


Art.1. Fica instituda, no calendrio oficial de eventos do
Municpio de Suzano, a Semana Municipal de Educao Alimentar,
a ser comemorada anualmente no ms de outubro na semana que
compreende o dia 16.
Art. 2. A Semana Municipal de Educao Alimentar passa a
integrar o calendrio oficial de eventos culturais do Municpio de Suzano,
direcionado a orientar os profissionais da rea de Sade e Educao.
Art. 3. No transcurso da Semana Municipal de Educao
Alimentar, dever ser dada a ampla divulgao sobre o respectivo
assunto desenvolvendo atividades alusivas ao tema, com orientaes
para uma alimentao segura e de qualidade.
Art. 4. As despesas decorrentes da execuo da presente
Lei correro por conta de verbas prprias do oramento vigente,
suplementadas, se necessrio.
Art. 5. Esta Lei entrar em vigor na data de sua publicao.
Art. 6. Revogam-se as disposies em contrrio.
3. Ensina HELY LOPES MEIRELLES (Direito Municipal Brasileiro,
Malheiros, 17 edio/2014), a propsito, que:
Leis de iniciativa da Cmara ou, mais propriamente, de seus
vereadores so todas as que a lei orgnica municipal no reserva,
expressa e privativamente, iniciativa do prefeito. As leis orgnicas
municipais devem reproduzir, dentre as matrias previstas nos arts. 61,
1, e 165 da CF, as que se inserem no mbito da competncia municipal.
So, pois, de iniciativa exclusiva do prefeito, como chefe do Executivo
local, os projetos de leis que disponham sobre criao, estruturao e
atribuio das secretarias, rgos e entes da Administrao Pblica
Acesso ao Sumrio

Municipal; matria de organizao administrativa e planejamento de


execuo de obras e servios pblicos; criao de cargos, funes ou
empregos pblicos na Administrao direta, autrquica e fundacional do
Municpio; regime jurdico e previdencirio dos servidores municipais,
fixao e aumento de sua remunerao; plano plurianual, diretrizes
oramentrias, oramento anual e crditos suplementares e especiais.
Os demais projetos competem concorrentemente ao prefeito e Cmara,
na forma regimental (p. 633).
4. O rol das matrias reservadas iniciativa exclusiva do Poder Executivo
deve ser interpretado restritiva ou estritamente.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 727
No ponto (isolado) em que institui, no calendrio oficial de eventos do
Municpio, a Semana Municipal de Educao Alimentar, o diploma em apreo
no trata de quaisquer das matrias cuja iniciativa legislativa esteja reservada

Jurisprudncia - rgo Especial


pela Constituio Estadual ao Chefe do Poder Executivo. Sob esse aspecto, a
iniciativa da Casa Legislativa concorrente com a do Prefeito Municipal, de
tal arte que o pedido no pode ser acolhido com esse fundamento. Entender
de modo diverso, resultaria restringir a iniciativa legislativa ao desabrido do
numerus clausus da clusula constitucional em apreo, e assim implicaria
coartar de todo o exerccio do Poder Legislativo.
De fato, so de iniciativa exclusiva do Chefe do Poder Executivo, segundo
dispe taxativamente o art. 24, 2, da Constituio Estadual (que se amolda ao
artigo 61, 1, da Constituio Federal, aplicveis aos municpios por fora do
art. 144 da CE):
1 criao e extino de cargos, funes ou empregos pblicos
na administrao direta e autrquica, bem como a fixao da respectiva
remunerao;
2 criao e extino das Secretarias de Estado e rgos da
administrao pblica, observado o disposto no art. 47, XIX;
3 organizao da Procuradoria Geral do Estado e da Defensoria
Pblica do Estado, observadas as normas gerais da Unio;
4 servidores pblicos do Estado, seu regime jurdico, provimento
de cargos, estabilidade e aposentadoria;
5 militares, seu regime jurdico, provimento de cargos,
promoes, estabilidade, remunerao, reforma e transferncia para
inatividade, bem como fixao ou alterao do efetivo da Polcia Militar;
6 criao, alterao ou supresso de cartrios notariais e de
registros pblicos.
Considerado apenas esse aspecto, portanto, a lei aqui atacada no tratou
de nenhuma dessas matrias de iniciativa legislativa exclusiva do Chefe do
Poder Executivo, no violou o princpio da separao de poderes. Todavia, em
outro ponto, como dito adiante, invadiu a esfera da gesto administrativa.
Acesso ao Sumrio

5. A lei em questo institui, no calendrio oficial de eventos do Municpio


de Suzano, a Semana Municipal de Educao Alimentar, a ser comemorada,
anualmente, no ms de outubro, na semana que compreende o dia 16, e d
outras providncias.
O Calendrio Oficial de um Municpio, porque oficial, deve ser observado
pelos diversos rgos de poder da localidade, no distinguindo, portanto, os
do Poder Executivo, encarregado de cumprir e fazer cumprir as leis postas em
vigor.

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Julho e Agosto de 2017
728 e-JTJ - 22
Se assim e deve ser, cabe tambm ao Poder Executivo quando no
apenas a esse Poder cumprir e fazer cumprir o enunciado do art. 2, segundo
o qual, A Semana Municipal de Educao Alimentar passa a integrar o
Jurisprudncia - rgo Especial

calendrio oficial de eventos culturais do Municpio de Suzano, direcionado a


orientar os profissionais da rea de Sade e Educao, assim como do art. 3,
segundo o qual, No transcurso da Semana Municipal de Educao Alimentar,
dever ser dada a ampla divulgao sobre o respectivo assunto desenvolvendo
atividades alusivas ao tema, com orientaes para uma alimentao segura e
de qualidade.
A concluso, por conseguinte, no outra seno a de que a lei questionada
realmente cria obrigaes e tarefas para os rgos do Poder Executivo, porquanto
a divulgao, assim como as atividades alusivas ao tema e as orientaes
determinadas e dirigidas aos profissionais de Sade e Educao por certo que
dizem respeito ao servio pblico municipal a cargo do Poder Executivo. So
aes que no podem ser levadas a cabo seno com a prtica de atos concretos.
Isso, alis, tem custo, criando despesas para o errio local, sem que a norma
preveja a respectiva fonte de custeio, a que refere genericamente apenas (art.
25 CE).
Nesses aspectos, portanto, prospera o argumento de a lei invadir o mbito
da iniciativa legislativa do Prefeito Municipal e, igualmente, a alegao de
promover a criao de despesa sem a correspondente indicao da fonte de
custeio.
Neste sentido decidiu este rgo Especial:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Lei n 5.032,
de 10 de novembro de 2016, do Municpio de Suzano, que dispe sobre
a Semana da Sade Masculina no Municpio de Suzano, e d outras
providncias Norma, de autoria parlamentar, que no versa apenas
sobre instituio de data comemorativa, mas envolve tambm atos de gesto
administrativa Vcio de iniciativa Matria relativa Administrao
Municipal, de iniciativa reservada ao Chefe do Poder Executivo Ofensa
ao princpio da harmonia e independncia dos Poderes Violao aos
Acesso ao Sumrio

artigos 5, 47, incisos II, XIV e 144, da Constituio Estadual. Pedido


procedente. (ADI 2017012-03.2017.8.26.0000, Relator Desembargador
RICARDO ANAFE, j. 07.06.2017).
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Lei n 3.918,
de 24 de maio de 2016, do Municpio de Mirassol, que cria no calendrio
Oficial do Municpio de Mirassol o Dia da Proclamao do Evangelho
Lei que, ao criar aludido dia, no trata de nenhuma das matrias de
iniciativa legislativa exclusiva do Chefe do Poder Executivo, no viola
o princpio da separao de poderes (ao criar dia comemorativo), mas

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 729
invade a esfera da gesto administrativa (art. 24, 2, CE), ao impor
atribuies ao Poder Executivo Lei, ademais, que incide na violao
dessa norma ao incluir o mesmo dia no Calendrio Oficial de Eventos do

Jurisprudncia - rgo Especial


Municpio, e assim, igualmente, contraria o princpio da inviolabilidade
da liberdade de conscincia e de crena, ao impor a todos se proceda a
ampla divulgao proclamao do evangelho (art. 5, VI, da CF), e a
vedao de o Municpio subvencionar cultos religiosos ou igrejas, e de
criar distines entre brasileiros ou preferncias entre si (art. 19, I e
II), neste passo por distinguir as igrejas crists das demais, no crists.
(ADI 2120684-61.2016.8.26.0000, Relator o subscritor, j. 15.02.2017).
Em semelhante sentido decidiu este mesmo rgo Especial, com
expressiva maioria, relativamente a duas outras leis do mesmo municpio, criando
respectivamente o dia das mes e o dia dos pais nas escolas (ADI n 2258156-
07.2016.8.26.0000, Relator Desembargador SALLES ROSSI, j. 03.05.2017, e
ADI 2258174-28.2016.8.26.0000, Relator designado Desembargador SALLES
ROSSI, j. 17.05.2017).
Ademais, a lei impugnada cria despesas para o errio local, sem que a
norma preveja a respectiva fonte de custeio (art. 25 CE), ao dispor que as
despesas decorrentes da execuo da presente Lei correro por conta de verbas
prprias do oramento vigente, suplementadas, se necessrio.
Nesses aspectos, portanto, procede por inteiro o argumento de a lei
invadir o mbito da iniciativa legislativa do Prefeito Municipal e, igualmente,
a alegao de prover a criao de despesa sem a correspondente indicao da
fonte de custeio.
6. Ante o exposto, julgo procedente a ao.
meu voto.

ACRDO
Acesso ao Sumrio

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Ao Direta de


Inconstitucionalidade n 2251972-35.2016.8.26.0000, da Comarca de So
Paulo, em que autor PREFEITO DO MUNICPIO DE SUZANO, ru
PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE SUZANO.
ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: JULGARAM A AO PROCEDENTE. V.U., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 29.099
(OE))
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO

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Julho e Agosto de 2017
730 e-JTJ - 22
DIMAS MASCARETTI (Presidente), BORELLI THOMAZ, JOO NEGRINI
FILHO, SRGIO RUI, SALLES ROSSI, RICARDO ANAFE, LVARO
PASSOS, AMORIM CANTURIA, BERETTA DA SILVEIRA, ADEMIR
Jurisprudncia - rgo Especial

BENEDITO, XAVIER DE AQUINO, ANTONIO CARLOS MALHEIROS,


MOACIR PERES, FERREIRA RODRIGUES, PRICLES PIZA, EVARISTO
DOS SANTOS, MRCIO BARTOLI, JOO CARLOS SALETTI,
FRANCISCO CASCONI, RENATO SARTORELLI, CARLOS BUENO,
FERRAZ DE ARRUDA e ARANTES THEODORO.
So Paulo, 28 de junho de 2017.
TRISTO RIBEIRO, Relator

Ementa: AO DIRETA DE
INCONSTITUCIONALIDADE. Lei Municipal
n 5.006, de 22 de julho de 2016, de iniciativa
parlamentar, que autoriza o Poder Executivo de
Suzano a firmar convnio com a Associao Atltica
Recreativa Esporte Clube Urups para fins de
fomento s atividades esportivas em consonncia com
a emenda impositiva n 23/2016. Vcio de iniciativa.
Norma que invadiu a competncia privativa do Chefe
do Executivo no exerccio da direo da administrao
pblica municipal. Criao de obrigaes ao Poder
Executivo. Norma autorizativa que no encontra
guarida no ordenamento jurdico. Afronta aos artigos
5, 47, inciso II, e 144, todos da Constituio do
Estado de So Paulo. Ao procedente, declarada a
inconstitucionalidade da Lei Municipal n 5.066, de
22 de julho de 2016, de Suzano, com determinao.

VOTO
Trata-se de Ao Direta de Inconstitucionalidade proposta pelo Prefeito
Acesso ao Sumrio

do Municpio de Suzano, visando declarao da inconstitucionalidade da Lei


Municipal n 5.006, de 22 de julho de 2016, de iniciativa parlamentar, que autoriza
o Poder Executivo Municipal a firmar convnio com a Associao Atltica
Recreativa Esporte Clube Urups para fins de fomento s atividades
esportivas em consonncia com a emenda impositiva n 23/2015.
Aduz o autor afronta aos princpios da independncia dos poderes e da
reserva da Administrao, com o estabelecimento de obrigaes Administrao
Pblica, alm da criao de despesas sem a respectiva fonte de custeio, tudo isso
a violar a competncia legislativa privativa do Chefe do Poder Executivo local,

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 731
bem como o processo legislativo da Lei Oramentria Anual. Indica infringncia
pelo rgo legislativo aos artigos 5, 20, inciso III, 21 a 29, 47, inciso II, e 144,
todos da Constituio do Estado de So Paulo, bem como aos artigos 1, 37,

Jurisprudncia - rgo Especial


51, inciso IV, 52, inciso XIII, 59 a 69, 84, inciso VI, alnea a, e 166, 9, da
Constituio Federal.
A liminar foi deferida para suspenso dos efeitos da norma atacada (fls.
126/127).
O Procurador Geral do Estado manifestou ausncia de interesse para
defesa do ato impugnado, que trata de matria exclusivamente local (fls.
137/140).
O Presidente da Cmara Municipal de Suzano, em sua manifestao,
informou que a Lei Municipal n 5.006/2016 se originou do Projeto de Lei
n 56/2016, de iniciativa do Vereador Walmir Pinto, o qual foi aprovado com
dezenove votos favorveis. Ato contnuo, o Prefeito Municipal emitiu o Veto
Total n 039/2016, que foi rejeitado pela Edilidade, com promulgao da norma
combatida (fls. 142/185).
A douta Procuradoria Geral de Justia ofertou parecer, opinando pela
procedncia do pedido (fls. 187/193).
o relatrio.
A presente ao tem por objetivo a retirada do ordenamento jurdico da Lei
Municipal n 5.006, de 22 de julho de 2016, pela qual Fica o Poder Executivo
Municipal autorizado a firmar convnio com a Associao Atltica
Recreativa Esporte Clube Urups para fins de fomento s atividades
esportivas em consonncia com a emenda impositiva n 23/2015, nos
seguintes termos:
Art. 1. Fica o Poder Executivo Municipal autorizado a firmar
convnio com a Associao Atltica Recreativa Esporte Clube
Urups para fins de fomento s atividades esportivas em
consonncia com a emenda impositiva n 23/2015.
Art. 2. Esta lei entra em vigor na data de sua publicao
Primeiramente, importante destacar que a anlise de vcio formal e
Acesso ao Sumrio

material de norma municipal, decorrente de eventual extrapolao da iniciativa


legislativa, com invaso das atribuies dos poderes institucionais, se d
diretamente em face das disposies da Constituio Estadual, que delimita as
competncias dos Poderes Legislativo e Executivo, Estaduais e Municipais, em
inmeros de seus dispositivos, entre os quais, os artigos 5, 19, 20, 24 e 47.
No mais, a vinculao dos Municpios s competncias legislativas
definidas na Constituio Federal (arts. 22 a 24) encontra igual amparo na
Constituio Bandeirante, cujo artigo 144 estabelece que os entes municipais se
auto-organizaro por Lei Orgnica, atendidos os princpios estabelecidos

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Julho e Agosto de 2017
732 e-JTJ - 22
na Constituio Federal e nesta Constituio. Semelhante previso
encontra-se presente no artigo 29, caput, da Constituio Federal.
Nesse sentido, o entendimento jurisprudencial do rgo Especial desta
Jurisprudncia - rgo Especial

Corte de Justia, a saber:


AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Legitimidade
passiva da Cmara Municipal Entidade que participou do processo
legislativo, devendo prestar informaes, nos termos do artigo 6 da
Lei n 9.868/99 Pedido juridicamente possvel, pois admissvel
o controle abstrato de constitucionalidade de lei municipal em
face de dispositivo da Constituio Estadual de reproduo
obrigatria em relao Constituio Federal Preliminares
afastadas Inconstitucionalidade do pargrafo nico do artigo 7
e de parte do artigo 9, caput, da Lei n 2.346/2015, do Municpio
de Barrinha Dispositivos que subordinam atos de planejamento,
gesto e delegao relacionados ao setor de saneamento bsico
autorizao legislativa Inadmissibilidade Desrespeito aos artigos
5 e 47, incisos II, XIV e XIX, alnea a, da Constituio Estadual
Vcio formal de iniciativa Lei de iniciativa parlamentar que invadiu
as atribuies do Chefe do Poder Executivo, ofendendo o princpio
da separao dos poderes Inconstitucionalidade configurada
Ao julgada procedente. (ADI n 2172720-17.2015.8.26.0000 So
Paulo, TJSP, rgo Especial, Desembargador Relator Moacir Peres, j.
19/12/2015).
De igual modo, j decidiu o Supremo Tribunal Federal:
DIREITO CONSTITUCIONAL, DO CONSUMIDOR E CIVIL. CONTRATO
DE CONSUMO. DESCUMPRIMENTO DE PRAZO. ESTIPULAO
DE MULTA. AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE DE
LEI ESTADUAL POR ALEGADA AFRONTA A DISPOSITIVO DA
CONSTITUIO ESTADUAL. USURPAO DE COMPETNCIA DO
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL INEXISTENTE. CONSONNCIA DA
DECISO RECORRIDA COM A JURISPRUDNCIA CRISTALIZADA
NO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. RECURSO EXTRAORDINRIO
QUE NO MERECE TRNSITO. REELABORAO DA
MOLDURA FTICA. PROCEDIMENTO VEDADO NA INSTNCIA
Acesso ao Sumrio

EXTRAORDINRIA. ACRDO RECORRIDO PUBLICADO EM


11.4.2014. 1. O entendimento adotado pela Corte de origem,
nos moldes do assinalado na deciso agravada, no diverge da
jurisprudncia firmada no mbito deste Supremo Tribunal Federal. O
controle abstrato de constitucionalidade das leis ou atos normativos
estaduais em face da Constituio Estadual compete aos Tribunais
de Justia dos Estados (art. 125, 2, da Lei Fundamental), includos
os dispositivos de reproduo compulsria da Constituio da
Repblica. Aos Estados vedado, a pretexto de veicularem norma
em defesa do consumidor, legislar sobre direito civil, notadamente

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 733
sobre relaes contratuais. Precedentes. 2. As razes do agravo
regimental no se mostram aptas a infirmar os fundamentos que
lastrearam a deciso agravada. 3. Agravo regimental conhecido e
no provido. (AG REG no RE n 877596 Rio de Janeiro, STF, 1

Jurisprudncia - rgo Especial


Turma, Ministra Relatora Rosa Weber, j. 09/06/2015).
Assim, o julgamento da presente demanda se dar em relao s disposies
da Constituio do Estado de So Paulo, bem como as da Constituio Federal,
estas ltimas de reproduo obrigatria no texto constitucional estadual.
A ao procedente.
A lei atacada, ao autorizar o Poder Executivo do Municpio de Suzano, a
celebrar convnio com associao civil, para fomento de atividades esportivas,
adentrou, indevidamente, na gesto e organizao da Administrao Pblica
local. H, portanto, clara, ofensa ao princpio da separao dos poderes,
esculpido no artigo 2 da Constituio Federal, e no artigo 5, da Constituio
do Estado de So Paulo.
indiscutvel, portanto, a ingerncia sobre a esfera de atuao do Chefe
do Poder Executivo na conduo dos atos prprios da administrao pblica
do Municpio de Suzano, em clara invaso de sua competncia privativa de
exercer, com o auxlio dos Secretrios de Estado, a direo superior da
administrao estadual (artigo 47, inciso II, da Constituio do Estado de
So Paulo).
Essa regra de competncia, constante da Constituio Estadual,
aplicvel, igualmente, aos entes municipais, a teor de seu artigo 144, segundo
o qual, os Municpios, com autonomia poltica, legislativa, administrativa
e financeira se auto-organizaro por lei orgnica, atendidos os princpios
estabelecidos na Constituio Federal e nesta Constituio.
Nas palavras do jurista Jos Afonso da Silva, o governo municipal
, como todos sabem, constitudo s de Poder Executivo, exercido pelo
Prefeito, e de Poder Legislativo, exercido pela Cmara Municipal. (...)
Aos Municpios, pois, s foram atribudas duas funes governamentais
bsicas: a funo legislativa e a funo executiva, no que tange matria
de sua competncia. Legislao e Administrao constituem as funes
Acesso ao Sumrio

fundamentais que integram a competncia municipal. A primeira exercida


pela Cmara Municipal, composta de Vereadores representantes dos
muncipes; a segunda compreende as atribuies do Prefeito1.
Ademais, a delegao de atribuies, de um Poder para outro, vedada pelo
artigo 5, 1, da Constituio Estadual, o que ressalta a absoluta impropriedade
da norma atacada. Nem se diga que o Poder Executivo necessita de autorizao,
por parte do Parlamento local, para praticar atos de sua competncia.
A norma impugnada, desse modo, afronta os artigos 5, 47, inciso II, e
1 Curso de Direito Constitucional Positivo, 36 ed., So Paulo: Malheiros, 2013, p. 646.
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Julho e Agosto de 2017
734 e-JTJ - 22
144, todos da Constituio do Estado de So Paulo.
Em casos semelhantes ao presente, este Colendo rgo Especial decidiu,
mutatis mutandis, pela declarao da inconstitucionalidade de leis municipais
Jurisprudncia - rgo Especial

que autorizam a celebrao de convnios pelo Poder Executivo local, a saber:


AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Lei n 5.004/16 do
Municpio de Suzano Legislao que autoriza a formalizao de
convnio com associao civil, para fins de fomento Desrespeito
aos artigos 5, 24, 2, 2, 25 e 47, incisos II, XIV e XIX, a, da Constituio
Estadual Vcio formal de iniciativa Lei de iniciativa parlamentar
que invadiu as atribuies do Chefe do Poder Executivo, ofendendo
o princpio da separao dos poderes Ademais, a lei criou
despesas pblicas, sem indicar os recursos para a sua execuo
Inconstitucionalidade configurada Ao julgada procedente.
(ADI n 2251937-75.2016.8.26.0000 So Paulo, TJSP, rgo Especial,
Relator Desembargador Moacir Peres, j. 26/04/2017).
DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. Lei Municipal n 5.005,
de 22 de julho de 2016, que autoriza o Poder Executivo local a
firmar convnio com a Associao Paulista de Educao, Cultura
e Cidadania. Lei autorizativa ou de delegao que no encontra
sentido no ordenamento jurdico, vez que o Prefeito no precisa
de autorizao do Legislativo para o exerccio de atos de sua
exclusiva ou mesmo concorrente competncia. Violao flagrante
separao de Poderes (art. 5, CE). Inconstitucionalidade
declarada neste ponto. Por conseguinte, com a retirada da norma
do ordenamento, desnecessria a anlise da alegao subsidiria
de inconstitucionalidade por falta de previso oramentria.
Doutrina e jurisprudncia (do STF e deste rgo Especial). AO
PROCEDENTE. (ADI n 2251953-29.2016.8.26.0000 So Paulo,
TJSP, rgo Especial, Relator Desembargador Beretta da Silveira, j.
05/04/2017).
Ao Direta de Inconstitucionalidade Lei n 3.919, de 24 de maio
de 2016, do Municpio de Mirassol, de iniciativa parlamentar, que
autoriza o Poder Executivo a celebrar convnio ou comodato
com entidades de Proteo aos Animais do Municpio de
Acesso ao Sumrio

Mirassol. Matria Administrativa reservada ao Chefe do Poder


Executivo. Afronta ao princpio da separao de poderes. Ao
Direta de Inconstitucionalidade procedente. (ADI n 2120671-
62.2016.8.26.0000 So Paulo, TJSP, rgo Especial, Relator
Desembargador Frana Carvalho, j. 26/10/2016).
Ante o exposto, julga-se procedente a ao, declarando-se a
inconstitucionalidade da Lei Municipal n 5.006, de 22 de julho de 2016, de
Suzano. Oficie-se Cmara Municipal local para as providncias cabveis, tudo
nos termos do v. acrdo.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


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e-JTJ - 22 735

ACRDO

Jurisprudncia - rgo Especial


Vistos, relatados e discutidos estes autos de Ao Direta de
Inconstitucionalidade n 2205446-10.2016.8.26.0000, da Comarca de So
Paulo, em que autora FEDERAO DOS FUNCIONRIOS PBLICOS
MUNICIPAIS DO ESTADO DE SO PAULO FUPESP, so rus PREFEITO
DO MUNICPIO DE SUZANPOLIS e MESA DA CMARA MUNICIPAL
DE SUZANPOLIS.
ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: JULGARAM A AO PROCEDENTE. V.U., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 35.346)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (Presidente), MRCIO BARTOLI, JOO CARLOS
SALETTI, FRANCISCO CASCONI, RENATO SARTORELLI, CARLOS
BUENO, FERRAZ DE ARRUDA, ARANTES THEODORO, TRISTO
RIBEIRO, BORELLI THOMAZ, JOO NEGRINI FILHO, SRGIO RUI,
SALLES ROSSI, RICARDO ANAFE, LVARO PASSOS, AMORIM
CANTURIA, BERETTA DA SILVEIRA, ADEMIR BENEDITO, XAVIER
DE AQUINO, ANTONIO CARLOS MALHEIROS, MOACIR PERES,
FERREIRA RODRIGUES e PRICLES PIZA.
So Paulo, 28 de junho de 2017.
EVARISTO DOS SANTOS, Relator

Ementa: AO DIRETA DE
INCONSTITUCIONALIDADE
Art. 120, parte final do 1, da LC n 02/93, com a
nova redao dada pela LC n 058/11 do Municpio
de Suzanpolis. Regra assegurando o licenciamento
Acesso ao Sumrio

de 02 servidores eleitos para cargos de Direo ou


representao por entidade e restringindo a apenas
01 deles o afastamento sem prejuzo de remunerao.
Restrio indevida a liberdade sindical. Criao de
obstculo permanncia de lderes democraticamente
eleitos em cargos de direo ou representao de
entidade de classe. Ausncia de interesse local apto
a justificar a norma restritiva. Violao garantia
prevista no art. 125, 1, da Constituio do Estado

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Julho e Agosto de 2017
736 e-JTJ - 22
de So Paulo. Inconstitucionalidade reconhecida.
Precedentes deste Eg. rgo Especial.
Ao procedente.
Jurisprudncia - rgo Especial

VOTO
1. Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade da Federao dos
Funcionrios Pblicos Municipais do Estado FUPESP tendo por objeto a parte
final do 1 do art. 120, da Lei Complementar n 02, de 05.02.93, com a nova
redao dada pela Lei Complementar n 058, de 08.09.11, ao determinar que
no licenciamento de servidores eleitos para cargos de Direo ou representao
nas entidades sindicais, ... a um (01) haver prejuzo de remunerao salvo
no caso do Presidente sindical que receber o equivalente a sua remunerao
base, acrescido das progresses horizontais pertinentes.
Sustentou, em resumo, a inconstitucionalidade da norma em questo
por afronta ao art. 125, 1 da CE. Inequvoca a interferncia na organizao
sindical. Norma em questo extrapolou os limites de competncia sobre assuntos
de interesse da categoria. Mencionou jurisprudncia. Da a inconstitucionalidade
(fls. 01/10).
Em funo do impedimento ocasional deste Relator, o Exmo. Des. Silveira
Paulilo determinou o processamento (fls. 75). Declinou de sua interveno o
d. Procurador-Geral do Estado (fls. 89/90). Vieram informaes (fls. 96) com
documentos (fls. 99/100).
Manifestou-se a Douta Procuradoria (fls. 103/116).
o relatrio.
2. Procedente a ao.
Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade da Federao dos
Funcionrios Pblicos Municipais do Estado de So Paulo FUPESP, tendo
por objeto a parte final do 1 do art. 120 da Lei Complementar n 02,
de 05.02.93, com a nova redao dada pela Lei Complementar n 058, de
08.09.11, do municpio de Suzanpolis, assegurando o licenciamento de no
Acesso ao Sumrio

mximo 02 servidores eleitos a mandato classista por entidade, sendo que, a 01


deles, com prejuzo de remunerao.
Com o seguinte teor a norma impugnada:
Art. 120 assegurado ao servidor estvel, eleito a mandato
eletivo classista, o direito licena para o desempenho de mandato
em confederao, federao, associao de classe de mbito nacional
ou sindical representativo da categoria ou entidade fiscalizadora da
profisso.
1 Somente podero ser licenciados os servidores eleitos para

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cargos de Direo ou representao nas referidas entidades, em at o
mximo de 02 (dois) por entidade, sendo que, a um (01) haver prejuzo
de remunerao, salvo no caso de Presidente sindical que receber

Jurisprudncia - rgo Especial


o equivalente a sua remunerao base, acrescido de progresses
horizontais pertinentes. (grifei fls. 99).
Impe-se reconhecer a alegada inconstitucionalidade.
Norma local (art. 120, 1 da Lei Complementar n 02, de 05.02.93, com
a nova redao dada pela Lei Complementar n 58, de 08.09.11) restringindo
o afastamento apenas de 01 servidor eleito para desempenho de mandato
classista, sem prejuzo de sua remunerao e vantagens, padece de evidente
inconstitucionalidade diante do disposto na Constituio Estadual.
Inequvoca a competncia conferida pela Constituio Federal
aos Municpios para legislar sobre seus servidores (Art. 39 A Unio, os
Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro conselho de poltica de
administrao e remunerao de pessoal, integrado por servidores designados
pelos respectivos Poderes.).
No mesmo sentido dispe a Constituio Estadual (Art. 144. Os
Municpios, com autonomia poltica, legislativa, administrativa e financeira se
auto-organizao por Lei Orgnica, atendidos os princpios estabelecidos na
Constituio Federal e nesta Constituio.).
Segundo HELY LOPES MEIRELLES:
... o Municpio goza de total liberdade na organizao do seu
pessoal para o melhor atendimento dos servios de sua competncia.
Entretanto, h duas regras fundamentais que no pode preterir: a que
exige que a organizao se faa por lei e a que impe a observncia dos
preceitos constitucionais federais pertinentes aos servidores pblicos e
das leis federais de carter nacional. Atendidas essas duas regras, a seguir
examinadas, ao Municpio compete criar, alterar e extinguir os cargos
necessrios execuo dos seus servios, indicando quais os isolados
e os de carreira, quais os de provimento efetivo ou em comisso, quais
os requisitos exigidos para o provimento, bem como elaborar o regime
Acesso ao Sumrio

jurdico dos seus servidores, tendo em vista, sempre, as peculiaridades,


os interesses e as disponibilidades locais. (grifei Direito Municipal
Brasileiro Ed. Malheiros 17 ed. p. 622).
A autonomia conferida aos Municpios deve necessariamente
subordinao s normas constitucionais federais e estaduais quanto organizao
de sua estrutura funcional.
Por seu turno, a liberdade sindical direito garantido ao servidor pblico
pelo art. 125, 1, da Constituio Estadual (Fica assegurado ao servidor
pblico, eleito para ocupar cargo em sindicato de categoria, o direito de afastar-
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
738 e-JTJ - 22
se de suas funes, durante o tempo em que durar o mandato, recebendo seus
vencimentos e vantagens, nos termos da lei. grifei).
certo que tal direito admite regulamentao por lei municipal,
Jurisprudncia - rgo Especial

conforme o entendimento deste Eg. rgo Especial:


Ora, uma vez admitida a necessidade de regulamentao da
garantia estabelecida pelo art. 125, 1, cuja parte final remete aos
termos da lei, foroso concluir que a definio dos contornos precisos
dessa garantia prerrogativa do Municpio, no uso da autonomia
administrativa que a Constituio do Estado lhe assegura, em seu art.
144. (ADIn n 2.067.100-50.2014.8.26.0000 v.u. j. de 25.03.15 Rel.
Des. ANTONIO CARLOS VILLEN)
Porm, a legislao local ao restringir o afastamento apenas de 01
servidor eleito para desempenho de mandato classista, sem prejuzo de sua
remunerao e vantagens, imps restries inviabilizando o pleno exerccio
da liberdade de organizao sindical e, consequentemente, no encontra
respaldo na Constituio Estadual.
No h nos autos qualquer elemento capaz de demonstrar interesse
especfico do Municpio de Suzanpolis na criao da norma restritiva de direito
assegurado constitucionalmente ao servidor.
A regra afeta negativamente o exerccio da liberdade sindical ao criar
obstculo permanncia de lderes sindicais democraticamente eleitos nos
cargos de direo ou representao.
Indevida, pois, a interferncia provocada pela lei local no sistema eletivo
das entidades representativas de classe.
Assim j se decidiu neste Colendo rgo Especial:
Incidente de inconstitucionalidade. Municpio de Ilha Solteira.
Artigo 120 da Lei Complementar 01/1993: assegura ao servidor o
direito licena para o desempenho de mandato em confederao,
federao, associao de classe de mbito nacional ou sindical
representativo da categoria ou entidade fiscalizadora da profisso, sem
Acesso ao Sumrio

remunerao. Inconstitucionalidade da expresso sem remunerao,


por incompatibilidade com o pargrafo 1 do artigo 125 da Constituio
do Estado de So Paulo. Entendimento no E. Supremo Tribunal
Federal e no C. rgo Especial. Incidente de inconstitucionalidade
parcialmente acolhido. (Arguio de Inconstitucionalidade n
0.053.559-13.2016.8.26.0000 v.u. j. de 14.12.16 Rel. Des. BORELLI
THOMAZ).
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Municpio
de So Joo do Iracema art.177 1 e 2 da Lei Municipal n
195/99 com as alteraes introduzidas pela Lei Municipal n 601/13
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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e-JTJ - 22 739
que disciplinou, no mbito da Administrao Municipal, a licena
do servidor pblico eleito para desempenho de mandato classista
Violao ao princpio da liberdade sindical e garantia de manuteno

Jurisprudncia - rgo Especial


da remunerao do servidor afastado para ocupar cargo em sindicato
classista Infringncia aos arts. 125, 1, e 144, da Constituio do
Estado de So Paulo - Inconstitucionalidade decretada. (ADIn n
0.193.184-67.2013.8.26.0000 v.u. j. de 02.04.14 Rel. Des. SAMUEL
JNIOR).
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Pargrafos
1 e 2 do artigo 132 da Lei Complementar n 167, de 13 de dezembro de
2005, do Municpio de Ferraz de Vasconcelos, que disciplinou a licena
do servidor pblico municipal eleito para o exerccio de mandato classista
Autonomia legislativa e auto-organizao que devem ser exercidas
pelo ente pblico local em consonncia com as regras e princpios das
Leis Maiores, na forma dos arts. 29 da CF e 144 da CE Comando
legal questionado que, conquanto discipline questo atinente a direitos
e deveres dos servidores municipais, matria administrativa de interesse
local, deixou de observar o preceito do art. 125, 1, da Constituio
Estadual Disposio constitucional estadual que impe o afastamento
do servidor eleito para cargo em sindicato com a manuteno de
seus vencimentos e vantagens Inobservncia dessa regra matriz,
erigida condio de princpio constitucional, por versar acerca de
direitos fundamentais e sociais, que acabou por implicar na alardeada
inconstitucionalidade das disposies legais municipais impugnadas nos
autos Precedentes desta Corte Ao Direta de Inconstitucionalidade
julgada procedente. (ADIn n 0.187.541-31.2013.8.26.0000 v.u. j. de
05.02.14 Rel. Des. PAULO DIMAS MASCARETTI).
Ao Direta de Inconstitucionalidade Trata-se de ao ajuizada
pela Federao dos Funcionrios Pblicos do Estado de So Pauto em
face da Lei Orgnica do Municpio de Pindorama que, ao contrrio do
disposto no artigo 125, 1, da Constituio do Estado, no assegura,
Acesso ao Sumrio

sempre, afastamento remunerado de servidores pblicos para mandato


em sindicato da categoria Impende o reconhecimento do direito do
servidor pblico eleito de ser afastado, sem prejuzo de seus vencimentos
e vantagens, nesta hiptese Princpio da Simetria Estrutural Ubi lex
non distinguit nec nos distinguere debemus Ao procedente. (ADIn n
0.070.867-67.2013.8.26.0000 v.u. j. de 21.08.13 Rel. Des. WALTER
DE ALMEIDA GUILHERME).
Ao Direta de Inconstitucionalidade. Art. 151 e pargrafos 1,
2 e 4, da Lei Complementar n. 01, de 1 de abril de 1993, do Municpio
de Itatinga, alterada pela Lei Complementar n. 112, de 19 de agosto de
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
740 e-JTJ - 22
2009. Servidor Pblico Municipal Disposies que restringem o direito
ao afastamento para exerccio de mandato de representao sindical/
classista. Violao garantia prevista no 1, do art. 125 da Constituio
Jurisprudncia - rgo Especial

do Estado. Regra de observncia obrigatria. Precedentes deste Colendo


rgo Especial. Ao Procedente. (grifei ADIn n 0.235.220-
95.2011.8.26.0000 v.u. j. de 25.04.12 Rel. Des. CAUDURO PADIN).
Assim, mantendo-se o entendimento adotado nos precedentes
mencionados, de rigor ter a expresso a um (01) haver prejuzo de
remunerao, salvo no caso de Presidente sindical que receber o equivalente
a sua remunerao base, acrescido das progresses horizontais pertinentes.
do 1 do art. 120, da LC n 02/93, com a nova redao dada pela LC n
058/11 como ingerncia indevida da norma local no exerccio da atividade
sindical pelo servidor pblico.
H, portanto, afronta ao art. 125, 1, da Constituio Estadual.
Pela natureza da regra, prescinde-se de modulao.
3. Julgo procedente a ao.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Ao Direta de


Inconstitucionalidade n 2259029-07.2016.8.26.0000, da Comarca de So Paulo,
em que autor PREFEITO DO MUNICPIO DE TEODORO SAMPAIO, ru
PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE TEODORO SAMPAIO.
ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: JULGARAM A AO PROCEDENTE. V.U., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 28.629)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
PAULO DIMAS MASCARETTI (Presidente), LVARO PASSOS, AMORIM
CANTURIA, BERETTA DA SILVEIRA, ADEMIR BENEDITO, XAVIER
Acesso ao Sumrio

DE AQUINO, ANTONIO CARLOS MALHEIROS, MOACIR PERES,


FERREIRA RODRIGUES, PRICLES PIZA, EVARISTO DOS SANTOS,
MRCIO BARTOLI, JOO CARLOS SALETTI, FRANCISCO CASCONI,
RENATO SARTORELLI, CARLOS BUENO, FERRAZ DE ARRUDA,
ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO, BORELLI THOMAZ, JOO
NEGRINI FILHO, SRGIO RUI e SALLES ROSSI.
So Paulo, 28 de junho de 2017.
RICARDO ANAFE, Relator

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


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e-JTJ - 22 741
Ementa: AO DIRETA DE
INCONSTITUCIONALIDADE Lei Complementar
n 106, de 15 de julho de 2016, do Municpio de Teodoro
Sampaio, que revoga o artigo 17, da Lei Complementar

Jurisprudncia - rgo Especial


n 86, de 20 de novembro de 2013, o qual institua a
incorporao da gratificao do Controlador Geral
do Sistema de Controle Interno do Poder Executivo
Vcio de iniciativa Matria inserida na reserva de
iniciativa legislativa do Chefe do Poder Executivo
Ofensa ao princpio da harmonia e independncia dos
Poderes Violao aos artigos 5, 24, 2, 1 e 4, e 144,
da Constituio Estadual.
Pedido procedente.

VOTO
1. Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade proposta pelo
Prefeito do Municpio de Teodoro Sampaio visando ao reconhecimento da
inconstitucionalidade da Lei Municipal Complementar n 106, de 15 de
julho de 2016, que revoga o artigo 17, da Lei Complementar Municipal n
086/2013 que, por sua vez, institui no mbito do Poder Executivo Municipal,
o Sistema de Controle Interno e d outras providncias, porque, segundo ele,
viola o disposto nos artigos 5, 24, 2, 4, 47, incisos II e XIV, e 144, da
Constituio do Estado de So Paulo. Aduz que a norma combatida padece de
vcio de iniciativa, pois a competncia para praticar atos de administrao do
Chefe do Executivo, bem assim para legislar sobre cargos, funes e empregos
pblicos na administrao direta e indireta e sua remunerao; criao e extino
de rgos na administrao pblica e regime jurdico dos servidores pblicos.
Acrescenta que a norma guerreada afronta o princpio da separao dos Poderes,
na medida em que interfere em atividade concreta do Poder Executivo. Diz que
esto presentes os requisitos para a concesso da liminar e, ao final, requer seja
declarada a inconstitucionalidade da Lei Complementar Municipal n 106, de 15
Acesso ao Sumrio

de julho de 2016, do Municpio de Teodoro Sampaio.


A liminar foi deferida (fl. 99/106).
A Procuradoria Geral do Estado, citada, mostrou desinteresse em realizar
a defesa da norma impugnada (fl. 117/118).
O Presidente da Cmara Municipal de Teodoro Sampaio, notificado, no
prestou informaes (fl. 119).
A douta Procuradoria Geral de Justia, em seu parecer de fl. 121/130,
opinou pela procedncia do pedido para declarar a inconstitucionalidade da
Lei Complementar n 106, de 15 de julho de 2016, do Municpio de Teodoro
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
742 e-JTJ - 22
Sampaio.
2. o relatrio.
A Lei Municipal Complementar n 106, de 15 de julho de 2016, do
Jurisprudncia - rgo Especial

Municpio de Teodoro Sampaio, tem a seguinte redao:


Artigo 1 Fica revogado o artigo 17, da Lei Complementar n
086/2013.
Artigo 2 Esta Lei entrar em vigor a partir da data da sua
publicao, revogadas as disposies em contrrio.
Por sua vez, dispe a Lei Municipal Complementar n 86, de 20 de
novembro de 2013:
Art. 1 Fica institudo, no mbito do Poder Executivo, o Sistema
de Controle Interno, nos termos do que dispe os artigos 70 e 74 da
Constituio Federal e o art. 59 da Lei Complementar n 101/2000 Lei
de Responsabilidade Fiscal.
Art. 2 A fiscalizao do Poder Executivo ser exercida pelo Sistema de
Controle Interno, que compreende o conjunto de atividades relacionadas
com o acompanhamento e avaliao das aes do Poder Executivo
Municipal, dos atos dos responsveis pela aplicao dos recursos
alocados por meio do repasse constitucional, com atuao prvia,
concomitante e posterior aos atos administrativos, tendo, dentre outras,
as seguintes atribuies:
(...)
Art. 3 Fica criada a Unidade de Controle Interno UCI, subordinada
diretamente ao Prefeito Municipal, como rgo de assessoria e consulta
direta, a qual compete a organizao dos servios de controle interno e
a fiscalizao do cumprimento das atribuies do Sistema de Controle
previstos no art. 2 desta Lei.
Art. 4 O Controle Interno ser realizado nas seguintes modalidades:
(...)
Art. 5 A UCI ser coordenada por um Controlador Geral que se
manifestar atravs de relatrios, auditorias, inspees, pareceres e
outros pronunciamentos voltados a identificar e sanar as possveis
Acesso ao Sumrio

irregularidades.
Art. 6 O Controlador Geral ser nomeado por Portaria em at 30 dias
do incio de cada mandato e ter mandato equivalente ao perodo do
mesmo, somente podendo ser destitudo por falta grave, improbidade ou
por solicitao formal para o desligamento da funo.
Art. 7 O Controlador Geral dever em cumprimento ao disposto
no pargrafo nico do artigo 54 da Lei Complementar n 101/2000,
assinar o Relatrio de Gesto Fiscal, em conjunto com as autoridades
responsveis.
Art. 8 No desempenho de suas atribuies constitucionais e as previstas
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 743
nesta Lei, o Controlador Geral poder emitir instrues normativas, de
observncia obrigatria no mbito do Poder Executivo, com a finalidade
de estabelecer a padronizao sobre a forma de controle interno e
esclarecer as dvidas existentes.

Jurisprudncia - rgo Especial


Art. 9 As instrues normativas devero ser publicadas em conformidade
com a publicao dos demais atos administrativos, encaminhando-se
cpia para todos os setores que lhe estejam submetidas para que dela
tomem cincia.
Art. 10 Para assegurar a eficcia do controle interno, a UCI efetuar
ainda a fiscalizao dos atos e contratos da Administrao de que
resultem receita ou despesa, mediante tcnicas estabelecidas pelas
normas e procedimentos de auditoria.
Art. 11 Verificada a ocorrncia de alguma irregularidade ou da
ilegalidade, o Controlador Geral dar cincia de imediato ao Prefeito,
atravs de relatrio circunstanciado, indicando as providncias que
podero ser adotadas para:
(...)
Art. 12 No apoio ao Controle Externo, a UCI dever exercer, dentre
outras, as seguintes atividades:
(...)
Art. 13 O Controlador Geral dever encaminhar a cada 4 (quatro)
meses Relatrio Geral de Atividades ao Prefeito.
Art. 14 Fica criada a Funo Gratificada de Controlador Geral.
(...)
3 Ao Controlador Geral ser concedido um adicional de
remunerao equivalente a 50% (cinquenta por cento) de seus
vencimentos.
Art. 15 O Controlador Geral poder, nos termos da legislao vigente,
solicitar a contratao de especialistas para apoio e assessoramento,
notadamente no que tange tecnologia da informao, engenharia e
arquitetura, gesto administrativa, administrao financeira de recursos
humanos, gesto de processos de trabalho, mtodos de mensurao,
entre outras especializaes tcnicas.
Acesso ao Sumrio

Art. 16 Constitui-se em garantias do ocupante da funo de Controlador


Geral:
(...)
Art. 17 Ao Controlador Geral que cumprir integralmente respectivo
mandato, assegurada a incorporao da gratificao prevista no
3 do art. 14.
Art. 18 As despesas decorrentes da execuo desta Lei correro por
conta de dotaes prprias do oramento vigente sendo suplementadas
se necessrio.
Art. 19 Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao, revogadas
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
744 e-JTJ - 22
as disposies em contrrio.
Com efeito, a lei impugnada transborda o poder do Legislativo, pois
revela verdadeira ingerncia no Executivo Municipal, com interferncia em
Jurisprudncia - rgo Especial

rea exclusiva da Administrao, privativa do Executivo inclusive quanto


iniciativa do projeto de lei.
Sobre o processo legislativo, destaca-se trecho da obra de Manoel
Gonalves Ferreira Filho, in verbis: ... as regras de fixao de competncia
para a iniciativa do processo legislativo tm como corolrio o princpio
da separao dos poderes, que nada mais do que o mecanismo jurdico
que serve organizao do Estado, definindo rgos, estabelecendo
competncias e marcando relaes recprocas entre esses mesmos rgos
(Cf. Do Processo Legislativo, Manoel Gonalves Ferreira Filho, Ed. Saraiva,
p. 111/112).
Ora, a lei municipal impugnada, ao revogar o artigo 17, da Lei
Complementar n 86/2013, suprimiu o direito incorporao da gratificao
ao qual fazia jus o Controlador Geral, tratando, pois, de matria relativa
remunerao e regime jurdico do funcionalismo pblico, cuja iniciativa
reservada do Chefe do Poder Executivo (Cf. artigo 24, 2, n. 1 e 4, da
Constituio Bandeirante).
O Poder Legislativo Municipal o que elabora, modifica, altera e emenda
as leis, em carter geral, abstrato e impessoal, que regula o comportamento dos
muncipes. A Cmara do Municpio no administra, mas apenas fixa regras de
administrao, reguladoras da atuao administrativa do Prefeito. Por isso, por
deliberao do plenrio, pode indicar medidas administrativas ao Chefe do Poder
Executivo Municipal, a ttulo de colaborao e sem qualquer obrigatoriedade.
Todavia, no pode prover situaes concretas por seus prprios atos e impor
ao Executivo a tomada de medidas especficas de exclusiva atribuio e
competncia.
A respeito do tema, julgados deste Colendo rgo Especial:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Art. 58 da Lei
Orgnica do Municpio de Guararema. Concesso de adicionais por
Acesso ao Sumrio

tempo de servio a servidores municipais. Inadmissibilidade. Vcio de


iniciativa. Cabe, privativamente, ao Executivo a iniciativa legislativa
de projetos que interfiram na gesto administrativa e que se refiram a
servidores pblicos e seu regime jurdico. Precedentes. Desrespeito ao
princpio constitucional da reserva de administrao. Precedentes
do STF. Afronta a preceitos constitucionais (arts. 5, 24, 2, 4 e 144,
todos da Constituio Estadual). Falta de previso oramentria.
Possvel, em tese, a incluso do pagamento do benefcio no oramento
municipal anual. Ademais admitida a indicao de fonte de custeio

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genrica (art. 5). Precedentes dos Tribunais Superiores. Ao
procedente, com observao. (ADI 2017167-40.2016.8.26.0000, Rel.
Des. Evaristo dos Santos, j. 27/07/2016).

Jurisprudncia - rgo Especial


Ao Direta de Inconstitucionalidade. Lei do Municpio de
Caraguatatuba que autoriza o Poder Executivo a conceder o
pagamento de adicional pelo exerccio de atividade insalubre para
ocupante do cargo de Agente Comunitrio de Sade. Matria relativa
a servidores pblicos. Iniciativa privativa do Chefe do Executivo.
Impossibilidade de emenda parlamentar em lei de iniciativa privativa
do Chefe do Poder Executivo que importe em aumento de despesas.
Inteligncia dos artigos 24, 2, 4 e 25, da Constituio Estadual.
Precedentes. Ao Procedente. (ADI n 2206928-61.2014.8.26.0000,
Relator Desembargador Damio Pinheiro Machado Cogan, j. 27/05/2015).
Nesse diapaso, evidente a invaso pela Cmara Municipal de Teodoro
Sampaio na esfera de competncia privativa do Executivo Municipal, pois o ato
normativo impugnado, de iniciativa parlamentar, cuidou de matria relativa
remunerao e regime jurdico de servidor pblico, em afronta ao princpio da
independncia e harmonia entre os Poderes, previsto no artigo 5 da Constituio
do Estado de So Paulo, cuja observncia obrigatria, ex vi do artigo 144 da
mesma Carta.
O princpio da separao e interdependncia dos rgos de soberania tem
uma funo de garantia da Constituio, pois os esquemas de responsabilidade
e controle entre os vrios rgos transformam-se em relevantes fatores de
observncia da Constituio (J.J. Gomes Canotilho, in Direito Constitucional,
ed. 1991, p. 321 e 695).
Sobre o tema, esclarece Dalmo Dallari que o sistema de separao dos
poderes, consagrado nas Constituies de quase todo o mundo, foi associado
ideia de Estado Democrtico e deu origem a uma engenhosa construo
doutrinria, conhecida como sistema de freios e contrapesos (in Elementos
de Teoria Geral do Estado, p. 193).
E, segundo o princpio tradicional de balana de poderes e contrapesos
Acesso ao Sumrio

constitucionais, cada um dos Poderes serve de limitao do arbtrio dos


outros simplesmente por exercer sua ao constitucional dentro dos limites
intransponveis de sua prpria competncia (Eusbio de Queiroz Lima, in Teoria
do Estado, p. 307). E, na prtica de atos, se houver exorbitncia de qualquer
dos Poderes surge a ao fiscalizadora do Poder Judicirio, obrigando a
cada um a permanecer nos limites de sua respectiva esfera de competncia
(Dalmo Dallari, in ob. cit., p. 193).
Por eptome, flagrante a inconstitucionalidade da legislao impugnada,
por afronta aos artigos 5, 24, 2, 1 e 4, e 144, da Constituio do Estado de

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
746 e-JTJ - 22
So Paulo.
3. vista do exposto, pelo meu voto, julgo procedente o pedido, para
declarar a inconstitucionalidade da Lei Complementar n 106, de 15 de julho de
Jurisprudncia - rgo Especial

2016, do Municpio de Teodoro Sampaio.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Ao Direta de


Inconstitucionalidade n 2015441-94.2017.8.26.0000, da Comarca de So
Paulo, em que autor PREFEITO MUNICIPAL DE MONTE ALEGRE DO
SUL, ru PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE MONTE ALEGRE
DO SUL.
ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: JULGARAM A AO PROCEDENTE EM
PARTE, COM EFEITO EX TUNC, E COM OBSERVAO. V.U., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 29.043
(OE))
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ADEMIR
BENEDITO (Presidente), BORELLI THOMAZ, JOO NEGRINI FILHO,
SRGIO RUI, SALLES ROSSI, RICARDO ANAFE, LVARO PASSOS,
AMORIM CANTURIA, BERETTA DA SILVEIRA, EUVALDO CHAIB,
XAVIER DE AQUINO, ANTONIO CARLOS MALHEIROS, FERREIRA
RODRIGUES, PRICLES PIZA, EVARISTO DOS SANTOS, MRCIO
BARTOLI, JOO CARLOS SALETTI, FRANCISCO CASCONI, RENATO
SARTORELLI, CARLOS BUENO, FERRAZ DE ARRUDA e ARANTES
THEODORO.
So Paulo, 9 de agosto de 2017.
TRISTO RIBEIRO, Relator
Acesso ao Sumrio

Ementa: AO DIRETA DE
INCONSTITUCIONALIDADE. Artigo 64, da Lei
Municipal n 1.671, de 24 de julho de 2013, de Monte
Alegre do Sul, estabelecendo que as vantagens,
gratificaes e diferenas de que tratam os arts. 1 a
44 da Lei Municipal n 997 de 07 de maro de 1994,
passam a constituir adicional permanente a ser pago
ao servidor pblico municipal aprovado em concurso
pblico que as perceba na data de publicao

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 747
desta lei, razo da mdia dos valores recebidos
mensalmente no perodo de 1 de Janeiro a 30 de
junho de 2.013. Inconstitucionalidade configurada
em relao ao artigo 38, 3, da Lei Municipal n 997,

Jurisprudncia - rgo Especial


de 07 de maro de 1994, que prev que o empregado
permanente, designado para o desempenho de
funo comissionada, ter os vencimentos de seu
emprego original acrescidos da diferena do padro
do emprego em comisso, bem como aos artigos
43 e 44, tambm da Lei 997/1994, que preveem,
respectivamente, a gratificao por quebra de
caixa, no patamar de 5% (cinco por cento) sobre os
vencimentos do funcionrio que, no desempenho de
suas funes, trate com o pblico, realizando operaes
em moeda corrente (artigo 43) e a gratificao de 5%
(cinco por cento) sobre os vencimentos do empregado
que exera as atribuies de poder de polcia e de
fiscalizao tributria (artigo 44). Gratificaes
que detm natureza precria, condicionado seu
recebimento ao exerccio de mencionadas funes.
Afronta aos princpios constitucionais da moralidade,
pessoalidade, razoabilidade e interesse pblico
(artigo 111, da Constituio do Estado de So Paulo).
Inexistncia, porm, de vcio quanto aos artigos
45 e 46, da Lei n 997/1994, os quais estabelecem,
respectivamente, a gratificao de um quarto dos
vencimentos ao servidor que tiver completado trinta
anos de servio pblico, se homem, e vinte e cinco
anos, se mulher (artigo 45), e o adicional equivalente a
5% (cinco por cento) do padro remuneratrio, a cada
quinqunio de servio pblico ininterrupto (artigo
46). Adicionais que ostentam carter permanente.
Acesso ao Sumrio

Ao parcialmente procedente, para declarao da


inconstitucionalidade do artigo 64, da Lei Municipal
n 1.671, de 24 de julho de 2013, de Monte Alegre do
Sul, relativamente aos artigos 38, 3, 43 e 44, todos
da Lei Municipal n 997, de 07 de maro de 1994, de
Monte Alegre do Sul, com efeito ex tunc, assegurada
a no repetio dos valores recebidos de boa-f at a
data do julgamento.

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Julho e Agosto de 2017
748 e-JTJ - 22
VOTO
Vistos.
Trata-se de Ao Direta de Inconstitucionalidade proposta pelo
Jurisprudncia - rgo Especial

PREFEITO MUNICIPAL DE MONTE ALEGRE DO SUL, visando


declarao da inconstitucionalidade do artigo 64, da Lei Municipal n 1.671, de
24 de julho de 2013, de Monte Alegre do Sul, que transformou em adicionais
permanentes as vantagens, gratificaes e diferenas previstas nos artigos 1
a 44, da Lei Municipal n 997, de 07 de maro de 1994, em favor do servidor
pblico municipal aprovado em concurso pblico, que j as perceba na data
da publicao da norma atacada, razo da mdia dos valores recebidos
mensalmente no perodo de 1 de Janeiro a 30 de junho de 2.013.
Aduz o requerente que o dispositivo normativo atacado, sem amparo no
ordenamento jurdico vigente, tornou permanente todo tipo de adicional, tendo
a Lei Municipal n 1.671/2013 concedido, ainda, vantagens e gratificaes,
idnticas quelas transformadas em adicional permanente, situao essa a gerar,
em benefcio de alguns funcionrios, aumento injustificvel de quase 100%
(cem por cento) de suas remuneraes. Defende haver afronta aos princpios
administrativos da moralidade, impessoalidade e interesse pblico, inclusive,
com indevida distino de ndices entre funcionrios pblicos, principalmente em
favor daqueles que, em determinado momento, exerceram funes gratificadas.
Recebida a petio inicial, a liminar requerida foi parcialmente concedida,
para suspender a eficcia do artigo 64, da Lei Municipal n 1.671/2013,
especificamente em relao s gratificaes previstas nos artigos 43 e 44, ambos
da Lei Municipal n 997/1994 (fls. 141/143).
O requerente ops embargos de declarao deciso concessiva (fls.
165/170), os quais foram acolhidos, a fim de que a liminar parcialmente concedida,
que suspendeu a eficcia do artigo 64, da Lei Municipal n 1.671/2013, tambm
abrangesse a diferena prevista no 3, do artigo 38, da Lei Municipal n
997/1994, relativamente s gratificaes estabelecidas nos artigos 43 e 44, desta
mesma norma (fls. 172/175).
Em sua manifestao, o Presidente da Cmara de Vereadores do Municpio
Acesso ao Sumrio

de Monte Alegre do Sul sustentou que a Edilidade no invadiu a esfera de


competncias de qualquer dos Poderes, tampouco do Executivo Municipal.
Destaca, nesse sentido, que a disposio normativa impugnada foi de inciativa
do Prefeito, sendo aprovado o respectivo projeto de lei em uma poca em que
imperava relacionamento poltico conturbado entre os Poderes Legislativo e
Executivo. De qualquer modo, a Edilidade endossa os argumentos do Alcaide,
pela inconstitucionalidade do artigo 64, da Lei 1.671/2013, que transformou
em permanente determinadas gratificaes, beneficiando grupos especficos de
servidores em detrimento do restante do funcionalismo pblico municipal (fls.

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 749
152/156).
O Procurador Geral do Estado manifestou ausncia de interesse para
defesa do ato impugnado, que trata de matria exclusivamente local (fls.

Jurisprudncia - rgo Especial


158/159).
A douta Procuradoria Geral de Justia ofertou parecer, opinando pelo
reconhecimento da inconstitucionalidade do dispositivo normativo atacado (fls.
185/198).
o relatrio.
A presente ao tem por objetivo a retirada do ordenamento jurdico do
artigo 64, da Lei Municipal n 1.671, de 24 de julho de 2013, de Monte Alegre
do Sul, que concede benefcios aos servidores pblicos municipais,
institui plano de carreira, altera escala de vencimentos dos servidores
do quadro do magistrio, altera dispositivos das Leis Municipais n 997
de 07 de maro de 1.994 e 1.311 de 02 de dezembro de 2003 e d outras
providncias, assim dispondo:
Art. 64 As vantagens, gratificaes e diferenas de que tratam os
arts. 1 a 44 da Lei Municipal n 997 de 07 de maro de 1.994, passam
a constituir adicional permanente a ser pago ao servidor pblico
municipal aprovado em concurso pblico que as perceba na data
de publicao desta lei, razo da mdia dos valores recebidos
mensalmente no perodo de 1 de Janeiro a 30 de junho de 2.013.
Primeiramente, importante destacar que o julgamento da presente
demanda se dar em relao s disposies da Constituio do Estado de So
Paulo, bem como as da Constituio Federal, estas ltimas de reproduo
obrigatria no texto constitucional estadual.
A ao parcialmente procedente.
Para os fins deste feito, a Lei Municipal n 997, de 07 de maro de
1994, prev trs tipos de gratificaes e um tipo de adicional, quais sejam: a)
gratificao por quebra de caixa, no percentual de 5% (cinco por cento) sobre
os vencimentos do funcionrio que, no desempenho de suas funes, trate com
o pblico, realizando operaes em moeda corrente (artigo 43); b) gratificao
Acesso ao Sumrio

de 5% (cinco por cento) sobre os vencimentos do empregado que exera as


atribuies de poder de polcia e de fiscalizao tributria (artigo 44); c)
gratificao de um quarto dos vencimentos ao servidor que tiver completado
trinta anos de servio pblico, se homem, e vinte e cinco anos, se mulher (artigo
45); e d) adicional equivalente a 5% (cinco por cento) do padro remuneratrio,
a cada quinqunio de servio pblico ininterrupto (artigo 46):
CAPTULO V
DAS GRATIFICAES
ARTIGO 43 Fica concedido uma gratificao, por quebra de
caixa, no valor de 5% (cinco por cento) sobre os vencimentos, ao
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
750 e-JTJ - 22
empregado que no desempenho de suas funes, mantenha contato
com o pblico, pagando ou recebendo em moeda corrente.
ARTIGO 44 Fica concedida uma gratificao, no valor de 5%
(cinco por cento) sobre os vencimentos ao empregado que no
Jurisprudncia - rgo Especial

desempenho de suas funes exera atribuies de poder de


polcia e fiscalizao tributria do Municpio.
ARTIGO 45 Completando 30 (trinta) anos de servio, se homem, e
25 (vinte e cinco) se mulher, ter direito o servidor a um adicional de
um quarto de seus vencimentos ao qual se incorpora.
CAPTULO VI
DO ADICIONAL POR TEMPO DE SERVIO
ARTIGO 46 Ao empregado pblico municipal, assegurado
o percebimento de adicional por tempo de servio pblico local,
ininterruptos, concedido na razo de 5% (cinco por cento), por
quinqunio sobre o padro do empregado.
PARGRAFO NICO O adicional por tempo de servio, devido a
partir do dia imediato quele em que o emprego completar o tempo
estabelecido, independente de qualquer solicitao.
Ademais, em seu artigo 38, 3, a Lei Municipal n 997/1994 prev que o
empregado permanente designado para o desempenho de funo comissionada
ter os vencimentos do seu emprego original acrescidos da diferena do
padro do emprego em comisso:
CAPTULO III
DA ESCALA DE VENCIMENTOS
ARTIGO 38 A cada classe de emprego corresponder determinada
referncia.
(...)
3 O empregado permanente, nomeado para ocupar emprego em
comisso, perceber os vencimentos referentes ao padro de seu
emprego original, acrescido da diferena do padro do emprego em
comisso, que ser sempre o grau A.
Portanto, como visto, o artigo 64, da Lei Municipal n 1.671/2013,
Acesso ao Sumrio

transformou em definitivas a diferena prevista no artigo 38, 3, e as


gratificaes estabelecidas nos artigos 43 e 44, da Lei Municipal n 997/1994.
No entanto, tais diferena e gratificaes detm natureza precrias,
posto que o seu recebimento se justifica pela circunstncia de o empregado
permanente se encontrar no exerccio de funo em comisso (artigo 38, 3),
de atendimento ao pblico e que envolva operaes em moeda (gratificao
de quebra de caixa artigo 43), ou de atribuies de poder de polcia e de
fiscalizao tributria (artigo 44).
No se justifica, portanto, a transformao dessas diferena e

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 751
gratificaes em adicionais permanentes, sendo agraciados com tais verbas
os servidores pblicos que no momento da publicao da norma estivessem no
exerccio de mencionadas funes comissionadas, passando a ter direito a receb-

Jurisprudncia - rgo Especial


las, permanentemente, mesmo aps deixarem as funes ali mencionadas.
Ou seja, o dispositivo normativo atacado afronta os princpios
constitucionais da impessoalidade, da moralidade, da razoabilidade e da
prevalncia do interesse pblico.
Os Municpios so dotados de autonomia poltica, legislativa,
administrativa e financeira, se auto-organizando por suas leis orgnicas,
atendidos, sempre, os princpios previstos nas Constituies Federal e Estadual
(artigo 144, da Constituio Estadual do Estado de So Paulo). E, nos termos
do artigo 111, da Constituio Estadual, a administrao pblica direta,
indireta ou fundacional, de qualquer dos Poderes do Estado, obedecer
aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade,
razoabilidade, finalidade, motivao, interesse pblico e eficincia.
Nas palavras de Hely Lopes Meirelles1:
Os princpios bsicos da administrao pblica esto
consubstanciados em doze regras de observao permanente
e obrigatria para o bom administrador e na interpretao do
Direito Administrativo (v. cap. I, item 10): legalidade, moralidade,
impessoalidade ou finalidade, publicidade, eficincia, razoabilidade,
proporcionalidade, ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica,
motivao e supremacia do interesse pblico. Os cinco primeiros
esto expressamente previstos no art. 37, caput, da CF/88; e os
demais, embora no mencionados, decorrem do nosso regime
poltico, tanto que, ao lado daqueles, foram textualmente enumerados
pelo art. 2 da Lei federal 9.784, de 29.1.99. Essa mesma norma diz
que a Administrao Pblica deve obedecer aos princpios acima
referidos. Pelo que nela se contm, tal norma, muito embora de
natureza federal, tem verdadeiro contedo de normas gerais da
atividade administrativa no s da Unio, mas tambm dos Estados
e Municpios. Convm observar que a Constituio/88 no se referiu
expressamente ao princpio da finalidade, mas o admitiu sob a
Acesso ao Sumrio

denominao de princpio da impessoalidade (art. 37).


Como salientado, por esses padres que devero se pautar todos
os atos e atividades administrativas de todo aquele que exerce o
poder pblico. Constituem, por assim dizer, os fundamentos da
ao administrativa, ou, por outras palavras, os sustentculos da
atividade pblica. Releg-los desvirtuar a gesto dos negcios
pblicos e olvidar o que h de mais elementar para a boa guarda
e zelo dos interesses sociais. Vale notar que, na forma do art. 11
da Lei 8.429/92 que trata do enriquecimento ilcito, constitui ato
1 Direito Administrativo Brasileiro, 39 ed., So Paulo: Malheiros, 2013, pp. 89-90.
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752 e-JTJ - 22
de improbidade administrativa, que atenta contra os princpios da
Administrao Pblica, qualquer ao ou omisso que viole os
deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade ou lealdade s
instituies. Essa norma prev, a ttulo exemplificativo, condutas,
Jurisprudncia - rgo Especial

comissivas ou omissivas, caracterizadoras da improbidade.


Como bem asseverado pela douta Procuradoria Geral de Justia:
Pois bem, o dispositivo impugnado contraria frontalmente a
Constituio do Estado de So Paulo, qual est subordinada a
produo normativa municipal ante a previso dos arts. 1, 18, 29 e
31, da Constituio Federal.
(...)
Os adicionais so devidos em razo do tempo de servio (adicionais
de vencimento ou por tempo de servio) ou de exerccio de
cargo (condies inerentes ao cargo) que exige conhecimentos
especializados ou em regime especial de trabalho (adicionais de
funo) como melhora de retribuio. O adicional de funo (ex
facto officii) repousa no trabalho que est sendo feito (pro labore
faciendo), razo pela qual cessado seu motivo, elide-se o respectivo
pagamento (...).
In casu, a criao do adicional permanente no atende a nenhum
interesse pblico, e tampouco s exigncias do servio, servindo
apenas como mecanismo destinado a dissimular aumento de
remunerao do servidor.
Lembre-se que o legislador estabeleceu que o referido adicional
permanente configuraria uma vantagem permanente aos servidores
que j estavam recebendo vantagens, gratificaes e diferenas que
estivessem previstas nos arts. 1 a 44 da Lei Municipal n 997/1994,
sem estabelecer qualquer justificativa ou fundamento.
Foram, ento, automaticamente beneficiados os servidores que,
na data de promulgao da lei, estavam ocupando emprego em
comisso com direito percepo de diferena do padro do
emprego de origem, servidores que recebiam gratificao por
quebra de caixa e servidores que recebiam gratificao relacionada
Acesso ao Sumrio

ao exerccio de atribuies de poder de polcia e fiscalizao


tributria do Municpio.
Ora, o adicional permanente criado no guardou qualquer relao
com o interesse pblico ou com os princpios da impessoalidade,
da moralidade e da razoabilidade.
Explicando melhor, no h fundamento para a concesso de
uma vantagem pecuniria que representa em tornar definitiva
uma gratificao estabelecida a partir de uma recompensa por
determinada condio de trabalho (diferena de exerccio de
emprego comissionado, trabalhar com quebra de caixa ou exerccio
de atribuies de poder de polcia e fiscalizao tributria), que
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 753
pode deixar de existir a qualquer tempo.
A respeito da matria, assim j decidiu este Colendo rgo Especial:
Ao direta de inconstitucionalidade Lei Municipal n 1.860,

Jurisprudncia - rgo Especial


de 29 de maro de 1990, do municpio de Santa Brbara dOeste,
que dispe sobre a reestruturao de cargos e salrios, criao
e supresso de cargos da Prefeitura Municipal de Santa Brbara
dOeste, estabelecendo novo sistema de nveis de vencimentos dos
funcionrios e servidores municipais, dando outras providncias
sustentada inconstitucionalidade do artigo 4 - no prever a norma
hostilizada que O Chefe do Poder Executivo poder atribuir por
servios especiais ou funes de confiana ou qualquer outro
servidor (...), gratificaes, por tempo determinado e sempre a ttulo
precrio, at o mximo de 50% (cinquenta por cento) do valor de
referncia das tabelas salariais correspondentes, est ela a dar ao
alcaide o poder reinol, quase divino, de determinar quem receber a
verba, porque a receber, de quanto ela ser, e por quanto tempo a
perceber vantagem transitria e contingente que se transformou
numa permanente e perene, essa circunstncia j se afigurando
suficiente configurao de ofensa, pelo dispositivo legal telado,
dos princpios da moralidade, razoabilidade e interesse pblico
realidade de insustentvel subsistncia, por contrariar tambm
o princpio da eficincia inconstitucionalidade do dispositivo
por igual decorrente de violao ao princpio da reserva legal em
matria de fixao de remunerao e vantagens para servidores
pblicos, na medida em que a fixao da vantagem, no caso, decorre
de ato administrativo, e no de lei, o que configura verdadeira
delegao legislativa violao dos artigos 24, 2, n 1, 111 e
128 da CE indevida a modulao dos efeitos da declarao de
inconstitucionalidade do preceito legal vergastado, se foi o alcaide,
de um lado, quem provocou situao de insegurana jurdica no
dar cunho salarial a gratificao que no deveria t-lo, excepcional
se afigurando sim, de outro, o interesse social, mas dos muncipes,
de no verem os servidores municipais percebendo gratificao
que deveria ser transitria e contingente, contudo transformada
Acesso ao Sumrio

em adicional permanente e perene ao procedente. (ADI n


0005033-30.2007.8.26.0000 So Paulo, TJSP, rgo Especial, Relator
Desembargador Palma Bisson, j. 19/08/2009).
No se vislumbra, contudo, idntico vcio em relao gratificao
prevista no artigo 45 e ao adicional definida no artigo 46, ambos da Lei Municipal
n 997/1994, os quais, diga-se, j possuem natureza definitiva, inclusive, com
idntica previso na Lei Municipal n 1.671/2013, a saber:
Art. 19 Os empregados e funcionrios pblicos municipais faro
jus a uma gratificao por tempo de servio pblico em qualquer
esfera de governo razo de 5% (cinco por cento) a cada cinco
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
754 e-JTJ - 22
anos completos, que incidir sobre o salrio do servidor.
Art. 20 Completando 30 (trinta) anos de servio pblico, se homem,
e 25 (vinte e cinco) se mulher, o servidor far jus a uma gratificao
correspondente a um quarto de seu salrio.
Jurisprudncia - rgo Especial

E, segundo os ensinamentos de Hely Lopes Meirelles2, as vantagens


pecunirias podem ser concedidas tendo-se em vista unicamente o tempo
de servio, como podem ficar condicionadas a determinados requisitos
de durao, modo e forma da prestao de servio (vantagens modais ou
condicionais). As primeiras tornam-se devidas desde logo e para sempre
com o s exerccio do cargo pelo tempo fixado em lei; as ltimas (modais
ou condicionais) exigem, alm do exerccio do cargo, a ocorrncia de
certas situaes, ou o preenchimento de determinadas condies ou
encargos estabelecidos pela Administrao.
A declarao da inconstitucionalidade dos dispositivos normativos
impugnados produz efeitos ex tunc, atingindo-os desde o incio de sua vigncia,
ressalvadas as parcelas recebidas de boa-f at a data deste julgamento, s
quais est assegurada a irrepetibilidade. Nesse sentido: ADI n 2111900-
95.2016.8.26.0000 So Paulo, TJSP, rgo Especial, Relator Desembargador
Evaristo dos Santos, j. 09/11/2016.
Nestes termos, julga-se parcialmente procedente a ao, declarando-se
a inconstitucionalidade do artigo 64, da Lei n 1.671, de 24 de julho de 2013,
do Municpio de Monte Alegre do Sul, em relao s gratificaes previstas
nos artigos 43 e 44, abrangida a diferena prevista no 3, do artigo 38,
todos da Lei Municipal n 997, de 07 de maro de 1994, tambm de Monte
Alegre do Sul, com efeito ex tunc, confirmada a liminar concedida (fls. 141/143
e 172/175), e assegurada a no repetio dos valores recebidos de boa-f at
a data do presente julgamento, oficiando-se Cmara Municipal local para as
providncias cabveis, tudo nos termos do v. acrdo.

