INSTITUCIONES

DE

DERECHO CIVIL

PARTE GENERAL

Introduccin. La relacin jurdica. Sujetos y objeto

Francisco de P. Blasco Gasc

Tirant Lo Blanch
 PRIMERA PARTE

ORDENAMIENTO JURDICO Y DERECHO CIVIL

Leccin 1
EL ORDENAMIENTO JURDICO Y LA NORMA JURDICA

I.-EL DERECHO OBJETIVO

1. Concepto
2. Caractersticas
2.1. Conjunto de normas y principios
2.2. Expresin de una idea de justicia y orden
2.3. Coercibilidad
3. Legitimacin del derecho: autoridad y consenso
4. Predeterminacin de las normas
5. La sistematizacin del ordenamiento jurdico
II.-LA NORMA JURDICA
1. Naturaleza y estructura
2. Norma jurdica general y norma jurdica especial
3. Norma jurdica dispositiva y norma jurdica imperativa
III.-EFICACIA GENERAL DE LAS NORMAS JURDICAS
1. El deber jurdico de cumplimiento. El error de derecho
2. La eficacia sancionadora: la nulidad
3. La eficacia constitutiva de las normas jurdicas
4. El fraude de ley
5. La exclusin voluntaria de la ley y la renuncia a los derechos
IV.-LA EFICACIA TEMPORAL DE LA NORMA JURDICA
1. Vigencia temporal de la norma jurdica
1.1. Inicio de la eficacia obligatoria
A) Publicidad de la norma jurdica
B) Certidumbre de la norma jurdica
1.2. Fin de la eficacia de las leyes: la derogacin
2. Eficacia retroactiva de las normas jurdicas
2.1. La regla general de la irretroactividad
2.2. Grados de retroactividad
V.-INTERPRETACIN Y APLICACIN DE LAS LEYES
1. Interpretacin de las normas jurdicas
2. Criterios de interpretacin
3. La interpretacin por su resultado y por sus autores
 3.1. Interpretacin restrictiva y extensiva
3.2. Interpretacin autntica, judicial y doctrinal
4. La equidad como criterio de interpretacin y aplicacin de las
normas jurdicas
5. Aplicacin de la norma jurdica
5.1. Aplicacin directa
5.2. Aplilcacin analgica
A) La analoga
B) Analoga legis y analoga iuris
C) Lmites de la aplicacin analgica
D) La aplicacin analgica de la doctrina jurisprudencial
6. Aplicacin supletoria

*-*-*-*-*-*-*-*-*

I.-EL DERECHO OBJETIVO

1.-Concepto

La dificultad de definir qu es el derecho se manifiesta en su propia

definicin lingstica. Su origen etimolgico no coincide con su
homlogo latino, que utiliza el sustantivo ius (de ah, justo, justcia,
jurisprudencia, etc.) y no la palabra directus (de donde deriva derecho).

La palabra derecho proviene del latn directus, que significa lo recto, lo

rgido, lo correcto. A su vez, esta se deriva del verbo dirigere, que significa
conducir, enderezar, regir, llevar rectamente hacia un lugar. Esta voz, asimismo,
procede de regere, que hace referencia a conducir o dirigir a un fin.
En este sentido, derecho, desde su origen, es una palabra asociada al
concepto o idea de la rectitud, de lo correcto, de la direccin a un fin . De
all que el derecho, hoy en da, haga referencia a lo que esta conforme a las
normas, reglas o leyes, es decir, al conjunto de normas que regulan la
convivencia social y permiten resolver los conflictos en el marco de un
ordenamiento jurdico.
La expresio n aparece, segu n Pe rez Lun o, en la Edad Media para definir al
derecho con connotaciones morales o religiosas, el derecho conforme a la
recta razo n. Esto es as si tenemos en cuenta frases como non omne quod licet
honestum est (no todo lo que es lcito es honesto), en palabras del jurista
romano Paulo, que demuestra el distanciamiento del derecho respecto a la
moral.
Esta palabra surge por la influencia estoico-cristiana tras la e poca del
secularizado derecho de la e poca romana, y es el germen y raz gramatical de la
palabra derecho en los sistemas actuales: diritto, en italiano; direito, en
portugue s; dreptu, en rumano; droit, en france s; a su vez, right, en ingle s; recht
en alema n y en neerlande s, donde han conservado su significacio n primigenia
de recto o rectitud.
En latn, sin embargo, el derecho era conocido como ius, te rmino del que
derivaron otras voces como jurista, jurisconsulto, jurdico, jurisprudencia,
jurisdiccio n.
Aunque la definicio n del te rmino ius y su origen au n no este n claros, estudios
actuales de Giambattista Vico relacionan muy inteligentemente y casi sin lugar a
dudas la procedencia de este te rmino de Iupiter (Ju piter), principal dios del
panteo n romano, representativo de las ideas de poder y justicia.

No es sino a partir del siglo IV en que empieza a usarse la voz directum, que
luego se extendio por Europa y evoluciono hasta su forma actual
castellana:derecho.

El Diccionario de la Real Academia de la Lengua (DRAE) recoge ms de

una veintena de acepciones para la palabra derecho, sin contar locuciones
adverbiales y otras expresiones donde aparece la palabra derecho (mano
derecha, ir por derecho, a derechas, etc). Por lo que aqu interesa, son
importantes las acepciones 9 y 14, pues son las que nos permite distinguir
entre derecho objetivo y derecho subjetivo.

El derecho, en sentido objetivo, lo define la DRAE (edicin 23, 2014) en

su acepcin 14 como el conjunto de principios y normas, expresivos de
una idea de justicia y de orden, que regulan las relaciones humanas en toda
sociedad y cuya observancia puede ser impuesta de manera coactiva.

2.-Caractersticas

De esta definicin se pueden extraer los elementos conformadores del

derecho:
Conjunto de normas y principios
Expresin de una idea de justicia y orden
Coercibilidad
2.1.-Conjunto de normas y principios

En primer lugar, el derecho es un conjunto de normas y principios

regulador de las relaciones humanas en toda sociedad.

La vida de las personas es una vida en sociedad lo cual supone un tejido,

ms o menos denso, de relaciones de alteridad que puede abocar en
conflictos entre las personas, como el cumplimiento de los compromisos,
la apropiacin y disfrute de los bienes, los conflictos en el seno de las
familias, etc. Toda sociedad precisa una ordenacin de la convivencia, de
los conflictos personales y econmicos de sus miembros. Esta ordenacin
se articula a travs de un conjunto de normas, no todas de naturaleza
jurdica, pues la convivencia humana se modula sobre relaciones
personales de distinto alcance y estas relaciones se rigen por normas de
diferente naturaleza, como las normas morales, las norma sociales, las
normas religiosas, etc. En todo caso, en dicha ordenacin social se hallan
presenten las normas jurdicas, lo cual se manifiesta en el brocardo latino
ubi societas ibi ius (donde hay sociedad, hay derecho).

El derecho es, ante todo, una categora de normas que, junto con otras,
tienden a regular la pacfica convivencia humana, es decir, las relaciones
de alteridad de las personas.

Este elemento (conjunto de normas y principios) nos advierte de que el

derecho no est formado slo por normas en sentido estricto, sino tambin
por principios (como no daar a otro o no enriquecerse sin causa legtima,
no ir contra los propios actos o ejercitar los derechos conforme a la buena
fe, etc.) que expresan el grado de civilizacin de una sociedad y que
normalmente, pero no necesariamente, se manifiestan a travs de normas:
por ejemplo, el de no daar a otro, en el art. 1902 Cc; otros, como la
prohibicin de ir contra los propios actos tienen una manifestacin ms
difuminada, aunque es expresin del comportamiento segn la buena fe
(art. 7.1 Cc).