ACRDO
Acesso ao Sumrio

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Ao Direta de


Inconstitucionalidade n 2017073-58.2017.8.26.0000, da Comarca de So
Paulo, em que autor PREFEITO DO MUNICPIO DE SUZANO, ru
PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE SUZANO.
ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: JULGARAM A AO PROCEDENTE. V.U., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 30.527)

2 Direito Administrativo Brasileiro, 39 ed., So Paulo: Malheiros, 2013, pp. 552-553.


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Julho e Agosto de 2017
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O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (Presidente), FERREIRA RODRIGUES, EVARISTO
DOS SANTOS, MRCIO BARTOLI, FRANCISCO CASCONI, RENATO

Jurisprudncia - rgo Especial


SARTORELLI, CARLOS BUENO, ARANTES THEODORO, TRISTO
RIBEIRO, BORELLI THOMAZ, JOO NEGRINI FILHO, SRGIO RUI,
SALLES ROSSI, RICARDO ANAFE, LVARO PASSOS, AMORIM
CANTURIA, BERETTA DA SILVEIRA, SILVEIRA PAULILO, FRANA
CARVALHO, ADEMIR BENEDITO, PEREIRA CALAS, XAVIER DE
AQUINO e ANTONIO CARLOS MALHEIROS.
So Paulo, 26 de julho de 2017.
MOACIR PERES, Relator

Ementa: AO DIRETA DE
INCONSTITUCIONALIDADE Lei n 5.044, de 21 de
dezembro de 2016, do Municpio de Suzano Legislao
que dispe sobre a continuidade do atendimento
do ensino infantil ministrado em estabelecimentos
oficiais ou conveniados Municipalidade de Suzano
nos perodos de frias e recessos escolares Ausncia
de previso oramentria especfica que, por si s,
no eiva de inconstitucionalidade o ato normativo
Situao que apenas posterga a exequibilidade da
lei para o exerccio seguinte, aps a devida previso
oramentria das despesas dela decorrentes Vcio
formal de iniciativa Lei de iniciativa parlamentar
que invadiu as atribuies do Chefe do Poder
Executivo, ofendendo o princpio da separao dos
poderes Desrespeito aos artigos 5, 24, 2, 2, 47,
incisos II, XIV e XIX, a, da Constituio Estadual
Inconstitucionalidade configurada Ao julgada
procedente.
Acesso ao Sumrio

VOTO
Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade, proposta pelo Prefeito
Municipal de Suzano, em face da Lei Municipal n 5.044, de 21 de dezembro
de 2016.
Relata que havia vetado integralmente o projeto de lei. Discorre sobre a
autonomia dos Municpios e sobre o princpio da independncia dos poderes.
Sustenta que a lei impugnada dispe sobre ato de gesto da coisa pblica,
usurpando competncia privativa do Poder Executivo, em ofensa aos artigos
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5 e 144 da Constituio Estadual. Assere, ainda, que o ato normativo cria
despesas sem indicao da fonte de custeio, conforme determina o artigo 25,
caput e pargrafo nico, da Constituio do Estado. Transcreve doutrina e
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jurisprudncia. Diz que esto presentes os requisitos para a concesso de liminar


(fls. 1/16).
A liminar foi deferida (fls. 121/122).
Intimado, nos termos do artigo 90, 2, da Constituio Estadual, o
Procurador Geral do Estado manifestou desinteresse na defesa do ato impugnado
(fls. 133/134).
O Presidente da Cmara Municipal de Suzano prestou informaes (fls.
136/138).
A douta Procuradoria Geral de Justia requereu a procedncia da ao
(fls. 201/211).
o relatrio.
Pretende o Prefeito Municipal de Suzano obter a declarao de
inconstitucionalidade da Lei Municipal n 5.044, de 21 de dezembro de 2016,
por afronta Constituio Paulista, com efeitos ex nunc, erga omnis e
vinculantes, em conformidade com o pargrafo nico do art. 28 da Lei Federal
n 9.868, de 10 de novembro de 1999 (fls. 16).
A ao procedente.
A Lei n 5.044, de 21 de dezembro de 2016, do Municpio de Suzano,
que dispe sobre a continuidade do atendimento do ensino infantil ministrado
em estabelecimentos oficiais ou conveniados Municipalidade de Suzano nos
perodos de frias e recessos escolares, assim prev:
Art. 1 As Creches Municipais e os estabelecimentos conveniados ao
Municpio de Suzano, para este fim, funcionaro em regime de planto
durante o perodo de frias e recesso escolar.
Art. 2 Fica autorizada a convocao de servidores lotados nestas
instituies de Ensino para trabalharem durante os perodos citados,
garantindo a estes o gozo das frias em poca diferenciada.
Pargrafo nico Considera-se poca diferenciada, para os efeitos
Acesso ao Sumrio

desta lei, os perodos que no abrangerem as frias e os dias de recesso


estipulados no calendrio oficial expedido anualmente pela Prefeitura de
Suzano.
Art. 3 Fica Autorizado ao Chefe do Poder Executivo a regulamentao
de normas para implantao dos perodos de frias desses profissionais,
de forma que seja garantida a continuidade do servio pblico essencial.
Art. 4 Esta lei entra em vigor na data de sua publicao.
Os dispositivos guerreados devem ser declarados inconstitucionais, por
afronta aos artigos 5, 24, 2, 2, 25 e 47, incisos II, XIV e XIX, a, 174, inciso

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III, e 176, inciso I, da Constituio Estadual, que, por simetria, aplicam-se aos
Municpios1:
Artigo 5 So Poderes do Estado, independentes e harmnicos entre

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si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio.
Artigo 24 A iniciativa das leis complementares e ordinrias cabe a
qualquer membro ou Comisso da Assembleia Legislativa, ao Governador
do Estado, ao Tribunal de Justia, ao Procurador-Geral de Justia e aos
cidados, na forma e nos casos previstos nesta Constituio.
[...]
2 Compete, exclusivamente, ao Governador do Estado a iniciativa
das leis que disponham sobre:
[...]
2 criao e extino das Secretarias de Estado e rgos da
administrao pblica, observado o disposto no artigo 47, XIX;
Artigo 25 Nenhum projeto de lei que implique a criao ou o aumento
de despesa pblica ser sancionado sem que dele conste a indicao
dos recursos disponveis, prprios para atender aos novos encargos.
Pargrafo nico O disposto neste artigo no se aplica a crditos
extraordinrios.
Artigo 47 Compete privativamente ao Governador, alm de outras
atribuies previstas nesta Constituio:
[...]
II exercer, com auxlio dos Secretrios de Estado, a direo superior da
administrao estadual;
[...]
XIV praticar os demais atos de administrao, nos limites da
competncia do Executivo;
[...]
XIX dispor, mediante decreto, sobre:
a) organizao e funcionamento da administrao estadual, quando
no implicar aumento de despesa, nem criao ou extino de rgos
pblicos;
Acesso ao Sumrio

Artigo 174 Leis de iniciativa do Poder Executivo estabelecero, com


observncia dos preceitos correspondentes da Constituio Federal:
[...]
III os oramentos anuais.
Artigo 176 So vedados:
I o incio de programas, projetos e atividades no includos na lei
oramentria anual;
1 Artigo 144 Os Municpios, com autonomia poltica, legislativa, administrativa e financeira se
auto-organizaro por Lei Orgnica, atendidos os princpios estabelecidos na Constituio Federal e nesta
Constituio.
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Ressalte-se, em princpio, que a simples ausncia de previso oramentria
especfica no seria capaz, por si s, de eivar de inconstitucionalidade o ato
normativo vergastado.
Jurisprudncia - rgo Especial

Conforme entendimento h muito sedimentado pelo Egrgio Supremo


Tribunal Federal2, a falta de indicao da fonte de custeio para a execuo do
quanto disposto em um ato normativo no o eiva de inconstitucionalidade, mas
apenas obsta sua execuo no exerccio em que editada. Prevista a despesa no
oramento seguinte, passa-se aplicao do comando normativo.
Destarte, no se vislumbra ofensa aos artigos 25, 174, inciso III, e 176,
inciso I, da Constituio Estadual.
Em caso similar, j decidiu este Colendo rgo Especial:
EMENTA AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Lei n
4.975, de 25 de abril de 2.016, do Municpio de Suzano, que dispe
sobre a criao do Bosque da Sade no Distrito de Palmeiras Falta
de indicao da fonte de custeio para a consecuo da norma que,
quando muito, impede a sua exequibilidade no ano em que editada
Inconstitucionalidade por afronta ao art. 25 da Carta Estadual no
configurada Violao aos artigos 5, 24, 2, 2, 47, II, XIV e XIX
cumulados com o art. 144, todos da Constituio Estadual Lei de
iniciativa parlamentar que invadiu a competncia legislativa do Chefe do
Poder Executivo, ofendendo o princpio da separao dos poderes e,
bem assim, a esfera da gesto administrativa Ao procedente. (Ao
Direta de Inconstitucionalidade n 2257495-28.2016.8.26.0000 Rel.
Des. Salles Rossi j. em 17.5.17 v.u).
Observa-se, entretanto, que a lei atacada, em evidente vcio de iniciativa,
interferiu na gesto administrativa ao dispor sobre a prestao de servio
pblico por servidores do Municpio, invadindo as atribuies do Chefe do
Poder Executivo, em ofensa ao princpio da separao dos poderes.
Como bem ressaltado pela D. Procuradoria Geral de Justia, a matria
prevista no ato normativo impugnado do Municpio de Suzano encontra-
se no mbito da atividade administrativa do municpio, cuja organizao,
funcionamento e direo superior cabem ao Prefeito Municipal, com auxlio dos
Acesso ao Sumrio

Secretrios Municipais. Eventuais atividades que possam ser realizadas pelo


municpio durante o recesso escolar, institudo pelo ato normativo impugnado
so referentes a matrias exclusivamente relacionadas Administrao
Pblica, a cargo do chefe do Executivo e seus secretrios. Trata-se de atividade
nitidamente administrativa, representativa de atos de gesto, de escolha poltica
para a satisfao das necessidades essenciais coletivas, vinculadas aos direitos
das crianas e adolescentes do Municpio. Assim, privativa do Poder Executivo
e inserida na esfera do poder discricionrio da administrao. (fls. 206).
2 ADI 1440-SC, Rel. Min. Teori Zavascki, j. 15.10.14; ADI 3599-DF, Rel. Min. Gilmar Mendes, j.
21.5.07; ADI 2343-SC, Rel. Min. Nelson Jobim, j. 13.6.03; ADI 2.339-SC, Rel. Min. Ilmar Galvo, j. 1.6.01.
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Julho e Agosto de 2017
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Manifesta, portanto, a incompatibilidade da legislao municipal
impugnada com os artigos 5, 24, 2, 2, e 47, incisos II, XIV e XIX, a, da
Constituio Estadual.

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Ante o exposto, julga-se procedente a ao, para declarar a
inconstitucionalidade da Lei n 5.044, de 21 de dezembro de 2016, do Municpio
de Suzano.

Agravos Internos

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo Interno n 2080335-


79.2017.8.26.0000/50000, da Comarca de So Paulo, em que agravante
PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE CATANDUVA, agravado
PREFEITO DO MUNICPIO DE CATANDUVA.
ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: NO CONHECERAM DO RECURSO, COM
DETERMINAO. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra
este acrdo. (Voto n 28.601)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (Presidente), AMORIM CANTURIA, SILVEIRA
PAULILO, WALTER DA SILVA, MARIA LCIA PIZZOTTI, ADEMIR
BENEDITO, XAVIER DE AQUINO, ANTONIO CARLOS MALHEIROS,
MOACIR PERES, FERREIRA RODRIGUES, PRICLES PIZA, EVARISTO
DOS SANTOS, MRCIO BARTOLI, JOO CARLOS SALETTI,
FRANCISCO CASCONI, RENATO SARTORELLI, CARLOS BUENO,
ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO, BORELLI THOMAZ, JOO
Acesso ao Sumrio

NEGRINI FILHO e SRGIO RUI.


So Paulo, 5 de julho de 2017.
RICARDO ANAFE, Relator

Ementa: Agravo Interno.


Pretenso de revogao de liminar concedida em ao
direta de inconstitucionalidade em que se suspendeu,
at final julgamento, a eficcia da Lei Complementar

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n 882, de 26 de abril de 2017, do Municpio de
Catanduva, que institui o Programa de Recuperao
Fiscal REFIS Catanduva, relativo aos dbitos fiscais
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de pessoas fsicas e jurdicas com o fisco municipal


e d outras providncias Petio de interposio
do recurso subscrita pelo Secretrio para Assuntos
Jurdicos e pelo Assessor Jurdico da Cmara
Ausncia de capacidade postulatria Cargos que
foram declarados inconstitucionais pelo Colendo
rgo Especial Recurso no conhecido.
No se conhece do recurso, com determinao.

VOTO
1. Trata-se de agravo interno tirado pelo Presidente da Cmara Municipal
de Catanduva voltado reforma da deciso que, nos autos da ao direta de
inconstitucionalidade proposta pelo Prefeito do Municpio de Catanduva,
concedeu a liminar e determinou a suspenso dos efeitos da Lei Complementar
n 882, de 26 de abril de 2017, at julgamento final da ao. Alega, em sntese,
ser concorrente a iniciativa para elaborao de leis que versem sobre a matria
tributria, inclusive para a concesso de iseno fiscal, ainda que a lei cause
eventual repercusso em matria oramentria. Requer o provimento do
recurso com a reforma do decisum, ao argumento de ausncia dos requisitos
autorizadores da tutela de urgncia, fumus boni iuris e periculum in mora.
Contraminuta do Prefeito do Municpio de Catanduva a fl. 53/54.
o relatrio.
2. O recurso no merece conhecimento.
Na hiptese, o recurso de agravo interposto pelo Presidente da Cmara
Municipal de Catanduva foi subscrito pelo Secretrio para Assuntos Jurdicos
e pelo Assessor Jurdico da Cmara, cujos cargos em comisso foram
declarados inconstitucionais pelo Colendo rgo Especial, no julgamento da
Acesso ao Sumrio

Ao Direta de Inconstitucionalidade n 2133145-02.2015.8.26.0000, proposta


pelo Procurador Geral de Justia do Estado de So Paulo, tendo sido interposto
recurso extraordinrio que encontra-se sobrestado nos termos da deciso do
Excelentssimo Desembargador Presidente do Tribunal de Justia do Estado de
So Paulo, sem atribuio de efeito suspensivo (Cf. extrato de movimentao
processual emitido pelo stio eletrnico deste Eg. Tribunal de Justia).
Nesse passo, in casu, no se satisfaz a exigncia legal pertinente
capacidade postulatria da parte, necessria vlida e regular constituio da
relao processual, o que por si s garante a inviabilidade do conhecimento do
pedido. Desta feita, invivel a cognio recursal, por fora de balda insanvel
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e-JTJ - 22 761
que culmina com a prpria inexistncia da pea.
Desse modo, tendo em vista que a representao processual constitui
pressuposto de admissibilidade recursal, sua ausncia impede o conhecimento

Jurisprudncia - rgo Especial


do recurso.
Noutro bordo, mas no menos importante, cumpre observar que o gestor
municipal ao descumprir injustificadamente ordem judicial, in thesis, incorre na
conduta tpica descrita pelo artigo 11, caput, da Lei n 8.429/92. De outro lado,
os atos contidos no rol dos incisos do artigo 11 so os que atentam contra os
princpios da Administrao Pblica, os quais tambm constam do artigo 37,
4, da Constituio Federal, de modo que no se exige o efetivo dano ao errio
pblico, pois so valores que visam resguardar a moralidade administrativa.
Da mesma forma, ao realizar despesas (de pessoal) no autorizadas
em lei, o agente pblico, em princpio, malfere as normas descritas na Lei
Complementar n 101, de 4 de maio de 2000 (Lei de Responsabilidade Fiscal).
Em sendo assim, diante do aparente descumprimento do quanto decidido
na ao direta de inconstitucionalidade n 2133145-02.2015.8.26.0000, proposta
pelo Procurador Geral de Justia do Estado de So Paulo, extraia-se cpia do
recurso interposto pela Cmara Municipal de Catanduva, bem como desta
deciso para encaminhamento ao Ministrio Pblico do Estado de So Paulo, a
fim de que tome cincia e, eventualmente, providncias.
3. vista do exposto, no conheo do recurso, com determinao.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo Interno n 2081367-


22.2017.8.26.0000/50000, da Comarca de So Paulo, em que agravante
PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE SO PAULO, so agravados
MARCO ANTONIO PAGNANI, CECILIA DE ARRUDA, EDSON FERREIRA
DE SOUSA, FBIO SRGIO DA ROCHA SILVESTRE, FERNANDO
Acesso ao Sumrio

VENTURA RIBEIRO, FERNANDO RODRIGUES LIBERADO, JAMYR


TOGNINI, JURANDYR PINTO DE MELLO, KRYSTYNA OKRENT, LIA
MARA MENEGHEL RIBEIRO CHAGAS, MARIA TERESINHA TANIGUTI
BERTARELLI, MONICA LILIA VIGNA SILVA GRIPPO, SONIA MARIA
CORRA ALVES, MARIA APARECIDA DO AMARAL, MARIA ISABEL
LOPES CORREA, NILSON BRAZ, NELSON VALENTE, RAYDALIA
COELHO LOPES BITTENCOURT, REN GONALVES BARRETO,
CARLOS MINORU MORINAGA, SONIA MARIA VERZOLLA, TELMA
ALVES, VILMA SILVA DE FARIA, LUIZ CARLOS BARBOSA e CAMILO
PEREIRA DA SILVA.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
762 e-JTJ - 22
ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: AFASTARAM A PRELIMINAR E NEGARAM
PROVIMENTO AO RECURSO. V.U., de conformidade com o voto do
Jurisprudncia - rgo Especial

Relator, que integra este acrdo. (Voto n 28.725)


O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ADEMIR
BENEDITO (Presidente), LVARO PASSOS, AMORIM CANTURIA,
BERETTA DA SILVEIRA, EUVALDO CHAIB, XAVIER DE AQUINO,
ANTONIO CARLOS MALHEIROS, FERREIRA RODRIGUES, PRICLES
PIZA, EVARISTO DOS SANTOS, MRCIO BARTOLI, JOO CARLOS
SALETTI, FRANCISCO CASCONI, RENATO SARTORELLI, CARLOS
BUENO, FERRAZ DE ARRUDA, ARANTES THEODORO, TRISTO
RIBEIRO, BORELLI THOMAZ, JOO NEGRINI FILHO, SRGIO RUI e
SALLES ROSSI.
So Paulo, 9 de agosto de 2017.
RICARDO ANAFE, Relator

Ementa: Agravo Interno.


Mandado de Segurana impetrado contra a Deciso
de Mesa n 3.018/2017 da Cmara Municipal de
So Paulo Alegao de litispendncia Preliminar
afastada Agravo interposto contra a deciso que
deferiu em parte a liminar, restabelecendo-se o
direito ao recebimento das verbas cujo pagamento
foi suprimido em razo do teto remuneratrio, at
o julgamento final do writ O objeto do mandamus
assegurar aos impetrantes as garantias inerentes
ao devido processo legal no expediente voltado a
implementar o Ato da Mesa Diretora para aplicao
do teto remuneratrio Periculum in mora reverso
Inexistncia Razes recursais que no tem o condo
de alterar a posio adotada em cognio sumria
Acesso ao Sumrio

Manuteno da deciso agravada.


Nega-se provimento ao recurso interposto.

VOTO
1. Trata-se de agravo interno interposto, na forma do artigo 1.021, do
Cdigo de Processo Civil, voltado reforma da deciso que, nos autos do
mandado de segurana impetrado por Sonia Maria Corra Alves e outros contra
a Deciso de Mesa n 3.018/2017 da Cmara Municipal de So Paulo, deferiu
em parte a liminar para restabelecer o direito ao recebimento das verbas cujo
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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 763
pagamento foi suprimido em razo do teto remuneratrio, at o julgamento
final do mandamus, afastado o pedido de devoluo de valores j descontados.
Alega, em preliminar, litispendncia ao argumento de que todos os impetrantes

Jurisprudncia - rgo Especial


j ajuizaram demanda questionando a aplicao do devido processo legal pela
Cmara Municipal de So Paulo. No mrito, sustenta que a Mesa Diretora deu
estrito cumprimento ao rito determinado pelo artigo 9, II, do Ato da Mesa n
1142/12, de forma que o envio de notificao com dados melhor explicitados
quanto ao critrio utilizado para o corte no deu azo reabertura do prazo para
a defesa prvia, uma vez que este j havia sido oferecido. Aduz a ausncia do
fumus boni juris e do periculum in mora, evidenciando-se o periculum in mora
reverso. Requer a reforma da deciso agravada.
Manifestao dos agravados a fl. 2509/2519.
o relatrio.
2. A deciso agravada deferiu parcialmente a liminar nos seguintes termos:
(...) A concesso da liminar no mandamus impe a preexistncia
dos requisitos legais previstos no artigo 7, inciso III, da Lei n
12.016/2009, consubstanciados na relevncia da fundamentao e
quando do ato impugnado puder resultar a ineficcia da medida, de
forma que se faz imperativa a concomitncia.
Assim, em sede de cognio sumria, este Relator vislumbra na espcie,
a relevncia da fundamentao, pois o procedimento instaurado pela
Cmara Municipal de So Paulo, em cumprimento Deciso de Mesa
n 3018/2017, publicada no Dirio Oficial da Cidade de 12/01/2017,
no atende a garantia constitucional do devido processo legal, com
a instaurao de regular processo administrativo. Com efeito, o
princpio da garantia ampla defesa, assegurado no artigo 5, inciso
LV, da Constituio Federal, juntamente com a obrigatoriedade do
contraditrio, como decorrncia do devido processo legal (Cf. artigo
5, inciso LIV), constituem clusulas ptreas asseguradas no processo
judicial e no procedimento administrativo.
Deveras, necessrio se faz a anlise individual e pormenorizada das
Acesso ao Sumrio

parcelas pagas aos impetrantes, considerando-se a peculiaridade dos


vencimentos de cada um, sendo possvel, in thesis, a partir desta anlise,
verificar se determinada verba remuneratria ou indenizatria. Isso
porque, em razo de eventual carter indenizatrio, haver excluso
do benefcio do cmputo do teto remuneratrio, ex vi do disposto
no artigo 37, 11, da Constituio da Repblica, acrescentado pela
Emenda Constitucional n 47, de 5 de julho de 2005. (...) (fl. 320/322).
De promio, cumpre a apreciao da litispendncia trazida baila pelo
agravante.

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Julho e Agosto de 2017
764 e-JTJ - 22
Como sabido , havendo identidade entre partes, causa de pedir e pedido,
configura-se a litispendncia, ex vi da inteligncia do artigo 337, inciso VI, do
Cdigo de Processo Civil.
Jurisprudncia - rgo Especial

Assim, ocorre a litispendncia quando se reproduz ao idntica a


outra que j est em curso. As aes so idnticas quando tm as mesmas
partes, a mesma causa de pedir (prxima e remota) e o mesmo pedido
(mediato e imediato) (Cf. Nery Junior, Nelson, in Cdigo de Processo Civil
Comentado e Legislao Extravagante, 10. ed. So Paulo: RT. 2007, p. 568).
In casu, no h falar em litispendncia, porquanto nas impetraes anteriores
discutiu-se a legitimidade do Ato da Mesa de n 1.339/2016, que revogou o
artigo 8 do Ato n 1.142/2011, razo pela qual as vantagens remuneratrias que
vinham sendo pagas fora do limite constitucional de vencimentos passaram a
sofrer a incidncia do abate teto, sem direito ampla defesa e ao contraditrio
prvio. Ao passo que, neste mandamus, discute-se a legalidade da Deciso de
Mesa n 3.018/2017, publicada em 12/01/2017, que determinou a ultimao
de regular instruo e julgamento dos procedimentos administrativos
referidos no artigo 9 do Ato da Mesa n 1.142/2011, no que se refere aos
critrios de aplicao do teto remuneratrio constitucional determinados
pelo Ato da Mesa n 1.339/2016, no prazo mximo de 45 (quarenta e cinco)
dias, certificando-se, inclusive, os casos em que os servidores, devidamente
notificados, deixaram de apresentar defesa administrativa, para fim de
imediata observncia do limite remuneratrio (fl. 370).
Afasta-se, pois, a preliminar de litispendncia levantada pelo Presidente
da Cmara Municipal de So Paulo, na medida em que o ato impugnado no writ
no o mesmo das anteriores impetraes.
No mrito.
Os impetrantes afirmam no terem sido observadas as garantias inerentes
ao devido processo legal no expediente voltado a implementar o Ato da Mesa
Diretora para aplicao do teto remuneratrio.
No se olvida que o Plenrio do Colendo Supremo Tribunal Federal
ao apreciar o RE-RG 609.381, Rel. Min. Teori Zavascki, DJe 11.12.2014,
Acesso ao Sumrio

processo paradigma da repercusso geral, assentou que a incidncia do


teto remuneratrio da EC 41/03 imediata e sem ressalvas, atingindo
quaisquer valores alm do limite, sem que haja violao da irredutibilidade
de vencimentos e do direito adquirido ao montante1, todavia, o que no
se admite que referida implementao se d sem a observncia de processo
administrativo individualizado compatvel com os ditames da Lei n 9.784/1999.
Nesse aspecto, importante ressaltar que ao ente administrativo, no se

1 Mandado de Segurana n 29.124/DF, Relator Ministro Gilmar Mendes, deciso monocrtica de


14/06/2017.
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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 765
permite atingir o patrimnio jurdico, de quem quer que seja, sem que assegurado
ao interessado o direito constitucional ao contraditrio e ampla defesa. Da a
necessidade de se formalizar processo administrativo em relao incidncia

Jurisprudncia - rgo Especial


dos descontos.
A propsito do tema:
(...) o processo administrativo aberto, visvel, participativo
instrumento seguro de preveno arbitrariedade. Dele no se
pode abrir mo, minimamente que seja a garantia constitucional do
direito ampla defesa exige que seja dada ao acusado ou a qualquer
pessoa contra a qual se faa uma irrogao, em desfavor da qual
se estabelea uma apreciao desfavorvel (ainda que implcita),
ou que esteja sujeita a alguma espcie de sano ou restrio de
direitos a possibilidade de apresentao de defesa prvia deciso
administrativa. Sempre que o patrimnio jurdico e moral de
algum puder ser afetado por uma deciso administrativa, deve a
ele ser proporcionada a possibilidade de exercitar a ampla defesa,
que s tem sentido em sua plenitude se for produzida previamente
deciso, para que possa ser conhecida e efetivamente considerada
pela autoridade competente para decidir. (Cf. Ferraz, Srgio; Dallari,
Adilson Abreu. Princpios do Processo Administrativo. So Paulo:
Malheiros, 2007, p. 24).
Dessa forma, no se afasta a possibilidade do Poder Judicirio proceder
apreciao da legalidade dos atos administrativos praticados pelo Poder
Pblico, para que se adotem, in concreto, as providncias necessrias estrita
observncia da lei, conquanto, na hiptese, no se pode exercer sua autoridade
de maneira abusiva ou arbitrria, desconsiderando o postulado da plenitude de
defesa, com fiel observncia do princpio do due process of law (artigo 5, inciso
LV, da Constituio Federal).
Noutro bordo, a ausncia de exposio detalhada das verbas, com
apresentao dos valores discriminados que esto sendo includos no clculo
para fins de aplicao do corte remuneratrio, sem dvida, acarreta cerceamento
Acesso ao Sumrio

de defesa, pois, descontos de quantias pagas alm do devido pressupem


apurao dos valores em processo administrativo no qual fique assegurado
ao servidor o exerccio do direito de defesa ante eventual excesso ou erro de
clculo (AI 241.428-AgR, Rel. Min. Marco Aurlio, DJ 18.02.2000).
Para tanto, necessrio que a Cmara Municipal, de forma detalhada,
apresente memria de clculo dos vencimentos dos servidores, a fim de que
fique claro como se chegou ao valor que supera o teto e seu respectivo corte,
de tal arte que, a ttulo exemplificativo, os documentos de fl. 395 e 553, no se
mostram suficientes para tal fim.

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Julho e Agosto de 2017
766 e-JTJ - 22
Nessa esteira, as argumentaes trazidas, numa anlise compatvel
com este momento processual, no permitem concluso diversa da deciso
agravada, porquanto em juzo de cognio sumria, vislumbra-se a relevncia
Jurisprudncia - rgo Especial

da fundamentao, vez que o ato impugnado no satisfaz a garantia do devido


processo legal, bem como resta evidente o periculum in mora, consubstanciado
na supresso imediata de verbas de natureza alimentar, de tal arte que as razes
do agravo no so suficientes para afastar a concluso outrora adotada.
3. vista do exposto, mantida a deciso agravada, e, pelo arrimo
esposado, nego provimento ao recurso interposto.

Agravos Regimentais

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo Regimental n


2134329-56.2016.8.26.0000/50005, da Comarca de So Paulo, em que
agravante BRUNA BENITES DE CASTRO, agravada PREFEITURA
MUNICIPAL DE SO PAULO.
ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So
Paulo, proferir a seguinte deciso: NO CONHECERAM DO AGRAVO
REGIMENTAL. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra
este acrdo. (Voto n 22.762)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (Presidente), ADEMIR BENEDITO, PEREIRA
CALAS, XAVIER DE AQUINO, ANTONIO CARLOS MALHEIROS,
MOACIR PERES, FERREIRA RODRIGUES, PRICLES PIZA, EVARISTO
DOS SANTOS, JOO CARLOS SALETTI, FRANCISCO CASCONI,
Acesso ao Sumrio

RENATO SARTORELLI, CARLOS BUENO, FERRAZ DE ARRUDA,


ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO, BORELLI THOMAZ, JOO
NEGRINI FILHO, SRGIO RUI, SALLES ROSSI, RICARDO ANAFE,
LVARO PASSOS, AMORIM CANTURIA, BERETTA DA SILVEIRA e
FRANA CARVALHO.
So Paulo, 21 de junho de 2017.
PAULO DIMAS MASCARETTI, Presidente e Relator

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 767
Ementa: Agravo Regimental Deferimento do pedido
de suspenso dos efeitos da liminar que determinou
a nomeao e posse da candidata aprovada em
concurso pblico Recurso intempestivo Agravo

Jurisprudncia - rgo Especial


no conhecido.

VOTO
Irresignada com a deciso que deferiu o pedido de suspenso dos
efeitos da liminar concedida nos autos do mandado de segurana n 1029971-
92.2016.8.26.0053, Bruna Benites de Castro interps agravo regimental,
alegando, em sntese: ausncia dos pressupostos autorizadores suspenso,
bem como inexistncia de risco de grave leso a interesses pblicos relevantes;
alm disso, apesar da alegao de dficit oramentrio, vrias pessoas foram
contratadas para os mesmos cargos objeto do certame, por meio de OS, que
firmou contrato de gesto com a Municipalidade.
Sem contraminuta (v. fls. 19).
o relatrio.
O reclamo recursal no comporta conhecimento, ante a sua
intempestividade.
Verifica-se dos autos que a deciso atacada foi disponibilizada no DJE
de 29 de julho de 2016, considerando-se publicada no dia 1 de agosto de 2016
(v. fls. 383), primeiro dia til seguinte (Lei n. 11.419/06, art. 4, 3); todavia,
o presente recurso somente foi protocolizado no dia 19 de dezembro de 2016,
quando j h muito ultrapassado o prazo para sua interposio.
Ante o exposto, no se conhece do agravo regimental.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo Regimental n 2064306-


Acesso ao Sumrio

51.2017.8.26.0000/50000, da Comarca de So Paulo, em que agravante


PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE OSASCO e interessado
PREFEITO DO MUNICPIO DE OSASCO, agravado PROCURADOR
GERAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO.
ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n 31.444)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
768 e-JTJ - 22
DIMAS MASCARETTI (Presidente), TRISTO RIBEIRO, BORELLI
THOMAZ, JOO NEGRINI FILHO, SRGIO RUI, RICARDO ANAFE,
AMORIM CANTURIA, SILVEIRA PAULILO, WALTER DA SILVA,
Jurisprudncia - rgo Especial

MARIA LCIA PIZZOTTI, ADEMIR BENEDITO, XAVIER DE AQUINO,


ANTONIO CARLOS MALHEIROS, MOACIR PERES, FERREIRA
RODRIGUES, PRICLES PIZA, EVARISTO DOS SANTOS, MRCIO
BARTOLI, JOO CARLOS SALETTI, FRANCISCO CASCONI, RENATO
SARTORELLI e CARLOS BUENO.
So Paulo, 5 de julho de 2017.
ARANTES THEODORO, Relator

Ementa: Agravo regimental. Deciso que deferiu


liminar em ao direta de inconstitucionalidade.
Municpio de Osasco. Dispositivos legais que
vincularam o subsdio do Prefeito, Vice-Prefeito e
Secretrios reviso geral anual dos vencimentos
dos servidores pblicos municipais. Razes expostas
no regimental que no infirmam o decidido. Agravo
regimental improvido.

VOTO
Cuida-se de agravo regimental tirado de deciso na qual o relator
deferiu liminar em autos de ao direta de inconstitucionalidade voltada contra
dispositivos das Leis ns 4.777/2016 e 4.778/2016, do Municpio de Osasco, que
vincularam o subsdio do Prefeito, Vice-Prefeito e Secretrios reviso geral
anual dos vencimentos dos servidores pblicos municipais.
A recorrente afirma que no se justificava a concesso da liminar porque
no se apresentava a alegada inconstitucionalidade, eis que o artigo 37 inciso X
da Constituio da Repblica anuncia que a reviso geral anual dos vencimentos
dos servidores e dos agentes polticos deve acontecer na mesma data e sem
Acesso ao Sumrio

distino de ndices.
A propsito a agravante salienta que no se cuidava de majorao de
subsdios, mas de mera reposio do poder aquisitivo, e que a validar aquela
disposio havia o fato do Tribunal de Contas do Estado de So Paulo, assim
como fazem os Tribunais de outros Estados, informar em seu Manual Bsico
Remunerao dos Agentes Polticos Municipais que a reviso deve se dar de
modo isonmico.
O relator colheu a resposta da Procuradoria de Justia e na sequncia
manteve a deciso.

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 769
o relatrio.
Acerca do pedido de liminar o relator assim se manifestou:
A propositura se volta contra o artigo 3 da Lei n. 4.777, de 4 de outubro

Jurisprudncia - rgo Especial


de 2016, e o artigo 2 da Lei n. 4.778, de 4 de outubro de 2016, ambas do
Municpio de Osasco, que vinculam a alterao do subsdio do Prefeito, Vice-
Prefeito e Secretrios reviso geral anual dos vencimentos dos servidores
pblicos municipais.
O autor alega que a reviso geral anual direito restrito aos servidores
pblicos e que, ao vincular a reviso do subsdio dos agentes polticos ao
mesmo ndice concedido aos servidores, aqueles dispositivos violam o artigo
115 incisos XI e XV da Constituio estadual, assim como os princpios da
legalidade e moralidade administrativa, cujo respeito assegurado pelo artigo
111 daquele diploma.
Sob tal exposio e mediante aluso jurisprudncia desta Corte e
do Supremo Tribunal Federal ele pede liminar para suspender os efeitos dos
dispositivos impugnados.
parte aprofundado exame valorativo sobre os fundamentos da
propositura, mostra-se relevante e razovel o argumento relativo ofensa a
dispositivos da Constituio Estadual.
Justifica-se, pois, suspender liminarmente os efeitos da citada lei, o que
agora ocorre, isso de modo a evitar o risco de leso de difcil ou improvvel
reverso.
Pois as ponderaes aqui externadas pela recorrente no infirmam aquela
concluso.
Primeiro porque, como observou o Subprocurador-Geral de Justia,
a recorrente limitou-se a apontar a inexistncia de vcios nos dispositivos
impugnados, deixando de trazer argumentos que pudessem afastar o periculum
in mora e fumus boni iuris que autorizam a concesso da liminar (fls. 50).
Segundo porque o fato de o Tribunal de Contas do Estado ter externado
determinado entendimento no tem relevo quanto anlise de constitucionalidade
Acesso ao Sumrio

mediante controle abstrato, que privativa da Corte de Justia por meio de seu
rgo Especial conforme o 6 do artigo 90 da Constituio estadual.
Em terceiro lugar porque diante do que dispe o artigo 115 incisos XI e
XV da Constituio paulista, assim como ante os inmeros precedentes desta
Corte, no se podia deixar de reconhecer a verossimilhana da alegao de
inconstitucionalidade dos dispositivos legais indicados na petio inicial.
Certo, ainda, que se achava manifesto o perigo de dano ao errio.
Afinal, a se manter o regime fixado naqueles dispositivos os cofres
municipais teriam que custear para os agentes polticos o mesmo reajuste

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
770 e-JTJ - 22
concedido aos servidores, mostrando-se depois duvidosa a possibilidade de
estorno de tais valores no caso de procedncia da ao.
Ora, a verossimilhana do direito associada ao risco de leso autorizava
Jurisprudncia - rgo Especial

suspender sumariamente aqueles dispositivos.


No se justifica, pois, a revogao da liminar.
Nega-se provimento ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo Regimental n 2115199-


46.2017.8.26.0000/50000, da Comarca de So Paulo, em que agravante
ADILSON ALBUQUERQUE MANGUEIRA, agravado GOVERNADOR
DO ESTADO DE SO PAULO.
ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO
REGIMENTAL. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra
este acrdo. (Voto n 29.484)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (Presidente sem voto), CARLOS BUENO, ARANTES
THEODORO, TRISTO RIBEIRO, BORELLI THOMAZ, JOO NEGRINI
FILHO, SRGIO RUI, RICARDO ANAFE, LVARO PASSOS, AMORIM
CANTURIA, BERETTA DA SILVEIRA, ELCIO TRUJILLO, ADEMIR
BENEDITO, ANTONIO CARLOS MALHEIROS, MOACIR PERES,
FERREIRA RODRIGUES, PRICLES PIZA, EVARISTO DOS SANTOS,
MRCIO BARTOLI, JOO CARLOS SALETTI e FRANCISCO CASCONI.
So Paulo, 2 de agosto de 2017.
RENATO SARTORELLI, Relator

Ementa: AGRAVO REGIMENTAL DECISO


Acesso ao Sumrio

DO RELATOR QUE INDEFERIU LIMINAR EM


MANDADO DE SEGURANA POR AUSNCIA
DOS PRESSUPOSTOS DO FUMUS BONI IURIS
E DO PERICULUM IN MORA EXAME DOS
REQUISITOS LEGAISATRELADOAO PRUDENTE
ARBTRIO E LIVRE CONVENCIMENTO DO
RELATOR ATO JUDICIAL MANTIDO
RECURSO IMPROVIDO.
Pena de demisso imposta a servidor pblico,
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 771
convertida, ao depois, em cassao de sua
aposentadoria. Agravo Regimental tirado contra
deciso denegatria de liminar. Pedido de reforma
lastreado em arguio de risco de dano irreparvel

Jurisprudncia - rgo Especial


diante do no restabelecimento dos proventos de
aposentadoria. Imposio, ademais, de drstica
penalidade sem a garantia constitucional da
ampla defesa, como tambm desprezando o
tempo de contribuio previdenciria, a implicar
locupletamento ilcito do Estado. Razes recursais
sem o condo de alterar a posio perfilhada por este
Relator, em cognio sumria, em face da ausncia de
relevncia na fundamentao do pedido.
Em sede de agravo regimental s se justifica a
alterao do posicionamento emprestado pelo ato
judicial combatido quando maculada a deciso de
manifesta ilegalidade ou abuso de poder.

VOTO:
Agravo regimental tirado contra deciso do Relator, exarada s fls.
8123/8127, que indeferiu liminar pleiteada em mandado de segurana.
Sustenta o agravante, em apertada sntese, que se encontram presentes,
em concurso, os pressupostos do fumus boni iuris e do periculum in mora,
aduzindo que no teve oportunidade de se defender da penalidade que lhe foi
imposta, pois em nenhum momento constou da pea inaugural do processo
administrativo disciplinar o pedido de cassao da aposentadoria. Alega, em
acrscimo, que foi regularmente aposentado em 05 de janeiro de 2015 e, dois
anos depois, surpreendido com a deciso administrativa de cassao do benefcio
e, ipso facto, dos respectivos proventos, argumentando, em seu prol, que a
drstica penalidade de demisso no autorizava a cassao da aposentadoria
sem a garantia constitucional da ampla defesa e desconsiderando o tempo de
Acesso ao Sumrio

contribuio previdenciria, implicando locupletamento ilcito do Estado.


Acena, de resto, com a ineficcia da concesso da medida somente a final diante
da natureza alimentar e inadivel da verba suprimida, imprescindvel ao sustento
prprio e da famlia. Insiste, por isso, na reforma da deciso agravada, com o
restabelecimento dos proventos da aposentadoria, conferindo-se efeito ativo ao
agravo.
Denegado o efeito ativo e mantido o ato judicial impugnado, os autos
foram encaminhados mesa para julgamento.
o relatrio.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
772 e-JTJ - 22
O agravante no apresentou, a meu ver, argumentos convincentes a
evidenciar o desacerto da deciso agravada, aqui mantida em seus literais
termos, verbis:
Jurisprudncia - rgo Especial

1) Trata-se de mandado de segurana impetrado por Adilson


Albuquerque Mangueira, investigador de polcia aposentado, contra
ato do Excelentssimo Senhor Governador do Estado de So Paulo
que lhe imps a pena de cassao de aposentadoria, com fulcro
no artigo 77, inciso I, da Lei Complementar Estadual n 207/1979,
em razo do descumprimento dos deveres preconizados no artigo
62, incisos II, III e IX, das transgresses disciplinares descritas no
artigo 63, incisos XIV e XXVII, assim como das infraes previstas
nos artigos 74, inciso II, e 75, incisos II, VI e XII, todos da LC n
207/1979.
Sustenta o impetrante, em apertada sntese, que o ato impugnado
viola os princpios do contraditrio, da segurana jurdica e
da dignidade da pessoa humana, acenando com a nulidade do
processo administrativo disciplinar porquanto omissa a portaria
inaugural, inexistindo referncia cassao de aposentadoria, mas
to somente ao ilcito administrativo, o que implicou cerceamento
ao direito ampla defesa. Alega, em acrscimo, que a aposentadoria
ato jurdico perfeito e acabado, no podendo ser desfeito por fatos
ocorridos quando ainda estava na ativa, os quais deixaram de ser
apurados no momento oportuno por desdia da Administrao.
Argumenta, ainda, que a cassao de aposentadoria, como sano
disciplinar, incompatvel com a nova ordem constitucional,
tipificando ofensa aos artigos 40 e 195, 5, da Constituio
Federal, isso sem falar que assume carter perptuo e ultrapassa a
pessoa do condenado, o que vedado pelo artigo 5, incisos XLV e
XLVII, alnea b, da Carta da Repblica. Pondera, demais disso, que
o sistema previdencirio do funcionalismo pblico passou a ser
contributivo desde a EC n 20/98, sendo certo que toda contribuio
vertida a ttulo de custeio h de corresponder, obrigatoriamente,
outorga do benefcio previdencirio, afigurando-se invivel sua
cassao por fora de infrao disciplinar perpetrada em atividade,
Acesso ao Sumrio

sob pena de maltrato ao direito adquirido, importando, alm disso,


enriquecimento ilcito do ente pblico. Assevera, outrossim, que
os proventos de aposentadoria tm carter alimentar e a cassao
do benefcio importa colocar o servidor em situao de indigncia,
privando-o dos recursos indispensveis sua subsistncia no
momento em que j no ostenta plenas condies de trabalho.
Enfatizando, no mais, que se encontram presentes os pressupostos
autorizadores para o deferimento da liminar, insiste, a final, na
concesso do writ visando desconstituir do ato administrativo
questionado, subsistindo o direito de receber seus proventos,
inclusive eventuais valores acumulados desde a data da impetrao.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 773
Pleiteia a concesso dos benefcios da justia gratuita.
o relatrio.
2) Defiro a gratuidade, nos termos do artigo 99, pargrafos 2 e 3,

Jurisprudncia - rgo Especial


do Cdigo de Processo Civil/2015.
3) Em exame perfunctrio, prprio desta fase, no vislumbro, em
concurso, os pressupostos da relevncia na fundamentao do
pedido e a possibilidade de dano irreparvel ou de difcil reparao
que no possa aguardar o julgamento do writ pelo C. rgo Especial,
juzo natural para dirimir a controvrsia.
Demais disso, a concesso de liminar teria natureza satisfativa,
implicando antecipao do prprio mrito do mandamus, sem
contar a possibilidade de acarretar leso grave Fazenda do
Estado, posto que permitiria ao impetrante receber os proventos
da aposentadoria sem qualquer garantia de que, ao final, denegada
que seja a segurana, os valores possam ser devolvidos aos cofres
pblicos.
Paralelamente, cumpre no esquecer que os atos administrativos
gozam de presuno de legitimidade e, em regra geral, a obrigao
de provar que a Administrao Pblica agiu ilicitamente ou com
abuso de poder, de quem alega.
Indefiro, pois, a liminar pleiteada.
4) Processe-se o writ, notificando-se a digna autoridade apontada
como coatora para prestar informaes no prazo legal, nos termos
do artigo 7, inciso I, da Lei n. 12.016/2009, dando-se cincia da
impetrao Fazenda Pblica do Estado de So Paulo, assim como
So Paulo Previdncia (SP-PREV).
Oportunamente, oua-se a douta Procuradoria Geral de Justia (art.
12 da Lei n. 12.016/2009) (cf. fl. 8123/8127).
Na verdade, em sede de agravo regimental s se justifica a alterao do
posicionamento emprestado pelo ato judicial combatido quando maculada a
deciso de manifesta ilegalidade ou abuso de poder.
Tenho para mim como ausentes, no caso, os pressupostos necessrios
para a concesso da liminar, notadamente o fumus boni iuris, no entrevendo,
Acesso ao Sumrio

primeira vista, flagrante ilegalidade na imposio da pena de cassao de


aposentadoria, mesmo depois do advento do regime contributivo dos servidores
pblicos.
Destaco, a propsito, casos anlogos j submetidos apreciao deste
C. rgo Especial, onde o colegiado, em sede de agravo regimental, manteve o
indeferimento da liminar diante da ausncia de relevncia na fundamentao do
pedido, verbis:
AGRAVO REGIMENTAL. Interposio contra indeferimento de
liminar pleiteada em mandado de segurana. Writ que busca a

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
774 e-JTJ - 22
desconstituio de ato do Governador do Estado de So Paulo
consistente na aplicao de pena de cassao de aposentadoria.
Alegao de presena dos requisitos do fumus boni iuris e
do periculum in mora. Punio tachada de inconstitucional, j
Jurisprudncia - rgo Especial

que autnomo o vnculo entre o funcionrio e o regime prprio


de previdncia. Risco de dano irreparvel em razo da idade
avanada do agravante e da inexistncia de outras fontes de
renda. Controvrsia quanto inconstitucionalidade da cassao
de aposentadoria. Ausncia de comprovao de falta de meios de
subsistncia. Recurso improvido (Agravo Regimental n 2136268-
71.2016.8.26.0000/50000, Relator Desembargador Vico Maas).
Agravo Interno. Mandado de Segurana impetrado contra ato do
Governador do Estado de So Paulo, consistente na aplicao de
pena de demisso a servidor pblico, posteriormente convertida em
cassao de sua aposentadoria.
Agravo interposto contra a deciso que indeferiu a liminar Pedido
de reforma consubstanciado nas alegaes de risco de dano
irreparvel ou de difcil reparao diante do no restabelecimento
do pagamento de seus proventos de aposentadoria, bem como da
inconstitucionalidade da cassao de aposentadoria, em razo do
carter contributivo do regime previdencirio em vigor.
Razes recursais que no tem o condo de alterar a posio adotada
por este Relator, em cognio sumria, diante da ausncia de
relevncia da fundamentao Manuteno da deciso agravada.
Nega-se provimento ao recurso interposto (Agravo Regimental n
2073362-45.2016.8.26.0000/50000, Relator Desembargador Ricardo
Anafe).
Agravo regimental contra deciso que indeferiu medida liminar.
Mandado de segurana. Natureza satisfativa do pleito. Ausncia de
fumus boni iuris. Agravo improvido.
(...)
Cumpre ressaltar, ainda, que embora o agravante afirme estarem
presentes os requisitos para a concesso da liminar diante de
precedentes recentes do C. rgo Especial, entende-se ausente
Acesso ao Sumrio

o requisito do fumus boni iuris, vez que tem-se decidido pela


legitimidade da aplicao da sano de cassao de aposentadoria
ao servidor pblico, como consequncia de ilcito administrativo
praticado ainda no exerccio de sua atividade.
(...) Assim, considerando que no se ignora a existncia de
divergncia jurisprudencial sobre o tema inclusive neste rgo
Especial recomendvel que a questo seja analisada pelo rgo
colegiado (Agravo Regimental n 2133269-48.2016.8.26.0000/50000,
Relator Desembargador Mrcio Bartoli).
de ser chancelado, portanto, o ato judicial monocrtico que indeferiu,
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 775
sem ferir o mrito da controvrsia, o restabelecimento dos proventos da
aposentadoria do impetrante, valendo ressaltar que somente a final que se
ter uma posio definitiva sobre as questes jurdicas suscitadas na inicial do

Jurisprudncia - rgo Especial


mandamus.
Em outras palavras, a jurisdio definitiva ser alcanada a seu tempo,
na extenso e profundidade devidas, ao ensejo do julgamento do writ pelo C.
rgo Especial, examinando-se todos os aspectos da causa, detalhadamente,
concedendo-se ou no a segurana.
Ante o exposto, nego provimento ao agravo regimental.

Arguies de Inconstitucionalidade

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Arguio de


Inconstitucionalidade n 0027415-65.2017.8.26.0000, da Comarca de Campinas,
em que suscitante 13 CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL
DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO.
ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: ACOLHERAM A ARGUIO. V.U. IMPEDIDOS
OS EXMOS. SRS. DES. BORELLI THOMAZ E RICARDO ANAFE., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 40049)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (Presidente), SILVEIRA PAULILO, FRANA
CARVALHO, ADEMIR BENEDITO, PEREIRA CALAS, XAVIER
DE AQUINO, ANTONIO CARLOS MALHEIROS, MOACIR PERES,
Acesso ao Sumrio

FERREIRA RODRIGUES, EVARISTO DOS SANTOS, MRCIO BARTOLI,


FRANCISCO CASCONI, RENATO SARTORELLI, CARLOS BUENO,
ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO, JOO NEGRINI FILHO,
SRGIO RUI, SALLES ROSSI, LVARO PASSOS e AMORIM CANTURIA.
So Paulo, 26 de julho de 2017.
BERETTA DA SILVEIRA, Relator

Ementa: ARGUIO DE
INCONSTITUCIONALIDADE. Lei n 12.986/07 (art.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
776 e-JTJ - 22
5, V), do Municpio de Campinas. Fixao de limite
mximo de 30 anos na data de inscrio do concurso
para o Cargo de Guarda Municipal. Violao regra
Jurisprudncia - rgo Especial

da razoabilidade e proibio constitucional de


estabelecimento de limite etrio em concursos (arts.
111, e 115, XXVII, CE/SP), evidenciada a partir da
simples leitura das atribuies do cargo pblico a ser
preenchido as quais no apresentam qualquer bice
ao ingresso funcional de pessoas em idade superior a
30 anos. Inconstitucionalidade flagrante, declarada
incidenter tantum. Precedentes do STF (Smula
683 e AI 678.112/MG, sob o rito da repercusso geral)
e desta Corte. ARGUIO ACOLHIDA.

VOTO
Trata-se de ARGUIO DE INCONSTITUCIONALIDADE
suscitada pela Colenda 13 Cmara de Direito Pblico deste Tribunal por ocasio
do julgamento de apelao interposta pelo Municpio de Campinas contra a r.
sentena que concedeu a segurana pretendida pelo impetrante.
O incidente veio a lume com o fito de obter deste Colendo rgo Especial
a anlise da constitucionalidade do artigo 5, inciso V, da Lei n 12.986, de 28 de
junho de 2007, do Municpio de Campinas, que estabelece, dentre os requisitos
necessrios para a inscrio ao concurso pblico para o ingresso no Quadro da
Guarda Municipal daquela Edilidade, a idade mxima de 30 (trinta) anos, na
data de inscrio.
O mandamus em questo fora ajuizado por indivduo que, ao tempo da
inscrio, contava com 33 (trinta e trs) anos de idade, e traz em seu cerne
a indagao quanto razoabilidade dessa limitao mxima etria diante
das atribuies nsitas ao posto pblico almejado, bem como por somente ser
verificado na 7 (stima) e ltima etapa do certame (Curso de Formao).
Vindo os autos a este Egrgio Tribunal de Justia, a digna Cmara Suscitante
Acesso ao Sumrio

entendeu estar presente o debate da constitucionalidade do dispositivo acima


destacado em face dos artigos 111 e 115, inciso XXVII, ambos da Constituio
Estadual. Da a remessa a este Colendo rgo Especial para a devida apreciao,
em justa homenagem Smula Vinculante n 10 do Egrgio Supremo Tribunal
Federal e bem assim ao artigo 193 do Regimento Interno desta Corte.
O RELATRIO.
A celeuma trazida a julgamento no nova.
Na sesso plenria de 24.09.2003, o Egrgio Supremo Tribunal Federal,
especialmente atento ao tema, j editara a Smula n 683 de sua jurisprudncia
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 777
com o seguinte enunciado:
O limite de idade para a inscrio em concurso pblico s se legitima em
face do art. 7, XXX, da Constituio, quando possa ser justificado pela

Jurisprudncia - rgo Especial


natureza das atribuies do cargo a ser preenchido.
Tal orientao viu-se recentemente reafirmada, pelo mesmo Pretrio
Excelso, ao ensejo do julgamento do ARE n 678.112/MG, dando origem ao
Tema n 646 da Repercusso Geral, a saber:
O estabelecimento de limite de idade para inscrio em concurso pblico
apenas legtimo quando justificado pela natureza das atribuies do
cargo a ser preenchido.
Cumpre, assim, para aferir a constitucionalidade (ou no) da restrio
etria, proceder ao cotejo desta para com as atribuies inerentes ao posto
pblico almejado, de modo a verificar se efetivamente existe relao de
imprescindibilidade.
As atribuies do cargo de Guarda Municipal encontram-se descritas no
artigo 9, pargrafo nico, da Lei n 12.986/07, do Municpio de Campinas, e
so as seguintes:
I Operacional, que abrange as atividades relativas:
a) ao planejamento, elaborao, execuo, ao controle e ao
gerenciamento das medidas cabveis na vigilncia interna e externa
dos bens municipais, garantindo o exerccio do poder de polcia da
administrao direta e indireta, observados os procedimentos padro
emanados da autoridade municipal;
b) patrulhamento das diversas regies, de reas escolares e unidades
administrativas, de sade e outros servios, parques e outros bens,
integrado promoo e educao para a cidadania;
c) colaborao na fiscalizao do solo municipal, inclusive em reas de
preservao ambiental;
d) preservao da integridade fsica de autoridades municipais; e
e) ao auxlio s polcias estadual e federal, dentro dos limites
constitucionais.
II Administrativo, que abrange as atividades relativas ao planejamento,
Acesso ao Sumrio

elaborao, execuo e ao gerenciamento das reas responsveis


pela gesto de pessoal, comunicao, estatstica, suprimentos,
logstica e manuteno da Guarda Municipal, desde que as atividades
desenvolvidas nessas reas guardem estrita relao com as atividades
especficas da Guarda Municipal.
Da singela leitura de todas as atividades relacionadas para o cargo em
comento, apura-se que, evidncia, a faixa de 30 (trinta) anos no constitui
marco limitador imprescindvel para o desempenho de qualquer daquelas
tarefas, do ponto de vista fsico, intelectual, emocional ou psicolgico.
Nada de razovel (artigo 111, CE/SP) h a justificar o estabelecimento
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
778 e-JTJ - 22
desse limite etrio de modo a permitir o excepcional afastamento do bice
constitucional do artigo 115, inciso XXVII, da Constituio do Estado.
Alis, como bem destacaram o ven. acrdo suscitante (fls. 192) e o d.
Jurisprudncia - rgo Especial

Procurador de Justia preopinante (fls. 206), este Colendo rgo Especial j


examinou caso semelhante em data anterior (estabelecimento de idade mxima
para ingresso no cargo de guarda civil metropolitano), em sede de controle
concentrado de constitucionalidade de norma ento proveniente do Municpio
de Indaiatuba.
Naquela ocasio, firmou-se o entendimento de que:
DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Expresso 30 anos,
contida no inciso IX do artigo 9 da Lei n 3.406, de 25 de abril de 1997,
na redao dada pelo artigo 1 da Lei n 6.423, de 25 de maro de 2015, do
Municpio de Indaiatuba Fixao de limite mximo de idade para o ingresso
no cargo de guarda civil metropolitano. Enunciado da Smula n 683 do STF
Somente quando a natureza do cargo exigir ser constitucional estabelecer
requisitos diferenciados de admisso para o exerccio de cargo pblico. Por
mais graves e exigentes que sejam as funes desempenhadas por tal agente,
tanto do ponto de vista emocional, fsico, psicolgico e intelectual, mostra-
se razovel asseverar que em faixa etria superior ao limite escolhido pelo
legislador municipal ser possvel encontrar pessoas aptas ao desempenho
do cargo em comento. Violao aos arts. 111 e 115, XXVII, da CE/89
Inconstitucionalidade reconhecida. Ao procedente (TJ/SP rgo Especial
ADI n 2095283-60.2016.8.26.0000 Rel. Des. Carlos Bueno j. em
14.09.2016 V.U.).
Da mesma forma, na mesma via incidental ora utilizada, tambm j se
manifestou este Egrgio Colegiado para externar idntica orientao em data
anterior, igualmente em certame para guarda civil municipal:
Incidente de Inconstitucionalidade de Lei Acrdo da 9 Cmara
de Direito Pblico que, em vista da alegao de inconstitucionalidade
de lei complementar municipal Limitao de idade para ingresso na
carreira de policial civil municipal Afronta ao princpio constitucional da
Acesso ao Sumrio

isonomia Incidente procedente (TJ/SP rgo Especial Arguio de


Inconstitucionalidade n 0248718-30.2012.8.26.0000 Rel. Des. Antnio
Carlos Malheiros j. em 15.05.2013 V.U.).
Portanto, o estabelecimento de limite etrio (na casa dos 30 trinta
anos, no caso ora em anlise) violou, angularmente, as disposies dos artigos
111 e 115, inciso XXVII, ambos da Constituio Bandeirante, in verbis:
Artigo 111 A administrao pblica direta, indireta ou fundacional, de
qualquer dos Poderes do Estado, obedecer aos princpios de legalidade,
impessoalidade, moralidade, publicidade, razoabilidade, finalidade,

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 779
motivao, interesse pblico e eficincia.
[...] Artigo 115 Para a organizao da administrao pblica direta e
indireta, inclusive as fundaes institudas ou mantidas por qualquer dos
Poderes do Estado, obrigatrio o cumprimento das seguintes normas:

Jurisprudncia - rgo Especial


[...] XXVII vedada a estipulao de limite de idade para ingresso
por concurso pblico na administrao direta, empresa pblica,
sociedade de economia mista, autarquia e fundaes institudas
ou mantidas pelo Poder Pblico, respeitando-se apenas o limite
constitucional para aposentadoria compulsria (grifos nossos).
De rigor, por conseguinte, reconhecer-se, em carter incidental, a
inconstitucionalidade da expresso e mxima de 30 (trinta) anos, constante
do inciso V do artigo 5 da Lei n 12.986, de 28 de junho de 2007, do Municpio
de Campinas.
Ante o exposto, ACOLHE-SE a presente arguio, para declarar,
incidenter tantum, a inconstitucionalidade da expresso e mxima de 30
(trinta) anos, constante do artigo 5, inciso V, da Lei n 12.986, de 28 de junho
de 2007, do Municpio de Campinas, determinando-se a remessa dos autos
douta Cmara suscitante, para concluir o julgamento do recurso de apelao
outrora entravado.

Conflitos de Competncia

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Conflito de Competncia n


0022546-59.2017.8.26.0000, da Comarca de Carapicuba, em que suscitante
38 CMARA DE DIREITO PRIVADO, suscitado JUIZADO ESPECIAL
Acesso ao Sumrio

FEDERAL DA 30 SUBSEO JUDICIRIA DO ESTADO DE SO PAULO.


ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So
Paulo, proferir a seguinte deciso: ACOLHERAM A PRELIMINAR, NO
CONHECERAM DO CONFLITO DE COMPETNCIA E DETERMINARAM
A REMESSA DOS AUTOS AO COLENDO SUPERIOR TRIBUNAL DE
JUSTIA. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
acrdo. (Voto n 37.172)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (Presidente sem voto), MOACIR PERES, FERREIRA
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
780 e-JTJ - 22
RODRIGUES, PRICLES PIZA, EVARISTO DOS SANTOS, JOO CARLOS
SALETTI, FRANCISCO CASCONI, RENATO SARTORELLI, CARLOS
BUENO, FERRAZ DE ARRUDA, ARANTES THEODORO, TRISTO
Jurisprudncia - rgo Especial

RIBEIRO, BORELLI THOMAZ, JOO NEGRINI FILHO, SRGIO RUI,


SALLES ROSSI, RICARDO ANAFE, LVARO PASSOS, AMORIM
CANTURIA, BERETTA DA SILVEIRA, FRANA CARVALHO, ADEMIR
BENEDITO, PEREIRA CALAS e XAVIER DE AQUINO.
So Paulo, 21 de junho de 2017.
ANTONIO CARLOS MALHEIROS, Relator

Ementa: DVIDA DE COMPETNCIA Ao de


expedio de alvar para levantamento de PIS O
julgamento de conflito de competncia existente entre
juzes vinculados a tribunais diversos de competncia
originria do Superior Tribunal de Justia (art. 105,
I, d, CF) Conflito no conhecido, com remessa ao
STJ.

VOTO
Trata-se de conflito suscitado pela 38 Cmara de Direito Privado do
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo em ao de expedio de alvar para
levantamento de PIS, que foi recebida, primeiramente, pela Justia Federal que
reconheceu a ilegitimidade passiva da Caixa Econmica Federal, determinando
a assuno do Banco do Brasil no polo passivo da demanda e remessa dos
autos Justia Estadual. Da sentena prolatada houve recurso, entendendo o
relator sorteado para a apelao, no ser competente a Justia Estadual para o
conhecimento e julgamento da ao.
A d. Procuradoria de Justia manifestou-se s fls. 169/175.
o relatrio.
Acolhe-se a preliminar suscitada pela d. Procuradoria Geral de Justia.
Acesso ao Sumrio

Realmente, o conflito no merece conhecimento.


Em se tratando de juzes vinculados a tribunais diversos, compete ao
Superior Tribunal de Justia dirimir o conflito suscitado.
Assim dispe o artigo 105, inciso I, alnea d, da Constituio Federal:
Compete ao Superior Tribunal de Justia:
I processar e julgar, originariamente:
[...]
d) os conflitos de competncia entre quaisquer tribunais, ressalvado
o disposto no art. 102, I, o, bem como entre tribunal e juzes a ele

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 781
no vinculados e entre juzes vinculados a tribunais diversos;
Nelson Nery Junior, ao comentar o artigo 118 do Cdigo de Processo
Civil de 1973, ressalta:

Jurisprudncia - rgo Especial


Compete ao STJ (CF 105 I d) dirimir conflito de competncia entre
juzes vinculados a tribunais diversos (RT 676/91). A expresso
juzes vinculados a tribunais diversos, constante da CF 105 I d,
nada tem a ver com hierarquia administrativa ou funcional. Significa
juzes com subordinao recursal a tribunais diferentes, isto ,
juzes cujas decises podem ser revistas, em grau de recurso,
por tribunais diferentes. Em outras palavras: o tribunal, ao julgar
o recurso, pode obrigar o juiz a ele vinculado a obedecer ao
acrdo, mas no pode determinar a juiz vinculado a outro tribunal
o cumprimento dessa deciso. Por isso que, existindo conflito
entre esses juzes, um tribunal superior que, no caso, o STJ (CF
105 I d) que tem de dirimir o conflito (Cdigo de Processo Civil
Comentado e legislao extravagante 2007/379).
Nesse sentido, tambm o entendimento do Superior Tribunal de Justia
no CC n 32759-SP:
Conflito conhecido, eis que figuram na relao processual juzes
vinculados a Tribunais diversos (art. 105, inc. I, alnea d, da CF/88).
(Rel. Min. Laurita Vaz, DJ de 4-3-2002).
Isto posto, no se conhece do conflito e determinar a remessa dos autos ao
Superior Tribunal de Justia.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Conflito de Competncia n


0019370-72.2017.8.26.0000, da Comarca de Porto Feliz, em que suscitante
2 CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO
ESTADO DE SO PAULO, suscitada 34 CMARA DE DIREITO PRIVADO
DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO.
Acesso ao Sumrio

ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,


proferir a seguinte deciso: JULGARAM O CONFLITO PROCEDENTE E
COMPETENTE A 34 CMARA DE DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL
DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO. V.U., de conformidade com o
voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 37.478)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (Presidente sem voto), JOO CARLOS SALETTI,
FRANCISCO CASCONI, RENATO SARTORELLI, CARLOS BUENO,
FERRAZ DE ARRUDA, ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO,
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
782 e-JTJ - 22
BORELLI THOMAZ, JOO NEGRINI FILHO, SRGIO RUI, SALLES
ROSSI, RICARDO ANAFE, LVARO PASSOS, AMORIM CANTURIA,
BERETTA DA SILVEIRA, ADEMIR BENEDITO, XAVIER DE AQUINO,
Jurisprudncia - rgo Especial

ANTONIO CARLOS MALHEIROS, MOACIR PERES, FERREIRA


RODRIGUES, PRICLES PIZA e EVARISTO DOS SANTOS.
So Paulo, 28 de junho de 2017.
MRCIO BARTOLI, Relator

Ementa: Conflito de competncia. Agravo de


Instrumento interposto em ao cautelar inominada
preparatria. Causa de pedir que alude possibilidade
de compensao dos crditos decorrentes da
obrigao de devoluo do emprstimo compulsrio,
incidente sobre o consumo de energia eltrica, com
dbitos de consumo regular de energia. Pedidos de
restabelecimento imediato do fornecimento de energia
eltrica e de excluso da requerente dos cadastros
restritivos de crdito. Controvrsia que tem por base
obrigao irradiada de contrato de fornecimento de
energia eltrica. Causa de pedir que no se confunde
com crdito tributrio ou relao jurdica tributria.
Matria de Direito Privado. Precedentes do rgo
Especial. Art. 5, 1, Resoluo n 623/2013. Conflito
julgado procedente. Fixada a competncia da 34
Cmara de Direito Privado.

VOTO
1. Trata-se de conflito de competncia suscitado pela 2 Cmara de Direito
Pblico deste Tribunal de Justia no julgamento do Agravo de Instrumento n
2000687-84.2016.8.26.0000, da Comarca de Porto Feliz, aps reconhecimento
de incompetncia pela 34 Cmara de Direito Privado, segundo a qual a
Acesso ao Sumrio

ao cautelar inominada, em que interposto o agravo, fora promovida como


preparao de ao visando ao reconhecimento de compensao de dbito com a
verba decorrente de emprstimo compulsrio no resgatado, e no para discutir
a prestao de servios de energia eltrica (cf. fls. 298/301). A Cmara suscitante
aduz que, cuidando-se de controvrsia relativa ao corte de energia eltrica, em
razo do no pagamento das faturas, e ao restabelecimento do fornecimento, a
competncia da Seo de Direito Privado, nos termos do artigo 5, 1, da
Resoluo n 623/2013 deste Tribunal de Justia (cf. fls. 550/554).
Manifestou-se a Procuradoria-Geral de Justia pela procedncia do
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 783
conflito, para que se reconhea a Cmara suscitada, 34 Cmara de Direito
Privado, como competente para conhecer, processar e julgar o recurso (fls.
444/450).

Jurisprudncia - rgo Especial


2. O conflito de competncia deve ser julgado procedente, para que se
estabelea a competncia da Cmara suscitada.
Com efeito, a definio de competncia dos rgos do Poder Judicirio,
inclusive nas instncias superiores, rege-se pela matria, que extrada dos
elementos identificadores da ao (partes, causa de pedir e pedido), os quais so
fixados pelo demandante na inicial.
Tal o teor do artigo 103 do Regimento Interno deste Tribunal: a
competncia dos diversos rgos do Tribunal firma-se pelos termos do pedido
inicial, ainda que haja reconveno ou ao contrria ou o ru tenha arguido
fatos ou circunstncias que possam modific-la.
3. No caso dos autos, Porto Feliz S/A, pessoa jurdica de direito privado,
ajuizou, contra Companhia Piratininga de Fora e Luz CPFL, concessionria
de servio pblico de energia eltrica, ao cautelar inominada, com pedido
liminar, preparatria de ao para reconhecimento de compensao de dbito
com verba decorrente de emprstimo compulsrio no restitudo, pleiteando o
restabelecimento imediato do fornecimento de energia eltrica em favor da
requerente e a excluso imediata de seu nome dos cadastros restritivos de
crdito (SPC/SERASA) (cf. fls. 181/207).
A causa de pedir da ao cautelar inominada refere-se ao inadimplemento
da r (CPFL Piratininga) no pagamento de juros com correo monetria do
Emprstimo Compulsrio da Eletrobrs (cf. fls. 02 e 189). Assim, a requerente
apresenta como fundamento da ao cautelar preparatria a possibilidade
de compensao entre o aduzido crdito de sua titularidade e as dvidas
decorrentes do consumo regular de energia eltrica. Uma vez indeferida
a liminar, sem a oitiva da r, postulada ao Juzo de primeiro grau (cf. fls.
285), Porto Feliz S/A interps o agravo de instrumento objeto do conflito de
competncia, alegando a presena dos requisitos legais para a liminar pretendida
e destacando ser, em verdade, credora anterior de juros e correo monetria,
Acesso ao Sumrio

incidentes sobre o emprstimo compulsrio concedido em favor da Eletrobrs.