Por ltimo, la idea de disponer el derecho como un conjunto de normas y

principios supone su configuracin como un ordenamiento, es decir, como
un sistema articulado de normas, hasta el punto que en la actualidad puede
decirse que derecho objetivo y ordenamiento jurdico son conceptos
coextensivos.
2.2.-Expresin de una idea de justicia y orden

En segundo lugar, ese conjunto sistemtico de normas y principios

regulador de las relaciones humanas expresa una determinada idea de
justicia y de orden.

Las normas jurdicas tienden a expresar o materizalizar una idea de justicia

y de orden en la concreta sociedad en la que se aplican. Las normas ticas
expresan lo bueno y lo malo; las sociales, lo que es correcto y lo que no lo
es; las religiosas, lo que es pecado y lo que no lo es; etc. La norma
jurdica, en cambio, materializa lo que es justo y ordenado (lo que es
razonable) y lo que no lo es en una determinada sociedad y en un concreto
momento histrico. Por eso, la norma jurdica no dice lo que es, sino lo
que debe ser.

Esta expresin de la idea de justicia y de orden a travs de las normas

jurdicas no es abstracta e intemporal, sino que viene referida a una
determinada idea de justicia y de orden: precisamente, la idea de justicia y
de orden mayoritaria en la conciencia colectiva de la sociedad donde se
aplican. No se trata, pues, de expresar la idea abstracta de justicia y de
orden, sino una concreta (y, por tanto, temporal y relativa) idea de justicia
y de orden.

A veces, la norma jurdica coincide con otra clase de normas: lesionar a

otra persona, no cumplir la palabra da o el compromiso adquirido o
defraudar a hacienda es objeto de reproche jurdico (es ilcito y a veces
incluso delictivo), de reproche moral (est mal hecho), de reproche social
(es incorrecto), etc. Otra veces, la relacin entre norma jurdica y norma
moral o norma social es indiferente: conducir por la derecho o por la
izquierda no es objeto de juicio tico ni social ni religioso; no corresponder
al saludo de otro, no es objeto de juicio jurdico. Finalmente, en ocasiones
la norma jurdica diverge de otros conjuntos normativos no jurdicos:
negarse a contraer, con causa o sin causa, el matrimonio prometido carece
de efectos jurdicos (salvo la indemnizacin por los gastos ocasionados
precisamente por la promesa de matrimonio), en cambio, el
incumplimiento de la promesa matrimonial sin una causa justa es un acto
moral y socialmente reprochable.
2.3.-Coercibilidad

En tercer lugar, la observancia de las normas y principios puede ser

impuesta coactivamente.

Este elemento nos permite identificar e individualizar la norma jurdica del

resto de mbitos normativos que regulan la convivencia de las personas:
aunque histricamente no siempre ha sido as, en nuestro grado de
civilizacin la nica norma cuya observacia se puede imponer
coactivamente es la norma jurdica. El incumplimiento de otras normas
puede llevar aparejado otro tipo de reproche (el rechazo social, la tacha de
persona inmoral, la calificacin como pecado o como acto inoportuno,
etc.); pero su cumplimiento no se impone por la fuerza: nadie puede
obligar a otro a dar una limosna o a saludar educadamente a un vecino. La
imposicin coactiva de la observancia de la norma jurdica se manifiesta
adems en un doble plano:
en el plano preventivo, porque el conocimiento de la posible
coaccinn impela al cumplimiento voluntario de la normas; y
en el plano represivo, toda vez que la inobservancia de la norma
lleva aparejada una consecuencia jurdica que denominamos
sancin.

3.-Legitimacin del derecho: autoridad y consenso

El elemento coactivo de la norma jurdica nos coloca ante una de las

cuestiones ms importantes de la filosofa del derecho: hemos dicho que el
derecho es un conjunto de normas y principios cuya finalidad es resolver,
con base en las ideas de justicia y de orden, determinados conflictos entre
las personas; pero por qu obliga el derecho?, por qu observamos, en la
mayora de los casos de menera voluntaria, el cumplimiento de las normas
jurdicas?. En otras palabras, cul es la legitimidad del derecho para ser
impuesto coactivamente? El recurso a su naturaleza coactiva no es una
respuesta suficiente.
Por un lado, de hecho, la mayora de las normas jurdicas se
obedecen por la conviccin personal de que deben ser observadas.
Por otro lado, se trata de una respuesta tautolgica que confunde una
de las caractersticas de la norma jurdica (la coercividad) con el
fundamento que la legitima: sera tanto como decir que el derecho
obliga porque obliga, o sea, porque se puede imponer por la fuerza.
La cuestin admite dos mbitos de respuesta:
formalmente, el derecho obliga porque emana de una autoridad,
reconocida o impuesta, a la que estamos sometidos; por tanto, el
fundamento legitimador del derecho sera el poder de dicha autoridad
para crear la norma jurdica y para imponerla coactivamente. Pero
esto nos conduce a cuestionarnos la legitimidad de dicha autoridad o
poder. Como se acaba de decir, la mayora de las normas jursicas se
observan voluntariamente, lo cual significa que hay una suerte de
consenso social mayoritario, cuando no unnime, que legitima la
norma jurdica y su imposicin coactiva.
Materialmente la legitimidad del derecho descansa en la conciencia
colectiva de una determinada ordenacin de la sociedad y solucin
de los conflictos. Esta conciencia social se manifiesta y articula
precisamente a travs de normas cuya observancia se puede imponer
coactivamente. As, la legitimidad del derecho descansa en el
binomio consenso social (tesis organicistas tendentes a sistemas
democrticos)-autoridad (tesis voluntaristas que fundamentan
sistemas autoritarios o totalitarios).

4.-Predeterminacin de las normas

El derecho es la expresin de la concepcin de las relaciones personales y

econmicas de una determinada sociedad manifestada a travs de normas
de conducta cuya observancia puede ser impuesta coactivamente. La
funcin bsica de tales normas y principios jurdicos es dirimir los
conflictos entre personas mediante la superacin del recurso a la violencia,
salvo la generada por los rganos que tienen encomendada precisamente la
funcin de hacer observar (juzgar y ejecutar lo juzgado) el cumplimiento
de la norma jurdica.

La evolucin y la experiencia ha hecho que dichas normas se hallen

preestablecidas y publicadas, de manera que se puede afirmar que la
posibilidad de conocimiento previo al conflicto de la norma jurdica que lo
dirima, es decir, la previsin certera de la respuesta jurdica ante un posible
conflicto entre sujetos, indica el grado de civilizacin de esa sociedad.

El derecho objetivo es, pues, el conjunto de normas emanadas de una

autoridad legtima que ordenan determinadas relaciones entre las personas,
imponiendo deberes y reconociendo derechos, predeterminando las
consecuencias de la inobservancia de los deberes y su imposicin coactiva
as como el contenido de los derechos.

El conjunto ms o menos complejo de normas jurdicas y de instituciones

conforma el llamado ordenamiento jurdico, el cual se configura como
un sistema, ms o menos coherente, coordinado y conexo, que tiende a
ordenar unitariamente determinadas relaciones y a solucionar
equilibradamente los diferentes conflictos.

5.-La sistematizacin del ordenamiento jurdico

El ordenamiento jurdico es un conjunto sistemtico y complejo de normas

que se ordena de acuerdo con diferentes criterios. En la actualidad, fruto
fundamentalmente de la Codificacin (es decir de la formulacin del
derecho en distintos Cdigos), los criterios principales son el de la
cualidad de los sujetos destinatarios de las normas y el de la materia
regulada. Esto nos permite:
en primer lugar, establecer la clsica distincin entre derecho
pblico y derecho privado (la summa divisio, para los autores
antiguos).
En segundo lugar, permite distinguir el derecho mercantil, el derecho
laboral, el derecho procesal, el derecho administrativo o el derecho
penal, a resultas de que los sujetos destinatarios de las normas sean,
respectivamente, los comerciantes y empresarios, los trabajadores y
empleadores, los sujetos que intervienen en los procesos judiciales,
las administraciones pblicas o los delincuentes. Si se prefiere, con
base en el criterio de la materia objeto de regulacin, la actividad
empresarial o comercial est regulada por el derecho mercantil, la
actividad de los sujetos como trabajadores o empleadores conforma
el derecho laboral o del trabajo, la actividad de los sujetos en el
proceso judicial se regula por el derecho procesal, las relaciones con
la Administracin pblica y entre Adminsitraciones pblicas las
regula el derecho administrativo, las conductas delictivas de las
personas se regulan en el derecho penal, el cual determina que actos
son delito y qu pena castiga cada acto delictivo.

Todas estas materias se hallan reguladas por leyes de carcter general, sin
perjuicio de otras normas reguladoras. Unas, fueron objeto de codificacin,
dando lugar a los Cdigo civil, penal o de comercio o a las leyes
procesales (ley de enjuiciamiento civil y ley de enjuiciamiento criminal).
Otras responden a leyes generales, no llamadas Cdigos, pero que
responden al menor formalmente a la tcnica y estructura de los Cdigos:
as, la ley de la jurisdiccin contencioso-administrativa, las leyes del sector
pblico y del procedimiento administrativo o el Estatuto de los
Trabajadores.

II.-LA NORMA JURDICA

1.-Naturaleza y estructura

Desde una perspectiva estructuralista, la unidad mnima del derecho es la

norma jurdica. Cuando un conjunto de normas jurdica regula de manera
coordinada y unitaria un conjunto determinado de relaciones y conflictos,
se denomina institucin (la institucin de la filiacin, de la propiedad, la
de la responsabilidad, la del matrimonio, etc.).

La norma jurdica coantiene siempre una proposicin preceptiva, aunque

su expresin sea descriptiva o sea asertiva: la norma jurdica expresa no lo
que es, sino lo que debe ser. Y lo hace con una estructura cuya formulacin
bsica es la siguiente: si es A (siendo A el supuesto de hecho especfico)
debe ser B (siendo B la consecuencia jurdica).

Por ese motivo, la norma jurdica no se debe confundir con la ley ni con
los artculos en que normalmente se estructura o divide una ley. Un
artculo de una ley, e incluso los distintos apartados que conforman tal
artculo, puede contener diversas normas jurdicas (es decir, una o varias
proposiciones preceptivas) formuladas de manera sucesiva o con la forma
de excepcin (aunque en el derecho no hay excepciones, sino normas
jurdicas).

As, por ejemplo, el art. 149.1-8 CE contiene hasta cuatro normas jurdicas: 1. La
legislacin civil es competencia del Estado. 2. Las CCAA (algunas) tienen competenciazs
para conservar, modificar y desarrollar el llamado derecho foral. 3. En todo caso, es
competencia del Estado las materias que expresamente menciona dicho artculo. 4. Las
CCAA con competencias en materia de derecho civil no podrn regular esas materias, pero
s las fuentes de su propio derecho.

Normalmente, la proposicin preceptiva se formula en trminos abstractos

y generales: por ejemplo, el que matare a otro, es decir, cualquiera que
quitare la vida a otro cualquiera; el comprador est obligado a pagar el
precio al vendedor, o sea, cualquier comprador debe pagar el precio a
quien sea el vendedor; etc. La formulacin descriptiva o narrativa de la
norma jurdica no empece su naturaleza preceptiva; es ms, una norma que
fuera meramente descriptiva no tiene la consideracin de norma jurdica,
como sucede con las proposiciones no de ley emanadas de los rganos
legislativos: se llaman precisamente no de ley porque carecen de
proposiciones preceptivas, sino slo meramente asertivas o descriptivas.
La norma jurdica siempre tiene un contenido obligatorio, aunque ste
pueda ser derogado por la voluntad de los sujetos (son las normas
dispositivas), pues en este caso, si los sujetos no pactan nada en contrario,
se aplica la norma y sus consecuencias jurdicas. El contenido precepto de
la norma jurdica se manifiesta incluso en aquellas que se formulan como
proposiciones descriptivas o asertivas: cuando la norma constitucional dice
que todos somos iguales ante la ley (art. 14 CE), no est diciendo que
todos somos idnticos (o sea, no nos describe iguales ni afirma que somos
idnticos unos y otros), sino que las diferencias entre unos y otros por
razn de sexo, nacimiento, religin, origen social, raza, etc, no pueden ser
causa de trato desigual, es decir, contiene una prohibicin de
discriminacin. De hecho, la ley dice que todos somos iguales
precisamente porque no lo somos y quiere proscribir que las diferencias
sea causa legtima que justifique la desigualdad jurdica. Si todos furamos
efectivamente iguales, no sera precisa una norma jurdica que lo afirmara.
Igual discurso cabe para la definiciones jurdicas: cuando el art. 1.445 CC
define la compraventa, no la est describiendo, sino preceptundola: si no
hay precio, no hay compraventa (puede haber, en cambio, donacin), si el
precio no se pacta en dinero o signo que lo represente, no hay compraventa
(puede haber, en cambio, permuta); cuando el art. 1.740 define el contrato
de comodato, no lo describe, sino que, con contenido preceptivo, prohbe
que se llama comodato si, por el uso de la cosa, media precio (porque,
entonces, es un arrendamiento de cosa), o que se pueda devolver una cosa
distinta a la entregada, etc.

2.-Norma jurdica general y norma jurdica especial

Habitualmente, la norma jurdica se formula en trminos generales y

abstractos: su destinatario es una pluralidad normalmente indeterminada
de personas; igualmente, no resuelve un caso concreto (como hace el juez
al dictar una sentencia), sino un conflicto paradigmtico (la regulacin de
los vicios en la compraventa no se formula para una determinada
compraventa, sino para todas las compraventas en que aparezcan vicios).

El grado de abstraccin permite distinguir el llamado derecho comn del

derecho especial; as como el grado de generalidad permite diferenciar un
derecho general y un derecho particular; finalmente, la adecuacin de la
norma jurdica a los principios bsicos del ordenamiento jurdico permite
hablar de un derecho normal (las normas que se basan en el principio de
libertad individual, contractual o capitular) y de un derecho excepcional
(las normas jurdican que derogan tales principios, como por ejemplo las
que imponen contratos forzosos).

Los caracteres de generalidad y abstraccin de la norma jurdica, as como

su predeterminacin, permiten alcanzar, en mayor o menor medida, dos
principios bsicos en nuestro ordenamiento jurdico: el de uniformidad de
la consecuencia jurdica y el de previsibilidad o certidumbre de tal
consecuencia.

3.-Norma jurdica dispositiva y norma jurdica imperativa

Aunque la norma jurdica contiene siempre una proposicin preceptiva,

algunas veces, sobre todo en sede de derecho privado (esencialmente,
derecho civil y derecho mercantil), la propia norma jurdica permite que la
consecuencia jurdica sea sustituida por voluntad de los sujetos. Se trata de
normas dispositivas o de derecho dispositivo y se suelen reconocer
porque permiten expresamente el pacto en contrario; pero, en defecto de
pacto, se aplica la previsin normativa. La norma dispositiva puede ser, a
su vez, interpretativa (tiende a determinar la voluntad de las partes
cuando sta se ha expresado de modo dudoso o incompleto), o integrativa
o supletoria (la cual suple la falta de declaracin de voluntad de las partes
respecto de determinados aspectos del acto omitivo por los interesados o
prev una regulacin total del acto jurdico para el caso de que falte en
absoluto la previsin voluntaria de las partes).

En todo caso, la exclusin voluntaria de la ley aplicable y la renuncia a los

derechos en ella reconocidos no siempre es lcita. El art. 6.2 CC las declara
vlidas si no son contrarias al inters o el orden pblico ni perjudiquen a
terceros.
Otras veces, el carcter preceptivo aparece de manera absoluta: se trata de
normas imperativas o de ius cogens, las cuales no pueden ser sustituidas
por la voluntad de los sujetos; es decir, no admiten pacto en contrario. Para
stas rige la norma del art.6.3 Cc, el cual establece que los actos contrarios
a las normas imperativas y a las prohibitivas son nulos de pleno derecho,
salvo que en ellas se establezca un efecto distinto para el caso de
contravencin. Las normas imperativas, a su vez, se distinguen en normas
imperativas y normas preceptivas. quellas vetan determinadas
conductas; stas imponen u ordenan determinados actos o prestaciones.