Argumenta, ainda, que a prestao de servio de energia eltrica essencial e
urgente e que a CPFL Piratininga descumpriu clusulas contratuais, segundo as
quais a r assumiria a obrigao de atender a todas as exigncias legais vigentes.
Desse modo, a recorrente defende, no agravo de instrumento, a aplicao do
artigo 476 do Cdigo Civil, que dispe: Nos contratos bilaterais, nenhum dos
contratantes, antes de cumprida a sua obrigao, pode exigir o implemento da
do outro.
E esse crdito aduzido como causa de pedir, segundo a doutrina de

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
784 e-JTJ - 22
Roque Antonio Carraza1, no se confunde com crdito tributrio. Confira-
se: princpio geral do direito tributrio que a destinao do produto da
arrecadao do tributo no lhe altera a natureza jurdica. Desse modo, uma
Jurisprudncia - rgo Especial

vez pago o emprstimo compulsrio, o tributo desaparece. Sua devoluo


mera providncia administrativa, que no pode repercutir em algo que j no
existe (a relao jurdica tributria). Estamos, pois, percebendo que, ao pagar
o emprstimo compulsrio, nasce para o contribuinte o direito subjetivo de
reaver a quantia recolhida. Em contranota, surge para a Unio o dever jurdico
de restituir o que recebeu, observados, evidentemente, os prazos e as condies
de resgate estipulados na lei que instituiu o gravame. No se pode, por meio de
artifcios legislativos ou exegticos, turbar a fruio deste direito elementar: o
direito de reaver, a tempo, a hora e do modo adequado, a quantia paga a ttulo
de emprstimo compulsrio. E esta restituio bom que se frise tanto pode
ser feita ao prprio contribuinte como a seus sucessores, a qualquer ttulo. A
ideia foi formulada de passagem por Amlcar de Arajo Falco: verdade
que a restituio (...) poder ser feita ou a quem pagou o imposto restituvel ou
mesmo a terceiros que (...) a ela faam jus. E nem poderia ser de outro modo,
j que, como vimos, este crdito nada tem de tributrio. um crdito como
outro qualquer e, nesta medida, pode, em princpio, ser transacionado pelo
contribuinte.
A propsito, citando Alfredo Augusto Becker, Roque Antonio Carraza
distingue bem as naturezas das relaes jurdicas no pagamento e restituio do
emprstimo compulsrio, com ou sem juros: A obrigao de o sujeito ativo
(Estado) devolver o tributo (com ou sem juros) no retira a natureza jurdica
tributria ao emprstimo compulsrio pois, na verdade, no emprstimo
compulsrio existem duas distintas relaes jurdicas, com distintas naturezas
jurdicas. A primeira relao de natureza tributria: o sujeito passivo um
determinado indivduo e o sujeito ativo o Estado. A segunda relao jurdica
de natureza administrativa: o sujeito ativo aquele indivduo e o sujeito
passivo o Estado.2
Acresa-se que, no julgamento de recurso especial submetido ao regime
Acesso ao Sumrio

do recurso representativo de controvrsia, o Superior Tribunal de Justia


adotou essa posio, salientando: malgrado a natureza jurdica tributria
do emprstimo compulsrio, dele defluem duas relaes jurdicas de ndoles
distintas: uma de natureza jurdica tributria (na qual o sujeito passivo um
determinado indivduo e o sujeito ativo o Estado) e outra de natureza jurdica
administrativa (na qual o sujeito ativo aquele indivduo e o sujeito passivo
o Estado) (REsp 1119558/SC, Rel. Ministro LUIZ FUX, Rel. p/ Acrdo
1 Curso de Direito Constitucional Tributrio, 29 edio, So Paulo Malheiros Editores, 2013, p.
652
2 Ob. Cit. p. 651, grifado.
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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 785
Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, PRIMEIRA SEO, julgado em
09/05/2012, DJe 01/08/2012.)
No caso dos autos, ademais, a requerente da cautelar enfatiza que seu

Jurisprudncia - rgo Especial


crdito proveniente do emprstimo compulsrio em favor da Eletrobrs regido
pelo Decreto n 1.512/1976. E o Superior Tribunal de Justia, no julgamento
do mesmo recurso repetitivo acima mencionado, assentou que, com a edio
do Decreto-Lei 1.512/76, a sujeio passiva do emprstimo compulsrio cingiu-
se aos grandes consumidores industriais (artigo 5) e os valores recolhidos
passaram a ser registrados como crditos escriturais a serem resgatados
aps o decurso do prazo de 20 (vinte anos) (artigo 2, caput), ou convertidos,
antecipadamente, em aes preferenciais nominativas do capital social da
Eletrobrs e gravadas com clusula de inalienabilidade (artigo 3), restrio
suspensa quando da realizao da 72 Assemblia Geral Extraordinria.
E, por fim, definindo a possibilidade de cesso a terceiros dos crditos
decorrentes da obrigao de devoluo do emprstimo compulsrio incidente
sobre o consumo de energia eltrica, a Corte Superior, tambm nesse julgado,
pacificou que convertidos os crditos decorrentes da obrigao de devoluo
do emprstimo compulsrio em aes da sociedade annima, afigura-se
desarrazoada qualquer conduta no sentido de no reconhecer a validade do
instrumento particular de cesso de crdito, em face da natureza jurdica
privada dos respectivos ttulos de crdito, cuja transferncia/negociao de
livre disposio do titular.
Desse modo, tem razo a Cmara suscitante. Cuida-se, no presente caso,
de controvrsia regida pelo Direito Privado e concernente apenas obrigao
irradiada de contrato de fornecimento de energia eltrica. E a causa de pedir
no se funda em crdito ou relao tributria. Por tais motivos, a situao
em debate se amolda ao quanto previsto no artigo 5, 1, da Resoluo n
623/2013: Art. 5. A Seo de Direito Privado, formada por 19 (dezenove)
Grupos, numerados ordinalmente, cada um deles integrado por 2 (duas)
Cmaras, em ordem sucessiva, constituda por 38 (trinta e oito) Cmaras,
tambm numeradas ordinalmente, e subdividida em 3 (trs) Subsees, assim
Acesso ao Sumrio

distribudas: (...) 1. Sero da competncia preferencial e comum s


Subsees Segunda e Terceira, compostas pelas 11 a 38 Cmaras, as aes
relativas a locao ou prestao de servios, regidas pelo Direito Privado,
inclusive as que envolvam obrigaes irradiadas de contratos de prestao de
servios escolares e de fornecimento de gua, gs, energia eltrica e telefonia.
Nesse sentido decidiu o rgo Especial: CONFLITO DE COMPETNCIA.
Ao ordinria, visando restituio de valores recolhidos indevidamente a
ttulo de emprstimo compulsrio sobre tarifa de energia eltrica. Litgio que
no envolve questo de natureza tributria. Obrigao irradiada da prestao
de servios de energia eltrica. Matria pertencente Seo de Direito Privado
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
786 e-JTJ - 22
(Subsees II e III). Resoluo n 623/2013. Fixao da competncia da 19
Cmara de Direito Privado. Conflito procedente. (Conflito de Competncia
n 0056927-98.2014.8.26.0000, Relator: Tristo Ribeiro, Comarca: So Paulo,
Jurisprudncia - rgo Especial

rgo julgador: rgo Especial, Data do julgamento: 15/10/2014, Data de


registro: 16/10/2014, grifado).
Igualmente: Conflito de competncia entre a 30 Cmara de Direito
Privado e a 2 Cmara de Direito Pblico Ao condenatria, para satisfao
de crditos decorrentes de ttulos emitidos ao portador, para a restituio de
emprstimo compulsrio sobre o consumo de energia eltrica Litgio que
no gira em torno de questo tributria Obrigao irradiada da prestao
de servios de energia eltrica Matria que se insere na competncia das
Segunda e da Terceira Subsees de Direito Privado, nos termos do art. 5,
2, da Resoluo n 605/2013 Conflito dirimido e julgado procedente,
para fixar a competncia da Cmara suscitada, a 30 Cmara de Direito
Privado. (Conflito de Competncia n 0001881-27.2014.8.26.0000, Relator:
Grava Brazil, Comarca: So Paulo, rgo julgador: rgo Especial, Data do
julgamento: 26/02/2014, Data de registro: 01/03/2014, grifado).
Fixada, portanto, a competncia da 34 Cmara de Direito Privado, o
conflito deve ser julgado procedente.
4. Ante o exposto, julga-se procedente o conflito, para estabelecer a
competncia da 34 Cmara de Direito Privado, em consonncia com o artigo
5, 1, da Resoluo n 623/2013.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Conflito de Competncia n


0025954-58.2017.8.26.0000, da Comarca de Campinas, em que suscitante
26 CMARA DE DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO
ESTADO DE SO PAULO, suscitada 6 CMARA DE DIREITO PBLICO
Acesso ao Sumrio

DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO.


ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: JULGARAM O CONFLITO PROCEDENTE E
COMPETENTE A 6 CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL DE
JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO. V.U. IMPEDIDOS OS EXMOS.
SRS. DES. EVARISTO DOS SANTOS E RENATO SARTORELLI., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 31.442)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
PAULO DIMAS MASCARETTI (Presidente sem voto), TRISTO RIBEIRO,
BORELLI THOMAZ, JOO NEGRINI FILHO, SRGIO RUI, SALLES
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 787
ROSSI, RICARDO ANAFE, LVARO PASSOS, AMORIM CANTURIA,
BERETTA DA SILVEIRA, ADEMIR BENEDITO, XAVIER DE AQUINO,
ANTONIO CARLOS MALHEIROS, MOACIR PERES, FERREIRA

Jurisprudncia - rgo Especial


RODRIGUES, PRICLES PIZA, MRCIO BARTOLI, JOO CARLOS
SALETTI, FRANCISCO CASCONI, CARLOS BUENO e FERRAZ DE
ARRUDA.
So Paulo, 28 de junho de 2017.
ARANTES THEODORO, Relator

Ementa: Conflito de competncia. Ao aforada


por ocupante de imvel com o fim de compelir
concessionria de servio telefnico a retirar cabos
que pendem de poste em frente ao estabelecimento
comercial e indenizar danos morais. Propositura
que no se funda em relao contratual, mas na
responsabilidade advinda do exerccio da concesso.
Resoluo n 623/2013, artigo 3 item I.7 b.
Julgamento que incumbe Cmara de Direito
Pblico. Conflito acolhido.

VOTO
Cuida-se de conflito de competncia suscitado pela 26 Cmara de
Direito Privado relativamente 6 de Cmara de Direito Pblico no tocante
ao julgamento de recurso extrado de autos de ao ajuizada por ocupante de
imvel com o fim de obrigar a concessionria de telefonia a remover cabos que
pendem de postes em frente quele estabelecimento comercial, bem como a
pagar indenizao pelos danos morais consequentes referida situao.
A 6 Cmara de Direito Pblico negou sua competncia ao argumento de
se tratar de recurso da competncia da Terceira Subseo de Direito Privado, isso
por se cuidar de ao fundada em obrigao de fazer com pedido de reparao
de danos.
Acesso ao Sumrio

A 26 Cmara da Seo de Direito Privado, de seu turno, apontou sua


incompetncia pela assertiva de se tratar de matria relacionada responsabilidade
civil extracontratual de empresa concessionria de servio pblico.
A Procuradoria de Justia opinou pelo reconhecimento da competncia
da Cmara da Seo de Direito Pblico.
o relatrio.
O presente conflito foi extrado de autos de ao ajuizada por ocupante
de imvel com o fim de obrigar a concessionria de telefonia a remover cabos

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
788 e-JTJ - 22
que pendem de postes em frente quele estabelecimento comercial, bem como a
pagar indenizao pelos danos morais consequentes referida situao.
Como se v na petio inicial, para justificar tais pleitos a autora asseverou
Jurisprudncia - rgo Especial

que os cabos emaranhados esto literalmente abandonados, o que prejudica


o movimento da loja e coloca em risco at mesmo a vida das pessoas que
transitam pela calada.
Certo, portanto, que a propositura no se funda em relao contratual
mantida entre as partes, mas na responsabilidade aquiliana advinda de uma
situao de perigo gerada pela concessionria de servio pblico no desempenho
de sua atividade.
Logo, foroso concluir que se cuida de demanda da competncia de uma
das Cmaras da Seo de Direito Pblico, isso ante a textual previso do artigo 3
item I.7, letra b, da Resoluo 623/20131, que assim atualmente se apresenta:
I.7 Aes de responsabilidade civil do Estado, compreendidas as de
ato ilcitos:
(...)
b extracontratuais de concessionrias e permissionrias de servio
pblico, que digam respeito prestao de servio pblico ressalvado o disposto
no item III.15 do art. 5 desta Resoluo.
Em casos similares, alis, nessa linha tem decidido este rgo Especial
como do exemplo os acrdos assim ementados:
CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. RESPONSABILIDADE
CIVIL EXTRACONTRATUAL. CONCESSIONRIA DE SERVIO PBLICO.
COMPETNCIA DA SEO DE DIREITO PBLICO. 1. A hiptese descrita
na vestibular (art. 103, RITJSP) no se circunscreve a hiptese de fixao de
competncia recursal de que cuida o art. 5, 1, da Res. 623/13, porque no
se cogita da existncia de relao contratual de prestao de servios entre
as partes litigantes, mas de responsabilidade civil aquiliana da concessionria
de servio pblico, da sendo caso de reconhecer a competncia das c.
Cmaras que integram a Seo de Direito Pblico deste e. sodalcio, como
Acesso ao Sumrio

dispe o art. 3, I.7, Res. 623/2013, com a redao da Res. 648/14, vigente
quando da distribuio (08.07.2015), exegese no alterada pela superveniente
Res. 736/2016. 2. Conflito de competncia julgado procedente para o fim de
fix-la junto c. Cmara suscitante. (Conflito de Competncia n. 0057691-
16.2016.8.26.0000, rel. Des. Artur Marques, 15/02/2017).
COMPETNCIA. DVIDA. Responsabilidade civil extracontratual,
decorrente de ato ilcito supostamente praticado por concessionria de servio
pblico. Morte de transeunte por eletrocusso, supostamente decorrente
de inadequada manuteno nos fios de alta tenso pela concessionria-r.
1 Redao alterada pela Resoluo 736/2016 em 30.03.2016.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 789
Competncia da d. Cmara suscitante, 2 Cmara de Direito Pblico desta
Corte, diante da nova redao dada ao inciso I.7, do artigo 3, da Resoluo
623/2013, pela Resoluo 648/2014. Precedentes da Corte. Dvida procedente,

Jurisprudncia - rgo Especial


com fixao da competncia da 2 Cmara de Direito Pblico, para processar e
julgar o apelo. (Conflito de Competncia n. 0041874-43.2015.8.26.0000, rel.
Des. Xavier de Aquino, 26/08/2015).
Assim, o conflito conhecido, reputando-se competente a 6 Cmara de
Direito Pblico.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Conflito de Competncia n


0016872-03.2017.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que suscitante 5
CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO
PAULO, suscitada 13 CMARA DE DIREITO PRIVADO TRIBUNAL DE
JUSTIA DE SO PAULO.
ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: JULGARAM O CONFLITO PROCEDENTE E
COMPETENTE UMA DAS CMARAS DA PRIMEIRA SUBSEO DE
DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO
PAULO. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
acrdo. (Voto n 29.102 (O.E.))
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (Presidente sem voto), BORELLI THOMAZ,
JOO NEGRINI FILHO, SRGIO RUI, RICARDO ANAFE, AMORIM
CANTURIA, SILVEIRA PAULILO, WALTER DA SILVA, MARIA LCIA
PIZZOTTI, ADEMIR BENEDITO, XAVIER DE AQUINO, ANTONIO
CARLOS MALHEIROS, MOACIR PERES, FERREIRA RODRIGUES,
PRICLES PIZA, EVARISTO DOS SANTOS, MRCIO BARTOLI, JOO
CARLOS SALETTI, FRANCISCO CASCONI, RENATO SARTORELLI,
Acesso ao Sumrio

CARLOS BUENO e ARANTES THEODORO.


So Paulo, 5 de julho de 2017.
TRISTO RIBEIRO, Relator

Ementa: CONFLITO DE COMPETNCIA. Recurso


de apelao em Ao de Reparao por Danos
Morais. Insurgncia contra sentena que julgou
improcedente o pedido indenizatrio. Competncia

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
790 e-JTJ - 22
para o processamento e julgamento de recursos que
definida pelo pedido formulado na petio inicial
da ao (art. 103, do Regimento Interno do Tribunal
Jurisprudncia - rgo Especial

de Justia do Estado de So Paulo). Pretenso da


demanda que se refere a responsabilidade civil
extracontratual. Matria pertinente Primeira
Subseo de Direito Privado (1 a 10 Cmara).
Resoluo n 623/2013, artigo 5, I.29, deste Colendo
rgo Especial. Precedentes. Conflito procedente,
com determinao de redistribuio do recurso a
uma das Cmaras da Primeira Subseo de Direito
Privado.

VOTO
Vistos.
Trata-se de Conflito de Competncia suscitado pela 5 CMARA
DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO
DE SO PAULO, que no conheceu do recurso de apelao n 1036656-
08.2015.8.26.0100, em virtude de considerar a matria tratada, no caso,
responsabilidade civil extracontratual envolvendo sociedade de economia mista,
como da competncia da Seo de Direito Privado (fls. 275/280).
O recurso fora distribudo, inicialmente, 13 CMARA DE DIREITO
PRIVADO (fls. 255), que dele no conheceu, determinando sua redistribuio a
uma das Cmaras da Seo de Direito Pblico, por entender que a causa de pedir
do feito envolve questo relativa suposta ilegalidade do exerccio do poder de
polcia estatal (fls. 258/264).
A douta Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pela procedncia
do conflito, reconhecendo-se a competncia da 5 CMARA DE DIREITO
PBLICO para conhecer, processar e julgar o apelo (fls. 286/290).
o relatrio.
Acesso ao Sumrio

Trata-se de conflito de competncia suscitado no julgamento do recurso


de apelao interposto por Lus Gilmar Salim Balbino (fls. 214/235), de sentena
da lavra do MM Juzo da 18 Vara Cvel do Foro Central da Comarca da Capital
do Estado de So Paulo, que julgou improcedente pedido de indenizao por
danos morais formulado em face de So Paulo Transportes S/A SPTrans (fls.
207/209).
Lus Gilmar Salim Balbino ajuizou ao indenizatria em face de So
Paulo Transportes S/A SPTrans, com o objetivo de receber indenizao
por danos morais sofridos por supostas acusaes proferidas por prepostos
da empresa r-recorrida, no sentido de que cometera crime de apropriao
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 791
indbita. Segundo consta da petio inicial, tais fatos teriam ocorrido durante
procedimento de vistoria secreta em nibus no qual o autor-recorrente
exercia, poca, a funo de cobrador, na qualidade de funcionrio da empresa

Jurisprudncia - rgo Especial


de transporte pblico Viao Campo Belo Ltda., do que resultou sua demisso
por justa causa.
certo que a competncia, em regra, no definida pela qualidade das
partes, mas em razo da matria, a partir da causa de pedir e do pedido fixados
na inicial, nos termos do artigo 103, do Regimento Interno desta E. Corte de
Justia, in verbis: A competncia dos diversos rgos do Tribunal firma-
se pelos termos do pedido inicial, ainda que haja reconveno ou ao
contrria ou o ru tenha arguido fatos ou circunstncias que possam
modific-la.
A demanda, gnese deste conflito de competncia, tem como causa
de pedir danos morais advindos de alegada conduta abusiva de prepostos da
SPTrans (fiscais) que, ao fiscalizarem um dos nibus da Viao Campo Belo
Ltda., teriam ofendido o autor-recorrente, que poca exercia a funo de
cobrador, ao lhe imputar o cometimento do crime de apropriao indbita de
valores pagos pelos usurios do coletivo.
Como se verifica, o pleito indenizatrio no se relaciona com a
responsabilidade civil (do Estado) decorrente da prestao do servio pblico
de transporte de passageiros, situao essa que investiria as 1 a 13 Cmaras
da Seo de Direito Pblico de competncia para processar e julgar o presente
recurso de apelao, nos termos do que disciplina a Resoluo n 623/2013,
deste Colendo rgo Especial, a saber:
Art. 3. A Seo de Direito Pblico, formada por 8 (oito) Grupos,
numerados ordinalmente, cada um deles integrado por 2 (duas)
Cmaras, salvo o 1 Grupo, que integrado pelas trs primeiras
Cmaras, e o 7 Grupo, que integrado pelas Cmaras 14, 15 e
18, constituda por 18 (dezoito) Cmaras, tambm numeradas
ordinalmente, assim distribudas:
I 1 a 13 Cmaras, com competncia preferencial para o julgamento
das seguintes matrias:
Acesso ao Sumrio

(...)
I.7 Aes de responsabilidade civil do Estado, compreendidas as
decorrentes de ilcitos:
(...)
b. extracontratuais de concessionrias e permissionrias de
servio pblico, que digam respeito prestao de servio pblico,
ressalvado o disposto no item III.15 do art. 5 desta Resoluo;
(...).
Na verdade, o pedido inicial relaciona-se hiptese prevista no artigo 5,

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
792 e-JTJ - 22
I.29, da Resoluo n 623/2013, qual seja, responsabilidade civil extracontratual
relativa a matria de competncia da Primeira Subseo de Direito Privado (1
a 10 Cmara):
Jurisprudncia - rgo Especial

Art. 5 A Seo de Direito Privado, formada por 19 (dezenove)


Grupos, numerados ordinalmente, cada um deles integrado por 2
(duas) Cmaras, em ordem sucessiva, constituda por 38 (trinta e
oito) Cmaras, tambm numeradas ordinalmente, e subdividida em
3 (trs) Subsees, assim distribudas:
I Primeira Subseo, composta pelas 1 a 10 Cmaras, com
competncia preferencial para o julgamento das seguintes matrias:
(...)
I.29 Aes de responsabilidade civil extracontratual relacionadas
com a matria de competncia da prpria Subseo, salvo a do
Estado;
(...).
Dessa forma, correto o entendimento da 5 Cmara de Direito Pblico,
ora suscitante, no sentido de ser da competncia da Seo de Direito Privado o
conhecimento, processamento e julgamento do recurso de apelao n 1036656-
08.2015.8.26.0100.
Este Colendo rgo Especial assim j decidiu a respeito da questo,
mutatis mutandis:
CONFLITO DE COMPETNCIA. Responsabilidade civil. Empresa
concessionria de servios pblicos (CPTM). Autor que teria sido
agredido por funcionrios da r (sociedade de economia mista)
enquanto trabalhava como vendedor ambulante prximo estao
de trem. Ilcito extracontratual no relacionado prestao de servio
pblico. Competncia recursal, nesse caso, definida nos termos do
inciso I.29, do art. 5, da Resoluo n 623/2013, com a alterao
introduzida pela Resoluo 694/2015, que prev a competncia da
Primeira Subseo de Direito Privado para julgamento de Aes
de responsabilidade civil extracontratual relacionadas com a
matria de competncia da prpria Subseo, salvo a do Estado
c.c. 3 do art. 5 da mesma Resoluo, que dispe que sero da
Acesso ao Sumrio

competncia comum das Subsees da Seo de Direito Privado


todos os demais feitos que, regidos pelo Direito Privado, no sejam
da competncia recursal de outras Sees do Tribunal de Justia.
Conflito procedente. Competncia da 5 Cmara de Direito Privado.
(Conflito de Competncia n 0007521-40.2016.8.26.0000 So Paulo,
TJSP, rgo Especial, Relator Desembargador Ferreira Rodrigues, j.
22/06/2016).
Conflito de Competncia. Ao de reparao de danos materiais
e morais. Propositura por servidor pblico sob o fundamento
de o superior hierrquico ter denegrido seu conceito pessoal e
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 793
profissional frente a terceiros. Demanda entre particulares, fundada
no regime comum de responsabilidade civil extracontratual e
sem reflexo no plano do Direito Pblico. Resoluo n 623/2013,
artigo 5 item I.29. Julgamento que incumbe 6 Cmara de Direito

Jurisprudncia - rgo Especial


Privado. Conflito acolhido. (Conflito de Competncia n 0015060-
57.2016.8.26.0000 So Jos do Rio Preto, TJSP, rgo Especial,
Relator Desembargador Arantes Theodoro, j. 18/05/2016).
Portanto, a teor do artigo 5, I.29, da Resoluo n 623/2013, competente
uma das Cmaras da Primeira Subseo de Direito Privado (1 a 10 Cmaras)
para processar e julgar o recurso de apelao n 1036656-08.2015.8.26.0100,
interposto por Lus Gilmar Salim Balbino contra a sentena de improcedncia
da ao ajuizada em face de So Paulo Transporte S.A. SPTrans.
Ante o exposto, julga-se procedente o conflito para se determinar a
competncia de uma das Cmaras da Primeira Subseo de Direito Privado
deste Tribunal de Justia (1 a 10 Cmaras) para o julgamento do recurso de
apelao, redistribuindo-se o feito.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Conflito de Competncia n


0026949-71.2017.8.26.0000, da Comarca de Atibaia, em que suscitante 11
CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO
PAULO, suscitada 30 CMARA DE DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL
DE JUSTIA DE SO PAULO.
ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: JULGARAM O CONFLITO PROCEDENTE E
COMPETENTE A 30 CMARA DE DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL
DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO. V.U., de conformidade com o
voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 24.668)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ADEMIR
Acesso ao Sumrio

BENEDITO (Presidente), SALLES ROSSI, RICARDO ANAFE, LVARO


PASSOS, AMORIM CANTURIA, BERETTA DA SILVEIRA, EUVALDO
CHAIB, XAVIER DE AQUINO, ANTONIO CARLOS MALHEIROS,
FERREIRA RODRIGUES, PRICLES PIZA, EVARISTO DOS SANTOS,
MRCIO BARTOLI, JOO CARLOS SALETTI, FRANCISCO CASCONI,
RENATO SARTORELLI, CARLOS BUENO, FERRAZ DE ARRUDA,
ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO, BORELLI THOMAZ e JOO
NEGRINI FILHO.
So Paulo, 9 de agosto de 2017.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
794 e-JTJ - 22
SRGIO RUI, Relator

Ementa: Conflito de competncia. Ao relativa a


Jurisprudncia - rgo Especial

direito de vizinhana e uso nocivo da propriedade.


Inobservncia s regras de direito urbanstico
(parcelamento do solo). Questo reflexa. Matria
afeta competncia da Subseo de Direito Privado
III. Inteleco do artigo 103 do RITJ e artigo 5,
III.4, da Resoluo n 623/2013. Conflito procedente.
Competncia da 30 Cmara de Direito Privado da
Corte.

VOTO
Trata-se de conflito de competncia suscitado pela 11 Cmara de Direito
Pblico em razo de a 30 Cmara de Direito Privado considerar-se incompetente
para conhecer e julgar recurso de apelao interposto contra r. sentena proferida
pelo Juzo da Primeira Vara Cvel da Comarca de Atibaia, em ao de nunciao
de obra nova manejada por Daltro Henriques de Menezes Machado e outros em
face de Edbol Empreendimentos Imobilirios Ltda.
Fala-se em construo de um prdio de trs pavimentos em desacordo
com as restries urbansticas convencionais.
Distribudo o recurso de apelao C. 30 Cmara de Direito Privado
suscitada alegou-se que: tratando-se de questo que envolve suposto
descumprimento de regras de direito urbanstico e municipal quanto ao
parcelamento do solo, no desta 30 Cmara de Direito Privado a competncia
para o julgamento do recurso.
Redistribudo o recurso 11 Cmara de Direito Pblico suscitante
ponderou-se que: a matria discutida se relaciona a direito de vizinhana;
ausente interesse jurdico de entes pblicos no processo.
Destarte, suscitou-se o presente conflito negativo de competncia.
Acesso ao Sumrio

A douta Procuradoria Geral de Justia opinou pela procedncia do


conflito, reconhecendo-se a competncia da 30 Cmara de Direito Privado para
processar e julgar o recurso (fls. 361/366).
o relatrio.
Adverte a Resoluo n 681/15, que modificou o artigo 4 da Resoluo n
623/13 do Colendo rgo Especial, que, por sua vez, disciplina a competncia
das Sees do Egrgio Tribunal de Justia:
Art. 4. Alm das Cmaras referidas, funcionaro na Seo de Direito
Pblico, a 1 e 2 Cmaras Reservadas ao Meio Ambiente, que formaro o
Grupo Especial de Cmaras de Direito Ambiental, com competncia para:
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 795
I Aes cautelares e principais que envolvam a aplicao da legislao
ambiental e interesses difusos, coletivos e individuais homogneos ligados ao
meio ambiente natural, independentemente de a pretenso ser meramente
declaratria, constitutiva ou de condenao a pagamento de quantia certa ou a

Jurisprudncia - rgo Especial


cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer;
II Aes em que houver imposio de penalidades administrativas
pelo Poder Pblico e aquelas relativas a cumprimento de medidas tidas como
necessrias preservao ou correo dos inconvenientes e danos provocados
pela degradao da qualidade ambiental (Lei n 6.938/1981, art. 14, caput e
1 e 3).
E, ainda, nos termos do artigo 103 do Regimento Interno deste E. Tribunal
de Justia: a competncia dos diversos rgos do Tribunal firma-se pelos
termos do pedido inicial, ainda que haja reconveno ou ao contrria ou o
ru tenha arguido fatos ou circunstncias que possam modific-la.
Malgrado entendimento em contrrio, no caso em comento, a celeuma
reflete controvrsia relativa a direito de vizinhana e uso nocivo da propriedade.
Cuida-se, to somente, de discusso entre vizinhos por conta de construo
irregular, a ferir, reflexamente, as normas atreladas ao direito urbanstico
(parcelamento urbano).
Destarte, de rigor o enquadramento da competncia definida pelo artigo
5, III.4, daquela Resoluo, situao ftica, que dispe ser da competncia da
Terceira Subseo de Direito Privado o julgamento do recurso.
Nesse sentido:
CONFLITO DE COMPETNCIA OBRIGAO DE NO FAZER
SUPOSTO DESCUMPRIMENTO DA LEI MUNICIPAL DE ZONEAMENTO POR
PROPRIEDADES VIZINHAS CAUSA DE PEDIR NITIDAMENTE ATRELADA
AO SUPOSTO DESCUMPRIMENTO DE POSTURAS MUNICIPAIS, PELAS
RS, DEBATE QUE ENVOLVE DIREITO DE VIZINHANA E USO DA
PROPRIEDADE AUSNCIA DE DISCUSSO ACERCA DE QUALQUER ATO
ADMINISTRATIVO OU POSTURAS MUNICIPAIS ATINENTES AO DIREITO
URBANSTICO OU USO DE BEM PBLICO A ATRAIR A COMPETNCIA DA
SEO DE DIREITO PBLICO COMPETNCIA RECURSAL DA SEO
DE DIREITO PRIVADO RECONHECIDA EXEGESE DO ARTIGO 5, III.4,
Acesso ao Sumrio

DA RESOLUO N 623/2013 DESTE EGRGIO TRIBUNAL CONFLITO


PROCEDENTE A FIM DE DECLARAR COMPETENTE A CMARA SUSCITADA
(Conflito de Competncia n 0056319-66.2015.8.26.0000; Relator: Ferraz de
Arruda; Comarca: So Caetano do Sul; rgo julgador: rgo Especial; Data
do julgamento: 03/02/2016; Data de registro: 05/02/2016).
Conflito de competncia. Agravo de instrumento. Propagao do som
despida de acstica. Balbrdia. Direito de vizinhana. Competncia que se
inscreve no mbito de atribuies da Terceira Subseo de Direito Privado em
face do artigo 5, III e III.4, da Resoluo n 623/2013 (Colendas 25 a 36
Cmaras). Conflito procedente. Competncia da 27 Cmara de Direito Privado

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
796 e-JTJ - 22
(Conflito de Competncia n 0051353-60.2015.8.26.0000; Relator: Srgio Rui;
Comarca: Campinas; rgo julgador: rgo Especial; Data do julgamento:
23/09/2015; Data de registro: 29/09/2015).
CONFLITO DE COMPETNCIA. Ao que versa sobre absteno de
Jurisprudncia - rgo Especial

instalao de antena de telefonia celular (ERB). Pretenso que envolve


como objeto principal e preponderante o exame sobre direito de vizinhana,
cumprimento de posturas municipais e concesso de licena. Questo
ambiental que foi invocada apenas de forma reflexa. Inexistncia de interesses
difusos, coletivos e individuais homogneos diretamente ligados ao meio
ambiente. Precedentes do C. rgo Especial. Dvida procedente. Competncia
da 25 Cmara de Direito Privado (Conflito de Competncia n 0020061-
57.2015.8.26.0000; Relator: Ferreira Rodrigues; Comarca: Campinas; rgo
julgador: rgo Especial; Data do julgamento: 25/03/2015; Data de registro:
30/03/2015).
Competncia recursal. Ao fundada em direito de vizinhana e
destinada a impor a demolio de estao de rdio base. Competncia que se
fixa pela matria sobre a qual versa a propositura e no, assim, pelo argumento
externado pelos litigantes em prol de suas alegaes. Irrelevncia, por isso,
da assertiva de que a antena desatendia s exigncias legais e gerava risco
ao meio ambiente. Propositura que no versava sobre interesses difusos,
coletivos ou individuais homogneos. Conflito julgado procedente e proclamada
a competncia da Cmara de Direito Privado (Conflito de Competncia n
0184236-39.2013.8.26.0000; Relator: Arantes Theodoro; Comarca: So Paulo;
rgo julgador: rgo Especial; Data do julgamento: 27/11/2013; Data de
registro: 09/12/2013).
Por tais razes, pelo meu voto, julga-se procedente o conflito, declarando-
se competente para conhecer e julgar o recurso de apelao interposto a Colenda
30 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Conflito de Competncia n


Acesso ao Sumrio

0033239-05.2017.8.26.0000, da Comarca de Americana, em que suscitante


9 CMARA DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO
PAULO, suscitada 17 CMARA DE DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL
JUSTIA DE SO PAULO.
ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: JULGARAM O CONFLITO PROCEDENTE E
COMPETENTE A 17 CMARA DE DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL
DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO. V.U., de conformidade com o
voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 30.269)

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 797
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ADEMIR
BENEDITO (Presidente), ANTONIO CARLOS MALHEIROS, FERREIRA
RODRIGUES, PRICLES PIZA, EVARISTO DOS SANTOS, MRCIO

Jurisprudncia - rgo Especial


BARTOLI, JOO CARLOS SALETTI, FRANCISCO CASCONI, RENATO
SARTORELLI, CARLOS BUENO, FERRAZ DE ARRUDA, ARANTES
THEODORO, TRISTO RIBEIRO, BORELLI THOMAZ, JOO NEGRINI
FILHO, SRGIO RUI, SALLES ROSSI, RICARDO ANAFE, LVARO
PASSOS, AMORIM CANTURIA, BERETTA DA SILVEIRA e EUVALDO
CHAIB.
So Paulo, 9 de agosto de 2017.
XAVIER DE AQUINO, Relator

Ementa: CONFLITO DE COMPETNCIA AO


DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS
DECORRENTE DA PRESTAO DO SERVIO
DE FORNECIMENTO DE GUA/ESGOTO. A
Resoluo n 623/2013 conferiu s 11 a 38 Cmaras
da Seo de Direito Privado a competncia para
julgamento de aes relativas a locao ou prestao
de servios, regidas pelo Direito Privado, inclusive as
que envolvam obrigaes irradiadas de contratos de
prestao de servios escolares e de fornecimento de
gua, gs, energia eltrica e telefonia, o que ocorre no
presente caso, onde busca o Autor-apelado indenizao
em razo de interrupo indevida do fornecimento
de gua, ao fundamento de inadimplncia. Conflito
procedente. Competncia da C. 17 Cmara de
Direito Privado para o conhecimento e julgamento do
recurso.

VOTO
Acesso ao Sumrio

Trata-se de conflito de competncia tirado de apelao em ao de


indenizao por danos morais, alegando a d. Cmara suscitante que o feito
no envolve discusso acerca de responsabilidade civil extracontratual sobre a
prestao de servio pblico, mas sim, trata de ilcito civil decorrente de contrato
de prestao de servios de fornecimento de gua, sendo de competncia da d.
Cmara suscitada, ao teor do que dispe a Resoluo n 623/13.
Parecer da i. Procuradoria Geral de Justia pelo reconhecimento da
competncia da C. Cmara suscitada, 17 Cmara de Direito Privado.
o relatrio.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
798 e-JTJ - 22
O conflito procede, sendo competente para julgamento a Colenda 17
Cmara de Direito Privado desta Corte.
Com efeito, consoante disciplina o Regimento Interno desta Corte, no
Jurisprudncia - rgo Especial

seu artigo 103, A competncia dos diversos rgos do Tribunal firma-se pelos
termos do pedido inicial, ainda que haja reconveno ou ao contrria ou o ru
tenha arguido fatos ou circunstncias que possam modific-la..
Colhe-se da inicial que o Autor-apelado locou imvel para servir a seu
escritrio de advocacia sendo certo que, estando em dia com o pagamento
das contas de fornecimento de gua e esgoto, teve os servios interrompidos
em abril de 2015, ao fundamento de corte por inadimplemento das faturas
com vencimento em junho de 2014 e janeiro de 2015; formulou reclamao
junto empresa e apresentou os comprovantes, sendo certo que a religao do
fornecimento de gua somente foi feita aps o apelado efetuar novamente o
pagamento das contas reclamadas, dias aps efetiva interrupo do fornecimento,
razo pela qual pleiteou a indenizao por danos morais, acolhida pela r.
sentena.
Trata-se, evidentemente, de discusso acerca do fornecimento de gua e/
ou coleta de esgoto, sem qualquer enfoque acerca de eventual ato administrativo
e, ainda que a concessionria DAE DEPARTAMENTO DE GUA E ESGOTO
DE AMERICANA ocupe o polo passivo da ao, as questes trazidas nos autos
se traduzem em direitos e obrigaes irradiadas do fornecimento dos servios, a
firmar a competncia da Colenda Cmara suscitada.
A Resoluo n 623/2013, no 1 do seu artigo 5, conferiu s 11 a 38
Cmaras da Seo de Direito Privado a competncia para o exame das aes
relativas a locao ou prestao de servios, regidas pelo Direito Privado,
inclusive as que envolvam obrigaes irradiadas de contratos de prestao de
servios escolares e de fornecimento de gua, gs, energia eltrica e telefonia
(g.n.).
Portanto, a meu aviso, a competncia para julgamento do recurso da
d. Cmara suscitada, 17 Cmara de Direito Privado deste Tribunal de Justia.
Neste sentido, alis, confira-se, entre outros, julgados deste Colendo
Acesso ao Sumrio

rgo Especial:
0015571-21.2017.8.26.0000 Conflito de competncia / Fornecimento de
Energia Eltrica
Relator: Mrcio Bartoli
Comarca: Porto Feliz
rgo julgador: rgo Especial
Data do julgamento: 28/06/2017
Data de publicao: 30/06/2017
Ementa: Conflito de competncia. Agravo de Instrumento interposto

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 799
em ao cautelar inominada preparatria. Causa de pedir que alude
possibilidade de compensao dos crditos decorrentes da obrigao
de devoluo do emprstimo compulsrio incidente sobre o consumo de
energia eltrica, com dbitos de consumo regular de energia. Pedidos

Jurisprudncia - rgo Especial


de restabelecimento imediato do fornecimento de energia eltrica e de
excluso da requerente dos cadastros restritivos de crdito. Controvrsia
que tem por base obrigao irradiada de contrato de fornecimento
de energia eltrica. Causa de pedir que no se confunde com crdito
tributrio ou relao jurdica tributria. Matria de Direito Privado.
Precedentes do rgo Especial. Art. 5, 1, Resoluo n 623/2013.
Conflito julgado procedente. Fixada a competncia da 14 Cmara de
Direito Privado.
0016873-85.2017.8.26.0000 Conflito de competncia / guas
Relator: Renato Sartorelli
Comarca: Ribeiro Preto
rgo julgador: rgo Especial
Data do julgamento: 03/05/2017
Data de publicao: 04/05/2017
Ementa: CONFLITO DE COMPETNCIA AO DE OBRIGAO
DE FAZER CUMULADA COM INDENIZAO POR DANOS MORAIS
EM FACE DE AUTARQUIA MUNICIPAL TEMA RELACIONADO A
CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS DE FORNECIMENTO
DE GUA COMPETNCIA PREFERENCIAL E COMUM DAS
SUBSEES DE DIREITO PRIVADO II E III EM RAZO DA MATRIA
VERSADA NA DEMANDA DEFINIO QUE SE D PELOS TERMOS
DO PEDIDO INICIAL (ART. 103 DO RITJSP) ARTIGO 5, PARGRAFO
1, DA RESOLUO N 623/2013, DO RGO ESPECIAL CONFLITO
PROCEDENTE, RECONHECIDA A COMPETNCIA DA CMARA
SUSCITADA. O artigo 5, pargrafo 1, da Resoluo n 623/2013,
atribui s Cmaras numeradas entre 11 a 38 da Seo de Direito
Privado competncia preferencial e comum para o julgamento das aes
relativas a prestao de servios regidas pelo Direito Privado, inclusive
as que envolvam obrigaes irradiadas de contratos de prestao de
servios de fornecimento de gua.
Acesso ao Sumrio

Diante do exposto, JULGO PROCEDENTE o conflito, competente a


Colenda 17 Cmara de Direito Privado deste Tribunal de Justia para processar
e julgar o apelo.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Conflito de Competncia n

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Julho e Agosto de 2017
800 e-JTJ - 22
0020291-31.2017.8.26.0000, da Comarca de Pilar do Sul, em que suscitante 7
CMARA DE DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO
PAULO, suscitada 8 CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL
Jurisprudncia - rgo Especial

DE JUSTIA DE SO PAULO.
ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: POR MAIORIA DE VOTOS, JULGARAM
O CONFLITO PROCEDENTE E COMPETENTE A 7 CMARA DE
DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE
SO PAULO. FAR DECLARAO DE VOTO O EXMO. SR. DES.
BERETTA DA SILVEIRA. IMPEDIDO O EXMO. SR. DES. PAULO DIMAS
MASCARETTI. JULGAMENTO PRESIDIDO PELO EXMO. SR. DES.
ADEMIR BENEDITO., de conformidade com o voto do Relator, que integra
este acrdo. (Voto n 30.246)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
ADEMIR BENEDITO (Presidente), ANTONIO CARLOS MALHEIROS,
MOACIR PERES, FERREIRA RODRIGUES, PRICLES PIZA, EVARISTO
DOS SANTOS, FRANCISCO CASCONI, CARLOS BUENO, FERRAZ
DE ARRUDA, ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO, BORELLI
THOMAZ, JOO NEGRINI FILHO, SRGIO RUI, RICARDO ANAFE,
AMORIM CANTURIA, FRANA CARVALHO e PEREIRA CALAS
julgando o Conflito procedente e competente a 7 Cmara de Direito Privado
do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo; e JOO CARLOS SALETTI,
RENATO SARTORELLI, SALLES ROSSI, LVARO PASSOS e BERETTA
DA SILVEIRA (com declarao) julgando o Conflito procedente e competente
a 8 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo.
So Paulo, 21 de junho de 2017.
XAVIER DE AQUINO, Relator

Ementa: Conflito de competncia. Ao civil pblica


ajuizada contra particulares e o Municpio de
Pilar do Sul, responsveis por loteamento tido por
Acesso ao Sumrio

irregular, com o propsito de que fosse regularizado o


parcelamento de solo, em obedincia Lei n 6.766/79,
da legislao municipal e da legislao ambiental de
regncia, com pedido de condenao concorrente do
Municpio para esse fim. Presena da Municipalidade
no polo passivo que, por si s, no desloca a
competncia para conhecimento da apelao para a
Seo de Direito Pblico. Anlise do pedido e causa
de pedir. Regularizao de loteamento. Ausncia de

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 801
discusso acerca de atos administrativos. Competncia
da Primeira Subseo de Direito Privado, nos termos
da Resoluo n 623/13, art. 5, I.21. Precedentes deste
rgo Especial. Conflito procedente, competente a C.

Jurisprudncia - rgo Especial


Cmara Suscitante, 7 Cmara de Direito Privado.

VOTO
Cuida-se de conflito de competncia suscitado pela Colenda 7 Cmara
de Direito Privado em face da 8 Cmara de Direito Pblico desta Corte, por
fora de recurso de apelao contra sentena proferida nos autos de ao civil
pblica que tramitou perante o Juzo de Direito da Vara Judicial da Comarca de
Pilar do Sul.
Alega a d. Cmara suscitante que se trata de ao que objetiva a condenao
solidria dos corrus, consistente na regularizao de desmembramento por
meio de solo urbano atravs de projeto a ser aprovado pelos rgos competentes
e submetido ao registro imobilirio, para posterior execuo de obras de
infraestrutura pertinentes alterao e integral adequao aps requisitos
definidos nas leis municipais, estadual e federal de regncia, notadamente
as de parcelamento de solo e proteo aos mananciais; aduz que os pedidos
formulados no versam sobre as regras de direito privado, ou seja, contratos
de venda e compra dos lotes e, sim, dizem respeito ao civil pblica movida
pelo Ministrio Pblico, com pedido de regularizao do loteamento cumulado
com indenizao dos prejuzos urbansticos e ambientais ocasionados pelos
Requeridos; assim, falece C. suscitante competncia para o julgamento do
recurso, razo pela qual suscita o presente conflito negativo de competncia.
Parecer da i. Procuradoria Geral de Justia, pelo reconhecimento e fixao
da competncia da C. 7 Cmara de Direito Privado.
o relatrio.
Procede o conflito, declarando-se a competncia da Colenda Cmara
suscitante, 7 Cmara de Direito Privado, para processar e julgar o recurso.
Com efeito, regra do artigo 103 do Regimento Interno desta Corte, que
Acesso ao Sumrio

disciplina a competncia jurisdicional, verbis: Art. 103. A competncia dos


diversos rgos do Tribunal firma-se pelos termos do pedido inicial, ainda
que haja reconveno ou ao contrria ou o ru tenha arguido fatos ou
circunstncias que possam modific-la..
Na esteira de tal definio que se entendeu, no Colendo rgo Especial,
pela irrelevncia da qualidade da parte ao firmar-se a competncia para
julgamento, pois consoante j se decidiu, Conflito de competncia Ao
regressiva de indenizao Acidente de trnsito envolvendo preposto de
pessoa jurdica de direito pblico. 1. O critrio balizador da competncia

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Julho e Agosto de 2017
802 e-JTJ - 22
recursal estabelecido com vistas ao contedo da petio inicial, em
que so definidos os limites da lide, compreendidos pedido e causa de
pedir...1
Jurisprudncia - rgo Especial

No caso presente, o Ministrio Pblico do Estado de So Paulo promoveu


ao civil pblica em face de particulares e tambm do Municpio de Pilar do
Sul, ao fundamento de que no perodo compreendido entre os anos de 2009
e 2010, os demandados executaram parcelamento do solo, para fins urbanos,
sem registro imobilirio, alienando lotes no imvel situado na Estrada Vicinal
Jos Almeida Rosa, na cidade e Comarca de Pilar do Sul, sem aprovao do
Municpio e sem prvia anuncia dos rgos do Governo Estadual; quanto ao
Municpio de Pilar do Sul, alegou o autor que houve negligncia no dever de
fiscalizar e preservar o meio ambiente urbano e natural e recursos hdricos,
agredidos pelo parcelamento irregular do solo, induzindo os compradores a
uma aparncia de licitude, posto que nenhuma medida foi tomada para conter
o parcelamento do solo de forma irregular. Por fim, requereu a procedncia da
ao para condenar os demandados solidariamente a obrigaes de fazer, para
cumprimento em prazo no excedente a dois anos (Lei 6766/79, art. 18. Inciso
V), a ser fixado na sentena (CPC arts 632 e 633), consistente na regularizao
do desmembramento ou, em pedido alternativo, por meio do desfazimento do
parcelamento, com a restituio da gleba ao estado anterior fragmentao e
indenizao dos prejuzos que disso decorrerem para os adquirentes dos lotes.
(fls. 19/21)
O pedido, tal como posto na exordial, o de regularizao ou, em caso
alternativo, desfazimento do desmembramento de terra levado a efeito de
forma irregular na Cidade de Pilar do Sul; no envolve controle e cumprimento
de atos administrativos, de tal sorte que, ainda que no se trate de matria
relativa a contratos de venda e compra dos lotes, tema de competncia da
Primeira Subseo de Direito Privado, ao teor do artigo 5, I.21, da Resoluo
n 623/2013 deste Tribunal de Justia.
A presena do Municpio de Pilar do Sul no polo passivo da ao no tem
o condo de deslocar, per se, a competncia para julgamento da matria que,
Acesso ao Sumrio

consoante acima se disps, est afeta a uma das Cmaras da Primeira Subseo
de Direito Privado.
Confira-se, a propsito, julgados do C. rgo Especial2:
Conflito de competncia. Ao civil pblica ajuizada contra
agentes privados responsveis por loteamento tido por irregular,
com o propsito de que fosse regularizado o parcelamento de solo
efetuado pela empresa e pelas pessoas fsicas demandadas, nos
1 Conflito de Competncia n 0159754-27.2013.8.26.0000, Rel. Des. ITAMAR GAINO, rgo
Especial, j. 23.10.2013
2 NMS: CC n 0062696-19.2016.8.26.0000, Rel. Des. Srgio Rui; j. em 15/02/2017; CC n
0052418-56.2016.8.26.0000, Rel. Des. Tristo Ribeiro j. em 07/12/2016
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 803
termos da Lei n 6.766/79, da legislao municipal e da legislao
ambiental de regncia; com pedido de condenao concorrente do
Municpio para esse fim.
Presena da Municipalidade no polo passivo que, por si s, no

Jurisprudncia - rgo Especial


desloca a competncia para conhecimento da apelao para a
Seo de Direito Pblico. Anlise do pedido e causa de pedir.
Regularizao de loteamento. Ausncia de discusso acerca de atos
administrativos ou pedido de anulao de atos do Poder Pblico.
Resoluo 623/2013 que dispe ser competncia da Primeira
Subseo de Direito Privado o julgamento de matria relativa a
loteamentos e localizao de lotes (cf. art. 5, inciso I, item I.21).
Precedentes deste rgo Especial. Conflito julgado procedente
para fixar a competncia da Cmara Suscitada, 10 Cmara de
Direito Privado. (CC 0065553-38.2016.8.26.0000, Rel. Mrcio Bartoli,
j. em 05 de abril de 2017, vu)
Diante do exposto, JULGO PROCEDENTE o presente conflito, fixando
a competncia da Colenda Cmara suscitante, 7 Cmara de Direito Privado,
remetendo-se os autos, com as nossas homenagens.

DECLARAO DE VOTO VENCIDO

(Voto n 40.033)
Renovo, digo logo, meus respeitos ao eminente Relator Desembargador
XAVIER DE AQUINO, pedindo licena para apresentar voto divergente.
Dou-me pressa em deixar assentado que a discusso acerca da competncia
para conhecer e julgar matria relacionada a loteamento irregular est j posta
neste Colendo rgo Especial e com soluo definitiva, muito breve, dando fim
aos diversos conflitos de competncia surgidos.
Lembro tambm que j fiquei, diversas vezes, vencido nas discusses
perante este Colendo rgo Especial nos julgamentos de conflitos de
competncia justamente sobre tal matria:
Conflito de Competncia n 0062696-19.2016.8.26.0000, Relator Des.
Acesso ao Sumrio

Carlos Bueno. Abriu Divergncia o Des. Joo Carlos Saletti, e na ocasio


votei com a divergncia, j. 15.02.2017.
Conflito de Competncia n 0046335-24.2016.8.26.0000, OE, Rel. Des.
Ferraz de Arruda, onde tambm fiz declarao de voto vencido, j. 05.10.2016.
Conflito de Competncia n 0003987-88.2016.8.26.0000, de Rio Claro,
Rel. Sorteado Joo Negrini Filho. Apresentou Divergncia o Des. Joo Carlos
Saletti. Na ocasio tambm acompanhei a divergncia.
Conflito de Competncia 0015564-63.2016.8.26.0000, de Itapecerica da

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Julho e Agosto de 2017
804 e-JTJ - 22
Serra, mesma situao onde igualmente acompanhei o Des. Joo Carlos Saletti
na divergncia.
No presente caso, com a devida venia ao douto Relator e tambm a
Jurisprudncia - rgo Especial

expressiva maioria que se tem formado neste Colegiado, penso que a competncia
aqui deve ser reconhecida em face da suscitada Colenda 8 CMARA DE
DIREITO PBLICO.
Do exame da petio inicial de onde foi tirado este Conflito de Competncia,
vejo que se trata de ao civil pblica que objetiva a condenao solidria dos
corrus includo o Poder Pblico Municipal consistente na regularizao
de desmembramento por meio de solo urbano atravs de projeto a ser
aprovado pelos rgos competentes e submetido ao registro imobilirio, para
posterior execuo de obras de infraestrutura pertinentes alterao e integral
adequao aps requisitos definidos nas leis municipais, estadual e federal de
regncia, notadamente as de parcelamento de solo e proteo aos mananciais.
A inicial pretende obter a regularizao do loteamento irregular cumulado
com indenizao dos prejuzos urbansticos e ambientais ocasionados pelos
Requeridos.
Penso que, pela leitura da pea primeira da ao civil pblica ajuizada
pelo Ministrio Pblico, os pedidos formulados no versam sobre as regras de
direito privado, ou seja, contratos de venda e compra dos lotes e, sim, com
pedido de regularizao do loteamento irregular cumulado com indenizao
dos prejuzos urbansticos e ambientais ocasionados pelos Requeridos, com
expressa invocao da Responsabilidade Objetiva e tambm Subjetiva do
Municpio e, por isso, a competncia para o julgamento do recurso deve ser
atribuda Cmara suscitada.
H, com a devida venia, inegvel campo de atuao do Poder Pblico
no que se refere a atos administrativos prprios e que fazem parte do pedido
inicial, e, para ficarmos apenas no exame do pedido e causa de pedir, verifica-se
claramente que a pretenso imputa responsabilidade objetiva do Municpio e,
no bastasse, aponta tambm responsabilidade subjetiva pela falta do servio,
trazendo lio da doutrina que tal se d quando o servio pblico por falha na
Acesso ao Sumrio

sua organizao no funciona, funciona mal ou funciona tardiamente.


Vale dizer, grande da petio inicial da ao civil foi reservada
Responsabilidade do Municpio, seja objetiva seja subjetiva, a destacar
necessidade de o Poder Pblico praticar os atos que lhe competia para a
regularizao do parcelamento do solo relativo ao loteamento que se fez
irregular.
Tais pedidos constantes expressamente da inicial dizem respeito a atos
administrativos que devero, ou deveriam, ser emanados do Poder Pblico, tudo
a afastar a natureza meramente de direito privado do mbito da demanda.

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 805
H precedente, para esta hiptese, deste Colendo rgo Especial:
Ausncia de discusso em torno de questes exclusivamente privadas,
ligadas ao direito de consumidores, ou registrrias, no obstante a autorizao

Jurisprudncia - rgo Especial


municipal exija igualmente o cumprimento de normas de ordem pblica, de
carter privado e pblico, ligadas ao parcelamento do solo Competncia da
Seo de Direito Pblico, nos termos do artigo 3, incisos I.2, I.10 e I.11, da
Resoluo 623/2013. (Conflito de Competncia n 0053965-05.2014.8.26.0000,
relator Des. Joo Carlos Saletti, j. em 22/10/2014).
Voltando um pouco mais no tempo, temos um precedente elucidativo:
Em matria de loteamento, a competncia do tribunal est dividida
entre as cmaras da Seo de Direito Privado I (1 a 10) e a de Direito
Pblico. Aes que discutem o loteamento sob o mbito do Direito Privado,
como a cobrana de despesas, discusso a respeito de lotes, por exemplo,
pertencem primeira. Quando h discusso a respeito de descumprimento
de atos administrativos a cargo da municipalidade ou de rgos estaduais, a
competncia do Direito Pblico (Dvida de Competncia n. 169.453.0/00,
Rel. Eros Piceli, j. 14.01.2009). (grifei).
E, aqui, tal precedente me parece totalmente adequado j que, repito, a
inicial da ao civil pblica invoca expressamente responsabilidade objetiva e
subjetiva do Poder Pblico por falha do servio pblico.
Por tais razes, com estribo no artigo 3, incisos I.2, I.10 e I.11, da
Resoluo 623/2013, a competncia para conhecer e julgar o agravo de
instrumento de onde foi tirado este Conflito de Competncia da 8 Cmara de
Direito Pblico, na minha viso, com a devida venia.
Ante o exposto, JULGO PROCEDENTE o conflito para declarar
competente a 8 Cmara de Direito Pblico.
BERETTA DA SILVEIRA, Desembargador

ACRDO
Acesso ao Sumrio

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Conflito de Competncia n


0029914-22.2017.8.26.0000, da Comarca de Pirapozinho, em que suscitante
CMARA ESPECIAL DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO
PAULO, suscitada 4 CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL
DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO.
ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: JULGARAM O CONFLITO PROCEDENTE E
COMPETENTE A 4 CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL DE

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Julho e Agosto de 2017
806 e-JTJ - 22
JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO. V.U. IMPEDIDOS OS EXMOS.
SRS. DES. ADEMIR BENEDITO, XAVIER DE AQUINO E FERREIRA
RODRIGUES., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
Jurisprudncia - rgo Especial

acrdo. (Voto n 29.468)


O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (Presidente sem voto), CARLOS BUENO, ARANTES
THEODORO, TRISTO RIBEIRO, BORELLI THOMAZ, JOO NEGRINI
FILHO, SRGIO RUI, SALLES ROSSI, RICARDO ANAFE, LVARO
PASSOS, AMORIM CANTURIA, BERETTA DA SILVEIRA, SILVEIRA
PAULILO, FRANA CARVALHO, PEREIRA CALAS, ANTONIO CARLOS
MALHEIROS, MOACIR PERES, EVARISTO DOS SANTOS, MRCIO
BARTOLI e FRANCISCO CASCONI.
So Paulo, 26 de julho de 2017.
RENATO SARTORELLI, Relator

Ementa: CONFLITO DE COMPETNCIA


TUTELA PROVISRIA ANTECEDENTE
RECUSA DA UNIVERSIDADE EM EFETUAR A
MATRCULA DE ALUNA, RELATIVAMENTE
INCAPAZ E ASSISTIDA POR SEU GENITOR,
APROVADA EM VESTIBULAR CONFLITO DE
COMPETNCIA SUSCITADO PELA CMARA
ESPECIAL SOB O FUNDAMENTO DE QUE AS
VARAS DE INFNCIA E JUVENTUDE (E, EM
GRAU DE RECURSO, A CMARA ESPECIAL DO
TRIBUNAL DE JUSTIA) ATUAM SOMENTE
NAS HIPTESES DE MENORES INFRATORES
OU EM SITUAO DE RISCO HIPTESES
INOCORRENTES MATRIA TIPICAMENTE
ADMINISTRATIVA, QUE NADA TEM A VER
COM QUESTO AFETA INFNCIA E
Acesso ao Sumrio

JUVENTUDE COMPETNCIA PARA EXAME


DO RECURSO QUE SE FIRMA PELOS TERMOS
DO PEDIDO INICIAL (ART. 103 DO RITJSP)
ARTIGO 3, INCISO I.2, DA RESOLUO N
623/2013, DO RGO ESPECIAL CONFLITO
JULGADO PROCEDENTE, RECONHECIDA A
COMPETNCIA DA C. 4 CMARA DE DIREITO
PBLICO SUSCITADA.
A Vara de Infncia e Juventude (e, no Segundo Grau,

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 807
a Cmara Especial) no examina matria relacionada
ao direito de famlia ou de outra natureza em relao
a menores, a menos quando envolva menor infrator
ou em situao de risco, o que absolutamente no se

Jurisprudncia - rgo Especial


vislumbra na hiptese sub judice.

VOTO
Trata-se de conflito de competncia suscitado pela E. Cmara Especial do
Tribunal de Justia de So Paulo em face da E. 4 Cmara de Direito Pblico,
nos autos do Agravo de Instrumento n (...).
A E. 4 Cmara de Direito Pblico, por acrdo da relatoria do ilustre
Desembargador Paulo Barcellos Gatti, no conheceu do recurso determinando
a remessa dos autos Cmara Especial desta Corte sob o fundamento de que
a matria debatida envolve interesse de menor, relativamente incapaz, que
busca ver reconhecido seu direito matrcula em Curso Superior de Engenharia
Eltrica, apontando aquele rgo fracionrio como competente para dirimir a
controvrsia.
Sustenta, em acrscimo, a C. Cmara suscitada que, tratando-se de matria
atinente rea da Infncia e Juventude, a competncia para processar e julgar
recursos interpostos nos autos de tutela de urgncia em que se discute o no
oferecimento ou oferta irregular do ensino obrigatrio da Cmara Especial,
consoante inteligncia art. 33, IV, do Regimento Interno do Tribunal de Justia
do Estado de So Paulo, bem como dos arts. 148, IV, 208, I e 209, do Estatuto
da Criana e do Adolescente (cf. fls. 21/27).
Por sua vez, a C. Cmara Especial, atravs de acrdo da lavra da ilustre
Desembargadora Ana Lucia Romanhole Martucci, discordou desse entendimento
aduzindo que o tema discutido alheio rea de Infncia e Juventude, no se
vislumbrando qualquer situao de risco e/ou abandono da menor a ensejar o
reconhecimento da competncia daquele Colegiado, cuidando-se de matria
afeta Seo de Direito Pblico deste Tribunal, nos termos do artigo 3, item
I.2, da Resoluo n 163/2013 (leia-se 623/2013), deste C. rgo Especial (cf.
Acesso ao Sumrio

fls. 36/41).
Parecer da D. Procuradoria Geral de Justia pela procedncia do conflito,
reconhecida a competncia da C. Cmara suscitada (fls. 46/52).
o relatrio.
Assiste razo Cmara suscitante.
O artigo 33, pargrafo nico, inciso IV, do Regimento Interno desta Corte,
dispe, em termos claros e literais, que compete Cmara Especial processar
e julgar os processos originrios e os recursos em matria de Infncia e
Juventude.
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Julho e Agosto de 2017
808 e-JTJ - 22
A Vara de Infncia e Juventude (e, no Segundo Grau, a Cmara Especial)
no examina matria concernente ao direito de famlia ou de outra natureza em
relao a menores, a menos quando envolva menor infrator ou em situao de
Jurisprudncia - rgo Especial

risco, o que absolutamente no se vislumbra na hiptese sub judice.


A requerente, G.F.C., promoveu contra a Unesp tutela provisria
antecipada em carter antecedente, com fulcro nos artigos 303 e 304 do
Novo Cdigo de Processo Civil, buscando a efetivao de sua matrcula no
curso de Engenharia Eltrica, independentemente da apresentao de certificado
de concluso do ensino mdio, logrando obter a concesso da medida liminar
almejada.
A recusa da matrcula pela Universidade em face da ausncia do
certificado de concluso do Ensino Mdio ou equivalente, formalidade, a seu
ver, indispensvel para o ingresso da aluna no ensino superior, consoante o
disposto no artigo 44, inciso II, da Lei n 9.394/96, evidentemente, no significa
que a menor se encontra em situao de risco de sorte a se atribuir competncia
C. Cmara Especial para o julgamento do recurso.
Vale dizer, a controvrsia est relacionada com matria tipicamente
administrativa, diante da negativa da r em efetivar a matrcula da autora, sendo
descartada qualquer questo afeta Infncia e Juventude, contrariamente do que
ponderou a C. Cmara suscitada ao declinar de sua competncia.
Destarte, tendo em conta que a definio da competncia para
julgamento da demanda est adstrita natureza jurdica da lide, definida em
funo do pedido e da causa de pedir (Conflito de Competncia n 108.138/SC,
2 Seo do Superior Tribunal de Justia, Relatora Ministra Nancy Andrighi) e
considerando que o artigo 103 do Regimento Interno deste Tribunal preconiza
que a competncia firmada pelos termos do pedido inicial, foroso
concluir que compete Cmara suscitada o exame do recurso uma vez que o
artigo 3, inciso I.2, da Resoluo n 623/2013, atribui s Cmaras numeradas
entre 1 a 13 da Seo de Direito Pblico competncia para o julgamento das
aes relativas a controle e cumprimento de atos administrativos.
Destaco, a propsito, precedente da lavra deste C. rgo Especial, verbis:
Acesso ao Sumrio

CONFLITO DE COMPETNCIA. Recurso de apelao em mandado


de segurana. Insurgncia contra sentena que concedeu a
segurana para determinar o fornecimento ao impetrante, pela
autoridade impetrada, do certificado de concluso do ensino mdio.
Competncia para o processamento e julgamento dos recursos que
definida pelo pedido formulado na petio inicial da ao (art.
103, do Regimento Interno do Tribunal de Justia do Estado de So
Paulo). Pretenso do writ que se refere ao cumprimento de ato
administrativo. Matria pertinente s 1 a 13 Cmaras da Seo de
Direito Pblico (art. 3, I, I.2, da Resoluo n 623/2013). Fixao da

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 809
competncia da 13 Cmara de Direito Pblico. Conflito procedente,
com determinao de encaminhamento dos autos Cmara
suscitada (Conflito de Competncia n 0002746-45.2017.8.26.0000,
Relator Desembargador Tristo Ribeiro).

Jurisprudncia - rgo Especial


Outrossim, vale a pena reproduzir o seguinte excerto da manifestao da
d. Procuradoria Geral de Justia, verbis:
3. No caso em apreo, a Autora-agravada, ento menor pbere,
assistida por seus pais, promove pedido mandamental em face
da UNESP, porque, aprovada no exame vestibular, pretende ser
matriculada no Curso de Engenharia Eltrica, conquanto no
tenha concludo o Ensino Mdio, visando, assim, uma progresso
educacional.
A recusa em efetivar sua matrcula universitria o ato administrativo
impugnado.
4. O anotado art. 33 em seu pargrafo nico, inciso IV, do Regimento
Interno do TJSP, fixa a competncia recursal da Cmara Especial
para conhecer e julgar, dentre outros procedimentos, os processos
originrios e os recursos em matria de Infncia e Juventude.
Por seu turno, o Estatuto da Criana e do Adolescente estabelece a
competncia da Justia da Infncia e da Juventude em seu art. 148,
cujo caput contm sua competncia absoluta, e seu pargrafo nico
os procedimentos a ela atribudos quando a criana ou adolescente
encontrar-se em situao de risco, pessoal ou social, nos ditames
de seu art. 98, cuja competncia ser, portanto, relativa, pois s se
presente essa situao que a ela ser atribudo o pedido judicial.
Em seu inciso IV, o sobredito art. 148, caput, regra a competncia
absoluta para [...] aes civis fundadas em interesses individuais,
difusos ou coletivos afetos criana e ao adolescente, observado o
disposto no art. 209, que trata de competncia territorial.
Mas, o art. 208 do mesmo Estatuto dita vrias situaes ftico-jurdicas
resultantes em ofensa a direitos de infantes cuja responsabilidade
ser por ele regida, dentre os quais, o de ensino obrigatrio (inciso
I), acrescentando seu 1 que, alm dos dez incisos, [...] no
Acesso ao Sumrio

excluem da proteo judicial outros interesses individuais, difusos


ou coletivos, prprios da infncia e da adolescncia, protegidos
pela Constituio e pela Lei. negritamos.
5. Neste conflito, ao que se depreende, a pretenso judicial formulada
pela Autora-agravada tem como causa de pedir (direito educao
em sentido amplo), direitos e interesses alusivos a toda e qualquer
pessoa natural, no sendo prprios e exclusivos da infncia e da
adolescncia, como dita a norma estatutria.
Destarte, o motivo da impetrao da segurana decorre de
controvrsias administrativas relacionadas prestao de servio
educacional, contudo, indiretamente, relacionado ao direito
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Julho e Agosto de 2017
810 e-JTJ - 22
educao, sem conotao ao posto ensino obrigatrio.
Esse direito educao e o respectivo ensino obrigatrio, neste
caso, esto preservados, sem qualquer infringncia, porquanto, a
infrao posta, como mencionado, refere-se prestao do servio
Jurisprudncia - rgo Especial

pblico, aqui, relativo educao.


6. Inolvidvel que os fatos que fundamentam o pedido inicial
ocorreram em face de uma adolescente (fls. 9), todavia, esse
pedido no cuida de interesses e direitos direta e exclusivamente
relacionados aos da infncia e da juventude eventualmente
ofendidos.
Os direitos e interesses jurdicos debatidos, nestes autos
eletrnicos, no contm vnculo com a proteo integral, absoluta
e prioritria que norteia as diretrizes do Estatuto da Criana e do
Adolescente.
Cuida-se, portanto, de direitos e interesses garantidos a toda e
qualquer pessoa humana, independentemente de sua capacidade
civil ou faixa etria.
7. Pois bem, compete Seo de Direito Pblico conhecer e julgar,
preferencialmente, as Aes relativas a controle e cumprimento
de atos administrativos (art. 3, I, I.2, Res. n. 623/2013). Como a
causa de pedir, neste procedimento judicial, tem como fato gerador
a recusa do agente pblico em efetivar a matrcula universitria
que, segundo consta e afirma, direito lquido e certo da Autora-
agravada, este caso subsome-se sobredita regra regimental, de
sorte que, pela matria posta em debate, competente para julgar o
recurso a Seo de Direito Pblico (cf. fls. 48/51).
Em suma, o exame do agravo de instrumento toca C. 4 Cmara da
Seo de Direito Pblico, suscitada, nada tendo a ver a discusso com matria
afeta Infncia e Juventude e, ipso facto, C. Cmara Especial.
Ante o exposto, julgo procedente o conflito declarando competente
a Colenda 4 Cmara da Seo de Direito Pblico para a qual devero ser
remetidos os autos.
Acesso ao Sumrio

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Conflito de Competncia


n 0026141-66.2017.8.26.0000, da Comarca de General Salgado, em que
suscitante 1 TURMA DO COLGIO RECURSAL DE FERNANDPOLIS,
suscitada 15 CMARA DE DIREITO CRIMINAL DO TRIBUNAL DE
JUSTIA DE SO PAULO.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 811
ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: JULGARAM O CONFLITO PROCEDENTE E
COMPETENTE A 15 CMARA DE DIREITO CRIMINAL DO TRIBUNAL

Jurisprudncia - rgo Especial


DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO. V.U., de conformidade com o
voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 32.480)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (Presidente sem voto), RENATO SARTORELLI,
CARLOS BUENO, ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO, BORELLI
THOMAZ, JOO NEGRINI FILHO, SRGIO RUI, SALLES ROSSI,
RICARDO ANAFE, LVARO PASSOS, AMORIM CANTURIA, BERETTA
DA SILVEIRA, SILVEIRA PAULILO, FRANA CARVALHO, ADEMIR
BENEDITO, PEREIRA CALAS, XAVIER DE AQUINO, ANTONIO
CARLOS MALHEIROS, MOACIR PERES, FERREIRA RODRIGUES,
EVARISTO DOS SANTOS e MRCIO BARTOLI.
So Paulo, 26 de julho de 2017.
FRANCISCO CASCONI, Relator

Ementa: CONFLITO NEGATIVO DE


COMPETNCIA AO PENAL DELITOS DE
MENOR POTENCIAL OFENSIVO CMARA
CRIMINAL E TURMA DE COLGIO RECURSAL
DECISO RECORRIDA PROFERIDA PELO
JUZO COMUM CRIMINAL COMPETNCIA
DO COLGIO RECURSAL RESTRITA AO EXAME
DE RECURSOS ORIUNDOS DE DECISES DO
SISTEMA DOS JUIZADOS ESPECIAIS ARTIGO
84, 1, DA CONSTITUIO ESTADUAL, E 39 DO
PROVIMENTO CSM N 2.203/2014 INCIDNCIA,
ADEMAIS, DO VERBETE DA SMULA N 82
DESTA C. CORTE SOMA DAS PENAS MXIMAS
DOS DELITOS IMPUTADOS QUE SUPERA O
Acesso ao Sumrio

LIMITE DE DOIS ANOS PRECEDENTES DO


C. SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA E DESTE
C. RGO ESPECIAL PROCEDNCIA PARA
FIRMAR A COMPETNCIA DA C. 15 CMARA
DE DIREITO CRIMINAL, SUSCITADA.

VOTO
Conflito de competncia estabelecido entre as C. 15 Cmara de Direito
Criminal e 1 Turma Cvel e Criminal do Colgio Recursal da 18 Circunscrio
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
812 e-JTJ - 22
Judiciria (Fernandpolis/SP) para enfrentamento de apelaes interpostas
contra r. sentena proferida a fls. 180/197.
Distribudos originalmente os recursos C. 15 Cmara de Direito
Jurisprudncia - rgo Especial

Criminal, o v. Acrdo encartado a fls. 264/267, relatado pelo eminente Des.


Poas Leito, por unanimidade no conheceu dos apelos, ao fundamento de que
os artigos pelos quais os rus foram condenados envolvem infraes penais de
menor potencial ofensivo, na linha do que dispem o pargrafo nico do artigo
2 da Lei n 10.259/2001 e o artigo 61 da Lei n 9.099/1995, ordenando remessa
dos autos ao Colgio Recursal competente.
Redistribudos os autos, a 1 Turma do Colgio Recursal da 18
Circunscrio Judiciria (Fernandpolis/SP), sob relatoria do eminente Juiz Dr.
Vincius Castrequini Bufulin (fls. 282), por meio de monocrtica proferida a fls.
290/291, declinou da competncia suscitando o presente conflito, argumentando
no competir ao Colgio Recursal o exame de recursos interpostos contra
decises proferidas pelo Juzo Criminal Comum, ao passo que luz da Smula
n 82 desta C. Corte a competncia recursal seria mesmo da C. 15 Cmara de
Direito Criminal.
Processado o conflito, a Douta Procuradoria-Geral de Justia, em parecer
acostado a fls. 299/232, opinou pela competncia da C. Cmara suscitada.
o breve relatrio.
In casu, configurado conflito negativo de competncia, ambos os rgos
jurisdicionais consideram-se incompetentes para exame das apelaes interpostas
em ao penal julgada procedente, nos termos da r. sentena proferida a fls.
180/197 que, acolhendo denncia formulada, condenou os rus pela prtica dos
crimes tipificados nos artigos 147, caput, e 331, caput, do Cdigo Penal, bem
como 19 da Lei das Contravenes Penais.
Com razo o suscitante.
De fato, pese condenao envolver infraes penais de menor potencial
ofensivo, luz do que dispem os artigos 2, pargrafo nico, da Lei n
10.259/2001, e 61 da Lei n 9.099/1995, no compete ao Colgio Recursal
enfrentamento de recursos interpostos contra julgados proferidos por Juzo
Acesso ao Sumrio

Criminal Comum, mas apenas daqueles oriundos dos sistemas dos Juizados
Especiais, luz do que dispem os artigos 84, 1, da Constituio Estadual, e
39 do Provimento CSM n 2.203/2014.
No bastasse, sedimentado no mbito desta C. Corte, pelo verbete da
Smula n 82, que compete ao Juzo Criminal Comum processar e julgar ao
na qual se imputam ao ru crimes cuja soma das penas mximas ultrapassa o
limite de 02 (dois) anos previsto no art. 61 da Lei 9.099/95, hiptese que se
amolda ao caso concreto.
Nessa mesma linha, o C. Superior Tribunal de Justia robora o
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 813
entendimento:
PROCESSUAL PENAL E PENAL. RECURSO ORDINRIO EM
HABEAS CORPUS. AO PENAL PRIVADA. CALNIA, DIFAMAO E

Jurisprudncia - rgo Especial


INJRIA. AUDINCIA PRVIA DE CONCILIAO. NO REALIZAO.
NULIDADE. INOCORRNCIA. CONCURSO MATERIAL DE INFRAES
DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO. SOMA DAS PENAS EM ABSTRATO
SUPERIOR A DOIS ANOS. COMPETNCIA DA JUSTIA COMUM.
ATIPICIDADE DO FATO. AUSNCIA DE JUSTA CAUSA. IMPOSSIBILIDADE.
DESCRIO RAZOVEL DOS FATOS IMPUTADOS. TESES DEFENSIVAS
QUE DEPENDEM DE INSTRUO. CONSTRANGIMENTO ILEGAL NO
EVIDENCIADO. RECURSO IMPROVIDO.
(...)
2. A despeito dos delitos em apurao serem de menor potencial
ofensivo, deve-se considerar a soma das penas mximas em abstrato em
concurso material, ou, ainda, a devida exasperao, na hiptese de crime
continuado ou concurso formal, e ao se verificar que o resultado da adio
superior a dois anos, afasta-se a competncia do Juizado Especial Criminal.
(RHC 60.883/SC, Rel. Ministro NEFI CORDEIRO, SEXTA TURMA, julgado
em 09/08/2016, DJe 19/08/2016) grifou-se.
Sem discrepar, precedentes deste C. rgo Especial apontam para a
mesma soluo:
CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA Colgio Recursal
julga recursos oriundos de decises proferidas por Juiz em exerccio em Juizado
Especial Deciso, in casu, proferida por MM Juza da 2 Vara Judicial da
Comarca de Conchas Competncia da Cmara Criminal suscitada, nos termos
do art. 84, 1, da Constituio Estadual e Provimento n 806/03, do CSM
Precedentes do C. rgo Especial. O Colgio Recursal s tem competncia para
julgar recurso oriundo de deciso proferida por Juiz de Direito em exerccio em
Juizado Especial. (Conflito de Competncia n 0267406-40.2012.8.26.0000,
rel. Des. Luis Ganzerla, j. em 27.02.2013). No mesmo sentido: Conflito de
Competncia n 0101590-40.2011.8.26.0000, rel. Des. Ruy Coppola, j. em
Acesso ao Sumrio

03.08.2011.
Julgo procedente o conflito para firmar a competncia da C. 15 Cmara
de Direito Criminal, suscitada.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Conflito de Competncia n

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
814 e-JTJ - 22
0029915-07.2017.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que suscitante
CMARA ESPECIAL DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO
PAULO, suscitada 7 CMARA DE DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL
Jurisprudncia - rgo Especial

DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO.


ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: JULGARAM O CONFLITO PROCEDENTE E
COMPETENTE A 7 CMARA DE DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL DE
JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO. V.U. IMPEDIDOS OS EXMOS.
SRS. DES. ADEMIR BENEDITO E XAVIER DE AQUINO., de conformidade
com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 28906)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (Presidente sem voto), AMORIM CANTURIA,
BERETTA DA SILVEIRA, SILVEIRA PAULILO, FRANA CARVALHO,
PEREIRA CALAS, ANTONIO CARLOS MALHEIROS, MOACIR PERES,
FERREIRA RODRIGUES, EVARISTO DOS SANTOS, MRCIO BARTOLI,
FRANCISCO CASCONI, RENATO SARTORELLI, CARLOS BUENO,
ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO, BORELLI THOMAZ, JOO
NEGRINI FILHO, SRGIO RUI, SALLES ROSSI e RICARDO ANAFE.
So Paulo, 26 de julho de 2017.
LVARO PASSOS, Relator

Ementa: CONFLITO DE COMPETNCIA


Incidente de remoo de inventariante Inventrio
Matria pertinente Seo de Direito Privado
(Subseo I), nos termos do art. 5, Inc. I, I.10, da
Resoluo n 623/2013 do Tribunal de Justia do
Estado de So Paulo Hiptese que no se enquadra
no teor do art. 33, pargrafo nico, I, do RITJSP,
que estabelece a competncia da C. Cmara Especial
para processar e julgar incidentes de suspeio e
impedimentos de juiz de primeiro grau Deciso do
Acesso ao Sumrio

agravo de instrumento que no ir julgar a exceo,


ainda que a argumentao esteja ligada suspenso
do processo principal devido anterior oposio de
duas excees de suspeio Competncia da Cmara
suscitada, observando-se a preveno Conflito
procedente.

VOTO
Vistos.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 815
Trata-se de conflito de competncia suscitado pela C. Cmara Especial do
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo sob o fundamento de que a deciso
agravada foi proferida no incidente de remoo de inventariante diante do

Jurisprudncia - rgo Especial


andamento do feito mesmo com a existncia de oposio de duas excees de
suspeio nos autos principais, o que no se confunde com as hipteses do art.
33 do Regimento Interno e deve ser julgada dentro da competncia da preventa
7 Cmara de Direito Privado.
o relatrio.
A competncia para conhecer e processar o presente recurso da 7
Cmara de Direito Privado, ainda que o tema esteja ligado a anteriores excees
de suspeio opostas.
O agravo de instrumento foi interposto contra deciso de incidente de
remoo de inventariante que determinou a intimao da inventariante para
apresentar defesa e provas, sob a alegao de que tal deciso no poderia ser
proferida diante da suspenso decorrente de duas excees de suspeio opostas
nos autos de inventrio em razo de, segundo a recorrente, o seu ajuizamento
resultar na suspenso do processo e de seus incidentes.
Da leitura do mencionado art. 33, pargrafo nico, I, do Regimento
Interno do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, verifica-se que de
competncia da Cmara Especial processar e julgar os incidentes de suspeio e
impedimento do juiz de primeiro grau.
No obstante a argumentao da minuta do agravo esteja baseada na
existncia de excees de suspeio nos autos principais, o fato que a deciso
agravada foi proferida em incidente dentro do processo de inventrio e o recurso
no se destinar a decidir especificamente as aludidas suspeies. Desse modo,
a hiptese no se enquadra no teor do aludido art. 33, pargrafo nico, I, do
RITJSP e, assim, no se trata de competncia da C. Cmara Especial, mas sim
cinge-se anlise, no que diz respeito ao julgamento do recurso, das regras
gerais de competncia das Cmaras, a qual, no caso, pertence Seo de Direito
Privado, que competente para decidir todas as questes relativas a processos
de inventrio (art. 5, Inc. I, I.10, da Resoluo n 623/2013).
Acesso ao Sumrio

Como bem consignado pela C. Cmara suscitante, no se pode confundir


a competncia para julgamento das excees de suspeio com aquela
destinada a reexaminar as decises proferidas no processo de origem, mesmo
que a fundamentao esteja conectada existncia de excees j opostas e
suspenso ou no da ao.
Sobre o tema, h precedentes semelhantes deste C. rgo Especial:
Conflito de Competncia. Exceo de suspeio arguida contra
Magistrada e serventurio da Justia Incidente rejeitado em relao
ao servidor e informaes prestadas pela Juza excepta C. Cmara

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
816 e-JTJ - 22
Especial. Agravo de instrumento interposto to-somente contra a deciso
que rejeitou a exceo de suspeio arguida em face do serventurio,
condenando o excipiente ao pagamento de multa e indenizao por
litigncia de m-f, alm da extrao de cpias para apurao de
Jurisprudncia - rgo Especial

eventual crime Recurso distribudo 37 Cmara de Direito Privado


que, entendendo pela incompetncia do rgo julgador para conhecer e
julgar o recurso representou ao D. Desembargador Presidente da Seo
de Direito Privado Autos redistribudos C. Cmara Especial, que
suscitou conflito de competncia De acordo com o pargrafo nico
do artigo 33 do Regimento Interno deste E. Tribunal, a competncia da
Cmara Especial restringe-se ao julgamento dos incidentes de suspeio
e impedimento de juiz de primeiro grau (inciso I com redao dada pelo
Assento Regimental n 552/2016), e no contra funcionrios da Justia
Competncia para dirimir a controvrsia aferida consoante matria
tratada na demanda originria Incidente processado nos autos de
inventrio Matria de competncia recursal da Primeira Subseo de
Direito Privado (1 a 10 Cmaras), nos termos do artigo 5, inciso I, item
I.10, da Resoluo n 623/2013 Conflito de competncia procedente.
Julga-se procedente o conflito de competncia, com determinao
de redistribuio do agravo de instrumento para uma das Cmaras
da Primeira Subseo de Direito Privado. (Conflito de Competncia
n 0017001-08.2017.8.26.0000 Aparecida rgo Especial Rel.:
Ricardo Anafe J. 19/04/2017)
CONFLITO DE COMPETNCIA. Ao principal que versa sobre pedido
de alvar para levantamento de importncia depositada em nome de
pessoa falecida. com base nesse pedido (envolvendo direito sucessrio)
que deve ser aferida a competncia recursal, independentemente da
natureza do incidente (em que foi proferida a deciso agravada), pois,
a competncia em razo da matria (prevista no art. 103 do RITJSP)
extensiva a qualquer espcie de processo ou tipo de procedimento (art.
104). Recurso, ademais, que no envolve discusso sobre a alegada
exceo de suspeio da magistrada (que objeto de incidente prprio
com outra espcie de tramitao). Na verdade, o agravo foi interposto
contra a deciso que rejeitou a exceo de suspeio do servidor, da
porque ao invs de incidir a disposio do art. 33, pargrafo nico, inciso
Acesso ao Sumrio

I, do RITJSP (tese defendida pela Cmara suscitada), deve ser aplicada


a regra do art. 103 do RITJSP c.c. art. 5, inciso I, item I.10, da Resoluo
n 623, de 16 de outubro de 2013, que contempla dentre as causas de
competncia recursal da Primeira Subseo de Direito Privado os pedidos
de inventrio e arrolamento (abrangendo o alvar para levantamento
de valores) porque esse pedido tambm inerente ao direito sucessrio.
Conflito julgado procedente, com reconhecimento da competncia da
Primeira Subseo de Direito Privado para conhecimento do Agravo de
Instrumento. (Conflito de Competncia n 0020915-17.2016.8.26.0000
Aparecida rgo Especial Rel. Ferreira Rodrigues J. 27/07/2016)

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 817
Destarte, tratando-se de questo dentro de inventrio, de competncia da
Seo de Direito Privado, as questes incidentais ao so igualmente de sua
competncia.

Jurisprudncia - rgo Especial


Ante o exposto, julga-se procedente o conflito para estabelecer a
competncia da C. 7 Cmara de Direito Privado (Subseo I) para o julgamento
do recurso interposto, nos termos do artigo 5, inciso I, item I.10, da Resoluo
n 623/2013.

Reclamaes

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Reclamao n 9029909-


22.2009.8.26.0000, da Comarca de Guaruj, em que so reclamantes OSIS SPA
& HOME RESORT SPE LTDA., COMIN RUBIO & SIERVO CONSTRUO
E INCORPORAO LTDA., FC LIRA EMPREENDIMENTOS LTDA., LICO
S EMPREENDIMENTOS IMOBILIRIOS LTDA. e GUARUJ PAULISTA
INCORPORADORA LTDA., so reclamados RENATO NALINI e FBIO
FRANCISCO TABORDA.
ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So
Paulo, proferir a seguinte deciso: JULGARAM A RECLAMAO
IMPROCEDENTE. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra
este acrdo. (Voto n 28.608)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (Presidente sem voto), LVARO PASSOS, AMORIM
CANTURIA, BERETTA DA SILVEIRA, FRANA CARVALHO, ADEMIR
BENEDITO, PEREIRA CALAS, XAVIER DE AQUINO, ANTONIO
Acesso ao Sumrio

CARLOS MALHEIROS, MOACIR PERES, FERREIRA RODRIGUES,


PRICLES PIZA, EVARISTO DOS SANTOS, JOO CARLOS SALETTI,
FRANCISCO CASCONI, RENATO SARTORELLI, CARLOS BUENO,
FERRAZ DE ARRUDA, ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO,
BORELLI THOMAZ, JOO NEGRINI FILHO, SRGIO RUI e SALLES
ROSSI.
So Paulo, 21 de junho de 2017.
RICARDO ANAFE, Relator

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Julho e Agosto de 2017
818 e-JTJ - 22

Ementa: RECLAMAO Alegao de violao da


competncia deste Eg. Tribunal de Justia porque a
Jurisprudncia - rgo Especial

ao civil pblica em questo configura verdadeiro


controle da constitucionalidade de lei municipal, o que
deve ser postulado em via prpria, cuja competncia
do Colendo rgo Especial Inocorrncia A deciso
de Primeira Instncia, assim como aquelas proferidas
nos agravos de instrumento em nada violaram
a competncia deste Colendo rgo Especial
Possibilidade da declarao de inconstitucionalidade
na ao civil pblica, de quaisquer leis ou atos
normativos do Poder Pblico, desde que a
controvrsia constitucional no figure como pedido,
mas sim como causa de pedir, fundamento ou simples
questo prejudicial, indispensvel resoluo do
litgio principal.
Pedido improcedente.

VOTO
1. Trata-se de reclamao, com pedido liminar, ajuizada por Osis Spa
& Home Resort SPE Ltda. e outros, sob o argumento de que tanto a deciso
de primeiro grau que deferiu parcialmente a antecipao da tutela pleiteada,
nos autos da ao civil pblica (processo n 223.01.2009.003758-4), como
aquelas proferidas pelo Excelentssimo Desembargador Relator dos agravos de
instrumento n 920.911-5/4-00 e 923.370-5/6-00, teriam usurpado competncia
deste C. rgo Especial.
Processada a reclamao sem concesso da liminar pleiteada (fl. 317/319),
foram prestadas as informaes pelo eminente Desembargador Renato Nalini (fl.
322/323), e pelo MM. Juiz de Direito da 4 Vara Cvel da Comarca de Guaruj
(fl. 326).
Acesso ao Sumrio

A douta Procuradoria-Geral de Justia, em seu parecer de fl. 336/344,


props o no conhecimento da reclamao e, no mrito, caso conhecida, a sua
improcedncia.
Foi noticiado o provimento do agravo de instrumento n 920.911.5/4-00,
com efeito translativo, para extinguir a ao civil pblica, sem resoluo de
mrito (fl. 353/364).
Sobreveio a deciso monocrtica de fl. 366, na qual o eminente
Desembargador Relator entendeu pela perda do objeto da reclamao, restando
prejudicado o exame do mrito.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 819
Diante da interposio de embargos de declarao pelo Ministrio Pblico,
rejeitados pela Colenda Cmara Reservada ao Meio Ambiente (fl. 369/378),
e a interposio de recurso especial, o eminente Desembargador Relator

Jurisprudncia - rgo Especial


reconsiderou o decisum e suspendeu o andamento do feito aguardando-se, em
cartrio, o desfecho do recurso especial interposto pelo Ministrio Pblico (fl.
395).
Com a informao da deciso do Recurso Especial n 1.287.287-SP,
dando provimento ao recurso especial para anular o acrdo dos embargos de
declarao, determinando o retorno dos autos Corte de origem, a fim de que se
manifeste, expressamente, a respeito do quanto alegado em sede declaratria
(fl. 473/474), os autos vieram conclusos.
o relatrio.
2. De rigor o conhecimento e a improcedncia do pedido.
Ex ante, cumpre notar que, pede-se, na ao civil pblica em questo, a
tutela jurisdicional relativamente a uma questo concreta: em ltima anlise,
tem por objetivos obrigar o Municpio do Guaruj a no expedir alvars para
construo de edifcios na praia da Enseada com base na Lei Municipal n
108/2007, e das construtoras em no promover ou realizar edificaes e obras
amparadas em alvars emitidos com base na referida lei municipal, bem como
a providenciarem a demolio das construes j erigidas com base em alvars
concedidos com supedneo na lei em questo, pedidos estes que, segundo
os reclamantes, representam autntica ao direta de inconstitucionalidade,
matria reservada exclusivamente competncia originria deste Colendo
rgo Especial.
O cabimento da reclamao, instituto jurdico de natureza constitucional,
deve ser aferido nos estritos limites das normas de regncia, que s a concebem
para preservao da competncia do Tribunal e para garantia da autoridade de
suas decises (artigo 102, inciso I, l, da Constituio Federal), bem como contra
atos que contrariem ou indevidamente apliquem smula vinculante (artigo 103-
A, 3, da Constituio Federal).
E, no mbito do Judicirio paulista, o procedimento de reclamao est
Acesso ao Sumrio

previsto no artigo 74, inciso X, da Constituio do Estado de So Paulo1.


A seu turno, dispe o Regimento Interno do Tribunal de Justia de
So Paulo, em seu artigo 195, caput, que a reclamao contra autoridade
judiciria, para preservar a competncia do Tribunal, garantir a
autoridade de suas decises ou a observncia de suas smulas, ou de seus
enunciados de precedentes proferidos em julgamento de casos repetitivos,
ou em incidentes de assuno de competncia, ser processada na forma da

1 Artigo 74. Compete ao Tribunal de Justia, alm das atribuies previstas nesta Constituio,
processar e julgar originariamente: (...) X a reclamao para garantia da autoridade de suas decises;
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
820 e-JTJ - 22
legislao vigente.
Como se v, exige-se como requisito para o exerccio vivel do
instituto da reclamao tenha havido violao da competncia do Tribunal
Jurisprudncia - rgo Especial

ou descumprimento de suas decises. No caso, os reclamantes entendem pela


violao da competncia deste E. Tribunal de Justia, ao argumento de que a ao
civil pblica em questo configura verdadeiro controle da constitucionalidade
de lei municipal, o que deve ser postulado em via prpria, cuja competncia
do Colendo rgo Especial.
Noutro bordo, a prejudicial heterotpica inserta na letra a inciso V
do artigo 313, do Cdigo de Processo Civil (CPC/1973, art. 265, inciso IV, a),
guarda como premissa de validade e eficcia a existncia de processo pendente,
ou seja, que no tenha sido, at ento, definitivamente julgado.
In casu, a prejudicial estaria ligada, intimamente, ao recurso especial
interposto em face do acrdo que rejeitou os embargos de declarao opostos
pelo Ministrio Pblico do Estado de So Paulo (fl. 369/378), recurso este
provido, na forma da deciso monocrtica de fl. 473/474, datada de 03 de abril
de 2017, para anular o acrdo dos embargos de declarao, determinando o
retorno dos autos Corte de origem, a fim de que se manifeste, expressamente,
a respeito do quanto alegado em sede declaratria.
Nesse diapaso, ainda que duvidosa a prejudicial tendo em vista o
disposto no 4, do artigo 313, do Cdigo de Processo Civil, no h razo
para a suspenso do feito, independentemente de consideraes outras. De rigor,
portanto, a apreciao da reclamao.
Apesar dos argumentos trazidos pelos reclamantes, no houve violao
da competncia deste E. Tribunal de Justia, o que inviabiliza a procedncia
do pedido. Isso porque na ao civil pblica sob exame, o seu objeto uma
pretenso, de modo que eventual declarao de inconstitucionalidade, incidenter
tantum, servir como fundamento jurdico do pedido, assim causa petendi. Ora,
se assim entender o Juzo, a declarao de inconstitucionalidade ser decidida,
portanto, incidentemente, constituindo questo prejudicial, vale dizer, o objeto
da ao no , unicamente, a declarao de inconstitucionalidade.
Acesso ao Sumrio

Sobre o tema, a lio de Hugo Nigro Mazzilli:


(...) nada impede que, por meio de ao civil pblica da Lei
n. 7.347/85, se faa, no o controle concentrado e abstrato de
constitucionalidade das leis, mas sim, seu controle difuso ou
incidental. (...) assim como ocorre nas aes populares e mandados
de segurana, nada impede que a inconstitucionalidade de um ato
normativo seja objetada em aes individuais ou coletivas (no em
aes diretas de inconstitucionalidade, apenas), como causa de pedir
(no o prprio pedido) dessas aes individuais ou dessas aes civis

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 821
pblicas ou coletivas (MAZZILLI, Hugo Nigro, O Inqurito Civil, p.
134, item n. 7, 2. Ed., 2000, Saraiva).
Nesse sentido o entendimento da Corte Suprema:

Jurisprudncia - rgo Especial


EMENTA: AO CIVIL PBLICA. CONTROLE INCIDENTAL
DE CONSTITUCIONALIDADE. QUESTO PREJUDICIAL.
POSSIBILIDADE. INOCORRNCIA DE USURPAO DA
COMPETNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL.
O Supremo Tribunal Federal tem reconhecido a legitimidade
da utilizao da ao civil pblica como instrumento idneo de
fiscalizao incidental de constitucionalidade, pela via difusa, de
quaisquer leis ou atos do Poder Pblico, mesmo quando contestados
em face da Constituio da Repblica, desde que, nesse processo
coletivo, a controvrsia constitucional, longe de identificar-se como
objeto nico da demanda, qualifique-se como simples questo
prejudicial, indispensvel resoluo do litgio principal. Precedentes.
Doutrina. (Rcl 1.733/MC/SP, Relator Ministro Celso de Mello, DJ de
1.12.2000).
Desta feita, conclui-se que, no caso, eventual declarao de
inconstitucionalidade da Lei Municipal n 108/2007, ter um carter
eminentemente prejudicial, no sendo o objeto, em si, da ao civil pblica,
azo pelo qual no h falar em usurpao da competncia deste E. Tribunal de
Justia.
3. vista do exposto, pelo meu voto, julgo improcedente o pedido.

Acesso ao Sumrio

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822 e-JTJ - 22

CMARA ESPECIAL
Jurisprudncia - Cmara Especial

Agravos de Instrumento

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento


n 2002711-51.2017.8.26.0000, da Comarca de Mogi das Cruzes, em que
agravante G.L.M.S. (MENOR), agravado MUNICPIO DE MOGI DAS
CRUZES.
ACORDAM, em Cmara Especial do Tribunal de Justia de So
Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso. V.U., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 30.173)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ADEMIR
BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) (Presidente sem voto), LUIZ ANTONIO
DE GODOY (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PRIVADO) e
RICARDO DIP (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PBLICO).
So Paulo, 26 de junho de 2017.
XAVIER DE AQUINO, Decano e Relator

Ementa: Agravo de Instrumento. Ao de obrigao


de fazer. Transporte. Portador de necessidades
especiais. Presena dos requisitos ensejadores da
tutela antecipada, notadamente no que diz respeito
aos prejuzos irreparveis criana, no caso de
ficar sem possibilidade de se locomover at o local
especfico para o tratamento especializado. Transporte
relacionado como Direito Fundamental. Exegese
Acesso ao Sumrio

do artigo 6, da Constituio Federal. Garantia dos


superiores interesses da criana e do adolescente.
Recurso provido.

VOTO
Trata-se de Agravo de Instrumento, com pedido de liminar, para concesso
da antecipao dos efeitos da tutela recursal, interposto pela criana G.L.M.S.,
representado por sua genitora A.E.M.R., contra a r. deciso proferida pelo MM
Juiz de Direito da Vara da Infncia e Juventude da Comarca de Mogi das Cruzes,

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 823
nos autos de ao de obrigao de fazer, que acolheu os embargos de declarao
interposto pelo Municpio e reconsiderou o pedido relativo a transporte especial
para sua ida e retorno ao tratamento especializado, indeferindo, sob o fundamento

Jurisprudncia - Cmara Especial


de que o autor no est regularmente matriculado na rede escolar Municipal, no
sendo responsabilizao do ente pblico o transporte escolar (fl. 74).
Sustenta o agravante, preliminarmente, a nulidade da deciso, vez que foi
proferida com efeito modificativo aps embargos declaratrios, apresentando
vcio formal, e, ainda, em apertada sntese, afirma que a criana portadora
de transtorno do espectro autista (CID F84, CID F71, CID 87.1 e CID 84.9)
sendo a respeitvel deciso contrria aos seus maiores interesses e que a falta
ou precariedade dos servios de transporte estadual ou municipal comina na
impossibilidade de locomover-se por conta prpria. Requer, ao final, a concesso
da tutela antecipada e garantir o transporte especial para possibilitar a frequncia
na APAE (Associao de Pais e Amigos dos Excepcionais) (fls. 1/12).
O pedido liminar foi deferido (fls. 156/158), o agravado apresentou
contraminuta (fls. 260/269), foram prestadas informaes (fls. 86/87) e, nesta
instncia, a Douta Procuradoria Geral de Justia opinou pelo provimento do
recurso (fls. 464/467).
o relatrio.
Preliminarmente, tendo em vista os superiores Interesses da Criana e
do Adolescente e que o Cdigo de Processo Civil visa a celeridade processual
e a primazia da soluo de mrito a fim de que se tenha prazo razovel para a
soluo do litgio, no se vislumbra a nulidade da r. deciso guerreada.
O presente recurso comporta provimento.
De se destacar, de incio, que o presente recurso se insurge contra deciso
prolatada em sede liminar, que nega o transporte especial da residncia da
criana at o local de atendimento, portanto, a apreciao do mrito recursal
limitar-se- deciso que indeferiu a liminar pleiteada.
De acordo com os documentos acostados aos autos, a criana portadora
de transtorno do espectro autista (CID F84, CID F71, CID 87.1 e CID 84.9),
possuindo limitaes funcionais para o seu desenvolvimento e necessita de
Acesso ao Sumrio

servio pblico de transporte para obteno do atendimento especializado,


essencial para a manuteno de seu pleno desenvolvimento como pessoa.
Com efeito, a criana no consegue se locomover por meio de transporte
pblico, e no h, por ora, qualquer prova do agravado de que promova, to
somente, o transporte de pessoas com deficincia, temporria ou permanente,
ou que tenham necessidade de acessibilidade; dessa forma, melhor se faz
garantir o transporte gratuito especializado e adequado criana, sob o risco de
o acompanhamento, nesse caso, perder a sua eficcia. Levando-se em conta que
o objeto principal do recurso, no caso em comento, o atendimento especial
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Julho e Agosto de 2017
824 e-JTJ - 22
criana, portadora de necessidades especiais.
Destarte, garantido pelo art. 6 da Constituio Federal, relacionado
como um direito fundamental, que guarda sintonia com a fruio de outros
Jurisprudncia - Cmara Especial

direitos, tambm fundamentais, neste caso, sade e educao, justificado o


reconhecimento da relevncia dos fundamentos da demanda e do receio de
ineficcia do provimento final, estando presentes os requisitos do fumus boni
juris e periculum in mora, autorizadores da concesso do pedido liminar, sendo
de rigor a reforma da deciso agravada.
Nada obstante, como bem ponderado pela douta Procuradoria Geral de
Justia, evidente que, ao longo do processo, a discusso evoluir e analisar
a questo de fundo da demanda. Nesta anlise perfunctria, o direito do autor
manifesto. (fl. 466).
Em sntese, os requisitos ensejadores da antecipao da tutela esto
presentes, a autorizar a reforma da respeitvel deciso combatida.
Pelo exposto, d-se provimento ao recurso.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento


n 2207197-32.2016.8.26.0000, da Comarca de Piraju, em que agravante
MUNICPIO DE LEO, agravada I.F.S. (MENOR).
ACORDAM, em Cmara Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: Por maioria, negaram provimento ao recurso.
Vencido o Relator sorteado com declarao de voto. Acrdo com o 2 Juiz., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 41.847)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
SALLES ABREU (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO CRIMINAL),
vencedor, ALVES BRAGA JUNIOR, vencido, ADEMIR BENEDITO (VICE-
PRESIDENTE) (Presidente).
Acesso ao Sumrio

So Paulo, 26 de junho de 2017.


SALLES ABREU, Relator Designado

Ementa:AGRAVO DE INSTRUMENTO ESTATUTO


DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DECISO
QUE DETERMINOU O FORNECIMENTO OU
O CUSTEIO DA REALIZAO DO EXAME
EXOMA PARA CRIANA, PORTADORA
DE SNDROME GENTICA, AINDA A SER
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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 825
ESCLARECIDA, TRANSTORNO DO ESPECTRO
AUTISTA E EPILEPSIA DIREITO SADE
CONSAGRADO NA CONSTITUIO FEDERAL

Jurisprudncia - Cmara Especial


PRECEDENTES ESPECFICOS DESTE
TRIBUNAL DE JUSTIA SOBRE O TEMA
AGRAVO IMPROVIDO.

VOTO
Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de efeito suspensivo,
interposto pelo MUNICPIO DE LEO contra deciso de fls. 43/44 que
antecipou os efeitos da tutela, na ao de obrigao de fazer, determinando o
fornecimento ou o custeio da realizao do exame EXOMA, em laboratrio
a ser determinado, sob seu critrio, conforme solicitado pelo mdico, de que
necessita a menor I.F.S., portadora de sndrome gentica, ainda a ser esclarecida,
transtorno do espectro autista e epilepsia atualmente controlada.
O E. Relator Sorteado d provimento ao recurso do Municpio, ao
argumento de que, em que pese a comprovao das doenas que acometem a
criana, no h urgncia que justifique a antecipao de tutela, para a realizao
do exame.
o relatrio.
A menor I.F.S. impetrou mandado de segurana, com pedido de liminar,
contra o MUNICPIO DE LEO visando o fornecimento ou o custeio da
realizao do exame EXOMA, em laboratrio a ser determinado, conforme
solicitao mdica.
sabido que a sade responsabilidade da Unio, Estados e Municpios.
A propsito, este tem sido o entendimento do E. Tribunal de Justia do
Estado de So Paulo, consubstanciado nas Smulas ns 37 e 66, bem como
do Supremo Tribunal Federal (RE n 607.381-AgR, rel. Min. Luiz Fux, j. em
31.5.2011, DJE de 17.6.2011).
Os artigos 6 e 227 da Constituio Federal garantem criana e ao
Acesso ao Sumrio

adolescente o acesso aos meios necessrios ao tratamento, recuperao,


habilitao ou reabilitao de toda e qualquer enfermidade.
Tais normas tm eficcia plena e aplicabilidade imediata, de acordo com
o disposto pelo art. 5, 1 e 2, da Constituio Federal.
Ainda, o artigo 196, da Constituio Federal, enuncia expressamente a
sade como direito de todos, estabelecendo o dever do Poder Pblico em tomar
medidas para garantir sua promoo, proteo e recuperao.
Sobre o tema, dispe ainda o Estatuto da Criana e do Adolescente:
Art. 11. assegurado acesso integral s linhas de cuidado voltadas

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Julho e Agosto de 2017
826 e-JTJ - 22
sade da criana e do adolescente, por intermdio do Sistema
nico de Sade, observado o princpio da equidade no acesso a
aes e servios para promoo, proteo e recuperao da sade.
Jurisprudncia - Cmara Especial

(...)
2 Incumbe ao poder pblico fornecer gratuitamente, queles
que necessitarem, medicamentos, rteses, prteses e outras
tecnologias assistivas relativas ao tratamento, habilitao ou
reabilitao para crianas e adolescentes, de acordo com as linhas
de cuidado voltadas s suas necessidades especficas.
Vale repisar que ficou demonstrado nos autos o risco de dano irreparvel
ou de difcil reparao na demora da prestao jurisdicional, considerando que
a urgncia na realizao do exame pleiteado decorre justamente do estado de
sade da menor, que portadora de sndrome gentica, ainda a ser esclarecida,
transtorno do espectro autista e epilepsia, havendo prova suficiente da
necessidade de urgncia na realizao do exame, conforme solicitao mdica e
documentos de fls. 27/29.
E sendo a sade direito e garantia fundamental, qualquer embarao sua
integral fruio est sujeito correo pelo Poder Judicirio.
De rigor, portanto, a manuteno da r. deciso proferida pelo Juzo a quo,
em obedincia Lei n 8.069/90, que visa a proteo integral criana e ao
adolescente.
Nesse sentido:
AGRAVO DE INSTRUMENTO Ao Civil Pblica com obrigao
de fazer Fornecimento do exame de sequenciamento exmico
para pesquisa de mutaes exons codificantes de protenas do
genoma humano Garantia ao direito sade pblica Direito
fundamental a vida digna Recurso no provido. (TJSP, 7 Cmara
de Direito Pblico, Agravo de Instrumento n 2000294-62.2016.8.26.0000;
Comarca: Ribeiro Preto; Agravante: Fazenda do Estado de So Paulo;
Relator Magalhes Coelho, j. 15/02/2016).
Pelo meu voto, pois, NEGO PROVIMENTO ao agravo de instrumento,
mantendo-se a deciso proferida pelo Juzo a quo.
Acesso ao Sumrio

DECLARAO DE VOTO VENCIDO

(Voto n 05765)
Respeitado o entendimento da douta maioria, dela ousei divergir.
O julgamento do agravo limita-se verificao da presena dos requisitos
autorizadores da tutela antecipada, vedado o exame da matria de fundo da ao
originria.

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 827
A antecipao da tutela jurisdicional consiste na possibilidade de o juiz
antecipar os efeitos da sentena, para uma fase do processo anterior quela em
que normalmente tais efeitos seriam produzidos1.

Jurisprudncia - Cmara Especial


A smula 37 do TJSP dispe que A ao para o fornecimento de
medicamento e afins pode ser proposta em face de qualquer pessoa jurdica de
Direito Pblico Interno.
A sade um direito de todos e um dever do Estado. o que dispe a
Constituio Federal em seu art.196. O Direito Sade est previsto no artigo
6, dentre os Direitos Sociais, portanto. No artigo 198, encontra-se a previso do
sistema nico de sade, financiado com recursos do oramento da seguridade
social, da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, alm de
outras fontes (pargrafo primeiro).
No se pode invocar o carter programtico das regras constitucionais
para deixar de cumprir a obrigao de fornecer medicamentos e adequado
tratamento, quando indispensveis2.
O ECA assegura atendimento integral e prioritrio sade da criana
e do adolescente, por meio do SUS (art. 11, caput), com destaque para a
precedncia de atendimento nos servios pblicos, a preferncia na formulao
e na execuo das polticas sociais pblicas e a destinao privilegiada de
recursos pblicos (art. 4, caput e pargrafo nico, b, c, e d, do ECA).
Para garantia do acesso universal e igualitrio, depende-se do emprego
dos recursos pblicos com o mximo de eficincia, e as decises, que tratam de
situaes particulares, devem nortear-se pela excepcionalidade.
No caso em anlise, h comprovao de que a criana sofre de sndrome
gentica no especificada e epilepsia. Da a prescrio do exame de exoma, para
esclarecer melhor a sndrome (fls. 27/29).
No entanto, no h urgncia que justifique a antecipao de tutela.
No se trata de exame do qual a criana necessite, desde logo, para
preservao da vida. Laudo mdico afirma que a epilepsia est sob controle.
No se observa risco de morte.
Acesso ao Sumrio

Observe-se que a agravada no mais se manifestou nos autos


principais e sequer apresentou contrarrazes, a reforar a tese de que no
h urgncia na realizao do exame.
Assim, no se trata, aparentemente, de caso que no possa aguardar
at o trmino da demanda, para que a questo seja resolvida aps regular
desenvolvimento processual, exauridas as oportunidades para o contraditrio e
a ampla defesa.
1 LENZA, Pedro. Direito Processual Civil Esquematizado. 2 edio. So Paulo: Saraiva, 2012. p.
684.
2 RE AgR/RS 271.286 Min. Celso de Mello j. 12.09.00.
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Julho e Agosto de 2017
828 e-JTJ - 22
Com estas consideraes, dava provimento ao recurso.
ALVES BRAGA JUNIOR, Desembargador, Relator sorteado vencido
Jurisprudncia - Cmara Especial

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n


2041233-50.2017.8.26.0000, da Comarca de Guarulhos, em que agravante
MUNICPIO DE GUARULHOS, agravada L.F.C. (MENOR).
ACORDAM, em Cmara Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: Por maioria, deram provimento em parte. Vencido
o Relator sorteado que provia em maior extenso e declara voto. Acrdo com
o 2 Juiz., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.
(Voto n 42.482)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
SALLES ABREU (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO CRIMINAL),
vencedor, ALVES BRAGA JUNIOR, vencido, ADEMIR BENEDITO (VICE-
PRESIDENTE) (Presidente).
So Paulo, 10 de julho de 2017.
SALLES ABREU, Relator Designado

Ementa: PROCESSUAL CIVIL LEGITIMIDADE


PASSIVA OBRIGAO DE FORNECIMENTO
DE MEDICAMENTOS DIREITO SADE
COMO DIREITO PBLICO SUBJETIVO
SOLIDARIEDADE ENTRE ESTADO E
MUNICPIOS REGULAO ADMINISTRATIVA
POR CONTA DO PRINCPIO DA
DESCENTRALIZAO INEFICAZ PERANTE O
CIDADO SMULAS 37 E 66, TJSP.
Acesso ao Sumrio

PROCESSUAL CIVIL INTERESSE PROCESSUAL


RECUSA FORMAL DE FORNECIMENTO
DESNECESSIDADE MANIFESTAO NOS
AUTOS SUFICIENTE A INDICAR A RECUSA DE
FORNECIMENTO DE MEDICAMENTO FORA
DAS LISTAGENS DO SUS FORMALIDADE
SUPRIDA PELA RECUSA MANIFESTADAS NO
PROCESSO.
MANDADO DE SEGURANA PRAZO

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 829
DECADENCIAL NO OBSERVADO RELATRIO
E RECEITURIOS MDICOS DATADOS
DE MENOS DE 120 DIAS DA IMPETRAO

Jurisprudncia - Cmara Especial


PRESUNO DE EXERCCIO DO WRIT
DENTRO DO PRAZO LEGAL IMPETRANTE
ABSOLUTAMENTE INCAPAZ NO FLUNCIA
DO PRAZO DECADENCIAL INTELIGNCIA
DOS ARTS. 207, 208 E 198, I, TODOS DO CDIGO
CIVIL.
ECA FORNECIMENTO DE MEDICAMENTOS
RELATRIO MDICO INDICANDO TENTATIVA
FRUSTRADA DE CONTROLE DA DOENA COM
O USO DOS MEDICAMENTOS FORNECIDOS
REGULARMENTE PELO SUS ELEMENTO DE
PROVA A INDICAR A INEFICCIA SUFICIENTE
PARA A TUTELA DE URGNCIA MELHORA
NO CONTROLE DA DOENA OBTIDA A PARTIR
DO USO DOS MEDICAMENTOS PRETENDIDOS
SUFICIENTE PARA COMPROVAR A EFICCIA
DOS MESMOS VEROSSIMILHANA E
URGNCIA DEMONSTRADOS AUMENTO DO
PRAZO DE FORNECIMENTO PARA 30 DIAS
AGRAVADO PROVIDO TO SOMENTE PARA
TAL FIM, MANTIDA A DETERMINAO DE
FORNECIMENTO DOS MEDICAMENTOS.

VOTO
Ouso divergir do voto do E. Relator Sorteado, especialmente quanto ao
mrito do pedido de concesso de tutela de urgncia para o imediato fornecimento
de insulina LANTUS (GLARGINA) ou LISPRO, para tratamento de diabetes
mellitus tipo 1 (CID E10), que acomete a parte agravada, nascida em (...).
Acesso ao Sumrio

Trata-se de agravo de instrumento tirado de deciso de primeiro grau que


determinou ao Municpio de Guarulhos o imediato fornecimento dos citados
medicamentos, insistindo o agravante pela falta de comprovao da negativa
de fornecimento dos medicamentos e, ainda, que o tratamento preconizado e
fornecido pelo SUS, com uso de insulinas NPH e Regular, so suficientes para
atender s necessidades da criana, no havendo provas da superioridade dos
medicamentos pretendidos. Sustenta, ainda, ausncia de indicao certa do
ato coator para fins de contagem do prazo decadencial de 120, bem como a
exiguidade de tempo para cumprimento da deciso liminar e a impossibilidade

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Julho e Agosto de 2017
830 e-JTJ - 22
de imposio de multa em sede de ao de mandado de segurana.
Houve, pelo E. Relator Sorteado, deferimento do efeito suspensivo
pretendido (fls. 105/106).
Jurisprudncia - Cmara Especial

Adiro ao voto do E. Relator Sorteado no que diz respeito no suspenso


do presente feito, por conta do julgamento do REsp 1.657.156/RJ, afeto
sistemtica dos recursos repetitivos, pois se trata aqui de ato urgente, atinente
concesso e cumprimento de tutela de urgncia.
Nestes casos, limita-se a suspenso determinada pelo Superior Tribunal
de Justia ao mrito do pedido, permitindo-se ao Juzo de base a deciso de
questes urgentes, especialmente em se tratando de tutela de urgncia destinada
garantia do direito sade de criana.
No mrito, tenho que o agravo no pode ser provido.
As preliminares arguidas na defesa, e reiteradas no agravo de instrumento,
devem ser por ora afastadas.
H solidariedade entre os entes federados quanto a obrigao de prover a
sade (art. 23, II, CF), garantida pela Constituio Federal como direito pblico
subjetivo (arts. 6 e 196, CF). A tese foi confirmada de forma definitiva no
julgamento da Repercusso Geral no Recurso Extraordinrio n 855.178, com a
seguinte ementa:
RECURSO EXTRAORDINRIO. CONSTITUCIONAL E
ADMINISTRATIVO. DIREITO SADE. TRATAMENTO MDICO.
RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DOS ENTES FEDERADOS.
REPERCUSSO GERAL RECONHECIDA. REAFIRMAO DA
JURISPRUDNCIA.
O tratamento mdico adequado aos necessitados se insere no rol
dos deveres do Estado, porque responsabilidade solidria dos entes
federados. O polo passivo pode ser composto por qualquer um deles,
isoladamente, ou conjuntamente.
(STF Repercusso Geral no RE 855.175-SE Pleno rel. Min. Luiz
Fux j. 05.03.2015 DJe 13.03.2015).
A posio adotada pelo Tribunal Constitucional no destoa do
Acesso ao Sumrio

posicionamento adotado por esta Cmara Especial:


Smula 37, TJSP: A ao para fornecimento de medicamento e afins
pode ser proposta em face de qualquer pessoa jurdica de Direito Pblico
Interno.
Smula 66, TJSP: A responsabilidade para proporcionar meios visando
garantir o direito sade da criana ou do adolescente solidria entre
Estados e Municpio.
Havendo solidariedade em sentido estrito, permite-se parte indicar
um, algum ou todos os responsveis pela satisfao da obrigao pretendida
(art. 275, caput, CC), no havendo que se questionar a escolha ou os limites da
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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 831
responsabilidade do escolhido.
O fato de o art. 197, CF prever a administrao hierarquizada do sistema
nico de sade, amparada na diretriz da descentralizao, no traduz iseno de

Jurisprudncia - Cmara Especial


responsabilidade prpria de cada ente federado em prover dos meios necessrios
ao exerccio do direito sade, pelo fornecimento de tratamento, medicamentos
e insumos.
A negativa do fornecimento dos medicamentos pretendidos tcita, pois
o teor da defesa apresentada pelo Municpio de Guarulhos claro no sentido
do no fornecimento dos medicamentos indicados pelo mdico assistente da
criana, pelo fato de no constarem no rol de medicamentos mantido pelo SUS.
Exigir, nestes casos, que o direito de ao se vincule negativa forma que j se
tem certeza que ocorrer diminuir o direito fundamental sade e o princpio
da proteo integral previsto no Estatuto da Criana e do Adolescente.
Tambm no h que se falar em decadncia, seja porque o relatrio e
receiturio mdico a indicar a necessidade dos medicamentos especficos datar
de 22.11.2016, com distribuio do presente writ em 11.01.2017, presumindo-
se a recusa administrativa dentro de tal interstcio de tempo. Ou seja, antes de
vencidos os 120 dias, houve apresentao do mandado de segurana, no se
falando em decadncia.
Da mesma forma, h de se observar que o destinatrio da segurana
absolutamente incapaz, ensejando a no fluncia do prazo decadencial, nos
termos dos arts. 207, 208 e 198, I, todos do Cdigo Civil.
E, no mrito, tenho que h suficiente comprovao da necessidade dos
medicamentos, bem como da ineficcia dos medicamentos fornecimentos
regularmente pelo SUS, para fins de controle do diabetes.
O documento de fls. 35 deixa claro que j foram tentados tratamento com
insulina humana NPH e Regular, sem sucesso. Assim descrita a situao da
criana pelo mdico assistente, verbis:
Paciente acima, 6 anos de idade, abriu quadro recente de diabetes
tipo 1 (insulino-dependente/CID: E10). O tratamento inicial proposto
foi com insulinas humanas NPH (ao intermediria) e Regular
Acesso ao Sumrio

(rpida), porm glicemias capilares (dextros) permaneceram muito


flutuantes. Trocado o esquema para anlogos de insulina: Glargina
(lenta) e Lispro (ultrarpida) pelo mecanismo de ao mais favorvel
para o perfil da paciente (jovem e magra) a fim de diminuir os
riscos de hipoglicemia e variao Glicmica permitindo um melhor
controle da doena.
A insulina Glargina mais indicada que a insulina NPH para uso como
insulino basal devido sua maior estabilidade, durao total de 24h
e ausncia de picos o que diminui as variaes glicmicas entre as
refeies e a insulina Lispro melhor em relao insulina Regular por

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
832 e-JTJ - 22
possuir incio e pico de ao mais rpidos, sendo melhor para controle
das glicemias ps-refeies.
Percebe-se que j se tentou o uso das insulinas fornecidas regularmente
Jurisprudncia - Cmara Especial

pelo SUS, sem sucesso, o que traduz cumprimento do requisito da comprovao


de ineficcia do tratamento fornecido regularmente.
Da mesma forma, havendo manifestao expressa do mdico assistente
no sentido do melhor resultado do tratamento com os medicamentos pretendidos
pela criana, o que se comprovou com a mudana do tratamento, afasta-se o
argumento do agravante no sentido da ausncia de comprovao de melhor
eficcia dos medicamentos buscados.
Desta forma, entendo, com a devida vnia, que h suficientes elementos
a demonstrar, ao menos em sede liminar, que os medicamentos fornecidos
regularmente pelo SUS no foram eficazes em relao agravada, bem como
h elementos a indicar a eficcia dos medicamentos pretendidos no controle da
doena.
Deve prevalecer, assim, a deciso de primeiro grau, que determinou o
fornecimento imediato do medicamento, apenas com a alterao do prazo para
incio do fornecimento, ora estendido para 30 dias.
Por fim, no h que se falar em ilegalidade da fixao de astreintes em
mandado de segurana, eis que o fato de o descumprimento da ordem emanada
no mandado de segurana configurar crime de desobedincia (art. 26, Lei n
12.016/2009), no impede o uso de outros instrumentos processuais visando a
eficcia material da deciso.
Por tais fundamentos, DOU PARCIAL PROVIMENTO ao agravo de
instrumento to somente para alterar o prazo inicial para o fornecimento dos
medicamentos de 10 para 30 dias, mantendo, no mais, a deciso agravada.

DECLARAO DE VOTO VENCIDO

(Voto 06731)
Acesso ao Sumrio

Respeitado o entendimento da Douta maioria, dela ousei divergir.


No REsp 1.657.156/RJ, afetado sistemtica dos recursos especiais
repetitivos, a Primeira Seo do Superior Tribunal de Justia determinou a
suspenso, em todo o territrio nacional, dos processos pendentes, individuais
e coletivos, que versem sobre a obrigatoriedade do poder pblico de fornecer
medicamentos no incorporados em atos normativos do SUS.
A medida no impede a realizao de atos urgentes, a fim de evitar
dano irreparvel (art. 314, CPC), nem a apreciao de tutelas de urgncia ou o
cumprimento daquelas j deferidas (art. 982, 2, CPC).

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 833
Deixa-se, portanto, de suspender o julgamento do recurso.
DIREITO SADE
A sade um direito social (art. 6 da CF), um direito de todos e um

Jurisprudncia - Cmara Especial


dever do Estado (art. 196 da CF). No se pode invocar o carter programtico
das regras constitucionais para deixar de cumprir a obrigao de fornecer
medicamentos e adequado tratamento, quando indispensveis1.
O ECA assegura atendimento integral e prioritrio sade da criana
e do adolescente, por meio do SUS (art. 11, caput), com destaque para a
precedncia de atendimento nos servios pblicos, a preferncia na formulao
e na execuo das polticas sociais pblicas e a destinao privilegiada de
recursos pblicos (art. 4, caput e pargrafo nico, b, c, e d, do ECA).
A imposio judicial de fornecimento de medicamentos ou tratamentos
mdicos no implica ingerncia do Poder Judicirio sobre o Poder Executivo.
Configura tpico exerccio da Jurisdio, conforme posio pacfica deste eg.
TJSP2.
PROVA DA NECESSIDADE
Para garantia do acesso universal e igualitrio, depende-se do emprego
dos recursos pblicos com o mximo de eficincia. As decises que tratam de
situaes particulares devem nortear-se pela excepcionalidade.
Aos mdicos, cabe a prescrio dos medicamentos, insumos e
equipamentos que mais bem se adequem ao tratamento do paciente.
criana ou ao adolescente, cumpre a demonstrao da necessidade do
medicamento, tratamento ou insumo mediante exibio, por exemplo, de receita
ou relatrio mdico fundamentado.
Ao ente pblico, deve-se reconhecer a possibilidade de demonstrar que
o medicamento ou tratamento desnecessrio, que j seja disponibilizado na
rede pblica ou que exista alternativa na rede pblica que atenda, de maneira
igualmente satisfatria, a necessidade do cidado.
O SUS fornece gratuitamente insumos e medicamentos para o tratamento
de diabetes, at mesmo em farmcias e drogarias privadas, por meio do
Acesso ao Sumrio

programa Sade No Tem Preo3. Basta ao interessado que apresente, alm


de documentos pessoais, receita mdica vlida (at 120 dias)4 da rede particular
ou pblica.
Se h poltica pblica, no se justifica a interveno judicial em carter
liminar, sob pena de distoro do sistema.

1 RE AgR/RS 271.286, Min. Celso de Mello, j. 12/09/2000.


2 Smula 65.
3 (Endereo eletrnico constante do texto original)
4 (Endereo eletrnico constante do texto original)
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Julho e Agosto de 2017
834 e-JTJ - 22
O Municpio trouxe estudo detalhado da Secretaria de Sade que
afirma que as insulinas Lispro e Regular so equivalentes, assim como
Glargina e NPH (fls. 95/100).
Jurisprudncia - Cmara Especial

Conveniente, portanto, que se permita ao Municpio, no decorrer do


processo, exercer o direito de defesa acerca da imputao de violao de direito
fundamental.
No se v urgncia que impea aguardar at o final da demanda a definio
sobre o direito da agravada, principalmente porque j faz uso das insulinas
fornecidas pelo SUS.
Com essas consideraes, dava provimento ao recurso.
ALVES BRAGA JUNIOR, Desembargador, Relator sorteado vencido

Apelaes

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0000078-


97.2016.8.26.0530, da Comarca de Ribeiro Preto, em que so apelantes G.J.M.
e E.R.S. (MENOR), apelado P. DE J. DA V. DA I. E J. DE R. P.
ACORDAM, em Cmara Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: Negaram provimento aos recursos. V.U., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 46.420)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ADEMIR
BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) (Presidente) e LUIZ ANTONIO DE
GODOY (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PRIVADO).
So Paulo, 12 de junho de 2017.
Acesso ao Sumrio

RICARDO DIP, Relator e Presidente da Seo de Direito Pblico

Ementa: APELAO. ATO INFRACIONAL.


Conduta equiparada ao crime de tentativa de
latrocnio, tipificado nos incs. I e II do 2, e 3,
segunda parte, do art. 157, c.c. o inc. II do art. 14,
todos do Cdigo Penal.
Sentena que julgou procedente a representao e
imps o internamento.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 835
Confisso judicial por um dos representados
Reconhecimento de ambos os adolescentes pelas
vtimas.

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Conjunto provativo suficiente para que se mantenha
o decisum As circunstncias peculiares do ilcito e as
condies pessoais dos adolescentes no recomendam
a substituio por medida menos intensa.
Imposio de internamento harmonizada ao disposto
nos artigos 112, 1, e 122, inciso I, da Lei 8.069, de
13-7-1990 (Estatuto da Criana e do Adolescente
ECA).
Nega-se provimento aos recursos.

VOTO
RELATRIO:
1. Acolhida, em primeiro grau, a representao do Ministrio Pblico,
da r. sentena apelam os adolescentes G.J.M. e E.R.S., adversando a medida
socioeducativa de internamento, imposta que lhes foi por apontada prtica de
ato infracional equiparado ao crime previsto nos incs. I e II do 2, e 3,
segunda parte, do art. 157, c.c. o inc. II do art. 14, todos do Cdigo Penal.
(e-pgs. 312-5).
2. Sustenta, ad summam, E.R.S. a inadequao da medida aplicada,
pugnando pela substituio por liberdade assistida. G.J.M., por sua vez, requer
a absolvio ante a fragilidade do conjunto probatrio, ou, subsidiariamente a
substituio da internao por semiliberdade (e-pgs. 331-5 e 350-6).
Os apelos foram recebidos sem eficcia suspensora, vieram as
contrarrazes (e-pgs. 360-2) e foi mantido o decisum (e-pg. 363).
A Procuradoria Geral de Justia opinou pelo no provimento dos recursos
(e-pgs. 377-81).
o relatrio, em acrscimo ao da r. sentena originria.
Acesso ao Sumrio

VOTO:
3. Consta nos autos que em (...), por volta das (...), no interior do
estabelecimento comercial denominado (...), situado na Rua (...), (...), bairro
(...), na cidade de (...), os recorrentes, na companhia do adolescente H.W.G.S.,
agindo em concurso e com unidade de desgnios, mediante violncia consistente
em emprego e disparo de arma de fogo, subtraram para proveito comum valor
monetrio pertencente D.G.S. e tentaram matar R.B., conduta cujo xito os
menores no lograram por circunstncias alheias s suas vontades.
4. Demonstram a materialidade da infrao, boletins de ocorrncia

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836 e-JTJ - 22
(e-pgs. 3-122), e a prova oral (mdia audiovisual).
O apelante G.J.M., em juzo, negou o seu envolvimento no ato. Disse
desconhecer a razo de lhe imputarem a participao na prtica do roubo
Jurisprudncia - Cmara Especial

(e-pgs. 243).
Essa negativa, contudo, no voga.
O recorrente E.R.S., admitiu a sua participao e o envolvimento dos
comparsas na prtica do ilcito. Declarou que G.J.M. e H.W.G.S. foram sua
residncia e convidaram-no para participar do ilcito e afirmou que G.J.M. foi
quem disparou contra uma das vtimas (e-pg. 162).
5. A confisso e a delao de E.R.S. foi corroborada pelas demais provas
produzidas.
As vtimas D.G.S. e D.A.S., em juzo, confirmaram a ocorrncia dos fatos
e reconheceram os recorrentes como dois dos trs indivduos que, abordando-as
e exibindo arma de fogo, lhes subtraram pertences e atiraram contra o ofendido
R.B. (e-pgs. 13-4, 19-20 e 269 mdia audiovisual).
Como de reiterada afirmao neste Tribunal de Justia, a tradicional
experincia judicante alberga o prudente critrio de prestigiar, ut in pluribus, a
palavra da vtima, fidedigna, de comum, por sua iseno ordinria.
Voto paradigmtico do Min. SORIANO DE SOUZA, no eg. Supremo
Tribunal Federal, assentara j que todos ns, que somos juzes, sabemos
disto: no se pode deixar de tomar com muita considerao as declaraes
da ofendida, desde que sejam verossmeis e minuciosas (apud ESPNOLA
FILHO. Cdigo de Processo Penal Brasileiro Anotado. Rio de Janeiro: Rio,
1980, n. 427).
Precedente lapidar de nossos Maiores, pelo voto lder do Des. AZEVEDO
FRANCESCHINI, assevera que, no campo probatrio, a palavra da vtima
(...) sumamente valiosa, pois, visando apenas recuperao do que lhe foi
subtrado e incidindo sobre atuao de desconhecidos, seu nico interesse
apontar os verdadeiros culpados e no acusar inocente.
certo que, e nisto o recruto de antecedentes de nossa Corte, vtimas
Acesso ao Sumrio

podem errar no juzo da recognio pessoal e quanto ao reconhecimento


de coisas , por (a) sua sugestionabilidade, inclusa a ateno expectante, (b)
deficincia perceptiva, (c) fragilidade na reteno das imagens, (d) complemento
fabulativo da percepo fragmentria evocada, (e ) vaidade, (f) orgulho obstativo
da retificao de reconhecimento precipitado, (g) mentira inconsciente no
histerismo, (h) propsito de falsear. Afirmar, todavia, essa mera possibilidade de
erro das vtimas , no fim e ao cabo, afirmar a defectividade comum do intelecto,
da vontade e dos sentidos externos e internos de todos os homens, sem nada
dizer, contudo, quanto pertinncia casual dessa crtica.
No parece possvel marginar o estatuto prprio do conhecimento
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
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histrico, pertinente s situaes in concreto. Se, como fez ver Arthur
KAUFFMAN, quanto aos casos reais e particulares, submetidos ao discurso
emprico, no cabe cogitar de resultados logicamente peremptrios, mas apenas

Jurisprudncia - Cmara Especial


inferir concluses com maior ou menor grau de plausibilidade (cf. En Torno
al Conocimiento Cientfico del Derecho, in Persona y Derecho, ano 1994,
vol. 31, p. 27), sempre ser possvel instalar e reinstalar discusses sobre bases
empricas.
Erich DHRING formulou uma interessante crtica acerca da metdica
de alguns Tribunais prussianos, lio que sempre se deve passar em revista para
evitar, entre ns, de um lado, o desprezo da indispensvel diagnose dos fatos
(CASTN Tobeas), marcantemente resultado de prova, e, de outro, o excesso
de sua problematizao incessante:
O investigador tem, por um lado, que examinar conscienciosamente
os argumentos que contradizem a reconstruo do estado dos fatos
que ele persegue. Por outro lado, no deve deixar-se embargar por
um excessivo titubeio. Sua misso achar a justa via mdia entre a
exagerada disposio de fazer verificaes e a excessiva cautela.
s vezes, essa atitude equilibrada dificultada por influncias da poca,
que empurram com fora irresistvel as autoridades pesquisadoras
e os tribunais a um dos extremos. provvel que todos os povos
hajam conhecido, em sua histria, pocas nas quais reinaram fortes
unilateralismos de um ou outro matiz.
Nos tribunais prussianos havia brotado nas primeiras dcadas do sculo
XIX uma tal nsia de dvidas, que no dizer do ento ministro da
Justia, Kircheisen o juiz no via a verdade nem sequer onde todo
olho normal podia v-la. Havia j certa complacncia em rebuscar
continuamente novas dvidas e reparos, ou at mesmo em verificar, com
uma espcie de satisfao, ainda em causas meridianamente claras, que
a questo no podia considerar-se provada (La prueba Su prctica y
apreciacin. Traduo argentina. Buenos Aires: El Foro, 1972, p. 420 e
421; a nfase grfica no do original).
6. Corroborando as declaraes da vtima tem-se o depoimento judicial
da testemunha T.H.P., que atendeu a ocorrncia. Disse que ao chegar ao local
Acesso ao Sumrio

encontrou a vtima baleada, cada ao cho e recebendo atendimento mdico de


emergncia (e-pg. 269 mdia audiovisual).
O depoimento de M.A.B., progenitora do adolescente G.J.M., em nada
altera a situao do recorrente (e-pg. 269 mdia audiovisual).
7. Nenhum reparo comporta a sentena, por igual, no que tange medida
socioeducativa aplicada.
O envolvimento dos apelantes na prtica de ato infracional correspondente
ao crime de tentativa de latrocnio, justifica indubitavelmente a aplicao da
medida socioeducativa de internao, com fundamento no inc. I do art. 122 do
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Julho e Agosto de 2017
838 e-JTJ - 22
Estatuto da Criana e do Adolescente, mesmo considerada a excepcionalidade
da medida.
Trata-se, na espcie, de conduta expressiva de ousadia e perigosidade
Jurisprudncia - Cmara Especial

inequvoca, a exigir, bem por isso, pronta e eficaz resposta estatal, em defesa
no s da sociedade poltica, mas dos prprios adolescentes imputados.
No caso em tela, infratores que, mediante grave ameaa e violncia fsica,
praticam ilcito de tentativa de latrocnio (ou infrao a este equiparvel), faz
desvelar, com sua prpria conduta, dados vistosos de periculosidade, o que
acarreta prognose reservada quanto sua no iterao ilcita.
8. Nesse quadro, a reao jurdica deve ser eficaz para prevenir um
estmulo ao ilcito e a trivializao da violncia. Jean LARGUIER, depois de
alertar para o risco de medidas de indulgncia no merecidas encorajarem a
recidiva, sublinhou o drama da banalizao da violncia alguma vez sob o
escudo das ideologias da irresponsabilidade pessoal: on nose plus appeler
voleur un voleur (Criminologie et science pnitentiaire. 8. ed. Paris: Dalloz,
1999, p. 27-8). Ora, a comisso de ilcito contra o patrimnio constitui forte
motivo para prognstico desfavorvel quanto no reiterao; diz, a propsito,
MEYWERK: Os delitos contra a propriedade apresentam a tendncia mais tenaz
reincidncia. No mesmo sentido, MIDDENDORFF, com apoio em Seelig e
Viernstein, concluiu que demais de os ofensores do direito de propriedade serem
proclives reincidncia, mais inclinados recidiva se mostram ainda os que
atuam de modo violento. Prossegue aquele autor:
Gregor e Zink falam que a tendncia a perseverar na direo
traada pelo primeiro delito se mostra extraordinariamente forte nos
crimes contra o patrimnio. Tambm Stutte e Saari consideram como
prognosticamente desfavorvel a tendncia de cometer delitos contra a
propriedade (MIDDENDORFF, Wolf. Teora y prctica de la prognosis
criminal. Traduo castelhana de Jos Mara Rodrguez Devesa. Madri:
Espasa-Calpe, 1970, p. 131).
Isso orientao convergente jurisprudncia estratificada no mbito do
Pretrio Excelso:
Acesso ao Sumrio

INFNCIA e JUVENTUDE. Menor. Ato infracional. Equiparao ao crime


de roubo qualificado por emprego de ameaa, arma de fogo e concurso
de pessoas. Representao. Procedncia. Internao. Admissibilidade.
Observncia do devido processo legal. HC indeferido. Inteligncia dos
arts. 121 e 122 do ECA. Est em harmonia com o princpio da tipicidade
estrita das fattispecie que a autorizam, a aplicao de internao, por
prazo indeterminado, a menor que praticou ato infracional mediante
ameaa, emprego de arma e concurso de pessoas. (STF, HC 88755/
SP, Relator: Min. CEZAR PELUSO, Julgamento: 29/08/2006, rgo
Julgador: Segunda Turma, Publicao DJ 29-09-2006, p. 67).
A correo desse entendimento mais avulta no caso em exame, haja vista
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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e-JTJ - 22 839
que, como alistados nos autos, ambos os adolescentes registram antecedentes
na Vara da Infncia e Juventude (e-pgs. 123-7 e 214-41). Tudo isso indica
claramente que insuficiente aplicao de medida diferente da imposta na

Jurisprudncia - Cmara Especial


sentena.
Se o que basta no bastasse, recruta-se no relatrio de estudo social que o
recorrente E.R.S. se iniciou no meio infracional aos 14 anos no trfico de drogas
e no estuda. Os tcnicos avaliaram que o adolescente apresenta significativo
engajamento infracional sendo que a conteno do agir delituoso fundamental
atravs da medida socioeducativa de internao, para que possa refletir sobre
seus atos e instaurar uma dinmica de vida mais produtiva (e-pgs. 278-80).
G.J.M., com engajamento no meio infracional, com conduta persistente
e agravada, age por motivao utilitria, a fim de satisfazer suas necessidades de
consumo, e embora j tenha sido submetido a medidas restritivas de liberdade
voltou a reincidir em prtica de ato grave possui criticidade prejudicada, o que
dificulta o processo de reparao de dano frente aos atos cometidos iniciou uso
de substncia entorpecente, maconha aos 14 anos juntamente com a convivncia
infracional e no estuda. O relatrio observa que o adolescente necessita
ser submetido a intervenes mesmo posteriormente alcanar a maioridade
(e-pgs. 302-5, sic).
Nesse contexto, em conformidade com o princpio da proteo integral,
h evidente necessidade de orientao e direcionamento. Resta, pois, patente
o grave desvio comportamental, e a medida socioeducativa de internao a
mais adequada ao caso concreto e dar aos adolescentes a necessria orientao
pedaggica, visando, ainda, a sua proteo integral com suporte psicolgico e
profissionalizante.
POSTO ISSO, nego provimento aos recursos.

ACRDO
Acesso ao Sumrio

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0011759-


40.2016.8.26.0635, da Comarca de So Paulo, em que apelante P. DE J. DA 2
V. E. DA I. E J. DA C., apelado G.V.P.A. (MENOR).
ACORDAM, em Cmara Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso, com determinao.
V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n 43.704)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ADEMIR
BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) (Presidente sem voto), RICARDO DIP

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Julho e Agosto de 2017
840 e-JTJ - 22
(PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PBLICO) e SALLES ABREU
(PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO CRIMINAL).
So Paulo, 24 de julho de 2017.
Jurisprudncia - Cmara Especial

LUIZ ANTONIO DE GODOY, Relator e Presidente da Seo de Direito


Privado

Ementa: INFNCIA E JUVENTUDE. Ato


infracional equiparado ao crime de roubo tentado
(art. 157, 2, II, c.c. art. 14, II, do Cdigo Penal).
Representao julgada improcedente. Apelao
do Ministrio Pblico. Autoria e materialidade
comprovadas. Reconhecimento do adolescente pelas
vtimas e testemunha na fase policial. Adolescente
apreendido pouco tempo aps os fatos no interior do
veculo utilizado pelos agentes para fuga. Depoimento
do policial responsvel pela apreenso que corrobora
o reconhecimento levado a efeito pelas vtimas e
testemunha. Representao procedente. Aplicao
das medidas socioeducativas de liberdade assistida e
de prestao de servios comunidade. Possibilidade
de cumulao. Medidas aplicadas que se mostram
suficientes, tendo em vista as condies pessoais
favorveis do adolescente e as particularidades do
caso. Inteligncia do art. 112, 1, do ECA. Sentena
reformada. Recurso provido.

VOTO
Vistos.
Trata-se de apelao da r. sentena (fls. 126/128), cujo relatrio se
adota, que julgou improcedente a representao oferecida contra o adolescente
Acesso ao Sumrio

G.V.P.A., pela prtica de ato infracional equiparado ao crime de roubo tentado


(artigo 157, 2, II, c.c. art. 14, II, do Cdigo Penal).
Inconformada, apela o representante do Ministrio Pblico (fls. 63/70),
sustentando, em suma, haver provas suficientes da materialidade e da autoria
do ato infracional. Aduz que o reconhecimento extrajudicial suficiente e que
o representado foi apreendido pouco tempo aps os fatos dentro do veculo
utilizado pelos agentes para fugir. Requer, assim, a procedncia da representao
e a aplicao das medidas socioeducativas de liberdade assistida e de prestao
de servios comunidade.
Oferecidas contrarrazes (fls. 78/83), foram os autos remetidos a esta
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Corte.
A d. Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pelo provimento
da apelao, com a aplicao da medida socioeducativa de internao ao

Jurisprudncia - Cmara Especial


representado (fls. 105/108).
o relatrio.
Narra a representao que no dia (...), por volta de (...), na Rua (...), n
(...), na cidade de (...), o menor G.V.P.A., agindo com unidade de desgnios e
identidade de propsitos com outros agentes, mediante grave ameaa exercida
contra G.B.S. e F.L.D., tentou subtrair o veculo (...), placas (...), e 65 pacotes de
mercadorias diversas que estavam no interior dele, pertences vtima F. Consta
que aps os fatos os agentes se evadiram em um veculo (...), placas (...).
O recurso comporta provimento.
Com efeito, ao cabo da instruo processual, tanto a materialidade como
a autoria do ato infracional restaram comprovadas nos autos.
A materialidade est comprovada pelo boletim de ocorrncia (fls. 11/17)
e demais provas produzidas tanto em sede policial como em Juzo.
A autoria, por sua vez, tambm inquestionvel, a despeito da negativa
do adolescente, cuja verso restou isolada e contrria s provas dos autos.
Ouvido em juzo, o adolescente disse que seu colega passou com o veculo
(...) e falou para ele e dois amigos entrarem, posteriormente foram tomar caf
e depois abastecer em um posto de gasolina, quando foram abordados pelos
policiais (fls. 30 e mdia digital).
Contudo, ambas as vtimas e uma testemunha reconheceram o
representado como um dos autores do ato infracional na fase policial (cf.
boletim de ocorrncia, fls. 16), no calor dos fatos, e narraram em juzo, de forma
coerente e segura, a dinmica do ato infracional (fls. 57 e mdia).
Pela vtima F. foi dito que transportador e estava na frente da casa de G.
no momento dos fatos, carregando o veculo (...) com as caixas de mercadorias,
quando foram abordados por trs indivduos, os quais, de forma violenta,
perguntavam o que havia dentro das caixas. Disse que o irmo de G. viu de sua
Acesso ao Sumrio

casa o que estava acontecendo e telefonou para a polcia, o que fez com que os
agentes se assustassem e desistissem de consumar a subtrao, evadindo-se em
um (...) azul. Afirmou ter reconhecido trs indivduos na delegacia de polcia.
A vtima G. narrou os fatos de forma semelhante, afirmando que estava
com F. em frente sua casa quando foram abordados por trs indivduos,
perguntando o que havia dentro das caixas. Disse que ficou convencendo os
agentes a no levarem as mercadorias enquanto seu irmo, que seu vizinho, viu
o ocorrido e ligou para a polcia, o que fez com eles desistissem e se evadissem
em um (...). Afirmou que havia um quarto indivduo dentro do carro, mas no

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o viu, reconhecendo na delegacia de polcia apenas os trs que os abordaram.
Como cedio, em atos infracionais dessa natureza, a palavra do ofendido
de fundamental importncia, mesmo porque no h nenhuma razo para que se
Jurisprudncia - Cmara Especial

desconfie dos relatos das vtimas.


A respeito do assunto, confira-se:
A palavra da vtima, nos crimes s ocultas, em especial, tem relevncia
na formao da convico do Juiz sentenciante, dado o contato direto que trava
com o agente criminoso (HC 143.681-SP, 5 Turma do Superior Tribunal de
Justia, v. un., Rel. Min. Arnaldo Esteves de Lima, em 15/6/10, DJe de 2/8/10).
Outrossim, pela testemunha J.B.S. foi dito que estava a cerca de doze
metros das vtimas, em sua casa, quando avistou que estavam sendo abordadas
por indivduos que simulavam estar armados e exigiam seus bens. Contou ter
gritado, noticiando que estava ligando para a polcia, quando ento os agentes
se assustaram e se evadiram em um (...) azul. Afirmou que eles foram abordados
dentro desse veculo aproximadamente uma hora aps os fatos e no bairro ao
lado. Confirmou ter efetuado o reconhecimento dos agentes na delegacia de
polcia, pois ainda trajavam as mesmas vestes.
Soma-se a isso o depoimento do policial responsvel pela apreenso do
adolescente, o qual afirmou que, em patrulhamento, estava acompanhando um
veculo (...) azul que tinha o insulfilm muito escuro, quando o veculo parou em
um posto de gasolina para abastecer e quase simultaneamente foi irradiado pelo
COPOM que dentro do referido veculo estavam agentes que tinham acabado
de tentar roubar uma (...). Disse que os quatro agentes dentro do veculo foram
abordados e levados delegacia de polcia, onde houve o reconhecimento pelas
vtimas (fls. 57 e mdia).
Ressalte-se que no h nos autos nenhum elemento capaz de afastar a
idoneidade do depoimento da testemunha policial, cujo teor se mostrou coerente,
sem qualquer indcio de parcialidade ou de interesse em prejudicar o jovem
infrator.
Embora recomendvel que houvesse ratificao do reconhecimento em
juzo, mostra-se suficiente aquele realizado em sede policial, diante dos demais
Acesso ao Sumrio

elementos probatrios constantes dos autos.