III.-EFICACIA GENERAL DE LAS NORMAS JURDICAS

1.-El deber jurdico de cumplimiento. El error de derecho.

Las normas jurdicas, al expresar siempre una proposicin preceptiva

(imperativa o dispositiva), contienen el deber jurdico de su observancia o
cumplimiento, es decir, de la sujecin de todos a su prevision. As,
actualmente, el art. 9.1CE estable que "los ciudadanos y los poderes
pblicos estn sujetos a la Constitucin y al resto del ordenamiento
jurdico". Este deber de cumplimiento de la norma jurdica est aparejado
al deber de su conocimiento (y, por extensin al principio de publicidad de
las normas ex art. 9.2 CE). Por ello, el art. 6.1 Cc establece que " la
ignorancia de las leyes no excusa de su cumplimiento". (La
inexcusabilidad de la ignorancia alcanza incluso a la propia norma
transcrita; es decir, el incumplimiento de las leyes no lo excusa ni la
ignorancia de la propia norma que establece que la ignorancia de la ley no
excusa de su cumplimiento).

El deber de cumplimiento de la norma jurdica vigente afecta de manera

especial a los funcionarios pblicos (la administracin se rige por el
principio de legalidad) y, ms concretamente, a jueces y magistrados. stos
estn sujetos al imperio de la ley (art. 177 CE) y tienen el deber
inexcusable de resolver en todo caso los asuntos de que conozcan,
atenindose al sistema de fuentes establecido (art. 1.7 Cc), as como el
deber de conocimiento del derecho en virtud del principio iura novit curia.
De este modo, el prrafo segundo del art. 218.1 LEC establece que "el
tribunal, sin apartarse de la causa de pedir acudiendo a fundamentos de
hecho o de derecho distintos de los que las partes hayan querido hacer
valer, resolver conforme a las normas aplicables al caso, aunque no
hayan sido acertadamente citadas o alegadas por los litigantes". Para el
TC, el art. 39.2 LOTC dice que dicho Tribunal podr fundar su declaracin
de inconstitucionalidad en la infraccin de cualquier precepto
constitucional, haya o no sido invocado en el curso del proceso (vid
tambin STC 20/1982, de 5 de mayo).

En definitiva, la norma jurdica impone el deber de su conocimiento y de

su cumplimiento, sin que ste pueda quedar al libre arbitrio de los sujetos
ni a stos las exime su ignorancia de la norma.

Sin embargo, tras afirmar que la ignorancia de las leyes no excusa de su

cumplimiento, el propio artculo 6.1 Cc ade que el error de derecho
"producir nicamente aqullos efectos que las leyes determinen". Por
error de derecho se debe entender tanto la ignorancia como falso
conocimiento de la norma jurdica respecto de su existencia, contenido,
interpretacin o aplicacin.

En todo caso, es preciso que el sujeto que sufra el error de derecho haya
actuado a causa precisamente de su ignorancia o falso conocimiento de la
norma jurdica.

2.-La eficacia sancionadora: la nulidad

La infraccin de la norma jurdica (o sea, la violacin del deber de

cumplimiento) puede realizarse directamente o de manera indirecta. En
el primer caso, hay un acto franco contrario a la previsin normativa que
llamamos contravencin. En el segundo caso, la infraccin de la norma
jurdica se produce al amparo formal de otra norma. Es el llamado fraude
de ley.

La inobservancia o incumplimiento de la norma jurdica, tanto por

contravencin como mediante el fraude de ley, es un acto ilcito y lleva
aparejada la determinada reaccin del ordenamiento jurdico que
denominamos sancin. El ordenamiento jurdico prev distintas clases de
sanciones, si bien la regla general es la nulidad de pleno derecho de los
actos contrarios a las normas imperativas y a las prohibitivas, salvo que en
ellas se establezca un efecto distinto para el caso de contravencin (art. 6.3
Cc).
Respecto del mbito de aplicacin de la citada norma, se debe decir que
alcanza a todo tipo de acto jurdico, incluidos tanto los actos unilaterales
como los bilaterales, los gratuitos y los onerosos, los actos inter vivos y los
mortis causa. Asimismo, el supuesto de hecho de la norma alcanza a
conductas activas y a actos o conductas omisivas. No obstante, quedan
fuera de la eficacia sancionadora de la norma jurdica las normas
dispositivas y las que pueden ser objeto de exclusin y de renuncia.

Igualmente, la norma infringida puede ser tanto de derecho pblico como

de derecho privado, con tal de que se trate de una norma imperativa o
prohibitiva.

La nulidad supone la ineficacia del acto. Esto no significa que el

incumplimiento no produzca ningn efecto: no produce los efectos
voluntarios o queridos por el infractor o que le sean favorables, sino los
previstos en la norma para el caso de su infraccin (como la propia nulidad
del acto o la indemnizacin de los daos y perjuicios o incluso efectos
favorables para terceros, como sucede en el supuesto del art. 34 LH).
Asmismo, la ineficacia no alcanza necesariamente a todo el acto, pues
puede haber supuestos de nulidad parcial.

En todo caso, la nulidad del acto se produce ipso iure. Slo es necesaria su
declaracin judicial en los casos en que hahabido una mnima apariencia
de licitud del acto.

Tambin manifiestan la eficacia sancionadora de la norma jurdica otros

supuestos de ineficacia del acto jurdico (normalmente de los contratos),
como la anulabilidad, la rescisin, la revocacin o la resolucin del
contrato. En todos esos casos es preciso que sea la norma contravenida la
que establezca tales efectos (art. 6.3 i.f. Cc).

El ordenamiento jurdico prev, junto a la nulidad, otros efectos que

igualmente expresan la eficacia sancionadora de la norma incumplida.
Tales son los siguientes:

1. La pena; es decir, la privacin al infractor de bienes jurdicos o de

derechos. La pena va aparejada a la comisin de delitos (privacin de
libertad, sanciones econmicas, inhabilitaciones, etc.); pero tambin
a las infracciones administrativas (multa por infracciones de trfico o
 por infracciones tributarias, etc.). En el mbito civil, las penas
(llamadas penas civiles) son privaciones de derechos, como las
causas de desheredacin (arts. 848 y sigs. Cc) o la incapacidad para
suceder por indignidad (art. 765 Cc).

2. La ejecucin forzosa: supone el cumplimiento coactivo de la norma

jurdica infringida. Es, junto con la indemnizacin de los daos y
perjuicios, la sancin tpica de los incumplimientos contractuales o,
en general, de las relaciones jurdicas obligatorias (vid arts 1098 y
1099 Cc). Se suele distinguir entre la ejecucin forzosa in natura y
la ejecucin forzosa por equivalente. La primera tiene por objeto la
misma conducta que ha sido inobservada por el infractor. As, por
ejemplo, el art. 701.1 LEC para la entrega de bienes muebles
("cuando del ttulo ejecutivo se desprenda el deber de entregar cosa
mueble cierta y determinada y el ejecutado no lleve a cabo la
entrega dentro del plazo que se le haya concedido, el Secretario
judicial responsable de la ejecucin pondr al ejecutante en
posesin de la cosa debida, empleando para ello los apremios que
crea precisos") y los arts. 703 y sgs. LEC para la entrega de bienes
inmuebles. En ocasiones, se permite la ejecucin por otro a costa del
infractor (art. 702.1 LEC para la entrega de cosas genricas o
indeterminadas y art. 706 LEC, si se trata de un hacer no
personalsimo). Otras veces, es el juez quien sustituye la voluntad
rebelde del infractor al cumplimiento de la norma (por ejemplo, art.
708 LEC respecto de la condena a la emisin de una declaracin de
voluntad).

La ejecucin por equivalente supone convertir la conducta

incumplida por el infractor en su equivalente dinerario cuando no es
posible su ejecucin forzosa o se trata de una conducta personalsima
(art. 709 LEC).

3.-La eficacia constitutiva de las normas jurdicas

La doctrina suele determinar una eficacia constitutiva de la norma jurdica

en el sentido de que la regulacin jurdica de una determinada porcin de
la realidad, sujetndola a un concreto orden jurdico supone una suerte de
transmutacin de dicha realidad social a la que convierte en realidad
jurdica. La norma jurdica, por tanto, constituye la realidad jurdica.
4.-El fraude de ley

La sancin de nulidad o, en general de ineficacia, alcanza incluso al

supuesto en que el acto, contrario al ordenamiento jurdico o que persiga
un resultado prohibido por el mismo, se realice al amparo del texto de una
norma permisiva. Tales actos de consideran ejecutados en fraude de ley y
no impiden la debida aplicacin de la norma que se hubiere tratado de
eludir (art. 6.4 Cc). As sucede, por ejemplo, con los llamados matrimonios
de favor o de conveniencia celebrados para la obtencin de la nacionalidad
espaola.

5.-La exclusin voluntaria de la ley y la renuncia a los derechos

En virtud del art. 6.2 Cc "la exclusin voluntaria de la ley aplicable y la

renuncia a los derechos en ella reconocidos slo sern vlidos cuando no
contrarin el inters o el orden pblico ni perjudiquen a terceros".

La exclusin voluntaria de la ley aplicable slo cabe respecto de las

normas jurdicas dispositivas. Sin embargo, se debe tomar en
consideracin que mientras algunas normas jurdicas dispositivas permiten
su exclusin pura, otras slo permiten su sustitucin por la previsin
voluntaria del sujeto. En estos casos, no cabe la mera exclusin de la ley
aplicable si no es reemplazada por la voluntad del sujeto o por otra norma
jurdica o por la derivada de la determinacin de su voluntad; en otro caso,
se aplicar la ley cuya aplicacin se quiso excluir.

Por ejemplo, en sede de compraventa se puede pactar que el vendedor no responde

de los vicios ocultos si los ignorase (art. 1485, prrafo segundo Cc). Igualmente, se
puede pactar que el precio o la cosa se entreguen en un determinado lugar; pero, en
este caso, se debe fijar otro lugar de pago y entrega y, si no se hace, se aplicarn las
normas (dispositivas) de los arts 1.171 y 1.500 Cc. Igual sucede para el pacto en
vuya virtud los cnyuges o futuros cnyuges estipulan en capitulaciones que no
regir ni el rgimen de sociedad de gananciales ni el de separacin de bienes: se
aplicar el rgimen econmico matrimonial legal supletorio que corresponda.

Respecto a la renuncia a los derechos reconocidos por la ley, sta supone

un acto unilateral de disposicin realizado al amparo de la autonoma
privada en virtud del cual el titular de un derecho se desprende del
mmismo, sacndolo su patrimonio sin recibir nada a cambio y sin
transmitirlo directamente a otro sujeto. Normalmente a esta renuncia se le
denomina renuncia abdicativa, frente a la renuncia traslativa y a la
renuncia preventiva; pero realmente ni la renuncia traslativa ni la
preventiva son verdaderas renuncias.

Por otro lado, no todos los derechos pueden ser objeto de renuncia. El
Cdigo civil establece expresamente que no son renunciables:
el derecho a percibir alimentos futuros (art. 151 Cc),
la accin de revocacin de donaciones por causa de superveniencia o
supervivencia de hijos (art. 646 Cc),
la legtima futura (art. 816 Cc) y
la prescripcin para lo sucesivo (art. 1.933 Cc).

El art. 6.2 Cc sujeta la exclusin voluntaria de la ley aplicable y la

renuncia a los derechos a los mismos requisitos: que no sean contraria al
inters o el orden pblico ni perjudique a terceros.

IV.-LA EFICACIA TEMPORAL DE LA NORMA JURDICA

1.-Vigencia temporal de la norma jurdica

1.1.-Inicio de la eficacia obligatoria

A) Publicidad de la norma jurdica

Por vigencia de una norma jurdica se entiende el perodo de tiempo en

que una norma es eficaz y, por tanto, aplicable. Aunque lo normal es que la
norma jurdica est vigente desde su publicacin hasta su derogacin, no
es as en todos los casos pues la norma puede aplicarse a casos anteriores a
su promulgacin y casos posterioes a su derogacin.

El art. 2 Cc dispone que las leyes entran en vigor a los veinte das de su
completa publicacin en el BOE, si en ellas no se dispone otra cosa. Esta
norma debe ser actualmente interpretada de acuerdo con los criterios
constitucionales. Por un lado, la norma subordina la eficacia obligatoria de
las leyes a su publicacin y, por tanto, a su congnoscibilidad. La
publicacin de la norma jurdica escrita es una garanta constitucional. El
art. 9.3 CE establece que la Constitucin garantiza la publicidad de las
normas; publicacin que, como exige el art. 2 Cc debe ser completa. La
publicidad de las leyes es, pues, una garanta constitucional que permite su
cognoscibilidad, dota de seguridad jurdica a las relaciones intersubjetivas
y constrie la arbitrariedad e interdiccin de los poderes pblicos. De ah
que la ignorancia de la ley no exima de su cumplimiento (art. 6.1 Cc),
pues, tras su publicacin, la ignorancia de la norma es atribuible al sujeto.

Por tanto, no basta con que una ley se elabore de acuerdo con el ter
legislativo previsto en la Constitucin (art. 81 y sgs. CE) y sea sancionada
y promulgada por el Jefe del Estado; adems es preciso que dicha ley sea
publicada ntegramente. El art. 2 Cc dice que la publicacin se debe
realizar en el BOE. Esta exigencia debe cohonestarse con la capacidad
legislativa de las CCAA, las cuales disponen de sus propios Diarios
Oficiales como medios de publicacin de sus leyes.

Como criterio general, las leyes entran en vigor a los veinte das de su
publicacin en el BOE o Diario Oficial correspondiente. Pero la propia ley
puede determinar un plazo distinto, ms corto o ms largo, incluso
disponer, como sucede a veces, que entren en vigor al da siguiente de su
publicacin completa. Igualmente, la ley puede determinar distintos plazos
de entrada en vigor para los diferentes artculos que la conforman. El
perodo entre la publicacin de la ley y su entrada en vigor se denomina
vacatio legis. Durante ese perodo la ley carece de eficacia obligatoria,
pero puede ser modificada e incluso derogada.

B) Certidumbre de la norma jurdica

La publicidad de la norma jurdica hace que el derecho sea cierto y, por

tanto, la respuesta jurdica precedible. La complejidad y vastedad de los
ordenamientos jurdicos actuales hace que, algunas veces, la determinacin
de la norma jurdica aplicable al caso concreto sea dificil.