J decidiu o Superior Tribunal de Justia que, Tendo a fundamentao
da r. sentena condenatria, no que se refere autoria do ilcito, se apoiado
no conjunto das provas, e no apenas no reconhecimento por parte da vtima,
na delegacia, no h que se falar, in casu, em nulidade por desobedincia s
formalidades insculpidas no art. 226, do CPP (Habeas Corpus n 156.559-SP,
5 Turma do Superior Tribunal de Justia, v. un., Rel. Min. Felix Fischer, em
3/8/10, DJe de 13/9/10).
Com efeito, dos relatos das vtimas e das testemunhas infere-se que entre
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 843
a abordagem do adolescente dentro do veculo (...) utilizado para a fuga dos
roubadores e o momento dos fatos houve lapso temporal extremamente curto, de
modo a afastar a verso sustentada pelo adolescente de que o motorista daquele

Jurisprudncia - Cmara Especial


veculo teria substitudo os rapazes que estavam dentro do carro em nmero
idntico ao dos agentes. Ainda, as vtimas afirmaram com clareza que, apesar de
estarem diferentes em juzo, reconheceram prontamente na delegacia de polcia
os trs agentes que os abordaram, sendo um deles o representado, mas no o
quarto, pois este estava dentro do carro e no puderam ver suas feies.
Diante desses fatos, no se cogita da falta de provas ou de qualquer vcio
no reconhecimento pessoal efetuado na delegacia de polcia.
Portanto, diante do contexto ftico-probatrio, a procedncia da
representao era de rigor.
Passa-se, ento, anlise da medida socioeducativa a ser aplicada.
O crime de roubo, por si s, gravssimo e contm a violncia ou a grave
ameaa pessoa como seus elementos, de modo a autorizar, em tese, a aplicao
de medida socioeducativa restritiva de liberdade, a teor do disposto no art. 122,
I, do Estatuto da Criana e do Adolescente.
Por outro lado, o art. 112, 1, do Estatuto da Criana e do Adolescente
dispe que a aplicao de medida socioeducativa ao adolescente infrator deve
levar em conta sua capacidade de cumpri-la, as circunstncias e a gravidade da
infrao, diretrizes que devem guardar perfeita consonncia com a finalidade
reeducadora da medida.
Na hiptese, alm de o adolescente ser primrio, ele ostenta condies
pessoais favorveis, constando do relatrio de diagnstico polidimensional (fls.
51/56) que est regularmente matriculado no 1 ano do Ensino Mdio, detm
respaldo familiar, no usurio de drogas e apresentou bom comportamento na
Fundao Casa.
Nesse passo, apesar de no se vislumbrar a necessidade da medida
extrema, no se tem dvidas de que a conduta atribuda ao apelante requer a
aplicao de medida socioeducativa que permita acompanhamento, auxlio e
orientao, a fim de evitar a reiterao da prtica de atos infracionais, nos termos
Acesso ao Sumrio

do art. 118 do Estatuto da Criana e do Adolescente, mostrando-se adequada a


imposio da medida de liberdade assistida in casu, cumulada com a prestao
de servios comunidade, conforme requerido pelo representante do Ministrio
Pblico oficiante em primeiro grau.
Anota-se que, de fato, a cumulao da liberdade assistida com a
medida socioeducativa de prestao de servios comunidade revela-se ainda
mais promissora ao tratamento ressocializatrio por se tratar esta de medida
socioeducativa que dispe de sentido altamente educativo, particularmente
orientado a obrigar o adolescente a tomar conscincia dos valores que supem
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844 e-JTJ - 22
a solidariedade social praticada em seus nveis mais expressivos. Assistir aos
desvalidos, aos enfermos, aos educandos (atividades que devem ser prestadas
em entidades assistenciais, hospitais, escolas e outros estabelecimentos
Jurisprudncia - Cmara Especial

congneres) tarefa que impe a confrontao com o alter coletivo, de modo


que possa demonstrar-se uma confiana recproca que, por sua vez, est
presente em todos os cdigos de tica comunitria (Roberto Bergalli, Estatuto
da Criana e do Adolescente Comentado, coord. Munir Cury, 2013, p. 591).
O que se pretende com a fixao de tais medidas em cumulao
proporcionar a reabilitao e a reeducao do adolescente em conflito com a lei,
instituindo-lhe freios e, principalmente, responsabilidades, para que desperte
maior senso de solidariedade social e cultive vnculos comunitrios sadios.
Isto posto, pelo meu voto, d-se provimento ao recurso para julgar
procedente a representao oferecida pelo Ministrio Pblico em relao
ao menor G.V.P.A., aplicando-lhe as medidas socioeducativas de liberdade
assistida, pelo prazo mnimo de seis meses, cumulada com prestao de servios
comunidade, pelo prazo de seis meses, razo de quatro horas semanais.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0021578-


18.2016.8.26.0015, da Comarca de So Paulo, em que apelante L.M.T.R.
(MENOR), apelado P. DE J. DA 1 V. E. DA I. E J. DA C.
ACORDAM, em Cmara Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso. V.U., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 47.376)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
ADEMIR BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) (Presidente) e SALLES ABREU
(PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO CRIMINAL).
So Paulo, 24 de julho de 2017.
Acesso ao Sumrio

RICARDO DIP, Relator e Presidente da Seo de Direito Pblico

Ementa: APELAO. ATO INFRACIONAL.


Conduta equiparada ao crime roubo majorado,
tipificado no inc. II do 2 do art. 157 do Cdigo
Penal.
Sentena que julgou procedente a representao e
aplicou a medida socioeducativa de semiliberdade.
Adolescente apreendido em flagrante e em poder
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 845
das res furtivae. Confisso judicial. Reconhecimento
pela vtima.
Deciso que atende ao princpio da proteo integral.

Jurisprudncia - Cmara Especial


Conjunto provativo suficiente para que se mantenha
o decisum, ante a existncia de provas suficientes de
materialidade e autoria.
Nega-se provimento ao recurso.

VOTO
RELATRIO:
1. Acolhida, em primeiro grau, a representao do Ministrio Pblico,
da r. sentena (e-pgs. 44-7) apela o adolescente L.M.T.R., profligando o
acolhimento do pleito e a medida de semiliberdade, que lhe foi imposta por
haver praticado ilcito correspondente ao delito previsto no inc. II do 2 do art.
157 do Cdigo Penal.
Pugna, o recorrente, pela improcedncia da representao ante a
fragilidade do conjunto probatrio. Subsidiariamente sustenta a inadequao da
medida aplicada, pleiteando a substituio por outra em meio aberto combinada
com medidas protetivas (e-pgs. 57-63).
Recebido o apelo sem a eficcia suspensora (e-pgs. 64-6), vieram as
contrarrazes (e-pgs. 70-3) e foi mantido o decisum (e-pg. 74).
A Procuradoria Geral de Justia opinou pelo no provimento do recurso
(e-pgs. 84-88).
o relatrio, em acrscimo ao da r. sentena originria.
VOTO:
2. Tira-se dos autos que em (...), por volta das (...), na Rua (...), na altura
do nmero (...), na comarca de (...), o jovem, agindo previamente ajustado e em
concurso com unidade de desgnios com outros trs indivduos no identificados,
mediante grave ameaa e superioridade numrica, subtraiu, em proveito comum,
o veculo (...), placas (...)-(...)/(...), e um aparelho de telefonia celular (...)/(...),
Acesso ao Sumrio

pertencentes vtima P.G.R.


3. O boletim de ocorrncia (e-pgs. 4-8), o auto de apreenso de
adolescente (e-pgs. 9-13), bem como a prova oral demonstram, todos e
cabalmente, a materialidade da infrao.
4. O adolescente foi apreendido na posse do veculo subtrado. Perante
a polcia, na oitiva informal e em juzo, confessou a prtica do ato infracional.
Declarou que na companhia de alguns amigos estava voltando para casa, e
caminhava frente deles, seno quando olhou para trs e viu seus colegas abordar
a vtima. Disse que ficou em choque naquele instante, mas, na sequncia,

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
846 e-JTJ - 22
entrou no veculo e passou a conduzi-lo. No trajeto seus amigos desembarcaram
e ele continuou dirigindo at a sua residncia. No soube dizer se a filha da
vtima estava presente aquando da abordagem e negou agresso contra a vtima
Jurisprudncia - Cmara Especial

(e-pgs. 2, 12-3 e 28).


5. A confisso, no caso em anlise, foi corroborada pelas demais provas
produzidas.
A ofendida P.G.R., ouvida em juzo, reconheceu o apelante, confirmando
que chegava sua residncia, quando foi abordada por quatro indivduos. Dentre
eles estava o representado, que exigiu a chave do veculo e o seu aparelho de
telefonia celular. Afirmou que o recorrente a apertou pelo pescoo e comeou
a revist-la sob ameaas. Alfim todos fugiram no veculo que roubaram (e-pg.
36 mdia audiovisual).
Como de reiterada afirmao neste Tribunal de Justia, a tradicional
experincia judicante alberga o prudente critrio de prestigiar, ut in pluribus, a
palavra da vtima, fidedigna, de comum, por sua iseno ordinria.
Voto paradigmtico do Min. SORIANO DE SOUZA, no eg. Supremo
Tribunal Federal, assentara j que todos ns, que somos juzes, sabemos
disto: no se pode deixar de tomar com muita considerao as declaraes
da ofendida, desde que sejam verossmeis e minuciosas (apud ESPNOLA
FILHO. Cdigo de Processo Penal Brasileiro Anotado. Rio de Janeiro: Rio,
1980, n. 427).
Precedente lapidar de nossos Maiores, pelo voto lder do Des. AZEVEDO
FRANCESCHINI, assevera que, no campo probatrio, a palavra da vtima
(...) sumamente valiosa, pois, visando apenas recuperao do que lhe foi
subtrado e incidindo sobre atuao de desconhecidos, seu nico interesse
apontar os verdadeiros culpados e no acusar inocente.
certo que, e nisto o recruto de antecedentes de nossa Corte, vtimas
podem errar no juzo da recognio pessoal e quanto ao reconhecimento
de coisas , por (a) sua sugestionabilidade, inclusa a ateno expectante, (b)
deficincia perceptiva, (c) fragilidade na reteno das imagens, (d) complemento
fabulativo da percepo fragmentria evocada, (e) vaidade, (f) orgulho obstativo
Acesso ao Sumrio

da retificao de reconhecimento precipitado, (g) mentira inconsciente no


histerismo, (h) propsito de falsear. Afirmar, todavia, essa mera possibilidade
de erro das vtimas , no fim e ao cabo, afirmar a defectividade comum do
intelecto, da vontade e dos sentidos externos e internos de todos os homens, sem
nada dizer, contudo, quanto pertinncia casual dessa crtica.
No parece possvel marginar o estatuto prprio do conhecimento
histrico, pertinente s situaes in concreto. Se, como fez ver Arthur
KAUFFMAN, quanto aos casos reais e particulares, submetidos ao discurso
emprico, no cabe cogitar de resultados logicamente peremptrios, mas apenas

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


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inferir concluses com maior ou menor grau de plausibilidade (cf. En Torno
al Conocimiento Cientfico del Derecho, in Persona y Derecho, ano 1994,
vol. 31, p. 27), sempre ser possvel instalar e reinstalar discusses sobre bases

Jurisprudncia - Cmara Especial


empricas.
Erich DHRING formulou uma interessante crtica acerca da metdica
de alguns Tribunais prussianos, lio que sempre se deve passar em revista para
evitar, entre ns, de um lado, o desprezo da indispensvel diagnose dos fatos
(CASTN Tobeas), marcantemente resultado de prova, e, de outro, o excesso
de sua problematizao incessante:
O investigador tem, por um lado, que examinar conscienciosamente
os argumentos que contradizem a reconstruo do estado dos fatos
que ele persegue. Por outro lado, no deve deixar-se embargar por
um excessivo titubeio. Sua misso achar a justa via mdia entre a
exagerada disposio de fazer verificaes e a excessiva cautela.
s vezes, essa atitude equilibrada dificultada por influncias da poca,
que empurram com fora irresistvel as autoridades pesquisadoras
e os tribunais a um dos extremos. provvel que todos os povos
hajam conhecido, em sua histria, pocas nas quais reinaram fortes
unilateralismos de um ou outro matiz.
Nos tribunais prussianos havia brotado nas primeiras dcadas do sculo
XIX uma tal nsia de dvidas, que no dizer do ento ministro da
Justia, Kircheisen o juiz no via a verdade nem sequer onde todo
olho normal podia v-la. Havia j certa complacncia em rebuscar
continuamente novas dvidas e reparos, ou at mesmo em verificar, com
uma espcie de satisfao, ainda em causas meridianamente claras, que
a questo no podia considerar-se provada (La prueba Su prctica y
apreciacin. Traduo argentina. Buenos Aires: El Foro, 1972, p. 420 e
421; a nfase grfica no do original).
6. A demonstrar a verossimilhana das palavras da ofendida encontram-
se os relatos, em juzo, do policial militar E.A.A.F., responsvel pela apreenso
em flagrante do adolescente na posse da res furtiva. Por meio de rdio, o agente
de segurana recebeu informaes sobre roubo do carro. Em seguida o veculo
passou pelo cruzamento em que a viatura estava e no obedeceu aos sinais
Acesso ao Sumrio

de parada. Houve breve acompanhamento e a cerca de dois quilmetros mais


adiante, o jovem parou o automvel e correu para dentro de um bar, seno quando
foi surpreendido e apreendido. O adolescente confessou seu envolvimento na
prtica do roubo (e-pg. 36 mdia audiovisual).
No h nenhum indcio de errnea acusao policial, tampouco motivo
para falsa incriminao da vtima, sendo o conjunto coerente e coeso, suficiente
para a procedncia da representao, tal como lanada na origem.
7. O envolvimento do apelante na prtica de ato infracional correspondente
ao crime de roubo, justifica plenamente a aplicao da medida socioeducativa,
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tal como posta na sentena, com fundamento legal no inciso V e 2 do art.
112 da Lei 8.069/90 (ECA), ainda que se considere alguma excepcionalidade
na medida.
Jurisprudncia - Cmara Especial

Trata-se, na espcie, de conduta expressiva de ousadia e perigosidade


inequvoca, a exigir, bem por isso, pronta e eficaz resposta estatal, em defesa
no s da sociedade poltica, mas do prprio adolescente imputado.
Com efeito, este o caso dos autos, agente que, mediante grave ameaa,
pratica ilcito de tentativa de roubo (ou infrao a este equiparvel), faz desvelar,
com sua prpria conduta, dados vistosos de sua periculosidade, o que acarreta
prognose reservada quanto sua no iterao ilcita.
Nesse quadro, a reao jurdica deve ser eficaz para prevenir um estmulo
ao ilcito e a trivializao da violncia. Jean LARGUIER, depois de alertar
para o risco de medidas de indulgncia no merecidas encorajarem a recidiva,
sublinhou o drama da banalizao da violncia alguma vez sob o escudo das
ideologias da irresponsabilidade pessoal: on nose plus appeler voleur un voleur
(Criminologie et science pnitentiaire. 8.ed. Paris: Dalloz, 1999, p. 27-8). Ora, a
comisso de ilcito contra o patrimnio constitui forte motivo para prognstico
desfavorvel quanto no reiterao; diz, a propsito, MEYWERK: Os delitos
contra a propriedade apresentam a tendncia mais tenaz reincidncia. No
mesmo sentido, MIDDENDORFF, com apoio em Seelig e Viernstein, concluiu
que demais de os ofensores do direito de propriedade serem proclives
reincidncia, mais inclinados recidiva se mostram ainda os que atuam de modo
violento. Prossegue aquele autor:
Gregor e Zink falam que a tendncia a perseverar na direo
traada pelo primeiro delito se mostra extraordinariamente forte nos
crimes contra o patrimnio. Tambm Stutte e Saari consideram como
prognosticamente desfavorvel a tendncia de cometer delitos contra a
propriedade (MIDDENDORFF, Wolf. Teora y prctica de la prognosis
criminal. Traduo castelhana de Jos Mara Rodrguez Devesa. Madri:
Espasa-Calpe, 1970, p. 131).
Por fim, registro que, diante da gravidade do ato, a medida poderia ter
sido a de internao.
Acesso ao Sumrio

Vedada a reformatio in pejus, e considerado trnsito em julgado da


deciso para o Ministrio Pblico, a medida pertinente somente pode ser mesmo
a semiliberdade, que proporciona o fortalecimento dos laos comunitrios, alm
de estimular o desenvolvimento do senso de responsabilidade pessoal do jovem
infrator, que realizar atividades externas, com vigilncia atenuada, podendo
comprovar sua aptido para ser plenamente reinserido na sociedade, mediante
peridica avaliao.
DO EXPOSTO, pelo meu voto, nego provimento ao recurso.

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 849

ACRDO

Jurisprudncia - Cmara Especial


Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0015571-
10.2016.8.26.0015, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes B.S.C.
(MENOR) e I.E.S. (MENOR), apelado P. DE J. 3 V. E. I. E J. DA C.
ACORDAM, em Cmara Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: Converteram o julgamento em diligncia. V.U.
Acrdo com o 2 Juiz, de conformidade com o voto do Relator, que integra
este acrdo. (Voto n 48.069)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ADEMIR
BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) (Presidente sem voto), RICARDO
DIP (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PBLICO), vencedor,
LUIZ ANTONIO DE GODOY (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO
PRIVADO), vencido e SALLES ABREU (PRESIDENTE DA SEO DE
DIREITO CRIMINAL).
So Paulo, 24 de julho de 2017.
RICARDO DIP, Relator Designado

Ementa: ATO INFRACIONAL. APELAO.


Conduta equiparada ao crime tipificado no art. 33 da
Lei n. 11.343/2006 (de 23-8) trfico de entorpecentes.
Sentena que julgou procedente a representao e
aplicou aos adolescentes a medida socioeducativa de
liberdade assistida.
Preliminar de nulidade da sentena por ausncia
de laudo toxicolgico definitivo Laudo toxicolgico
juntado aps a sentena e, conquanto antecedente ao
manejo das razes de apelao, no se avista que de
seu teor tenham sido as partes intimadas.
Acesso ao Sumrio

Aplicao do sistema recursal do Cdigo de Processo


Civil aos procedimentos e processos da competncia
da Justia da Infncia e Juventude O cdigo, fiel
a seus propsitos de proteo aos atos processuais,
autoriza o relator, quando constatada a ocorrncia de
fato superveniente deciso recorrida, a intimao
das partes para manifestao ( 3 do art. 938 do Cd.
Pr.Civ.).
Converso do julgamento em diligncia para que

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Julho e Agosto de 2017
850 e-JTJ - 22
as partes se manifestem sobre o exame qumico-
toxicolgico.
Jurisprudncia - Cmara Especial

VOTO
RELATRIO:
1. Apelam os adolescentes B.S.C. e I.E.S. da r. sentena que julgou
procedente a representao oferecida, impondo aos recorrentes medida
socioeducativa de liberdade assistida pela prtica de ato infracional
correspondente ao crime definido no caput do art. 33 da Lei n. 11.343/2006 (de
23-8).
Pugnam os adolescentes pela anulao da r. sentena por ausncia de
laudo toxicolgico definitivo. No mrito, pleiteiam pela absolvio por apontada
fragilidade e insuficincia provativa, ou, subsidiariamente, a desclassificao da
conduta para aquela prevista no art. 28 da Lei n. 11.343/2006. Postulam, quando
menos, eficcia suspensiva ao recurso.
Vieram aos autos as contrarrazes (e-pgs. 116-9).
Recebido o apelo e mantida a deciso recorrida (e-pg. 120), opinou a
douta Procuradoria Geral de Justia pelo no provimento do recurso (e-pgs.
132-41).
o relatrio em acrscimo ao da sentena.
VOTO:
2. Escusado lembrar que afora as taxativas hipteses alistadas nos incisos
do art. 198 do Estatuto da Criana e do Adolescente, nos procedimentos afetos
Justia da Infncia e da Juventude o sistema recursal converge ao regime tecido
no Cdigo de Processo Civil.
Esse dispositivo de reenvio faz atrair ao sistema recursal dos procedimentos
afetos Infncia e Juventude toda a carga principiolgica impregnada nas
disposies do novel Cdigo de Processo Civil, forte na preservao dos atos
processuais, de modo que a decretao de nulidades, a impor regresso fase
procedimental anterior, somente em circunstncias muito excepcionais, quando
Acesso ao Sumrio

bem delineada uma situao de irreparvel prejuzo qualquer das partes e


impossibilidade de sanao do vcio.
H, com efeito, expressiva linha de dispositivos no Cd.Pr.Civ.-2015
convergentes ao aproveitamento dos atos processuais e terapia de nulidades
(caput e nico do art. 283; nico do art. 932; art. 933; 1 e 3 do art. 938,
verbi gratia).
Como explica Fredie Didier Jr, No direito processual civil, a quase
totalidade dos defeitos pode ser sanada. Por mais grave que seja, mesmo que
apto a gerar a invalidao do procedimento ou de um dos seus atos, o defeito

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 851
sanvel. Lembra o mesmo processualista, mais adiante, que mesmo nos
casos de ausncia de citao ou de citao defeituosa que gerou revelia, vcios
transrescisrios, que permitem a invalidao da deciso judicial aps o prazo da

Jurisprudncia - Cmara Especial


ao rescisria, h possibilidade de suprimento do defeito pelo comparecimento
do ru ao processo (Curso de Direito Processual Civil Vol. 1, Salvador: Podium,
2017, p. 460-1).
3. certo que, in casu, o laudo toxicolgico veio a lume somente aps a
prolao da sentena e, conquanto abojado aos autos em momento anterior ao
manejo do apelo, no se avista que de seu teor tenham sido as partes intimadas.
Sem embargo, no parece, com o devido respeito, em linha com as
ponderaes anteriores, que versada circunstncia imponha inafastvel decreto
de nulidade do julgado de primeiro grau.
Com efeito, se a legislao processual civil, iluminada pela j aventada
preferncia pela preservao e sanao dos atos processuais, consagra a esta eg.
Turma julgadora a prerrogativa de converso do julgamento em diligncia para
a prpria produo de prova nova, sem que nisso se aviste ofensa constitucional
aos degraus de jurisdio ( 3 do art. 938 do CPC), tanto mais haver permissivo
legal valorao de documento novo, produzido e encartado nos autos aps a
sentena, mas antes do manejo da apelao.
No custa lembrar que o cdigo, fiel a seus propsitos de proteo aos
atos processuais, autoriza ao relator, quando constatada a ocorrncia de fato
superveniente deciso recorrida, a intimao das partes para que se manifestem
no prazo de cinco (5) dias (art. 933).
NOS TERMOS EXPOSTOS, meu voto converte o julgamento em
diligncia em ordem a determinar, a teor do exame qumico-toxicolgico de
e-pgs. 82-85, que sejam as partes intimadas manifestao em 5 (cinco) dias.
como voto. Acesso ao Sumrio

Conflitos de Competncia

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Conflito de Competncia n


0015156-38.2017.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que suscitante
MM. JUZA DE DIREITO DA 4 VARA CVEL DO FORO REGIONAL
NOSSA SENHORA DO , suscitado MM. JUIZ DE DIREITO DA 12 VARA
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
852 e-JTJ - 22
CVEL DA CAPITAL.
ACORDAM, em Cmara Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: Julgaram procedente o conflito e declararam
Jurisprudncia - Cmara Especial

competente o Juzo Suscitante. V.U., de conformidade com o voto do Relator,


que integra este acrdo. (Voto n 43.369)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ADEMIR
BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) (Presidente), LUIZ ANTONIO DE
GODOY (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PRIVADO) e RICARDO
DIP (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PBLICO).
So Paulo, 12 de junho de 2017.
ADEMIR BENEDITO, Vice-Presidente e Relator

Ementa: Conflito de Competncia ao de obrigao


de fazer c.c. pedido de indenizao proposta contra
autoescola relao de consumo ajuizamento
no foro correspondente ao domiclio profissional,
declarado como do autor atuao de advogado em
causa prpria demanda que no se refere atividade
laboral exercida impossibilidade de utilizao do
domiclio previsto no artigo 72 do Cdigo Civil para
fins da prerrogativa conferida pelo artigo 101, I, do
Cdigo de Defesa do Consumidor incidente que
envolve foros da Capital, onde as atribuies regem-
se por critrio funcional, de natureza absoluta
pertinncia da remessa, de ofcio, ao domiclio da r
conflito procedente competncia do Juzo suscitante.

VOTO
Trata-se de conflito negativo de competncia suscitado pela MM. Juza
da 4 Vara Cvel do Foro Regional Nossa Senhora do em face do MM. Juiz
Acesso ao Sumrio

da 12 Vara Cvel do Foro Central, nos autos da ao de obrigao de fazer c.c.


pedido de indenizao, ajuizada por Alexandre Luiz da Silva contra Auto Moto
Escola Bramfur S/C Ltda.
o relatrio.
O conflito negativo de competncia est configurado, pois ambos os
Juzos se declararam incompetentes para processar e julgar o feito (art. 66, II,
do Novo Cdigo de Processo Civil).
Segundo consta, Alexandre Luiz da Silva, advogado em causa prpria,
props ao de obrigao de fazer c.c. pedido de indenizao contra Auto Moto

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 853
Escola Bramfur S/C Ltda. O autor endereou a demanda ao Foro Central da
Capital, ao indicar correspondncia com o seu domiclio, ressaltando, para
tanto, a natureza do feito, de relao de consumo (fls. 22).

Jurisprudncia - Cmara Especial


Efetivada a distribuio, o Juzo da 12 Vara Cvel declinou da
competncia, direcionando os autos para o foro de domiclio da r. Como
argumento, assinalou que o artigo 101, I, do Cdigo de Defesa do Consumidor,
versa sobre competncia relativa, observada com o simples ajuizamento na
Capital (domiclio do autor), a partir da, o critrio funcional obrigaria o trmite
no foro correspondente ao endereo da r (fls. 25/26).
Contemplada com a remessa, a MM. Juza da 4 Vara Cvel do Foro
Regional Nossa Senhora do , ao discordar do entendimento, suscitou o presente
conflito. Em suas razes, sustenta que, cuidando-se de ao envolvendo relao
consumerista, a competncia relativa, assim, a causa permitiria ao autor eleger
o foro de seu domiclio ou o do ru (fls. 04/06).
No caso, o feito deve ser processado pelo Juzo suscitante.
Isso porque, o ajuizamento se pautou pelo domiclio profissional,
declarado como do autor na inicial (fls. 07 e 22). Entretanto, a opo de foro,
baseada no endereo do escritrio do causdico, que atua em causa prpria, no
se adequa prerrogativa prevista no artigo 101, I, da Lei n 8.078/90.
Nos termos do artigo 72 do Cdigo Civil: tambm domiclio da
pessoa natural, quanto s relaes concernentes profisso, o lugar onde esta
exercida.
Ocorre que a demanda em questo no se refere situao profissional.
Por conseguinte, no possvel estender a previso expressa no dispositivo em
comento hiptese.
Tal concluso decorrncia lgica da redao da norma.
No mesmo sentido:
PROCESSUAL CIVIL. Agravo de instrumento contra a deciso que, em
ao de indenizao por danos morais e materiais, acolheu a exceo
de incompetncia para determinar a remessa dos autos ao foro onde se
situa o domiclio do autor. Relao de consumo caracterizada. Aplicao
Acesso ao Sumrio

do art. 101, inc. I, do CDC. Nos termos do art. 100, inc. V, do Cdigo
de Processo Civil, as aes nas quais se discute reparao civil devem
ser propostas no foro do lugar do ato ou fato. Contudo, os agravantes
so consumidores. Diante disso, pediram a aplicao do disposto no art.
101, inc. I, do Cdigo de Defesa do Consumidor. O foro onde se situa
o estabelecimento empresarial, local onde desempenha o autor suas
atividades profissionais, no pode ser caracterizado como domiclio.
que o art. 72, do Cdigo Civil faz ressalva s relaes concernentes
profisso. Deste modo, somente em questes diretamente relacionadas
ao desenvolvimento da atividade profissional, pode ser considerado

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
854 e-JTJ - 22
domiclio o lugar onde esta exercida. O trabalho desempenhado
pelo agravante nada se relaciona com o ajuizamento da presente ao
indenizatria. Tampouco pode ser entendido que o ajuizamento da
Jurisprudncia - Cmara Especial

demanda em foro distante do local dos fatos contribuir para a produo


da prova. As partes residem prximo ao Foro Regional da Penha, sendo
l tambm o local dos fatos. Logo, o prosseguimento de demanda, em
foro distante, com segurana, prejudicar a produo das provas, em
desfavor dos prprios autores (art. 6, inc. VIII, do Cdigo de Defesa do
Consumidor). Deciso agravada mantida. Recurso no provido (Agravo
de Instrumento n 0160315-51.2013.8.26.0000, Relator Des. Carlos
Alberto Garbi, j. 11.02.14, v.u.).
Competncia. Foro. Ao revisional de alimentos. Autoria de incapaz,
representada pela me. Alegao de duplo domiclio da representante
legal da autora, por exercer profisso em lugar diverso. Duplicidade
domiciliar no caracterizada na hiptese em que a relao posta em
juzo no corresponde atividade profissional. Art.72 do Novo Cdigo
Civil. Recurso desprovido (Agravo de Instrumento n 9061407-
73.2008.8.26.0000, Relator Des. Santini Teodoro, j. 03.02.09, v.u.).
Invivel, portanto, que a parte se valha do local no qual exerce a atividade
de advogado para propor a ao, a pretexto de configurar seu domiclio, pois no
o para os fins do processo de origem.
Diante dessas peculiaridades, uma vez que no se observou corretamente
o benefcio de ajuizamento conferido ao autor, adequado o envio dos autos para
o foro relativo ao domiclio do ru, com competncia concorrente regra geral
do artigo 46 do Cdigo de Processo Civil.
Cumpre ressaltar, por fim, que o presente incidente no abrange Comarcas
diversas, mas sim Juzos dentro da Capital, onde a diviso entre os foros respeita
critrio funcional e no meramente territorial, tratando-se de competncia
absoluta que deve ser declinada de ofcio.
Do exposto, configurado o conflito de competncia, declara-se competente
o juzo suscitante, 4 Vara Cvel do Foro Regional Nossa Senhora do .
Acesso ao Sumrio

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Conflito de Competncia n


2096635-19.2017.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que so suscitantes
ROBSON CRISOSTOMO DOS SANTOS, LUMA CRISTINA PINHEIRO DA
SILVA, MARIA CELIA MIAN HAMAJI, MARIA ELIZABETH DA SILVA,
MARIA ELIZABETH MARANHO PESSOA, MAURICIO MARINHO
PONTES, RAPHAEL DA CRUZ FERNANDES, JUSSARA NOGUEIRA

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 855
GONALVES DA SILVA, ROSINETH MARTINS PEREIRA, RUBENS
DA SILVA, RUTH TASSOTE FIGUEIREDO PRATES, SARA CAMILO
FERNANDES, SONIA APARECIDA DIOLINO DOAS ANJOS BARBOSA,

Jurisprudncia - Cmara Especial


TEREZA APARECIDA FERREIRA DA SILVA, VERA LUCIA DA COSTA,
BRUNO JOS FELIPE, DANIELLA CAMARGO LUCENTINI, ADALGISA
MARCIA PEREIRA LIMA, ALDO ALVES DE SOUZA, ANGELICA DE
FATIMA LOPES MONTEIRO, AVANDIR ANTONIO, BERNADETE DE
LOURDES NASCIMENTO MARTINS, CIBELE FERREIRA CONRADO DA
SILVA, GUARACIABA OLIVEIRA PINTO, DEBORA MENDES DA SILVA,
EDVANIA TEIXEIRA PIRES, CELIA SIMIO DUMBROVSKY, ELAYNE
MACARIO DOS SANTOS LUZA, ELISABETE PINHEIRO DOS SANTOS e
GILDA MARIA DA SILVEIRA, so suscitados MM. JUIZ DE DIREITO DA
2 VARA DA FAZENDA PBLICA DA CAPITAL e MM. JUIZ DE DIREITO
DA 1 VARA DA FAZENDA PBLICA DA CAPITAL.
ACORDAM, em Cmara Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: Julgaram procedente o conflito, declarando
competente o Juzo da 2 Vara da Fazenda Pblica para processar e julgar a
causa. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.
(Voto n 42.353)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ADEMIR
BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) (Presidente) e XAVIER DE AQUINO
(DECANO).
So Paulo, 26 de junho de 2017.
SALLES ABREU, Relator e Presidente da Seo de Direito Criminal

Ementa: CONFLITO NEGATIVO DE


COMPETNCIA SUSCITADO PELA PARTE.
POSSIBILIDADE, EX VI DO ART. 951 DO CPC.
JUZO DO JUIZADO ESPECIAL QUE APESAR DE
NO HAVER SE DECLARADO INCOMPETENTE
DE MODO EXPLCITO, O FEZ OBLIQUAMENTE,
Acesso ao Sumrio

AO ORDENAR EMENDA PETIO INICIAL


IMPOSSVEL DE SER REALIZADA PELOS
AUTORES, ORA SUSCITANTES. DECISO
PROFERIDA PELO JUZO DA FAZENDA
PBLICA QUE, DEMAIS DISSO, NO ERA
SUSCETVEL DE AGRAVO DE INSTRUMENTO.
AO ORDINRIA DISTRIBUDA 2 VARA
DA FAZENDA PBLICA DA CAPITAL VISANDO
O RECLCULO DE VERBAS DEVIDAS A

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
856 e-JTJ - 22
TTULO DE 13 SALRIO E ADICIONAL DE
FRIAS PELA PRESTAO DE SERVIOS
EM UNIDADES ASSISTENCIAIS DE SADE E
Jurisprudncia - Cmara Especial

GRATIFICAO DE REGIME DE PLANTO


DESDE A EDIO DAS LEIS MUNICIPAIS N
11.716/95, 13.493/2003 E 13.652/2003. PEDIDO
REMETIDO AO JUIZADO ESPECIAL DA
FAZENDA PBLICA, EM RAZO DO VALOR DA
CAUSA E POR ENTENDER AO MAGISTRADO
QUE A LIDE PRESCINDIA DE PROVA PERICIAL.
VERDADE QUE A JURISPRUDNCIA DESTA
C. CMARA ESPECIAL PACFICA AO
RECONHECER A COMPETNCIA ABSOLUTA
DOS JUIZADOS ESPECIAIS DA FAZENDA
QUANDO, RESPEITADO O SEU VALOR DE
ALADA, O JULGAMENTO DA AO DEPENDE
APENAS DE MEROS CLCULOS ARITMTICOS.
O CASO EM EXAME, TODAVIA, TRATA DE
SITUAO DIVERSA, POIS, OS SUSCITANTES
NO TM MEIOS DE FORMULAR PEDIDOS
LQUIDOS, TAL COMO EXIGE A LEI 9.099/95 E
COMO, COM RAZO, ORDENOU O JUZO DO
JUIZADO ESPECIAL DA FAZENDA PBLICA.
INDISPENSVEL, PARA A SOLUO DA LIDE, A
PRODUO DE PROVA TCNICA COMPLEXA,
EM SEDE DE CUMPRIMENTO DE SENTENA,
QUANDO J ESTABELECIDA A EXTENSO DO
DIREITO DE CADA UM DOS TRINTA AUTORES
E FORNECIDOS OS DADOS NECESSRIOS AOS
CLCULOS, QUE SE ENCONTRAM EM PODER
DA ADMINISTRAO PBLICA, ORA R.
TAL AVALIAO REVELA COMPLEXIDADE
Acesso ao Sumrio

INSTRUMENTAL, A IMPEDIR A SUA


REALIZAO NO MBITO DOS JUIZADOS
ESPECIAIS, NO SENDO POSSVEL SUPRI-
LA COM PERCIA COM MEROS CLCULOS
ARITMTICOS OU EXAME TCNICO MENOS
PROFUNDO, CONFORME O DISPOSTO
NOS ARTIGOS 35 DA LEI 9.099/95, E 10 DA
LEI 12.153/2009. CONFLITO PROCEDENTE.
COMPETNCIA DO JUZO DA 2 VARA DA

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 857
FAZENDA PBLICA DA CAPITAL.

VOTO

Jurisprudncia - Cmara Especial


Cuida-se de conflito negativo de competncia suscitado por Bruno Jos
Felipe e outros, vislumbrando o presente entre o Juzo da 1 Vara do Juizado
Especial Cvel da Fazenda Pblica e ao da 2 Vara da Fazenda Pblica, ambos
da comarca da Capital.
Relatam os suscitantes, servidores pblicos municipais, que propuseram
ao ordinria, distribuda 2 Vara da Fazenda Pblica da Capital, visando o
reclculo de verbas que entendem devidas a ttulo de 13 salrio e adicional
de frias pela prestao de servios em unidades assistenciais de sade e
gratificao de regime de planto desde a edio das Leis Municipais n
11.716/95, 13.493/2003 e 13.652/2003. Argumentam que a causa tem valor
inestimvel, razo porque lhe atriburam o valor de R$ 55.000,00. O Juzo
fazendrio, todavia, determinou a redistribuio do feito a uma das Varas do
Juizado Especial da Fazenda Pblica, em razo do valor da causa. Informam
que no puderam recorrer dessa deciso, em razo do rol taxativo das hipteses
de Agravo de Instrumento previsto no novo Cdigo de Processo Civil. O Juzo
do Juizado Especial, ao receber o feito, determinou que emendassem a petio
inicial, formulando pedidos lquidos. Discorreram, ento, em resposta, sobre a
impossibilidade de realizar a emenda, em razo da necessidade de que, em um
primeiro momento, reconhea-se a extenso do direito postulado, com o seu
devido apostilamento, para que, apenas em um segundo momento, realizem-se
os clculos, que reputam complexos, em razo do grande nmero de autores
(trinta) e por sofrerem variaes mensais e mutaes no curso da demanda. O
Juzo do Juizado Especial da Fazenda Pblica, diante desses argumentos, proferiu
deciso, suspendendo o andamento do feito por trinta dias e determinando que
suscitassem o conflito de competncia.
Os suscitantes, em suas razes, sustentam que a demanda complexa,
incompatvel com a sistemtica dos Juizados Especiais, devendo tramitar em
Vara da Fazenda Pblica. Afirmam tambm que, no caso, deve prevalecer o
Acesso ao Sumrio

valor universal atribudo causa, no sendo possvel o seu fracionamento.


Finalmente, alegam no ter condies de proceder emenda da petio inicial,
por dependerem de informaes que a Administrao Pblica fornece apenas
em fase de cumprimento de sentena.
Foi designado o Juzo suscitado para decidir questes urgentes (fls. 196).
o relatrio.
H conflito de competncia, na letra do artigo 66 e incisos, do Cdigo
de Processo Civil, quando: a) dois ou mais juzes se declaram competentes;
b) dois ou mais juzes se consideram incompetentes, atribuindo um ao outro a
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
858 e-JTJ - 22
competncia; c) entre dois ou mais juzes surge controvrsia acerca da reunio
ou separao de processos.
No caso, o conflito foi suscitado pela parte, o que se admite na forma do
Jurisprudncia - Cmara Especial

artigo 951 do CPC.


E ainda que o Juzo do Juizado Especial da Fazenda Pblica no tenha,
explicitamente, declarado-se incompetente para a demanda, certo que ele o
fez por via oblqua, pois, determinou aos suscitantes que realizassem emenda
petio inicial, formulando pedidos lquidos, emenda essa que eles entendem
impossvel, conforme se ver adiante.
Conhece-se, assim, do presente conflito negativo.
Ao mrito.
A Lei 12.153/2009, ao permitir a realizao de exame tcnico nas aes
de competncia dos Juizados Especiais da Fazenda Pblica (artigo 10), acabou
por vedar a realizao de percia, tal como a Lei 9.099/95 nos Juizados Especiais
Cveis.
No caso em exame, os trinta suscitantes alegam no ter meios para
promover a emenda petio determinada pelo Juzo do Juizado Especial da
Fazenda Pblica. Afirmam que, para realizar a emenda ordenada, formulando
pedidos lquidos e certos, precisam de dados que se encontram em poder da
Fazenda Pblica do Estado que, em casos anlogos, somente os forneceu
em sede de execuo do julgado. Sustentam, demais disso, que no h como
proceder aos clculos sem que se saiba, de antemo, qual a extenso do direito
reconhecido. Mais. Afirmam que os valores postulados podem por sofrerem
variaes mensais e mutaes no curso da demanda.
Pois bem. verdade que a jurisprudncia desta C. Cmara Especial
pacfica ao reconhecer a competncia absoluta dos Juizados Especiais da
Fazenda quando, respeitado o valor de alada, o julgamento da ao depende
apenas de meros clculos aritmticos.
O presente caso, todavia, trata de situao diversa. Alegam os suscitantes
no terem meios de formular pedidos lquidos, tal como exige a Lei 9.099/95
Acesso ao Sumrio

e como, com razo, ordenou o Juzo do Juizado Especial da Fazenda Pblica.


Com efeito, parece indispensvel, para a soluo da lide, a produo de prova
tcnica complexa, em sede de cumprimento de sentena, quando j estabelecida
a extenso do direito de cada um dos autores e fornecidos os dados necessrios
aos clculos, que se encontram em poder da Administrao Pblica, ora r.
Tal avaliao revela complexidade instrumental, a impedir a sua realizao
no mbito dos Juizados Especiais. No possvel suprir a percia com meros
clculos aritmticos ou exame tcnico menos profundo, conforme o disposto
nos artigos 35 da Lei 9.099/95, e 10 da Lei 12.153/2009.
Nesse sentido, j decidiu esta Colenda Cmara Especial:
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 859
CONFLITO NEGATIVO. Pedido de pagamento de diferenas de
vencimentos, dirias e gratificaes. Necessidade de liquidao diversa
de mero clculo aritmtico. Prova pericial de natureza complexa.

Jurisprudncia - Cmara Especial


Inviabilidade de trmite da matria no Juizado Especial Cvel da Fazenda
Pblica. Competncia da Vara Cvel, ante a ausncia de Vara especializada
(Relator: Presidente da Seo de Direito Criminal; Comarca: Assis; rgo
julgador: Cmara Especial; Data do julgamento: 15/10/2012; Data de registro:
15/10/2012)
Reconhecido carter excepcional do caso, de rigor o seu trmite perante
a Vara da Fazenda Pblica, com ampla dilao probatria e realizao de prova
pericial.
Pelo exposto, pelo meu voto, julga-se procedente o conflito, declarando
competente o Juzo da 2 Vara da Fazenda Pblica para processar e julgar a
causa.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Conflito de Competncia


n 0020207-30.2017.8.26.0000, da Comarca de Taboo da Serra, em que
suscitante MM. JUIZ DE DIREITO DA 3 VARA CVEL DE TABOO
DA SERRA, suscitado MM. JUIZ DE DIREITO DA 1 VARA CVEL DE
MAIRIPOR.
ACORDAM, em Cmara Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: Declararam a competncia do M. Juzo suscitado,
qual seja, o da digna 1 Vara Cvel de Mairipor. V.U., de conformidade com o
voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 47.313)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
ADEMIR BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) (Presidente) e SALLES ABREU
(PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO CRIMINAL).
Acesso ao Sumrio

So Paulo, 26 de junho de 2017.


RICARDO DIP, Relator e Presidente da Seo de Direito Pblico

Ementa: CONFLITO NEGATIVO DE


COMPETNCIA.
Ao de obrigao de fazer cumulada com
indenizao Propositura da demanda em Mairipor
Feito redistribudo de ofcio Impossibilidade
Competncia territorial insuscetvel de declinar-se de

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
860 e-JTJ - 22
ofcio Smula n. 33 do STJ.
Competncia do M. Juzo suscitado para apreciar e
decidir na espcie.
Jurisprudncia - Cmara Especial

VOTO
RELATRIO:
1. Versam os autos conflito negativo de competncia suscitado pelo M.
Juzo da 3 Vara Cvel de Taboo da Serra em face do M. Juzo da 1 Vara
Cvel de Mairipor, nos autos de ao de obrigao de fazer cumulada com
indenizao, ajuizada por Welikson Hissao Furukawa contra Agmario Santos
de So Leo.
Desfiou-se o conflito, pelo M. Juzo suscitante, com o fundamento de que
o M. Juzo suscitado no poderia declinar ex officio na hiptese de competncia
relativa, alegando que o foro competente para o processamento do feito seria o
do domiclio do requerido.
o relatrio.
VOTO:
2. O conflito negativo de competncia est configurado, a teor do inciso
II do art. 66 do novo Cdigo de Processo Civil.
3. A demanda foi distribuda inicialmente para a 2 Vara Cvel de Mairipor,
por preveno ao processo n. 1001995-31.2016, redistribuda livremente 1
Vara Cvel daquela Comarca, que determinou nova redistribuio dos autos
comarca de Taboo da Serra, considerando o endereo de domiclio do requerido
(fl. 29v).
4. A hiptese dos autos versa sobre direito pessoal, cuja competncia
est descrita no art. 46 do ento vigente Cd.Pr.Civ. Cuidando-se, portanto, de
competncia territorial e, portanto, relativa.
Ocorre que, tratando-se a de competncia relativa, e no havendo (como
no houve) provocao da parte em preliminar de contestao (caput do art. 64
do atual Cd.Pr.Civ.), era inevitvel que o magistrado houvesse declinado ex
Acesso ao Sumrio

officio, nos termos do verbete n. 33 da smula do colendo Superior Tribunal de


Justia.
DO EXPOSTO, assina-se a competncia do M. Juzo suscitado, qual
seja, o da digna 1 Vara Cvel de Mairipor.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Conflito de Competncia


Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 861
n 0023395-31.2017.8.26.0000, da Comarca de Diadema, em que suscitante
MM. JUZA DE DIREITO DA 3 VARA CVEL DE DIADEMA, suscitada
MM. JUZA DE DIREITO DA 1 VARA CVEL DE DIADEMA.

Jurisprudncia - Cmara Especial


ACORDAM, em Cmara Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: Julgaram procedente o conflito e declararam
competente o Juzo suscitado. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
que integra este acrdo. (Voto n 43.631)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ADEMIR
BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) (Presidente), XAVIER DE AQUINO
(DECANO) e RICARDO DIP (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO
PBLICO).
So Paulo, 10 de julho de 2017.
ADEMIR BENEDITO, Vice-Presidente e Relator

Ementa: CONFLITO DE COMPETNCIA ao


de extino de condomnio remessa dos autos
Vara que homologou o divrcio entres as partes, sob
o argumento de que se trata de execuo do ttulo
judicial impossibilidade vnculo matrimonial que
j foi dissolvido relao entre as partes de natureza
cvel ao autnoma precedentes conflito
procedente competncia do Juzo suscitado.

VOTO
Trata-se de conflito negativo de competncia suscitado pela MM. Juza
da 3 Vara Cvel da Comarca de Diadema em face da MM. Juza da 1 Vara
Cvel da mesma Comarca, nos autos da ao de extino de condomnio com
alienao judicial de bem imvel c.c. ressarcimento de despesas de aluguis,
ajuizada por Luiz Gonzaga Lopes contra Efignia Faustina Ribeiro Lopes.
Alega a suscitante que inexiste acessoriedade e, tampouco, conexo entre
Acesso ao Sumrio

a ao de divrcio e a ao de extino de condomnio, remanescendo, somente,


a relao entre os condminos, de natureza cvel, real e obrigacional (fls. 02/05).
o relatrio.
O conflito negativo de competncia est configurado, nos termos do artigo
66, II, do Novo Cdigo de Processo Civil, pois ambos os juzos se declararam
incompetentes para conhecer e julgar a lide.
A distribuio do feito contemplou originariamente a 1 Vara Cvel da
Comarca de Diadema que remeteu os autos suscitante argumentando que por
se tratar de ttulo executivo judicial a ao dever prosseguir no juzo onde este

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
862 e-JTJ - 22
foi formado (fls. 28).
Recebidos os autos, discordando do entendimento adotado, a juza da 3
Vara Cvel suscitou o presente conflito de competncia.
Jurisprudncia - Cmara Especial

A controvrsia est restrita divergncia entre as magistradas a respeito


da existncia de acessoriedade entre a ao de divrcio que tramitou perante a
3 Vara Cvel e a ao que originou o presente incidente.
Ocorre que, dissolvido o vnculo matrimonial e efetivada a respectiva
partilha de bens, a relao entre as partes tornou-se meramente obrigacional, de
cunho cvel, no subsistindo, assim, qualquer justificativa para que os autos da
ao de extino de condomnio tramitem perante o juzo suscitante.
Frise-se que, como bem ressaltado pela magistrada da 3 Vara Cvel,
trata-se de ao autnoma, sem conexo com a ao de divrcio, na qual
foi equacionada, to somente, a matria de natureza familiar [...]. A ao de
extino de condomnio, ora, em curso, envolve, exclusivamente, interesses
patrimoniais dos condminos. Houve dissoluo do vnculo matrimonial.
Remanesce, to somente, a relao entre os condminos, de natureza cvel, real
e obrigacional (fls. 03).
Em casos anlogos, decidiu esta C. Cmara Especial:
CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. Ao de extino de
condomnio. Divrcio litigioso com partilha de bens na proporo
de 50%. Afastada a hiptese de execuo de julgado. Demanda
que possui outro pedido e causa de pedir. Natureza da relao
entre os litigantes que aps a dissoluo do vnculo conjugal
foge da competncia da vara especializada. Demanda autnoma
e prpria do Direito das Coisas, porque a controvrsia entre
condminos, e no consortes. Conflito julgado procedente para
declarar a competncia do Juzo da 1 Vara Cvel do Foro Regional
de So Miguel Paulista, ora suscitado. (Conflito de Competncia n
0026182-04.2015.8.26.0000; Relator: Issa Ahmed, j. em 16/11/2015).
Conflito Negativo de Competncia. Ao de execuo de ttulo
extrajudicial Divrcio consensual homologado perante a Vara de
Famlia, com partilha dos bens do casal Vara Cvel e Vara da Famlia
Acesso ao Sumrio

e Sucesses Questo afeta ao mbito do Direito das Obrigaes.


Conflito procedente Competncia do Juzo Suscitado. (Conflito de
Competncia n 0006691-11.2015.8.26.0000; Relator: Ricardo Anafe
(Pres. da Seo de Direito Pblico), j. em 11/05/2015).
E ainda:
CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. Ao de extino de
condomnio distribuda perante a 3 Vara Cvel da Comarca de
Santos, que declina da competncia e determina a remessa dos
autos ao juzo que proferiu a sentena (suscitante), ao argumento
de que se trata de execuo de acordo homologado nos autos

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 863
do divrcio. Impossibilidade. Vnculo matrimonial j dissolvido e
partilha de bens ultimada. Questo afeta aos Direitos das Obrigaes
e das Coisas. Conflito procedente. Competncia do juzo suscitado,

Jurisprudncia - Cmara Especial


da 3 Vara Cvel da Comarca de Santos. (Conflito de Competncia n
0043915-46.2016.8.26.0000, Relator Presidente da Seo de Direito
Privado Luiz Antnio de Godoy, j. em 24/10/2016).
Por essas razes, injustificvel a remessa do feito ao juzo suscitante.
Do exposto, julga-se procedente o conflito e declara-se competente o
Juzo suscitado, da 1 Vara Cvel da Comarca de Diadema.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Conflito de Competncia n


0025702-55.2017.8.26.0000, da Comarca de So Jos dos Campos, em que
suscitante MM. JUZA DE DIREITO DA 5 VARA CVEL DE SO JOS
DOS CAMPOS, suscitado MM. JUIZ DE DIREITO DA 4 VARA CVEL DE
SO JOS DOS CAMPOS.
ACORDAM, em Cmara Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: Julgaram procedente o conflito e declararam
competente o Juzo Suscitado. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
que integra este acrdo. (Voto n 43.895)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ADEMIR
BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) (Presidente), XAVIER DE AQUINO
(DECANO) e LUIZ ANTONIO DE GODOY (PRESIDENTE DA SEO DE
DIREITO PRIVADO).
So Paulo, 24 de julho de 2017.
ADEMIR BENEDITO, Vice-Presidente e Relator

Ementa: CONFLITO DE COMPETNCIA ao


Acesso ao Sumrio

de usucapio e reintegrao de posse demandas que


afetam o mesmo imvel objetos e causas de pedir
distintos impossibilidade de reunio dos processos
por conexo inteligncia do artigo 55 do Novo CPC
conflito procedente competncia do Juzo suscitado.

VOTO
Trata-se de conflito negativo de competncia suscitado pela MM. Juza
da 5 Vara Cvel da Comarca de So Jos dos Campos em face do MM. Juiz da

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
864 e-JTJ - 22
4 Vara Cvel da mesma Comarca, nos autos da ao de usucapio ajuizada por
Wanderley Cardoso Marques e outra.
Alega a suscitante que inexiste qualquer relao de dependncia entre as
Jurisprudncia - Cmara Especial

aes, tampouco, risco de decises conflitantes, colacionando julgados nesse


sentido (fls. 02/04).
o relatrio.
O conflito negativo de competncia est configurado, nos termos do artigo
66, II, do Novo Cdigo de Processo Civil, pois ambos os juzos se declararam
incompetentes para conhecer e julgar a lide.
A controvrsia est restrita divergncia entre os magistrados a respeito
da existncia de conexo entre a ao de usucapio distribuda, a princpio, 4
Vara Cvel de So Jos dos Campos e a ao de reintegrao de posse, demanda
precedente, em curso na 5 Vara Cvel da mesma Comarca, ambas referentes ao
mesmo bem imvel.
Ocorre que, apesar das semelhanas, as aes reivindicam direitos de
naturezas distintas, possuindo finalidades dissociadas. Enquanto a possessria
visa tutela da posse do proprietrio do imvel, a usucapio destina-se
declarao de propriedade dos possuidores de boa-f. Logo, os objetos das
aes no se confundem, assim como as causas de pedir.
Conclui-se, portanto, que as demandas no tratam de relaes
interdependentes, uma vez que no se amoldam previso do artigo 55 do Novo
Cdigo de Processo Civil, de acordo com o qual Reputam-se conexas 2 (duas)
ou mais aes quando lhes for comum o pedido ou a causa de pedir.
Nesse sentido, o entendimento desta C. Cmara Especial:
Conflito Negativo de Competncia. Ao de interdito proibitrio
livremente distribuda Remessa Vara de Registros Pblicos
sob o fundamento de conexo com anterior ao de usucapio
Impossibilidade Ausncia de conexo, ante a diversidade
de objeto e causa de pedir Reconhecimento eventual da posse
que no depende do domnio Inocorrncia da hiptese do
artigo 103, do Cdigo de Processo Civil Inexistncia de risco
Acesso ao Sumrio

de decises conflitantes Incompetncia absoluta da Vara de


Registros Pblicos para conhecer aes possessrias. Conflito
procedente Competncia do Juzo Suscitado. (CC n 0027460-
74.2014.8.26.0000, Relator Des. Ricardo Anafe, Presidente da Seo
de Direito Pblico, j. 20.10.2014, v.u.);
CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. Ao de reintegrao
de posse que no guarda relao de conexo ou prejudicialidade
com ao de usucapio, ainda que versem sobre a mesma rea e
tenham identidade de litigantes. Inexistncia de risco de decises
contraditrias. Precedentes desta Colenda Cmara. Conflito julgado

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 865
procedente para declarar a competncia do d. Juzo suscitado.
(CC n 0018746-91.2015.8.26.0000, Relator Juiz Walter Barone, j.
27.07.2015, v.u.).

Jurisprudncia - Cmara Especial


Por essas razes, injustificvel a reunio dos feitos para julgamento
conjunto.
Do exposto, julga-se procedente o conflito e declara-se competente o
Juzo suscitado, da 4 Vara Cvel da Comarca de So Jos dos Campos.

Habeas Corpus

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Habeas Corpus n


2084845-38.2017.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que impetrante
DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO DE SO PAULO e paciente J.W.F.A.
(MENOR).
ACORDAM, em Cmara Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: Denegaram a ordem. V.U., de conformidade com
o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 42.871)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
ADEMIR BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) (Presidente) e RICARDO DIP
(PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PBLICO).
So Paulo, 12 de junho de 2017.
LUIZ ANTONIO DE GODOY, Relator e Presidente da Seo de Direito
Privado
Acesso ao Sumrio

Ementa: HABEAS CORPUS Infncia e juventude


Execuo de medida socioeducativa Deciso
extra petita Inocorrncia Juzo da execuo que
no est adstrito ao pleito das partes, detendo poder
geral de cautela para eleger as providncias que
entender adequadas ao reeducando Internao
mantida Livre convencimento do magistrado
Parecer tcnico favorvel substituio da medida

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
866 e-JTJ - 22
que no vincula o Magistrado Possibilidade de se
determinar avaliao pela equipe tcnica do juzo,
inexistindo exclusividade dos tcnicos da Fundao
Jurisprudncia - Cmara Especial

CASA na elaborao de pareceres sobre a evoluo


comportamental do infrator Progresso prematura
que pode causar prejuzos ao processo de reeducao
do adolescente Deciso devidamente fundamentada
Ordem denegada.

VOTO
Vistos.
Cuida-se de habeas corpus impetrado pela Defensoria Pblica do Estado
de So Paulo em favor do adolescente J.W.F.A., sob a alegao de estar ele
sofrendo constrangimento ilegal por ato do MM. Juiz de Direito do Departamento
de Execues da Vara Especial da Infncia e Juventude da Capital.
Sustenta a impetrante que o paciente, jovem de (...) anos, cumpre medida
socioeducativa de internao desde 04 de outubro 2016, pela prtica de ato
infracional equiparado ao delito de roubo majorado e, embora haja relatrio
tcnico conclusivo apresentado pela Fundao CASA sugerindo a substituio
da medida, com o qual concordaram a Defensoria Pblica e o Ministrio Pblico,
foi determinada a realizao de avaliao do menor pela equipe tcnica do juzo,
j agendada para 08 de junho de 2017, o que ocasiona constrangimento ilegal.
Invoca contrariedade aos princpios da excepcionalidade e brevidade, bem como
da mnima interveno judicial. Requer, assim, a concesso de liminar visando a
suspenso da internao e a imediata liberao do jovem, a fim de que aguarde
o julgamento do writ em liberdade.
Processado sem liminar (fls. 93/94), sobreveio parecer da Procuradoria de
Justia pelo no conhecimento da ordem e, subsidiariamente, pela sua denegao
(fls. 99/103).
o relatrio.
Acesso ao Sumrio

De incio, no se revela extra petita a deciso que determinou o


prosseguimento da execuo.
A ausncia de requerimento, eleio (ou a manuteno) de medida diversa
da alvitrada pelas partes tanto no processo de conhecimento, quanto no de
execuo no enseja afronta ao sistema acusatrio ou ao princpio da inrcia
da jurisdio.
Tal como sucede no campo criminal, em que se estabeleceu a
jurisdicionalizao da execuo penal, a interveno do juiz na execuo
socioeducativa estatal, alm de preservar as garantias individual e coletiva,
decorrncia lgica do princpio constitucional do devido processo legal.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 867

Assim, confere-se ao Juzo da execuo o poder geral de cautela para


eleger as providncias apropriadas para corrigir o socioeducando, de acordo

Jurisprudncia - Cmara Especial


com suas necessidades pedaggicas e protetivas, no estando adstrito ao
requerimento das partes, como prev o artigo 148, inciso I, do Estatuto da
Criana e do Adolescente.
Neste sentido, precedente desta Cmara Especial:
HABEAS CORPUS. Ato infracional anlogo ao crime de roubo majorado.
Aplicao da medida socioeducativa de semiliberdade. Descumprimento.
Pleitos de ambas as partes de extino da medida socioeducativa. Indeferimento.
Inexistncia de violao aos princpios da inrcia da jurisdio, da ampla defesa
e do devido processo legal. Juiz que pode deliberar sobre as medidas necessrias
ao processo de ressocializao do adolescente. Ordem judicial para expedio
de mandado de busca e apreenso para apresentao do jovem em audincia
de justificao. Smula 265 do C. Superior Tribunal de Justia. Respeito s
garantias constitucionais da ampla defesa e do contraditrio. Desnecessidade
de prvia tentativa de conduo coercitiva. Na hiptese de apreenso, o jovem
dever ser ouvido pelo MM. Juzo origem no mesmo dia ou, no mximo, no
primeiro dia til subsequente. Com a realizao de audincia e se for o caso,
poder ser decretada a internao-sano pelo r. Juzo de primeiro grau. Ordem
denegada, com observao. (Habeas Corpus n 2106793-07.2015.8.26.0000,
Cmara Especial do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, Rel. Des.
Carlos Dias Motta, em 17/08/2015).
o quanto basta para se concluir que o juiz, ao receber as manifestaes
ministerial e defensiva, no mero chancelador ou homologador de situaes
atestadas ou certificadas por terceiros, podendo recus-las, inteira ou
parcialmente, desde que, como o caso, o convencimento esteja devidamente
motivado.
Logo, no h o invocado julgamento extra petita.
No mrito, a denegao da ordem de rigor.
A deciso atacada est devidamente fundamentada, pautada na necessidade
Acesso ao Sumrio

da avaliao psicossocial pela equipe tcnica do Juzo, em ordem a viabilizar


uma avaliao mais segura acerca da substituio da medida socioeducativa,
consoante sugerido pelos tcnicos da Fundao Casa, sempre se levando em
conta o princpio da proteo integral do adolescente.
Assim, no se vislumbra afronta ao art. 42, 2 da Lei n 12.594/12, uma
vez que a deciso no se fundou apenas na gravidade do ato infracional, nos
antecedentes e no tempo de durao da medida.
A propsito, consabido que o processo socioeducativo envolve vrias
etapas, de sorte que a progresso prematura um dos grandes motivos da
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
868 e-JTJ - 22
reincidncia, por fora do completo despreparo dos egressos para o convvio
social honesto e saudvel.
Pondere-se, ademais, que a interrupo do acompanhamento tcnico at
Jurisprudncia - Cmara Especial

ento realizado pode causar prejuzos ao processo de reeducao do adolescente,


o que no se coaduna com os princpios da proteo integral e condio peculiar
de pessoa em desenvolvimento, preconizados pelo Estatuto da Criana e do
Adolescente.
Bem por isso que o Magistrado no est adstrito aos laudos tcnicos,
porquanto aludidos relatrios consubstanciam apenas um dos elementos de
convico, sem carter vinculante, consoante j se posicionou o Egrgio
Superior Tribunal de Justia: Criminal. HC. ECA. Ato Infracional equiparado
a latrocnio. Internao. Parecer tcnico. Sugesto de progresso da medida.
Manifestao que no vincula o magistrado. Princpio do livre convencimento.
Internao mantida. Falta de fundamentao. Inocorrncia. Determinada
nova avaliao psiquitrica do adolescente. Constrangimento ilegal no
evidenciado. Ordem Denegada (Habeas Corpus n 48.801-SP, 5 Turma do
Superior Tribunal de Justia, Rel. Min. Gilson Dipp, julgado em 21/3/06, DJ de
10/4/06).
No mesmo sentido a Smula 84 desta Corte de Justia, in verbis: O juiz,
ao proferir deciso na execuo da medida socioeducativa, no est vinculado
aos laudos da equipe tcnica.
Assim, nada obsta que o Juiz, at mesmo de ofcio, adote providncias
diversas para obter maiores elementos de convico e assegurar-se de que a
medida socioeducativa atingiu integralmente sua finalidade.
Nesta esteira, no h exclusividade dos tcnicos da Fundao CASA
para emitir pareceres acerca da evoluo comportamental do jovem, sendo
plenamente admissvel a avaliao pela equipe tcnica do juzo, inexistindo
qualquer abusividade ou ilegalidade em tal determinao.
Nessas circunstncias, inexiste qualquer ilegalidade ou abuso de poder por
parte da autoridade coatora ao determinar a realizao de avaliao psicossocial
pelo setor tcnico judicial, impondo-se a continuidade da medida de internao,
Acesso ao Sumrio

de modo a propiciar efetivo acompanhamento e orientao do adolescente e de


sua famlia, para que se alcance a desejada ressocializao com segurana.
A deciso guerreada merece subsistir, portanto, por seus prprios e
jurdicos fundamentos.
Isto posto, pelo meu voto, denega-se a ordem.

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 869
ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Habeas Corpus n

Jurisprudncia - Cmara Especial


2146084-77.2016.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que impetrante
DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO DE SO PAULO e paciente (...)
(MENOR).
ACORDAM, em Cmara Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
de conformidade com o voto do Relator designado, que integra este acrdo,
proferir a seguinte deciso: Por maioria, denegaram a ordem. Vencida a
Relatora sorteada com declarao de voto. Acrdo com o 2 Juiz. (Voto n
40.920)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
ADEMIR BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) (Presidente), vencedor, DORA
APARECIDA MARTINS, vencida, e XAVIER DE AQUINO (DECANO).
So Paulo, 29 de maio de 2017.
ADEMIR BENEDITO, Vice-Presidente e Relator Designado

Ementa: Habeas corpus Ato infracional equiparado


ao delito previsto no artigo 33, caput, da Lei 11.343/06
Impetrao contra sentena que imps ao paciente
medida socioeducativa de internao Alegao de
constrangimento ilegal Pretendida substituio da
medida restritiva de liberdade por medida em meio
aberto No cabimento Constrangimento ilegal
inexistente Alegao de afronta ao artigo 49, II, da
Lei 12.594/12 Inocorrncia Ordem denegada.

VOTO
Trata-se de habeas corpus, com pedido liminar, impetrado pela Defensoria
Pblica do Estado de So Paulo em favor da menor (...) contra suposto
Acesso ao Sumrio

constrangimento ilegal praticado pelo MM. Juzo da 2 Vara da Comarca de Tiet


ao proferir sentena com aplicao de medida socioeducativa de internao,
nos autos do processo 0000454-77.2016.8.26.0629, que apurou a prtica de ato
infracional equiparado a trfico ilcito de entorpecentes.
Em apertada sntese, a Defesa aponta que a ausncia das taxativas
hipteses autorizadoras da internao (incisos do artigo 122 do ECA) e a
execuo da medida socioeducativa em desacordo com o previsto no artigo 49,
II, da Lei do Sinase tornam ilegal a privao da liberdade sofrida pela jovem.
Requer a concesso liminar da ordem para suspender a internao

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
870 e-JTJ - 22
do paciente, e, ao final, a cassao da deciso impugnada, aplicando medida
socioeducativa em meio aberto (fls. 01/08).
Deferida a liminar (fls. 71/73), a Procuradoria Geral de Justia opinou
Jurisprudncia - Cmara Especial

pelo no conhecimento do writ ou pela denegao da ordem (fls. 81/84).


o relatrio.
Primeiramente, ressalta-se que o habeas corpus no pode ser utilizado
como substituto do recurso adequado, sendo descabida, nos seus limites
estreitos, anlise aprofundada dos fatos e provas do processo.
Nesse sentido, j se decidiu nos Tribunais Superiores:
RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. PENAL. WRIT
MANEJADO NO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. NO
CONHECIMENTO. EXAME DO MRITO. TRFICO DE DROGAS.
INCIDNCIA DA CAUSA DE DIMINUIO PREVISTA NO 4 DO
ART. 33 DA LEI 11.343/2006. IMPOSSIBILIDADE. R ENVOLVIDA EM
ATIVIDADES CRIMINOSAS. NECESSIDADE DO REEXAME DE FATOS
E PROVAS. INVIABILIDADE. RECURSO NO PROVIDO. (...) III Para
se chegar concluso contrria adotada pelas instncias ordinrias,
seria necessrio o reexame de fatos e provas, providncia incabvel
em habeas corpus, por se tratar de instrumento destinado proteo
de direito demonstrvel de plano, que no admite dilao probatria.
Precedentes. Recurso ordinrio ao qual se nega provimento. (STF,
recurso ordinrio em habeas corpus n 118381/SP, rel. Ministro Ricardo
Lewandowski, 2 Turma, julgado em 12.11.2013, publicado no DJE de
25.11.2013).
Nessa trilha, pacfica a jurisprudncia desta Cmara Especial no sentido
de que o habeas corpus no se presta apreciao de matria recursal em que
se exige nova avaliao das provas e das questes fticas e jurdicas (Habeas
Corpus n 2042183-98.2013, relator Desembargador Ricardo Anafe, ento
Presidente da Seo de Direito Pblico, julgado em 17.02.2014).
No caso em anlise, exatamente essa a pretenso da impetrante: que
se proceda ao reexame de matria j enfrentada pela sentena a fim de ser
substituda a medida socioeducativa aplicada.
Acesso ao Sumrio

A sentena, para impor a internao, amparou-se no somente na


gravidade do ato infracional, como tambm na periculosidade da paciente ao
meio social e nas suas condies pessoais.
Da leitura atenta do relatrio psicossocial (fls. 53/61), possvel constatar
que (...) encontra-se em situao de desamparo sociofamiliar, vivendo mais na
casa de amigas do que no prprio lar, o que seria fundamental para o sucesso da
aplicao de eventual medida socioeducativa em meio aberto.
Demais disso, ainda que no prevalea para fins de antecedentes, a
adolescente ostenta outro registro pela prtica de ato infracional idntico e

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 871
foi beneficiada com aplicao de medida protetiva (fls. 31), a qual se mostrou
insuficiente para sua ressocializao.
Inexiste, da mesma forma, afronta smula 492 do STJ1. A redao da

Jurisprudncia - Cmara Especial


referida eptome jurisprudencial no afasta a possibilidade da aplicao da
medida de internao a adolescentes primrios representados pela prtica de
trfico de drogas, mas somente dissipa a obrigatoriedade de tal soluo.
Ainda que assim no fosse, a medida socioeducativa imposta na origem
encontra suporte na jurisprudncia majoritria desta Cmara Especial (habeas
corpus n 2033124-81.2016.8.26.0000, relator Desembargador Ricardo Dip,
presidente da Seo de Direito Pblico, julgado em 21/03/2016; habeas
corpus n 2148324-39.2016.8.26.0000, relator Desembargador Salles Abreu,
presidente da Seo de Direito Criminal, julgado em 29/08/2016; habeas corpus
n 2155124-83.2016.8.26.0000, relator Desembargador Luiz Antonio de Godoy,
presidente da Seo de Direito Privado, julgado em 29/08/2016; habeas corpus
n 2089211-57.2016.8.26.0000, relator Desembargador Xavier de Aquino,
decano, julgado em 01/08/2016).
No mais, a prtica de ato infracional equiparado ao delito previsto no
artigo 33, caput, da Lei 11.343/06, revela a necessidade da firme atuao estatal
a fim de afastar a adolescente do meio delituoso, garantindo sua segurana
pessoal e resguardando-se a manuteno da ordem pblica.
Desse modo, invivel a modificao da medida socioeducativa de
internao aplicada na origem no bojo do presente habeas corpus, seja pela
eleio da via indevida, seja pela real inexistncia de constrangimento ilegal
extrado da deciso prolatada.
Tampouco deve ser acolhida a pretenso da substituio da internao por
outra em meio aberto decorrente da invocao do disposto no artigo 49, II, da
Lei 12.594/12.
A interpretao literal do dispositivo poderia levar a crer que um jovem
submetido medida drstica por ato infracional praticado sem violncia ou
grave ameaa deva ser colocado em liberdade no caso de ausncia de unidade
de internao na comarca em que reside.
Acesso ao Sumrio

Tal regra, entretanto, no pode ser aplicada de forma isolada, sob pena de
violao dos princpios da a) proteo integral, pois o jovem em conflito com
a lei no teria a chance de receber todas as intervenes necessrias para a sua
ressocializao; e b) igualdade, uma vez que somente o adolescente que reside
em cidade onde no h unidade de internao poderia beneficiar-se da medida.
O retorno do reeducando sociedade depende da constatao efetiva de
que ele esteja plenamente readaptado, com a demonstrao de que assimilou a

1 O ato infracional anlogo ao trfico de drogas, por si s, no conduz obrigatoriamente imposio


de medida socioeducativa de internao do adolescente
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Julho e Agosto de 2017
872 e-JTJ - 22
medida a que foi submetido, e que incorporou valores ticos e morais condizentes
com a vida honesta.
Depois, a Fundao CASA, por intermdio da portaria normativa
Jurisprudncia - Cmara Especial

285/2016, de 11.02.2016, regulamenta a concesso de verba para transporte de


familiares para realizao de visitas aos menores. De acordo com o artigo 1:
Fica autorizada a concesso de verba, a ttulo de auxlio financeiro, para
despesas decorrentes de deslocamento (transporte) de familiares de
adolescentes, dos programas de Internao Provisria, Semiliberdade
e Internao da Fundao CASA-SP, para visitas e participao
em eventos/ entrevista/ elaborao do PIA e outros acontecimentos
voltados ao desenvolvimento da medida socioeducativa nos Centros de
Atendimento.
Tal previso impede a quebra do vnculo afetivo familiar de adolescentes
que cumprem medidas fora da comarca de origem.
Do exposto, denega-se a ordem.