Pero eso no significa, como se dice sin fundamento alguno, que en el

derecho todo es discutible. Esta es una afirmacin radicalmente falsa,
aunque es cierto que a veces hay antnomias (contradicciones) o lagunas
(supuestos de hecho no regulados expresamente por la norma jurdica). La
incerteza de la norma jurdica es la negacin del derecho. De hecho, el
mayor grado de predictibilidad de la consecuencia jurdica corresponde a
un mayor grado de civilizacin de la sociedad. Cuestin distinta es que la
subsuncin de los hechos al supuesto de hecho normativo no resulte fcil o
que no se d prueba suficiente del hecho afirmado por una de las parte en
litigio. Pero esta incertidumbre de los hechos o la insuficiencia probatoria
de los mismos no confiere incertidumbre a la norma jurdica que los
regula. Por ejemplo, en una compraventa concreta se puede discutir en qu
estado se hallaba la cosa en el momento de la perfeccin del contrato (si
las partes no tuvieron la precaucin de describirla) y si dicho estado difiere
de aquel en que se halla en el momento de la entrega. Pero no se puede
discutir que, salvo pacto en contrario, el vendedor debe entregar la cosa
vendida en el estado en que se hallaba al perfeccionarse el contrato y que
todos los frutos pertenecern al comprador desde el da en que se
perfeccion el contrato (arts. 1.468 y 1.095 Cc.). Se puede discutir si el
comitente o dueo de la obra la ha abandonado o no, pero no se puede
discutir que, si ha desistido, debe indemnizar al contratista de todos sus
gastos, trabajo y utilidad que pudiera obtener de ella (art. 1.594 Cc.).
Despus discutiremos en qu estado se hallaba la cosa vendida o a cantos
ascienden los gastos, el trabajo y la utilidad de la obra; pero eso no es
incertidumbre del derecho, sino determinacin y prueba de los hechos.

No obstante, en ocasiones el derecho se manifiesta incierto debido a la

citada complejidad del ordenamiento jurdico, a sus lagunas y a la
oscuridad de ciertas normas jurdicas. De ah la relevancia de la funcin de
los tribunales y sobre todo del Tribunal Supremo en la interpretacin y
aplicacin de las normas jurdicas y la previsin de las olvidades tres
originarias Disposiciones Adicionales del Cdigo civil que establecen que
el Presidente del Tribunal Supremo y los de las Audiencias Territoriales
(actualmente, Tribunales Superiores de Justicia) elevarn al Ministerio de
Gracia y Justicia al fin de cada ao, una Memora, en la que, refirindose a
los negocios de que hayan cononcido durante el mismo ao las Salas de lo
Civil, seaen las deficiencias y dudas que hayan encontrado al aplicar este
Cdigo. En ella harn constar detalladamente las cuestiones y puntos de
derecho controvertidos y los artculos u omisiones del Cdigo que han
dado ocasin a las dudas del Tribunal (primera). Y que el Ministerio de
Gracia y Justicia (actualmente de Justicia) pasar estas Memorias y un
ejemplar de la Estadstica civil del mismo ao a la Comisin general de
Codificacin (segunda), la cual, en vista de estos datos, de los progresos
realizados en otros pases que sean utilizables en el nuestro, y de la
jurisprudencia del Tribunal Supremo, formular y elevar al Gobierno cada
diez aos las reformas que convenga introducir (tercera).
1.2.-Fin de la eficacia de las leyes: la derogacin

Las leyes slo se derogan por otras posteriores (art. 2.2 Cc). La derogacin
es la forma de prdida de la vigencia de una ley. Slo una ley posterior
puede derogar otra anterior. El desuso o la inobservancia no deroga una
ley: esta sigue vigente aunque no se respete o no se aplique. La derogacin
tiene el alcance que expresamente se disponga y se extiende siempre a
todo aquello que en la ley nueva, sobre la misam materia, sea
incompatible con la anterior. Por tanto, la derogacin puede ser expresa o
tcita. En el primer caso, la nueva ley determina explcitamente qu leyes
o qu parte de las leyes vigentes quedan derogadas. En el segundo caso, la
derogacin exige un ejercicio interpretativo no siempre sencillo: se debe
determinar que normas jurdicas vigentes son incompatibles o
contradictorias con lo dispuesto en la nueva ley. As por ejemplo, an se
discute si la Ley de Ordenacin de la Edificacin ha derogado o no el art.
1.591 Cc.

Una ley especial puede derogar una norma general; pero salvo que se
establezca expresamente, una ley general no deroga una norma especial.
Asimismo, la mera derogacin de una nueva ley no implica que recobren
vigencia las leyes que sta hubiere derogado.

Actualmente, una norma jurdica tambin pierde su eficacia obligatoria si

es declarada inconstitucional por sentencia del Tribunal Constitucional, el
cual conoce del recurso de inconstitucionalidad contra leyes y
disposiciones normativas con fuerza de ley. No obstante, aqu se debe
distinguir entre declaracin de inconstitucionalidad de una norma y
nulidad de la misma por ser contraria a la Constitucin.

La accin de inconstitucionalidad o recurso de inconstitucionalidad es una herramienta jurdica a

travs de la cual, se pretende la declaracin de inconstitucionalidad de una norma, alegando que
atenta contra la ley fundamental de un Estado.
En Espaa el recurso de inconstitucionalidad garantiza la primaca de la Constitucin, enjuicia la
conformidad de las normas con la Constitucin. Controla los EEAA, las leyes, los Reales Decretos
Leyes y los Reales Decretos Legislativos, los reglamentos de las Cmaras. Por lo tanto, se puede
presentar contra leyes, normas con rango de ley o acto con fuerza de Ley, pero no contra
Reglamentos. Al final del proceso, el TC dictar una Sentencia en la que declarara o no la
inconstitucionalidad de la norma. Contra dicha Sentencia no cabe recurso alguno.
Cules son los efectos en el tiempo de sus Sentencias?
El artculo 39.1 LOTC dispone que cuando la Sentencia declare la inconstitucionalidad, declarar
igualmente la nulidad de los preceptos impugnados, as como, en su caso, la de aquellos otros de la misma
Ley, disposicin o acto con fuerza de ley a los que deba extenderse por conexin o consecuencia.
La sentencias estimatorias. La nulidad como norma?

La mayor parte de las crticas vertidas sobre la labor del TC se centran en el concreto modo de declaracin
de la inconstitucionalidad. La opcin clara e inequvoca del legislador por la nulidad como nico efecto
posible de la inconstitucionalidad, pues puesto en entredicho muy pronto, en la temprana STC 5/81, de 13
de febrero, en la que el TC estim su propia competencia para emitir pronunciamiento interpretativos.

(Para el profesor Daz Revorio entiende por sentencias interpretativas aqullas, recadas en un
procedimiento de inconstitucionalidad, cuyo fallo, dejando inalterado el texto de la disposicin,
declara explicita o implcitamente que al menos una de las normas, o parte de ellas, que de l
derivan conjunta o alternativamente, no son acordes con la Constitucin.).

Desde entonces, la tipologa de fallos no ha hecho ms que crecer, de manera que contamos con
resoluciones en las que :
se declara la inconstitucionalidad sin nulidad,
la nulidad diferida en el tiempo,
la no aplicacin de una norma estatal en determinada parte del territorio y
la declaracin de que un precepto no tiene carcter orgnico o bsico.
Junto a ello, las sentencias interpretativas en las dos formas que presentan -desestimatorias o
estimatorias-. Tambin hacen aparicin en la jurisprudencia pronunciamiento que se han
denominado por la doctrina aditivos o reductores, en funcin del efecto que la resolucin
jurisprudencial despliega sobre el mbito de aplicacin de la norma.

Vamos a analizar el uso que el TC ha hecho de cada tipo de fallo estimatorio, comenzando por la
prctica ms utilizada, los fallos interpretativos.

a) Las sentencias interpretativas

Una consecuencia inmediata de la aplicacin del principio de interpretacin conforme por el TC es
la aparicin de pronunciamiento juisprudenciales en los que el TC acta sobre el sentido de la
norma sin alterar su texto, dando lugar a las llamadas sentencias interpretativas.
Estas resoluciones rompen con la conexin inconstitucionalidad-nulidad, prevista en nuestra
LOTC de manera inequvoca.
Para el TC, el recurso a la construccin de las sentencias interpretativas se ha convertido en una
prctica habitual. De hecho est presente en la jurisprudencia constitucional en mayor medida que
la nulidad.
Hay que precisar, que bajo la forma de nulidad se han incluido no slo las declaraciones de nulidad
de preceptos tambin de incisos, lo que en ocasiones plantea una actividad interventora sobre el
precepto que se asemeja mucho en el resultado a la producida con ocasin de sentencias
interpretativas.
En trminos globales, el problema fundamental, sin embargo, no viene del mero recurso a las
sentencias de este tipo, sino al modo concreto en que se hace, acudiendo a las denominadas
sentencias interpretativas desestimatorias, que son aquellas que declaran constitucional la norma
siempre y cuando se interprete de determinada manera.

b) La nulidad diferida.

Ms llamativo resulta el recurso a la nulidad diferida. El TC ha previsto este efecto en ocasiones en

que se dilucidaban cuestiones de ndole competencial y para el caso en que la declaracin de
invasin competencial con la consiguiente nulidad de la ley que la protagonizaba, poda provocar
graves perjuicios, como la desproteccin de zonas de gran valor ecolgico. En este caso, como en
algn otro, el TC opta por mantener en vigor la norma declarada inconstitucional hasta tanto la
entidad territorial competente, proceda a adoptar las necesarias medidas de proteccin.
c) La inconstitucionalidad sin nulidad

El TC ha recurrido en algunas ocasiones a la figura de la inconstitucionalidad sin nulidad. En

concreto, podemos discernir tres tipos de situaciones que se saldan con este efecto:
la inconstitucionalidad de preceptos contenidos en leyes de presupuestos que ya no estn en
vigor,
la inconstitucionalidad de preceptos en que la tacha de ilegitimidad no estriba en su texto,
por lo que la nulidad no puede remedir la situacin de inconstitucionalidad y,
los casos en que la declaracin de nulidad puede provocar efectos perniciosos para la
viabilidad del Estado desde un punto de vista econmico.

d) La modulacin territorial de los efectos de la declaracin de inconstitucionalidad.

La inconstitucionalidad en razn del territorio se produce en aquellos casos en que la cuestin de

fondo es una controversia de carcter competencial. En estos supuestos, la impugnacin por parte
de algunas CCAA de una norma estatal acaba con la declaracin de inconstitucionalidad por
invasin competencial en el territorio de la CCAA recurrente. Sin embargo, la norma no puede ser
declarada nula porque puede resultar de aplicacin en otras CCAA que no tengan asumida la
competencia cuestionada. La nica solucin posible es la declaracin de inconstitucionalidad de la
norma con efectos nicamente en determinadas CCAA, lo que se cifra en su inaplicabilidad en las
mismas, manteniendo su aplicacin en el resto del territorio.

e) La incidencia sobre el instrumento normativo utilizado.

En ocasiones, la declaracin de inconstitucionalidad puede afectar a la naturaleza de la norma

cuestionada, pero no a su contenido material. Esto sucede en aquellos casos en los que la
declaracin de inconstitucionalidad conlleva la eliminacin del carcter bsico o armonizador de
un precepto estatal. El problema es de ndole competencial y el TC lo solventa eliminando aquello
que lo provoca: la calificacin del precepto como bsico o armonizador.

Por su parte, la eliminacin del carcter orgnico es el resultado normal en aquellos

pronunciamiento en los que la declaracin de inconstitucionalidad se produce por contravencin
del art. 81 CE. En este sentido, el TC, que ha considerado que las leyes orgnicas tienen que ser
interpretadas de manera excepcional y restrictiva, considera inconstitucional la norma que, a pesar
de haber cumplido los trmites formales, no regula materia propia de ley orgnica. En estos casos,
la sancin lgica consiste en la eliminacin del rango de orgnica y su subsistencia como ley
ordinaria. Obviamente, esto no es as en el caso inverso, cuando la ley ordinaria se declara
inconstitucional por contravencin de la reserva de la ley orgnica prevista en el artculo 81 CE.
En este caso, solo cabe la declaracin de inconstitucionalidad y nulidad.

El art. 164.2 CE establece que salvo que en el fallo se disponga otra cosa,
subsistir la vigencia de la ley en la parte no afectada por la
inconstitucionalidad. As se da en todos aquellos casos en que la
inconstitucionalidad de la norma se base en su carcter excluyente, en una
exclusin discriminatoria (por ejemplo, la restriccin de la legitimacin
activa para el ejercicio de determinadas acciones). En otros casos, la
inconstitucionalidad de la norma no lleva aparejada su nulidad, pues la
norma es constitucional respecto de los sujetos que incluye o a los que
reconoce legitimacin activa y la nulidad de la norma entraara un vaco
normativa (vid. SSTC 273/2005, de 27 de octubre y 52/2006, de 16 de
febrero).

Sobre la inconstitucionalidad y la derogacin

Para el profesor Fco. Javier Ezquiaga Ganuzas (Universidad del Pas Vasco) la
inconstitucionalidad no es ms que un tipo especfico de invalidez que toma como parmetro a las
normas constitucionales. De igual forma que distinguimos entre invalidez formal e invalidez
material, creo que es adecuado hablar de una inconstitucional formal y otra inconstitucionalidad
material en funcin de cules sean las normas constitucionales vulneradas. En el caso de la
inconstitucional formal, se tratara de las (meta)normas sobre la produccin jurdica (NPJ), es
decir, aqullas que establecen los diferentes requisitos para la produccin de nuevas normas,
mientras que la inconstitucionalidad material hara referencia a la incompatibilidad de las normas
producidas por cualquier norma perteneciente a la Constitucin.

Diferencias y similitudes entre la inconstitucionalidad y la derogacin.

Si la cuestin se afronta desde un punto de vista formal, las diferencias entre inconstitucionalidad
y derogacin son bastantes ntidas, ya que responden a finalidades distintas, las justifican criterios
ordenadores del sistema jurdico no coincidentes y despliegan sus efectos en sentido contrario.

En primer lugar, la finalidad perseguida con la derogacin es la innovacin del sistema jurdico
(bien por la sustitucin de unas normas por otras, o bien simplemente para eliminar alguna norma
perteneciente hasta ese momento al mismo), mientras que la inconstitucionalidad persigue, en
buena medida, la conservacin del sistema jurdico, defendiendo a la Constitucin frente a
vulneraciones de que pueda ser objeto.

En segundo lugar, los criterios ordenadores del sistema jurdico que justifican la declaracin de
inconstitucionalidad son la jerarqua y la competencia, mientras que en el caso de la derogacin se
trata de la cronologa. En definitiva, la derogacin implicara una modificacin del sistema
jurdico, mientras que la inconstitucionalidad implicara la expulsin formal del sistema de unas
normas que nunca deberan haber sido consideradas parte del mismo.

En tercer lugar, y con carcter general, la causa de la inconstitucionalidad se sita en el pasado en

relacin con la norma constitucional, mientras que la de la derogacin se encuentra en el futuro en
relacin con la norma derogada. Dicho ms claramente, la inconstitucionalidad de una norma se
retrotrae al momento de su promulgacin, por vulnerar ya en ese momento normas
constitucionales, mientras que la causa de la derogacin es siempre posterior al momento de
promulgacin de la norma derogada. No obstante es cierto que esta afirmacin requiere alguna
matizacin, ya que la inconstitutcionalidad sobrevenida cuando la Constitucin es posterior a la
norma declarada inconstitucional, y cabe la ultraactividad de una norma derogada con relacin a
hechos ocurridos antes de la derogacin.
Desde el punto de vista material, es decir, enfocando la cuestin hacia las formulaciones
normativas interpretativas, estas diferencias entre inconstitucionalidad y derogacin se difuminan
un poco.

A pesar de que, en primer lugar, la inconstitucionalidad material tiene como efecto general la
nulidad con efectos retroactivos de la norma, mientras que la derogacin lleva aparejada la
inaplicabilidad de la normas hacia el futuro, ambas reglas generales pueden sufrir excepciones que
acercan los efectos de la inconstitucionalidad y de la derogacin. Por un lado, como ya se ha
dicho, en ciertas circunstancias una norma derogada puede seguir teniendo que ser aplicada en el
futuro y, por otro, hay declaraciones de inconstitucionalidad que no llevan aparejada la nulidad de
la norma o que carecen de efectos retroactivos, por ejemplo, porque puede verse afectado el
principio de seguridad jurdica.