DECLARAO DE VOTO VENCIDO

(Voto n 2.827)
Trata-se de habeas corpus, com pedido liminar, impetrado pela
Defensoria Pblica do Estado de So Paulo, em favor da adolescente (...), contra
o constrangimento ilegal supostamente imposto pelo Juiz da Vara da Infncia e
Juventude de (...), que aplicou a medida socioeducativa de internao paciente,
em razo da prtica ato infracional equiparado ao delito previsto no artigo 33,
caput, da Lei n 11.343/06.
A impetrante sustenta que a deciso de primeiro grau ilegal, pois a
medida de internao no deveria ser aplicada em caso de adolescente primrio
que pratica ato infracional equiparado ao trfico de drogas, por se tratar de ato
infracional que no preenche as hipteses do art. 122 do Estatuto da Criana e do
Adolescente. Alega tambm violao do art. 49, inciso II, da Lei n 12.594/12.
Requer a concesso de liminar para que a jovem seja colocada em
Acesso ao Sumrio

liberdade at o julgamento do presente writ e, no mrito, a concesso da ordem


para cassar a deciso combatida, com a consequente aplicao de medida em
meio aberto.
Deferida a liminar (fls. 71/73), a autoridade impetrada apresentou as
informaes solicitadas (fls. 78/79) e a Procuradoria Geral de Justia opinou
pelo no conhecimento ou pela denegao da ordem (fls. 81/84).
o relatrio.
Respeitado o entendimento da douta maioria da Turma Julgadora, entendo
que a deciso que aplicou a medida socioeducativa de internao paciente
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merecia ser reformada.
De incio, conforme jurisprudncia pacfica do STJ, em repdio
utilizao desmedida do writ, no se admite impetrao de habeas corpus

Jurisprudncia - Cmara Especial


substitutivo, quando cabvel recurso prprio, sob pena de se frustrar sua
celeridade e desvirtuar a essncia desse instrumento constitucional, que a
proteo do direito de ir e vir, e no a reanlise de aspectos fticos e jurdicos
j apreciados por deciso judicial, situao que implica o no conhecimento da
impetrao (Rel. Min. Laurita Vaz, DJ 02.09.14; HC 297.931/MG, Rel. Min.
Marco Aurlio Bellizze, DJ 28.08.14; HC 293.528/SP, Rel. Min. Nefi Cordeiro,
DJ 04.09.14 e HC 253.802/MG, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, DJ
04.06.14; HC 307.198/SP, Rel. Min. Felix Fischer, DJ 29.04.15; HC 255.655/
SP, Rel. Min. Og Fernandes, DJ 05.04.13).
Da mesma forma, discusses acerca da adequao da medida
socioeducativa aplicada, hipteses que demandariam o reexame das provas
produzidas, no podem ser admitidas, pois o rito do habeas corpus pressupe
prova pr-constituda do direito alegado, devendo a parte demonstrar, de maneira
inequvoca, por meio de documentos, a existncia do alegado constrangimento
ilegal suportado pelo paciente, conforme Jurisprudncia pacfica do STJ (EDcl
no REsp 1394239, Min. Ericson Maranho, Des. convocado do TJ/SP, DJ
11.11.15; AgRg no REsp 1487469, Min. Sebastio Reis Junior, DJ 14.10.15;
HC 232.703/SP, Rel. Min Adilson Vieira Macabu, Des. Convocado do TJ/RJ,
DJ. 08.05.2012; AgRg nos EDcl no HC 275.515/BA, Rel. Min. Moura Ribeiro,
DJ 26.11.13; RHC 59.441/BA, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, DJ
10.06.15).
Assim, a rigor, o presente writ no comportaria conhecimento. Entretanto,
excepcionalmente, em vista do teor das alegaes constantes da impetrao e
para que no pairem dvidas acerca da ilegalidade da medida socioeducativa
aplicada, conheo do habeas corpus e, no mrito, concedo a ordem.
A impetrante destaca que a adolescente primria e foi representada
por cometer ato infracional equiparado ao delito de trfico de entorpecentes,
ato cometido sem violncia ou grave ameaa pessoa, no configurada, pois,
Acesso ao Sumrio

nenhuma das hipteses elencadas na lei que autorizam a aplicao da internao.


Com efeito, sem descer s mincias das provas analisadas em Juzo, tem-
se que deve ser modificada a medida socioeducativa imposta jovem (...).
O artigo 122 do Estatuto da Criana e do Adolescente, cujo rol taxativo,
expresso ao dispor que a medida socioeducativa de internao s pode ser
aplicada quando o ato infracional for cometido mediante grave ameaa ou
violncia pessoa, houver reiterao no cometimento de infraes graves ou
descumprimento reiterado e injustificvel de medida antes imposta, o que no
se verifica no caso em tela.

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O carter excepcional da medida, reforado pela norma contida no 2
do art. 122 da Lei n 8069/90, tema pacfico no Colendo Superior Tribunal de
Justia e tambm no Colendo Supremo Tribunal Federal.
Jurisprudncia - Cmara Especial

Confira-se a respeito:
PENAL. AGRAVO REGIMENTAL NO HABEAS CORPUS. ESTATUTO
DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. ATO INFRACIONAL ANLOGO
AO CRIME DE TRFICO DE DROGAS. MEDIDA SOCIOEDUCATIVA
DE INTERNAO. IMPOSSIBILIDADE. FUNDAMENTAO
ABSTRATA. ROL TAXATIVO DO ART. 122 DO ECA. SMULA 492/STJ.
CONSTRANGIMENTO ILEGAL EVIDENTE.
1. O Estatuto da Criana e do Adolescente estabelece que a aplicao
da medida socioeducativa de internao s possvel mediante concreta
fundamentao que justifique a imposio da medida excepcional, nas
hipteses taxativas previstas em seu art. 122, a saber: a) quando o ato
infracional for praticado com grave ameaa ou violncia contra a pessoa;
b) quando houver o reiterado cometimento de outras infraes graves; ou
c) quando houver o descumprimento reiterado e injustificado de medida
anteriormente imposta.
2. O ato infracional anlogo ao trfico de drogas, por si s, no conduz
obrigatoriamente imposio de medida socioeducativa de internao
do adolescente (Smula 492/STJ).
3. Na hiptese, constata-se a insuficincia da fundamentao da
deciso que imps medida mais gravosa com base apenas na gravidade
abstrata do ato infracional, praticado sem violncia ou grave ameaa,
notadamente quando se leva em considerao que o adolescente, pelo
que se depreende dos autos, no possui antecedentes infracionais.
4. Agravo regimental improvido. grifei
(AgRg no HABEAS CORPUS N 291.864/SP, 5 Turma, Rel. Min.
REYNALDO SOARES DA FONSECA, DJe 03/08/2015)
EMENTA HABEAS CORPUS. PROCESSO PENAL E DIREITO PENAL.
SUBSTITUTIVO DE RECURSO CONSTITUCIONAL. INADEQUAO
DA VIA ELEITA. ATOS INFRACIONAIS EQUIPARADOS AOS CRIMES
DE TRFICO DE DROGAS E DE ASSOCIAO PARA O TRFICO
Acesso ao Sumrio

(ARTS. 33 E 35 DA LEI 11.343/2006). MEDIDA SOCIOEDUCATIVA DE


INTERNAO. INOBSERVNCIA DO ARTIGO 122 DO ESTATUTO DA
CRIANA E DO ADOLESCENTE (LEI 8.069/1990). CONCESSO DE
OFCIO.
1. Contra a denegao de habeas corpus por Tribunal Superior prev
a Constituio Federal remdio jurdico expresso, o recurso ordinrio.
Diante da dico do art. 102, II, a, da Constituio da Repblica, a
impetrao de novo habeas corpus em carter substitutivo escamoteia o
instituto recursal prprio, em manifesta burla ao preceito constitucional.
2. A internao, medida socioeducativa mais gravosa para o adolescente,

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configura privao de liberdade, sujeita aos princpios da brevidade,
da excepcionalidade e do respeito condio peculiar de pessoa em
desenvolvimento, aplicvel somente nas hipteses taxativamente

Jurisprudncia - Cmara Especial


previstas no Estatuto da Criana e do Adolescente.
3. Inexistncia dos pressupostos autorizadores da internao da
paciente, nos termos do art. 122 da Lei n 8.069/1990.
4. Habeas corpus extinto sem resoluo de mrito, mas com a concesso
da ordem de ofcio, para substituir a internao aplicada paciente
por medida socioeducativa mais branda, tornando definitiva a liminar
concedida. grifei
(HC n 128171/SP, Relatora: Min. ROSA WEBER, Primeira Turma, DJe
18/09/2015)
No se ignora a quantidade de droga apreendida na posse da jovem e
a gravidade do ato infracional correspondente ao trfico de drogas, mas tais
fatores no se prestam imposio da medida extrema, notadamente porque,
como j acima explanado, a jovem primria e a prtica do trfico de drogas
desprovida de violncia ou grave ameaa pessoa, no incidindo, assim, os
incisos I e II do artigo 122 do ECA.
Convm consignar que a adolescente no registra passagens anteriores
pela Vara da Infncia e Juventude, e que a imposio da medida mais gravosa
fundou-se, exclusivamente, na gravidade do ato infracional.
Nesse diapaso a doutrina: no h falar em violncia ou grave ameaa
no tipo penal do trfico de entorpecente o qual, embora crime hediondo, no
contm em suas elementares essas caractersticas. Qualquer hiptese nesse
sentido ser admitir o inadmissvel, a analogia em malam partem, insuportvel
em um Estado Democrtico de Direito2
No caso ora em comento, alm dos argumentos j expostos, importa
registrar que no h nos autos a demonstrao de outras circunstncias a indicar
o cabimento da medida extrema, de modo que tais particularidades demonstram
aptido recuperao em meio aberto e autorizam a imposio de medida
socioeducativa mais branda.
Deste modo, considerando as condies pessoais favorveis apresentadas
Acesso ao Sumrio

pela adolescente, eis que primria, bem como a capacidade para que
cumpra medida em meio aberto, que se revela suficiente para promover sua
ressocializao, deve ser afastada definitivamente a medida socioeducativa de
internao, para que, paciente, seja aplicada medida socioeducativa em meio
aberto, a critrio do Juzo de primeiro grau, dispensando a ele o acompanhamento
necessrio.
Ante o exposto, pelo meu voto, respeitada a convico da douta maioria,
2 SARAIVA, Joo Batista Costa. Compndio de direito penal juvenil. Adolescente e ato infracional,
p. 174.
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CONCEDIA A ORDEM, nos termos acima explicitados.
Dora A. Martins, Desembargadora, Relatora sorteada vencida
Jurisprudncia - Cmara Especial

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Habeas Corpus n


2010125-03.2017.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que impetrante
DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO DE SO PAULO e paciente W.M.S.
(MENOR).
ACORDAM, em Cmara Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: Denegaram a ordem. V.U., de conformidade com
o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 30.358)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ADEMIR
BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) (Presidente sem voto), LUIZ ANTONIO
DE GODOY (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PRIVADO) e
RICARDO DIP (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PBLICO).
So Paulo, 29 de maio de 2017.
XAVIER DE AQUINO, Decano e Relator

HABEAS CORPUS Execuo de medida


socioeducativa de liberdade assistida
Descumprimento Deciso que determinou a
expedio de mandado de busca e apreenso para
a oitiva da adolescente em Juzo Possibilidade
Adolescente que no foi localizado Denegao da
ordem para manter a busca e apreenso para sua
oitiva em audincia de justificao Ordem denegada.

VOTO
Acesso ao Sumrio

Trata-se de habeas corpus, com liminar, impetrado pela Defensora


Pblica, doutora Letcia Marquez de Avelar, em favor do adolescente W.M.S.
(DN (...)), sustentando, em suma, a ilegalidade da deciso proferida pelo Juzo
de Direito do Departamento de Execues da Vara Especial da Infncia e da
Juventude que, ao invs de extinguir a medida socioeducativa de liberdade
assistida, indeferiu tal pedido, mantendo a medida socioeducativa e decretando
a busca e apreenso do ora paciente.
Aduz a impetrante, em apertada sntese, o longo tempo decorrido desde
os fatos indicados na inicial (fevereiro de 2015), no havendo, portanto,
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mais atualidade ou contemporaneidade na medida e, desde ento, o paciente
no voltou a cometer atos infracionais, tudo a autorizar a extino da medida
socioeducativa, em obedincia ao disposto no artigo 35, V e VII, da Lei do

Jurisprudncia - Cmara Especial


SINASE. Alega, ainda, constrangimento ilegal decorrente do decreto de busca e
apreenso, cujo cumprimento redundar na privao de liberdade do jovem, j
que ser encaminhado para uma Delegacia e, posteriormente, para unidade de
internao at que seja ouvido pela autoridade coatora, providncia que poder
demorar at trs dias, contrariando os princpios da ampla defesa e do devido
processo legal. Acrescenta que indispensvel a oitiva do adolescente antes de
ser decretada a regresso da medida socioeducativa (fls. 1/10).
A liminar foi denegada, mantendo-se a busca e apreenso da adolescente
para oitiva em Juzo (fls.139/141).
Prestadas as devidas informaes (fls.146/147), opinou a douta
Procuradoria Geral de Justia pela denegao da ordem (fls.149/153).
o relatrio.
A presente ordem deve ser denegada.
Conforme a remansosa jurisprudncia da Cmara Especial, a segregao
de adolescente pelo descumprimento de medida s pode ser decretada aps
sua oitiva em audincia de justificao, nos exatos termos da Smula 265 do
Colendo Superior Tribunal de Justia.
Por outro lado, inegvel a necessidade de o Magistrado utilizar-se do
mandado de busca e apreenso quando infrutferas as tentativas de intimao
do jovem para que comparea em Juzo a fim de justificar o descumprimento
das medidas anteriormente impostas, assim como ocorreu no caso em comento.
Ademais, como informado pela autoridade apontada como coatora,
... o educando deixou de comparecer aos atendimentos, sendo considerado
desaparecido. O servio de medidas juntou ao processo o boletim de ocorrncia
lavrado pela genitora, no qual se noticiava o desaparecimento (fl.146).
A respeito da celeuma j se manifestou a respeito esta Egrgia Corte
Bandeirante:
Acesso ao Sumrio

Habeas corpus impetrao contra deciso que determinou a


expedio de mandado de busca e apreenso pelo descumprimento de medida
socioeducativa de liberdade assistida alegao de inobservncia dos princpios
da ampla defesa, do devido processo legal, da excepcionalidade e da brevidade
interveno determinada para que o menor seja ouvido em audincia
ausncia de ilegalidade providncia que preserva os superiores interesses do
menor ordem denegada. (Habeas Corpus n 2128205-28.2014.8.26.0000,
Cmara Especial TJSP, Rel. EROS PICELI, J. 6.10.2014, v.u.)
Outrossim, a apresentao em Juzo, mediante busca e apreenso, confere
jovem a oportunidade de justificar-se (quanto ao noticiado descumprimento
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
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da medida socioeducativa de liberdade assistida), constituindo providncia
imprescindvel eventual aplicao da medida de internao-sano, prevista
no artigo 122, inciso III, da Lei 8.069/90, ou outras providncias tendentes
Jurisprudncia - Cmara Especial

reeducao e ressocializao.
A respeito do mandado de busca e apreenso sem a prvia oitiva do
menor, j se manifestou o Colendo Superior Tribunal de Justia:
A mera expedio de mandado de busca e apreenso no caracteriza
constrangimento ilegal, uma vez que, cumprido o referido mandado, o menor
dever ser apresentado ao Juzo singular que, aps sua prvia oitiva, decidir
acerca da possibilidade de reavaliao da medida socioeducativa imposta
(Habeas corpus n 74.837/RJ, Relator Ministro Armando Esteves Lima, j. em
27.9.2007).
De acordo com o cenrio apresentado, no se vislumbra constrangimento
ilegal a expedio de mandado de busca e apreenso da adolescente, tendo em
vista seu descumprimento da liberdade assistida e sua no localizao.
Pelo exposto, denega-se a ordem.

Reexames Necessrios

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Reexame Necessrio n


0002468-40.2014.8.26.0197, da Comarca de Francisco Morato, em que
recorrente JUZO EX OFFICIO, so recorridos J.V.L.F. (MENOR) e
MUNICPIO DE FRANCISCO MORATO.
ACORDAM, em Cmara Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
Acesso ao Sumrio

proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao reexame necessrio.


V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n 39786)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
ADEMIR BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) (Presidente) e RICARDO DIP
(PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PBLICO).
So Paulo, 12 de junho de 2017.
LUIZ ANTONIO DE GODOY, Relator e Presidente da Seo de Direito
Privado

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 879

Ementa: CONSTITUCIONAL E
ADMINISTRATIVO.

Jurisprudncia - Cmara Especial


Estatuto da Criana e do Adolescente. Reexame
necessrio em mandado de segurana. Pretenso
disponibilizao de auxiliar especializado, em unidade
educacional infantil mantida pela Municipalidade,
prxima residncia da parte.
Direito constitucional auto-aplicvel, previsto na
norma do art. 208, III e IV, Constituio Federal,
conforme posio pacfica da Suprema Corte (MC na
ADPF n. 45/DF, Rel. Min. Celso de Mello, j. 29.04.04)
e Colendo STJ (AgRg no REsp 1546487/DF, Rel. Min.
Herman Benjamin, j. 27.10.15). Competncia da
Municipalidade.
So assegurados aos portadores de deficincia
currculos, mtodos, tcnicas, recursos educativos
e organizao especficos, para atender s suas
necessidades, e professores com especializao para
integrao desses educandos nas classes comuns (arts.
58 e 59, Lei 9.394/96).
Recurso improvido.

VOTO
Trata-se de reexame necessrio, nos autos de mandado de segurana
impetrado por menor, representado por sua genitora, contra ato do Secretrio de
Educao do Municpio de Francisco Morato. A r. sentena de fls. 58/59, cujo
relatrio se adota, concedeu a segurana para garantir a matrcula da criana
em creche prxima de sua residncia, bem como para que seja designado um
professor auxiliar de classe, que permita melhor adaptao em face de suas
condies particulares.
Acesso ao Sumrio

Decorrido o prazo sem recurso voluntrio, foram os autos remetidos


a este Tribunal. A D. Procuradoria Geral de Justia opinou pelo provimento
parcial do recurso oficial, unicamente para substituir o vocbulo creche por
pr-escola (fls. 79/81).
o relatrio.
H reexame necessrio conforme o disposto no art. 14, 1, Lei n
12.016/09.
O art. 208, inciso III, da Constituio Federal (repetido pelo art. 54, inciso

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880 e-JTJ - 22
III, do Estatuto da Criana e do Adolescente), preconiza ser dever do Estado
garantir o atendimento educacional especializado aos portadores de deficincia,
disponibilizando ao educando, em todas as etapas da educao bsica, programas
Jurisprudncia - Cmara Especial

suplementares de material didtico-escolar, transporte, alimentao e assistncia


sade (art. 208, inciso VII, da Constituio Federal).
Por sua vez, a Lei n 7.853/89, em seu art. 2, caput, prev que Ao Poder
Pblico e seus rgos cabe assegurar s pessoas portadoras de deficincia o
pleno exerccio de seus direitos bsicos, inclusive dos direitos educao,
sade, ao trabalho, ao lazer, previdncia social, ao amparo infncia e
maternidade, e de outros que, decorrentes da Constituio e das leis, propiciem
seu bem-estar pessoal, social e econmico.
A Suprema Corte firme em reconhecer que h direito constitucional
auto-aplicvel vaga em creche e acesso pr-escola, conforme norma do art.
208, IV, Constituio Federal. Traz-se colao excerto do precedente:
ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL.
A QUESTO DA LEGITIMIDADE CONSTITUCIONAL DO
CONTROLE E DA INTERVENO DO PODER JUDICIRIO EM
TEMA DE IMPLEMENTAO DE POLTICAS PBLICAS, QUANDO
CONFIGURADA HIPTESE DE ABUSIVIDADE GOVERNAMENTAL.
DIMENSO POLTICA DA JURISDIO CONSTITUCIONAL
ATRIBUDA AO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. INOPONIBILIDADE
DO ARBTRIO ESTATAL EFETIVAO DOS DIREITOS SOCIAIS,
ECONMICOS E CULTURAIS. CARTER RELATIVO DA LIBERDADE
DE CONFORMAO DO LEGISLADOR. CONSIDERAES EM
TORNO DA CLUSULA DA RESERVA DO POSSVEL. NECESSIDADE
DE PRESERVAO, EM FAVOR DOS INDIVDUOS, DA INTEGRIDADE
E DA INTANGIBILIDADE DO NCLEO CONSUBSTANCIADOR DO
MNIMO EXISTENCIAL. VIABILIDADE INSTRUMENTAL DA ARGIO
DE DESCUMPRIMENTO NO PROCESSO DE CONCRETIZAO
DAS LIBERDADES POSITIVAS (DIREITOS CONSTITUCIONAIS DE
SEGUNDA GERAO)./ (...) Essa eminente atribuio conferida ao
Supremo Tribunal Federal pe em evidncia, de modo particularmente
expressivo, a dimenso poltica da jurisdio constitucional conferida a
Acesso ao Sumrio

esta Corte, que no pode demitir-se do gravssimo encargo de tornar


efetivos os direitos econmicos, sociais e culturais que se identificam,
enquanto direitos de segunda gerao, com as liberdades positivas,
reais ou concretas (RTJ 164/158-161, Rel. Min. CELSO DE MELLO)
, sob pena de o Poder Pblico, por violao positiva ou negativa da
Constituio, comprometer, de modo inaceitvel, a integridade da
prpria ordem constitucional: DESRESPEITO CONSTITUIO
MODALIDADES DE COMPORTAMENTOS INCONSTITUCIONAIS DO
PODER PBLICO. O desrespeito Constituio tanto pode ocorrer
mediante ao estatal quanto mediante inrcia governamental. A

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e-JTJ - 22 881
situao de inconstitucionalidade pode derivar de um comportamento
ativo do Poder Pblico, que age ou edita normas em desacordo com
o que dispe a Constituio, ofendendo-lhe, assim, os preceitos e os

Jurisprudncia - Cmara Especial


princpios que nela se acham consignados. Essa conduta estatal, que
importa em um facere (atuao positiva), gera a inconstitucionalidade
por ao. Se o Estado deixar de adotar as medidas necessrias
realizao concreta dos preceitos da Constituio, em ordem a torn-
los efetivos, operantes e exeqveis, abstendo-se, em conseqncia,
de cumprir o dever de prestao que a Constituio lhe imps, incidir
em violao negativa do texto constitucional. Desse non facere ou non
praestare, resultar a inconstitucionalidade por omisso, que pode ser
total, quando nenhuma a providncia adotada, ou parcial, quando
insuficiente a medida efetivada pelo Poder Pblico. A omisso do Estado
que deixa de cumprir, em maior ou em menor extenso, a imposio
ditada pelo texto constitucional qualifica-se como comportamento
revestido da maior gravidade poltico-jurdica, eis que, mediante inrcia,
o Poder Pblico tambm desrespeita a Constituio, tambm ofende
direitos que nela se fundam e tambm impede, por ausncia de medidas
concretizadoras, a prpria aplicabilidade dos postulados e princpios
da Lei Fundamental. (RTJ 185/794-796, Rel. Min. CELSO DE MELLO,
Pleno) certo que no se inclui, ordinariamente, no mbito das funes
institucionais do Poder Judicirio e nas desta Suprema Corte, em
especial a atribuio de formular e de implementar polticas pblicas
(JOS CARLOS VIEIRA DE ANDRADE, Os Direitos Fundamentais na
Constituio Portuguesa de 1976, p. 207, item n. 05, 1987, Almedina,
Coimbra), pois, nesse domnio, o encargo reside, primariamente, nos
Poderes Legislativo e Executivo. Tal incumbncia, no entanto, embora
em bases excepcionais, poder atribuir-se ao Poder Judicirio, se e
quando os rgos estatais competentes, por descumprirem os encargos
poltico-jurdicos que sobre eles incidem, vierem a comprometer, com tal
comportamento, a eficcia e a integridade de direitos individuais e/ou
coletivos impregnados de estatura constitucional, ainda que derivados
de clusulas revestidas de contedo programtico. Cabe assinalar,
presente esse contexto consoante j proclamou esta Suprema Corte
que o carter programtico das regras inscritas no texto da Carta Poltica
Acesso ao Sumrio

no pode converter-se em promessa constitucional inconseqente,


sob pena de o Poder Pblico, fraudando justas expectativas nele
depositadas pela coletividade, substituir, de maneira ilegtima, o
cumprimento de seu impostergvel dever, por um gesto irresponsvel de
infidelidade governamental ao que determina a prpria Lei Fundamental
do Estado (RTJ 175/1212-1213, Rel. Min. CELSO DE MELLO)./ (...)
Cumpre advertir, desse modo, que a clusula da reserva do possvel
ressalvada a ocorrncia de justo motivo objetivamente afervel no
pode ser invocada, pelo Estado, com a finalidade de exonerar-se do
cumprimento de suas obrigaes constitucionais, notadamente quando,

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Julho e Agosto de 2017
882 e-JTJ - 22
dessa conduta governamental negativa, puder resultar nulificao ou,
at mesmo, aniquilao de direitos constitucionais impregnados de um
sentido de essencial fundamentalidade./ (...) No obstante a formulao
Jurisprudncia - Cmara Especial

e a execuo de polticas pblicas dependam de opes polticas a


cargo daqueles que, por delegao popular, receberam investidura
em mandato eletivo, cumpre reconhecer que no se revela absoluta,
nesse domnio, a liberdade de conformao do legislador, nem a de
atuao do Poder Executivo. que, se tais Poderes do Estado agirem
de modo irrazovel ou procederem com a clara inteno de neutralizar,
comprometendo-a, a eficcia dos direitos sociais, econmicos e culturais,
afetando, como decorrncia causal de uma injustificvel inrcia estatal ou
de um abusivo comportamento governamental, aquele ncleo intangvel
consubstanciador de um conjunto irredutvel de condies mnimas
necessrias a uma existncia digna e essenciais prpria sobrevivncia
do indivduo, a, ento, justificar-se-, como precedentemente j
enfatizado e at mesmo por razes fundadas em um imperativo
tico-jurdico , a possibilidade de interveno do Poder Judicirio, em
ordem a viabilizar, a todos, o acesso aos bens cuja fruio lhes haja sido
injustamente recusada pelo Estado (ADPF 45 MC/DF, Rel. Min. Celso
de Mello, j. 29.04.04).
Da mesma forma, o Colendo STJ, em precedente recente, julgou no
seguinte sentido:
PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. DIREITO DE ACESSO
CRECHE. CRIANAS DA ZERO A SEIS ANOS. INSCRIO DE
CRIANA EM ESTABELECIMENTO PARTICULAR. AUSNCIA DE
VAGAS. NO COMPROMETIMENTO DO TRABALHO PEDAGGICO.
DESNECESSIDADE DE REEXAME DO CONTEXTO FTICO-
PROBATRIO./ 1. In casu, no se ignora a questo referente reserva
do possvel, todavia, na hiptese especfica dos autos, cumpre salientar
que, conquanto a parte recorrida tenha alegado que, em virtude da
ausncia de vagas a matrcula da criana poderia comprometer o trabalho
pedaggico, nada provou nesse sentido; a questo manteve-se no campo
das possibilidades./ 2. Conforme entendimento do Superior Tribunal
de Justia, em se tratando de caso concreto, no qual est envolvida
Acesso ao Sumrio

apenas uma criana, no se tem como presumir o comprometimento do


trabalho pedaggico em virtude de sua matrcula numa das instituies
pretendidas./ 3. Ademais, a anlise do feito dispensa o reexame do
contexto ftico-probatrio, porquanto os elementos necessrios para
o julgamento da vexata quaestio pelo STJ esto bem delimitados no
acrdo objurgado./ 4. Agravo Regimental no provido (AgRg no REsp
n 1546487/DF, Rel. Min. Herman Benjamin, j. 27.10.15).
Esta E. Cmara Especial forte nesse sentido, conforme precedentes com
premissas fticas anlogas s do caso concreto:
Recurso Oficial. Ao de Obrigao de fazer. Dever do Poder Pblico de
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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 883
fornecer educao bsica, obrigatria e gratuita a criana, em unidade
prxima de sua residncia. Pedido procedente. Garantia fundamental
educao consagrada em norma de eficcia plena e aplicabilidade

Jurisprudncia - Cmara Especial


imediata. Ausncia de violao aos princpios da separao dos poderes,
da discricionariedade administrativa e da igualdade. Manuteno da
obrigao alternativa de custeio em entidade privada, em face de
descumprimento. Responsabilizao do Municpio pelo transporte da
criana em caso de matrcula em unidade distante de sua residncia.
Necessidade. Desdobramento do direito educao. Recurso oficial
desprovido (Reexame Necessrio n 0008950-25.2015.8.26.0114
Campinas, Cmara Especial do Tribunal de Justia do Estado de So
Paulo, Rel. Des. Pinheiro Franco, j. em 14.12.15).
Apelao Vaga em creche Obrigao de fazer Ensino infantil
Procedncia Pretenso de reforma Impossibilidade Direito
fundamental Ausncia de violao aos princpios constitucionais da
separao e independncia dos poderes Acesso da criana educao
Ausncia de intromisso indevida do Judicirio em questes de outro
poder Inteligncia dos artigos 205, 208, I, e 211, 2, da CF, 53, V, 54,
IV, e 208, I, do ECA Apelao do municpio e reexame necessrio no
providos. Apelao Alterao da verba de honorrios advocatcios
Majorao necessria para remunerao justa do trabalho Inteligncia
ao art. 20 3 e 4 do CPC Apelao do autor parcialmente provida
(Apelao Cvel n 0006982-60.2014.8.26.0286 Itu, Cmara Especial
do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, Rel. Des. Eros Piceli, j.
em 14.12.15).
As Smulas ns. 63 e 65, desta E. Corte so no seguinte sentido:
Smula 63: indeclinvel a obrigao do Municpio de providenciar
imediata vaga em unidade educacional a criana ou adolescente que
resida em seu territrio.
Smula 65: No violam os princpios constitucionais da separao
e independncia dos poderes, da isonomia, da discricionariedade
administrativa e da anualidade oramentria as decises judiciais
que determinam s pessoas jurdicas da administrao direta a
Acesso ao Sumrio

disponibilizao de vagas em unidades educacionais ou o fornecimento


de medicamentos, insumos, suplementos e transporte a crianas ou
adolescentes.
O direito educao, na medida em que deixa de ser cumprido pela
Administrao Pblica de forma consistente poltica pblica, cujas linhas
mestras esto na Constituio Federal, passvel de correo pelo Judicirio.
No h, portanto, violao ao princpio da separao dos Poderes. E o mnimo
existencial, presente no ncleo-duro do direito fundamental educao,
prepondera at mesmo sobre a reserva do possvel.
Alis, atribuio primordial dos Municpios a atuao prioritria na
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
884 e-JTJ - 22
educao infantil, conforme art. 211, 2, Constituio Federal, por meio da
oferta de vaga em creches e pr-escolas (art. 11, V, Lei n 9.394/1996).
E, nesse contexto, a Lei n 9.394/96 (Lei de Diretrizes e Bases da Educao
Jurisprudncia - Cmara Especial

Nacional), em seu art. 58, caput, estipula a educao especial como modalidade
de educao escolar para portadores de necessidades especiais. Sendo
assegurado currculos, mtodos, tcnicas, recursos educativos e organizao
especficos, para atender s suas necessidades, e professores com especializao
para integrao desses educandos nas classes comuns.
Consoante a prova documental trazida aos autos, o autor criana
portadora de necessidades especiais, qual seja, autismo (fl. 22). Dessa forma,
patente a necessidade de conferir-lhe um atendimento especializado adequado
sua condio especial, como forma de assegurar condies mnimas necessrias
para frequentar a escola.
necessrio que se faa uma observao em relao unidade de ensino
adequada idade do autor. Desde a poca da impetrao do mandado, o autor
deveria frequentar a etapa de pr-escola, e no creche, conforme consta do
dispositivo da sentena.
Desta forma, considerando a convocao de auxiliares de atendimento
educacional (fls. 39/40), so asseguradas a atribuio e designao de profissional
especializado, para acompanhamento em sala de aula, escola municipal de
etapa adequada em que o autor esteja matriculado.
Corrige-se pequeno lapso material quanto meno pr-escola ao invs
de creche, como bem apontado pelo parecer da il. Procuradoria Geral de Justia.
Isto posto, pelo meu voto, nega-se provimento ao reexame necessrio.
Acesso ao Sumrio

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 885

CMARA ESPECIAL DE PRESIDENTES

Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes


ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo Interno n 2145920-


49.2015.8.26.0000/50002, da Comarca de Tamba, em que agravante
UNIMED LESTE PAULISTA COOPERATIVA DE TRABALHO MDICO,
agravada MARIA LUIZA ZANIN.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da Cmara Especial de
Presidentes do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao agravo interno. V.U., de conformidade com o voto
do relator, que integra este acrdo. (Voto n 42245)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA)
(Presidente), SALLES ABREU (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO
CRIMINAL), ADEMIR BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) e RICARDO DIP
(PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PBLICO).
So Paulo, 13 de junho de 2017.
LUIZ ANTONIO DE GODOY, Relator e Presidente da Seo de Direito
Privado

Ementa: AGRAVO INTERNO ACRDO


OBRIGATORIEDADE DE FUNDAMENTAO
REPERCUSSO GERAL DECISO MANTIDA.
1. O artigo 93, inciso IX, da Constituio Federal
exige que o acrdo ou deciso sejam fundamentados,
ainda que sucintamente, sem determinar, contudo, o
exame pormenorizado de cada uma das alegaes ou
provas, nem que sejam corretos os fundamentos da
Acesso ao Sumrio

deciso (STF, repercusso geral na questo de ordem


no agravo de instrumento n. 791.292/PE, julgado em
23/6/2010).
2. Deciso mantida. Inafastvel a aplicao do artigo
1.030, inciso I, alneas a e b, do Cdigo de Processo
Civil.
3. Recurso desprovido.

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886 e-JTJ - 22

VOTO
Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes

Trata-se de agravo interno interposto por Unimed Leste Paulista


Cooperativa de Trabalho Mdico contra a deciso proferida por esta
Presidncia da Seo de Direito Privado que negou seguimento ao recurso
extraordinrio nos termos do artigo 1.030, inciso I, alneas a e b, do Cdigo de
Processo Civil, em virtude de o posicionamento do v. acrdo recorrido coincidir
com a orientao firmada pelo colendo Supremo Tribunal Federal no agravo
de instrumento n. 791.292/PE. Alega o agravante, em sntese, que a deciso
denegatria fere os artigos 5, incisos XXXV, XXXVI e LV, 93, inciso IX, 196 e
197 da Constituio Federal. Por fim, pede pelo provimento do presente agravo
interno.
No houve apresentao de contraminuta (fls. 17).
o relatrio.
Inicialmente, registra-se que o agravo interno interposto contra a deciso
proferida pela Presidncia da Seo de Direito Privado, que negou seguimento
ao recurso extraordinrio luz do regime dos recursos repetitivos, est sujeito
competncia da Cmara Especial de Presidentes, criada nos termos do Assento
Regimental n. 397/2011, com a nova redao dada pelo Assento Regimental n.
553/2016.
A Repercusso Geral um instrumento processual inserido na Constituio
Federal pela Emenda Constitucional n. 45/2004, que tem por objetivo possibilitar
ao Supremo Tribunal Federal selecionar os recursos extraordinrios sujeitos
efetiva anlise de acordo com critrios de relevncia jurdica, poltica, social ou
econmica.
Dispe o artigo 1.035 do Cdigo de Processo Civil, in verbis:
Art. 1.035. O Supremo Tribunal Federal, em deciso irrecorrvel, no
conhecer do recurso extraordinrio quando a questo constitucional
nele versada no tiver repercusso geral, nos termos deste artigo.
Pargrafo primeiro. Para efeito de repercusso geral, ser considerada
a existncia ou no de questes relevantes do ponto de vista econmico,
Acesso ao Sumrio

poltico, social ou jurdico que ultrapassem os interesses subjetivos do


processo. (...).
In casu, o colendo Supremo Tribunal Federal manifestou-se
definitivamente a respeito do artigo 93, inciso IX, da Constituio Federal,
no sentido de ser exigido que o acrdo ou deciso sejam fundamentados
como o caso dos autos, conquanto contrrios os fundamentos aos interesses
do recorrente , ainda que sucintamente, sem determinar, contudo, o exame
pormenorizado de cada uma das alegaes ou provas, nem que sejam corretos
os fundamentos da deciso, valendo transcrever a ementa:

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 887
Questo de ordem. Agravo de Instrumento. Converso em recurso
extraordinrio (CPC, art. 544, 3 e 4). 2. Alegao de ofensa aos

Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes


incisos XXXV e LX do art. 5 e ao inciso IX do art. 93 da Constituio
Federal. Inocorrncia. 3. O art. 93, IX, da Constituio Federal exige que
o acrdo ou deciso sejam fundamentados, ainda que sucintamente,
sem determinar, contudo, o exame pormenorizado de cada uma das
alegaes ou provas, nem que sejam corretos os fundamentos da
deciso. 4. Questo de ordem acolhida para reconhecer a repercusso
geral, reafirmar a jurisprudncia do Tribunal, negar provimento ao recurso
e autorizar a adoo dos procedimentos relacionados repercusso
geral..
A deciso agravada, nestes termos, apenas deu aplicabilidade sistemtica
da repercusso geral, com fundamento no artigo 1.030, inciso I, alneas a e b, do
Cdigo de Processo Civil.
Ante o exposto, nega-se provimento ao agravo interno.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo Interno n 2160881-


29.2014.8.26.0000/50001, da Comarca de So Paulo, em que agravante
BANCO DO BRASIL S/A, agravada VERA LCIA LOURENO.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da Cmara Especial de
Presidentes do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
No conheceram do agravo interno. V.U., de conformidade com o voto do
relator, que integra este acrdo. (Voto n 42244)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA)
(Presidente), SALLES ABREU (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO
CRIMINAL), ADEMIR BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) e RICARDO DIP
(PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PBLICO).
Acesso ao Sumrio

So Paulo, 13 de junho de 2017.


LUIZ ANTONIO DE GODOY, Relator e Presidente da Seo de Direito
Privado

Ementa: AGRAVO INTERNO Via estreita


Ausncia de demonstrao do desacerto da aplicao
do entendimento firmado pelo STF Recurso no
conhecido.

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Julho e Agosto de 2017
888 e-JTJ - 22
VOTO
Trata-se de agravo interno interposto por Banco do Brasil S.A. contra
Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes

a deciso proferida pela Presidncia da Seo de Direito Privado que negou


seguimento ao recurso extraordinrio com fundamento no artigo 1.030,
inciso I, alnea a, primeira parte, do Cdigo de Processo Civil, em virtude de
o posicionamento do v. acrdo recorrido coincidir com a orientao firmada
pelo colendo Supremo Tribunal do Federal nos recursos extraordinrios com
agravo n. 901.963/SC e 796.473/RS. Sustenta o agravante, em sntese, ofensa
ao artigo 475-G do Cdigo de Processo Civil anterior e ao artigo 5, inciso
LV, da Constituio Federal. Alega, ainda, ofensa aos princpios constitucionais
do contraditrio, da ampla defesa e, ainda, da segurana jurdica, igualdade e
celeridade processual.
Houve apresentao de contraminuta s fls. 328/332.
o relatrio.
Inicialmente, registra-se que o agravo interno interposto contra a deciso
proferida pela Presidncia da Seo de Direito Privado, que negou seguimento
ao recurso extraordinrio luz do regime dos recursos repetitivos, est sujeito
competncia da Cmara Especial de Presidentes, criada nos termos do Assento
Regimental n. 397/2011, com a nova redao dada pelo Assento Regimental n.
553/2016.
No entanto, o agravo previsto no pargrafo 2 do artigo 1.030 do atual
Cdigo de Processo Civil no veio apegado ao desacerto da incidncia, no caso
concreto e anlogo, dos entendimentos consolidados pelo Supremo Tribunal
Federal nos recursos extraordinrios com agravo n. 901.963/SC e 796.473/
RS, em que concluiu pela ausncia de repercusso geral dos temas trazidos nas
razes do recurso extraordinrio, relativos legitimidade ativa e limitao
subjetiva territorial para o cumprimento de sentena proferida em ao coletiva,
ante o carter infraconstitucional das matrias.
Ante o exposto, no se conhece do agravo interno.
Acesso ao Sumrio

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo Interno n 0012021-


38.2006.8.26.0506/50003, da Comarca de Ribeiro Preto, em que agravante
ROGERIO FERREIRA TELES.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da Cmara Especial de
Presidentes do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 889
relator, que integra este acrdo. (Voto n 42355)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores PAULO

Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes


DIMAS MASCARETTI (PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA)
(Presidente), ADEMIR BENEDITO (VICE-PRESIDENTE), RICARDO DIP
(PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PBLICO) e LUIZ ANTONIO DE
GODOY (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PRIVADO).
So Paulo, 21 de junho de 2017.
SALLES ABREU, Relator e Presidente da Seo de Direito Criminal

Ementa: AGRAVO INTERNO. DECISO


MONOCRTICA QUE JULGA PREJUDICADO
RECURSO EXTRAORDINRIO. RECURSO
COM REPERCUSSO GERAL RECONHECIDA
E JULGAMENTO DEFINITIVO DO MRITO.
RECURSOS SEM REPERCUSSO GERAL
RECONHECIDA. HIPTESES IDNTICAS.
DESPROVIMENTO.
1. Fundamentao das decises judiciais. Artigo 93,
IX, da Constituio Federal. Desnecessidade do exame
pormenorizado de todas as alegaes ou provas.
2. Ofensa aos princpios constitucionais do contraditrio
e da ampla defesa, nos casos de indeferimento de
pedido de produo de provas em processo judicial,
por versar sobre tema infraconstitucional.
3. Agravo interno no provido.

VOTO
Trata-se de agravo interposto contra a deciso proferida pela Presidncia
da Seo de Direito Criminal (fl. 1.669), que, com fundamento nos Temas 339 e
424, ambos do Colendo Supremo Tribunal Federal, julgou prejudicado o recurso
Acesso ao Sumrio

extraordinrio com base no artigo 1.030, inciso I, a, 1 e 2 figuras, do Cdigo


de Processo Civil.
A Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pelo indeferimento do
recurso ou pelo desprovimento no mrito (fls. 1.745/1.751).
o relatrio.
Prope-se, respeitosamente, o indeferimento do presente agravo
Cmara Especial de Presidentes, regulamentada pelos Assentos Regimentais ns
397/2011 e 553/2016, ambos do Colendo rgo Especial deste Tribunal.
Negou-se seguimento ao recurso extraordinrio, com fundamento no
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Julho e Agosto de 2017
890 e-JTJ - 22
artigo 1.030, inciso I, a, 1 e 2 figuras, do Cdigo de Processo Civil, que
preceitua:
Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes

Artigo 1.030. Recebida a petio do recurso pela secretaria do tribunal, o


recorrido ser intimado para apresentar contrarrazes no prazo de 15 (quinze)
dias, findo o qual os autos sero conclusos ao presidente ou ao vice-presidente
do tribunal recorrido, que dever:
I negar seguimento:
a) a recurso extraordinrio que discuta questo constitucional qual o
Supremo Tribunal Federal no tenha reconhecido a existncia de repercusso
geral ou a recurso extraordinrio interposto contra acrdo que esteja em
conformidade com entendimento do Supremo Tribunal Federal exarado no
regime de repercusso geral;
Desse modo, verificada a existncia no recurso extraordinrio de temas
que j foram objeto de apreciao pelo Colendo Supremo Tribunal Federal nos
termos da legislao mencionada, cumpre julgar prejudicada tal irresignao,
como se procedeu na mencionada deciso de fl. 1.669, ora atacada.
No tocante ao Tema 339, o Excelso Pretrio, no Agravo de Instrumento
n 791.292 QO-RG/PE, em sesso de julgamento realizada aos 23 de junho de
2010, por maioria e nos termos do voto do Relator, reconheceu a repercusso
geral e reafirmou a jurisprudncia no sentido de que o artigo 93, inciso IX, da
Constituio Federal, exige que o acrdo ou deciso sejam fundamentados,
ainda que sucintamente, sem determinar, contudo, o exame pormenorizado de
cada uma das alegaes ou provas, nem que sejam corretos os fundamentos da
deciso.
Com efeito, observa-se que os acrdos de fls. 1.381/1.401 e 1.428/1.448,
consignaram que, no tocante s alegaes preliminares de caracterizao de
litispendncia, o MM. Magistrado de 1 Grau, fundamentadamente, j afastou
tais alegaes: Quanto alegao de ocorrncia de litispendncia, da mesma
forma, no prospera o pleito defensivo. Os imveis tratados nestes autos so
distintos dos tratados nos autos de n 933/07, com trmite na Segunda Vara
Criminal desta Comarca. De forma que, em caso de eventual concurso,
poder ser requerido o seu reconhecimento em fase de execuo da pena. No
Acesso ao Sumrio

havendo nada que se identifique com a litispendncia, de rigor a rejeio da


preliminar arguida. (fls. 1.142, vol. 6). Anotou-se, ainda, na observncia do
trecho acima transcrito, deve ser destacado que o conceito de litispendncia
dado pelo Cdigo de Processo Civil, entendendo-se por tal a reproduo de
ao anteriormente ajuizada, ainda no transitada em julgado (artigo 301, 1,
Cdigo de Processo Civil). Por fim, esclareceu-se que assim sendo, a identidade
entre as aes ser reconhecida sempre que ambas possurem as mesmas partes,
a mesma causa de pedir e o mesmo pedido (artigo 301, 2, Cdigo de Processo
Civil), situao processual no configurada nos presentes autos.

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 891
Tais decises, assim, esto em conformidade com o decisum do Pretrio
Excelso no Agravo de Instrumento n 791.292 QO-RG/PE, o que afasta o

Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes


acolhimento deste agravo interno.
Com relao ao Tema 424, o Colendo Supremo Tribunal Federal, no
Agravo de Instrumento n 639.228/RJ, consignou que no possui repercusso
geral a matria relativa ofensa aos princpios constitucionais do contraditrio
e da ampla defesa, nos casos de indeferimento de pedido de produo de provas
em processo judicial, por versar sobre tema infraconstitucional.
Dessa forma, no h divergncia entre as teses abordadas a autorizar o
provimento da presente insurgncia.
Ante o exposto, pelo meu voto, nega-se provimento ao agravo interno.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo Interno n 3014032-


13.2013.8.26.0451/50001, da Comarca de Piracicaba, em que agravante
EDGAR GOMES FERREIRA DE BEAUCLAIR.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da Cmara Especial de
Presidentes do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do
relator, que integra este acrdo. (Voto n 42402)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA)
(Presidente), ADEMIR BENEDITO (VICE-PRESIDENTE), RICARDO DIP
(PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PBLICO) e LUIZ ANTONIO DE
GODOY (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PRIVADO).
So Paulo, 21 de junho de 2017.
SALLES ABREU, Relator e Presidente da Seo de Direito Criminal
Acesso ao Sumrio

Ementa: AGRAVO INTERNO. DECISO


MONOCRTICA QUE JULGA PREJUDICADO
RECURSO EXTRAORDINRIO. RECURSO
COM REPERCUSSO GERAL RECONHECIDA
E JULGAMENTO DEFINITIVO DO MRITO.
RECURSO SEM REPERCUSSO GERAL
RECONHECIDA. HIPTESES IDNTICAS.
DESPROVIMENTO.
1. Fundamentao das decises judiciais. Artigo 93,
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
892 e-JTJ - 22
IX, da Constituio Federal. Desnecessidade do exame
pormenorizado de todas as alegaes ou provas.
Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes

2. Ofensa aos princpios constitucionais do


contraditrio e da ampla defesa, com extenso
do entendimento ao princpio do devido processo
legal e aos limites da coisa julgada. Necessidade de
prvia anlise da adequada aplicao das normas
infraconstitucionais.
3. Agravo interno no provido.

VOTO
Trata-se de agravo interposto contra a deciso proferida pela Presidncia
da Seo de Direito Criminal (fl. 215), que, com fundamento nos Temas 339
e 660, do Colendo Supremo Tribunal Federal, julgou prejudicado o recurso
extraordinrio com base no artigo 1.030, inciso I, alnea a, do Cdigo de
Processo Civil.
A Procuradoria Geral de Justia manifestou-se s fls. 228/245.
Anote-se a aplicao do princpio da fungibilidade e o recebimento da
irresignao como agravo interno (fl. 246).
o relatrio.
Prope-se, respeitosamente, o indeferimento do presente agravo
Cmara Especial de Presidentes, regulamentada pelos Assentos Regimentais ns
397/2011 e 553/2016, ambos do Colendo rgo Especial deste Tribunal.
Negou-se seguimento ao recurso extraordinrio, com fundamento no
artigo 1.030, inciso I, a, do Cdigo de Processo Civil, que preceitua:
Artigo 1.030. Recebida a petio do recurso pela secretaria do tribunal, o
recorrido ser intimado para apresentar contrarrazes no prazo de 15 (quinze)
dias, findo o qual os autos sero conclusos ao presidente ou ao vice-presidente
do tribunal recorrido, que dever:
I negar seguimento:
Acesso ao Sumrio

a) a recurso extraordinrio que discuta questo constitucional qual o


Supremo Tribunal Federal no tenha reconhecido a existncia de repercusso
geral ou a recurso extraordinrio interposto contra acrdo que esteja em
conformidade com entendimento do Supremo Tribunal Federal exarado no
regime de repercusso geral;
Desse modo, verificada a existncia no recurso extraordinrio de temas
que j foram objeto de apreciao pelo Colendo Supremo Tribunal Federal nos
termos da legislao mencionada, cumpre julgar prejudicada tal irresignao,
como se procedeu na deciso de fl. 215, ora atacada.
No tocante ao Tema 339, o Excelso Pretrio, no Agravo de Instrumento
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 893
n 791.292 QO-RG/PE, em sesso de julgamento realizada aos 23 de junho de
2010, por maioria e nos termos do voto do Relator, reconheceu a repercusso

Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes


geral e reafirmou a jurisprudncia no sentido de que o artigo 93, inciso IX, da
Constituio Federal, exige que o acrdo ou deciso sejam fundamentados,
ainda que sucintamente, sem determinar, contudo, o exame pormenorizado de
cada uma das alegaes ou provas.
Com efeito, observa-se que no acrdo de fls. 181/185 restou consignado
que a preliminar de nulidade invocada, por cerceamento de defesa, deve ser
afastada, pois o requerimento feito pela defesa em audincia, qual seja, o de
solicitar dados telefnicos junto determinada operadora, no guarda qualquer
pertinncia com o objeto deste processo, onde se aprecia a prtica do crime
de porte de arma de fogo. Observou-se, ainda, que eventual acolhimento do
pedido, alm de procrastinar o feito, prejudicando o deslinde da causa, em nada
contribuiria para a prpria defesa do ru, porquanto no h qualquer vnculo
entre o crime de porte de arma de fogo e eventual relao de dados telefnicos.
Por fim, ressaltou-se que no h nulidade a ser reconhecida e, ainda que
houvesse, no houve demonstrao de prejuzo por parte do ru, o que impede
seu reconhecimento.
Tal deciso, assim, est em conformidade com o decisum do Pretrio
Excelso no Agravo de Instrumento n 791.292 QO-RG/PE, o que afasta o
acolhimento deste agravo interno.
Quanto ao Tema 660, verifica-se que o mesmo Sodalcio, no Recurso
Extraordinrio com Agravo n 748.371/MT, deliberou sobre a mesma matria
debatida no recurso extraordinrio apresentado pela Defesa, qual seja, a
relacionada violao dos princpios do contraditrio e da ampla defesa quando
o julgamento da causa depender de prvia anlise da adequada aplicao das
normas infraconstitucionais, com extenso desse entendimento ao princpio do
devido processo legal e aos limites da coisa julgada, no sendo reconhecida a
repercusso geral.
Dessa forma, no h divergncia entre as teses abordadas a autorizar o
provimento da presente insurgncia.
Acesso ao Sumrio

Ante o exposto, pelo meu voto, nega-se provimento ao agravo interno.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo Interno n 4032062-


23.2013.8.26.0114/50000, da Comarca de Campinas, em que agravante
GERALDO MACIEL DE BRITO (JUSTIA GRATUITA), agravado BANCO
BONSUCESSO S.A.
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Julho e Agosto de 2017
894 e-JTJ - 22
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da Cmara Especial de
Presidentes do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes

Negaram provimento ao agravo interno. V.U., de conformidade com o voto


do relator, que integra este acrdo. (Voto n 43330)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA)
(Presidente), SALLES ABREU (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO
CRIMINAL), ADEMIR BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) e RICARDO DIP
(PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PBLICO).
So Paulo, 30 de junho de 2017.
LUIZ ANTONIO DE GODOY, Relator e Presidente da Seo de Direito
Privado

Ementa: AGRAVO INTERNO Contrato bancrio


celebrado aps 31.3.2000, data da publicao da
Medida Provisria n. 1963-17/2000 Capitalizao
de juros com periodicidade inferior a um ano
Pactuao expressa Admissibilidade Previso
de taxa de juros anual superior ao duodcuplo da
mensal Suficincia Ausncia de demonstrao do
desacerto da aplicao do entendimento firmado pelo
STJ no julgamento representativo de controvrsia
repetitiva Deciso mantida Recurso desprovido.

VOTO
Trata-se de agravo interno interposto por Geraldo Maciel de Brito contra
a deciso proferida pela Presidncia da Seo de Direito Privado que negou
seguimento ao recurso especial, em virtude de o posicionamento do v. acrdo
recorrido coincidir com a orientao firmada pelo egrgio Superior Tribunal de
Justia no recurso especial n. 973.827/RS, julgado sob o regime dos recursos
repetitivos. Sustenta o agravante, em sntese, que as tarifas cobradas pela
Acesso ao Sumrio

instituio financeira so ilegais e abusivas, a taxa de juros remuneratrios


diversa da pactuada e a capitalizao de juros no foi contratada.
Houve apresentao de contraminuta s fls. 9/13.
o relatrio.
Inicialmente, registra-se que o agravo interno interposto contra a deciso
proferida pela Presidncia da Seo de Direito Privado, que negou seguimento
ao recurso especial luz do regime dos recursos repetitivos, est sujeito
competncia da Cmara Especial de Presidentes nos termos do artigo 33-A do

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 895
Regimento Interno do Tribunal de Justia, includo pelo Assento Regimental n.
565/2017.

Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes


O agravo interno previsto no pargrafo 2 do artigo 1.030 do Cdigo de
Processo Civil cabvel apenas na hiptese em que o recorrente demonstrar
que, por inexistncia de similitude ftica, o entendimento firmado pelo STJ
no se aplica ao caso concreto, conforme previsto no Acordo de Cooperao
celebrado para regulamentao dos procedimentos relativos ao processamento e
julgamento de recursos especiais repetitivos (clusula 4.4).
E esse no o caso dos autos.
A identidade ftica e jurdica entre o recurso interposto e o paradigma
apontado na deciso recorrida absolutamente evidente.
Julgado o recurso especial n. 973.827/RS, sob o regime dos recursos
repetitivos, o egrgio Superior Tribunal de Justia pronunciou-se definitivamente
no sentido de que permitida a capitalizao de juros com periodicidade inferior
a um ano em contratos celebrados aps 31.3.2000, data da publicao da Medida
Provisria n. 1.963-17.2000 (em vigor como MP 2.170-36/2001), desde que
expressamente pactuada, acrescentando que a previso no contrato bancrio de
taxa de juros anual superior ao duodcuplo da mensal suficiente para permitir
a cobrana da taxa efetiva anual contratada. Confira-se fls. 270/271.
Nesse contexto, o v. acrdo recorrido (fls. 153/163) est em perfeita
sintonia com a orientao do Superior Tribunal de Justia ao concluir pela
possibilidade da capitalizao de juros, no perodo de adimplncia, em
contrato firmado posteriormente Medida Provisria n. 1963-17/2000 quando
expressamente pactuada e, para este fim, suficiente a previso de taxa de juros
anual superior ao duodcuplo da mensal. Destaca-se trecho do acrdo, in verbis
(fls. 161):
No entanto, in casu, a previso da taxa de juros mensal e anual (fls. 100)
atende o princpio da informao previsto no art. 52 do CDC, estando, pois,
autorizada a instituio financeira apelada a cobrar da apelante, na forma
contratada, o referido encargo, consoante orientao pretoriana do C.
Superior Tribunal de Justia no Recurso Especial Repetitivo n 973.827-RS,
Acesso ao Sumrio

que determina que a previso no contrato bancrio de taxa de juros anual


superior ao duodcuplo da mensal suficiente para permitir a cobrana da
taxa efetiva anual contratada, assertiva convertida na Smula n 541 da
Augusta Corte Superior.
Inafastvel, pois, a aplicao do regime dos recursos repetitivos.
Por fim, ressalta-se que as tarifas cobradas pela instituio financeira no
foram objeto do recurso especial de fls. 253/259. Assim, tal questo desborda
desta via recursal, estreita.
Ante o exposto, nega-se provimento ao agravo interno.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
896 e-JTJ - 22
ACRDO
Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo Interno n 2092832-


96.2015.8.26.0000/50001, da Comarca de Botucatu, em que agravante BANCO
DO BRASIL S/A, so agravados JOSE AMERICO FOGLIA (ESPLIO) e
SILVIA REGINA SOLER.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da Cmara Especial de
Presidentes do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao agravo interno. V.U., de conformidade com o voto
do relator, que integra este acrdo. (Voto n 43320)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA)
(Presidente), SALLES ABREU (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO
CRIMINAL), ADEMIR BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) e RICARDO DIP
(PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PBLICO).
So Paulo, 30 de junho de 2017.
LUIZ ANTONIO DE GODOY, Relator e Presidente da Seo de Direito
Privado

Ementa: AGRAVO INTERNO Ao Civil


Pblica Alcance da Sentena Coletiva Aplicao
indistintamente a todos os detentores de caderneta de
poupana do Banco do Brasil Execuo/Liquidao
Individual Foro Competente Reconhecimento
ao beneficirio do direito de ajuizar o cumprimento
individual da sentena coletiva no Juzo de seu
domiclio ou no Distrito Federal Juros de mora
Termo inicial Citao do devedor na fase de
conhecimento da Ao Civil Pblica, quando esta
se fundar em responsabilidade contratual, sem
configurao da mora em momento anterior
Acesso ao Sumrio

Ausncia de demonstrao do desacerto da aplicao


do entendimento firmado pelo STJ no julgamento
representativo de controvrsia repetitiva Deciso
mantida Recurso desprovido.

VOTO
Trata-se de agravo interno interposto por Banco do Brasil S.A. contra
a deciso proferida pela Presidncia da Seo de Direito Privado que negou

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 897
seguimento ao recurso especial, em virtude de o posicionamento do v. acrdo
recorrido coincidir com as orientaes firmadas pelo egrgio Superior Tribunal

Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes


de Justia nos recursos especiais n. 1.391.198/RS, 1.273.643/PR, 1.361.800/
SP e 1.370.899/SP. Sustenta o agravante ofensa Lei Federal n. 7.347/85,
violao dos princpios do contraditrio e da ampla defesa, invocando, ademais,
a existncia de dissdio jurisprudencial. Aduz que os juros de mora devem fluir
da intimao para pagamento consumada nos autos de habilitao/liquidao
de sentena. Finalmente, invoca o entendimento do Supremo Tribunal Federal
acerca da necessidade de outorga, pelos associados, de autorizao expressa
s associaes para defesa de interesse individual exarado no recurso
extraordinrio n. 573.232/SC.
Houve apresentao de contraminuta s fls. 10/32.
o relatrio.
Inicialmente, registra-se que o agravo interno interposto contra a deciso
proferida pela Presidncia da Seo de Direito Privado, que negou seguimento
ao recurso especial luz do regime dos recursos repetitivos, est sujeito
competncia da Cmara Especial de Presidentes nos termos do artigo 33-A do
Regimento Interno, includo pelo Assento Regimental n. 565/2017.
O agravo interno previsto no pargrafo 2 do artigo 1.030 do Cdigo de
Processo Civil cabvel apenas na hiptese em que o recorrente demonstrar
que, por inexistncia de similitude ftica, o entendimento firmado pelo STJ
no se aplica ao caso concreto, conforme previsto no Acordo de Cooperao
celebrado para regulamentao dos procedimentos relativos ao processamento e
julgamento de recursos especiais repetitivos (clusula 4.4).
E este no o caso dos autos.
A identidade ftica e jurdica entre o recurso interposto e o paradigma
apontado na deciso recorrida absolutamente evidente.
Julgado o recurso especial n. 1.391.198/RS, sob o regime dos
recursos repetitivos, o egrgio Superior Tribunal de Justia pronunciou-se
definitivamente no sentido de que a sentena proferida pelo Juzo da 12 Vara
Cvel da Circunscrio Especial Judiciria de Braslia/DF, na ao civil coletiva
Acesso ao Sumrio

n. 1998.01.1.016798-9, que condenou o Banco do Brasil ao pagamento de


diferenas decorrentes de expurgos inflacionrios sobre cadernetas de poupana
ocorridos em janeiro de 1989 (Plano Vero), aplicvel, por fora da coisa
julgada, indistintamente a todos os detentores de caderneta de poupana do
Banco do Brasil, independentemente de sua residncia ou domiclio no Distrito
Federal, reconhecendo-se ao beneficirio o direito de ajuizar o cumprimento
individual da sentena coletiva no Juzo de seu domiclio ou no Distrito Federal.
Ademais, nos recursos especiais n. 1.361.800/SP e 1.370.899/SP,
tambm sob o regime dos recursos repetitivos, com relatoria dos ministros
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
898 e-JTJ - 22
RAUL ARAJO e SIDNEI BENETI e por acrdos publicados em 14/10/2014
e 16/10/2014, respectivamente, o egrgio Superior Tribunal de Justia
Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes

pronunciou-se definitivamente no sentido de que os juros de mora incidem a


partir da citao do devedor no processo de conhecimento da Ao Civil Pblica
quando esta se fundar em responsabilidade contratual, cujo inadimplemento j
produza a mora, salvo a configurao da mora em momento anterior. Confira-se
fls. 421/423.
Nesse contexto, o v. acrdo recorrido (fls. 291/295) encontra-se em
perfeita sintonia com a orientao do Superior Tribunal de Justia, ao concluir
que o cumprimento individual de sentena coletiva pode ocorrer no foro do
domiclio do poupador e que o termo inicial dos juros de mora deve corresponder
citao do devedor no processo de conhecimento da Ao Civil Pblica est
em perfeita sintonia com a orientao do Superior Tribunal de Justia.
Inafastvel, pois, a aplicao do regime dos recursos repetitivos.
Por fim, a pretenso de anlise da aplicabilidade do entendimento
exarado no recurso extraordinrio n. 573.232/SC desborda dos limites desta
via recursal, estreita.
Ante o exposto, nega-se provimento ao agravo interno.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo Interno n 2169608-


74.2014.8.26.0000/50000, da Comarca de Sertozinho, em que agravante
BANCO DO BRASIL S/A, agravado FRANCISCO GERENA.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da Cmara Especial de
Presidentes do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao agravo interno. V.U., de conformidade com o voto
do relator, que integra este acrdo. (Voto n 43323)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
Acesso ao Sumrio

DIMAS MASCARETTI (PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA)


(Presidente), SALLES ABREU (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO
CRIMINAL), ADEMIR BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) e RICARDO DIP
(PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PBLICO).
So Paulo, 30 de junho de 2017.
LUIZ ANTONIO DE GODOY, Relator e Presidente da Seo de Direito
Privado

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 899
Ementa: AGRAVO INTERNO Liquidao e
execuo individual de sentena genrica proferida em

Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes


ao civil coletiva Foro do domiclio do beneficirio
Possibilidade Efeitos e eficcia da sentena no
circunscritos a lindes geogrficos, mas aos limites
objetivos e subjetivos do que foi julgado, levando-
se em conta, para tanto, sempre a extenso do dano
e a qualidade dos direitos metaindividuais postos
em juzo Juros de mora Termo inicial Citao
do devedor na fase de conhecimento da Ao Civil
Pblica, quando esta se fundar em responsabilidade
contratual, sem configurao da mora em momento
anterior Ausncia de demonstrao do desacerto
da aplicao do entendimento firmado pelo STJ
no julgamento de representativo de controvrsia
repetitiva Deciso mantida Recurso desprovido.

VOTO
Trata-se de agravo interno interposto por Banco do Brasil S/A contra
a deciso proferida pela Presidncia da Seo de Direito Privado que negou
seguimento ao recurso especial, em virtude de o posicionamento do v. acrdo
recorrido coincidir com a orientao firmada pelo egrgio Superior Tribunal
de Justia nos recursos especiais n. 1.243.887/PR, 1.361.800/SP, 1.370.899/
SP e 1.273.643/PR, julgados sob o regime dos recursos repetitivos. Sustenta
o agravante ofensa Lei Federal n. 7.347/85, violao aos princpios do
contraditrio e da ampla defesa e a existncia de dissdio jurisprudencial.
Aduz que o termo inicial dos juros de mora deve corresponder intimao
para pagamento consumada nos autos de habilitao/liquidao de sentena.
Finalmente, invoca o entendimento do Supremo Tribunal Federal acerca da
necessidade de outorga, pelos associados, de autorizao expressa s associaes
para defesa de interesse individual exarado no recurso extraordinrio n.
Acesso ao Sumrio

573.232/SC.
No houve apresentao de contraminuta (fls. 10).
o relatrio.
Inicialmente, registra-se que o agravo interno interposto contra a deciso
proferida pela Presidncia da Seo de Direito Privado, que negou seguimento
ao recurso especial luz do regime dos recursos repetitivos, est sujeito
competncia da Cmara Especial de Presidentes nos termos do artigo 33-A do
Regimento Interno do Tribunal de Justia, includo pelo Assento Regimental n.
565/2017.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
900 e-JTJ - 22
O agravo interno previsto no pargrafo 2 do artigo 1.030 do Cdigo de
Processo Civil cabvel apenas na hiptese em que o recorrente demonstrar
Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes

que, por inexistncia de similitude ftica, o entendimento firmado pelo STJ


no se aplica ao caso concreto, conforme previsto no Acordo de Cooperao
celebrado para regulamentao dos procedimentos relativos ao processamento e
julgamento de recursos especiais repetitivos (clusula 4.4).
E esse no o caso dos autos.
A identidade ftica e jurdica entre o recurso interposto e os paradigmas
apontados na deciso recorrida absolutamente evidente.
Julgado o recurso especial n. 1.243.887/PR, sob o regime dos recursos
repetitivos, o egrgio Superior Tribunal de Justia pronunciou-se no sentido de
que a liquidao e execuo individual de sentena genrica proferida em ao
civil coletiva pode ser ajuizada no foro do domiclio do beneficirio, eis que os
efeitos e a eficcia da sentena no esto circunscritos a linde geogrficos, mas
aos limites objetivos e subjetivos do que foi decidido.
Tambm houve pronunciamento da Corte Superior nos recursos especiais
repetitivos n. 1.361.800/SP e 1.370.899/SP, no sentido de que os juros de
mora incidem a partir da citao do devedor no processo de conhecimento da
Ao Civil Pblica quando esta se fundar em responsabilidade contratual, cujo
inadimplemento j produza a mora, salvo a configurao da mora em momento
anterior. Confira-se fls. 376/377 e 378/379.
Nesse contexto, o v. acrdo recorrido (fls. 255/275 e 357/361) est em
perfeita sintonia com a orientao do Superior Tribunal de Justia ao concluir
que o cumprimento individual de sentena coletiva pode ocorrer no foro do
domiclio do poupador e que o termo inicial dos juros de mora deve corresponder
citao do devedor no processo de conhecimento da Ao Civil Pblica.
Inafastvel, pois, a aplicao do regime dos recursos repetitivos.
Por fim, a pretenso de anlise da aplicabilidade do entendimento
exarado no recurso extraordinrio n. 573.232/SC desborda dos limites desta
via recursal, estreita.
Ante o exposto, nega-se provimento ao agravo interno.
Acesso ao Sumrio

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo Interno n 3017336-


33.2013.8.26.0576/50000, da Comarca de So Jos do Rio Preto, em que
agravante FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO, agravado(a) BEBIDAS
POTY LTDA.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 901
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da Cmara Especial
de Presidentes do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte

Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes


deciso: NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO INTERNO. V.U., de
conformidade com o voto do relator, que integra este acrdo. (Voto n 47.544)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA)
(Presidente), LUIZ ANTONIO DE GODOY (PRESIDENTE DA SEO DE
DIREITO PRIVADO), SALLES ABREU (PRESIDENTE DA SEO DE
DIREITO CRIMINAL) e ADEMIR BENEDITO (VICE-PRESIDENTE).
So Paulo, 14 de julho de 2017.
RICARDO DIP, Relator e Presidente da Seo de Direito Pblico

Ementa: AGRAVO INTERNO Deciso monocrtica


que nega seguimento ao recurso especial.
ICMS Aproveitamento Boa-f Inidoneidade.
A questo relativa higidez do aproveitamento
de crdito de ICMS, realizado pelo adquirente de
boa-f, no que pertine s operaes de circulao
de mercadorias cujas notas fiscais (emitidas pela
empresa vendedora) tenham sido, posteriormente,
declaradas inidneas, luz do disposto no artigo 23,
da Lei Complementar n. 97/96, matria idntica
tratada no rito dos recursos repetitivos Resp. n.
1.148.444/MG.
Nega-se provimento ao recurso.

VOTO
Ops a Fazenda do Estado de So Paulo agravo interno contra deciso
desta Presidncia que, em cumprimento alnea b do inciso I do artigo 1.030,
do Cdigo de Processo Civil negou seguimento ao recurso especial, pela
Acesso ao Sumrio

identidade da matria decidida no acrdo orientao firmada no rito dos


recursos repetitivos Resp. n. 1.148.444/MG.
Alega a agravante, em sntese, que o recurso apresentado contm todos os
requisitos necessrios para sua admissibilidade, devendo ser determinada a sua
subida para conhecimento e julgamento pelo E. STJ.
o relatrio.
Recebe-se o recurso como agravo interno, na forma do pargrafo 2 do
art. 1.030, do Cdigo de Processo Civil, e nos termos do Assento Regimental n.
553/2016, do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
902 e-JTJ - 22
Em cumprimento alnea b do inciso I do art. 1.030, do Cdigo de
Processo Civil, proferiu-se a deciso agravada, verbis:
Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes

Considerando estar o v. acrdo em harmonia com o julgamento


definitivo do mrito do REsp. n 1.148.444/MG, Tema n 272, STJ, DJ
27.04.2010, que firmou entendimento no sentido de que o comerciante
de boa-f que adquire mercadoria, cuja nota fiscal posteriormente seja
declarada inidnea, pode engendrar o aproveitamento do crdito do
ICMS pelo princpio da no-cumulatividade, quando demonstrada a
veracidade da compra e venda, o que restou ratificado pela Smula 509 do
Superior Tribunal de Justia, ressaltando, ainda, que a responsabilidade
do adquirente de boa-f reside na exigncia da documentao pertinente
assuno da regularidade do alienante, cuja verificao de idoneidade
incumbe ao Fisco, razo pela qual no incide, espcie, o artigo 136 do
Cdigo Tributrio Nacional e, em cumprimento ao disposto na alnea b
do inc. I do art. 1.030 do Cdigo de Processo Civil, nego seguimento ao
recurso especial interposto.
H identidade entre a matria aqui tratada referente higidez do
aproveitamento de crdito de ICMS, realizado pelo adquirente de boa-f, no que
pertine s operaes de circulao de mercadorias cujas notas fiscais (emitidas
pela empresa vendedora) tenham sido, posteriormente, declaradas inidneas e
aquela examinada pela Corte Superior na sistemtica dos recursos repetitivos
Resp. n. 1.148.444/MG, com julgamento definitivo de mrito, asseverando,
verbis:
1. O comerciante de boa-f que adquire mercadoria, cuja nota fiscal
(emitida pela empresa vendedora) posteriormente seja declarada inidnea,
pode engendrar o aproveitamento do crdito do ICMS pelo princpio da
no-cumulatividade, uma vez demonstrada a veracidade da compra e venda
efetuada, porquanto o ato declaratrio da inidoneidade somente produz
efeitos a partir de sua publicao. 2. A responsabilidade do adquirente de
boa-f reside na exigncia, no momento da celebrao do negcio jurdico,
da documentao pertinente assuno da regularidade do alienante, cuja
Acesso ao Sumrio

verificao de idoneidade incumbe ao Fisco, razo pela qual no incide,


espcie, o artigo 136, do CTN, segundo o qual salvo disposio de lei
em contrrio, a responsabilidade por infraes da legislao tributria
independe da inteno do agente ou do responsvel e da efetividade,
natureza extenso dos efeitos do ato.
Interdita-se proceder modificao do decidido, porque em perfeita
consonncia com o paradigma julgado pela Corte Superior.
Inexistente erro na subsuno do caso concreto sistemtica dos recursos
repetitivos, fica mantida a deciso.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 903
Por derradeiro, sem avistar cariz protelatrio no manejo do presente
recurso, deixa-se de infligir ao agravante a multa da qual se ocupa o 4 do art.

Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes


1.021 do Cdigo de Processo Civil.
Em face de tais razes, nega-se provimento ao agravo interno.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo Interno n 2220402-


65.2015.8.26.0000/50002, da Comarca de Bebedouro, em que agravante
CERBEL BARRETOS DISTRIBUIDORA DE BEBIDAS LTDA., agravada
FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da Cmara Especial
de Presidentes do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte
deciso: NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO INTERNO. V.U., de
conformidade com o voto do relator, que integra este acrdo. (Voto n 47.732)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA)
(Presidente), LUIZ ANTONIO DE GODOY (PRESIDENTE DA SEO DE
DIREITO PRIVADO), SALLES ABREU (PRESIDENTE DA SEO DE
DIREITO CRIMINAL) e ADEMIR BENEDITO (VICE-PRESIDENTE).
So Paulo, 14 de julho de 2017.
RICARDO DIP, Relator e Presidente da Seo de Direito Pblico

Ementa: AGRAVO INTERNO Deciso monocrtica


que negou seguimento ao recurso especial Penhora
Precatrio Nomeao Matria idntica ao rito
dos recursos repetitivos com julgamento definitivo de
mrito pelo STJ.
A controvrsia na qual se pretende saber se a
Acesso ao Sumrio

parte executada, ainda que no apresente elementos


concretos que justifiquem a incidncia do princpio da
menor onerosidade (art. 620 do CPC de 1973), possui
direito subjetivo aceitao do bem por ela nomeado
penhora em Execuo Fiscal, matria idntica
tratada no rito dos recursos repetitivos Resp. n.
1.337.790/PR.
Agravo desprovido.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
904 e-JTJ - 22

VOTO
Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes

Ops Cerbel Barretos Distribuidora de Bebidas Ltda. agravo interno


contra deciso desta Presidncia que deliberou negar seguimento a recurso
especial por entender que sobre a tese jurdica versada h precedente do eg.
Superior Tribunal de Justia construdo sob a gide do regime de recursos seriais
(REsp. n. 1.337.790/PR).
Alegou a agravante, em sntese, que o caso em exame no se amolda ao
paradigma aplicado, uma vez que j restou demonstrado que no possui mais
nenhum bem passvel de penhora, a no ser as debntures oferecidas.
o relatrio.
Recebe-se o recurso como agravo interno, na forma do pargrafo 2, do
art. 1.030, do Cdigo de Processo Civil e nos termos do Assento Regimental n
553/2016, do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo.
Com o permissivo da alnea b, inciso I, do art. 1.030, do Cdigo de
Processo Civil, fez-se expedir a deciso agravada e que apresenta o seguinte
teor:
Considerando estar o v. acrdo em harmonia com o julgamento
definitivo do mrito do REsp. n 1.337.790/PR, Tema n 578, STJ, Dje
07/10/2013, que concluiu que, em princpio, nos termos do art. 9, III, da
Lei 6.830/1980, cumpre ao executado nomear bens penhora, observada
a ordem legal, sendo dele o nus de comprovar a imperiosa necessidade
de afast-la, e, para que essa providncia seja adotada, mostra-se
insuficiente a mera invocao genrica do art. 620 do revogado Cdigo
de Processo Civil e, em cumprimento ao disposto na alnea b do inc. I
do art. 1.030 do Cdigo de Processo Civil, nego seguimento ao recurso
especial interposto.
Nada h que modificar na deciso ora recorrida, haja vista que a matria
objeto, alusiva existncia de eventual direito subjetivo do executado
aceitao, pela exequente, de bem oferecido penhora em desconformidade
gradao legal dos arts. 11 da Lei 6.830/1980 e 655 do CPC/73 identifica-se
Acesso ao Sumrio

com a examinada pelo eg. STJ no julgamento do REsp. n. 1.337.790/PR sob a


tcnica de casos repetitivos, oportunidade em que fixada a seguinte tese:
1. Cinge-se a controvrsia principal a definir se a parte executada,
ainda que no apresente elementos concretos que justifiquem a incidncia do
princpio da menor onerosidade (art. 620 do CPC), possui direito subjetivo
aceitao do bem por ela nomeado penhora em Execuo Fiscal, em
desacordo com a ordem estabelecida nos arts. 11 da Lei 6.830/1980 e 655
do CPC.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 905
2. No se configura a ofensa ao art. 535 do Cdigo de Processo Civil,
uma vez que o Tribunal de origem julgou integralmente a lide e solucionou

Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes


a divergncia, tal como lhe foi apresentada.
(...)
4. A Primeira Seo do STJ, em julgamento de recurso repetitivo,
concluiu pela possibilidade de a Fazenda Pblica recusar a substituio do
bem penhorado por precatrio (Resp 1.090.898/SP, Rel. Ministro Castro
Meira, DJe 31.8.2009). No mencionado precedente, encontra-se como
fundamento decisrio a necessidade de preservar a ordem legal conforme
institudo nos arts. 11 da Lei 6.830/1980 e 655 do CPC.
5. A mesma ratio decidendi tem lugar in casu, em que se discute a
preservao da ordem legal no instante da nomeao penhora.
6. Na esteira da Smula 406/STJ (A Fazenda Pblica pode recusar
a substituio do bem penhorado por precatrio), a Fazenda Pblica pode
apresentar recusa ao oferecimento de precatrio penhora, alm de afirmar
a inexistncia de preponderncia, em abstrato, do princpio da menor
onerosidade para o devedor sobre o da efetividade da tutela executiva.
Exige-se, para a superao da ordem legal prevista no art. 655 do CPC,
firme argumentao baseada em elementos do caso concreto. Precedentes
do STJ.
7. Em suma: em princpio, nos termos do art. 9, III, da Lei 6.830/1980,
cumpre ao executado nomear bens penhora, observada a ordem legal.
dele o nus de comprovar a imperiosa necessidade de afast-la, e, para
que essa providncia seja adotada, mostra-se insuficiente a mera invocao
genrica do art. 620 do CPC.
8. Diante dessa orientao, e partindo da premissa ftica delineada
pelo Tribunal a quo, que atestou a ausncia de motivos para que (...)
se inobservasse a ordem de preferncia dos artigos 11 da LEF e 655 do
CPC, notadamente por nem mesmo haver sido alegado pela executada
impossibilidade de penhorar outros bens (...). (Grifos nossos).
Como a deciso da eg. Turma Julgadora fez-se convergir a essa orientao,
Acesso ao Sumrio

o caso era mesmo de inadmisso do recurso excepcional, nada havendo que


modificar nesta sede.
Por derradeiro, sem avistar cariz protelatrio no manejo do presente
recurso, deixa-se de infligir ao agravante a multa da qual se ocupa o 4 do art.
1.021 do Cdigo de Processo Civil.
Posto isso, nega-se provimento ao agravo interno.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
906 e-JTJ - 22
ACRDO
Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo Interno n 0002750-


15.2013.8.26.0100/50001, da Comarca de So Paulo, em que agravante TELESP
TELECOMUNICAES DE SO PAULO S/A, so agravados NEUSA
MARIA SANTOS DO PRADO, ODILA MARIA SANTOS DO PRADO,
PAULO LEMES DE SIQUEIRA, PAULO CESAR MIRANDA BRONZATTO,
SANDRA MARIA MASSUD, SEBASTIO RUFINO BARBOSA, TERESA
EVANGELISTA PALACIO, VALDIR ROVARI e VITOR DA SILVA.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da Cmara Especial de
Presidentes do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao agravo interno. V.U., de conformidade com o voto
do relator, que integra este acrdo. (Voto n 43589)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA)
(Presidente), SALLES ABREU (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO
CRIMINAL), ADEMIR BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) e RICARDO DIP
(PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PBLICO).
So Paulo, 24 de julho de 2017.
LUIZ ANTONIO DE GODOY, Relator e Presidente da Seo de Direito
Privado

Ementa: AGRAVO INTERNO VALOR


PATRIMONIAL DA AO (VPA) APURAO
MS DA INTEGRALIZAO DECISO
MANTIDA RECURSO DESPROVIDO.
1. Nos contratos de participao financeira para a
aquisio de linha telefnica, o Valor Patrimonial da
Ao (VPA) apurado com base no balancete do ms
da integralizao tema objeto da smula 371/STJ.
(STJ, recurso especial n. 1.033.241/RS, julgado em
Acesso ao Sumrio

05/11/2008, sob o regime dos recursos repetitivos).


2. O valor patrimonial da ao, nos contratos de
participao financeira, deve ser o fixado no ms
da integralizao, rectius, pagamento, do preo
correspondente, com base no balancete mensal
aprovado. Nos casos de parcelamento do desembolso,
para fins de apurao da quantidade de aes a que
tem direito o consumidor, o valor patrimonial ser
definido com base no balancete do ms do pagamento
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 907
da primeira parcela (STJ, recurso especial n. 975.834/
RS, julgado em 24/10/07, com razes incorporadas ao

Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes


recurso especial paradigma).
3. Recurso desprovido.

VOTO
Trata-se de agravo interno interposto por Telefnica Brasil S.A. contra
a deciso proferida pela Presidncia da Seo de Direito Privado, que negou
seguimento ao recurso especial, em virtude de o posicionamento do v. acrdo
recorrido coincidir com a orientao firmada pelo egrgio Superior Tribunal
de Justia no recurso especial n. 1.033.241/RS, julgado sob o regime dos
recursos repetitivos. Alega a agravante, em sntese, que a discusso no versa a
respeito do critrio de apurao do valor patrimonial, mas sim sobre qual a data
a ser considerada como aquela da integralizao do capital, bem como acerca da
aplicao do enunciado da Smula n. 371 do Superior Tribunal de Justia aos
contratos firmados sob a modalidade PCT. No mais, alega que deve ser utilizado
o VPA da data da incorporao da rede ao patrimnio da Telesp, e no aquela da
contratao com a empreiteira local. Acrescenta que em processo com a mesma
questo jurdica controvertida foi dada soluo distinta.
No houve apresentao de contraminuta (fls. 529).
o relatrio.
Inicialmente, registra-se que o agravo interno interposto contra a deciso
proferida pela Presidncia da Seo de Direito Privado, que negou seguimento
ao recurso especial luz do regime dos recursos repetitivos, est sujeito
competncia da Cmara Especial de Presidentes nos termos do artigo 33-A do
Regimento Interno do Tribunal de Justia, includo pelo Assento Regimental n.
565/2017.
O agravo interno previsto no pargrafo 2 do artigo 1.030 do Cdigo
de Processo Civil merece ser provido apenas na hiptese em que o recorrente
demonstrar que, por inexistncia de similitude ftica, o entendimento firmado
pelo STJ no se aplica ao caso concreto, conforme previsto no Acordo de
Acesso ao Sumrio

Cooperao celebrado para regulamentao dos procedimentos relativos ao


processamento e julgamento de recursos especiais repetitivos (clusula 4.4).
E esse no o caso dos autos.
A identidade ftica e jurdica entre o recurso interposto e o paradigma
apontado na deciso recorrida absolutamente evidente.
Julgado o recurso especial n. 1.033.241/RS, sob o regime dos recursos
repetitivos, a Segunda Seo do Superior Tribunal de Justia pronunciou-se
definitivamente no sentido de que nos contratos de participao financeira para
a aquisio de linha telefnica, o Valor Patrimonial da Ao (VPA) apurado
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
908 e-JTJ - 22
com base no balancete do ms da respectiva integralizao.
Importante ressaltar que a Corte Superior tem aplicado o entendimento
Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes

supracitado, com origem no recurso especial n. 975.834/RS, tambm em


contratos de participao financeira nesta modalidade PCT. Neste sentido,
confira-se o posicionamento firmado no AREsp n. 459.398, relator o ministro
RAUL ARAJO, DJe de 12/03/2014:
Nas razes do recurso especial, a recorrente alega a existncia de
divergncia jurisprudencial ao entendimento de que no possvel a
aplicao do valor patrimonial da ao atravs do balancete do ms
da integralizao aos contratos de participao financeira de Planta
Comunitria de Telefonia PCT, afirmando que: (...) a Telesp sempre
seguiu as determinaes contidas na Lei das Sociedades Annimas, o
que impossibilita a emisso de aes sem o necessrio aumento de
capital, o qual, in casu, s ocorreria com a absoro do acervo, ou
seja, apenas aps a finalizao e entrega das obras. 22. Portanto, o
entendimento dissidente do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro espelha
com clareza as diferenas entre um contrato e outro PEX e PCT
de forma que, para estes, no se deve aplicar a Smula 371 do STJ,
devendo ser reformada a r. sentena para julgar improcedente a ao,
eis que, in casu, TODOS OS CONTRATOS so do tipo PCT, de modo
a prevalecer o entendimento do Egrgio Tribunal de Justia do Estado
do Rio de Janeiro, com o devido acatamento a esta Corte Especial e
a dignidade das suas decises. 23. Desta feita, fica demonstrada a
dissidncia entre os julgados apresentados, tendo em vista que o acrdo
recorrido entende que a todos os contratos de participao financeira,
sejam do tipo PCT ou PEX aplicvel a Smula 371 do STJ, no sentido
que seja utilizado o VPA apurado no balancete do ms da integralizao,
enquanto que o Tribunal do Estado do Rio de Janeiro entende que h
que ser diferenciado o PEX do PCT, especialmente com a finalidade do
capital investido, e por consequncia, entendendo pela inaplicabilidade
da Smula 371 do STJ aos casos de contratos do tipo PCT, sendo que
nestes deve ser considerado o VPA da data da incorporao do acervo.
(fl. 464, grifos do original).
Contrarrazes ao recurso especial apresentadas.
Acesso ao Sumrio

o relatrio. Passo a decidir.


Em relao ao critrio para o clculo do valor patrimonial das aes, a
eg. Segunda Seo desta Corte, a partir do julgamento do REsp 975.834/
RS, de relatoria do em. Ministro HLIO QUAGLIA BARBOSA (DJ de 26
de novembro de 2007), firmou orientao no sentido de que o contratante
tem direito a receber a quantidade de aes correspondente ao seu valor
patrimonial na data da contratao, apurado mediante balancete do ms
do primeiro ou nico pagamento. Em se tratando de aes decorrentes
da dobra acionria, deve ser aplicado o mesmo critrio, consubstanciado
no balancete mensal.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 909
Tambm neste sentido: AREsp n. 281.951, relator ministro RAUL
ARAJO, DJe de 26/03/2013; REsp n. 1.161.667, relator o ministro MARCO

Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes


BUZZI, DJe de 08/05/2012; e REsp n. 1.142.849, relator o ministro JOO
OTVIO DE NORONHA, DJe de 16/03/2010.
Ademais, julgado o recurso especial n. 1.033.241/RS, o ministro relator
ALDIR PASSARINHO JUNIOR invocou expressamente, como razes de
decidir, a concluso exarada nos Embargos de Declarao opostos ao acrdo
do REsp n. 975.834/RS que, de forma absolutamente clara, firmou orientao
no sentido de que o VPA a ser considerado no clculo de indenizao tomar
como base o balancete do ms em que cada autor houver efetuado o primeiro ou
nico pagamento.
Nesse contexto, o v. acrdo recorrido (fls. 396/405) est em perfeita
sintonia com a orientao do Superior Tribunal de Justia ao concluir, in verbis:
Quanto ao valor das aes, vigora o entendimento de que nos contratos de
participao financeira para a aquisio de linha telefnica, o Valor Patrimonial
da Ao (VPA) apurado com base no balancete do ms da integralizao
(REspecial adotado), o que se consubstanciou na Smula 371 do STJ, sem
qualquer restrio quanto sua aplicabilidade em plano de expanso (PEX)
ou de planta comunitria de telefonia (PCT). Vale ressaltar ainda que a data da
integralizao a ser considerada na hiptese dos autos a mesma da assinatura
dos contratos firmados pelos autores. (fls. 402/403).
Inafastvel, pois, a aplicao do regime dos recursos repetitivos.
Finalmente, a deciso lanada em outro processo, apesar da identidade da
questo jurdica controvertida, deu-se luz de contextos processual e temporal
distintos.
Ante o exposto, nega-se provimento ao agravo interno.

ACRDO
Acesso ao Sumrio

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo Interno n 2220149-


77.2015.8.26.0000/50001, da Comarca de Ipauu, em que agravante SUL
AMRICA CIA. NACIONAL DE SEGUROS, so agravados JOS ANTNIO
e JOS LUIZ FERREIRA DA SILVA.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da Cmara Especial de
Presidentes do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao agravo interno. V.U., de conformidade com o voto
do relator, que integra este acrdo. (Voto n 43542)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
910 e-JTJ - 22
DIMAS MASCARETTI (PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA)
(Presidente), SALLES ABREU (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO
Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes

CRIMINAL), ADEMIR BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) e RICARDO DIP


(PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PBLICO).
So Paulo, 24 de julho de 2017.
LUIZ ANTONIO DE GODOY, Relator e Presidente da Seo de Direito
Privado

Ementa: AGRAVO INTERNO SEGURO


HABITACIONAL CEF Falta de comprovao,
alm de vinculao aplice pblica, de
comprometimento do FCVS Ausncia de interesse
jurdico Posicionamento da Cmara Julgadora
coincidente com a orientao do Superior Tribunal de
Justia Incidncia do artigo 1.030, inciso I, alnea
b, do Cdigo de Processo Civil Deciso mantida
Recurso desprovido.

VOTO
Trata-se de agravo interno interposto pela Sul Amrica Companhia
Nacional de Seguros S/A contra a deciso proferida pela Presidncia da Seo
de Direito Privado que negou seguimento ao recurso especial, em virtude de
o posicionamento do v. acrdo recorrido coincidir com a orientao firmada
pelo egrgio Superior Tribunal de Justia no recurso especial n. 1.091.393/
SC, julgado sob o regime dos recursos repetitivos. Sustenta a agravante
que a orientao firmada pelo egrgio Superior Tribunal de Justia no recurso
repetitivo pertinente ao tema em debate de deslocamento da competncia para
processamento da ao para a Justia Federal quando existente prova da natureza
pblica das aplices e do comprometimento do FVCS. No caso, sustenta que,
na contramo da fundamentao do acrdo e da deciso denegatria, h
nos autos elementos suficientes para aferio do interesse jurdico da Caixa
Acesso ao Sumrio

Econmica Federal na lide, na condio de gestora do FCVS. No mais, discorre


sobre a sucesso de fundos financeiros garantidores da sinistralidade do seguro
habitacional do Sistema Financeiro. Insurge-se, ao final, contra o julgamento
do recurso repetitivo ao argumento de que somente existe um requisito para
aferio do interesse da Caixa Econmica Federal nessas aes, qual seja,
comprovao da averbao dos contratos de mtuo na extinta aplice pblica,
ramo 66, especialmente porque a demonstrao de afetao do FCVS somente
ser vivel aps o trnsito em julgado de sentena condenatria, em processo
administrativo de reembolso. Requer, pois, o provimento do presente agravo

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 911
interno.
Houve apresentao de contraminuta s fls. 525/532.

Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes


o relatrio.
Inicialmente, registra-se que o agravo interno interposto contra a deciso
proferida pela Presidncia da Seo de Direito Privado, que negou seguimento
ao recurso especial luz do regime dos recursos repetitivos, est sujeito
competncia da Cmara Especial de Presidentes nos termos do artigo 33-A do
Regimento Interno do Tribunal de Justia, includo pelo Assento Regimental n.
565/2017.
O agravo interno previsto no pargrafo 2 do artigo 1.030 do Cdigo
de Processo Civil merece ser provido apenas na hiptese em que o recorrente
demonstrar que, por inexistncia de similitude ftica, o entendimento firmado
pelo STJ no se aplica ao caso concreto, conforme previsto no Acordo de
Cooperao celebrado para regulamentao dos procedimentos relativos ao
processamento e julgamento de recursos especiais repetitivos (clusula 4.4).
E este no o caso dos autos.
A identidade ftica e jurdica entre o recurso interposto e o paradigma
apontado na deciso recorrida absolutamente evidente.
Julgado o recurso especial n. 1.091.393/SC, sob o regime dos recursos
repetitivos, o egrgio Superior Tribunal de Justia pronunciou-se definitivamente
acerca da ausncia de interesse jurdico da Caixa Econmica Federal para
ingressar nas demandas que envolvam contratos de seguro de mtuos
habitacionais firmados no mbito do Sistema Financeiro Habitacional quando
no ficar comprovado que, alm da vinculao aplice pblica, o Fundo de
Compensao de Variaes Salariais ser afetado. Confira-se fls. 498/500.
Nesse contexto, o v. acrdo recorrido (fls. 390/394) est em perfeita
sintonia com a orientao do Superior Tribunal de Justia ao concluir pela
competncia da Justia Estadual para julgamento da lide em razo da ausncia
de interesse jurdico da Caixa Econmica Federal, consoante se extrai da ementa
do julgado:
Acesso ao Sumrio

SEGURO HABITACIONAL. Sistema Financeiro da Habitao. Ao de


indenizao por danos materiais. Danos fsicos em imvel. Deciso que
determina a remessa dos autos Justia Federal. Demanda envolvendo
aplices excludas do ramo n 66. Ausncia de demonstrao do
comprometimento do FCVS. Interesse da Caixa Econmica Federal no
verificado. Deciso reformada. AGRAVO PROVIDO. (fls. 391).
Inafastvel, assim, a aplicao do regime dos recursos repetitivos, que
no pressupe trnsito em julgado conforme manifestao da prpria Corte
Superior: A jurisprudncia do STJ assenta-se no sentido de que, para fins
de aplicao do art. 543-C do CPC, desnecessrio que o recurso especial

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
912 e-JTJ - 22
representativo de matria repetitiva tenha transitado em julgado (AgRg no
REsp n. 1.387.848/SC, da relatoria do ministro HUMBERTO MARTINS, DJe
Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes

de 25/10/2013).
Ante o exposto, nega-se provimento ao agravo interno.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo Interno n 2225147-


25.2014.8.26.0000/50000, da Comarca de Sertozinho, em que agravante
BANCO DO BRASIL S/A (SUCESSORA DE BANCO NOSSA CAIXA S/A),
agravado JOS CARLOS GIROTTO.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da Cmara Especial de
Presidentes do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
No conheceram em parte do agravo interno e, na parte conhecida, negaram
provimento. V.U., de conformidade com o voto do relator, que integra este
acrdo. (Voto n 43810)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA)
(Presidente), SALLES ABREU (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO
CRIMINAL), ADEMIR BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) e RICARDO DIP
(PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PBLICO).
So Paulo, 2 de agosto de 2017.
LUIZ ANTONIO DE GODOY, Relator e Presidente da Seo de Direito
Privado

Ementa:AGRAVO INTERNO Liquidao e execuo


individual de sentena genrica proferida em ao
civil coletiva Juros de mora Termo inicial Citao
do devedor na fase de conhecimento da Ao Civil
Acesso ao Sumrio

Pblica, quando esta se fundar em responsabilidade


contratual, sem configurao da mora em momento
anterior. Ausncia de demonstrao do desacerto
da aplicao do entendimento firmado pelo STJ no
julgamento representativo de controvrsia repetitiva
Razes recursais, no mais, impertinentes a esta via
recursal Recurso no conhecido em parte e, na parte
conhecida, desprovido.

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 913
VOTO
Trata-se de agravo interno interposto por Banco do Brasil S/A contra

Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes


a deciso proferida pela Presidncia da Seo de Direito Privado que negou
seguimento ao recurso especial, em virtude de o posicionamento do v. acrdo
recorrido coincidir com as orientaes firmadas pelo egrgio Superior Tribunal
de Justia nos recursos especiais n. 1.361.800/SP e 1.370.899/SP, julgados
sob o regime dos recursos repetitivos. Sustenta o agravante ofensa Lei
Federal n. 7.347/85, violao dos princpios do contraditrio e da ampla defesa
e existncia de dissdio jurisprudencial. Aduz que o termo inicial dos juros de
mora deve corresponder intimao para pagamento consumada nos autos
de habilitao/liquidao de sentena. Finalmente, invoca o entendimento do
Supremo Tribunal Federal acerca da necessidade de outorga, pelos associados,
de autorizao expressa s associaes para defesa de interesse individual
exarado no recurso extraordinrio n. 573.232/SC.
No houve apresentao de contraminuta (fls. 9).
o relatrio.
Inicialmente, registra-se que o agravo interno interposto contra a deciso
proferida pela Presidncia da Seo de Direito Privado, que negou seguimento
ao recurso especial luz do regime dos recursos repetitivos, est sujeito
competncia da Cmara Especial de Presidentes nos termos do artigo 33-A do
Regimento Interno do Tribunal de Justia, includo pelo Assento Regimental n.
565/2017.
O agravo interno previsto no pargrafo 2 do artigo 1.030 do Cdigo
de Processo Civil merece ser provido apenas na hiptese em que o recorrente
demonstrar que, por inexistncia de similitude ftica, o entendimento firmado
pelo STJ no se aplica ao caso concreto, conforme previsto no Acordo de
Cooperao celebrado para regulamentao dos procedimentos relativos ao
processamento e julgamento de recursos especiais repetitivos (clusula 4.4).
E esse no o caso dos autos.
A identidade ftica e jurdica entre o recurso interposto e os paradigmas
apontados na deciso recorrida absolutamente evidente.
Acesso ao Sumrio

Julgados os recursos especiais n. 1.361.800/SP e 1.370.899/SP, sob o


regime dos recursos repetitivos, com relatoria dos ministros RAUL ARAJO
e SIDNEI BENETI e por acrdos publicados em 14/10/2014 e 16/10/2014,
respectivamente, o egrgio Superior Tribunal de Justia pronunciou-se
definitivamente no sentido de que os juros de mora incidem a partir da citao
do devedor no processo de conhecimento da Ao Civil Pblica quando esta se
fundar em responsabilidade contratual, cujo inadimplemento j produza a mora,
salvo a configurao da mora em momento anterior. Confira-se fls. 411/412.
Nesse contexto, o v. acrdo recorrido (fls. 372/376) encontra-se em
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
914 e-JTJ - 22
perfeita sintonia com a orientao do Superior Tribunal de Justia ao concluir
que o termo inicial dos juros de mora deve corresponder citao do devedor
Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes

no processo de conhecimento da Ao Civil Pblica.


No mais, a anlise das matrias relativas ao foro competente para
o ajuizamento do cumprimento de sentena e necessidade de associao
entidade autora da ao coletiva, que no foram objeto do recurso especial da
instituio financeira, desborda desta via recursal, estreita.
Inafastvel, pois, a aplicao do regime dos recursos repetitivos.
Ante o exposto, no se conhece em parte do agravo interno e, na parte
conhecida, nega-se provimento.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo Interno n 2130587-


57.2015.8.26.0000/50001, da Comarca de Avar, em que agravante BANCO
DO BRASIL S/A, agravado IZZAT AURANI.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da Cmara Especial de
Presidentes do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
No conheceram em parte do agravo interno e, na parte conhecida, negaram
provimento. V.U., de conformidade com o voto do relator, que integra este
acrdo. (Voto n 43812)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA)
(Presidente), SALLES ABREU (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO
CRIMINAL), ADEMIR BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) e RICARDO DIP
(PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PBLICO).
So Paulo, 2 de agosto de 2017.
LUIZ ANTONIO DE GODOY, Relator e Presidente da Seo de Direito
Privado
Acesso ao Sumrio

Ementa: AGRAVO INTERNO Violao aos


princpios do contraditrio, da ampla defesa e do
devido processo legal Ofensa reflexa Ausncia de
repercusso geral.
1. No h repercusso geral na questo referente
violao dos princpios do contraditrio, da ampla
defesa, dos limites da coisa julgada e do devido
processo legal quando o julgamento estiver assentado
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 915
em normas infraconstitucionais por configurar ofensa
meramente reflexa ao texto constitucional (STF,

Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes


repercusso geral no recurso extraordinrio com
agravo n. 748.371/MT, julgado em 6/6/2013).
2. Legitimidade ativa Matria no suscitada
anteriormente Deciso mantida Recurso no
conhecido em parte e, na parte conhecida, desprovido.

VOTO
Trata-se de agravo interno interposto por Banco do Brasil S.A. contra a
deciso proferida por esta Presidncia da Seo de Direito Privado, que negou
seguimento ao recurso extraordinrio nos termos do artigo 1.030, inciso I,
alneas a, primeira parte, do Cdigo de Processo Civil, em virtude de o v. acrdo
recorrido ter abordado matria cuja repercusso geral foi afastada pelo colendo
Supremo Tribunal do Federal nos recursos extraordinrios com agravo ns.
748.371/MT e 796.473/RS. Sustenta o agravante a ocorrncia de cerceamento
de defesa, com ofensa ao artigo 5, inciso LV, da Constituio Federal. Discorre
sobre as decises do Supremo Tribunal Federal, nos Recursos Extraordinrios
com agravo ns. 930.474/SP e 948.204/DF, que tratam da legitimidade ativa do
poupador. Por fim, discorre sobre o no cabimento da imposio da multa pela
interposio de agravo para viabilizar a apreciao do recurso extraordinrio.
No houve apresentao de contraminuta (fls. 205).
o relatrio.
Inicialmente, registra-se que o agravo interno interposto contra a deciso
proferida pela Presidncia da Seo de Direito Privado, que negou seguimento
ao recurso extraordinrio luz do regime dos recursos repetitivos, est sujeito
competncia da Cmara Especial de Presidentes nos termos do artigo 33-A do
Regimento Interno do Tribunal de Justia, includo pelo Assento Regimental n.
565/2017.
A Repercusso Geral um instrumento processual inserido na Constituio
Federal pela Emenda Constitucional n. 45/2004, que tem por objetivo possibilitar
Acesso ao Sumrio

ao Supremo Tribunal Federal selecionar os recursos extraordinrios a serem


efetivamente analisados, de acordo com critrios de relevncia jurdica, poltica,
social ou econmica.
Dispe o artigo 1.035 do Cdigo de Processo Civil, in verbis:
Art. 1.035. O Supremo Tribunal Federal, em deciso irrecorrvel, no
conhecer do recurso extraordinrio quando a questo constitucional
nele versada no tiver repercusso geral, nos termos deste artigo.
Pargrafo primeiro. Para efeito de repercusso geral, ser considerada
a existncia ou no de questes relevantes do ponto de vista econmico,

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Julho e Agosto de 2017
916 e-JTJ - 22
poltico, social ou jurdico que ultrapassem os interesses subjetivos do
processo. (...).
Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes

Destarte, a existncia da repercusso geral pressuposto de admissibilidade


para todos os recursos extraordinrios e, uma vez constatada a sua ausncia
sobre um determinado tema, a Corte Suprema sequer adentra na anlise do
mrito da questo.
In casu, o colendo Supremo Tribunal Federal j rejeitou a repercusso
geral da questo referente violao aos princpios do contraditrio, da ampla
defesa e do devido processo legal quando o julgamento da causa depender de
prvia anlise das normas infraconstitucionais exatamente como o caso dos
autos , valendo transcrever:
Alegao de cerceamento do direito de defesa. Tema relativo suposta
violao aos princpios do contraditrio, da ampla defesa, dos limites
da coisa julgada e do devido processo legal. Julgamento da causa
dependente de prvia anlise da adequada aplicao das normas
infraconstitucionais. Rejeio da repercusso geral. (ARE n. 748.371/
MT, relator ministro GILMAR MENDES, julgado em 6/6/2013, publicado
em 1/8/2013).
Nesses termos, inafastvel a aplicao do artigo 1.030, I, a, 1 parte, do
Cdigo de Processo Civil.
A matria relativa necessidade de autorizao das associaes para
representao de seus associados em Juzo, discutida nos recursos extraordinrios
com agravo 930.474/SP e 948.204/DF, no foi abordada nas razes de recurso
extraordinrio, sendo incabvel o exame nesta via recursal.
Por fim, no houve imposio de multa no v. acrdo guerreado que
justificasse a interposio do recurso sob este aspecto.
Ante o exposto, no se conhece em parte do agravo interno e, na parte
conhecida, nega-se provimento.

ACRDO
Acesso ao Sumrio

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo Interno n 4008073-


54.2013.8.26.0577/50001, da Comarca de So Jos dos Campos, em que
agravante PORTO SEGURO COMPANHIA DE SEGUROS GERAIS,
agravado SEBASTIO DE SOUSA COSTA.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da Cmara Especial de
Presidentes do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Negaram provimento ao agravo interno. V.U., de conformidade com o voto
do relator, que integra este acrdo. (Voto n 43808)
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 917
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA)

Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes


(Presidente), SALLES ABREU (PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO
CRIMINAL), ADEMIR BENEDITO (VICE-PRESIDENTE) e RICARDO DIP
(PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PBLICO).
So Paulo, 2 de agosto de 2017.
LUIZ ANTONIO DE GODOY, Relator e Presidente da Seo de Direito
Privado

Ementa: AGRAVO INTERNO Seguro DPVAT


Termo inicial do prazo prescricional Data da cincia
inequvoca do segurado sobre o carter permanente
da invalidez Necessidade de laudo mdico, exceto
nos casos de invalidez permanente notria ou naqueles
em que o conhecimento anterior resulte comprovado
na fase de instruo, no caso, no configurados
Ausncia de demonstrao do desacerto da aplicao
do entendimento firmado pelo STJ no julgamento
representativo de controvrsia repetitiva Deciso
mantida Recurso desprovido.

VOTO
Trata-se de agravo interno interposto por Porto Seguro Cia. de Servios
Gerais contra a deciso proferida pela Presidncia da Seo de Direito Privado
que negou seguimento ao recurso especial, em virtude de o posicionamento do
v. acrdo recorrido coincidir com a orientao firmada pelo egrgio Superior
Tribunal de Justia no recurso especial n. 1.388.030/MG, julgado sob o regime
dos recursos repetitivos. Sustenta a agravante que no parece verossmil que o
autor tenha tido conhecimento da sua incapacidade permanente apenas muitos
anos depois do acidente ocorrido. Afirma no haver quaisquer documentos nos
autos que comprove tenha o autor sido submetido a tratamentos mdicos no
Acesso ao Sumrio

lapso temporal entre a data do sinistro e a percia mdia apresentada. Por fim,
pede pelo provimento do agravo interno.
No houve apresentao de contraminuta (fls. 09).
o relatrio.
Inicialmente, registra-se que o agravo interno interposto contra a deciso
proferida pela Presidncia da Seo de Direito Privado, que negou seguimento
ao recurso especial luz do regime dos recursos repetitivos, est sujeito
competncia da Cmara Especial de Presidentes nos termos do artigo 33-A do
Regimento Interno do Tribunal de Justia, includo pelo Assento Regimental n.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
918 e-JTJ - 22
565/2017.
O agravo interno previsto no pargrafo 2 do artigo 1.030 do Cdigo
Jurisprudncia - Cmara Especial de Presidentes

de Processo Civil merece ser provido apenas na hiptese em que o recorrente


demonstrar que, por inexistncia de similitude ftica, o entendimento firmado
pelo STJ no se aplica ao caso concreto, conforme previsto no Acordo de
Cooperao celebrado para regulamentao dos procedimentos relativos ao
processamento e julgamento de recursos especiais repetitivos (clusula 4.4).
E esse no o caso dos autos.
A identidade ftica e jurdica entre o recurso interposto e o paradigma
apontado na deciso recorrida absolutamente evidente.
Julgado o recurso especial n. 1.388.030/MG, sob o regime dos recursos
repetitivos, o egrgio Superior Tribunal de Justia pronunciou-se definitivamente
no sentido de que, no que concerne ao seguro DPVAT, o termo inicial do prazo
prescricional, na ao de indenizao, a data em que o segurado teve cincia
inequvoca do carter permanente da invalidez.
No mais, nos embargos de declarao no recurso especial n. 1.388.030/
MG (alterao da tese 1.2 do acrdo embargado), o egrgio Superior Tribunal
de Justia pronunciou-se definitivamente no sentido de que, exceto nos casos
de invalidez permanente notria ou naqueles em que o conhecimento anterior
resulte comprovado na fase de instruo, a cincia inequvoca do carter
permanente da invalidez depende de laudo mdico.
Nesse contexto, o v. acrdo recorrido (fls. 197/202) est em perfeita
sintonia com a orientao do Superior Tribunal de Justia ao concluir, in verbis:
Todavia, a anlise do laudo de fl. 17 evidencia que a audiometria que apontou
a perda auditiva do ouvido direito do autor foi realizada em 24.2.2012. Nada
indica que antes dessa data houvesse cincia sobre o carter permanente da
leso. No se verifica, portanto, a prescrio. (fls. 201).
Inafastvel, pois, a aplicao do regime dos recursos repetitivos.
Ante o exposto, nega-se provimento ao agravo interno.
Acesso ao Sumrio

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 919

CONSELHO SUPERIOR DA MAGISTRATURA

ACRDO

Jurisprudncia - CSM
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0006891-
22.2015.8.26.0322, da Comarca de Lins, em que so apelantes IVO
RODRIGUES DO NASCIMENTO e MARIA APARECIDA CARVALHO
DO NASCIMENTO, apelado OFICIAL DE REGISTRO DE IMVEIS E
ANEXOS DA COMARCA DE LINS.
ACORDAM, em Conselho Superior da Magistratura do Tribunal
de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento
ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
Acrdo. (Voto n 29.803)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (Presidente), ADEMIR BENEDITO, XAVIER DE
AQUINO, LUIZ ANTONIO DE GODOY, RICARDO DIP e SALLES ABREU.
So Paulo, 22 de junho de 2017.
PEREIRA CALAS, Corregedor Geral da Justia e Relator

Ementa: REGISTRO DE IMVEIS Loteamento


Negativa de registro Artigo 18, III, c e 2
da Lei n. 6.766/1979 Existncia de ao penal em
curso contra o loteador por crime contra o sistema
financeiro nacional (artigo 5 da Lei n. 7.492/1986)
Crime contra o patrimnio Fato suficiente para
obstar o registro Dvida procedente Recurso
improvido.

VOTO
Acesso ao Sumrio

Trata-se de recurso de apelao interposto por Ivo Rodrigues do


Nascimento e Maria Aparecida Carvalho do Nascimento contra a sentena de
fls. 566/568v, que julgou procedente a dvida suscitada e manteve a recusa ao
registro de loteamento junto matrcula n. 28.788 do Registro de Imveis de
Lins.
Sustentaram os apelantes, em resumo, que a recusa ao registro no
deve prosperar, pois crime contra o sistema financeiro nacional no crime
contra o patrimnio nem contra a administrao pblica; que a lei no pode ser
interpretada ampliativamente; que possuem higidez financeira e que somente a

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
920 e-JTJ - 22
condenao definitiva constitui bice ao registro.
A Procuradoria Geral da Justia opinou pelo no provimento (fls.
599/601).
o relatrio.
Apresentado pedido de registro de loteamento, sobreveio a recusa do
Jurisprudncia - CSM

Oficial, sob diversos fundamentos. Superadas diversas das pendncias, subsistiu


a recusa em razo da existncia de ao penal em trmite pela Justia Federal
em face do loteador Ivo Rodrigues do Nascimento, como incurso nas penas do
artigo 5 da Lei n. 7.492/86.
A sentena prolatada em primeiro grau ratificou o teor da exigncia e
manteve o bice ao registro.
O caso de se negar provimento apelao.
A existncia de ao penal em curso contra o loteador, como incurso no
artigo 5 da Lei n. 7.492/86, bice suficiente ao registro de loteamento.
O 2 do artigo 18 da Lei n. 6.766/1979 prescreve que a existncia de
aes penais, referentes a crime contra o patrimnio e contra a administrao,
impedem o registro do loteamento.
A certido de fls. 96/99 d conta de que o processo criminal movido contra
o loteador aguarda o julgamento de recurso de apelao. Em consulta realizada
nesta data, foi possvel constatar que a apelao criminal ainda no foi julgada
(processo 1305882-42.1997.4.03.6108 do TRF da 3 Regio).
Ao contrrio do que sustentam os recorrentes, os crimes contra o
patrimnio e contra a administrao pblica no esto definidos somente no
Cdigo Penal, mas tambm em leis especiais, como o caso da Lei n. 7.492/86,
que define os crimes contra o sistema financeiro nacional.
O crime pelo qual o loteador responde est previsto no artigo 5 da Lei
n. 7.492/86:
Art. 5 Apropriar-se, quaisquer das pessoas mencionadas no art. 25 desta
lei, de dinheiro, ttulo, valor ou qualquer outro bem mvel de que tem a
posse, ou desvi-lo em proveito prprio ou alheio:
Acesso ao Sumrio

Pena Recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa.


Pargrafo nico. Incorre na mesma pena qualquer das pessoas
mencionadas no art. 25 desta lei, que negociar direito, ttulo ou qualquer
outro bem mvel ou imvel de que tem a posse, sem autorizao de quem
de direito.
Referido tipo penal trata de tpico crime contra o patrimnio, uma
modalidade de apropriao indbita especial, em funo do agente do crime
(pessoas relacionadas no artigo 25 da mesma Lei).
Segundo Luiz Regis Prado, no artigo 5 da Lei n. 7.492/86, tutelam-
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 921
se o mercado financeiro e o patrimnio dos investidores que possam ser
prejudicados com a apropriao, desvio ou negociao de seus bens ou valores
(delito pluriofensivo)1.
Em suma, o crime pelo qual responde o loteador , de fato, um crime
contra o patrimnio.

Jurisprudncia - CSM
E, ainda, quanto suposta comprovao de que a mencionada ao penal
no poder prejudicar os adquirentes dos lotes, sem razo os recorrentes.
O 2 do artigo 18 da Lei n. 6.766/1979 admite a comprovao da higidez
financeira dos interessados somente na hiptese de protestos, aes pessoais
ou aes penais, exceto as referentes a crime contra o patrimnio e contra a
administrao. E, no caso destes autos, o bice ao registro decorre justamente
da existncia de ao penal referente a crime contra o patrimnio, movida contra
o loteador. Assim, a eventual higidez financeira dos interessados incapaz de
superar o bice ao registro.
Alm disso, a Lei n. 6.766/1979 no exige condenao ou tampouco
que esta seja definitiva, mas somente a existncia de ao penal. E no se pode
dizer que referida exigncia implica vulnerao ao princpio da presuno de
inocncia.
A existncia de ao penal constitui bice ao registro do loteamento e no
configura violao ao princpio da no culpabilidade. Essa limitao tem por
objetivo proteger o sucesso do empreendimento e os prprios adquirentes das
unidades imobilirias. uma precauo, uma garantia de que a atividade ser
confiada a quem no tenha qualquer pendncia que possa, ainda que no futuro,
comprometer a sua idoneidade.
Em suma, reconhecida a existncia de bice ao registro de loteamento,
deve ser mantida a sentena que julgou procedente a dvida suscitada.
Ante o exposto, nego provimento ao recurso.

ACRDO
Acesso ao Sumrio

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1000008-


24.2016.8.26.0543, da Comarca de Santa Isabel, em que apelante QUITERIA
MORAES VILELA, apelado OFICIAL DE REGISTRO DE IMVEIS,
TTULOS E DOCUMENTOS E CIVIL DE PESSOA JURDICA DA
COMARCA DE SANTA ISABEL.
ACORDAM, em Conselho Superior da Magistratura do Tribunal de
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento

1 In Direito Penal Econmico, Editora Revista dos Tribunais, 4 Edio, p. 167.


Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
922 e-JTJ - 22
apelao, com determinao para que o MM. Juiz Corregedor Permanente
apure a razo da indevida abertura de matrcula e proceda conforme o art. 214,
1 e 2, da Lei de Registros Pblicos, a fim de possibilitar o cancelamento
da matrcula, viabilizando que o interessado abra matrcula perante o Cartrio
de Registro de Imveis de Itaquaquecetuba e registre a Escritura Pblica de
Jurisprudncia - CSM

Venda e Compra, v.u., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
Acrdo. (Voto n 29.786)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
PEREIRA CALAS (Presidente), ADEMIR BENEDITO, PAULO DIMAS
MASCARETTI, XAVIER DE AQUINO, LUIZ ANTONIO DE GODOY,
RICARDO DIP e SALLES ABREU.
So Paulo, 31 de julho de 2017.
PEREIRA CALAS, Corregedor Geral da Justia e Relator

Ementa: REGISTRO DE IMVEIS Escritura


Pblica de Venda e Compra Desqualificao do
ttulo judicial, sob o argumento de que o imvel
est localizado em circunscrio imobiliria diversa
(Itaquaquecetuba) Comprovao de que o lote
est inserido em Itaquaquecetuba Princpio da
territorialidade Desqualificao correta Ttulo
que deve ser apresentado no Registro de Imveis
de Itaquaquecetuba Bloqueio de matrcula pelo
Registrador Impossibilidade Determinao de
observncia do art. 214, pargrafos 1 e 2, da Lei
de Registros Pblicos, com oitiva dos interessados,
em virtude de se referir a imvel pertencente a outro
Municpio Apelao no provida, com determinao.

VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto por Quitria Moraes Vilela
Acesso ao Sumrio

contra a sentena de fls. 67/69, que manteve a recusa ao registro da escritura


pblica de compra e venda, sob o argumento de que o bem alienado, matriculado
sob o n. 50.214 no Registro de Imveis de Santa Isabel, pertence comarca de
Itaquaquecetuba, estando pendente ao demarcatria.
Sustenta o apelante que tentou o registro do ttulo na Comarca de
Itaquaquecetuba, sem sucesso, a teor de que no haveria prova de que o
imvel estaria situado dentro dos limites daquele Municpio. Ademais, consta
da matrcula n. 50.214 que o imvel est situado no loteamento denominado
Arujazinho I, II, III, permetro urbano do Municpio de Aruj/SP. Em que pese o
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 923
bloqueio realizado de ofcio, no consta que o imvel em questo esteja situado
no Municpio de Itaquaquecetuba, segundo anlise das transcries n. 6.057,
7.172 e 7.509. O bloqueio realizado ex officio pelo Oficial contraria o disposto
no pargrafo 3 do art. 214 da LRP, que dispe que se cuida de ato privativo
do Juiz Corregedor Permanente. Ainda que no houvesse havido regularizao

Jurisprudncia - CSM
fundiria, o Registrador deveria recepcionar o ttulo, uma vez que o negcio
jurdico que deu origem escritura foi celebrado em 1982, satisfazendo-se os
requisitos da declarao judicial de usucapio, consoante pargrafo 5 do art.
214 da LRP. Ainda, h ofensa ao disposto no art. 167, I, n. 29, da LRP e o
imvel continua, oficialmente, situado no permetro urbano de Aruj, sendo o
imvel inexistente no permetro urbano de Itaquaquecetuba para fins registrais.
Considerando que ainda no se encerrou a ao demarcatria, recomenda-se
cautela quando da realizao de bloqueios, cancelamentos ou qualquer inovao
dos dados constantes das matrculas envolvidas na controvrsia, especialmente
porque h possibilidade de que o lote em questo esteja efetivamente contido no
Municpio de Aruj.
A Procuradoria de Justia opinou pelo desprovimento do recurso.
o relatrio.
Pretende o apelante o registro de escritura de venda e compra lavrada no
Tabelio de Notas do Municpio de Aruj, livro 231, pginas 123/125, de 21 de
novembro de 2011, relativo ao lote n. 2 da quadra 45 do loteamento Arujazinho
III (fls. 16/17), implantado na dcada de cinquenta. No ano de 2014, referido
loteamento foi regularizado, nos termos do artigo 22 da Lei n. 6.766/79, artigos
288-A e 288-F da Lei n. 6.015/73 e artigo 67 da Lei n. 11.977/2009. Aps
a regularizao, o imvel em questo, que estava inserido em rea maior, foi
matriculado sob o n. 50.214 no Registro de Imveis de Santa Isabel (fls. 21).
O registrador de Santa Isabel desqualificou o ttulo, argumentando que
o imvel pertence comarca de Itaquaquecetuba (fls. 14), informao essa que
consta na averbao n. 2 da matrcula n. 50.214 (fls. 21).
Agiu corretamente o registrador, pois, ao afirmar que o imvel alienado
localiza-se na comarca de Itaquaquecetuba, baseou-se em informaes
Acesso ao Sumrio

constantes em registros anteriores.


Na dcada de cinquenta, a Sociedade Imobiliria Aruj Limitada iniciou
a implantao do parcelamento denominado Arujazinho I, II e III, em rea
localizada na divisa dos Municpios de Aruj e Itaquaquecetuba, conforme
averbaes margem das transcries n. 6.057, 7.172 e 7.509, todas do Registro
de Imveis de Santa Isabel (fls. 36/40, 41/45 e 46/51), e das transcries n.
33.045 e 34.059, ambas do Registro de Imveis de Mogi das Cruzes (fls. 52/57).
Em virtude de o loteamento se localizar em mais de uma comarca,
desde o incio do projeto, na dcada de cinquenta, ficou definido a qual

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
924 e-JTJ - 22
Municpio pertencia cada um dos lotes. No procedimento de regularizao,
foram acrescidos quadras e lotes inexistentes na poca da implantao do
parcelamento. Entretanto, o oficial levou em considerao, corretamente, a linha
divisria original, constante da planta de 1955, para verificar a localizao de
cada imvel.
Jurisprudncia - CSM

Assim, para que se determine em qual Cartrio de Registro de Imveis


deve o ttulo ser levado a registro, basta que se confira a exata localizao do
lote n. 2 da quadra 45 do loteamento Arujazinho III.
A planta fsica acostada aos autos, de maneira grfica, retrata exatamente
a situao indicada pelo registrador, ou seja, que o lote n. 2 da quadra 45 est
situado no Distrito hoje Municpio de Itaquaquecetuba.
Tendo ocorrido, em 2014, a regularizao do loteamento, com a
preservao dos lotes e quadras implantados na dcada de cinquenta e com
o acrscimo de novos, mantendo-se a linha divisria original, impe-se a
observncia dos limites de cada municpio, com o consequente registro relativo
a cada imvel na circunscrio imobiliria a que pertence.
A serventia de Itaquaquecetuba no afastou a localizao do imvel em
sua circunscrio, tendo pontuado a necessidade de que a regularizao do
loteamento seja levada a registro junto a ela para que, em seguida, possa abrir
matrculas dos imveis situados em Itaquaquecetuba. Ademais, como dito, h
nos autos elementos bastantes para se concluir a respeito da localizao do
bem imvel no Municpio de Itaquaquecetuba, sendo certo que, em ateno ao
princpio da territorialidade, foi correta a desqualificao do ttulo pelo Oficial
de Santa Isabel, circunscrio que abrange o Municpio de Aruj.
Eventual discusso entre os Municpios de Itaquaquecetuba e Aruj a
respeito do traado do limite que os separa , por ora, irrelevante. Qualquer
alterao depender de provimento judicial em ao demarcatria, cujo
ajuizamento, alis, sequer foi demonstrado.
Por outro lado, considerando que o lote n. 2 da quadra 45 do loteamento
Arujazinho III situa-se no Municpio de Itaquaquecetuba, no havia razo para,
aps a regularizao ocorrida em 2014, o descerramento de matrcula a ele
Acesso ao Sumrio

relativa no Registro de Imveis de Santa Isabel, como ocorreu (matrcula n.


50.214 fls. 21).
E uma vez aberta a matrcula de modo equivocado, o registrador deveria
informar o Juiz Corregedor Permanente que o imvel no se insere no Municpio
de Aruj, solicitando seu bloqueio (artigo 214, 3, da Lei n. 6.015/73). No
poderia, como fez, bloquear por conta prpria a matrcula (fls. 21).
De todo modo, como o imvel efetivamente pertence a outra circunscrio
imobiliria e a matrcula sequer deveria ter sido descerrada, conveniente no

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 925
somente o seu bloqueio que tem carter acautelatrio2 mas o seu cancelamento,
cuja feio definitiva afasta qualquer chance de duplicidade de registros.
Com efeito, como j delineado nas apelaes n. 0004875-90.2015 e n.
0004857-90.2015, que cuidaram de casos bastante similares a esse, necessrio
o cancelamento da matrcula, para regularizao da situao perante o Cartrio

Jurisprudncia - CSM
de Registro de Imveis de Itaquaquecetuba.
No presente caso, o imvel se encontra sob titularidade de Sociedade
Imobiliria Aruj Ltda., sendo certo que o bloqueio deve ser processado pela
forma do art. 214, 1 e 2, da Lei de Registros Pblicos, com a oitiva dos
envolvidos.
Ante o exposto, nego provimento apelao, com determinao para
que o MM. Juiz Corregedor Permanente apure a razo da indevida abertura
de matrcula e proceda conforme o art. 214, 1 e 2, da Lei de Registros
Pblicos, a fim de possibilitar o cancelamento da matrcula, viabilizando que
o interessado abra matrcula perante o Cartrio de Registro de Imveis de
Itaquaquecetuba e registre a Escritura Pblica de Venda e Compra.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1000436-


84.2016.8.26.0129, da Comarca de Casa Branca, em que apelante MINISTRIO
PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, apelado BANCO DO BRASIL
S.A.
ACORDAM, em Conselho Superior da Magistratura do Tribunal de
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso,
para julgar procedente a dvida, V.U., de conformidade com o voto do Relator,
que integra este Acrdo. (Voto n 29.790)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (Presidente), ADEMIR BENEDITO, XAVIER DE
Acesso ao Sumrio

AQUINO, LUIZ ANTONIO DE GODOY, RICARDO DIP e SALLES ABREU.


So Paulo, 3 de agosto de 2017.
PEREIRA CALAS, Corregedor Geral da Justia e Relator

Ementa: REGISTRO DE IMVEIS Dvida


Cdula rural pignoratcia Prazo de garantia
dissociado do prazo de vencimento da obrigao
Impossibilidade Precedentes desse Conselho
2 Processo CG n. 29.831/1999
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
926 e-JTJ - 22
Apelao provida.

VOTO
Cuida-se de recurso de apelao tirado de r. sentena que determinou
o registro de cdula rural pignoratcia cujo prazo de garantia superior ao do
Jurisprudncia - CSM

vencimento da obrigao garantida.


O recorrente alega, em sntese, violao do art. 61 do Decreto-Lei 167/67,
bem como do art. 1.439 da Lei Civil, que obstariam conveno de penhor
agrcola por prazo superior ao das obrigaes garantidas.
Em resposta, pondera o Banco do Brasil que a interpretao do Sr. Oficial
deixa de levar em conta razes de ordem sistemtica, bem como os princpios
da boa-f e da funo social do contrato. Sustenta que o Conselho Monetrio
Nacional permite a renovao simplificada, prevista no ttulo levado a registro.
Para afastar o risco de extino da relao jurdica, as cdulas necessitariam
ser emitidas com prazo de vencimento compatvel com o previsto para as
renovaes simplificadas. Assim, renova-se o financiamento, periodicamente,
at o prazo final de vencimento do ttulo.
A Procuradoria Geral de Justia opinou pelo provimento do recurso.
o relatrio.
luz do art. 61 do Decreto-Lei 167/67:
Art. 61. O prazo do penhor rural, agrcola ou pecurio no exceder
o prazo da obrigao garantida e, embora vencido o prazo, permanece a
garantia, enquanto subsistirem os bens que a constituem.
Pargrafo nico. A prorrogao do penhor rural, inclusive
decorrente de prorrogao da obrigao garantida prevista no caput,
ocorre mediante a averbao margem do registro respectivo, mediante
requerimento do credor e do devedor.
J o artigo 1.439 da Lei Civil estipula:
Art. 1.439. O penhor agrcola e o penhor pecurio no podem ser
convencionados por prazos superiores aos das obrigaes garantidas.
Acesso ao Sumrio

1 Embora vencidos os prazos, permanece a garantia, enquanto


subsistirem os bens que a constituem.
2 A prorrogao deve ser averbada margem do registro
respectivo, mediante requerimento do credor e do devedor.
Desta feita, contraria os expressos termos da lei a emisso de cdula de
crdito rural pignoratcia cujo prazo de vencimento seja superior ao da obrigao
garantida. Frise-se que as redaes de ambas as normas foram atribudas pela
Lei 12.873/13, afastando debates preteritamente havidos acerca da recepo do
texto original do art. 61 da Lei 167/67, pela Carta Magna de 1988.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 927
Na hiptese dos autos, a cdula de crdito rural levada a registro tem
vencimento em 15/12/20. A obrigao garantida pelo penhor, todavia, teve
vencimento em 15/1/17, dizer, trinta e cinco meses antes do vencimento da
cdula de crdito rural.
Incide, pois, a vedao explicitamente traada pelos artigos retro

Jurisprudncia - CSM
compilados. De todo ilegal a prtica de renovao automtica de crdito,
garantida por cdula rural pignoratcia, como pretendido pelo recorrente em
voga. Note-se que a situao subsume-se a bice expressamente veiculado
por lei ordinria, que, evidncia, sobrepe-se hierarquicamente a eventuais
resolues ou recomendaes de rgos gestores do sistema financeiro ptrio.
Idntica orientao est de todo sedimentada por este Egrgio Conselho
Superior da Magistratura:
Registro de Imveis Recusa de ingresso de cdula rural
pignoratcia Prazo de garantia dissociado do prazo de vencimento da
obrigao Impossibilidade Precedentes desse Conselho Apelao
desprovida. (Apelao Cvel 0006933-25.2014.8.26.0575, Rel. Des.
Pereira Calas, j. 2/6/16, com citao de diversos outros julgados no
mesmo sentido)
Bem postada a recusa do Sr. Oficial, dou provimento ao recurso, para
julgar procedente a dvida.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1035060-


44.2015.8.26.0114, da Comarca de Campinas, em que apelante EVERALDO
LINGUITE DE MOURA, apelado 3 OFICIAL DE REGISTRO DE IMVEIS
DA COMARCA DE CAMPINAS.
ACORDAM, em Conselho Superior da Magistratura do Tribunal de
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio

V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este Acrdo. (Voto
n 29.777)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (Presidente), ADEMIR BENEDITO, XAVIER DE
AQUINO, JOO CARLOS SALETTI, RICARDO DIP (PRESIDENTE DA
SEO DE DIREITO PBLICO) e PRICLES PIZA.
So Paulo, 20 de julho de 2017.
PEREIRA CALAS, Corregedor Geral da Justia e Relator

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
928 e-JTJ - 22
Ementa: REGISTRO DE IMVEIS Escritura de
compra e venda Outorga pela titular de domnio
diretamente ao ltimo cessionrio Existncia de
cesses intermedirias Desnecessidade de anuncia
dos cedentes Inexistncia de afronta ao princpio
Jurisprudncia - CSM

da continuidade Dvida improcedente Recurso


provido.

VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto contra a sentena de fls.
51/52, que manteve a recusa do registro de escritura pblica de compra e venda
lavrada pelo 1 Tabelio de Notas de Campinas, envolvendo imvel objeto da
transcrio n 15.677, do 3 Registro de Imveis de Campinas, sob o argumento
de desrespeito ao princpio da continuidade.
Sustenta o apelante que: a) no houve ofensa ao princpio da continuidade,
uma vez que compareceram como outorgante vendedora a titular dominial e, como
cedentes ou anuentes, IMVEIS ICARA LTDA., JOAQUIM CALDEIRAS
DIAS e ALDIZ TEIXEIRA DIAS, b) recolhidos os ITBIs correspondentes, no
havendo sequer prejuzo ao errio municipal (fls. 59/65), c) reside no imvel em
questo h 27 anos sem qualquer interpelao por parte dos cedentes, tendo o
MM. Juiz sentenciante incorrido em erro na anlise da cadeia registral.
A Procuradoria Geral de Justia opinou pelo provimento do recurso (fls.
77/80).
o relatrio.
De acordo com as informaes que constam da certido de fls. 31, o imvel
em questo de propriedade de COMPANHIA DE MELHORAMENTOS DE
CAMPINAS. Consta, ainda, que a titular de domnio firmou compromisso
de compra e venda em favor da COMPANHIA NACIONAL DE
MELHORAMENTOS S/A. Esta, por sua vez, firmou contrato particular por
meio do qual prometeu ceder e transferir seus direitos a IMVEIS ICARA
LTDA. Por instrumento particular no registrado (fls. 14/17), IMVEIS
Acesso ao Sumrio

ICARA LTDA. obrigou-se a transmitir seus direitos a JOAQUIM CALDEIRAS


DIAS. Finalmente, por escritura de venda e compra (fls. 07/10), COMPANHIA
MELHORAMENTOS DE CAMPINAS vendeu a EVERALDO LINGUITE
DE MOURA, ora recorrente, os direitos sobre o imvel em questo, figurando
como cedentes IMVEIS ICARA LTDA., JOAQUIM CALDEIRAS DIAS e
sua esposa ALDIZ TEIXEIRA DIAS.
Pretende a recorrente o registro da escritura pblica de compra e venda
acima mencionada, sustentando que no viola o princpio da continuidade,
estando respeitada toda cadeia dominial.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 929
Todavia, consoante nota devolutiva de fls. 13, seria necessrio que fosse
apresentado para exame e registro o instrumento de efetivao da promessa de
cesso da COMPANHIA NACIONAL DE MELHORAMENTOS S/A em favor
de IMVEIS ICARA LTDA. Reapresentado o ttulo, sobreveio nova nota de
devoluo em que a exigncia foi reiterada.

Jurisprudncia - CSM
De fato, na escritura pblica que os recorrentes pretendem registrar, no
constou a anuncia da COMPANHIA NACIONAL DE MELHORAMENTOS
S/A, a quem a COMPANHIA MELHORAMENTOS DE CAMPINAS, titular
dominial, havia prometido ceder seus direitos sobre o imvel.
Entretanto, a questo saber se a ausncia de anuncia dos cedentes
anteriores no caso, COMPANHIA NACIONAL DE MELHORAMENTOS
S/A na escritura de venda e compra lavrada compromete a continuidade do
registro.
E a resposta negativa.
Ao tratar da ao de adjudicao compulsria, cuja sentena substitui a
declarao de vontade que no pde ser obtida, diz Ricardo Arcoverde Credie:
...pleiteia-se a adjudicao compulsria diretamente do titular do
domnio, o promitente vendedor. Estando irregistrado o instrumento de cesso,
cabe o ajuizamento da ao quando o promissrio vendedor exigir a presena
do cedente do compromisso quando anuente na escritura definitiva: ao juiz
caber valorar os limites entre a prudncia do vendedor e sua resistncia quele
ato, sem descurar da verificao da idoneidade da cesso. Diferentemente ser
quando a cesso estiver registrada; a, por causa do princpio da continuidade
dos atos do Registro de Imveis, necessria a anuncia do cedente na escritura
definitiva, devendo ele, consequentemente, ser demandado com o titular do
domnio, ambos no polo passivo da relao processual, para que tambm sua
eventual omisso seja suprida sentencialmente. (Adjudicao Compulsria, 9
edio, Malheiros, 2004, p. 59/60).
A posio tradicional, portanto, exigia que titulares de domnio,
juntamente com eventuais cedentes, estivessem no polo passivo da demanda
que visa obteno de suprimento judicial da outorga de escritura definitiva.
Acesso ao Sumrio

Essa posio, no entanto, vem mudando.


O Superior Tribunal de Justia, no julgamento do REsp. 648.468, decidiu:
Adjudicao compulsria. Litisconsrcio. Cedentes. 1. Na ao de
adjudicao compulsria desnecessria a presena dos cedentes como
litisconsortes, sendo corretamente ajuizada a ao contra o promitente
vendedor. 2. Recurso especial conhecido e provido
Do corpo do voto do Relator, Ministro Menezes Direito, destaca-se a
seguinte passagem:

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


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930 e-JTJ - 22
No vejo mesmo razo para que sejam chamados os cedentes como
litisconsortes. A obrigao decorrente da adjudicao compulsria do
promitente vendedor, pouco relevando o papel dos cedentes, considerando
que o direito que se pretende somente pode ser cumprido pelo titular do
domnio.
Jurisprudncia - CSM

Do voto-vista do Ministro Castro Filho, merece nfase a passagem que


segue:
Definida a ao de adjudicao compulsria como pessoal, que pertine
ao compromissrio comprador, deve ser ajuizada em face de quem seja o
titular do domnio do imvel.
Assim, mesmo que caracterizada a cadeia de cesso de direito aquisitivos,
exigvel pela parte que integra o ltimo elo da cadeia de cesses o registro
da concretizao da aquisio imobiliria contra aquele que possui o
real domnio do bem, assim que ele reconhecer que o preo foi pago.
Esse novo entendimento, alis, j foi adotado por este Conselho Superior:
REGISTRO DE IMVEIS Ao judicial de adjudicao compulsria
promovida em face dos que constam como proprietrios do imvel
Desnecessidade do registro dos documentos que instrumentalizam os
sucessivos compromissos de venda e compra Irrelevncia do registro
de um deles Desqualificao registral afastada Carta de sentena
passvel de registro Dvida improcedente Recurso no provido
(Apelao n 0020761-10.2011.8.26.0344, Rel. Des. Jos Renato Nalini,
j. em 25/10/2012).
E se os cedentes no precisam constar no polo passivo da ao de
adjudicao compulsria, no h razo para que seja diferente na hiptese de
lavratura de escritura de compra e venda.
Com efeito, se a adjudicao compulsria objetiva um provimento
judicial com a mesma eficcia da escritura no outorgada e se os proprietrios
tabulares pelas decises acima citadas so os nicos que devem figurar no
polo passivo dessa demanda, foroso concluir que os cedentes no precisam
anuir na escritura de compra e venda lavrada entre a cessionria e os titulares
Acesso ao Sumrio

de domnio.
Ou seja, para a transferncia da propriedade para o ltimo cessionrio,
basta que os titulares de domnio figurem como vendedores na escritura de
compra e venda, no havendo necessidade de que os cedentes anteriores constem
no instrumento na condio de anuentes.
E o raciocnio est respaldado pelo artigo 1.418 do Cdigo Civil:
O promitente comprador, titular de direito real, pode exigir do
promitente vendedor, ou de terceiros, a quem os direitos deste forem
cedidos, a outorga da escritura definitiva de compra e venda, conforme o
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 931
disposto no instrumento preliminar; e, se houver recusa, requerer ao juiz
a adjudicao do imvel.
Ao preceituar que o promitente comprador pode exigir a outorga da
escritura definitiva de compra e venda do promitente vendedor, ou de terceiros,
a quem os direitos deste forem cedidos, referido dispositivo legal deixa muito

Jurisprudncia - CSM
claro que o titular dominial, ainda que tenha celebrado compromisso de compra
e venda anterior, pode dispor do imvel.
Considerando que, pela lei, o proprietrio pode transferir o imvel a
terceiro, com mais razo pode, sem a anuncia dos cedentes anteriores, transferir
a propriedade quele que, na qualidade de cessionrio de compromisso de
compra e venda, provavelmente j desfruta de praticamente todos os poderes
inerentes ao domnio (jus utendi e fruendi).
Parece bastante razovel a facilitao da consolidao da propriedade,
extrajudicialmente, nas mos daquele que cessionrio de sucessivos
compromissos de compra e venda registrados. Entender de outra forma,
considerando a inviabilidade de se obter a anuncia de todos os cedentes da
cadeia, seria obrigar a cessionria a mover ao de adjudicao compulsria
contra proprietrios tabulares e todos os cedentes ou, pior, ajuizar ao de
usucapio.
Em situaes anlogas, essa foi a posio recentemente adotada por este
Conselho:
Registro de Imveis Dvida julgada procedente Negativa de
ingresso de escritura de venda e compra de imvel Desrespeito
ao registro anterior de instrumento particular Desnecessidade da
anuncia dos compromissrios compradores Inexistncia de afronta ao
Princpio da Continuidade Recurso provido (Apelao n 0025566-
92.2011.8.26.0477, Rel. Des. Jos Renato Nalini, j. em 10/12/2013).
Registro de Imveis Dvida julgada procedente Compromisso
de compra e venda registrado com sucessivas cesses Negativa
de ingresso de escritura de venda e compra de imvel da qual
participaram os proprietrios tabulares e a ltima cessionria
Acesso ao Sumrio

Desnecessidade da anuncia dos cedentes Inexistncia de afronta ao


Princpio da Continuidade Recurso provido. (Apelao n 1040210-
48.2015.8.26.0100, Rel. Des. Manoel de Queiroz Pereira Calas, j. em
08/04/2016).
Frise-se, por fim, que a escritura pblica de compra e venda foi lavrada em
09 de fevereiro de 1989 (fls. 07/10), contando com a anuncia de quase todos os
cedentes, exceo da COMPANHIA NACIONAL DE MELHORAMENTOS
S/A. Esta, entretanto, firmou compromisso de venda e compra do imvel em
04 de maro de 1975, sendo sucedida por IMVEIS ICARA e por JOAQUIM

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
932 e-JTJ - 22
CALDEIRAS DIAS e sua esposa ALDIZ TEIXEIRA DIAS, os quais figuraram
como anuentes na escritura pblica. Portanto, bastante improvvel que haja
qualquer pendncia em relao ao cumprimento das cesses anteriores.
Pelo exposto, pelo meu voto, dou provimento ao recurso interposto.
Jurisprudncia - CSM

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 1095724-


49.2016.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes CLCIO
ROCHA E SILVA e ANA MARIA FRACASSI DE MELLO ROCHA E SILVA,
apelado 14 OFICIAL DE REGISTRO DE IMVEIS DA COMARCA DA
CAPITAL.
ACORDAM, em Conselho Superior da Magistratura do Tribunal
de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao
recurso, para julgar improcedente a dvida, v.u., de conformidade com o voto
do Relator, que integra este Acrdo. (Voto n 29.799)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
DIMAS MASCARETTI (Presidente), ADEMIR BENEDITO, XAVIER DE
AQUINO, JOO CARLOS SALETTI, RICARDO DIP (PRESIDENTE DA
SEO DE DIREITO PBLICO) e PRICLES PIZA.
So Paulo, 20 de julho de 2017.
PEREIRA CALAS, Corregedor Geral da Justia e Relator

Ementa: REGISTRO DE IMVEIS ALIENAO


FIDUCIRIA TERMO DE QUITAO Na
hiptese de o imvel alienado fiduciariamente ser
arrematado por valor superior ao da dvida, o
registro da escritura firmada entre credor fiducirio
e arrematante no pode ser obstado por ausncia do
Acesso ao Sumrio

termo de quitao recproca, previsto no art. 27, 4,


da Lei 9514/97. Recurso provido.

VOTO
Cuida-se de recurso de apelao tirado de r. sentena da MM. Juza
Corregedora Permanente do 14 Oficial de Registro de Imveis da Capital,
que julgou procedente dvida inversa suscitada, para o fim de manter a recusa
a registro de escritura de compra e venda havida entre credor fiducirio e
arrematante de imvel objeto de alienao fiduciria inadimplida, mngua do
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 933
termo de quitao previsto no art. 27, 4, da Lei 9514/97.
O apelante afirma, em sntese, que a quitao faltante h de ser dada
entre credor fiducirio e devedor fiduciante e no requisito para o registro da
escritura de compra e venda imobiliria. Colacionou precedentes.
A Procuradoria Geral de Justia opinou pelo desprovimento do recurso.

Jurisprudncia - CSM
o relatrio.
luz do art. 27, caput e 4, da Lei 9514/97:
Art. 27. Uma vez consolidada a propriedade em seu nome, o
fiducirio, no prazo de trinta dias, contados da data do registro de que
trata o 7 do artigo anterior, promover pblico leilo para a alienao
do imvel.
4 Nos cinco dias que se seguirem venda do imvel no leilo,
o credor entregar ao devedor a importncia que sobejar, considerando-
se nela compreendido o valor da indenizao de benfeitorias, depois de
deduzidos os valores da dvida e das despesas e encargos de que tratam
os 2 e 3, fato esse que importar em recproca quitao, no se
aplicando o disposto na parte final do art. 516 do Cdigo Civil.
Conforme se extrai do caput da norma aludida, o leilo pblico somente
ter lugar quando j consolidada a propriedade em nome do credor fiducirio.
Arrematado o imvel, pago o preo ofertado e lavrada a escritura prevista
no item 259.1 do Captulo XX, Tomo II, das NSCGJ, no h como obstar o
respectivo registro.
A recproca quitao versada no 4 no guarda qualquer relao com
o arrematante. No lhe diz respeito. D-se entre aqueles que, originariamente,
assumiram as condies de credor fiducirio e devedor fiduciante. Tampouco,
como se viu, condio para que a propriedade do imvel consolide-se em
mos do credor fiducirio, o que j ter ocorrido pela reiterada inadimplncia
do fiduciante, mesmo depois de constitudo em mora (art. 26, caput, da Lei
9514/97).
Para o mesmo Norte aponta a jurisprudncia deste E. CSM, como se v
Acesso ao Sumrio

do seguinte aresto:
A controvrsia a ser dirimida relaciona-se ao cumprimento ou no,
pela credora fiduciria, do dever de entregar s devedoras fiduciantes,
que agora so credoras, a quantia que sobejou em decorrncia da
arrematao do imvel em leilo pblico realizado, em cumprimento ao
4 do artigo 27 da Lei 9.514/97, e tambm ao dever do registrador
fiscalizar tal cumprimento.
(...) O ttulo apresentado a registro foi uma escritura de compra
e venda pela qual a Caixa Econmica Federal transferiu arrematante

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Julho e Agosto de 2017
934 e-JTJ - 22
Elza Maria Franjolli Teixeira a titularidade do domnio do imvel. A
obrigao da Caixa Econmica Federal, de dar quitao s devedoras
fiduciantes, em razo da arrematao do bem imvel no referido leilo
e de prestar contas acerca do valor excedente apurado a ser devolvido,
conforme previsto no 4 do artigo 27 da Lei 9.514/97, de natureza
Jurisprudncia - CSM

pessoal e restrita s partes deste negcio (alienao fiduciria). No


guarda, pois, nenhuma relao com o dever da instituio financeira de
transferir a titularidade do domnio arrematante, o que se deu por meio
da escritura de compra e venda apresentada para registro. (Apelao
n 1010103-21.2015.8.26.0100, Rel. Des Xavier de Aquino, j. 9/11/15)
Desta feita, dou provimento ao recurso, para julgar improcedente a
dvida.
Acesso ao Sumrio

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 935

NOTICIRIO

RODOLFO MANSOELLI (Presidente da Cmara de Vereadores de


Palmital)
Discurso proferido por ocasio da concesso do ttulo de Cidado
Palmitalense ao Desembargador Paulo Dimas de Bellis Mascaretti, Presidente

Noticirio
do Tribunal de Justia de So Paulo e ao Juiz Fernando Figueiredo Bartoletti,
Chefe de Gabinete Civil da Presidncia (Homenagem realizada em 29.06.2017).