En segundo lugar, cuando se trata de la inconstitucionalidad material (es decir, por

incompatibilidad con normas constitucionales) o de la derogacin tcita de normas, ambas
dependen en buena medida de la interpretacin.

2.-Eficacia retroactiva de las normas jurdicas

2.1.-La regla general de la irretroactividad

La entrada en vigor de una ley plantea el problema de determinar a qu

casos se aplica. En principio, las leyes tiene una eficacia prospectiva, es
decir, slo se aplican a supuestos de hecho acaecidos con posterioridad a
su entrada en vigor. Pero, que sucede con aquellos casos nacidos bajo la
gida de la ley derogada? Este tipo de cuestiones se resuelven con una
determinada clase de normas que se denominan derecho transitorio. Tales
normas determinan la eficacia retroactiva de la nueva ley, es decir, su
aplicacin a supuestos y situaciones jurdicas nacidas antes de su entrada
en vigor. As, por ejemplo, el Cdigo civil regula en trece disposiciones el
trnsito del antiguo derecho al regulado en el Cdigo pues el art. 1976 Cc
deroga "todos los cuerpos legales, usos y costumbres que constituyen el
Derecho Civil comn en todas las materias que son objeto de este
Cdigo", los cuales quedarn sin fuerza y vigor, as en su concepto de
leyes directamente obligatorias, como en el de derecho supletorio salvo
"las leyes que en este Codigo se declaran subsistentes".

El apartado 3 del art. 2 Cc establece que las leyes no tendrn efecto

retroactivo si no dispusieren lo contrario. Por tanto, la norma general
ordinaria es la irretroactividad de las leyes. Esta norma tiene naturaleza
constitucional en relacin con las disposiciones sancionadoras no
favorables o restrictivas de derechos. Por tanto,
la primera norma es que una ley slo se aplica a situaciones
acaecidas con posterioridad a su entrada en vigor salvo que disponga
otra cosa.
La segunda norma es que la retroactividad debe tener una
justificacin razonable, pues supone una quiebra de los principios de
seguridad jurdica y certeza del derecho.
La tercera norma es que si se trata de una ley sancionadora no
 favorable o restrictiva de derechos fundamentales no puede tener
eficacia retroactiva en caso alguno, so tacha de inconstitucionalidad.

2.2.-Grados de retroactividad

La doctrina jurisprudencial y cientfica ha determinado diversos grados de

retroactividad de las normas:

1. Retroactividad de grado mnimo. La nueva ley se aplica slo a los

efectos de una relacin jurdica previa que se produzcan con
posterioridad a la entrada en vigor de la nueva ley.

Por ejemplo, de acuerdo con la disposicin transitoria segunda de la Ley

1/2013, de 14 de mayo, la limitacin de los intereses de demora de las
hipotecas constituidas sobre vivienda habitual del art. 114 LH, introducida por
la Ley 1/2013, de 14 de mayo, de medidas para reforzar la proteccin de los
deudores hipotecarios, reestructuracin de deuda y alquier social, es de
aplicacin a los intereses de demora previstos en los prstamos con garanta
hipotecaria sobre vivienda habitual, constituidos antes de la fecha de entrada en
vigor de la Ley, que se devenguen con posterioridad a la misma.

2. Retroactividad de grado medio. La ley nueva se aplica a efectos

nacidos bajo la vigencia de la ley anterior derogada, pero slo a los
que se ejecuten despus de la entrada en vigor de la nueva ley.

Por ejemplo, la citada disposicin transitoria segunda de la Ley 1/2013, de 14

de mayo estable tambin que la limitacin de los intereses de demora de las
hipotecas constituidas sobre vivienda habitual del art. 114 LH, es de aplicacin
a los intereses de demora previstos en los prstamos con garanta de hipoteca
sobre vivienda habitual, constituidos antes de la fecha de entrada en vigor de la
Ley, que habindose devengado en dicha fecha no hubieran sido satisfechos.

3. Retroactividad de grado mximo. En este caso, la nueva ley se

aplica con una eficacia retroactiva total pues se aplica a las relaciones
jurdicas nacidas y consumadas bajo la vigencia de la ley derogada.

Por ejemplo, la norma que establece la disolucin del matrimonio por divorcio
(art. 85 Cc) se aplica incluso a los matrimonios celebrados con anterioridad a
su entrada en vigor: sea cual sea la forma y el tiempo de su celebracin, dice el
art. 86 Cc.
Igualmente, la doctrina ha sealado que determinado tipo de normas
jurdicas son naturalmente retroactivas, como las normas meramente
interpretativas de una disposicin anterior o las de carcter
complementario de una norma previa o las normas penales o
sancionadoras ms favorables.

Cuestin distinta es la abrogacin o abolicin de la ley anterior por otra

posterior. Aqu, la ley abrogada pierde cualquier tipo de eficacia presente y
pretrita y, con ella, todos los actos que se hubieran realizado al amparo de
la misma. Por ejemplo, las leyes de abolicin de la esclavitud.

V.-INTERPRETACIN Y APLICACIN DE LAS LEYES

1.-Intrepretacin de las normas jurdicas

La norma jurdica y, en concreto, la ley, es norma general y abstracta que

no obstante, debe aplicarse a relaciones jurdicas concretas. Las normas
sobre la compraventa (arts. 1.455 y sgs. Cc) deben aplicarse a la especfica
compraventa que realizan un concreto comprador y un concreto vendedor
sobre una cosa determinada o determinable y a cambio de un precio cierto
en dinero o signo que lo represente. Esto supone que la norma general
(prevista, por ejemplo, para cualquier compraventa) se debe concretar en
norma especfica que se aplica, por determinacin de los sujetos o por
determinacin de una sentencia, a la relacin jurdica especfica. As, como
operacin previa a su aplicacin, es necesario interpretar el contenido y
eficacia de la norma jurdica general, es decir, determinar su finalidad y
alcance. Esta no es una operacin unvoca ni neutra ni mecnica, aunque
descanse obviamente en una interpretacin gramatical o semntica, sino
compleja y valorativa en la que intervienen elementos histricos,
teleolgicos, sociolgicos, etc. Interpretar no es slo declarar el sentido de
algo, fundamentalmente un texto (en nuestro caso, la norma jurdica), sino
tambin explicarlo. As, la aplicacin de la norma exige,
en primer lugar, la eleccin de la norma jurdica o conjunto de
normas jurdicas aplicables al caso concreto o, si se prefiere, la
determinacin de la norma en cuyo supuesto de hecho es subsumible
la realidad o la relacin jurdica a la que se va a aplicar;
en segundo lugar, exige determinar el significado de la norma
jurdica elegida y, por extensin, tambin de las normas no elegidas.
Por ejemplo, de entre todas las normas que regulan la compraventa
 se selecciona slo las del Convenio de Viena porque se trata de una
compraventa internacional de mercaderas; o las del Cdigo civil y la
legislacin sobre consumo porque se trata de una compraventa entre
un empresario y un consumidor; etc.
La determinacin de no aplicacin de una norma jurdica supone
tambin una previa interpretacin de la misma.

Por tanto, en la interpretacin y aplicacin de una norma jurdica, y

fundamentalmente en cada pronunciamiento judicial, se pueden verificar
dos elementos:
1) El elemento descriptivo, en cuya virtud se determina el derecho
aplicable.
2) El elemento prescriptivo en cuya virtud se fija la interpretacin y
alcance de la norma que aplica.

Ambos elementos se hallan intmamente ligados hasta el punto que,

aunque pueden disociarse mentalmente, en la realidad son inescindibles.

Por tanto, como operacin previa a la aplicacin de una norma jurdica se

halla la de su eleccin y determinacin de su significado, alcance y
contenido. Esto es, su interpretacin.

2.-Criterios de interpretacin