EXCELENTSSIMO SENHOR RODOLFO MANSOLELI,


PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE PALMITAL, PESSOA NA
QUAL CUMPRIMENTO OS NOBRES VEREADORES DESTA CASA DE
LEIS;
EXCELENTSSIMO SR. DR. PAULO DIMAS DE BELLIS
MASCARETTI, PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO
DE SO PAULO;
EXCELENTSSIMO SR. DR. FERNANDO FIGUEIREDO BARTOLETTI,
JUIZ ASSESSOR CHEFE DO GABINETE CIVIL DA PRESIDNCIA DO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO;
AUTORIDADES PRESENTES;
QUERIDOS AMIGOS AQUI PRESENTES QUE PRESTIGIAM ESTA
SESSO SOLENE.

Sinto-me honrado em receber em nosso Municpio pessoas de to elevado


gabarito, tratando-se de autoridade mxima do Tribunal de Justia do Estado de
So Paulo e de Seu Assessor direto.
Na justificativa dos projetos de Decreto Legislativo ns 03 e 04 as virtudes
encontram-se estampadas na vida de cada homenageado.
Acesso ao Sumrio

Homens de bem, que dedicaram suas vidas aos estudos e ao Poder Judicirio,
primando sempre para que a Justia chegue toda populao que dela necessita,
independente da classe social que pertenam.
Muitos entram na carreira jurdica, mas poucos ocupam cargos
to importantes como o que Vossas Excelncias ocupam no momento,
desempenhando suas funes sempre pautando pela retido de seus atos.
Palmital se orgulha em t-los como cidados.
Vejo que quando tiveram oportunidade deram suas contribuies para o

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo


Julho e Agosto de 2017
936 e-JTJ - 22
bem da cidade e espero que agora na condio de cidado palmitalenses possam
fazer ainda mais, olhando com carinho as necessidades de nossa Comarca, que
alm de Palmital, abrange as cidades de Platina, Ibirarema e Campos Novos
Paulista.
Atualmente temos duas Varas Judiciais, sendo que a terceira j foi criada,
mas ainda no instalada.
A Terceira Vara Judicial um sonho para nossa populao e principalmente
Noticirio

para os profissionais que atuam no Poder Judicirio em nossa Comarca. Nesse


passo, peo encarecidamente para que Vossas Excelncias, na medida do
possvel e sempre pautando pela legalidade de seus atos, se esforcem para que
o sonho seja realizado.
Parabns pela homenagem mais do que justa concedida s Vossas
Excelncias e, finalizando, deixo o Poder Executivo de Palmital de portas
abertas para recepciona-los sempre que estiverem em nossa cidade.
Um forte abrao a todos e uma boa noite.

MNICA TUCUNDUVA SPERA MANFIO (Juza Diretora do Frum de


Assis Palmital)
Discurso proferido por ocasio da instalao da Vara da Fazenda Pblica
e do Centro Judicirio de Soluo de Conflitos e Cidadania CEJUSC da
Comarca de Assis (Solenidade realizada em 30.06.2017).

EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PAULO


DIMAS DE BELLIS MASCARETTI, dignssimo Presidente do Tribunal
de Justia do Estado de So Paulo, em nome de quem cumprimento todas as
autoridades e personalidades presentes j nominadas pelo Mestre de Cerimnias,
SENHORAS e SENHORES:
Acesso ao Sumrio

Hoje, nesta Comarca de Assis, dia de festa!!! Dia de antecipar a


comemorao do aniversrio da cidade, que, amanh, dia 1 de julho,
completar 112 anos, e j est recebendo merecidos presentes, entre eles, a
instalao da Vara da Fazenda Pblica, a instalao do Posto do CEJUSC
(Centro Judicirio de Soluo de Conflitos e Cidadania), em parceria com a
Universidade Paulista UNIP, alm de mais dois ilustres cidados.
enorme a minha satisfao e alegria em participar deste importante
evento, na qualidade de Juza Diretora do Frum, da Vara da Famlia e das
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 937
Sucesses e Coordenadora do CEJUSC da Comarca, porque testemunho o
crescente brilho e a posio de destaque do Judicirio de Assis no nosso estado.
A instalao da Vara da Fazenda Pblica, a nona vara da Comarca, inicia
uma nova jornada e se mostra essencial para viabilizar a melhoria da estrutura
de atendimento ao cidado e o aperfeioamento da prestao jurisdicional na
nossa localidade, devendo ser ressaltado que Assis a primeira Comarca do
Estado de So Paulo, entre aquelas elevadas entrncia final em 2016, que
possui Vara especializada de Fazenda Pblica. J existia, desde 2006, o Setor

Noticirio
de Execuo Fiscal, do qual fui Juza Corregedora por aproximadamente nove
anos, e que conta com um nmero muito elevado de feitos (aproximadamente
23.500 executivos fiscais), necessitando, portanto, do comando de um juiz
titular, exclusivo, especificamente para atender as execues fiscais e agora
tambm todos os demais processos que envolvem as fazendas pblicas. E essa
prestao ser conduzida da melhor forma possvel sob a direo do nosso
estimado e competente colega, Dr. Paulo Andr Bueno de Camargo, que,
acompanhado de sua esposa, veio da capital para assumir a nova vara e, com
certeza, dignificar o cargo, somando para o compromisso com a justia na
nossa comunidade.
Ou seja, a comarca de Assis tem sido palco de grandes e importantes
conquistas. atualmente uma comarca de entrncia final, conta com nove
varas judiciais especializadas e agora tambm com um cargo de Juiz Auxiliar,
lembrando que, com a instalao da vara da Fazenda Pblica, na data de hoje,
haver a efetiva e completa especializao de todas as varas, de acordo com
a Resoluo n 756/2016, de modo que a partir de agora a questo relativa
competncia foi ento definida por completo, para melhor distribuio da
justia e de modo mais clere e eficiente.
verdade que haver um grande desafio pela frente, carecendo de
muito esforo e dedicao, mas tenho certeza de que o brilho do resultado
ser aumentado adiante. Tenhamos o sucesso como meta e bom nimo para
transpormos as dificuldades. Conforme as palavras de Augusto Cury: sem
sonhos, a vida no tem brilho. Sem metas, os sonhos no tm alicerces. Sem
Acesso ao Sumrio

prioridades, os sonhos no se tornam reais. Sonhe, trace metas, estabelea


prioridades e corra riscos para executar seus sonhos. Melhor errar por
tentar do que errar por omitir.
De outro lado, temos hoje tambm a satisfao de instalar um Posto do
CEJUSC, em parceria com a UNIP. Temos em funcionamento o CEJUSC,
atualmente com sua sede nas instalaes da Associao Comercial e Industrial
de Assis, de modo que, doravante, a populao contar com mais um local para
buscar a soluo pacfica e amigvel de seus conflitos.
Isso representa um enorme avano na poltica de cidadania, priorizando
uma mudana de cultura, da cultura do litgio e da judicializao, para a
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Julho e Agosto de 2017
938 e-JTJ - 22
cultura de paz, o que a sociedade clama e precisa hoje como resposta e que
atende aos princpios constitucionais da eficincia e da dignidade da pessoa
humana.
Nas palavras do nosso Presidente Paulo Dimas: nosso objetivo maior
melhorar o acesso justia. Estamos na era do dilogo, da reflexo. Temos que
aprender a ouvir, repensar valores e princpios... repensar o prprio Judicirio.
E a justia restaurativa e os Cejuscs so o caminho para isso.
Noticirio

E o Judicirio de Assis no se limita apenas a prestar justia, mas prest-


la com uma soluo digna, solidria e eficaz dos conflitos. Vale tambm
destacar as palavras do ilustre Coordenador do Nupemec (Ncleo Permanente
de Mtodos Consensuais de Soluo de Conflitos), (hoje tambm presente no
evento), ao pronunciar que os conciliadores e mediadores so o futuro do
Judicirio e lembrou que toda ao judicial traz em si um ou mais dramas
pessoais, to grandes, que as pessoas envolvidas sentem-se incapazes de
resolv-los por si mesmas. O CEJUSC pode ser visto como uma forma de
aproximar as pessoas da Justia por meio de um atendimento mais humano
e, portanto, mais acolhedor.
E todas essas conquistas vm sendo possveis graas ao trabalho conjunto
dos nossos parceiros, que visualizaram conosco a busca pela paz social, bem
como pelo apoio da Corregedoria Geral da Justia, e, principalmente, pelo
destacado empenho e ateno dedicada da Presidncia do Tribunal de Justia
aos assuntos da nossa Comarca. Assim, nada mais oportuno nesse momento
to sublime do que homenagear duas notveis e admirveis autoridades,
que figuram nesse cenrio como pessoas de dom e talento, que dignificam o
nosso Tribunal de Justia, com o ttulo mais nobre de uma comunidade, que a
cidadania honorria, dedicada a pessoas importantes, que prestam relevantes
servios que ajudam no desenvolvimento social de uma localidade. O Sr
Presidente, Des. Paulo Dimas de Bellis Mascaretti e o Chefe do Gabinete Civil
da Presidncia, Dr. Fernando Figueiredo Bartoletti, foram especialmente
responsveis pela mudana da paisagem jurdica deste municpio. Em menos de
dois anos, conquistamos duas varas especializadas, o status de entrncia final,
Acesso ao Sumrio

a ampliao do CEJUSC, um cargo de Juiz Auxiliar, lembrando que unidades


judiciais da comarca receberam recentemente o Selo Ouro de Produtividade
do TJ. Segundo a definio da enciclopdia, o ttulo de cidado equipara a
pessoa homenageada a uma adoo oficial. A pessoa agraciada passa a ser
um irmo, um conterrneo, uma pessoa da terra natal. Como Juza de Direito
do TJSP e, principalmente, como cidad natural de Assis, para mim uma
honra compartilhar essa condio com os senhores, Senhor Presidente e Dr.
Fernando Bartoletti, (que, inclusive, mantm laos familiares e de amizade
com o municpio) e podermos comemorar o aniversrio da nossa cidade com

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esses presentes to significativos que estamos recebendo na data de hoje. A
comarca que ganha, o povo assisense que ganha, enfatizando-se que a
grandeza e o brilho de uma cidade esto baseados na fora e na integridade
de cada um dos seus cidados.
Aproveito, portanto, a oportunidade para expressar nossos sinceros
agradecimentos Presidncia do Tribunal de Justia de So Paulo, voltando
nossos olhares e nosso apreo aos senhores, desejando que continuem sendo

Noticirio
exemplos de grandeza e de determinao e que, mesmo diante dos desafios
e lutas que possam vir, tenham fora suficiente para no desistirem e no
desanimarem, tornando a vida mais bela e suave para todos aqueles que os
cercam. Recebam nossos aplausos assisenses, com toda nossa admirao e
respeito. Agradeo a presena especial da Sra. Simone Cavina, esposa do Dr.
Fernando Bartoletti, e de seus filhos Maria Ester e Joo Rafael.
Agradeo a presena ilustre do Desembargador Jos Carlos Ferreira
Alves, parabenizando-o pelo trabalho que vem desempenhando como
Coordenador do Ncleo Permanente de Mtodos Consensuais de Soluo de
Conflitos (NUPEMEC);
Agradeo a presena do Coordenador da 26 Circunscrio Judiciria,
Desembargador Walter Piva Rodrigues;
Agradeo o constante apoio e cooperao do nosso querido Juiz Coordenador
da 5 Regio Administrativa Judiciria, Dr. Antonio Roberto Sylla;
Agradeo a todos os colegas Magistrados da Comarca que contriburam
para a concretizao destas conquistas.
Agradeo de forma especial o Prefeito do municpio de Assis, Sr. Jos
Aparecido Fernandes, pela parceria na cesso do imvel onde est sendo
inaugurada a Vara da Fazenda Pblica, bem como de seus secretrios e servidores
que colaboraram eficazmente para as providncias de acomodao do prdio.
Certamente os muncipes assisenses reconhecero a importncia da instalao
desta vara especializada.
Agradeo ao Poder Legislativo de Assis, na pessoa do Sr. Presidente
da Cmara Municipal, Sr. Valmir Dionsio, bem como dos Vereadores
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Clio Francisco Diniz e Roque Vincius Isdio Teodoro Dias e aos demais
Vereadores presentes.
Agradeo a parceria da UNIP, na pessoa da Coordenadora Auxiliar do
Curso de Direito, Dra. Maria Aparecida Domingos, por acreditar no trabalho
desenvolvido pelo CEJUSC e por toda sua dedicao e seu entusiasmo na
instalao.
Agradeo o respeitoso e prximo relacionamento do Poder Judicirio
local com o Ministrio Pblico, hoje representado pelo Promotor de Justia
Dr. Sergio Campanharo, a estreita parceria com a Ordem dos Advogados (na
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940 e-JTJ - 22
pessoa de seu Presidente, Dr. Carlos Pinheiro), e o constante apoio e a parceria
da Polcia Militar, na pessoa do Tenente Coronel da PM, Sr. Enzo Berto, e da
Polcia Civil.
Ressalto ainda todo trabalho e dedicao dos nossos serventurios da
Administrao Geral do Frum, hoje representada pelo Supervisor Leonardo
Regi Francisco Nassaro, bem como agradeo o constante apoio da minha
querida e especial equipe da Vara da Famlia e das Sucesses, representada
Noticirio

pelo Coordenador e Instrutor Oficial de Mediao Judicial junto ao CNJ


(Conselho Nacional de Justia), Paulo Cezar Dias, da Escrevente Chefe do
CEJUSC, Sandra Regina Pauka, e de todos os demais servidores, pois cada
um, em seu papel relevante, tornou-se essencial na conduo das providncias
necessrias para que o evento de hoje fosse bem sucedido.
Agradeo de forma especial a atuao, a dedicao primorosa dos nossos
queridos conciliadores e mediadores, pelo esforo e pela excelncia de
trabalho contnuo que vm desenvolvendo junto ao Cejusc de Assis e cujo
resultado est sendo testemunhado por toda comunidade, com muitos frutos
exitosos.
Assim, seguindo as palavras do Sr. Presidente por ocasio do lanamento da
campanha Razes para Acreditar do TJSP, que tem como objetivo mostrar
o nosso Tribunal e como ele importante na vida das pessoas, almejando o
aprimoramento dos servios e a busca da paz social, quero deixar registrado que
h razes para acreditar no judicirio de Assis.
Fica aqui, enfim, meu sincero agradecimento a todos, sobretudo pela unio
das foras de cada um, desejando sucesso e prosperidade aos novos trabalhos,
valendo-me, enfim, da frase do doce poeta Mrio Quintana: somos todos
anjos de uma asa s... precisamos nos abraar para voar.
Que Deus abenoe todos ns e nos conceda muita sade, sabedoria e
disposio para cumprirmos com louvor a misso que nos foi confiada...
Um bom dia a todos e muito obrigada.
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PAULO ANDR BUENO DE CAMARGO (Juiz de Direito responsvel


pela Vara da Fazenda Pblica)
Discurso proferido por ocasio da instalao da Vara da Fazenda Pblica
e do Centro Judicirio de Soluo de Conflitos e Cidadania CEJUSC da
Comarca de Assis (Solenidade realizada em 30.06.2017).

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Excelentssimo Senhor Presidente do Tribunal de Justia de So Paulo,
Desembargador PAULO DIMAS DE BELLIS MASCARETTI, na pessoa de
quem cumprimento todas as autoridades presentes;
Estimados servidores da Justia;
Senhoras e senhores;

Tenho a honra de saudar a todos nesta manh do dia 30 de junho de 2017,

Noticirio
por meio destas breves palavras, com a conscincia de estar presenciando
um momento histrico para a Comarca de Assis com a instalao da Vara da
Fazenda Pblica.
E o fao com redobrada satisfao: a de homem pblico, com a
responsabilidade de ser seu primeiro Juiz de Direito Titular; e a pessoal, de
quem sabe ter sido aqui, nesta Comarca, na dcada de 70, o incio da carreira de
seu pai, Renato Bueno de Camargo, na digna instituio do Ministrio Pblico
do Estado de So Paulo, como Promotor Substituto de Assis. As histrias por
ele contadas a mim ao longo da minha infncia e adolescncia sobre essa poca
de sua vida profissional me inspiraram a seguir seus passos nas lides da Justia,
ainda que, por obra do Criador, em outra instituio to nobre quanto a dele.
Dentre essas tantas histrias que ouvi, destaco, por amor brevidade, pois elas
so muitas, o fato dele ter trabalhado substituindo o hoje Ministro do Supremo
Tribunal Federal Celso de Mello, que fora Promotor nesta regio.
Feito esse registro, gostaria de aproveitar essa cerimnia para me apresentar
formalmente comunidade jurdica local, contando de forma sucinta minha
trajetria profissional at aqui. Comecei a trabalhar no Poder Judicirio do
Estado de So Paulo, na Capital, no ano de 1994, como escrevente tcnico-
judicirio do extinto Segundo Tribunal de Alada Civil. L trabalhei at o ano de
1998, quando decidi, aps me formar em Direito, prestar o exame da respeitvel
Ordem dos Advogados do Brasil, no qual fui aprovado. Pouco tempo depois,
todavia, ingressei, por meio concurso 172, na Magistratura do Estado de So
Paulo, tomando posse em 03 de setembro de 1999.
Nascido em Ourinhos, embora criado na Capital, retornei cidade natal
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como Juiz Substituto na qual permaneci nessa condio por volta de quatros
anos. No ano de 2003, surgiu a oportunidade de me promover ao cargo de
Juiz de Direito da 1 Vara da nossa vizinha Comarca de Cndido Mota, ento
comarca de primeira entrncia, l ficando por um ano e meio aproximadamente,
poca em que integrei o Colgio Recursal de Assis. Guardo boas lembranas
desse perodo, mas intencionando prosseguir na carreira, me promovi 2 Vara
Judicial de Novo Horizonte, na regio de So Jos do Rio Preto, onde fiquei por
apenas 6 meses, seguindo-se a promoo para a 2 Vara Criminal da Comarca de
Ourinhos, da qual, tal como fao hoje, participei da instalao como seu primeiro

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Juiz de Direito Titular. Passados por volta de oito anos nesse cargo, promovi-
me para a entrncia final na Comarca da Capital, exercendo o cargo de Juiz de
Direito Titular II da 2 Vara Cvel do Foro Regional de Santo Amaro. Durante
os trs anos e meio na Capital, por ocasio da aposentadoria do Exmo. Des.
Corregedor Geral da Justia Hamilton Akel, tive a honra de integrar a equipe de
Juzes Assessores da Corregedoria a convite do Des. Xavier de Aquino, Decano
do Tribunal de Justia de So Paulo, experincia que, embora breve, muito
me marcou, pois me permitiu aprender melhor o funcionamento dos rgos
Noticirio

de cpula de nosso Tribunal. Nessa passagem pela Corregedoria, no posso


deixar de registrar a satisfao de ter trabalhado e aprendido com brilhantes
colegas, dentre os quais destaco os Drs. Rodrigo Marzola Colombini, Ricardo
Hsu, Gabriel Sormani e Rubens Hideo Arai. A eles, ao Des. Xavier de Aquino
e aos estimados servidores daquele rgo, deixo consignado meus sinceros
agradecimentos. Cito, por fim, como ltimo registro de minha passagem pela
Capital, o fato de ter dividido a titularidade da 2 Vara Cvel do Foro Regional
de Santo Amaro com o Dr. Ricardo Dal Pizzol, excelente e dedicado magistrado
com que, em nossa troca de ideias em busca de solues para os problemas
dirios de uma vara cvel da Capital, muito aprendi e que tenho certeza que deve
estar realizando um timo trabalho como Juiz Assessor junto ao Gabinete do
Exmo. Corregedor Geral da Justia, Des. Manoel Pereira Calas.
com esse histrico, senhoras e senhores, que me apresento ao trabalho
comunidade jurdica da Comarca de Assis, para a qual vim por meio de concurso
de remoo, aps sua elevao de entrncia intermediria para entrncia final,
ltimo degrau da carreira do magistrado paulista antes de se promover ao cargo
de Desembargador.
Buscarei aplicar a experincia que adquiri ao longo desses 23 anos que
acumulei como servidor da Justia e magistrado no trabalho que ser realizado
nesta Vara da Fazenda Pblica hoje instalada. E, apesar de ser magistrado que
ingressou na carreira no sculo passado, estarei atento s inovaes legislativas
trazidas pelo novo Cdigo de Processo Civil, tais como os julgamentos
liminares de improcedncia do pedido, para aquelas aes propostas contra
Acesso ao Sumrio

jurisprudncias consolidadas pelos Tribunais Superiores, julgamentos parciais


de mrito, nas causas em que houver mais de um pedido e apenas um deles
necessitar de instruo, dentre outras disposio dos juzes e tribunais visando
dar populao uma prestao jurisdicional mais clere e eficaz.
Muitos sero os desafios a serem enfrentados nesta nova Vara, mas me
sinto confiante que saberemos super-los, principalmente porque percebi, desde
que aqui cheguei em Janeiro deste ano, quando passei a auxiliar as Varas e o
Anexo Fiscal da Comarca, que a comunidade jurdica de Assis conta com juzes
bem preparados, servidores muito dedicados, com membros do Ministrio
Pblico e da classe dos advogados pblicos e privados muito profissionais, dos
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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quais recebi, at o momento, sempre o tratamento cordial e urbano que deve
sempre pautar o relacionamento dos integrantes de nossas nobres instituies.
Dirijo a todos meu agradecimento pela acolhida e digo-lhes, neste momento,
que as portas do meu gabinete estaro sempre abertas para tratarmos de todas
as sugestes e providncias visando cada vez mais a melhoria nos servios que
prestamos populao de Assis.
Encerro, Senhor Presidente, me valendo da lio de Aristteles, um dos

Noticirio
pais de nossa filosofia Ocidental, para dizer que estaremos diante do Justo,
quando as honrarias e bens so dados a algum em razo de seus mritos. E,
nesse contexto, afirmo, sem nenhuma dvida, que pelos benefcios trazidos
por Vossa Excelncia e pelo Exmo. Juiz Assessor Chefe do Gabinete Civil da
Presidncia, Dr. Fernando Figueiredo Bartoletti Comarca de Assis, com a
instalao, durante seu mandato como Presidente, de duas novas varas judiciais
na Comarca, que os ttulos que Vossa Excelncia e o colega Bartoletti recebem
hoje so verdadeiramente justos. Parabns aos dois e aos nobres vereadores da
Cmara Municipal de Assis pela iniciativa.
Muito obrigado a todos!

SRGIO CAMPANHARO (Promotor de Justia da Comarca de Assis)


Discurso proferido por ocasio da instalao da Vara da Fazenda Pblica e
do Centro Judicirio de Soluo de Conflitos e Cidadania (Cejusc) da Comarca
de Assis (Solenidade realizada em 30.06.2017).

EXCELENTSSIMO SENHOR DES. PAULO DIMAS DE BELLIS


MASCARETTI, PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA
DE SO PAULO, EM NOME DE QUEM CUMPRIMENTO AS DEMAIS
AUTORIDADES QUE COMPEM A MESA;
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DIGNISSIMOS MAGISTRADOS, AMIGOS DO MINISTRIO PBLICO,


NOBRES ADVOGADOS;
PREZADOS SERVENTURIOS DO PODER JUDICIRIO PAULISTA,
SENHORAS E SENHORES...
Incumbiu-me o Excelentssimo Senhor Procurador Geral de Justia do
Estado de So Paulo, Dr. Giampaolo Poggio Smanio, bem como, o Presidente da
Associao Paulista do Ministrio Pblico, Dr. Jos Osvaldo Molineiro de hoje,
aqui, nesta cidade Progressista e Ordeira, fazer um registro de singular jbilo,
alegria e realizao administrativa, ao inaugurarmos a Vara Judicial da Fazenda

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Pblica e o Posto do Centro Judicirio de Soluo de Conflitos e Cidadania nas
dependncias da Universidade Paulista UNIP .
O Poder Judicirio melhor se aparelha para atender ao reclamo social por
uma prestao jurisdicional mais eficaz. Melhorar a estrutura de atendimento
nas comarcas sempre foi uns dos grandes desafios do Tribunal de Justia do
Estado de So Paulo.
A atual Presidncia do Tribunal de Justia vem empreendendo esforos
Noticirio

para o aprimoramento da Primeira Instncia, mesmo diante da crise econmica


e de uma realidade oramentria que exige conteno. Faz, sem dvida, seu
melhor possvel.
A inaugurao desta Vara da Fazenda Pblica representa, pois, significado
bem maior do que uma Vara Judicial a mais. Representa, na verdade, a vontade
do Poder Judicirio de se fazer presente e atuante em seu compromisso de
assegurar ao povo, com a mxima e possvel acessibilidade, um sentimento de
segurana, de confiana, de proteo, de perspectivas melhores para as novas
geraes.
Representa, tambm, o desvelo e apreo do Tribunal de Justia de So
Paulo pela Comarca de Assis, sede da 26 Circunscrio Judiciria.
Receba Senhor Presidente, por parte do Ministrio Pblico do Estado
de So Paulo, sinceros reconhecimentos pelo valoroso desempenho que vem
demonstrando no exerccio de to exigente cargo.
Impe-me, tambm, o reconhecimento do esforo e comprometimento
da Prefeitura Municipal de Assis, que cedeu prdio para instalao desta
Vara Judicial. Embora lutando contra a crise financeira e assoberbada de
responsabilidades, o Poder Executivo Municipal atendeu solicitao do Poder
Judicirio e disponibilizou prdio digno, reformado e bem localizado.
O exerccio das atividades judiciais exige condies e instalaes adequadas
de trabalho, seja para os Servidores e Magistrado, seja para o Pblico que atende.
Posso afianar que o investimento no ser em vo, pois quem planta
justia, certamente a colher.
Acesso ao Sumrio

Ressalto, por fim, a expectativa de que esta nova Vara Judicial e o Posto do
CEJUSC na UNIP, importar em melhor celeridade processual.
Sabemos que num processo civil recheado de interminveis recursos e
instncias de julgamentos, a celeridade algo difcil.
Contudo, as deficincias do Sistema Judicirio (falta de servidores e
excesso de processos) so fatores mais graves e que repercutem de forma mais
danosa e direta na demora para soluo dos litgios.
Servidores qualificados e eficientes (como os que trabalham nesta Comarca),
boa estrutura fsica e atualizados equipamentos de informtica, repercutem

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diretamente no avano do processo. E, sabemos, nisso tem investido o Tribunal
de Justia.
Desejo sucesso a toda a equipe da Vara da Fazenda Pblica de Assis e do
Posto do CEJUSC na UNIP, que tenhamos sade para cumprir a misso pblica
que nos foi delegada, e que Deus esteja sempre conosco.
Obrigado.

Noticirio
JOS MARQUES DE LACERDA (Juiz de Direito)
Discurso proferido por ocasio da instalao Setor Anexo das Execues
Fiscais e da Vara do Juizado Especial Cvel e Criminal, da Comarca de Cruzeiro
(Cerimnia realizada em 06.07.2017).

Bom dia a todos.


com grande satisfao que nos reunimos neste dia para instalao da Vara
do Juizado Especial Cvel e Criminal da Comarca de Cruzeiro e do Setor Anexo
das Execues Fiscais.
Graas ao esforo da Egrgia Presidncia do Tribunal de Justia, na pessoa
do Sr. Presidente, Dr. Paulo Dimas de Bellis Mascaretti, dos MMs. Juzes de
Direito, Dr. Fernando Figueiredo Bartoletti (Assessor da Presidncia), Drs.
Alexandre Levy Perrucci e Carlos Eduardo Xavier Brito (que h mais de um
ano auxiliam a comarca de Cruzeiro), Dr. Claudionor Antonio Contri Junior
(Diretor do Frum local), e Dr. Fbio Antonio Camargo Dantas (titular da 2 Vara
local), todos eles em ao conjunta planejaram e efetivaram a reestruturao da
Comarca de Cruzeiro, mediante especializao das Varas, criao da Vara do
Juizado Especial e do Anexo das Execues Fiscais.
Parabns por esse trabalho; tenho certeza que a populao e a comunidade
jurdica de Cruzeiro tm muito a agradecer.
Acesso ao Sumrio

E graas a este esforo, que melhorou consideravelmente a prestao


jurisdicional nesta Comarca, consegui, no ltimo concurso, minha remoo para
assumir, na condio de titular, a Vara do Juizado Especial Cvel e Criminal de
Cruzeiro, o que me possibilitou, ainda, retornar para mais prximo da minha
terra natal, Pindamonhangaba, e para perto de Taubat, onde trabalhei por 11
anos como escrevente deste Egrgio Tribunal e onde iniciei minha jornada at
alcanar a magistratura paulista.
E alm desta alegria, tambm assumo o Juizado com imensa satisfao,
pois almejava que um dia isso ocorresse. Em duas oportunidades fui escrevente
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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do Juizado Especial de Taubat e tenho um carinho todo especial por este tipo
de jurisdio.
Pode-se dizer que os juizados especiais so um instrumento de
democratizao da Justia. Os cveis buscam resolver causas de menor
complexidade com mais rapidez e, de preferncia, efetivando o acordo entre
as partes. Nos criminais julgam-se contravenes penais e crimes com pena
mxima no superior a dois anos.
Noticirio

Trata-se de jurisdio diferenciada, especial, mas no menos importante


que qualquer outra, pois em seu mbito tambm se visa proteger a leso ou
ameaa de violao a direito. Eventual diferena em decorrncia do proveito
econmico (maior ou menor) no lhe retira a importncia.
Se, por exemplo, para uma grande empresa a garantia do seu direito tem
importncia, para a D. Maria, que prestou seu servio como costureira, numa
pequena cidade do interior, e no recebeu por isso, deve ter o mesmo significado.
Ao final, o que se tem, a proteo ao direito de cada um.
E com esse esprito que todos ns que compomos o Juizado Especial
de Cruzeiro vamos trabalhar para prestar a melhor jurisdio possvel, nos
esforando para dar a nossa contribuio para a melhora do servio forense
nesta Comarca.
Quero dar meus parabns a todos os Servidores da Comarca e em especial
aos do Juizado Especial de Cruzeiro, os quais tm se esforado a cada dia para
a melhora da prestao dos servios. Tenho certeza que em breve alcanaremos
bons frutos desse esforo.
Agradeo todos os servidores a carinhosa recepo desde a minha chegada,
pessoas sempre dispostas a nos auxiliar, em especial a Beatriz, incansvel em
nos atender.
Agora s nos resta arregaar as mangas e trabalhar, o que faremos com
grande satisfao.
Quero aproveitar a oportunidade Sr. Presidente e agradecer algumas
pessoas que me honram nesta manh com suas presenas.
Acesso ao Sumrio

Primeiro lugar minha querida esposa, que desde o incio, l nos idos de
2000, quando assumi o cargo de escrevente em Jacare, abraou juntamente
comigo o sonho de ingressar na magistratura. A luta foi grande, foram quase dez
anos de dedicao e abdicao. Mas valeu a pena e aqui estamos graas a Deus.
Aos meus amigos de Taubat, Dra. Mrcia Rezende, Juza da 3 Vara
Cvel de Taubat, Vinicius e Margarete, servidores da referida 3 Vara, pessoas
que sempre torceram por mim e no cansaram de me incentivar mesmo nos
momentos difceis.
A Dra. Eliza Amelia Maia Santos, juza da 4 Vara Cvel de Taubat, e ao

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seu pai, Dr. Dirceu dos Santos, juiz aposentado deste Tribunal. Pessoas especiais
na minha vida, as quais muito me ajudaram para alcanar meu objetivo.
Alm da grande capacidade tcnica, ensinaram-me que antes do direito vem
a justia. A olhar para a parte e seu dilema ou sofrimento lanado no processo, a
no perder a humanizao apesar da reiterao das lides.
Agradeo a vocs pelos inmeros ensinamentos e por me ajudarem na
preparao para a aprovao no concurso. Que Deus os recompense por tudo.

Noticirio
Ofereo em gratido a minha amizade.
E aqui finalizo a minha fala, agradecendo a todos os presentes.

SULAIMAN MIGUEL NETO (Juiz de Direito)


Discurso proferido por ocasio da instalao do Centro Judicirio de
Soluo de Conflitos e Cidadania (Cejusc) do Foro Regional da Lapa (Cerimnia
realizada em 08.08.2017).

EXCELENTISSIMO SENHOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA


DO ESTADO DE SO PAULO
DESEMBARGADOR PAULO DIMAS MASCARETTI, na pessoa de quem
sado todas as autoridades presentes, colegas magistrados.
Senhores Advogados, Funcionrios e Servidores, Senhoras e Senhores.

Esta solenidade concretiza mais que um evento amide na histria


do Frum da Lapa, a adeso a um sistema de trabalho no qual se amplia
o efetivo exerccio da cidadania. E essa busca de resultados para a justa
soluo de conflitos, atravs de boas prticas, marca da gesto de Vossa
Excelncia frente do E. Tribunal. Revela a ousadia de seu corao
Acesso ao Sumrio

generoso e a importncia de se expandir a capacidade de compreenso


dos reais objetivos dos servios judicirios.
Nessa arte de se colocar no lugar do outro por meio da imaginao,
compreende-se os sentimentos e expectativas que guiam as melhores
aes. John Donne, poeta ingls do sculo XVI, autor do poema em prosa
Meditao, no qual se inspirou Ernest Hemingway, a escrever em 1940,
o romance Por quem os sinos dobram, escreveu de forma veemente,
que nenhum homem uma ilha, mas cada indivduo um pedao do
continente, uma parte do todo.

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Esse sentimento comum, me faz lembrar ROMAN KRZNARIC, na
sua obra O Poder da Empatia -A arte de se colocar no lugar do outro
para transformar o mundo, publicado em 2015, (p. 28) onde destaca ser
a empatia, o antdoto para o individualismo absorto em si mesmo, herdado
do sculo passado.
A necessidade de desenvolver empatia estaria no cerne do esforo de
encontrarmos solues para problemas mundiais como violncia tnica,
Noticirio

intolerncia religiosa, pobreza extrema, fome endmica, abusos polticos


aos direitos humanos, aquecimento global descontrolado por parte dos
pases mais ricos. O autor, debruando-se na observao das conquistas
pessoais do homem contemporneo, denomina esta capacidade de sentir-se
uno com o prximo, como uma espcie de plula da paz.
Historicamente, se pode enxergar alguns impedimentos, inseridos
como obstculos ao uso intenso da saudvel empatia, e que so: o
preconceito, autoritarismo, distanciamento e negao. O preconceito como
uma venda em nossos olhos, um julgamento feito de plano, considerando
informaes superficiais, sem comprovao; um esteretipo do qual
devemos fugir.
Propiciam que no exerccio da influncia sobre os indivduos, a
autoridade seja utilizada como desculpa para cumprir tarefas execrveis.
Tambm, no s a distncia fsica, mas a temporal e, principalmente, a
social, nos induzem a se afastar da sugesto de melhores solues. E
ainda, que mesmo bombardeados com imagens de problemas sociais
em diversas partes do mundo, concorremos na insensibilidade a eles,
deixando de perceber o quanto so singelas as oportunidades de livrar-
se do flagelo que representam.
O EU emptico est intrinsecamente ligado resoluo de questes
do nosso dia a dia. E assim, ao nos colocarmos no lugar do outro no
ambiente de trabalho, expandimos nossa capacidade de compreenso
dos problemas que rodeiam a todos. Este exerccio nos proporciona
experimentar outras vises, faz-nos observar aspectos antes ignorados. E
Acesso ao Sumrio

s vezes, constatar e enxergar tudo a nossa volta, valorizando experincias


pregressas.
As experincias nos moldam ao longo do tempo, e desenvolvem,
mesmo inconscientemente, o poder da empatia na nossa alma, como
forma de compreender relaes para as quais somos instrumentos de
apoio.
A habilidade de aceitar e conviver com a diversidade torna os homens
mais empticos e tolerantes. o sentimento que vai nos permitir entrar
nas salas e nas reunies de trabalho, e transmitir a mensagem adequada

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 949
para cada participante.
A proposta do CEJUSC encerra um clima de empatia e contribui,
nesses dias complexos, para os melhores resultados da convivncia
social. No modelo dinmico de organizao implantado na mediao e
composio de litgios, revela-se importante instrumento para auxiliar
os envolvidos a obter atravs de dilogo um resultado justo, antes da
formulao do processo judicial.

Noticirio
Isso significa compreender as demandas individuais e atend-las
de forma abrangente, rpida e pacificadora. Um mediador formula
orientaes para o desenvolvimento da tarefa e contribui com a meta
do grupo em que est inserido. Enquanto um julgamento formal, por sua
vez, trata as informaes do processo decisrio com nfase mais restrita.
Mesmo cuidando de um assunto comum, as abordagens so completamente
diversas, cabendo aos bem intencionados, valorizar essa diferena.
Por isso, ser emptico no se restringe s pessoas que conhecemos,
mas principalmente com os desconhecidos ou mesmo com personalidades
antagnicas. Este um grande esforo que cobra dos agentes, sensibilidade,
inteligncia emocional e vontade. Colocando-se no lugar do outro e
experimentando a nova perspectiva. Numa habilidade que pode ser
aprendida, mas que precisa antes de tudo ser diariamente cultivada,
fazendo parte do ambiente do CEJUSC.
Precisamos reconhecer a empatia como fator tico e humanitrio,
uma fora capaz de promover mudanas nos diversos meios onde
atuemos. E poderemos fazer e sse exerccio diariamente, em nossas
famlias e em nosso ambiente de trabalho, melhorando nossas relaes
interpessoais. Num esforo consciente para se colocar no lugar de outra
pessoa - inclusive do oponente - para rasgar rtulos, reconhecer
sua individualidade, perspectivas e valores humanitrios: eis os
grandes diferenciais daqueles que se esforam e vo empreender a
busca de solues permanentes. Nas mos desses profissionais, utilizando
as tcnicas da mediao e da conciliao, repousar a esperana da
Acesso ao Sumrio

empreitada cvica desta manh.


AGRADEO A ATENO DE TODOS, RENOVANDO MEUS
CUMPRIMENTOS PELA INICIATIVA DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO
ESTADO E O RECONHECIMENTO DO SUCESSO DA GESTO DO DES.
PAULO DIMAS.

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Julho e Agosto de 2017
950 e-JTJ - 22
CARLOS BORTOLETTO SCHMITT CORRA (Juiz de Direito)
Discurso proferido por ocasio da instalao do Centro Judicirio de
Soluo de Conflitos e Cidadania (Cejusc) do Foro Regional da Lapa (Cerimnia
realizada em 08.08.2017).

Exmo. Senhor Desembargador Dr. PAULO DIMAS DE BELLIS MASCARETTI,


Noticirio

DD. Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, em


quem eu sado todos os presentes.

Caros amigos, Bom dia!


Com muita honra, recebemos nesta manh o estimado Presidente do Egrgio
Tribunal de Justia, Doutor Paulo Dimas, um dos mais brilhantes Magistrados
de toda a histria do Poder Judicirio, no s pelo seu notrio saber jurdico e
escrita impecvel, mas principalmente pela sua incessante busca pela Justia e
pelo aprimoramento do Judicirio, e na defesa dos servidores, advogados e da
sociedade como um todo.
Tive a honra de trabalhar com o nosso Presidente na Comisso de Assuntos
Administrativos do Egrgio Tribunal de Justia e presenciei sua defesa
implacvel para a correta utilizao dos recursos pblicos, otimizao dos
servios e melhor qualidade e agilidade na prestao jurisdicional em todo o
Estado de So Paulo. Qualidades que hoje todos ns somos testemunhas e, em
nome do povo bandeirante, consignamos nosso respeito e agradecimento.
Satisfao tambm em receber o ilustre Desembargador JOSE CARLOS
FERREIRA ALVES, DD. PRESIDENTE DO NUPEMEC, que antes honrou a
advocacia e o So Paulo FC, que lamentavelmente sente a sua falta, como so-
paulino que sou. Sorte do Tribunal de Justia que ganhou seu saber e dinamismo,
atuando de forma impar na pacificao dos conflitos.
Caro Diretor do Frum da Lapa, Sullaiman Miguel Neto, notrio
Magistrado, exemplo de pessoa, extremamente educado e acessvel a todos que
Acesso ao Sumrio

o procuram, querido amigo, meu muito obrigado por encampar a instalao do


CEJUSC aqui no Frum da Lapa, na casa da Justia, de fcil e agradvel acesso
a todos os lapianos.
Caro Dr. Celso Fernando Gioia, DD. Presidente da Subseo Ordem dos
Advogados do Brasil - SP, digno e combativo advogado, em seu nome registro
meu agradecimento a todos os advogados da Lapa, verdadeiros companheiros
de trabalho na nossa funo de assegurar a prestao jurisdicional.
Muito obrigado tambm aos Promotores, Defensores Pblicos,
Funcionrios, Conciliadores e Mediadores, que atuam e abrilhantam o Setor de

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Conciliao da Lapa, que diga-se, sempre apresentou nmeros de destaque em
comparao com todos os outros existentes no nosso Estado.
Pois bem, caros amigos, hoje o Tribunal de Justia faz a instalao solene
do CENTRO JUDICIRIO DE SOLUO DE CONFLITOS E CIDADANIA
DO FORO REGIONAL IV LAPA, com atribuio para tambm conciliar e
mediar na fase pr-processual, relevante servio prestado pelo Poder Judicirio
na busca da paz social, com objetivo de diminuirmos os conflitos, de modo

Noticirio
a prestar a jurisdio sem a necessidade da movimentao de interminveis
processos.
Essa nova ferramenta de trabalho, sem burocracia, de forma simples,
alcanar grande xito, tenho certeza. Isso porque a comunidade forense da Lapa
conta com um corpo de FUNCIONRIOS de primeira linha, eficientes, educados
e acolhedores, treinados para a conciliao, Com Advogados prestativos, firmes
sem perder a compostura, como assim devem ser, e, CONCILIADORES E
MEDIADORES que h mais de dez anos labutam na arte de conciliar tendo
como nica contraprestao o sorriso de satisfao das partes e do pblico em
geral. A vocs, conciliadores e mediadores, fica o pedido de continuidade e o
nosso especial agradecimento.
De se ressaltar que, a instalao do CEJUSC LAPA atende a legislao
em vigor, na medida em que o artigo 3, pargrafos 2 e 3 do Novo Cdigo de
Processo Civil dispe que: O Estado promover, sempre que possvel, a
soluo consensual dos conflitos, e, A conciliao, a mediao e outros
mtodos de soluo consensual de conflitos devero ser estimulados por
juzes, advogados, defensores pblicos e membros do Ministrio Pblico,
inclusive no curso do processo judicial.
Para finalizar, tendo em vista a natureza do servio que pretendemos prestar,
voltado soluo dos conflitos, pacificao social, destaco trecho da sublime
orao de So Francisco, que nos sirva de exemplo e estmulo:
Senhor, fazei-me instrumento de vossa paz. Onde houver dio, que eu
leve o amor. Onde houver ofensa, que eu leve o perdo. Onde houver discrdia,
que eu leve unio. Onde houver dvida, que eu leve a f. Onde houver erro,
que eu leve a verdade. Onde houver desespero, que eu leve a esperana. Onde
Acesso ao Sumrio

houver tristeza, que eu leve alegria. Onde houver trevas, que eu leve a luz.
Que DEUS nos abenoe, Obrigado.

BERENICE MARIA GIANNELLA (Ex-Presidente da Fundao Casa)


Discurso de agradecimento ao ser homenageada pelo Tribunal de Justia,
por meio da Coordenadoria da Infncia e da Juventude - CIJ (Cerimnia

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Julho e Agosto de 2017
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realizada em 18.08.2017).

Berenice, eu sempre achei que voc tinha problemas psiquitricos. Hoje,


eu tenho certeza.
Esta frase, dita pelo meu amigo irmo ao ler a manchete dos jornais
do domingo dia 4 de junho de 2005 dando conta da minha nomeao para a
Noticirio

presidncia da ento FEBEM ilustra bem o que todos pensavam a respeito da


aceitao do convite que me fora formulado pelo Governador Geraldo Alckmin
dois dias antes.
S de janeiro a junho de 2005, a Fundao tinha tido 35 rebelies com a
fuga de 652 adolescentes. Afora os problemas dos anos anteriores.
Certamente, no foi por soberba ou por ignorncia da realidade que eu
aceitei o desafio. Aceitei-o porqu estava segura do que estava fazendo! Em
nenhum momento, tive dvida em anuir ao convite, tanto que, exceo feita a
meus pais e o Dr. Nagashi Furukawa que me indicara para o cargo, ningum
mais soubera da novidade. Temia que se o fizesse teria ouvido aquela primeira
frase vrias e vrias vezes.
O que dizer 12 anos depois? Que valeu a pena! Foram anos de muitas
lgrimas, muitos episdios inusitados, muitas noites sem dormir, zero de rotina,
muitas decepes, mas tambm de muita realizao, de muitos risos, de novos
amigos e de muito aprendizado. Levo histrias para contar. Algumas que amigos
sabem e outras que melhor aguardar o prazo prescricional para contar.
De uma instituio desorganizada, desacreditada e muito criticada,
conseguimos - eu e minha equipe - torn-la referncia no atendimento
socioeducativo no Brasil.
E como isto foi possvel? Acreditando que era possvel mudar e contando
com um grupo valoroso de funcionrios.
Hoje, todos os jovens da Fundao frequentam a escola formal, estando
matriculados em escolas da rede pblica e com acesso a todo o material escolar
Acesso ao Sumrio

e didtico das demais escolas. Alm do lanche escolar e do acesso aos exames e
certificaes regulares.
A rea de educao profissional - que era embrionria - tornou-se pujante,
com a atual parceria com o SENAC em todas as nossas unidades de internao,
com cursos de qualidade devidamente certificados.
A rea de arte e cultura tambm se profissionalizou com as parcerias com
a Ao Educativa, CENPEC, CEDAP, GAP e GURI propiciando o acesso
cultura, e as mais diversas linguagens artsticas.
Na educao fsica e esporte, chegamos ao cmulo da loucura ao realizar

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Olimpadas com 1.200 jovens no mesmo local, o Ginsio do Ibirapuera, sem
qualquer incidente por vrios anos seguidos.
Na sade, aprovamos o Plano Operativo Estadual - tendo sido o primeiro
estado a faz-lo - conseguindo colocar equipes mnimas de atendimento nas
unidades com enfermeiros, auxiliares de enfermagem, mdicos, dentistas e
nutricionistas. Fizemos um programa para a vacinao de todos os jovens, com
acesso s vacinaes regulares da sade pblica. Emitimos carto SUS a todos,

Noticirio
inclusive para que o usem quando sarem em liberdade. Fizemos parceria com
o Instituto de Psiquiatria da Universidade de So Paulo para o atendimento dos
jovens com problemas de sade mental que perdurou por 10 anos. Iniciamos
trabalhos de mediao de conflitos entre jovens e entre jovens e servidores.
Criamos equipes de referncia nos centros de atendimento que possibilitaram
a cada jovem conhecer quem deveria atend-lo, bem como propiciando neste
atendimento a participao das equipes de segurana.
Na rea de segurana, conseguimos atuar na preveno, com planos de
contingncia para todas as unidades, com postos de trabalho e orientaes
adequadas para um bom atendimento. As rebelies caram de 53 em 2005 para
uma em 2009 e duas em 2016.
Inauguramos o planejamento estratgico em 2005, definindo desde ento
nossa Misso, Viso e Valores e fazendo, ao longo dos 12 anos, planos anuais que
comeavam nas unidades, passavam pelas divises regionais e terminavam em
reunies com a executiva da Fundao. Foram nessas reunies de planejamento
que definimos nossa estratgia de atuao, o que era necessrio rever, fortalecer,
implantar ou implementar.
O Plano Plurianual e a pea oramentria apresentados ao Governo para
serem levados Assembleia Legislativa deixaram de ser pea de fico para
se transformarem em trabalho pensado, realizado e mensurado. Gastvamos
bem - verdade - sempre conseguimos executar mais que 99% do nosso
oramento, mas gastvamos com qualidade. Nossos jovens recebem na
fundao tudo o que precisam: alm da educao em suas diversas vertentes
como acima dito, e do atendimento em sade (a includos o atendimento do
Acesso ao Sumrio

servio social e da psicologia) tambm todo o seu vesturio, suas roupas de


cama e banho, seus livros, sua alimentao, seus calados ... Tudo para se lhes
permitir um atendimento integral e para evitar que eles fossem cooptados pelo
crime organizado. Ningum precisava suprir suas necessidades bsicas. Ns,
o Estado, o fazamos. No permitamos jumbo que tanto mal provocam em
nossos presdios.
Para os servidores, criamos um Plano de Cargos, carreiras e salrios,
demitimos quase todos os cargos em comisso - hoje so apenas 76 dos 12.000
servidores da CASA - o que possibilitou a ascenso dos funcionrios de carreira aos

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cargos mais elevados, em uma medida pensada para que a poltica de atendimento
ao jovem no se perdesse com as eventuais mudanas de gesto. Criamos um
banco de remoes de unidades para evitar os antigos apadrinhamentos nas
alteraes de lotao, fizemos concursos anuais de promoo para mudana
de nvel. Contratamos um plano de sade para os servidores e seus familiares,
pagando 80% de seu valor. Institumos o vale alimentao e o BNUS anual,
que equivale a um salrio a mais por ano desde que atingidas metas fixadas em
indicadores previamente estudados, includos nestes a melhoria nos ndices de
Noticirio

reincidncia e as avaliaes feitas por instituies externas: Poder Judicirio e


Ministrio Pblico.
Criamos o programa de ateno sade do trabalhador, com exames
mdicos peridicos, vacinao, atendimento na rea social, anlise de riscos no
ambiente de trabalho, instalao de CIPAS e tudo o mais que a legislao prev,
mas que at 2005 no existia na Fundao.
Criamos a Escola para a Formao e Capacitao Profissional, que passou
a ser responsvel pela capacitao inicial dos servidores e sua capacitao
continuada - hoje praticamente toda realizada em ambiente virtual de
aprendizagem para diminuir custos. Pensamos e elaboramos uma revista com
temas ligados infncia e juventude.
Elaboramos Manuais para todas as reas. Com um detalhe: tudo feito por
ns! Economizamos rios de dinheiro ao no contratar especialistas para dizer
como devamos atuar. Ns mesmos discutamos entre ns e redigimos os nossos
manuais da pedagogia, segurana, enfermagem, servio social, psicologia,
atendimento ao gnero feminino, lavanderia, nutrio etc.
Criamos um sistema de informtica que nos permitiu ter informaes
detalhadas de todos os jovens, de todas as unidades e de todos os servidores,
lembrando que sem nmeros no se faz diagnstico e sem diagnstico no se
tem ao. Ou ela no se coaduna com a realidade.
Hoje qualquer municpio pode acessar os dados dos jovens que esto
na fundao para preparar seu retorno para o Municpio. Pena que neste pas
to pobre, vrios municpios ficaram impedidos de ter acesso a tais dados
Acesso ao Sumrio

simplesmente porque no tm recursos para adquirir computadores.


A partir de 2008, passamos a gerenciar as vagas de nossas unidades, com o
inestimvel apoio da Corregedoria do Tribunal de Justia.
Tambm abrimos nossas portas para a sociedade civil. Temos unidades em
gesto compartilhada: 22 centros em que a sociedade civil local nos auxilia no
atendimento, criando uma rede bastante positiva para o jovem e sua famlia.
Abrimos as portas para pesquisadores como os do Instituto Sou da Paz.
Construmos 74 centros de atendimento de tamanho pequeno, para levar os
jovens mais perto de sua comunidade e de sua famlia. Desativamos, em outubro
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
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e-JTJ - 22 955
de 2007, o complexo do Tatua p, local de triste memria.
Consolidamos a atuao da Corregedoria Geral, conseguindo excluir dos
quadros alguns servidores que se desviaram da misso institucional.
Tudo isso propiciou que ns recebssemos elogios do Conselho Nacional
de Justia quando realizou amplo e geral programa de visitas nas unidades de
internao de todo o Brasil- o Programa Justia ao Jovem- tendo sido o Estado
de So Paulo escolhido como o local em que a poltica era realizada com maior

Noticirio
organizao, com carter pedaggico inegvel e atestando que a Fundao
CASA tinha substitudo com amplas vantagens a antiga FEBEM.
Assim, devo agradecimentos muito especiais a todos que ficaram a meu
lado nestes doze anos.
Aos Governadores Geraldo Alckmin, Claudio Lembo, Jos Serra e Alberto
Goldman com quem trabalhei e que acreditaram sempre em mim e deram
suporte para as transformaes.
Ao Dr. Nagashi que sempre me apoiou, especialmente no comeo quando
tudo parecia to surreal.
Aos servidores da fundao que acreditaram, apoiaram e implantaram
nossas propostas construdas democraticamente em conjunto. E aqui vai meu
especial elogio a minha amiga Maria Eli Colloca Bruno que, com seus 71 anos,
d banho de vitalidade em muito jovem de 30. minha amiga Sara Correa, que
um dia aps uma tremenda rebelio no Tatuap me telefonou e disse: no desista,
voc tem uma misso a cumprir. A minha amiga Cris Gasparin, que nunca parou
de fazer oraes e acender velas por mim. Aos vrios Juzes Corregedores e
auxiliares da Corregedoria que, a par de fazerem as devidas correies, tambm
me orientavam, e compartilhavam comigo ideias e sugestes, mostrando que o
interesse no era punir os gestores, mas melhorar o sistema socioeducativo. E
aqui meu especial agradecimento ao Dr. Reinaldo Cintra. Tenho at vergonha
de dizer o quanto voc me ensinou, meu amigo. Aos promotores, que tambm
apoiaram e compartilharam ideias, e o fao na pessoa do Dr. Joo Marcos de
So Jos dos Campos com quem trabalhei nos 12 anos. Ele que sempre cobrou
a Fundao com firmeza, mas com elegncia e educao. A Defensoria que
Acesso ao Sumrio

tambm foi parceira em muitos momentos e PGE, instituio qual perteno e


que permitiu meu afastamento da carreira durante tantos anos e me apoiou com
pareceres escritos e orientaes ao telefone.
E a minha famlia. Minha me que infelizmente no est mais presente
fisicamente, mas que tenho certeza hoje est em festa no cu. A meu pai que
sempre me corrigiu o portugus especialmente, que me criticou quando foi
necessrio e que dizia a suas filhas: estudem porque a nica coisa que ningum
tirar de vocs o conhecimento adquirido e que tambm sempre me impulsionou
a aceitar desafios {alis, 20 dias antes de algum pensar em meu nome para a

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Julho e Agosto de 2017
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FEBEM, ele - ao saber da sada do antigo Presidente - me perguntou: est pronta
para assumir a Fundao? premonitrio o papai! A meu marido, que aguentou
os telefonemas de madrugada, s 7h00 e s 19h00 de passagem de planto e,
atualmente, os irritantes barulhos do WhatsApp. s minhas irms, que me
deram a alegria dos sobrinhos que, junto com meu tnis e meus shorts, sempre
alegraram e desanuviaram meus dias.
E, por ltimo, um agradecimento muito especial ao Tribunal de Justia de
Noticirio

So Paulo, na pessoa de seu Presidente Desembargador Paulo Dimas Mascaretti,


e sua Coordenadoria da Infncia e Juventude, na pessoa do Dr. Eduardo
Gouvea. Pelo apoio e por esta linda homenagem que jamais sonhei receber na
vida.
Mas, depois de 12 anos, o que fazer mais? J estava com a sensao de
estar buscando as mesmas velhas solues para os mesmos velhos problemas.
Alm disso, passei a ter a ntida sensao de que de nada adiantaria fazer um
bom trabalho na fundao se no consegussemos enquanto sociedade diminuir
a entrada dos jovens no crime.
Temos uma realidade nacional desastrosa: 60 mil homicdios por ano, a
maioria de homens jovens e negros das periferias; temos na fundao 96% dos
jovens que ostentam defasagem idade X srie, ou seja, esto fora da srie escolar
correta para a idade que tm, 30% de abandono e evaso escolar. Isto sem contar
aqueles que esto matriculados, na srie adequada, mas que so analfabetos
funcionais. Um desastre!
Pois bem, acho que chegou a hora de eu, enquanto cidad, partir para
novos desafios. No sei bem ainda quais sero, nem bem o que fazer, mas tenho
convico que com tudo o que aprendi, estou pronta para compartilhar com quem
se interesse em construir uma nova sociedade, mais justa, mais igualitria, mais
comprometida com nossas crianas, com nossas escolas e com nossa juventude
carente de oportunidades. Para que possamos trazer e praticar a cultura da no
violncia para a resoluo de conflitos. Menos polcia e mais educao para
melhorar a segurana pblica. Menos armamento e mais polticas sociais de
desenvolvimento do ser humano, de sua transformao em um cidado efetivo
Acesso ao Sumrio

e no em um mero consumidor que foi o que assistimos no Brasil nos ltimos


anos. Menos unidades de internao e mais escolas estruturadas e preparadas
para receber e no expulsar as crianas e jovens do sculo XXI.
Como disse, no sei bem o que ou como fazer, mas confio que ns que
fazemos parte desta casta de servidores pblicos honestos e comprometidos
com a causa pblica, que ns que queremos uma sociedade melhor temos que
nos unir e nos comprometer com o bem comum. Proponho que caminhemos
juntos nesta direo. Este meu compromisso agora.
Muito obrigada a todos.

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 957
MRIO DEVIENNE FERRAZ (Presidente do Tribunal Regional Eleitoral
de So Paulo TRE-SP)
Discurso proferido por ocasio da posse de Luiz Guilherme da Costa
Wagner Jnior como Desembargador do Tribunal de Justia de So Paulo
(Cerimnia realizada em 28.08.2017).

Noticirio
Senhor Presidente do egrgio Tribunal de Justia do Estado de So Paulo,
Desembargador Paulo Dimas de Bellis Mascaretti,
Senhor Vice-Governador do Estado de So Paulo, Doutor Mrcio Frana, neste
ato representando o Governador do Estado, Doutor Geraldo Alckmin,
Senhor Deputado Estadual Cau Macris, Presidente da augusta Assembleia
Legislativa do Estado de So Paulo,
Senhor Joo Dria, Prefeito Municipal da cidade de So Paulo,
Senhor Fernando Pastorelo Kfouri, Secretrio Administrativo da Procuradoria-
Geral de Justia, neste ato representando o Senhor Procurador-Geral de Justia,
Doutor Gianpaolo Poggio Smanio,
Senhor Presidente da Ordem dos Advogados do Brasil, Seo So Paulo, Doutor
Marcos da Costa.
Nas pessoas de Vossas Excelncias peo licena para saudar todas as
ilustres autoridades civis, militares e eclesisticas, cujos nomes foram aqui
declinados pelo cerimonial, senhores Desembargadores, Juzes, membros do
Ministrio Pblico, Procuradores, Defensores Pblicos, advogados, servidores
deste tribunal, minhas senhoras, meus senhores.
Peo licena ainda para fazer uma saudao a uma pessoa muito especial,
por quem tenho um enorme carinho, o Senhor Joo Teixeira de Faria, conhecido
publicamente como Joo de Deus, exemplo de vida e dedicao ao prximo, que
deixou seus afazeres em Gois para vir a So Paulo prestigiar esta solenidade.
Ilustre empossando e seus queridos familiares e amigos.
Sinto-me profundamente honrado com a escolha de Vossa Excelncia,
Acesso ao Sumrio

Senhor Presidente, para nesta sesso falar em nome deste centenrio Tribunal
de Justia Bandeirante e dar as boas-vindas ao Doutor Luiz Guilherme da
Costa Wagner Jnior, recentemente nomeado pelo Senhor Governador do
Estado, Geraldo Alckmin, para o honroso cargo de desembargador no qual ora
empossado, depois de indicado em lista sxtupla pela Ordem dos Advogados
do Brasil Seo So Paulo e escolhido para compor a lista trplice na classe dos
advogados pelo colendo rgo Especial desta augusta Corte de Justia.
Desde logo peo escusas a todos os presentes pela simplicidade e modstia
da orao. Como muitos sabem, sou pouco afeito a discursos por no ter o dom

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Julho e Agosto de 2017
958 e-JTJ - 22
da oratria e nem a facilidade dos acadmicos para transmitir os pensamentos
que me invadem nesse momento. Procurarei, por isso, na exata medida de
minhas limitaes, desincumbir-se da honrosa misso que me foi confiada.
Serei breve, como sempre almejam os ouvintes, atento tambm ao fato de que
muitas so as autoridades e personalidades que deixaram seus compromissos e
afazeres pessoais para emprestarem o brilho de suas presenas a esta solenidade.
O Doutor Luiz Guilherme da Costa Wagner Jnior, meu prezado amigo e
Noticirio

at h dias colega de judicatura no egrgio Tribunal Regional Eleitoral deste


Estado, filho de Luiz Guilherme da Costa Wagner e de dona Maria Cleide
Carvalho, nascido aos 18 de novembro de 1972, nesta Capital. So seus irmos
Rodrigo Wagner, profissional reconhecido na rea da Tecnologia da Informao
e Everton Wagner, dedicado e competente advogado. casado com a Senhora
Shirley Marcondes da Costa Wagner, advogada, administradora de empresa e
recm-formada em gastronomia, de cuja unio nasceram suas amadas filhas
Luza e Laura , respectivamente de sete e dois anos de idade.
O Dr. Luiz Guilherme bacharelou-se pela Faculdade de Direito da
Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo em 1994 e presidiu o Centro
Acadmico 22 de Agosto daquela faculdade no perodo de 1992 a 1993.
Iniciou suas atividades como estagirio em 1992 e depois de formado passou a
exercer a advocacia, atuando em departamento jurdico de empresas, escritrios
e sindicatos. Desde 2008 est frente do escritrio Costa Wagner Advogados
Associados, estabelecido nesta Capital.
O Dr. Luiz Guilherme integrou a comisso de processualistas que auxiliou
o deputado Paulo Teixeira na elaborao da redao final do Projeto do Novo
Cdigo de Processo Civil na Cmara dos Deputados no perodo de 2012 a 2014.
Foi integrante da Comisso Eleitoral que presidiu a eleio da Ordem dos
Advogados do Brasil, Seccional de So Paulo, em novembro de 2015.
Integrou o colendo Tribunal Regional Eleitoral de So Paulo, na classe
jurista, como Juiz Suplente no perodo de 2012 a 2014 e como Juiz titular, de
2015 a 2017, tendo l proferido mais de 3000 votos.
membro do Conselho da Escola Judiciria Eleitoral Paulista, do Instituto
Acesso ao Sumrio

Brasileiro de Direito Processual Civil, do Instituto Ibero-Americano de Direito


Processual e do Conselho Editorial da editora Del Rey.
O Dr. Luiz Guilherme da Costa Wagner Jnior desde que se formou se
dedicou tambm aos estudos acadmicos, alcanando os ttulos de Mestre em
Direito Urbanstico em 2002 e de doutor em Direito Processual Civil em 2008,
ambos pela Faculdade de Direito da Pontifcia Universidade Catlica de So
Paulo. ps-doutorando em Direito Processual Civil pela Faculdade de Direito
da Universidade de Salamanca na Espanha.
Merc desses ttulos e sem prejuzo de suas atividades de advogado e
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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 959
de juiz integrante da Corte Regional Eleitoral Paulista, sua Excelncia vem
desenvolvendo, com muita proficincia, intensa atividade dedicada ao magistrio
superior.
Em 2010 foi colaborador do Programa Hora Legal, da Rdio Justia, ligada
ao Supremo Tribunal Federal, com entrevistas semanais sobre temas de Direito
Processual Civil.
Foi coordenador dos cursos de ps-graduao (especializao lato sensu)

Noticirio
em Direito de Famlia e Sucesses e Direito Processual Civil, organizado pela
rede LFG e pela Universidade Anhanguera.
Foi professor da disciplina de Direito Processual Civil da rede de ensino
tele presencial Luiz Flvio Gomes e da rede Tele presencial Marcato/Praetorium.
Foi coordenador de Especializao em Direito Tributrio da Universidade
Paulista Unip, no campus da cidade de Santos.
Foi tambm coordenador pedaggico do curso preparatrio para o exame
da OAB, realizado pelo Sindicato dos Advogados de So Paulo, nos anos de
2000 a 2002. Atualmente professor do Curso de Graduao em Direito da
Universidade Presbiteriana Mackenzie, bem como Coordenador do Curso de
Graduao em Direito da Universidade Paulista UNIP, no campus da cidade de
Santos.
professor convidado da Escola Judiciria Eleitoral Paulista-EJEP e da
Escola Superior da Advocacia.
O Dr. Luiz Guilherme da Costa Wagner Jnior autor e coordenador
de diversas obras no campo do Direito, alm de inmeros artigos jurdicos
publicados em obras de grande relevo, tendo ainda proferido quase uma centena
de palestras sobre importantes temas nas reas de Direito Civil, Direito Eleitoral,
Direito Urbanstico, Direito do Consumidor, Direito Constitucional e Direito
Processual Civil.
O Dr. Luiz Guilherme tambm recebeu diversas homenagens, dentre as
quais se destacam:
- Lurea do Mrito Docente, outorgada pela Ordem dos Advogados do
Acesso ao Sumrio

Brasil;
- Lurea de Referncia Nacional em Honorabilidade; outorgada pela
Assembleia Legislativa de So Paulo;
- Diploma de Honra ao Mrito Docente, outorgado pelo Instituto de
Cincias Jurdicas da Universidade Paulista - UNIP;
- Colar do Mrito Eleitoral Paulista, outorgado pelo Tribunal Regional
Eleitoral do Estado de So Paulo.
Como se v pelo exame de seu expressivo currculo, fruto de intenso
trabalho, dedicao e amor ao estudo do Direito, o Doutor Luiz Guilherme da

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Julho e Agosto de 2017
960 e-JTJ - 22
Costa Wagner Jnior ostenta plenas condies morais e intelectuais de bem
desempenhar as nobres e elevadas funes atribudas a desembargador desta
augusta Corte. Estou certo de que Sua Excelncia aqui pontificar, trabalhando,
tal como sempre fez em sua carreira de advogado, com toda a dedicao,
imparcialidade, denodo e eficincia, para bem servir causa da Justia , na
rdua misso de realizar o justo concreto.
A par disso, preciso dizer tambm que hoje o Doutor Luiz Guilherme
Noticirio

da Costa Wagner Jnior v realizado um sonho que de h muito acalentava e


que ganhou corpo ainda maior depois que passou a integrar a Corte Regional
Eleitoral, onde atuou como Suplente e depois, por quase trs anos, como Titular
na classe Jurista: a de exercer a judicatura plena neste egrgio Tribunal de Justia
do Estado de So Paulo.
Toda caminhada sempre comea com um primeiro passo. E assim, depois
de muitos passos, cada qual a seu tempo, e percorridas diversas etapas em sua
vida, o objetivo visado foi finalmente atingido.
A propsito, cabe relembrar que certa feita, num evento sobre Escolas da
Magistratura, seu primeiro Diretor e maior incentivador, o saudoso Ministro
Slvio de Figueiredo Teixeira, afirmou o seguinte: Conta-nos literatura oriental
o exemplo do bambu chins, que depois de plantada a sua semente, dele no se
v nada, absolutamente nada, por quatro anos, exceto o lento desabrochar de um
diminuto broto. Durante esses quatro anos, todo o crescimento subterrneo,
numa macia e fibrosa estrutura de raiz, que se estende vertical e horizontalmente
pela terra. Mas ento, no quinto ano, o bambu chins cresce at atingir 24 metros.
Muitas coisas na vida so iguais ao bambu chins. Voc trabalha, investe tempo
e esforo, faz tudo o que pode para nutrir seu crescimento e s vezes no se v
nada por semanas, meses ou mesmo anos. Mas, se tiver pacincia para continuar
trabalhando e nutrindo, o quinto ano chegar.
E certamente foi assim em sua vida, Dr. Luiz Guilherme, muito estudo,
trabalho, dedicao, esforo, suor e lgrimas, desde os difceis tempos quando
ainda jovem recaiu sobre seus ombros a incumbncia de encargos familiares
que muito lhe exigiram para manter a famlia e prover a educao superior, sua
Acesso ao Sumrio

e de seus irmos, forjada com muito sacrifcio e dificuldade. Mas seu amor,
seus ideais, sua esperana e sua f para superar todas as adversidades e atingir
seus objetivos, no se perderam no rduo caminho percorrido. Vossa Excelncia
continuou trabalhando e nutrindo por muitos anos e agora chegou o tempo de
colher os frutos de tudo de bom que foi plantado nessa longa e difcil caminhada.
Foi uma luta muito grande, sabemos bem disso, meu prezado amigo. Mas
Vossa Excelncia fez por merecer, pelo grande homem que , simples, humilde,
reto de carter, generoso, educado, trabalhador, solidrio, amoroso, bom filho,
chefe de famlia exemplar e pai extremoso. Amigo sincero e dedicado, inclusive

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Julho e Agosto de 2017
e-JTJ - 22 961
nas horas difceis, que Deus ps em meu caminho para que eu tivesse a ventura
de t-lo por perto para me auxiliar quando precisei e por isso lhe sou eternamente
grato.
Saiba que, na realidade, mais que todo o cabedal de conhecimento que
Vossa Excelncia ostenta, so precisamente suas qualidades pessoais de homem
justo, probo, sereno, equilibrado, imparcial, firme, dotado de grande senso de
justia, revelado em seus esmerados votos que o distinguiram em todo o tempo

Noticirio
de judicatura no egrgio Tribunal Regional Eleitoral, que o fazem digno de
vestir a toga de magistrado.
Pois hoje, finalmente, chegou o momento to almejado. Agora Vossa
Excelncia se despe da beca de advogado e, definitivamente, veste a toga de Juiz.
Tenho certeza que aqui atuar por muitos anos e saber honr-la e dignific-la,
como sempre o fez ao longo de pouco mais de vinte anos no exerccio dessa
linda profisso que a de advogado.
Peo licena neste momento, em homenagem nobre classe da advocacia,
imprescindvel realizao da Justia, e da qual Vossa Excelncia provm, e em
homenagem tambm querida Magistratura, na qual agora Vossa Excelncia
ingressa, para rememorar excerto de um artigo denominado que outro dia
encontrei em meio a papis antigos dos tempos de estudante de Direito,
publicado h quarenta anos no Jornal do Advogado, mas que ainda hoje atual,
de autoria do estimado Professor e eminente advogado Paulo Srgio Leite
Fernandes, de quem com muito orgulho fui aluno de Processo Penal na gloriosa
Faculdade Catlica de Direito de Santos, bero de tantos magistrados desta
Corte, de ontem e de hoje: Dizia o combativo advogado e querido Professor, ao
escrever sobre a modernidade e desprezo s formalidades dos tempos de ento,
e atitude dos juzes de Santos ao decidirem envergar suas togas nas audincias
e atos forenses: O Juiz, por fora de suas funes, merece verdadeiramente
tratamento diferenciado e respeito profundo. Moo ou velho, novio ou
provado durante anos pelo exerccio do ministrio, representa o Estado na
funo augusta de distribuir Justia. Merece, pois, tratamento diverso, no s
em funo da lei, mas daquilo que significa para o prprio advogado, eterno
Acesso ao Sumrio

litigante procura do bom Direito. O respeito que lhe temos, repita-se, no


advm do temor reverencial, j que o advogado, por fora do combate seguido,
habituou-se a no vergar a espinha a nenhuma atitude desptica ou caprichosa.
Decorre do simples fato de ser juiz, credor da confiana da comunidade,
detentor da palavra final no Estado em que se cultue sinceramente a tripartio
e a independncia dos poderes. um culto que mantemos puro, defendendo-o
contra o ceticismo e o desnimo de muitos. O relacionamento entre advogados
e magistrados tem evoludo em compreenso recproca d os problemas comuns.
Devemos honr-los, auxili-los e, se necessrio, at proteg-los na dura
tarefa a que se destinaram. Somos modernos sim, mas no perdemos a medida
Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
Julho e Agosto de 2017
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do misticismo das vestes talares. Para ns, a beca a farda de campanha,
o vesturio de combate, a sofrida vestimenta que usamos no Jri, expresso
absoluta da vontade do povo. Assim seja tambm para a toga, envergada com
dignidade e destemor, smbolo representativo de uma Justia que h de manter-
se firme e vigilante no difcil momento que atravessamos, equilibrando os
valores e reprimindo a atividade dos violentos.
No se descure nunca dessa sempre oportuna lio, meu caro amigo e
Noticirio

agora colega desembargador. Enverge a toga com honra, dignidade e destemor,


emprestando os seus dotes morais, a sua experincia e cultura jurdica para a
correta soluo das lides e engrandecimento do Poder Judicirio paulista.
Seja muito bem-vindo ao egrgio Tribunal de Justia do Estado de So
Paulo. uma honra para ns receb-lo. Certamente sua maneira afvel e
respeitosa no tratar as pessoas, lhe permitiro um bom entrosamento entre seus
pares, pelo que prenuncio agradvel e harmnica convivncia.
Que Deus o fortalea e o ilumine nessa nova etapa de sua vida. Seja feliz,
hoje e sempre, ao lado de seus queridos familiares, aos quais cumprimento
efusivamente pela sua posse, Desembargador Luiz Guilherme da Costa Wagner
Jnior.
Muito obrigado.
Acesso ao Sumrio

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Julho e Agosto de 2017

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